CESTAU, Saúl D.

—
De la Prescripción
Rev. A.E.U., 71 (1-6): 13-64, 1985

2.1. De la prescripción*
Por el Prof. Esc. Saúl D. Cestau

*
Tomado de la Revista EL DERECHO T. 18, N" 74. Año 1939.

Publicamos a continuación los apuntes recogidos por algunos estudiantes en las ocho
clases que como profesor agregado dictó en 1939 en nuestra Facultad de Derecho el escribano
Saúl D. Cestau. Dichos apuntes, a pedido de la Directiva del CEN, fueron revisados y anota
dos por el citado profesor.
Nos solicitó el señor Cestau que hiciéramos constar expresamente que estas clases fueron
dictadas habiendo tomado por guía las obras que ALAS, DE BUEN y RAMOS tienen publi
cadas relativas a LA USUCAPCION Y LÁ PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA.

BIBLIOGRAFÍA RECOMENDADA POR EL ESCRIBANO CESTAU

PARA EL ESTUDIO DE LA PRESCRIPCIÓN

GUILLOUARD: Traite de la prescription, 2 tomos; TROPLONG: De la precriptión, 2 tomos;

BAUDRY-LACANTINERIE y TISSIER; De la prescription, I tomo; LAURENT; Principes de Droit Ci
vil Franfais, tomo 32; VAZEILLE: Traite des prescription, 1 tomo; PUGLIESE: Trattato della prescrip-
zione, (1 tomo sobre la adquisitiva y otro sobre la extintiva); BUFNOIR: Propiété el contrat, I tomo; MI-
RABELLI: Della prescrizione, 1 tomo; MICHEL; La prescription libératoire en droit International privé;
ALAS, DE BUEN y RAMOS: De la usucaption, 1 tomo y De la prescripción extintiva, I tomo.

Comotrabajos nacionales recomendó: .JUAN PEDRO CASTRO; Prescripción (tesis); ALFONSO

DE SALTERAIN: Algunas consideraciones sobre prescripción en Derecho Civil (tesis); EDUARDO J.
COUTURE y estudio adicional de ALBERTO G. SPOTA: La acción declarativa de la prescripción;
RAÚL RIAL: Régimen legal de las tierras públicas y fiscales.

PRIMERA LECCIÓN

SUMARIO: Del tiempo y su influencia en el derecho. Relaciones entre el tiempo y el de

recho. Utilidad de medir el tiempo. Clasificación de los plazos. Doctrina de Módica. Opinión
de Bekker. Puntos de partida de la obra de Grawein. Reducción de la clasificación de Grawe-
win. Doctrina de Alas, De Buen y Ramos y su aplicación a nuestro Derecho. De la caducidad
(Grawein, Bekker, Fadda y Bensa). Caducidad y prescripción extintiva. Especies de caduci
dad. Doctrina de Grawein y crítica de Rosenberg. Diferencias entre la caducidad y la
prescripción extintiva e interés práctico de la distinción. Del tiempo inmemorial. Perención y
prescripción extintiva: diferencias y semejanzas (Brito del Pino y Scarano).

DEL TIEMPO Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO

En muchas instituciones tas causas productoras de consecuencias de de-

jurídicas ocurren casos

en los que ciertos efectos están enlazados con el fecho. Vemos así que para Savigny, Bélime y
transcurso del tiempo. De ahí que deban hacerse otros, el tiempo es una verdadera causa eficiente de
consideraciones jurídicas relativas al tiempo. El la vida del derecho e influye sobre su nacimiento,
tiempo y, mejor aún, el transcurso del tiempo, per- modificación y extinción.
tenece a los hechos con trascendencia jurídica Para otros, tales Grocio y Grawein, el tiempo no
es causa eficiente de la vida del derecho. Dice Oert-
(Oertmann)*''
mann que no es el transcurso del tiempo como tal

Relaciones entre el tiempo y el derecho el que crea derechos, sino el elemento de hecho al
que el tiempo sirve sólo de medida determinante.
Observando que el Derecho enlaza, con el trans-
^o nos detendremos a examinar la naturaleza
curso del tiempo, efectos jurídicos, ha hecho pen- ¿g, ^^^^^^^ y^ g^g ^^ ^rata de
un problema que al
sar a ciertos autores que el tiempo es una de las tan-
p^^ ^^^ ^^^^^^ ^^^^^^^ competencia es materia que
(1) En Código Civil pueden señalarse, principalmente, como disposiciones en las que ciertos efectos están enlazados con
nuestro

siguientes artículos: 28, 47, 55, 56, 57, 60, 68, 79, 91 inciso 7°, 92, 95, 126, 148 incisos" 153 164 185 199 201 220
el tiempo los
226, 238, 253, 260, 297, 405, 429, 450, 483, 495, 497, 537, 542, 562, 566, 585, 610, 632, 643, 644, 645, 659 662' 669' 675' 726' 729'
753, 775, 811, 816, 824, 842, 851, 969, 1.000, 1.006, 1.070, 1.081, 1.086, 1.157, 1.158, 1.162, 1 182 1 188 a 1 244 1 296^ l' 332'
1.356, 1.387, 1.396, 1.398, 1.402, 1.439, 1.442, 1.447, 1.568, 1.569, 1.593, 1.633, 1.635, 1.643, 1.685 1 694 \l\i \1\A \1\1 ' '
' '
' '
'

1 _
. .-.
2.123,2.128,2.136,2.160,2.187,2 348
14

corresponde al programa de otras disciplinas. Por regla general el

mero transcurso del tiempo
Bástenos con dejar aquí indicado: no es eficiente de efectos jurídicos. Lo
causa

es indudable que el tiempo se enlaza con los común es que en todo fenómeno jurídico interven
a) que
fenómenos jurídicos, influyendo sobre el naci gan factores distintos del tiempo. Por excepción
miento de éstos, sobre sus cambios y sobre su basta el transcurso de un cierto tiempo para poder

extinción; presumir, con motivos fundados, la existencia de

los demás factores exigibles, y entonces el Derecho
b) que al hablar aquí del influjo del tiempo en las
enlaza con el mero transcurso de un plazo ciertos
relaciones de derecho, no nos referimos a un
efectos. Ejemplos: el simple transcurso de 21 años
tiempo puro, abstraído de los complejos fenó es suficiente para alcanzar la mayoría de edad y,
menos de la vida, sino que, nos referimos al por lo tanto, la capacidad general plena. Otro tan
tiempo como medida de duración de los esta to ocurre cuando se limita la duración de un de
dos con eficacia jurídica. recho a un cierto plazo, por ejemplo: un usufructo
constituido a un cierto plazo.
Observemos, que si como va dicho, con el trans
curso del tiempo se enlazan efectos jurídicos, y si Módica clasifica los plazos eficaces por el mero
ocurre, como necesariamente ocurre, que en esos transcurso del tiempo en tres clases: suspensivos,
efectos jurídicos haya muchas personas interesa mesurativos y determinativos, según que difieran
das, resultará indispensable fijar cuando, es decir el nacimiento de un derecho, midan su existencia o
en qué momento ha nacido, se ha modificado o se determinen su extensión.
ha extinguido un derecho. En otras palabras: si el
Los términos que más afectan al tema de nues
tiempo y los efectos de derecho interesan a muchos tras disertaciones son aquellos que para producir
hombres en virtud de la naturaleza social de éste,
efectos jurídicos han de ir junto con algo, no
es de todo punto de vista útil e indispensable medir
obrando, pues, aisladamente. En este campo la
el tiempo.
discusión sobre los tipos que han de distinguirse y
No es este el momento propicio para hablar de la caracterización de cada uno de ellos ha sido y es
los diversos sistemas ideados para computar el aún muy viva.
tiempo. Digamos, tan sólo, que entiéndese en De
Según Bekker, la determinación de los diversos
recho por plazo o término a las duraciones de tiem
grupos no puede hacerse con precisión absoluta,
po con las cuales se enlazan efectos jurídicos. con contornos exactos, ya porque existen figuras

Los plazos clasifícanse desde diversos puntos de jurídicas que están en el confín de dos grupos, ya
vista. Esto lo habrán podido apreciar ustedes en porque existen otras que por sus caracteres se ha
los distintos cursos seguidos en esta Facultad y, cen asignables a distintos grupos. En pocas pa

principalmente, en los de Procedimientos Judi labras: la distinción de estos grupos tropieza con la
ciales y de Obligaciones. dificultad de todo ensayo que intenta señalar tipos
A los efectos de la parte del curso de modos de permanentes en la esfera de los fenómenos jurídi
cos.
adquirir el dominio que nos ha tocado desarrollar,
la clasificación más importante nos parece que es Pero las dificultades apuntadas no han sido óbi
la de Módica. Este autor lo clasifica teniendo en ce para que se intentara vencerlas. Veamos ligera
cuenta sus fuentes, su eficacia y su esencia. mente las bases de que se partió para estas clasifi

fuentes clasifícanse los caciones y los resultados a que se ha llegado.

Por sus plazos en legales,
judiciales convencionales, según procedan de la
y 1 °) El derecho romano distinguía entre la usuca

ley, de las sentencias del juez o de las conven pión y la prescripción extintiva;
ciones.
2°) los glosadores se esforzaron en encerrar en el
Por su según que el efecto
eficacia clasifícanse
concepto único de prescripción las dos institu
del plazo haga relación al nacimiento (cumplidos ciones: la de la usucapión y la de la prescrip
que sean los 21 años se adquiere la capacidad de ción extintiva;
derecho); al ejercicio (las donaciones sólo pueden
ser revocadas, por ingratitud, dentro de un año, 3°) la doctrina moderna, estudiando las diferen
contado desde que el donante pudo conocer el cias que distinguen a la usucapión y a la pres
hecho ofensivo art. 1.635); a la extinción de los
—
cripción extintiva, logró apartarse del punto de
derechos (la patria potestad termina cuando los hi vista de los glosadores;

jos cumplen 21 años). un momento en que se observa que no

4°) llega
Por su esencia clasifícanse los plazos en dos cate basta separar la usucapión o prescripción ad
gorías: quisitiva de la prescripción extintiva, y de ahí
que un grupo de juristas trata de distinguir,
a) según sean eficaces por el mero transcurso del
cuidadosamente, la prescripción de aquellas
tiempo;
instituciones que erróneamente se confundían
b) según lo sean por el tiempo unido a algún otro
con ella. En la serie de ensayos tendientes a es
factor. tas distinciones señala un momento decisivo la

Esta clasificación de los plazos según su esencia obra que publica Grawein en 1880.
es la más importante en lo que hace a la materia de Es Grawein el primero que estudia detenidamen
las prescripciones. te las diferencias
' '"*' —' -" '-
 15

y la caducidad y aunque los resultados
han sido superados, puede decirse,
gaciones suyas son el punto de partida de todas las
investigaciones serias relativas a la caducidad e ins
tituciones semejantes desprendidas de la prescrip
ción.
Veamos los diversos modos en que el influjo del
tiempo hace presente en las relaciones jurídicas.
se
a que arribó engendrado realizando un acto dentro de un
que las investi determinado plazo. El tiempo sirve de medida
del plazo dentro del cual puede realizarse un
acto con eficacia jurídica.
En la clasificación de Grawein se encuentran
incluidos los términos más importantes de las mo
dernas clasificaciones; pero por lo común, en és
tas, la distinción queda reducida a menos térmi
nos. Así, en Alemania, esos términos son: pres

Partiremos de Grawein, observaremos el estado de cripción adquisitiva, prescripción extintiva y tem

las legislaciones, nos detendremos brevemente en poralidad. En Francia a las dos prescripciones y a
algunas doctrinas modernas y analizaremos, por la caducidad o déchéance como ellos la llaman.
último, esta cuestión, a la luz de nuestra legisla En Italia a las dos prescripciones a la caducidad
ción. o decadenza como allí la llamen.

Para Grawein los casos en un derecho se ex Se ha podido llegar a esta reducción de la clasifi
que
cación de Grawein diciendo: que entre lo que este
tingue por el decurso de un plazo fijado por la ley
no representan un fenómeno jurídico unitario, si autor llama temporalidad y lo que llama términos

no fenómenos esencialmente diversos. Ellos son: preclusivos no existe diferencia fundamental y que
la prescripción presuntiva es un modo de prescrip
1 °) la temporalidad del derecho o término legal. El ción extintiva.
tiempo sirve en este caso de medida para la du ALAS, DE BUEN y RAMOS en su obra sobre
ración de los efectos de un hecho generador de
"La usucapión" admiten y fundamentan esta cla
derechos. Trátase de un derecho que nace ya
sificación:
con vida limitada, un derecho que no tiene

fuerza para continuar más allá de un plazo fa 1°) prescripción adquisitiva o usucapión;
tal que se le señala de antemano; 2°) prescripción extintiva;
2°) la prescripción y fenómenos similares. En este 3°) prescripción presuntiva;
casoel derecho estaba destinado a una vida ili caducidad y,
4°) decadencia o
mitada. Un hecho exterior lo extingue. Este he
cho no es instantáneo, sino continuado. El 5") tiempo inmemorial.
tiempo mide, pues, la extensión de un hecho La clasificación que hacen los autores a que aca

destructor de derechos; bamos de referirnos nos parece que puede aplicar

se perfectamente en nuestro derecho. En efecto: no
3°) la usucapión y fenómenos análogos. La pro
hay duda que él reglamenta y admite la prescrip
longación de un estado de hecho durante un
ción adquisitiva y la extintiva. Pero ¿se refiere
cierto plazo no produce directamente la extin
también a la prescripción presuntiva? Sí. Nuestra
ción de un derecho, sino lo contrario; crea un
derecho. Más esta creación de un derecho trae ley, al igual que el Código Napoleón, recogió una
como consecuencia la anulación de otro con el
disposición contenida en las ordenanzas y cos
tumbres francesas, y que en nuestro derecho, dice:
cual está en colisión. El tiempo sirve de medida
"La persona a quien se opusiere alguna de las
de la duración de un hecho creador de dere
anteriores; prescripciones comprendidas en los artículos 1.222
chos, que al nacer suplantan a otros
a 1.225, podrá exigir que el que la opone declare

4°) los plazos presuntivos. Aquí plazo no crea ni el

bajo juramento que la deuda está realmente paga
extingue derechos, pero el transcurso de él sir da". (Art. 1.227). No hay duda que esta institu
ve para fundar la presunción juris tantum de
ción de la prescripción presuntiva es algo muy dis
que ciertos derechos se han extinguido; tinto a la prescripción extintiva y que, por tanto,

5°) los plazos preclusiv os del derecho material. En merece ser uno de los términos de la clasifiación
este caso el derecho no existe; pero puede ser que precede. *2)

(2) Henri Capitant en su Introduction a l'étude du droit civil, págs. 367 y ss, (5" edición), recuerda que hay numerosas relaciones
jurídicas en las que el tiempo aparece como siendo una de las condiciones de que depende la adquisición o la pérdida de un derecho.
Con los casos en que esta influencia se manifiesta hace tres grupos. El primero lo reserva para aquellos casos en los que la prolonga
ción, durante un cierto tiempo, de un estado de cosas determinado, puede dar nacimiento a un derecho o entrañar su extinción.
Ejemplos de esta categoría: la usucapión y la prescripción extintiva.
segundo lo dedica a aquellos casos en que la ley ha fijado un plazo para el ejercicio de ciertos derechos o el cumphmiento de cier
El
tos actos,bajo pena, de que si el interesado deja transcurrir ese plazo, estará después impedido de obrar. Asi: el pacto de retroventa
no puede exceder en sus efectos a 3 años contados desde la fecha del contrato, art. 1.754; la acción revocatoria de una donación
dentro de 1 año contado desde que el donante pudo conocer el hecho ofensivo, art.
simple, por causa de ingratitud, debe ser entablada
1.635.
En el tercero agrupa aquellos casos en los que el hombre no adquiere el goce de ciertos derechos sino a partir de una cierta edad y,
de un derecho está suspendido durante un cierto plazo. Así: el derecho a casarse sólo se adquiere cuando
aquellos, en que el ejercicio "
art. 91 numeral 1 ; lo mismo ocurre con el derecho a testar que se adquiere con la
se ha cumplido cierta edad, ,
pubertad, art. 83 1 nu ,

meral 1°. Ejemplo de derecho suspendido es el de la viuda o divorciada, que si no ha quedado encinta, no podrá casarse de nuevo has
ta Ir- :r,:^- .-^ .. , . „-gE-=:g-s^ la ¡íBjerie del marido o del divorcio, arts. 1 12 y 190.
16

CADUCIDAD DE LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA Y

CADUCIDAD DE LA SEGUNDA ESPECIE
La institución más similar a la prescripción ex
tintiva es la caducidad, por ello muchos consideran En nuestro derecho hay numerosos ejemplos de
a ésta como una modalidad de aquella. Otros, en caducidad de esta segunda categoría.
cambio, la conceptúan una figura jurídica distinta. Ejemplos: artículos 1.726 y 1.727 del C. Civil.
A su hay quienes confunden caducidad
vez, y En los casos a que se refieren estos artículos, ca
plazo preclusivo. Otros distinguen caducidad y be advertir que para que se realice la extinción del
plazo preclusivo. derecho o acción, es preciso:
Grawein ha tratado de distinguir estas dos figu
1°) que transcurra el plazo fijado por la ley;
ras. Para él, plazo preclusivo, caducidad y pres
2°) que no se ejercite la acción.
cripción extintiva son cosas distintas. Bekker sus
tenta también la distinción. Fadda y Bensa han Teniendo esto cuenta, puede definirse la ca
en

hecho la distinción que se pretende establecer

a ducidad como pérdida de un derecho o acción
la
entre estas figuras, observaciones muy interesan por su no ejercicio durante el plazo marcado por la
tes. No podemos profundizar el estudio de esta ley.
cuestión que es de una sutihdad inigualada. Báste Si se compara la definición que queda hecha con
nos con decir, que quizá dicha distinción sólo cabe la usual de la prescripción extintiva, aparece la ab
para aquellos que, como Grawein, parecen enten soluta identidad de ambas instituciones; pues tam
der por caducidad la duración temporal de un de
bién la prescripción extintiva ha sido definida, co
recho que desaparece por el mero transcurso del
mo la pérdida de un derecho o de una acción por su
tiempo, siendo indiferente la inactividad o activi continuado durante el
no ejercicio plazo marcado
dad del titular.
por la ley.
CADUCIDAD Y PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
Advirtiendo Grawein los resultados a que con
duce la definición usual de la prescripción extintiva
De la caducidad hay dos conceptos, dos formas: ^o sea el de identificarla con la caducidad se —

Primer concepto: hay derechos a los cuales ya al preocupó de demostrar el

significado de la frase
nacer les es concedida una duración limitada y que, "ejercicio del derecho". Para él
no puede llamarse

por lo tanto, con el fin de su plazo de vida se extin a la inactividad del titular que supone la prescrip

guen. La causa de extinción de estos derechos tem ción extintiva, no ejercicio del derecho, ya que no
porales está en ellos, no ejerce su influjo desde se refiere al ejercicio de la exigencia misma, sino

fuera, está en su limitación temporal, es en falta de tan sólo a la ejecución de ciertas medidas de seguri
fuerza para sobrevivir a un día fatal. El término de dad, las cuales producen la interrupción de. la
un derecho temporal es una consunción, no una prescripción extintiva, y como tales forman un me
abolición; pues el que ha terminado su fuerza para dio de conservar viva la exigencia más allá del pla
subsistir no necesita ni puede ser abolido. zo de la prescripción, a pesar de su continuado no

este segundo concepto ejercicio. Con esto cree probar Grawein, que el de
Segundo concepto: en
recho sujeto a prescripción extintiva no es un de
tiene influencia la conducta del titular del derecho.

Estarían comprendidos en este segundo concepto recho destinado a vida limitada; puede vivir eter
los derechos que admiten un solo acto de
ejercicio. namente sin ejercitarse, a diferencia de lo que
acontece al derecho sujeto a caducidad.
El primer concepto de caducidad es fácilmente
CRITICA A LA DOCTRINA DE GRAWEIN
diferenciable de la prescripción extintiva, en cam
bio la caducidad de la segunda especie se diferencia
Esta doctrina ha sido combatida hasta en sus
difícilmente de la prescripción extintiva.
puntos esenciales. Rosenberg es uno de los autores
Ejemplo de caducidad de la primera especie es el que más sutilmente ha refutado la doctrina de Gra
de la patria potestad que, en su funcionamiento wein. Nos resistimos, por razones de tiempo, a ex
normal, dura hasta la mayor edad del hijo; ejem poner los razonamientos de Rosenberg.
plo de caducidad de la segunda especie es el de la
acción de desconocimiento de la paternidad, que DIFERENCIAS ENTRE CADUCIDAD
con arreglo al artículo 220, debe ejecutarse dentro Y PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
de los dos meses contados desde que tuvo conoci
miento del nacimiento de la criatura; ejemplo de Puede señalarse la de que en todos los de
casos
prescripción es el de la acción para reclamar pagos prescripción extintiva la pérdida del derecho no
que deben hacerse por años,
si se dejan transcurrir está sólo condicionada por el no ejercicio, sino
por
cuatro años sin reclamar el pago o sin que el las demás de suspensión o interrupción
causas
que
deudor reconozca la deuda. cada legislación
reconoce. Se deduce: de
que si
De estos tres casos son muy semejantes el de bien es cierto que tanto la prescripción extintiva
y
extintiva y el de la segunda especie de la caducidad tienen de común el elemento positivo
prescripción
caducidad. La primer especie de caducidad, con del transcurso del tiempo, no es menos cierto
que
llamada temporalidad, es perfecta es en ellas diferente el negativo de la inactividad del
más propiedad
mente diferenciable. titular.
 17

Puede objetarse a lo que antecede que ese mo TIEMPO INMEMORIAL

mento negativo sólo difiere en parte en las dos men
cionadas instituciones. Luego de refutar esta obje la clasificación que podía hacer
Dijimos que en

ción, Alas, De Buen y Ramos, plantean así la cues se en nuestra legislación cabía, como último térmi
tión: dado un derecho que no se ejercita, ¿cómo se no de la misma, la de tiempo inmemorial.
distingue si es un derecho sujeto a caducidad o si es conserva es
uno sujeto a prescripción extintiva? Y contestan: si
El problema del tiempo inmemorial
caso valor en las legislaciones modernas. En otras
el derecho se extingue fatalmente en el término fija
muy grande. En el derecho
roma
épocas lo tuvo y
do, es un derecho sujeto a caducidad; si el derecho no hablaba de estados a los que por
se su larga
ya
puede subsistir indefinidamente, mediante la ejecu duración se les concedió efectos jurídicos.
ción de actos interruptivos establecidos por la ley, es
un derecho sujeto a prescripción. '^^ El derecho canónico también conoció el tiempo
inmemorial.

Y, por último, durante la Edad Media, Bartolo

elaboró la doctrina de que las servidumbres dis
INTERÉS PRACTICO DE LA DISTINCIÓN
continuas podían adquirirse por tiempo inmemo
rial.
Hay intereses prácticos en la distinción. Ellos
justifican la distinción teórica. Nuestro Código civil no habla de tiempo inme
morial. No puede decirse, sin embargo, que el
Intereses prácticos tiempo inmemorial deje de ejercer su influjo, pues
nada puede sustraerse a influjo tan poderoso. Es
1 en muchos casos, en dar
°) Hay ventajas sociales, más, en nuestra ley se halla enlazada la doctrina de
a cada uno, lo más brevemente posible, la se la prescripción adquisitiva con la del tiempo inme
guridad de sus derechos. Estos fines sociales morial. Ejemplo de ello nos lo da el art. 633 del C.
no siempre pueden ser alcanzados por la pres Ci\ il, según el cual, las servidumbres discontinuas
cripción extintiva, la cual con los retrasos pro y las continuas no aparentes no pueden constituir
ducidos por los medios de interrupción, podría se por posesión, aún cuando ésta sea inmemorial.

prolongar indefinidamente esa situación dudo (En el art. 608 del C. Civil de habla de mucho tiem
sa y perjudicial; po después).
2°) que mientras la prescripción extintiva no pre
PERENCIÓN Y PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
tende liberar a ningún deudor de la obligación
de pagar, aunque indirectamente pueda produ
Con el afán de que ustedes puedan tomar nota
cir tal efecto, la caducidad libera de una obli
de una cuestión que suele ser materia de examen
gación, sabiendo que no se ha cumplido, sólo
vov a extractarles, de dos obras nacionales, de la
por el transcurso del plazo.*"'

(3) Conviene leer las notas relativas a la distinción entre la caducidad y prescripción, publicados por Alfredo Paolillo en "La Re
vista de Derecho, Jurisprudencia y Administración", año XXXV (1937), mjmero7, pág. 155 y siguiente. Planiol y Ripert, tomo Vil,
segunda parte, ntimero 1402, enseñan que los plazos en los casos de caducidad no dejan de correr por las causas que suspenden la
prescripción. "La decadencia dicen aparece pues como una medida funcionando automática e irrevocablemente al fin de un cier
— —

to plazo, cualquiera hayan sido las circunstancias intermediarías". Citan dichos autores numerosos ejemplos de plazos de caducidad

dentro del Código Civil francés. De acuerdo a la enumeración que ellos hacen serían plazos de caducidad en nuestro Código Civil: los
de los arts. 1.726 y 1.727; 1.694, 1,633, 1.635, 1.643, 220, 221, 2.370, numerales 3° y 4°, 199 y 201.

(4) JOSSERAND, Cours de Droit Civil positif Frangais, tomo 11, ntimeros 1 .004 y 1 .005, tercera edición, señala el criterio para
distinguir los plazos de las caducidades (délaís préfix) de las prescripciones extintivas. La prescripción se explica, dice, no solamente
por la necesidad de poner fin a las incertidumbres enojosas.y de prevenir las reclamaciones tardías, sino, también y principalmente
por el cálculo de probabilidades: es de presumir que luego de un cierto plazo la obligación ha sido ejecutada, o, más generalmente,
que el deudor ha sido normalmente liberado; la prescripción no es sino la consagración jurídica y oficial de esta probabilidad; ella es
un modo de prueba, o más bien, una dispensa de prueba, tanto más que un modo de extinción. Bien distinta es la
significación de la
caducidad; al establecerla, el legislador quiere tinicamente constreñir al titular de un derecho a ejercitarlo rápidamente; no se preocu
pa de saber cuáles con sus intenciones, no trata de manera alguna de interpretar su voluntad, el legislador ejercita un acto de autori
dad; no establece una presunción, es una decadencia que él imprime al retardatario, pura y simplemente, y que tiene el valor de una
sanción. Entrando al interés práctico de la distinción, señala que las caducidades están regidas por un estatuto distinto de aquel que
reglamenta las prescripciones y señala:
I) que el plazo de las caducidades ni se suspende ni se interrumpe;
2°)que el plazo no puede ser modificado por voluntad de los interesados, no siendo su abreviación más concebible que su

alargue;
3°)que lo que una convención no puede lograr por adelantado, una renuncia no podría
tampoco realizarlo con posterioridad;
las caducidades operan con prescindencia y contra la voluntad de aquél mismo a quien ellas
benefician;
y debe alegar de oficio las caducidades, no es necesario que _llas sean opuestas;
4°)el juez puede
5'')una vez la decadencia producida, el derecho se extingue, absolutamente, y no tan sólo la acción.
GUILLOUARD, Traite de la Prescription Tomo I, números 42 y ss, segunda edición, enseña; que la caducidad no está someti
-

da a las mismas reglas que la prescripción ya que la naturaleza de ambas es diferente. De ello deduce: que no todas las reglas
que rigen
a las prescripciones se aplican a las caducidades. Así; las reglas contenidas en el título de la
prescripción y que no son aplicables a las
cortas prescripciones, tampoco cabe aplicarlas a las caducidades, pues éstas son de corta duración y deben ser asimiladas a las
prescripciones cortas. En cambio, las reglas relativas al cómputo del plazo en materia de prescripción y las concernientes a la interrup
ción de la misn^a son aphcables a las caducidades, pues siendo la caducidad y la prescripción institutos muy análogos todo
obliga en
n,.,_ nos hemos referido, a aplicar por extensión a las caducidades las reglas
.

prescripcioi^es
.a.nc
,„o que trae el código las para
10

"Perención de la instancia" de Eduardo B. del Pi mencionados en la ley; la perención se verifica

no (Tesis), 1894 y de "La perención de la siempre por el transcurso de tres años. (Scara
instancia" de Emilio Scarano (1936), las diferen no).
cias y semejanzas que ofrecen la prescripción y la La contra ciertas
5°) prescripción no corre entre o

perención. personas, en virtud de ciertas excepciones con

prescripción de la acción y la perención de la

La tenidas enleyes; en cambio la perención,
las
instancia son análogas, pero no idénticas. Difieren por regla general, corre contra todos. (Scarano
por su objeto y por sus condiciones de ejercicio. y B. del Pino).

6°) La se interrumpe o se suspende de

prescripción
Diferencias una manera determinada arts. 1.232 y ss y
—

1.242 y ss del C. Civil; la perención no se in

1 °) Por laprescripción se extingue la acción, por la terrumpe sino con actos de procedimiento y no
perención se anula la instancia. (B. del Pino). se suspende sino en muy pocos casos. (Scara

2°) La prescripción se refiere la sustancia del de

« no).
recho y como excepción perentoria se puede
7°) Existen acciones no prescriptibles; en cambio
proponer en cualquier estado de la causa art.
la perención se opera en cualquier instancia sin
—

248 C.P.C.; la perención se refiere al procedi

excepción y se extiende aún a las relativas a ac
miento y por esto es perentoria de la forma y ciones imprescriptibles. (B. del Pino).
puede proponerse in limini litis art, 1.318—

C.P.C. (Scarano).
Parecido entre la prescripción y la perención.
(Del libro del Brito del Pino).
3°) La prescripción, considerada en su doble as
1°) En ambas son sus motivos fundamentales la
pecto de adquisitiva o liberatoria, tiene siem
inacción y el tiempo;
pre por fin la constitución de un derecho, per
feccionado por la obra del tiempo; en cambio 2°) las dos se fundanen presunciones legales abso

la perención, puede ser adquisitiva o extintiva; lutas que completa el transcurso del tiempo;
la perención es solamente extintiva. (Scarano).
3°) ambas se justifican como instituciones de in
4°) La prescripción se verifica por el transcurso de discutible utilidad y en nada atenían al derecho
tiempo variable según los diferentes casos de propiedad.

SEGUNDA LECCIÓN

SUMARIO: I. De la usucapión en Roma: Ley de las XII Tablas. Casos en que se aplico
la usucapió. Del justo título y de la buena fe en la usucapió. Evolución romana de la usuca
pión: USUCAPIÓ PRO HEREDE; usucapión de las servidumbres: LA LONGAE TEMPO-
RIS PRAESCRIPTIO y LA LONGUISIMI TEMPORIS PRAESCRIPTIO. Reformas de
Teodosio II y de Justiniano. De la prescripción extintiva romana. Evolución. Reformas de
Teodosio II y de Justiniano. Requisitos de la prescripción. Interrupción y suspensión de la
prescripción. Renuncia de la prescripción. Efectos de la
prescripción. De la prescripción y el
Derecho Canónico. Interés que ofrece parte este Derecho. De la buena fe en el De
en esta

recho Canónico. Concilio IV de Letrán. Decretales de Alejandro III y de Inocencio III.

11. FUNDAMENTO DE LA PRESCRIPCIÓN. Fundamentos de la usucapión: funda
mento absoluto y fundamentos relativos. División de estos últimos eri teorías objetivas y sub
jetivas. Fundamento de la prescripción extintiva: fundamento absoluto y fundamentos relati
vos. División de estos últimos en teorías subjetivas y objetivas.

DE LA USUCAPIÓN EN ROMA

En el primitivo derecho romano las acciones sión debía pacífica y no interrumpida. Con el
ser

eran perpetuas, como todos los derechos que tiempo, opinión de algunos autores, no bastó
en

tenían un origen civil. Pero, no obstante ello, re con que la posesión fuera pacífica y no interrumpi

cuerda Guillouard, que el derecho romano, desde da, se le exigió, además, que reposara sobre una
su origen, admitió que aquél que poseía un bien justa causa y que hubiere habido buena fe en el po
durante un cierto plazo, y ya se tratara de una cosa seedor.
mueble o inmueble, la adquiría en propiedad.
Nos interesa dejarles concretadas las siguientes
La referencia más antigua que tenemos de la observaciones:
prescripción adquisitiva romana es la contenida en 1 °) la ley de las XII Tablas se refiere a la usucapión
la ley de las XII Tablas. Se cumplía en un plazo
que es el nombre con que se llamó en Roma
brevísimo: un año para los muebles, dos para los hasta la época de Justiniano a la prescripción
inmuebles. Durante ese plazo de uno o dos años,
adquisitiva del derecho civil;
según se tratara de muebles o inmuebles, la pose-
DC
19

2°) la usucapión es, en opinión de los autores, muy Dentro deaquella usucapión primitiva y ordina
sólo
anterior a la ley de las XII Tablas, habiéndose ria sólo podían adquirir los romanos, tan
limitado esta ley a recoger y reconocer lo que podían adquirirse las cosas mancipi y, por último,
ya estaba impuesto en los hechos; sólo era hábil para adquirir las cosas romanas.
fue
3°) sobre la interpretación a darse al texto de la ley La utilidad de la institución que estudiamos
de las XII Tablas no hay acuerdo entre los haciéndose cada día más grande y su radio de ac
autores; ción debió necesariamente evolucionar. Fue nece
sario crear, por tanto, nuevas clases de usuca
4°) sobre el origen y el momento de aparición de la
piones, muchas de las cuales no sobrevivieron al
palabra usucapió no hay tampoco acuerdo
entre los autores. derecho romano.

De un modo general puecie decirse que la usuca

En principio la usucapió sólo fue hábil para
un
a la
pió se aplicaba en dos casos: para las cosas mancipi adquirir las tierras y se la extendió más tarde
principio sólo eran
y para las neo mancipi. propiedad edificada; en un

hábiles a la usucapión las cosas susceptibles de pro

Primer Cuando una cosa mancipi era reci
piedad quiritaria, más tarde lo fueron las sagradas
caso.

bida por el adquirente del propietario verdadero, y religiosas; en los comienzos sólo
se aplicó a las

pero por un modo inhábil para transferir la pro cosas romanas y los extranjeros no podían invo
piedad quiritaria. carla, con el tiempo se hizo extensiva a los fundos
Segundo caso. Cuando una cosa nec mancipi provinciales y se acordó su beneficio a los peregri
había sido enajenada por quien no era propietario nos.

verdadero. De estas usucapiones particulares, muchas de

En ambos cumplidos
casos una vez plazos los de ellasprivativas del derecho romano y que nacieron
lausucapió se cambiaba la adquisición de hecho en al conjuro de la evolución de aquél derecho, men
legítima y váUda. cionaremos algunas de las principales:

DEL JUSTO TITULO Y LA BUENA FE

1 °) usucapió pro herede. Por ella adquiriría un

EN LA USUCAPIÓ extraño, sin justo título ni buena fe, el carácter

de heredero de una persona, con tal que hubie
re revestido durante un año el carácter de tal
Durante muchos años se sostuvo por los auto
heredero.
res, unánimemente, que la usucapión romana re
quería la existencia de un justo título y de la buena En sus por esta institución, se usuca
comienzos,
fe. Pero nuevos estudios efectuados al texto de la pió no las particular, sino la cualidad de
cosas en

ley de las XII Tablas, realizados principalmente heredero. Hacia fines de la República se convirtió
del año 1852 en adelante, han hecho pensar que en usucapión particular de los bienes de que se

bastaba a la usucapión con el mero transcurso del componía la herencia. La evolución de este institu
tiempo. to es muy útil tenerla en cuenta al estudiar nuestro
art. 1.070 del C. CivíLO)
Con razón afirman ALAS, DE BUEN y RA
MOS en su obra De la usucapión que "las ideas de 2°) En la Roma primitiva las servidumbres podían
justo título y buena fe suponen un análisis psicoló serusucapiadas. Luego una ley de fecha desco
gico ajeno al antiguo derecho. Son creaciones pos nocida prohibió tal cosa. Los pretores vol
teriores de la ciencia jurídica". vieron a reglamentar y permitir la usucapión
de las servidumbres, exigiendo, primero, una
Pero, si el justo título y la buena fe no se exi
¿en qué momento de la
posesión a la cual no se le señaló plazo fijo y
gieron desde un principio,
historia del derecho romano empezaron a exigirse? que más tarde tenía que durar 10 o 20 años.

Discrepan sobre el punto los romanistas y puede 3°) La longae temporis praescriptio. Vimos ya que
afirmarse, en forma concreta, que en tiempos an la usucapión ordinaria, modo de adquirir del
teriores a Adriano aparece ya la usucapión tenien derecho civil, no servía para adquirir fundos
do como requisitos indispensables, además de la no romanos, ni podía ser invocada por los pe

posesión, los del justo título y la buena fe. regrinos. Perdida la primitiva importancia de
la distinción de la propiedad en bonitaria y
Evolución. Hemos tratado hasta ahora de lo que
llamar la usucapión primitiva y ordina quiritaria, aumentando el tráfico jurídico y la
podríamos necesidad de dar valor legal a los actos de los
ria del derecho romano. De ella se ha originado, si
bien con muchos cambios, nuestro concepto actual peregrinos, cada vez más numerosos, llevó a la
modificación de los principios de la usucapión
de. la usucaoión.
derecho hereditario, no se enseñó en estas clases relativas a la prescripción. La razón que hubo para ello
(1) La prescripción del
al doctor Rafael Pereda. Pa
fue que el artículo 1 .070 del Código Civil forma parte de un capítulo cuya explicación le estaba reservada
la citada disposición plantea y que pueden reducirse, siguiendü a >„cirneUi, a los siguientes: ¿cuál es el
ra estudiar los problemas que
—

la prescripción? ¿a qué clase de prescripción se refiere la ley?, ¿qué es lo que se prescribe?, ¿cuándo empieza a
tiempo establecido para
trata propiamente de una prescripción o, más bien, de una condición resolutoria? recomiendo
correr el tiempo para prescribir?, ¿se
—

nacionales: LORENZO CARNELLI: La prescripción del derecho hereditario en el Código Civil del Uruguay.
los siguientes trabajos
1 de octubre de 1938; HUMBERTO BOGGIANO— De la prescripción del derecho hereditario Revista de De
—La Ley núm. del
—

tomo 1, pág. 306, año 1914; LORENZO MARTÍNEZ VERA y JUAN VICENTE CHIARINO Proble-
recho V Ciencias Sociales,
—

_j:«„^ÍA« /10'20\
20
en el afán de mejorar el comercio social. Para
subsanar los inconvenientes del régimen de la
usucapión primitiva y ordinaria se creó la lon
gae temporis praescriptio. Como la longi tem
poris praescriptio, sólo concedía la propiedad
cuando la posesión reunía ciertos requisitos,
fue necesario, y así lo hizo Constantino, crear
otra institución, que confiriera al poseedor de
largo tiempo, una excepción contra el propie
tario. Fue ésta la longuisimi temporis pra
escriptio que no requería ni buena fe ni justo
título en el poseedor. Luego Teodosio II y más
tarde Justiniano aumentaron los efectos de es
ta prescripción y, por último, en el año 53 1 una
nueva reforma unificó la usucapión y la longi
temporis praescriptio.
DE LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA EN ROMA
El derecho romano en sus comienzos conoció
no
el instituto de la prescripción de las acciones; en el
origen de este derecho las acciones civiles, salvo ca
sos de excepción, eran eternas.
En cambio las acciones dadas por los pretores
duraban, por lo común, un año. Hay quienes sos
tienen que el origen de la prescripción está en esas
acciones temporales que concedían los pretores;
pero tal opinión no parece ser exacta.
En el antiguo derecho romano, si bien hallamos
dos acciones civiles de duración limitada, bien pue
de decirse, que el transcurso del tiempo como cau
sa de extinción de derechos, nunca fue utilizado
como defensa contra las acciones personales. Este
medio de defensa corresponde tan sólo al derecho
romano moderno, ya que la regla que estableció de
un modo general la prescripción de las acciones
personales fue dictada por Teodosio allá por el año
424 de nuestra era.
Esta regla de Teodosio II fue confirmada poco
más de un siglo después por el emperador Justinia
no.
En virtud de esta confirmación de Justiniano to
das las obligaciones fueron temporales y, sin em
bargo, la antigua división en obligaciones perpe
tuas y temporales siguió subsistiendo en los térmi
nos. La temporalidad impuesta por Teodosio II y,
confirmada por Justiniano ofrecía una excepción,
del fis
ya que las acciones procedentes de créditos
co por impuestos continuaron siendo imprescripti
bles.
REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIÓN
extintiva tuviere lugar
Para que la prescripción
era necesario:
a) que la obligación fuere exigible;
b) que hubiere transcurrido
el tiempo señalado en
las leyes.
Estos dos exigibilidad y el del
requisitos, el de la
el derecho romano requería, han pasa
tiempo, que
do al derecho moderno. Los problemas que en
aniiél derecho se nresentaban sobre la determina
ción del momento en que la obligación es exigible y
sobre la computación del plazo, son los que actual
mente se presentan en la doctrina de los códigos y
de los autores modernos.
Interrupción y suspensión de la prescripción
Reconoció también el derecho romano causas de
interrupción y de suspensión de los plazos de la
prescripción. Muchos de los motivos que en aquél
derecho interrumpían o suspendían el curso de las
prescripciones han sido recogidos por la legislación
contemporánea.
Renuncia de la prescripción
En el derecho romano estaba prohibida la re
nuncia anticipada de la prescripción.
Siendo ella institución de derecho público
una
estaba vedado particulares renunciarla o mo
a los
dificarla por anticipado; pero al igual que en el de
recho actual podían renunciarse los beneficios de
la prescripción ya consumada.
Efectos de la prescripción
En lo que se refiere al problema de si transcurri
dos los plazos, de la prescripción se había extingui
do el derecho o si se había extinguido tan sólo la
acción, subsistiendo una obligación natural, cabe
recordar que no existe unanimidad entre los intér
pretes de aquél derecho.
De la prescripción y el Derecho Canónico
Al estudiar la historia y evolución de la prescrip
ción nos hemos limitado a exponer escuetamente
la que se refiere al derecho romano. Creemos que
a los efectos del curso y para dar cumplimiento a
las exigencias del programa basta con que nos ha
yamos referido a dicho derecho. Hay otros dere
chos, entre ellos el germano y el español antiguo,
que por distintos motivos debían merecer nuestra
atención; pero preferimos prescindir de ellos para
poder decir dos palabras sobre lo que hace al de
recho canónico. Nos interesa referirnos a este de
recho por las siguientes razones:
a) por la influencia que los principios de este de
recho tienen sobre el espíritu de mucha gente,
lo que conduce, no en nuestro caso, a que cuan
do una institución ha sido admitida por este de
recho tiene por ese sólo hecho certificado de
moral;
b) porque el mencionado derecho hizo cambiar
los puntos de vista con respecto al requisito de
la buena fe y,
c) por los privilegios concedidos por los príncipes
a los bienes eclesiásticos.
No puede hablarse de una doctrina orgánica
sobre la usucapión en el derecho canónico. Hay
sólo fragmentos. La primer noticia que de ella te
nemos en este derecho data de tiempos de Justinia-

D
no quien extendió los plazos siempre que se tratara
de bienes que servían fines piadosos; concedió lue
go los mismos privilegios a la iglesia católica de oc
cidente, privilegios estos que fueron invocados por
la iglesia romana en tiempos del Papa Juan VIII.
En lo que se refiere a la buena fe el derecho
canónico no fue muy exigente en sus comienzos;
pero en las decretales de Gregorio IX se estableció
en forma categórica:
a) que el poseedor de mala fe no puede prescribir
la
cosa poseída;
b) que la iglesia podía prescribir a su
c) que en la
prescripción contra ella la
zaba de ciertos privilegios.
Con respecto al
problema de la buena fe, discú
tese, principalmente entre los teólogos, si es o no
necesario, para que la prescripción tenga efecto en
conciencia, que la buena fe haya durado todo el
tiempo necesario para la prescripción, de tal suerte
que en todo ese tiempo el que ha de prescribir crea
que la le pertenece. Primitivamente los teólo
cosa
gos se divididos, pero después del Con
mostraron
cilio IV de Letrán (año 1215) opinan la mayor par
te que es necesario que la buena fe haya durado to
do el plazo de la prescripción.
En efecto el decreto del canon 41 del Concilio de
Letrán establece: "Puesto que todo lo que no pro
cede de la fe es pecado, en juicio sinodal definimos
que ninguna prescripción canónica ni civil tenga
fuerza sin buena fe, ya que debe ser derogada toda
ley o costumbre que no pueda observarse sin peca
do mortal. Por tanto, es menester que el que pres
cribe no tenga, en ninguna parte del tiempo, con
ciencia de cosa ajena". (Ver sobre ésto el libro de
A. Vermeersch. S.J. "Cuestiones acerca de la Jus
ticia", Tomo II, pág. 256 y ss.).
Con respecto la prescripción extintiva, poco de
a minan que la ignorancia de la ley no sirve de excu
importante y especial aporta el derecho canónico.
La cuestión principal que ofrece dicho derecho en
esta parte, es la de saber si el requisito de la buena
fe se exigía en toda clase de acciones y durante to
do el plazo de la prescripción.
Son cuestiones de solución dudosa dentro de
aquel derecho y la discusión tiene por base las dos
Decretales de Alejandro III y de Inocencio III rela
tivas a la prescripción.
II
FUNDAMENTO DE LA PRESCRIPCIÓN
Para todo el que con espíritu ajeno al derecho,
preocupe de encontrar los fundamentos
se en que
asentar la prescripción, resultará, fuera de duda,
la conclusión de
que ha de llegar casi siempre, a
que se trata de una institución que carece de
nes serias que apoyarse. ¿Tendrán razón los que
en
así piensan? ¿Habrá que resolver, en realidad, que
sólo ha de considerarse propietario aquél que ocu
a derecho la cosa? ¿Deberá decidir-
pa con arreglo ^A^ ,^oi;,o, lo
. ^1
función mi
21
posesión injusta, de
lagrosa de tornar en justa una
transformar en estado jurídico lo que hasta ayer
era tan sólo un estado de hecho? ¿Deberá pensarse
la usucapión y
que la prescripción, comprendiendo
la prescripción extintiva, es un escudo que protege
la mala fe y ampara la conducta de los que carecen
Heine
de escrúpulos morales? ¿Tendrá razón
cuando sostiene que sólo un pueblo de bandidos y
inventar la
picapleitos, como el romano, pudo
prescripción?
Pero no sólo el hombre de pueblo, el profano en
derecho, ha juzgado con expresión dura el institu
favor; tode la prescripción. El mismo Justiniano en su
iglesia go novela IX tuvo para ella expresiones de dureza.
Una simple reflexión basta a demostrar que la
conciencia jurídica de los pueblos se ha resistido a
admitir que la prescripción sea una institución in
justa y reprobable.
pueblo griego, el romano y el germano la
El
aceptaron y reglamentaron en los tiempos pasa
dos. En la actualidad los códigos de todas las na
ciones civilizadas la tienen legislada en sus disposi
ciones.
El derecho canónico tampoco se ha resistido a
admitirla.
Desde luego que el hecho de estar universalmen-
te admitida en la legislación y en las costumbres,
no bastaría, por sí solo, para demostrar que se tra
ta de una institución que merece seguir siendo con
sagrada por los códigos. Por lo menos, en nuestra
opinión, no basta que un principio haya recibido o
reciba la consagración legal, y aunque esa consa
gración se produzca con rara uniformidad, para
que haya que sostener que se trata de una institu
ción justa e inobjetable. Así, por ejemplo: las nor
mas que establecen que el propietario puede usar y
gozar arbitrariamente de una cosa; las que deter
sa; las que determinan que los conflictos de índole
comercial han de resolverse de acuerdo a los gran
des intereses del comercio; las que enseñan y juz
gan que todos los hombres están en iguales condi
ciones para determinarse libre y reflexivamente al
efectuar sus contratos; son ideas, son principios,
que están admitidos unánimemente por los códigos
de los distintos países y, sin embargo, creemos sin
ceramente que esas reglas de derecho no tienen
fundamentos en que apoyarse y que si ellas tu
vieron cabida en códigos individualistas como el
nuestro, códigos del propietario y del hijo legíti
mo, no pueden hoy seguir subsistiendo y que se im
pone, con carácter de improrrogable, la reforma
que partiendo de la realidad de las situaciones, le
gisle con criterio más humano y atempere las injus
tas desigualdades que están ante los ojos de todos
reclamando su desaparición.
razo Volviendo al tema,podemos decir, que el insti
tuto de la prescripción ha contado en el campo de
los juristas con defensores entusiastas, concep
tuándola como la institución más necesaria al or
den social, y de ahí, que haya sido llamada a veces
patrono del género humano, nombre con que la
—
22
llamaba Casiodoro— o fin de solución, ya sea por
, Esta doctrina del interés social
considerarla la más necesaria para conservar el or
den público, ya porque ella pone fin a las inquietu
des de los hombres no dando entrada a numerosas
cuestiones litigiosas.
No
hay duda que en derecho las exageraciones
generalmente son inadmisibles y que la verdadera
razón está por lo común en una solución interme
dia, equidistante, en un justo medio.
Trataremos de hallar ese justo medio estudiando
separadamente los fundamentos de la prescripción
adquisitiva o usucapión y los de la prescripción ex
tintiva.
Fundamentos de la usucapión
El fundamento de esta institución puede enten
derse de dos maneras: como fundamento absoluto
o como fundamento relativo o histórico.
Fundamento absoluto. El fundamento absoluto
de la usucapión está dado por aquellos que afir
man que ella llena una función exigida por el in
terés social. De esta doctrina participó el derecho
romano y las siete partidas. Es la idea expuesta por
Gayo, Cicerón, Domat, Wolff, Mirabelli, Baudry-
Lacantinerie y Tissier, y muchos otros tratadistas
del derecho antiguo y moderno.
Esta doctrina del interés social aparece a veces
formulada de distinta manera; así por ejemplo hay
quienes entienden que con la usucapión se prote
gen los intereses de la vida en sociedad; pero for
mulada de uno u otro modo, el interés social apa
rece como el fundamento de esta institución. Cabe
preguntarse qué exigencias del interés social satis
face la usucapión. El interés social que satisface la
institución en estudio es el de dar estabilidad, segu
ridad, a los derechos, el de garantizar al pacífico
poseedor de derechos la seguridad del goce de los
mismos.
Para que una sociedad pueda desarrollarse nor
malmente, es necesario que los que la integran vi
van pacíficamente en ella y no puede conceptuarse
que esa paz existe, en cuanto a los intereses priva
dos de los hombres, mientras el poseedor inmemo
rial de los bienes no esté seguro de que nadie ha de
poder reclamarle esos bienes alegando que hace
cientos de años pertenecieron a un antecesor suyo.
De admitirse el estudio de la larga historia de un
bien para fundar en ella insospechadas reclamacio
nes, nadie podría estar seguro de su propiedad y
quizá en todos los casos habría que llegar a admitir
con Brissot de Warwille y con Proudhon que la
propiedad es un robo. De ahí que aún a riesgo de
favorecer algunas veces a un usurpador haya teni
do que prohibirse esas indagaciones ihmitadas en
el pasado. Claro está que en el momento actual de
la legislación comparada se han creado otras insti
tuciones que llenan más ampliamente ese fin de paz
social impuesto. Tal el registro de la propiedad,
que al organizarlo técnicamente, ha quitado, como
en la Alemania actual, parte de la gran importan
cia que allí tuvo la usucapión.
es llamada por al
gunos doctrina objetiva, ya que funda la usuca
pión no en el interés de individuos determinados,
sino en la necesidad objetiva de la vida en común.
Fundamentos relativos. La usucapión, decía
mos, tiendea llenar, de acuerdo con los que expo
nen un fundamento absoluto de la misma, un in
terés social. ¿Pero cuál de sus consecuencias, cuál
de sus cualidades tiende a llenar ese fin de paz so
cial? Al tratar de averiguar cuál de sus cualidades
llena ese fin estamos estudiando los fundamentos
relativos de la usucapión. De estos fundamentos
relativos, de los cuales, puede decirse desde ya,
ninguno de ellos basta como fundamento único,
puede hacerse una clasificación: teorías objetivas y
teorías subjetivas.
Teorías objetivas. Caben en este grupo las consi
deraciones de los que afirman:
1 °) que el estado de hecho deviene por su conti
nuación un estado de derecho inatacable;
2°) de aquéllos que dicen que lo que ha existido
largamente con ciertos caracteres, aparece por
eso sólo como algo firme, que se aparejaría un
mal con defraudar esa creencia.
El
viejo Troplong recordando el error en que
puede hallarse una persona creyendo que lo que po
see es suyo, ha dicho: "En su punto de partida el
error era excusable; pero no irreparable. Al hacer su
camino, pasando de grado en grado, envejeciendo,
ha revestido de tal modo los colores de la verdad, ha
hablado tan alto el lenguaje del Derecho, ha agru
pado tantos intereses confiados, que cabe pregun
tarse si no sería mucho más perturbador volver a la
sinceridad de las cosas, que sancionar las ficciones
sembradas a su paso. Y no hay duda, puede contes
tarse sin vacilaciones, el remedio sería más desastro
so que el mal, y la aplicación que de él se hiciera
conduciría a las más cruentas
injusticias".
Luego de exponer los fundamentos en que se
apoya la prescripción adquisitiva, dice el profesor
argentino SALVAT, —Tratado de Derecho Civil
Argentino (Derechos Reales) Segunda Parte—
pág. 467: "Podrá ocurrir alguna vez que la
prescripción adquisitiva sirva de escudo a una in
justicia. Pero todas las instituciones humanas
tienen también su punto débil: así ocurre con las
acciones posesorias, que pueden servir al que no es
propietario de la cosa, contra el que verdadera
mente lo es; así ocurre con los títulos al portador,
que pueden dar lugar a abusos incalificables en
perjuicio de su verdadero dueño; lo mismo puede
ocurrir, repetimos, con la prescripción adquisitiva.
Estos inconvenientes, sin embargo, pueden perfec
tamente tolerados, atención la
ser en a seguridad
que ella proporciona en el orden de los derechos:
sin la prescripción, no existiría jamás un derecho
depropiedad al abrigo de toda objeción; sin ella, el
adquirente de un inmueble no podría contar jamás
con la seguridad absoluta de su derecho; porque
siempre subsistiría la posibilidad de su reivindica
ción inesperada, a base de derechos de origen re
moto, difíciles de pj'Alnrranir nnrr»
nprfert?;!rr'p"t°
 23

de cada tino
posibles; la estabilidad de la propiedad y la tran do enseñan: "En realidad, la acción
intervienen en la usucapión
quilidad de las familias, exigían que al final de un de los dos sujetos que
cierto tiempo, esos derechos no pudieran hacerse no puede ser tratada por separado.
Si el uno ad
lo él hace, pero tain-
revivir. La prescripción adquisitiva, podemos quiere, es sin duda por que
el otro deja de hacer y viceversa
.

agregar complemento de las explicaciones

como bién lo
por que
que anteceden, responde a fines de interés social: Teoría de la presunción de abandono. Según es

doctrina, el dominio de la cosa abandonada

ella es, por consiguiente, una institución de orden ce
ta
de no estar
público y de aquí varias consecuencias que oportu de a favor del que la ocupa y en caso
debe
namente veremos y que nuestro código civil ha probado si fue o no realmente abandonada,
consagrado expresamente". presumirse en contra del dueño, conceptuando
La de los que que la cosa es del poseedor.
3°) afirman, como lo hacen Planiol y
Ripert y Josserand, que la usucapión tiene por negligencia. Fúndase, en general,
Teoría de la
fin facilitar la prueba de la propiedad, ya que en propietario negligente con sus cosas se ha
que el
en realidad mediante ella se admite el principio hecho, merced a esa negligencia, culpable del esta
de que la posesión prolongada equivale al títu do actual de cosas. Como culpable él debe, y no

lo. La prescripción ha eliminado la necesidad otro, sufrir el nuevo estado de cosas.

de la prueba diabólica. Al poseedor le basta
Teoría del trabajo. Las razones que inspiran la
con probar que las trasmisiones ocurridas en
doctrina de la negligencia han dado nacimiento a
los últimos 30 años fueron regulares. Observen
la doctrina del trabajo. Si las cosas son, debieran
ustedes, que la prescripción en este caso no ac ser decimos nosotros, del que las trabaja, nada
túa como modo de adquirir, ya que el poseedor
más justo que sostener que aquél que posea y tra
debe precisamente probar que funcionaron los
baje una cosa debe ser conceptuado su dueño. (^'
otros modos de adquirir y que funcionaron re
gularmente. Expuestas las teorías que anteceden, réstanos
tan sólo hacer tres observaciones:
4°) La de los que enseñan la usucapión defiende la
propiedad y para lograrlo tiene que defender la 1") la cuestión del fundamento de la usucapión,
posesión que es el signo que la hace visible. depende de los distintos momentos históricos y
de las distintas circunstancias que rodean cada
5°) La de los que enseñan que cuando un propieta
situación;
rio deja por largo tiempo sus bienes en pose
sión de otro, es porque ese abandono obedece 2°) que en nuestro sentir, si la propiedad y la usu
casi siempre a la existencia de una causa jurídi capión tienen algún fundamento, el trabajo
debe ser su fundamento más justo y quizá el
ca normal, una venta, una permuta, etc. Es es

ta la idea que inspira el art. 2.183 del Código único;

Civil del Bajo Canadá, en cuanto afirma:
"...La prescripción adquisitiva hace presumir
o confirma el título y transfiere la propiedad al
poseedor por la continuación de su posesión".
6°) Y, por último, puede señalarse como funda
mento objetivo el de aquellos que enseñan: que
el propietario que abandona sus bienes no rea
liza la parte de misión que socialmente le está
encomendada y que, en cambio, el que posee,
hace por el contrario producir a esos bienes.
Llena por tanto un fin social y merece por ello
protección legal.
Teorías subjetivas. Como una consecuencia del
hecho de que ellas atienden ya al propietario ya al
usucapiente, cabe de ellas una división: teorías que
se refieren preferentemente al propietario; teorías
que se refieren preferentemente al usucapiente.
Entre las que se refieren al propietario cabe
señalar principales la de la presunción de
como
abandono y la de la negligencia. Entre las que se
refieren de preferencia al usucapiente cabe recor
3°) que a medida que los
regímenes inmobiliarios
se vanperfeccionando (ejemplos: derecho
alemán, suizo, peruano, australiano, proyecto
Bibiloni, etc.), la usucapión va perdiendo im
portancia, ya que, o bien toda la historia del
bien puede tenerla el adquirente en sus manos
al adquirir o bien aquella historia no interesa
dados los efectos acordados a sus registros.
Fundamento de la prescripción extintiva
Los comentaristas Alas, De Buen y Ramos re
cuerdan en su obra "De la prescripción extinfiva",
que casi todas las consideraciones que se hacen
acerca del fundamento de la
usucapión pueden re
petirse al estudiar el fundamento de la prescripción
extíntiva. Beudant enseña que ambas
especies de
prescripción reposan sobre el mismo fundamento.
Como en la usucapión hay para ésta sus defensores
apasionados y sus críficos acervos. También al
igual que en la usucapión ha de buscarse la razón
en un justo medio.

dar la teoría del trabajo. Cabe recoger aquí la ob

Fundamento absoluto. Está dado por
servación que hacen Alas, De Buen y Ramos cuan aquellos
que enseñan que esta institución cumple un fin so-

(2) La ley colombiana de 1936, comentada por Guillermo F. Sierra en trabajo publicado en la revista de la "Universidad Católi
ca Bolivariana", vol. III, (1938), N° 7, pp. 88 y ss., abrevia considerablemente los plazos cuando se trata de usucapción de terrenos
su dueño en la época de la ocupación y siempre que el
que no eran explotados por poseedor haya aprovechado con trabajos agrícolas
o industríales la zona que intenta adquirir.

El Código Civil mexicano del 1° de octubre de 1932, abrevia considerablemente los

plazos cuando se trata de fincas rústicas que
han ■-2S urbanas en las cuales el
5í~ poseedor ha hecho las reparaciones necesarias.
24

cial que necesario cumplir y que sólo ella puede

es
Doctrina de la presunción de abandono del titu
llenarlo eficacia. Expuesta sintéticamente esta
con
lar. Esta doctrina es indiscutiblemente demasiado
doctrina, la crítica a ella surge clara y sencilla: bas limitada ya que eii infinitas ocasiones y por múl
ta pensar que todas las instituciones jurídicas, te
tiples circunstancias el abandono no puede presu
niendo como tienen un carácter histórico, carecen mirse.
por lo tanto de fundamento absoluto.
Doctrina de la protección del derecho del obliga
Fundamentos relativos. Las doctrinas que abor
dan el estudio de los fundamentos relativos de esta
do. De acuerdo a esta doctrina la extinción se
pro
duce en virtud de que han de
institución, tienen en cuenta los requisitos que la protegerse los dere
chos del obligado. Por sí sola es
misma exige para configurarla y se dividen tam insuficiente, ya
bién en subjetivas y objetivas. que no en todos los casos, el obligado se ha hecho
por su conducta, merecedor a la protección de la
ley.
Teorías objetivas. Dentro de estas teorías
Teorías pueden recordarse las siguientes:
subjetivas
a) las que la fundan en el influjo del tiempo;
Doctrina de la imputabilidad contra el titular. b) las que la fundan en la protección que debe dar
Según algunos, el fundamento de la prescripción se se a las situaciones
creadas, a los estados de
encuentra en la inercia, silencio o inacción del titu hecho, que al decir de Troplong, han revestido
lar de derechos. de tal modo los colores de la verdad y han
agru
La prescripción extintiva es una sanción impues pado en derredor de sí tantos intereses que sería
más perturbador volver a la sinceridad de las
ta al que olvidó ejercitar sus derechos.
cosasque sancionar las ficciones que el tiempo
Contra esta doctrina se hacen las siguientes críti ha sembrado a su paso;
cas:
c) pueden recordarse también entre estas teorías
a) la de que una concepción moral no puede ser
objetivas las que fundan la prescripción extinti
nunca el exclusivo fundamento de una institu va en el hecho de que ella tiende facilitar laa
ción jurídica; prueba de las relaciones jurídicas. Planiol y Ri
b) la de que si merece censura el titular que no pert se inclinan por la tesis de que ella tiende a
ejercita derechos, la merece también el que
sus facilitar la prueba. Para Josserand la prescrip
conociendo sus obHgaciones no se presenta es ción extintiva tiene por fin facilitar la prueba de
pontáneamente a cumplirlas; ambos son cul la liberación ya operada, normalmente, por un
pables y no se ve la razón por la cual ha de cas modo de extinción más efectivo.
tigarse a uno y recompensarse al otro y, No hay duda que el verdadero fundamento de la
c) por otra parte si éste fuera el fundamento de la prescripción extintiva está dado por las teorías ob
prescripción extintiva, habría que resolver que jetivas y que de ellas, la que más importancia ofre
dicha prescrición no se consuma siempre que la ce, es la que enseña que mediante ella se protegen,
falta de ejercicio de la acción no sea imputable con miras a una actividad social, las situaciones

al titular de la misma. largamente establecidas.

TERCERA LECCIÓN

SUMARIO; De la prescripción. Tres nociones previas y generales. Generalidades refe

rentes a la
usucapión. De su naturaleza. De su ámbito. De a quienes favorece y a quienes per
judica. De la usucapión del comunero. Contra quienes corre. Prohibición de renunciarla
(fundamento y consecuencias de la naturaleza abdicativa de la renuncia). Cosas objeto de
usucapión. Efectos de la misma. Si subsiste o no obligación natural de devolver la cosa (tesis
afirmativa y tesis negativa argumentos). De quienes pueden oponer la usucapión.
-

DE LA PRESCRIPCIÓN Primera noción general

En la imposibilidad de estudiar al detalle este Dos tendencias ofrece la legislación contem

instituto, poránea. De un lado la dada por el Código Civil
vamos asentar algunas generalidades, en

función de las cuales les será más fácil a ustedes la francés y los que le tuvieron por guía —tal el es
preparación para el examen. De esta manera nos pañol, el nuestro, el argentino, el boliviano, el
quedará tiempo para dedicarnos a aclarar las cues ecuatoriano, el mejicano actual— que tratan en un

tiones que realmente ofrecen dificultades cuando título único la prescripción adquisitiva y la extinti
va. El Código Civil' (Tu^^^^^^^^s'lfflí^.iaflíftiS'».. .lif» f^;^(i>nriiTrf
aí^
las estudia solo.
_

se
 25

gir
°
el 1 de octubre de 1932, estudia la prescripción en susección III (artículos 1.228 a 1.231) y el
1 .232 a
en el Libro Segundo que es el dedicado a los bie capítulo IV en sus secciones I y II (artículos
nes. Estudia conjuntamente ambas especies de 1.244) contienen disposiciones que en general
prescripción: a la usucapión le llama prescripción —salvo excepciones difíciles de señalar— son co
ambas especies de prescripción. Luego: si
positiva y a la prescripción extintiva le llama munes a

prescripción negativa. O se trata de disposiciones debieron ser

comunes

De otro lado la dada por el Código alemán y los consignadas juntamente, antes o después de haber
en él se han inspirado tal el suizo, el brasi
establecido las disposiciones especiales relativas a
que —

cada una de ambas especies de prescripción.

leño, el peruano, el ante-proyecto de Código Civil
para la Argentina de Bibiloni, el proyecto de Códi Tercera noción general
go franco-italiano de las obHgaciones— que obe Es común observar que los autores al tratar de
deciendo las nuevas ideas suministradas por la
a
los elementos que requieren la usucapión y la pres-
doctrina, ha separado la prescripción extintiva de
cipción extintiva, se limitan a afirmar que la usuca
la adquisitiva y las ha tratado en lugares disdntos.
pión requiere posesión y tiempo y que la prescrip
En el Código alemán, lo que podríamos denomi
ción extintiva requiere no uso del derecho y tiem
nar prescripción extintiva está
regulada en la parte po. Y agregan: hay un elemento común en ambas
general y la usucapión al tratar de cada uno de los
prescripciones: el tiempo. Esto es verdad, pero tan
derechos a que tiene aphcación. En el Código
sólo a medias, ya que son elementos comunes a
suizo, la primera se regula en la parte relativa a las ambas prescripciones:
obligaciones y la segunda al tratar de cada uno de
los derechos en que puede tener aplicación. En 1°) el tiempo;
nuestra Facultad de Derecho si bien en forma no
—

2°) la inacción del propietario;

muy categórica siguiendo en esto el plan de algu
—

nas facultades francesas, la usucapción se trata

3°) el propósito de dar estabilidad a los derechos;
entre los modos de adquirir el dominio y la 4°) transformación de una situación de hecho en

prescripción extintiva al estudiar la teoría de las una situación de derecho;

obligaciones. 5°) toda usucapión al propio tiempo que crea un
Con respecto a esta primera noción general sólo derecho extingue o limita otro; y toda prescrip
me limitaré a decirles que es muy ción al extinguir un derecho produce una ven
superior, y por
múltiples conceptos, la tendencia iniciada por el taja en el patrimonio de otro, ventaja que pue
Código alemán. El "sistema de la unidad de ambas de ser considerada como una adquisición.
prescripciones es hoy insostenible. Como diferencias entre ambos institutos pueden
señalarse las siguientes:
Segunda noción general
1°) la usucapión se funda sobre la posesión
por el
detentador del bien que pertenece a otro; la
El cincuenta por ciento de las disposiciones de
este título, y la colocación que a él se le dio dentro prescripción extintiva reposa en el no uso de
sus derechos por el acreedor;
del Código, son tomadas del Proyecto Acevedo. El
resto de las disposiciones tienen como fuentes prin 2°) la usucapión da a aquél en cuyo favor se ha
cipales: el Proyecto de García Goyena, el Código cumpUdo una acción; mientras que la prescrip
chileno y el francés. ción extintiva no da a quél que la
puede invo
car sino una
En cuanto a la distribución dada al articulado de excepción para detener la acción
que contra él se dirija. (2)
este título no se siguió al Proyecto Acevedo. La
distribución dada es criticable. En efecto: el 3") varían en cuanto a los bienes a que una y otra
se aplican.
capítulo I (artículos 1.188 a 1.203), el capítulo III,

(1) El código francés, el de Bolivia y el de Ecuador estudian en el último título de sus códigos a la prescripción El
profesor
Beudant —"Cours de Droit Civil Franfais" tomo IV, número 753, segunda edición—
,
luego de recordar que en el derecho francés la
prescripción adquisitiva está mencionada entre los modos de adquirir —art. 712— y la extintiva entre las formas de
extinguir las obli
gaciones —art. 1 .234— y que en virtud de ello es que el art. 2.219 determina que la prescripción es un modo de adquirir o de
liberarse
—ver nuestros arts. 705, 1 .447 y 1 .188— dice: tanto en una como en otra de sus dos
aphcaciones —ya adquisitiva ya extintiva— la
prescripción reposa sobre el mismo fundamento. Es por ello, que después de haberla mencionado tanto a propósito de la
adquisición
de derechos reales como al tratar de la extinción de las obligaciones, el Código le
consagra un título especial (título XX del libro 111)
que es un anexo, a la vez, de la teoría de los derechos reales y de las de las obligaciones.
(2) Esta es la opinión de muchos autores. Más no todos están conformes con esta solución. Hay quienes enseñan
que es indiscu
tibie que la prescripción treintenaria puedj ser alegada como acción —ver sobre esto el
trabajo de Couture relativo a "La acción
declarativa de la Prescripción" y las notas del profesor argentino Don Alberto Spota— ;
pero dicen también —y de esta opinión son
los señores De Diego, Posada, Manresa, Alas, De Buen y Ramos— que la prescripción vtintiva no
constituye sólo una excepción si '
no que a veces puede, aunque el supuesto no sea frecuente, presentarse en forma de
acción,
En el moderno Código Civil mexicano han sido consignadas dos disposiciones que no estaban en el código civil anterior y que di-
■

cen:

Art. J.156. "El que hubiere poseído bienes inmuebles por el tiempo y con las
condiciones exigidas por este Código oara ad
quirirlos por prescripción, puede promover juicio contra el que aparezca como propietario de esos bienes en el
de que se declare que la prescripción se ha consumado y que ha adquirido, por ende, la
Registro Público
^ r
uuuco, aa iin ffn
propiedad"
Art. 1.157. "La sentencia ejecutoria que declare precedente la acción de
prescripción, se inscribirá en el Registro Público '
,

vir
26

GENERALIDADES RELATIVAS prueba de la propiedad, que como todos los

A LA USUCAPIÓN demás medios de prueba queda librado a la ini
ciativa de las partes; pero que constituye una
Naturaleza anormalidad sí se la considera modo de ad
quirir la propiedad;
Puede dividirse ordinaria y extraordinaria.
en
d) que dentro de los sistemas que han organizado
Para muchos autores la usucapión ordinaria es la la prueba directa de la propiedad sistema —

de 10 y 20 años y extraordinaria la de 30. Para Torrens, alemán, suizo la usucapión ha per

—

otros la usucapión normal es la de 30 años y las de dido su importancia, lo que no tendría razón de
10 y 20 son excepcionales. Además cabría esta otra ser si ella hubiera sido realmente un modo de
división: usucapión relativa a bienes inmuebles y adquirir.
otros derechos reales y en relativa a bienes mue
Como modo de adquirir ofrece estos caracteres:
bles.

real A) hoy tiene un fundamento civil aunque en lo an

En cuanto a su naturaleza, Ií. usucapión es

modo dé No faltan
tiguo pudo haberlo tenido de derecho natural;
mente un adquirir. quienes sos

modo de B) sobre si un modo originario o derivado

tengan que más que un adquirir es un mo
do de consolidar. De esta última opinión son Cam-
baceres, en su segundo proyecto de Código Civil
francés, Mourlón y Aubry y Rau. Esta opinión
cuenta a su favor con un argumento muy serio: el
carácter retroactivo de los efectos de la usucapión.
es
varían las opiniones: Pugliese y Alas, De Buen
y Ramos, la conceptúan modo originario: Gi-
rard la conceptúa como modo derivado. Según
Ruggiero no puede ser incluida ni en uno ni en
otro grupo. Josserand da la impresión que la

Josserand sostiene que en el derecho francés no considerara modo derivado por cuando indica:

puede caber ninguna duda de que la prescripción a) que el poseedor sigue teniendo para con
adquisitiva es un modo de adquirir la propiedad ya aquél que le trasmitió las
obligaciones queTe
que el legislador francés así lo ha consagrado incumbían precedentemente, así por ejem
expresamente en el art. 712 del Código Civil. Pero, plo, deberá pagarle el saldo del precio que
desde un punto de vista doctrinario él ve en la usu aún pueda adeudarle y salvo que esa obliga
capión un modo de probar la propiedad y no un ción haya desaparecido en virtud de una
modo de adquirirla. prescripción extintiva;
En apoyo de que es un modo de adquirir se dice: las cargas reales que puedan afectar al bien
b)
a) que por tal la consideró el derecho romano y la siguen gravando al bien que se adquirió por
mayoría de los autores modernos; posesión hipotecas, servidumbres, usu
—

fructos, etc. y si bien es cierto que el ad

—

b) que como modo de adquirir la define el art.

quirente podrá desligarse de esas cargas me
1.188; diante prescripción, no lo será menos que se
c) que el art. 1 .21 1 que autoriza a prescribir a tratará de una prescripción distinta a la que
quien no tenga título, demuestra que la usuca lohizo, dueño del bien. Es decir, para Josse
pión no puede conceptuarse como una presun rand, la usucapión no confiere una propie
ción de título. dad nueva, distinta, al poseedor, sino una
Al argumento del carácter retroactivo de los propiedad condicionada por los actos jurídi

efectos de la usucapión no obstante ser ella modo cos acaecidos con anterioridad a la fecha de
de contesta diciendo: que la la adquisición;
adquirir, se usucapión
no es un modo de adquirir que resulta de un solo C) es modo singular y no universal.
acto, supone muchos actos, y sería absurdo admi Ámbito. De acuerdo al texto de los arts. 1.204 y
tir el derecho del poseedor, declarando nulo todo
1.211 pueden hacerse tres afirmaciones:
el estado anterior que lo habría producido.
1°)^ usucapión hace referencia al dominio y
JOSSERAND, tomo I, número 1.569, edición demás derechos reales;
tercera, dice en apoyo de que la
usucapión no es si
no una presunción legal de
propiedad establecida 2°) que regla general los derechos reales
por
en favor del legífimo propietario: pueden ser adquiridos por usucapión;
3°) que los derechos personales no pueden ser ad
a) que el art. 1.601 cita en sus numerales 2° y 3°
dos presunciones legales: la primera que se re quiridos por este modo de adquirir.
fiere evidentemente a ambas especies de pres No todos los derechos reales pueden ser adquiri
cripción, la segunda que aproxima en forma dos por usucapión, pero siendo la regla sentada en
sugestiva, al decir de Josserand, la presunción los arts. 1.204 y 1.211 una regla general, debe sos
de verdad emanada de los fallos judiciales y la tenerse lo siguiente: todo derecho real es adquirible
presunción de propiedad; por usucapión, salvo que la ley expresa o tácita

b) el efecto retroactivo de la usucapión;

mente diga lo contrario o haya razones especiales
no puede adquirirse por usuca
para afirmar que
c) el hecho de que ella no puede ser invocada de pión en ese caso. Así, las servidumbres disconti
oficio, art. 1.191, particularidad que se explica nuas y las continuas no aparentes, sólo pueden
si se considera a la prescripción un modo de constituirse por *;t»i>
-■■■ ■- '
Jl^7 .,•. 'n "r«^^,^^ i-r ■'
 27

al derecho a oponer la
hipoteca, tampoco pueden constituirse por usuca posee, sino, solamente,
lo no es lo mismo.
pión. prescripción, que

Fundamento: la renuncia de la usucapión

Personas en favor y en contra individual del
cumplida sólo compromete el interés
de las cuales corre la usucapión renuncia la usucapión cumpHda,
que la hace. La
a

no es un acto de enajenación, ya que

la usucapión
En nuestro
derecho, atento a lo dispuesto en los no de
opera derecho. Constituye tan sólo la
pleno,
arts. 1.194 y 1.242puede afirmarse: que en princi abdicación del derecho de invocarla. De aquí va

pio toda persona puede invocar la usucapión ya se rias ideas a deducir:

trate de una persona física o de una persona moral;
a) no está sujeta a formalidades e impuestos como
y a la inversa, la usucapión puede ser invocada
sujetos los actos traslativos
contra toda persoiia física o moral, a menos que por lo común están
exista una excepción expresa en la ley.^^' de propiedad;

está sujeta a colación, en caso de ser hecha a

La determinación de si una persona es o no ca b) no

favor de un heredero;
paz de adquirir por usucapión, se hace en vista de
los requisitos exigidos en cada caso concreto. c) constituye un acto juridico unilateral, no
re-

Así, en la
usucapión ordinaria y como elementos quiriéndose la aceptación por parte de la perso
na a cuyo favor se hace;
vinculados a la capacidad del sujeto se exigen: po
sesión, título y buena fe. Por tanto, la exigencia del d) los mandatarios voluntarios necesitan poder
elemento posesión requerirá en el sujeto la capaci especial para poder renunciar;
dad de poseer. El incapaz de poseer no puede usu
e) los representantes de incapaces no pueden re
capir.
nunciar;
Necesitará también capacidad para adquirir por
el título alegado en el caso de que se trata. Así, si el
f) la renuncia no es un acto formal: puede tener

título invocado es un testamento, capacidad para

lugar expresa o tácitamente.
adquirir por ese testamento. El problema de la renuncia anticipada a los be
neficios de la prescripción no tiene interés en mate
El elemento buena fe excluye a toda persona ca
ria de usucapión. En cambio, en la prescripción ex
paz de tenerla. Asi el ladrón nunca puede adquirir
tintiva, la cuestión de la ampliación y de la abre
por usucapión ordinaria la cosa robada. (Ver art.
viación contractual del plazo tiene enorme impor
1.214 inc. final).
tancia. Adelantemos desde ya, y sobre esto nos de
Si se trata de
usucapión extraordinaria art. —

tendremos en su oportunidad, que el art. 1.017 de

1 .21 1 —
bastará que el usucapiente tenga la capaci nuestro Código de Comercio prohibe ampliar, no
dad de poseer a título de dueño. diciendo nada de la abreviación. ElCódigo alemán
Usucapción del comunero. La usucapión gana permite abreviar y el suizo prohibe tal cosa. Con
da por un comunero o copropietario aprovecha a respecto a las cláusulas que extienden o amplían
los otros, art. 1.202. Su fundamento está en que
— los plazos recordemos, que como dicen Planiol y
el comunero o copropietario posee en representa Ripert, tomo Vil, segunda parte, número 1.350,
ción y provecho de todos los demás. los autores en general proponen esta distinción: las
convenciones extensivas estipuladas en el instante
En perjuicio de quienes corre la usucapión. En
de concluir un contacto o antes de la exigibilidad
perjuicio de todos los que no estén exceptuados le- de la obligación son nulas y que, en cambio, las
galmente, art. 1.242. El principio del art. 1.242
—

otorgadas durante el curso de la prescripción son

es muy combatido por la doctrina. válidas.
Con arreglo a nuestro Código la calidad de las Hay vinculado a la renuncia un problema muy
personas no imposibilita la usucapión, pero la de interesante: el de los derechos de los acreedores
es
tiene, la suspende. del renunciante. Es sabido que la renuncia del po
Prohibición de renunciar a la usucapión. El que seedor es, para él, definitiva e irrevocable. Pero si
puede enajenar puede renunciar a la usucapión ya la renuncia ha sido hecha con fraude de los acree

ganada art. 1.190. La solución dada por la ley

—

dores, éstos podrán ejercer la acción pauliana

no parece muy lógica. En efecto: la prescripción —

art. 1 .296. Hay quienes enseñan que ese derecho

adquisitiva no hace adquirir de pleno derecho y, de los acreedores está consagrado por la disposi
por tanto, el que renuncia no lo hace del bien que ción del art. 1.192. Otros, entre ellos Josserand,

(3) Se ha discutido en nuestro país si los representantes de ciertas personas jurídicas podían y debían ampararse a la prescripción.
Si mal no estamos enterados, el Banco Hipotecario del Uruguay, resolvió, no hace mucho, negarse a pagar ciertos cupones porque es

taban prescriptos. La conducta del Directorio de dicho Banco se halla apuntalada, fundamentalmente, por la opinión del distinguido
profesor Don Eugenio J. Lagarmilla, opinión publicada en "Revista de Derecho y Ciencias Sociales", tomo IX, año VI (1920), pág.
336.
Declaramos, sin ambajes, que podemos admitir sin violentarnos la conducta de ciertas personas jurídicas amparándose a la
no

No me resisto a transcribir este

párrafo que Don Juan Antonio Bibiloni trae, enla página 28 del tomo Vil de su "An
prescripción.
teproyecto de reformas al Código Civil Argentino"; "Debemos decir, en apoyo de nuestra corrección, que hasta hace pocos años, y
de tiempo inmemorial, el Estado y las entidades de derecho público entre nosotros no invocaron jamás la prescripción como medio de
liberación. Eran tiempos de conceptos más altivos que por desgracia se han desvanecido. No se dignaba el Estado escudarse con el
28

sostienen que el art. 1.192 no se refiere al caso en usucapión, —art. 1.681;

que el poseedor ha renunciado ya a la prescripción,
3°) los bienes queuno de los cónyuges comenzó a
sino a aquéllos en que ha sido negligente en opo
nerla. No se trata pues, según algunos, de una ac usucapir antes de su matrimonio, se conside
ción
rarán, cuando termine el plazo, como adquiri
pauliana en los casos del 1.192, sino de una dos con anterioridad a ese matrimonio y, por
acción oblicua. Para evitar estos equívocos es que
tanto, no se computarán éntrelos gananciales,
un antiguo autor francés. Dunod de
Charnage, caso de que esta sociedad exista —art. 1.961,
que tenía en vista la inercia del poseedor y no su re numeral 1°.
nuncia, hablaba de cuando aquél que ha prescripto
es negligente en prevalerse, etc.
Subsistencia de una obligación natural
Cosas
objeto de usucapión. El art. 1.193 trae
una regla cuyo alcance ustedes podrán estudiarlo Se discute si la usucapción deja subsistente una

en cualquier texto francés o español, ya que los obligación natural de devolver la cosa.
Códigos de éstos países tienen una disposición Dunot, D'Argentree, Troplong, Laurent y
análoga a la nuestra. En dichas legislaciones el muchos otros sostienen que la usucapión extingue
problema se plantea con iguales caracteres que la obligación natural.
entre nosotros.
Durantón, Guillouard, Dalloz, Pothier, Bau-
Simplemente, y a título de adelanto de conoci
dry-Lacantinerie y Tissier, Marcadé, Aubry y Rau,
mientos, les voya recordar que Baudry-Lacantine-
Demolombe y otros conceptúan que la usucapión
rie y Barde dicen que una cosa puede estar fuera
deja subsistente una obligación natural de devolver
del comercio:
la cosa. Citan en su apoyo un párrafo de la exposi
1°) por su naturaleza —

ejemplo: el aire —

; ción de motivos redactada por Bigot-Préameneu y

en el que este autor afirma, que el grito de la con
2°) por su destino —

ejemplo: los bienes de domi

ciencia recordando sin cesar su obligación natural,
nio público —

;
es el único recurso que la ley puede d^jar al pro
3°) por consideraciones de orden público pietario o al acreedor que ha dejado correr contra
—

ejemplo: los alcaloides, ciertas armas, los sí la prescripción.

animales apestados, los empleos públicos, las
En nuestro derecho hay argumentos para soste
sucesiones futuras.
ner ambas tesis.
Se pregunta si la expresión estar en el comercio
de los hombres, tiene el mismo alcance en el art. Tesis de que subsiste natural
no una obligación
1.193 que en el art. 1.282. Según Beudant dicha
expresión tiene una significación más estrecha en el En apoyo de esta tesis puede darse este argumen
art. 1.193 que en el 1.282.
ley, en materia de prescripción extinti
to: nuestra

Efectos de la usucapión. ¿Desde cuándo se con
sidera adquirido el bien o el derecho objeto de la
posesión? ¿Desde el instante en que la usucapión
tuvo comienzo o desde el instante
plazo? Nuestro Código, así como el francés y el es
pañol, no tiene disposición que expresamente re
suelva el problema; pero de algunas de sus disposi
ciones cabe deducir su pensamiento. El principio
va, resolvió la cuestión expresamente en el numeral
3° del art. 1.442. Creyó que había que dictar regla
expresa, entendiendo que se trataba de una conse
en que terminó el cuencia jurídica que no estaba implícita en la ley.
Por otra parte, la enumeración del 1 .442 es taxati
va. Por tanto, si la ley no lo dice expresamente; si
el 1 .442 es taxativo y si para la prescripción extinti
va se entendió que había que dictar regla expresa,

que surge de nuestra legislación es'que la usuca

cabe pensar que en el caso de usucapión no subsiste
una obligación natural.
pión tiene efecto retroactivo y, por tanto, una vez
terminado el plazo se supone que el poseedor ad
Tesis de que subsiste una obligación natural
quirió el bien de que se trata en el momento en que
la usucapión comenzó. Es lógico que la usucapión
Se dice que en el Código está implícita la idea de
tenga ese efecto, sobre todo en la usucapión ordi
naria, donde el tiempo consolida el título. que la usucapión ganada deja subsistente una obli
Los resultados que en nuestro derecho trae con
gación natural de devolver la cosa, puesto que de
no informar los preceptos del Código dicha idea,
sigo la retroactividad son:
éste debió haber considerado que el que renuncia a
1 °) el poseedor, aunque sea de mala fe, hace suyos la usucapión ganada realiza una donación, debien
todos los frutos percibidos durante el tiempo do haber sometido dicha renuncia a las reglas que
e^'
de la posesión. Si no hubiera llegado a usuca rigen para la donación,
pir no sucedería así y debería responder en los Quienes pueden oponerla. Todos los que tienen
términos que lo manda el art. 695;
interés enque ella exista. Los jueces no pueden
2") todos los disposición del derecho de
actos de oponerla de oficio, —art. 1.191. ¿Por
qué? Según
que se trate, realizados por el poseedor, algunos, el fundamento de esta prohibición im
quedan revalidados al terminar el plazo de la puesta a los jueces radica en que los interesados
1 .442
(4) Con respecto si es lógica o es criticable la regla admitida en el numeral 3° del art.
a de^ritiesjro C. Civil puede verse el
en "Jurisprudencia Uruguaya", tomo VII,
f-.:.„:„., .; -.í-t^ss^ ,^j4«*i.aj«.í-
Luis de
.

trabajo publicado por el Dr. Garpert ,e,-^ -,

 29

alegada a cierta altura del

tienen siempre el derecho a renunciar a la prescrip 1°) que cuando ella es

ción cumplida. Según otros Bigot-Péameneu en

—

procedimiento, reclama, para que pueda pros

tre ellos, la razón de la prohibición está en que el perar, que anterioridad se haya presentado
con

tiempo por sí solo no causa la prescripción, es ne en autos la prueba de la misma;

cesario que con el tiempo concurran otros requisi al modo como debe
2°) en cuanto a la forma o sea
tos. La existencia de esos otros requisitos indispen debe ser alega
ser alegada, así, por ejemplo: si
sables no puede ser conocida de los jueces mientras
da expresamente o si basta que sea alegada
im

que los interesados no hayan alegado y probado su

plícitamente; si debe ser alegada especificando
existencia. Si se permitiera al juez oponer de oficio etc.
la prescripción se sustituiría la prueba de hechos
la clase de prescripción opuesta,
que deben hacer los interesados. Nuestra jurisprudencia tiene resuelto que en el
juicio ejecutivo la excepción de prescripción sólo
Troplong critica extensamente la regla que es citado de
puede oponerse cuando el ejecutado
prohibe a los jueces oponer de oficio la prescrip
excepciones y durante ese término. Que no es apli
ción, pues según él, siendo temporarias todas las
cable, por lo tanto, al juicio ejecutivo, la disposi
acciones, lo lógico sería no admitir una acción fun
ción que establece que la prescripción puede opo
dada sobre una obligación extinguida por la pres
nerse en cualquier estado de la causa hasta la cita
cripción, mientras que el demandado no se presen ción para sentencia. (Fallos publicados en "La
tase renunciando expresamente a valerse de ese
Rev. de D., J. y Adm.", tomo XIII, pág. 283.
medio.

El razonamiento de Troplong no es compartido

Efecto general de la usucapión de 10 y 20 años.
Digamos dos palabras sobre esta cuesfión para ter
por la mayoría de los autores. El fundamento dado
minar la clase de hoy. El efecto general de estas
por Bigot-Préameneu deja mucho que desear. He
ahí porque por lo común se acepta el fundamento
usucapiones es según Guillouard el siguiente: ha
cerle adquirir al poseedor del inmueble la plena
que dan Laurent, Baudry-Lacantinerie y Tissier y
Alas, De Buen y Ramos, cuando enseñan: que la propiedad del msimo, impidiendo toda acción rei
vindicatoría de parte del verdadero propietario, e
necesidad de alegar la prescripción está en que ésta
levanta un escrúpulo de conciencia, y por lo mismo impidiendo, además, cualquier acción de nulidad o
de rescisión que intentara iniciar aquél de quien el
hay que dejar, a la conciencia de cada uno, la reso
lución de sí debe o no ser alegada. ¿La prohibición poseedor hubo la cosa. Pero el hecho de que el ver
dadero propietario no pueda reivindicar contra el
hecha a jueces por el art. 1.191, rige sólo para la
los
prescripción extintiva o se aplica también a la usu poseedor, no le impide, agrega Guillouard, que
"

ejerza sus derechos contra aquél de quien el actual

capión? (Obsérvese que este artículo abla de ex
poseedor hubo sus derechos. Es así que el verdade
cepción). Ya que la prescripción debe ser alegada
ro dueño podrá ejercer contra el que indebidamen
es necesario averiguar si lo puede ser en todo mo
te enajenó derechos, una acción, fundándose entre
mento del procedimiento. Nuestro art. 1.191 res
otras disposiciones en la contenida en el art. 1.319
ponde a esta cuestión. A esta facultad ampHa de del C. Civil. (Guillouard, obra cit., tomo II, pág.
oponer la prescripción en cualquier momento se
54).
oponen, por las leyes de procedimiento, dos res
tricciones:

CUARTA LECCIÓN

SUMARIG; De algunos elementos exigidos en la usucapción. De la posesión (Savigny,

Iheríng y Saleílles). Posesión y adquisición del dominio. Anáhsis de los requisitos reclamados
por el artículo 1.196 del Código Civil; en concepto de propietario, púbhca, pacífica, no
equívoca, continua y no interrumpida. Efectos de la interrupción (Josserand). Prueba de la
posesión. DEL TIEMPO: sus clasificaciones y modos de computarlo. De accesión de pose
siones. De la orientación tendiente a abreviar los plazos.

ELEMENTOS RECLAMADOS POR LA USUCAPIÓN

Sentadas en la clase anterior algunas generalida Pero, sentido más limitado se refiere sola
en un

des referentes a la usucapión ordinaria, vamos hoy mente al derecho de propiedad y se dice que la po
a sintetizar ideas en lo que se refiere a estos elemen sesión es el ejercicio de la propiedad manifestada
tos de la usucapión: posesión; tiempo; título y por signos exteriores. En este sentido Umitado es
buena fe. que nos interesa a los efectos de esta clase.
Por lo común el derecho de
propiedad se ejerce
LA POSESIÓN por el titular de ese derecho, son los casos en el que
propietario posee. En estos la posesión está
casos
La posesión es el ejercicio de un derecho que se como disuelta en el derecho de
propiedad. Otras
manifiesta por signos exteriores y en este sentido se veces el que ejerce la
posesión no es el propietario
aplica todos los derechos posibles. En este senti
a de la cosa poseída. En este caso la
posesión no está
do de derecho exteriorizado cabe hablar de pose- contenida, disuelta, en el derecho de propiedad,
si
no que adquiere figura propia y origina imoortan-
30
tes consecuencias en el orden jurídico.
Ese poseedor no propietariotiene una
digna de respeto, tiene
un derecho
provisional a
que nadie leperturbe en su posesión. Este derecho
provisional del poseedor estaba protegido en Ro
ma por los interdictos. Los interdictos favorecían
al poseedor, nunca al detentador. Para poder dis
tinguir al poseedor del detentador romano se han
dado varias doctrinas. Así Savigny dice que la dife
rencia provenía del animus domini, que era ele
mento indispensable en la posesión. Para este
autor la posesión existe por la concurrencia de dos
elementos: material, relación efectiva con el
uno
objeto, y un anímico, el ánimo de dueño.
elemento
A esta doctrina de Savigny, conocida por doctrina
subjetiva, se opone la de Ihering, doctrina objeti
va, quien entiende que para que exista posesión
basta el poder físico sobre la cosa y la voluntad de
ejercerlo. Para Ihering la comprobación del corpus
obliga a la aceptación de la relación posesoria.
Ustedes recordarán que a estas doctrinas de Sa
vigny y de Ihering, que estudiaron esta cuestión en
el derecho romano, ha venido a desplazarlas, en
parte, la doctrina de un autor que estudió el
problema a la luz de los principios actuales. Me re
fiero a Saleílles. Para Saleilles el punto de vista en
que hay que colocarse eS el de la independencia
económica del poseedor. Para este autor la deten
tación es un simple hecho material al que no acom
paña la sanción de la opinión pública; en cambio
poseedor es el que está gozando de una cosa con in
dependencia, siendo considerado por la opinión
pública como dueño efectivo de ella. Hay pose
sión, dice Saleilles, allí donde existe una situación
de hecho suficiente para establecer la independen
cia económica del poseedor; la posesión es para él
la manifestación externa de la apropiación econó
mica de la cosa.
Tendríamos que estudiar la adquisición de la po
sesión y los efectos de la posesión, pero por falta
material de tiempo y por tratarse de cuestiones que
ustedes ya estudiaron en derecho civil primer cur
so, renunciamos a tratarlas, para entrar más de lle
no al problema de la posesión en cuanto se vincula
a la adquisición del dominio.
Posesión y adquisición del dominio
El efecto más importante de la posesión, es el de
conducir por medio de la usucapión, a la adquisi
ción de la cosa poseída art. 649, numeral 5°. El
—
que adquiere un bien de quien no es su propietario
no se hace dueño de él por la tradición art. 775;—
pero esta situación antijurídica no se prolonga
eternamente: ella es capaz de mejorarse en virtud
de una posesión prolongada. Si el adquirente posee
la cosa que adquirió durante un cierto tiempo se
convertirá en propietario. Ese plazo requerido
suele ser el de 30 años; pero a veces suele bastar un
plazo de 10 o 20 años —arts. 1 .21 1 y 1 .204. En es
tos casos de posesiones eficaces de 10 o 20 años la
prescripción consolida un título imperfecto ase
gurándole una eficacia de que él carecía.
No toda posesión conduce a la adquisición. Sólo
situación conduce a esa adquisición la que tiene los requisi
tos que el art. 1.196 reclama. Estos requisitos son
casi idénticos en todas partes, aún en aquellas le
gislaciones que como la alemana y la suiza tienen
un concepto distinto al nuestro de la posesión. Por
ser -comunes a todas las legislaciones esos requisi
tos es que ustedes pueden estudiarlos en cualquier
texto, ya sea alemán o francés, argentino o ita
liano, suizo o español. Como obras nacionales
pueden ver: la de Juan P. Castro; la de Guillot; la
de Salgado y las clases del doctor Del Campo
publicadas en la "Revista de la Asociación de Es
tudiantes de Abogacía", año II, número 3, pág. 93
y ss.
Digamos las palabras sobre cada uno de los re
quisitos que exige el art. 1.196.
En concepto de propietario. Empezamos por el
último porque es el requisito más importante y esa
importancia está imipuesta por la misma naturaleza
de las cosas. En efecto: es imposible que lleguemos
a ser dueños de aquello que no queremos adquirir
o de lo que por razones legales nos está vedado
apropiarnos. Se posee en concepto de propietario
cuando se ha adquirido la cosa por un medio cual
quiera de los que son hábiles para trasmitir el do
minio: venta, permuta, etc. Suele ocurrir que ese
medio empleado venta, etc. por algún defecto
— —
no logre trasmitir efectivamente la propiedad; pero
si ese defecto no es esencial, el medio empleado a
lo mejor sirve para transferir la posesión, posesión
en concepto de propietario, que si reúne los otros
requisitos conducirá con el transcurso del tiempo a
la adquisición de la cosa.
Basta que se desee ser propietario sin que se exija
que se crea propietario, pues de no ser así el posee
dor de mala fe no podría nunca usucapir.
Se requiere en el que se propone usucapir si
quiera una apariencia de derecho de propiedad. De
ahí las reglas de los arts. 1.197 y 1.198.
El que debe tener el concepto de propietario es el
que pretende usucapir. No se exige tal condición en
el poseedor anterior, de ahí la regla del art. 1.200.
Hay un caso, que es de excepción, en que es po
sible que el que comenzó a poseer sin título de due
ño, llegue a poder usucapir. Es el caso de interver
sión del título, art. 1.199. La interversión es un
cambio en el título mediante el cual se posee. El
título puede ser intervertido sea por causa proce
dente de un tercero, sea por la oposición que ellos
mismos hayan hecho al derecho del propietario,
art. 1 199. Ejemplo del primer caso: el que tiene un
.
bien a título de arrendamiento y se lo compra a un
tercero que no es el propietario.
En los casos que prevé el art. 1 199 no basta que
.
el poseedor adquiera un título nuevo o niegue el del
verdadero propietario. Es preciso que su posesión
reúna en adelante los otros requisitos exigidos por
el art. 1.196.
Posesión pública. Esta exigencia es una conse
cuencia de que la po"'"g«'»g'^<gtewii"r on aonz^aT^f' de
 31

la primera
jropietario,ya que todo propietario usa de su cosa art. 1.196. Y agregan, por último, que
DÚbHcamente. Por otra parte, el requisito de la doctrina confunde las condiciones requeridas para
jublicidad es impuesto por la necesidad en que se la usucapión y la prueba de esas condiciones.
5Stá de que los interesados en evitar la usucapión la discusión de los
larga
No podemos seguir
lengan conocimiento de los hechos que los perjudi- autores. Bástenos recordar que según Baudry-La
;an y puedan oponérseles. cantinerie y Tissier es dificil de precisar el
sentido
Códi
Que la posesión deba ser pública no significa en de las palabras no equívoca utilizadas por el
se trata de una
modo alguno que todo el mmndo ha de saber de go Civil y que, por otra parte,
illa, "sino que todos puedan enterarse de su exis controversia carente de interés.
tencia de natural".
Continua. Nuestra ley, siguiendo al Código
una manera

no in
Por último, cabe decir, que la determinación de francés, utiliza las palabras continua y
si la posesión ha sido o no pública, es algo que debe cambio el Código español dice so
terrumpida, en

quedar librado al arbitrio del juez llamado a inter lamente no interrumpida.

venir en el caso planteado.

¿Qué criterio es mejor, el nuestro o el español?
Posesión pacífica. Este es otro requisito que en Baudry-Lacantinerie y Tissier insisten en que no
realidad consecuencia de la necesidad de po
es una debe confundirse la interrupción con la condnui-
seer en concepto de propietario, ya que no se com dad: que la primera es, salvo el caso de abandono,
prende como la ley iba a considerar como poseedor obra de un tercero; mientras que la segunda es sólo
digno de protección, al que adquiere y conserva la imputable al poseedor. En cambio para Alas, De
tenencia de una cosa por medio de la violencia. Buen y Ramos la distinción es suül, bastando con

Estudiando el art. 1.198 que el Código diga no interrumpida.

algunos han pensado
que si bien la posesión adquirida por violencia es La exigencia de la continuidad, tiene según
inútil para la usucapión, puede ser útil para ad Castro, la finahdad de evitar que la usucapión se
opere en perjuicio del propietario sin que
sea
quirir todos los demás beneficios que de la pose
sión se derivan. Esto no es así: la ley protege contra reprochable a éste su inacción. ¿Cuándo hay conti
la violencia al que posee a un título cualquiera: ya nuidad en la posesión? Se trata de una cuestión de
como dueño, ya como simple tenedor. hecho a resolverse en cada caso. Los intervalos de

Del hecho de que útil para la usucapión la

no sea tiempo necesarios para determinar que ha habido
discontinuidad, dependen del bien de que se trate;
posesión que pacífica, no debe deducirse
no sea
pero sépase, que por lo común la continuidad no
que toda posesión adquirida con violencia esté en
absoluto imposibilitada para servir de base un día excluye la intermitencia en los actos de uso, con tal
que la intermitencia sea normal en los casos seme
a la adquisición de la propiedad. Así, el artículo
jantes al que se trate.
1.198 determina que la posesión útil no principia
hasta que no ha cesado la violencia. Digamos, por último, que entiéndese por pose
sión continua, según MOURLON, el goce o el ejer
Recordemos, por último, que cuando la violen
cicio regular de una cosa o de un derecho; según
cia ejercida por un tercero no perjudica al de
es

recho del usucapiente. MARCADE, es posesión continua la que constitu

ye el goce regular y normal de la cosa y, según CO
No equívoca. Sobre el alcance de este requisito LÍN y CAPITANT, la continuidad consiste en el
hay dos doctrinas. hecho de realizar los actos correspondientes al de
Primera doctrina. Es la sustentada por la ma recho que se pretende tener sobre la cosa, de un

yoría de los autores. Según sus sostenedores, la ley modo regular, sin intervalo anormal, sin lagunas:
al establecer la exigencia de que la posesión debe es decir, la continuidad consiste en el hecho de con

ha entendido
exigir un requisito ducirse como lo haría un verdadero titular del pre
ser no equívoca no

más, distinto de los otros exigidos en el art. 1.196. tendido 'derecho.

Ella ha entendido establecer una exigencia común No interrumpida. La interrupción puede ser de
a todos los otros requisitos. Quiere decir que las dos clases: natural y civil, art. 1.232. Cuando hay
cualidades de pública, pacífica, etc., deben resaltar interrupción natural la posesión está también natu
de una manera clara, cierta, no equívoca. ralmente interrumpida; cuando hay interrupción
civil la posesión subsiste materialmente, pero la
Habrá posesión equívoca, según esta doctrina, ley
cuando la posesión no ha sido clara y suficiente quita a esaposesión material todo valor jurídico
mente continua, no interrumpida, etc. Es decir, las como elemento de la usucapión.
palabras no equívoca, se refieren a la prueba. Hay quienes entienden, que el requisito de no in
Segunda doctrina. Esta otra teoría es la presen terrumpida reclamado por el art. 1 196, se refiere a.

tada por Vazeílle y Laurent y seguida entre no la interrupción natural, es decir, a la

pérdida mate
sotros por Juan P. Castro. rial de la posesión. Esta opinión no
parece, como
dice COLMO, exacta, puesto que la ley no ha he
Según doctrina la posesión es equívoca
esta
cho distinción alguna entre interrupción natural
:uando sabe si ella es la manifestación de un
no se y
civil.
derecho, cuando los actos invocados tienen un as
doctrina se trata de una La usucapión sé interrumpe naturalmente en dos
pecto dudoso. Para esta
más. distinta a las ntras n niip cp refiere el casos, art. 1.233. La usucapión se interumpe civil-
jxigenfia
32
mente oor varias causas, arts. 1.235 y ss.
En
primer lugar.se produce por el
emplazamien
to judicial hecho al poseedor y aunque sea dado
por juez incompetente o nulo por vicio de forma e
igual ocurre con la citación a juicio de conciliación
con tal que la demanda y emplazamiento se presen
ten dentro de treinta días.
Es lógico que cese la usucapión desde el momen
to en que alguien se presenta a la justicia intentan
do el reconocimiento de un derecho contrario al
que hace valer el tenedor de la cosa.
Los resultados de la litis entablada pueden ser
dos: o bien el antiguo poseedor es vencido o vence
en la contienda. Puede vencer como resultado de
una sentencia; de un desistimiento expreso del de
mandante o porque éste deje correr el plazo de la
perención.
Si el antiguo poseedor es vencido hubiera sido
injusto que hubiera podido aprovechar para la
usucapión el plazo que va desde el emplazamiento
o citación a juicio de conciliación y la sentencia.
De ahí la justicia de las reglas que mandan in
terrumpir la posesión en estos casos.
Si el poseedorabsuelto, hubiera sido injusto
es
que la demanda le perjudicara. De ahí la lógica y
justicia del precepto contenido en el inc. 1°, del
art. 1.237.
En lo que hace a las vinculaciones que el art.
1.237 mantiene con el art. 1.322 de nuestro código
de procedimiento civil, así como si el 1.237 se re
fiere tan sólo a la usucapión y no a la prescripción
extintiva y también en lo que hace relación a las
fuentes probables de nuestro art. 1.238 del Código
Civil, les recomiendo la lectura de la obra de Ra
fael Gallinal, "Manual de Derecho Procesal
Civil", tomo II, número 82.
La doctrina se ha encargado de resolver estos
otros dos puntos: los efectos de la interrupción y la
de la posesión.
prueba
Efectos. Según los autores los efectos de la in
terrupción son distintos según se trate de interrup
ción natural o civil. En ambos casos de interrup
ción hay de común que el plazo corrido con ante
rioridad a que la interrupción se efectuara pierde
todo su valor. (Véase la excepción contenida en la
primera parte del inciso 2° del numeral 2° del art.
1.233).
Pero, por lo común, los efectos de la interrup
ción natural son mucho mayores que en la civil.
Ello proviene de que en la primera la posesión se
pierde de un modo objetivo. En el caso de in
terrupción natural hay que empezar a usucapir
contra todo el mundo, pues aquella interrupción
beneficia a todos los interesados.
En cambio, en la interrupción civil, sólo el que
atacó los derechos del usucapiente —y algún otro,
expresamente contemplado en la ley— puede apro
vechar de su acto, los demás no.
Recordemos aquí, y para terminar con esta par
contar sino con un
te, que la usucapión no debería
posible obstáculo: el que fuere capaz de hacer cesar
la posesión. En este sentido no debiera impedir el
transcurso del plazo sino la interrupción de la po
sesión. Pero nuestra ley, como lo anota Josse-
rrand, recogiendo la tradición jurídica, admitió
que por distintos motivos, todos ellos extraños a la
posesión y sólo relativos a las personas, pudiera el
plazo suspenderse, arts. 1.242 y ss. El ya citado
Josserand se ha encargado de señalar las diferen
cias esenciales que separan a la interrupción de la
suspensión. Son según él las siguientes:
1 ^) la interrupción de la usucapión es siempre mo
tivada por una interrupción en la posesión, en
cambio la suspensión es producida por cir
cunstancias extrañas a la posesión, pudiendo
tener lugar aún en los casos en que la posesión
se. continúa;
2^) la interrupción aniquila, con la posesión, la
prescripción que de ella provenía, haciendo
que la posesión anteriormente corrida se haga
inútil para la usucapción; en cambio, la sus
pensión, que implica la continuación de la po
sesión, no señala sino un tiempo de detención,
es un obstáculo temporario que se oporte a que
la posesión cuente para la prescripción; el día
que el obstáculo desaparezca, ella retomará su
curso; los dos intervalos de tiempo, un instante
separados, se juntarán, arts. 1.233, 1.234 y
1.244;
3^) lainterrupción no es concebible sino durante el
curso de la prescripción, mientras que la causa
de la suspensión por ejemplo la minoridad
—
del propietario puede perfectamente ser con
—
temporánea a la entrada en posesión, dando
lugar así a que la prescripción pueda ser inicial-
mente suspendida;
4^) la interrupción opera en principio contra todos
—
erga omnesmientras que la suspensión,
—
motivada por la situación jurídica en que se
halla un propietario determinado, es esencial
mente personal y relativa.
Prueba. Elusucapiente es quien debe probar su
posesión de acuerdo a los principios generales de la
prueba.
Ahora, la prueba de los requisitos
en cuanto a
que debe tener la posesión hábil para usucapir,
ocurre distinto. "Como la ley quiere favorecer al
poseedor, y teniendo en cuenta la dificultad de
probar algunos requisitos, el legislador suele favo
recer a los poseedores con presunciones juris tan
tum, que cargan la prueba sobre la parte
contraria" (Alas, De Buen y Ramos). Nuestra
Suprema Corte de Justicia tiene establecido: "la
prueba relativa a la posesión treintenaria, por lo
mismo que tiene por objeto la adquisición de un
derecho y la extinción o desapoderamiento de
otro, debe ser una prueba amplia, precisa, ine
quívoca, que no deje en el ánimo de los Jueces va
cilaciones o dudas a su respecto". (Colección
^""^^ ^
"Abadie Santos". V^ N° M''^
n^in
 33

Tiempo
computación civil, necesariamente
ar
En esta
entre distintos
bitraria, puede el legislador optar
Analizado el elemento pgs^ién""ánalizaremos se
criterios para determinar en que momento
ahora el elemento tiempo. la solución
Roma variaba
cumple el plazo. En
Si la usucapción requiere posesión durante un
según los casos.
cierto plazo, la primer cuestión que interesa es la
En nuestro derecho se ha admitido la computa
de saber cuando ese plazo comienza. días
ción civil, ya que la prescripción se cuenta por
El plazo comienza el mismo instante y no por horas.
en en que
comienza la posesión con los requisitos exigidos En el art. 1.203 se siguió la doctrina del Código
por la ley. En
francés. Los mismo dispone el Código español.
La segunda cuestión que interesa es la de fijar el cuenta
elCódigo suizo el primer día del plazo no se
transcurso deltiempo de una manera invariable y el último día ha de transcurrir por entero.
y
uniforme. El plazo se mide por el calendario. En divi
Hemos visto que del tiempo se hacía una
nuestro derecho por el Gregoriano, art. 1.229. Ese
sión en natural y civil. También cabe dividirlo en
calendario divide el tiempo en días, semanas, me
útil y continuo. En el derecho romano se distinguía
ses y afios.C
entre tiempo útil y tiempo continuo. Tiempo útil
Hay dempo llamado natural y otro civil. era aquel en que se contaban tan sólo los días
un en

Hay día natural y día civil. Hay también día que podía hacerse valer un derecho y tiempo conti
móvil según lo ha llamado Savigny. El día natural nuo era aquél en que se contaban todos los días.
comprende desde la salida a la puesta del sol. El distinción, traducida hoy por días hábiles y
Esta
día civil de media noche a media noche. El día inhábiles, presenta entre nosotros interés fun
días
móvil comprende un plazo de 24 horas, contadas damentalmente procesal.
desde un acontecimiento determinado.
El Código Civil la toma en cuenta, entre otros
Hay dos maneras de computar el tiempo: la casos, en el art. 1.439.
computación natural momento a momento
— —

el
En la usucapión ¿se cuenta el tiempo útil o
que es el sistema ideal pero prácticamente impo
continuo?
sible y la computación civil en que no se cuenta el
plazo desde el momento en que comienza hasta el En Roma, según Savigny, el tiempo contable era
momento en que se cumple, sino que parte del día el tiempo continuo y en el derecho moderno, inclu
en el que el hecho ocurre y termina el día en que se so el nuestro, ocurre lo mismo.
cumpliría el plazo matemático, pero sin tener en Para la
usucapión no sólo se tiene en cuenta el
cuenta el instante preciso en que esto habría de
tiempo de la posesión propia, sino el tiempo poseí
ocurrir. La determinación del tiempo, dice OERT- do por el causante, art. 1.206. Esto es lo que se lla
MANNP), se hace de distintos modos: ma accesión de posesiones, porque, como dice
a) cuando lo que interesa es la relación temporal García Goyena fuente de nuestro art. 1206 "para
entrevarios hechos por ejemplo, saber si un
—
formarlas o completarlas se hace acceder, o se

derecho se constituyó antes que otro debe —

agrega tiempo al otro". La accesión de

un
pose
averiguarse su prioridad, su simultaneidad o su siones tiene su origen en Roma.
posterioridad con la mayor precisión posible, Nuestraley admite la accesión de posesiones
tomando en cuenta las más pequeñas fraccio bien adquiera la cosa a título universal o singu
se
nes; lar, en forma onerosa o gratuita. En el caso de ad
b) pero cuando lo que importa es tan sólo el trans quisición a título universal, no comienza una nue
va posesión, sino que se continúa la del causante.
curso del tiempo, se puede prescindir ordina
riamente y por razones prácticas de las pe Los vicios que tenía la posesión en poder del cau
queñas fracciones, utilizando como unidad sante continúa teniéndolos en poder de heredero.

mínima de medida el día y, a lo sumo, en los En la

cambio, en adquisición a título singular,
términos, la hora. Este es, agrega, el llamado comienza una nueva posesión, distinta de la del
cómputo civil en oposición al cómputo natural. trasmitente, y aunque ambas pueden reunirse, si
(1) Antes de la Revolución se Francia el Calendario Gregoriano publicado por el Papa Gregorio XIII. En la
utilizaba en
época
intermediaria, los decretos del 5 de octubre y del 24 de noviembre de 1793 establecieron un nuevo calendario, el
Republicano fijando
una nueva era en que comenzaba el 22 de setiembre de 1792. El sénatus consulto del 22 fruclidor del año XIII restableció el
—

uso del
Calendario Gregoriano a contar del 1° de enero de 1806.

(2) PAUL OERTMANN. Introdúcelo, al Derecho Civil, traducción de la 3"' edición alemana por Sancho Seral pág 330 v si
guiente, dice; "Todos los pueblos de la Europa occidental se rigen por el calendario Gregoriano, que divide al año en doce meses siete
de ellos con 31 días, cuatro con 30, y uno, febrero, con 28 días. Cada cuatro años se añad' al mes de febrero el llamado día
intercalar
llevando el 24 (día de San Matías) al 25, siendo, por consiguiente, el 24 de febrero el día intercalar en los años
bisiestos, y no el 29 co
mo, a pesar de todos los calendarios, afirman algunos autores. El Papa Gregorio XIII armonizó el calendario con el año solar
llevan
do a cabo en el calendario juliano de César el perfeccionamiento que supone la supresión, en los años seculares
tercalar tres veces cada cuatro siglos.
completos del día ' in"
"Subdivisión de los días del calendario constituyen las horas, de las cuales comprende 24
(12-12) cada día Para el cómnuto
^
'
' de la
hora se atiende a la hora de la Europa Central.
"Las semanas son también divisiones del calendario, pero no subdivisión del año de los
o le meses, sino espacios de
pppH'*>"'^í^c nnp rnmnrpnflpn siete días." tiempo inde-
Jt

su naturaleza diversa no se opone a ello, para la

plazo sea el de 3 años o el de 6, arts. 1 .212 y 1 .214,
usucapión, el causahabiente puede renunciar la po la ley
sesión del causante si ésta, por sus vicios, no le
no
distingue entre presentes y ausentes.
En los
tiempos actuales, dada la rapidez de las
conviniera a los efectos de adquirir el dominio, pu
diendo también hacer lo contrario, es decir, alegar comunicaciones, la ausencia ha perdido gran parte
de su antigua importancia
tan sólo "la posesión del causante, caso de que le y de ahí, que Códigos
como el alemán y el suizo, no hagan distinción al
conviniera". (Alas, De Buen y Ramos). En el caso
guna entre presentes y ausentes a los efectos de la
de adquisición a título universal no hay, dicen Jos
serand y Beudant, adición de posesiones, sino uni
usucapión.
dad de posesión: es la situación anterior que se Concretando, puede decirse que en lo que se re
continúa y se prolonga; en cambio en los casos de fiere a la computación del plazo, pueden aplicarse
adquisición a título particular hay verdaderamente las siguientes reglas:
adición de dos valores distintos y susceptibles de 1 ^) el día inicial, o sea aquél en que la uspcapión
ser diferenciados. ha comenzado, se cuenta por entero, art.
La accesión de posesión es permitida, entre 1.203;
otras, por las siguientes legislaciones: Francia, Es
2") la usucapión se cumple cuando el último día
paña, Alemania y Suiza. ('' del plazo ha expirado, art. 1.203;
Hay otro punto que el problema del tiempo
en
3 ^) el plazo se cuenta según el Calendario Grego
está vinculado el de la usucapión: es el de la
con

ausencia en la usucapión de la persona

riano;
presencia o

contra quien se prescribe. 4^) cuando el último día ha transcurrido totalmen

te la usucapión se ha cumplido aún cuando ese
La ley ha protegido al ausente aumentando los
día sea feriado;
plazos mediante los cuales se prescribe contra él.
Nosotros hemos todo el 5^) el poseedor está relevado de la obligación de
llamado, aunque no

mundo esté conforme con tal nomenclatura, pres

probar que poseyó del primero al último día: le
basta probar que poseyó en las dos fechas
cripción ordinaria a la de 10 y 20 años y extraordi
naria a la de 30.
extremas, para que una presunción de conti
nuidad venga en su favor, arts. 1.195 y 654.
Nuestra ley tratando de la usucapión ordinaria Ya hemos dicho en clases anteriores que, por ra
distingue entre presentes y ausentes. También dis zones diversas, hay una tendencia marcada en la le
tinguían el derecho romano y las partidas y tam
bién distinguen el Código Francés y el español.
gislación actual en el sentido de acortar los plazos
de la usucapión y de la prescripción extintiva.
Nuestra ley, dando al término ausente el valor de
tanto el
Recordemos que en el actual Código Civil mexi
no presente y abandonando por concepto
cano, tanto en una como en clase de prescrip
otra
que del ausente da el art. 50 del Código Civil, ha
ción se han abreviado considerablemente los pla
elevado al doble el plazo exigido para usucapir
zos y que en dicho Código los plazos se alargan
contra el ausente.
tratándose de prescripción positiva: cuando el po
Considera ausente al que vive en país extranjero, seedor de una finca rústica no la ha cultivado du
art. 1.205. Al igual que el Código español, cuando rante la mayor parte del tiempo de la posesión; o
el propietario no estuviere constantemente ausen cuando el poseedor de una finca urbana, por no
te, cada dos años de ausencia se contará como uno hacer las reparaciones necesarias, no ha podido
de presencia para el plazo de 10 años, no tomándo habitar en ella la mayor parte del tiempo. (Art.
se en cuenta para el cómputo la ausencia que no 1 En el
.152). Anteproyecto Bibiloni se propone re
fuera de un año entero y continuo. ducir a plazos de usucapión que el
20 años los
Para la usucapión extraordinaria la ley no dis Código Civil vigente señala en 30 años. En nuestro
tingue entre presentes y ausentes, art. 1.211. país se han presentado proyectos al parlamento
tendientes a reducir los plazos.
Para la usucapión de los bienes muebles, ya el
(3) Tratando de la accesión de posesiones dice Josserand, Cours de Droit Civil positif Franjáis, tomo I, número 1770 de la terce
ra edición: "Esta combinación provoca un problema cuya solución es por otra parte fácil, gracias a la directiva siguiente: el tiempo de

posesión contable para la posesión abreviada puede ser utilizado en vista de la usucapión treintenaria, pero no ocurre lo mismo en el
caso inverso.

"Aplicaciones:
a) Un individuo comienza una prescripción sin justo título o sin buena fe, corresponde por tanto una prescripción de treinta
años; después de ocho años, él vende el inmueble y el comprador tiene justo título y buena fe; éste úhimo no podrá tener la
pretensión de haber prescripto luego de dos años de posesión; el deberá poseer personalmente duarnte diez años;
b) Si se modifica la hipótesis precedente y se supone que el primer poseedor tenía veinticinco años de posesión, el comprador
podrá, después de cinco años de posesión personal, reclamar, no de la posesión abreviada, pero sí de la prescripción treintena
ria;
es el primer poseedor quien tenía justo título y buena fe y si su sucesor no reúne estas condiciones,
c) Si invertimos la hipótesis, si
este último podrá jamás usucapir a los diez o veinte años; su único recurso será la usucapción treintenaria, pero para
no

lograrla, le será admitido alegar la posesión de su antecesor;

d) Por último, si las dos posesiones son de una misma calidad, toda dificultad desaparece; y es esto lo que se produce cuando el
una sola posesión ca
nuevo poseedor es un sucesor a titulo universal del primero; hay entonces succesio in possessionem; hay

racterizada de una vez para siempre por sus orígenes". Puede verse también en esta parte a Ch. BEUDANT, Cours de Droit
Civil Franfais, tomo IV, número 770, segunda edición.
 35

QUINTA LECCIÓN
de
SUMARIO: L Del título y de la buena fe. Del título y sus acepciones en nuestro
nuestra
recho. Del Justo título. Definiciones del justo título. Crítica de la definición dada en
ley. De lo que debe entenderse por título hábil para transferir el dominio. Del título verdade
ro y válido (títulos simulados, putativos, inexistentes, nulos en absoluto y nulos relativamen

te). Del error de .hecho de derecho vinculados a la

y reclamada al título de ser verda
exigencia
dero y válido. Títulos condicionales: condición suspensiva y resolutoria. Títulos que pueden
ser alegados como justos títulos y consideraciones
previas.
II. De la buena fe. Conceptos de De Buen y Ramos; de A. Vermeersch. Del de
Alas,
recho romano psicológicos que configuran la buena
y las Partidas y la buena fe. Elementos
fe. Concepto que de la buena fe da nuestro código civil. Si el error de derecho puede admitir
fe. Si la
se como fundamento de la buena fe. Si las
personas jurídicas pueden tener buena
buena fe basta con que haya existido al tiempo de la posesión. Presunción de buena fe en el
poseedor. Principios que completan la teoría de la buena fe. De la buena fe y la adquisición
condicional (Guillouard). De la buena fe en el que sucede a título universal o particular.

DEL TITULO Y DE LA BUENA FE

En la clase anterior hablamos de la posesión y Y ahora que hemos expuesto sintéticamente al

del tiempo. Hoy vamos a exponer algunas ideas en
lo que se refiere a las exigencias del título y de la
buena fe.
TITULO
Es costumbre muy arraigada entre los exposito
gunas ideas sobre el concepto que del título
debe
tenerse, cabe preguntar ¿son hábiles para la usu
capción todos los títulos o se requiere, por el
contrario, que el título reúna determinados re
quisitos? Nuestro Código contesta a esta pregunta
exigiendo un título calificado, es decir, exigiendo
en el título las condiciones de justicia, verdad y va

res de derecho comenzar estudiarido el justo título, lidez.

oel título hábil o el título perfecto. Es decir, co
mienzan sus estudios analizando un título califica JUSTO TITULO
do. Pero hay en los códigos un concepto, ya expre
sado, ya implícito, de la expresión título sin califi Nuestro artículo 1.208 define en su inciso 1 al
cativo alguno. justo título.
Veamos, pues, lo que se entiende por título en Nuestro legislador copió exactamente la defini
nuestro derecho. ción que de él daba García Goyena en el art. 1 .958
Sin entrar sutilezas podemos afirmar que en
en
de su Proyecto.
nuestro derecho positivo cabe señalar a la expre Código C. Argentíno define el justo título en
El
sión título dos acepciones bien distintas. Según la su art. 4.010del modo siguiente: "El justo título
una, el título es la causa jurídica de la trasmisión para la prescripción es todo título que tiene por ob
del dominio. Título aquí está tomado como medio jeto trasmidr un derecho de propiedad, estando re
habiUtante para adquirir. En este sentido hay entre vestido de las solemnidades exigidas para su vali
título y modo de adquirir una relación de causa a dez sin consideración a la persona de quien
efecto, de medio a fin. Según la otra acepción el emana".
título equivale al instrumento en el que consta la
Aubry y Rau, dicen: "Se llama justo título aquel
causa jurídica. que considerado en sí mismo, es decir, con abstrac
¿En cuál de estas dos acepciones utilizan la pa ción hecha del punto de saber si emana del verda
labra título los arts. 1 .204, 1 .208 y 1 .209? La ley no dero propietario y de una persona capaz de
enaje
lo dice; pero puede afirmarse que se refiere a él en nar, espropio para transferir un derecho de pro
el sentido de causa jurídica de la trasmisión. piedad".
¿Es ésta también la acepción en que lo emplea el Para Troplong "justo títul es aquel que, por su
art. 1.211? Esto ya es más dudoso, pues el art. naturaleza, es traslativo de propiedad, sea gratuito
1.211 habla de presentar el título, dando idea de u oneroso".
exhibir el instrumento. Nos parece, con todo, que Para Baudry-Lacandnerie y Tissier, el título
es
el art. 1.211 toma también la palabra título en el
justo cuando por su naturaleza misma es traslativo
sentido de causa jurídica. En efecto: dicho artículo
de propiedad, de tal modo que si
no dice exhibir sino presentar, que es cosa distinta aquel de quien el
título emana hubiera sido
lo que quiere decir es que el propietario y capaz de
y, por otra parte, la ley
enajenar, la propiedad habría sido trasmitída.
poseedor treintenario no tíene por qué probar su
título. Y que esto debe ser así lo demuestra el art. Josserrand expresa: se entiende
por justo título
1 .209 que no habla de exhibir el título, sino de pro un título que tiende a transferir la
propiedad y que
con lo cual ha permitido cualquier clase de la hubiera efectivamente transferido si el
barlo, enajenan
te hubiera sido propietario de la
prii:e!;-? cosa; es el acto
36
que no ha cumplido su fin porque él ha emanado
de un non dominus.
Pothier dice: "Se llama justo título, un contrato
u otro acto que sea
de naturaleza a transferir la
propiedad por la tradición que se hace en su conse
cuencia, de manera que cuando no quede trasmiti
da, lo sea por defecto de derecho en la persona que
hace la tradición y no por defecto del título en cuya
virtud la tradición ha sido hecha. Estos títulos se
llaman justos, porque siendo por su naturaleza
traslativos de dominio, dan justo motivo a los que
adquieren la posesión de una cosa con dichos títu
los para creerse propietarios de ella, desde que no
han podido adivinar que la persona de quien lo han
adquirido y a quien veían en posesión, no
verdadero dueño".
Por nuestros profesionales se han dado las si
guientes definiciones:
Amézaga: justo título es aquel que reúne todos
los requisitos necesarios para transferir la pro
piedad, menos uno: que quien lo otorga no es pro
pietario. (La Revista de Derecho, J. y Administra
ción, Año 35, núm. 1 (1937. Seg. época).
'
Robaina dice: 'En la prescripción por justo títu
lo, la ley establece que el título ha de ser verdadero
y váUdo, o dicho con más propiedad, salvando las
elipsis del texto legal, justo título para prescribir es
aquél que sería capaz de transferir la propiedad si
el enajenante fuera el dueño de la cosa". (Revista
de la A. de Escribanos, Año XX (1934), núm. 8,
pág. 213 y ss.).
Crítica de nuestra definición: La definición
nuestra fue copiada, ya lo hemos
visto, de García
Goyena. Este autor a su vez siguió el texto de las
Institutas, recogido por el Código de Luisiana. Si
guió también García Goyena a algunas leyes de
Pardda —leyes 9, 14 y 18— título 29 de la Pardda
3^. Según las Partidas el justo título era la razón
derecha en que el poseedor había de fundar su po
sesión, así, por ejemplo, debía fundarse en una
venta, en una donación u otra razón semejante.
Esa razón derecha de las Partidas, o sea la
legal y capaz de transferir la propiedad,
nuestrocódigo, es lo que se comprende
nombre de justo título.
Nuestra definición adolece de serias deficiencias:
1 ^) su simple lectura no da el concepto de ese re
quisito llamado justo titulo reclamado en la
prescripción adquisitiva ordinaria;
2^) no se sabe si la ley exige, como requisitos dis
tintos, y para que estemos frente a un justo tí
tulo, que tengamos: En primer lugar un título
legal y, en segundo lugar, que ese título sea ca
tomo II, pág. 44 y siguientes estas dos ideas: 1 ') no son justos títulos todos aquellos que
(1) Sintetizamos de Guillouard, ob. cit.,
no son propiedad y que, por lo tanto, no la transfieren aunque emanen del verdadero propietario: tipo de este género es
traslativos de
el contrato de arrendamiento; 2°) no son justos títulos aquellos que tan sólo son declarativos de un derecho preexistente, pero que no
crean en provecho del beneficiario ningún derecho nuevo y, por consecuencia, ningún
solución no varía porque la transacción sea producida por una acción dirigida contra el
art, 2.160 C. Civil. En ambos casos la transacción sólo declara la existencia de
(2) Con respecto a lo que debe entenderse por justo título en nuestro Derecho, puede consultarse, provechosamente, el documen-
ladotrabajodelDr. Don José A. de Freirás publicado en la "Revista
paz de transferir la propiedad. Así: hay quie
nes entienden que al exigir la ley que el título
sea legal ha querido impedir que el concepto de
justo título pueda integrarse mediante todas
aquellas operaciones que están prohibidas por
la ley. Por tanto: no sería legal la compra que
el tutor hace de los bienes de su pupilo; o la que
hace el padre de los bienes de sus hijos sujetos
a su patria potestad; etc. (Ver arts. 1.678 y
2.070 del C. Civil).
Yo me inclino a pensar que no es este el alcance
que debe dársele a la expresión legal utilizada por
el inciso 1° del art. 1.208. Darle ese alcance es ha
cerla coincidir con el alcance que debe reservarse
fuera su para otra expresión, la de válido, utilizada por este
mismo artículo en su inciso 2°.
Y que tenemos razón nosotros nos parece más
evidente cuando observamos que el actual C.C. es
pañol, que recogió en su art. 1.952 la definición
que del justo título dio García Goyena, creyó del
caso, según dice Manresa, corregir las deficiencias
contenidas en la definición dada por el Proyecto
Goyena, y ello lo logró, estableciendo: entiéndese
por justo título el que legalmente baste para trans
ferir el dominio o derecho real de cuya prescrip
ción se trate.
3^) otra deficiencia de que adolece nuestra ley
estriba en que ésta habla de que el título debe
ser capaz de transferir la propiedad.
En nuestra ley, ya lo saben ustedes, no hay títu
los traslativos de dominio, o títulos de adquirir o
capaces de transferir la propiedad. La propiedad
sólo se transfiere mediante la udhzación de uno de
los modos de adquirir el dominio. Por eso, la dis
posición del art. 1.208, debió haber dicho: entién
dese por justo título el que legalmente es hábil para
adquirir el dominio, es decir, que si fuera seguido
por de los modos de adquirir el dominio con
uno
duciría a la transferencia de propiedad deseada. El
artículo 775 en cuanto habla de título hábil parece
darnos la razón.
La en el art. 1.208 que el título en
ley reclama
causa
que funde la prescripción adquisitiva sea de los
se
según
hábiles para transferir el dominio; pero de ello no
con el
debe deducirse que la ley exija que en base a ese tí
tulo se haya transferido efectivamente la propie
dad. "Y se comprende que no sea precisa esa con
dición, pues si por el contrario fuese indispensable,
para estimar justo el título, que hubiese transferi
do ya el dominio o el derecho objeto de la prescrip
ción, entonces sería innecesaria ésta, porque sin
mediación de ella se habría obtenido el efecto jurí
dico que por la misma se trataba de conseguir".
(MANRESA, t. XII, pág. 871, tercera ed.)*'- 2).
título nuevo de adquisición de la
propiedad. La
actual poseedor o iniciada por él —ver
nuestro
un título anterior.
■
>
de la Asociación de Es-it.^nnc" ,„^„ ,„ _.._ ,., . .
DcrrrTí zi
37

VERDADERO Y VALIDO Se ha sostenido alguna vez que el título putativo

Según el inc. 2° del art. 1.208 el título debe ser,
en la prescripción que estamos estudiando, además
de justo, verdadero y válido.
Dice
Manresa, t. XII, pág. 873; "El título ha de
ser verdadero y ha de reunir este carácter, porque
un título simulado o
falso, o que no exista en reali
dad, no sirve ni puede servir para prescribir, por
que no es susceptible de producir efectos jurídicos
de ninguna clase. Por la misma razón ha de ser
válido, porque los actos nulos, ya por falta de ca
pacidad en el trasmitente o adquirente, ya por su
naturaleza, ya por sus condiciones, no pueden ser
fuente de derechos ni tener eficacia en tiempo algu
no, aparte de que entonces no sería justo dicho
título".
Al reclamar la ley que el título sea verdadero
excluye todos aquellos que no tienen una existencia
real. En otras palabras, quedan excluidos los títu
los simulados y putativos.
De la simulación cabe hacer esta división: simu
lación absoluta y simulación relativa.
Existe la primera cuando los contratantes no
quieren modificar el estado jurídico, aunque en el
título otorgado aparenten lo contrario.
Existe la segunda cuando los contratantes, han
modificado realmente el estado jurídico; pero me
díante un acto jurídico que se manifiesta exterior-
mente en forma distinta de la que corresponde.
(Así por ejemplo: aparecen como otorgando
venta, cuando realmente han celebrado una
ción).
debía ser admitído en los casos de usucapiones
abreviadas y, que de no admitirlo, se llega a solu
ciones contradictorias con otras admitidas por
nuestro Código. Se dice, en efecto: que cuando
se
trata de adquisición dé frutos el Código Civil con
ceptúa poseedor de buena fe al que sólo tierieun
título putativo, art. 693. Ello es exacto. Pero esta
Josseexplicable.
diferencia en exigencias
las es
rand la fundamenta de la siguiente manera: el art.
693 no presenta el justo título sino como un ele
mento de la buena fe; con tal que ésta exista, el po
seedor hace suyos los frutos; y por ello un título
putativo tiene el mismo valor que un título efecti
de determinar un error
vo, ya que él es susceptible
la buena fe del poseedor. Y, al
y de jusdficar
contrario, para la usucapión abreviada, el art.
1.204 exige distíntamente buena fe y justo título;
hay acá la exigencia de dos condiciones indepen
dientes de las cuales la una no sería suplida por la
otra. Recordemos que para Don Pablo de María
—
"La Revista de Derecho, Jurisprudencia y Ad
ministración", año XXXVII (1939), número 1,
pág. 12 y ss., un contrato inexistente no es ni puede
ser un título válido, ni siquiera un título verdadero.
Cuando la ley exige un justo título, exige alguna de
estas dos cosas: la existencia de un título y que éste
sea justo, Cuando la ley exige un título, no basta la
creencia de que se lo tíene. Nada importa que esa
creencia errónea fuese de buena fe, puesto que la
ley reclama además de la buena fe, el justo título; y
nada importaría tampoco que el error fuese de
una hecho y de derecho. Si una persona pretende fun
dona dar un justo título en el legado que se le ha hecho
en un testamento cuya revocación ignoraba, no

En el caso de simulación absoluta el título carece sería admisible su pretensión, porque un testamen
de la cualidad de verdadero y por ello no puede dar to revocado no es un testamento, es un acto inexis

base a una prescripción adquisitíva ordinaria. tente, un título putativo un título que no es tal si
—

no en la apariencia, o sea que no existe sino en el

En el caso de simulación relativa "hay título, y
pensamiento o creencia del poseedor y lo que
—

título verdadero, sólo que el verdadero el que

no es
exige la ley para la prescripción de 10 o 20 años es
al exterior aparece, sino el encubierto por él. Si el un título existente, un título verdadero y válido.
verdadero título reúne todas las condiciones exigi
Según es opinión corriente el título putativo fue
das por la ley (validez y justicia), será apto para
admitido en Roma.
conceder el derecho de que se trate y, por lo tanto,
útil para la usucapión ordinaria". (Alas, De Buen ElCódigo de las Partídas aceptó también al títu
lo putativo, cuando menos, y sin lugar a dudas,
y Ramos. De la usucapión, pág. 204).
cuando se trataba de un error de hecho. La cues-
Hemos dicho ya que la condición de verdadero
dón de saber si admitió también el título putativo
exigida al título por el art. 1.208 excluye como motivado por un error de derecho es dudosa.
usucapión de 10 y 20 años a los títu
hábiles para la
Además de justo y verdadero nuestra ley exige
los putativos.¿Cuáles son los títulos putativos?
Reconócese por tal aquel que no existiendo real que el título sea vá'ido.
mente se creyó, sin embargo, por el usucapiente, Dicen Alas, De Buen y Ramos De la usucapión, -

que existía en virtud de ciertos hechos que hacen págs. 207 y 208: "Esta nueva exigencia respecto al
más o menos excusable su error. (Por ejemplo: el título parece estar en contradicción con la teoría
mandante que dio órdenes para que le comprasen general que vamos desarrollando. Si el título es
una cosa y el mandatario le contesta enviándosela
váhdo, ¿para qué la usucapión? Un título válido,
y diciéndole que había cumplido su encargo). por sí solo será apto para trasmidr el dominio y no
Es razonable que un título que sólo existe en la se necesitará para nada el transcurso del dempo".
imaginación del poseedor no pueda dar base a una "La expresión, evidentemente, no es todo lo cla
usucapión abreviada, ya que, aún en el supuesto de ra que fuera de desear. La doctrina acerca de su
que él hubiera emanado del verdadero propietario significación no lo es tampoco siempre. Conviene
no habría, por su falta de realidad, transferido el eso detenerse en la interpretación del precepto
por
dorr'-'- legal que exige la validez del título".
38

"Fuera de toda duda está que al hablar de vali

y la transferencia de dominio y, la venta de cosa
dez no hace el Código referencia a una validez ab
ajena, por tanto, no es nula —arts. 1.669, 775 y
soluta. No quiere, por tanto, decir que el acto 1.681 del código civil. El
considerado título
propietario puede reivin
—

como —

tenga en sí todos los dicarla y en caso de ejercer tal acción anu quedará
requisitos necesarios para que sin más se considere lada la relación jurídica de
como realizada la adquisición y ésta sea inata
propiedad, más no así
el contrato de compraventa. Es
decir, la venta de
cable. De hacerlo así la usucapión ordinaria resul cosa ajena, crea entre nosotros un título
taría inúdl, pues concedería la adquisición de una
anulable,
pero no nulo. De ahí que en nuestro derecho la
cosa ya adquirida." venta de cosa ajena, título
anulable, sirva de título
"También váhdo para la usucapción ordinaria.
nos parece fuera de duda que la exi
gencia de la validez no se refiere sólo al documen De ahí que ALAS, DE BUEN y
RAMOS, De la
to. Una razón legal nos inclina a ello: el que
usucapión, págs. 210 y 21 1, estudiando el Derecho
nuestro Código no especifica que la validez se re
Español, que es en cuanto a la venta de cosa de
fiera a que el documento reúna las condiciones ine otro y en cuanto a los requisitos de la
usucpión or
ludibles; exige sólo que el título
sea válido, y como dinaria muy semejante a nuestro derecho, hayan
por título no entiende documento, sino la causa le podido afirmar: "Fuera del caso de venta de cosa
gal de la adquisición, la validez no debe referirse al de otro, la validez del título para la usucapión no
documento solo, sino al título en su acepción últi debe disdnguirse de la validez del acto considerado
ma, y, por lo tanto, al acto jurídico que ha deter en sí. El título que por sí sea inváhdo, lo será para
minado la adquisición. "(3) la usucapión; el que sea por sí váhdo, será también
La validez exigida por el art. 1.208 plantea a la válido para la usucapión. La doctrina general de la
doctrina y a la jurisprudencia cuestiones muy se validez o invalidez de los actos se aplicará, pues, a
rias y sutiles. la teoría de la usucapión. Ello no hace la usucapión

La doctrina enseña, que en general, la vahdez

inútil, porque siempre queda la posibíMdad de que
la adquisición sea de cosa de otro, en cuyo caso,
del título para la usucapión no debe distinguirse de
aunque fuera válido el título, de no existir, la usu
la validez del acto considerado en sí, o, en otros
términos: que no han de aceptarse dos nulidades:
capión, la adquisición no tendrá lugar".
una que afecta a la usucapión y otra que afecta al La doctrina se ha esforzado por dar un criterio
acto mismo. De ello se deduce: que en general no teórico que sirva a decidir cuando debe considerar
hay actos que pueden ser nulos considerados en sí se, para los efectos de la usucapión, válido a un
mismo y que, sin embargo, pueden ser válidos co título y cuándo no debe conceptuárselo váhdo. La
mo títulos para la usucapión. doctrina ha reconocido, por oposición a los títulos
Esta conclusión general de la doctrina tiene una válidos, tres clases de títulos.
excepción: la venta de cosa de otro. 1 °) los inexistentes;
Analicemos la excepción que constituye la venta
2°) los afectados de una nulidad fundada en el in
de ajena para volver a insistir sobre la conclu
cosa
terés público;
sión general de la doctrina.
3°) los afectados de una nulidad fundada en el in
En el caso de venta de cosa ajena procede la usu terés privado.
capción y, sin embargo, el título es vicioso. Pero,
De estos, los primeros son igual a nada y, por lo
¿en este caso puede afirmarse que el acto es nulo?
tanto son absolutamente inútiles para la usuca
En Francia la venta de cosa ajena
nula, tanto
es
pión: los segundos, cuya nulidad es exigida por el
en lo que se refiere a la trasmisión de la propiedad interés social, no sirven tampoco como fundamen
como en cuanto al contrato. Proviene ello de que to de la usucapión; los terceros pueden servir como
en el régimen francés vender equivale a transferir fundamento de la usucapión, ya que si el tercero
la propiedad. interesado en hacer declarar esa nulidad relativa
La nulidad no lo hace, la ley no tíene porqué declarar inválido
allí, muy probablemente absoluta,
es
a dicho título.
sin embargo la jurisprudencia la ha conceptuado
relativa, siendo por ello un justo título para la usu error tanto de hecho como de derecho no bas
El
capión. ta subsanar las cuahdades de verdadero y válido
a

En nuestro derecho distingüese entre el contrato exigidas al título, inc. 3°, artículo 1.208.
(3) Don José A. de Freitas dice en trabajo publicado en la "Revista de la A. de Escribanos", t. IV, pág. 246; "Nuestro
Código
Civil ha sido más exigente todavía que las legislaciones extranjeras que fueron sus modelos. Consideró que debía evitarse toda clase de
dudas acerca de algunos casos de nulidades que no derivan de los caracteres extrínsecos, pues aquéllas legislaciones sólo prevén
—

expresamente el caso del título nulo por vicio de forma (2.265 francés -2.137 italiano y 4.012 argentino) y siguiendo en esa parte a Go
yena "prefirió la sencillez absoluta de la regla a consideraciones especiosas de equidad, que acaso harían nacer un litigio"
exigiendo—

que el justo titulo sea válido para poder invocar la prescripción de diez a
veinte años. Véase el comentario de Goyena sobre el art.
1 .959, que nuestro codificador copió el art. 1.1 82 —hoy .208—, mejorando
1 la redacción, de acuerdo con ese
en
comentario, como va
a verse"
"En efecto. No hay duda que nuestra ley es más exigente o si se prefiere, más precisa, que los modelos que inspiraron sus precep
tos en esta materia. Consideró que debía evitarse toda clase de dudas respecto de algunas cuestiones de nulidad que no derivan de los
caracteres extrínsecos,, pues esas legislaciones sólo disponen expresamente: que
el título nulo por vicio de forma no puede servir a la
de otras consideraciones dice el Dr. De Freitas;
prescripción de diez y de veinte años, y usó entonces la palabra validez". Luego "...la
validez excluye lo el título nulo por vicio de forma, como las nulidadeí de fondo.
misn:\o ,, -
,

T"?,-.'^'_ .
c 39

García Goyena en el art. 1.959 de su Proyecto títulos SOMETIDOS A CONDICIÓN

consignaba que el error de hecho no basta para
sometido a
subsanar las cualidades de verdadero y válido. Pregúntase si cuando el título está
La condición, y ésta no se ha cumplido, puede servir
legislación de Partidas
exceptuaba el caso en
que hubiere mediado para la usucapión.
justísimo error de hecho.
un

Pero, como dice García Goyena al rechazar los En materia de prescripción extíntiva nuestra ley
parte de estas cuestíones en el
art.
principios de la legislación anterior: "se ha preferi se ocupa en
do la sencillez absoluta de la regla a considera 1.218, disposición ésta, recordémoslo de paso, que
ciones especiosas de equidad, que acaso harían na al decir de Guillouard, debe ser interpretada
cer un litigio". restrictívamente. Pero en materia de usucapión
nuestra ley no determina nada en especial en el
Troplong, enseñaba en las épocas de sanción de
título de la prescripción, de ahí que debamos re
nuestro Código, que la ignorancia del poseedor
fundada sobre de excusable currir a los principios contenidos en la materia de
un error hecho, era en
estos casos: las obligaciones, art. 1.406 y ss.

1°) compra de cosa ajena;

Condición suspensiva. Pueden presentarse dos
situaciones:
2°) compra hecha a un menor, que se decía mayor
1 °) que el adquirente no entre en posesión antes de
y que pasaba por tal.
realizarse la condición;
NARVAJA, en sus Fuentes Notas y Concordan
2°) que entre en posesión antes de realizarse la
cias, cuya autenticidad y valor hemos sido de los
condición.
primeros negar, indica que se siguió en esta par
en

te el criterio de García Goyena y se rechazó el de 1

"
situación. El que adquirió no podrá prevaler
Troplong. sede los efectos del título mientras no le sirvan los
En cuando al error de derecho puede decirse, en de la posesión y ésta no comenzará, en el supuesto

síntesis, que los canonistas, muy inclinados, como que analizamos, hasta que la condición se haya
es sabido, a las distinciones, intentaron distinguir cumpUdo.
el error de derecho tenido en materias difíciles, es 2" situación. Si entra en posesión antes de
pinosas, del error tenido en materias claras y fácil cumphrse la condición, ¿podrá usucapir? Hay
mente comprensibles. quienes sostienen que puede y quienes afirman que
no.
Nuestra ley, quizá siguiendo en esto a Troplong,
no excusó en ningún caso el error de derecho, ne Los que sostienen la afirmativa se basan:
gándose a recoger la cómoda doctrina de los cano
a) en que de acuerdo con nuestro Código Civil
nistas de los casos difíciles y de los casos fáciles.
una vez cumplida la condición suspensiva, se
(Ver Troplong, t. 2, N° 926). retrotraen los efectos de la obligación al día en
Antes de continuar tratando algunos otros que se contrajo, suponiéndose por tanto, que el
problemas del justo título, referirnos aho
vamos a título fué puro y válido desde que se efectuó el
ra, y tan sólo por respetar el orden de las disposi negocio, art. 1.421;
ciones de nuestro Código, al que se refiere a la
b) en que el que
aaquirió bajo condición suspensi
prueba del justo título. va puede efectuar todos los actos conservato
El justo título, además de ser verdadero y váU- rios de su derecho, y entre esos actos conserva
do, debe ser probado, art. 1.209. torios están los de interrumpir prescripciones y

La buena fe se presume, el justo título no. Ello ampararse en ellas, art. 1.423.
deriva de la propia naturaleza de cada uno de estos Los que sostienen la negadva se fundan:
requisitos.
a) enque la toma de posesión anterior al cumpli
MANRESA, t. 12, págs. 874 y 875, dice: "En miento de la condición constituye una toma de
efecto; la buena fe puede presumirla la ley, porque posesión precaria, no autorizada por el título
es un acto interno, una circunstancia puramente constítutívo. Ei^ propietario, en esas condi
subjetiva, que está en el orden común y ordinario ciones, no habrá podido poseer en concepto de
de obrar las personas, que muchas veces no es po propietario, como lo exige el art. 1.196, porque
sible someter a una prueba terminante y clara, y a él le consta que no lo es. Tal la
opinión de
por eso se admite una regla de presunción de su Alas, De Buen y Ramios;
existencia fundada en ese mismo orden común y
b) en que como dice Adolfo E. Parry en "La
natural antes indicado; pero en el título no sucede
esto y no puede ser presumido, porque como hecho
Ley", número del 17 de mayo de 1939, apoyan
do su afirmación en la opinión de Laurent,
sujeto a la apreciación de los sentidos no admite
Marcadé, Aubry y Rau, Troplong, Baudry-La-
suposición o presunción alguna, sino que debe cantínerie y Tissier y muchos otros autores:
probarse, y como siempre es posible la prueba, por "Mientras no se perfeccione la operación y
lo mismo que se trata de un hecho real, no es nece
quede el comprador en condiciones de disponer
sario ni aún conveniente establecer respecto de él la
de la cosa comprada como y único y verdadero
presunción que la ley admite en cuanto a la buena propietario; no existe el justo título. Ese es el
fe"
criterio que surge de la doctrina v la iunsnni-
40

dencia uniformes en esta materia, criterio apli terceros sino cuando ha adquirido fecha cierta,
cado en situaciones que menciono por analo
y el verdadero propietario es un tercero respec
gía. Así, el título subordinado a una condición
to de la convención que se le opone;
suspensiva no es eficaz para la usucapción más
que a contar desde el cumphmiento a la condi 2°) que inclinarse por la tesis contraria sería dejar
ción". al verdadero propietario a merced del posee
dor, ya que podría éste, en el momento que se
le reivindica, hacer consentir un título por un
CONDICIÓN RESOLUTORIA
tercero, y luego antedatar la fecha de ese títu
lo.
opinión dominante que el título sujeto a con
Es
dición resolutoriaproduce sus efectos para la usu Alas, De Buen y Ramos no pardcípan de la
capción mientras la condición esté pendiente; ella doctrina que queda expuesta. Dicen: de que no
no suspende la ejecución de la obligación, art. siendo en nuestro derecho el instrumento sino el
1.428. Cuando la condición no pueda ya cumplirse acto mismo lo que vale para la usucapción, no de
los efectos del título se harán definitivos. Si ella se be exigirse para que la
usucapción comience a con
realiza, el título quedará retroactivamente anulado tarse que el documento adquiera la fecha cierta por
y arrastrará en su anulación los efectos de la usuca alguno de los medios a que el art. 1 .587 se refiere; y
pión. (Ver sobre esto a Planiol y a Guillouard). que basta que, por cualquier medio de prueba de
los admitidos en derecho, se haga constar la fecha
Al solo objeto de precisar las ideas que hemos
del acto, constítutívo del título. (De la usucapción,
expuesto con anterioridad tendremos que enume

rar los títulos que pueden ser alegados como justos págs. 214 y 215).
títulos a efectos de ampararse en una prescripción Hechas las tres consideraciones que anteceden,
ordinaria. enumeraremos algunos de los títulos que pueden
Pero antes hagamos algunas consideraciones:
ser alegados como justos títulos para la usucapión
ordinaria.
¿es necesario que el título haya sido inscrip
1 ^)
Cabe señalar:
to enel Registro de Traslaciones de DomJnio? En
tendemos que en nuestro derecho, no siendo tal 1 °) que un título puede ser justo, verdadero y váli

inscripción requisito esencial, y surtiendo, por

un
tanto, efectos los títulos sujetos a inscripción aun
cuando no hayan sido inscriptos, puede oponerse
como justo título haciendo admisible la prescrip
2°)
ción ordinaria en provecho del adquirente, el título
que aún' no ha sido inscripto.
2^) El título de la usucapión no produce efectos
do y por lo tanto servir para la usucapión ordi
naria, ya proceda de los pardculares o de los
organismos del estado;
que en nuestro derecho es preciso que el título
suponga una trasmisión de dominio, no valien
do la adquisición unilateral En derecho roma
no el título no traslativo era admisible, lo

de justo título sino respecto de aquellas cosas a que prueba el hecho de que allí se admitía el título
realmente se refiere, no alcanzando, por tanto, sus pro derelicto; pero en nuestro derecho es sabi
efectos, a las cosas a que el poseedor equivocada do que los bienes inmuebles abandonados per
mente lo refiere. Admitir lo contrario sería dar va tenecen al Estado y, en cuanto a los muebles
lidez al título putativo rechazado por nuestra ley. abandonados, o bien son susceptibles de ocu

Dice Parry: "Cuando tal título falte, o cuando la pación o pertenecen desde el momento del
cosa poseída no sea idéntica a la mencionada en el abandono, y en general, al Estado.
título traslativo de dominio, desaparece el funda Establecido lo que antecede, digamos que los
mento legítimo de la usucapión de la propiedad". justos títulos más comunes son:
En este sentido y con este criterio ha resuelto nu
1°) la compra venta de cosa no perteneciente al
merosos casos la doctrina y jurisprudencia france

sa argentina. vendedor;
y

y Tissier refiriéndose
2 ') la donación de cosa no perteneciente al donan
Baudry-Lacantinerie a esta
cuestión recuerdan acertadamente: que no es del te;
la
caso confundir aquí el título con el instrumento, de 3°) la permuta, cuando las cosas permutadas o

lo cual se deduce que bienes no comprendidos en el que entrega uno de los permutantes no le perte
documento se pruebe, no obstante, y por otros me necía;
dios, que estaban comprendidos en el título. por entrega de bienes, cuando la cosa
4°) la paga
3^) Se pregunta ¿si cuando el instrumento que dada en pago por el deudor no le pertenece.
constata el justo título de la usucapción es un ins Con respecto a este cuarto título se presentan
trumento privado, es necesario, para que sirva de problemas muy complejos cuando
ha paga se

debía. La solución de
lo que no se
justo título, que él haya adquirido fecha cierta, en do por error

los términos del art. 1.587 del C. Civil? Según Pla muchos de esos problemas dependen de la na
niol no debe comenzar la usucapción hasta que el turaleza personal o real que se le dé a la acción
documento adquiera fecha cierta. Guillouard es de de condictio indebiti. (Ver nuestros arts. 1.312
la misma opinión que Planiol y dice que hay para y 1.316 y ss.delCódigoCivily Pugliese y Alas,
ello dos razones: De Buen y Ramos).
"^^ '

"r"
]°) oue el instrumento privado no es oponible a La^materia sl :
 41

la so
problemas con respecto a los títulos para la usuca yan cumplido sus aportes entregando a

pión ordinaria. Así: ciedad cosa ajena.

II
1°) los bienes adjudicados a un heredero aparente
o los poseídos
por un extraño a la herencia de
un causante ¿podrán dar base a un título capaz
BUENA FE
para la usucapión? Problema este muy com
en los
plejo y que ustedes estudiarán, fuera de duda, El artículo 1.207 tiene su fuente directa
arts. 1.956 y 1957 del Proyecto de García Goyena.
cuando el señor profesor trate de la prescrip
ción del derecho hereditario, art. 1.070;
exigencia de la buena fe, unida a la del título,
La
2°) el testamento ¿puede título de los requeridos
ser quita a la uscapión de 10 a 20 años toda apariencia
este caso? Nuestra de injusticia.
en jurisprudencia resolvió,
en fallo que luego anuló la Suprema Corte de En algunas épocas del Derecho Romano el re
Justicia, que puede existir justo título basado en quisito del justo título se refundió en el de la buena
un testamento absolutamente nulo, ya que el fe. La doctrina moderna, y con ella nuestro Códi
art. 1.208 "sólo trata de las condiciones genera reconoce a la buena fe y al título como dos re
go,
les extrínsecas y de forma de los instrumentos
quisitos distintos.
requeridos para la trasmisión de la propiedad, y
La expresión buena fe procede de la latina bona
de la capacidad legal de los contratantes, por
fides. Fides hace relación a una creencia índma, a
que de otro modo la prescripción no tendría ob
una inclinación de nuestro espíritu apoyada en un
jeto alguno ni podría existir en los casos en que
se requiere título". ("La Revista de Derecho, J.
principio moral. Bona fides es lo contrario del dolo
o del fraude.
y Administración, año 13 (1907), números 12 y
15); Hay buena fe moral y buena fe jurídica: la pri
mera se refiere a la intención, la otra a las rela
3°) el título pro-legato ¿puede servir para la usuca
ciones con los semejantes, amparadas por princi
pión ordinaria? Nuestra ley, a semejanza del
Derecho Romano, puede decirse contempla es pios jurídicos.
tos 3 casos: legado de cosa ajena; legado en "En el derecho la buena fe es también creencia,

testamento nulo o revocado; pago del legado a como en moral; más aquella creencia distingüese
la
quien no es el legatario. de la de ésta en la norma que la preside; mientras la
buena fe en moral se funda en la obediencia al pre
Legado de cosa de otro. Sostíene la doctrina que manda ser buenos y puros; en el de
dicho legado permite la usucapión ordinaria. De cepto que nos

recho se funda en la convicción de no haber obra

esta opinión son Pughese, Alas, De Buen y Ramos
do en contra de las normas jurídicas, de no haber
y los Supremos Tribunales de Justicia de España.
realizado una injusticia". (Alas, De Buen y Ra
Legado en testamento nulo o revocado. Según la mos).
doctrina no puede en este caso alegarse el título En forma más sintética: hay entre la buena fe
pro-legato. Ya vimos recientemente lo que nuestra moral y la buena fe jurídica las mismas diferencias
jurisprudencia resolvió, en fallo que luego fue re
que en general separan a la moral del derecho; pero
vocado, con respecto al testamento absolutamente
recuerden que la separación entre la moral y el de
nulo.
recho, que tantas virtudes tuvo ya que contribuyó
Pago del legado a quien no es el
legatario. Tra- a terminar los absolutismos políticos, hoy está en
taríase en este caso de un título putativo y, por lo decadencia. La noción de enriquecimiento sin cau
tanto, no serviría para la usucapión ordinaria; sa, de abuso de derecho, de imprevisión, etc., son
nociones que nos están evidenciando que el divor
4°) la partición hereditaria ¿es título hábil para la
usucapión ordinaria? En nuestro derecho la cio, que la separación, entre el derecho y la moral
tiende a perder su andgua importancia.
partición es declarativa y no atributiva y, por
lo tanto, nos parece no es título hábil para La buena fe es exigida en diversas instituciones
dicha usucapión. jurídicas, ya en la contratación, art. 1 .291 ; ya en la
Verán ustedes, más adelante, cuál es la opinión posesión, art. 693; ya en la usucapción, art. 1.207.
Pero la buena feexigida en cada uno de estos insd-
del Dr. Pereda, profesor de este curso, sobre la na
turaleza declarativa o atributiva de !a partición.*'*' tutos es distinta.
Ninguno de ellos requiere una
buena fe absoluta; les basta con una relativa. Pero
Por ser, en general, también declarativas y no
si en esto
títulos hábiles
se parecen, varían en cuanto al concepto
atributivas, nos parece que no son
reladvo, decir, varían frente a cada institución
es
para la usucapión ordinaria: las circunstancias y requisitos
que configuran la
a) las sentencias judiciales; buena fe relativa.

b) la transacción. Pero, en cambio, nos parece A. VERMEERSCH, S.J. en su libro "Cuestio

título hábil el contrato de sociedad, cuando nes acerca de la
Justicia", tomo II, pág. 257, estu
ésta tenga una personalidad distinta de los que diando la prescripción, dice: "La fe,
muy impor
la consituyen, y uno o varios de los socios ha- tante en esta materia para conocer la eficacia de la
(4) Con respecto a la naturaleza declarativa o atributiva de la artición en nuestro derecho puede verse, provechosamente el ira-
ba;-: .
Luáces en "La Le ', tomo3 (1936). iulio apomn . ^,.lipmln,„ „^... m, ,.:....:
42
prescripción, es la persuasión o conciencia con que
alguien retiene una cosa o deja de hacer alguna
otra.
"Si esta persuasión está realmente conforme con
la idea o intención que uno tiene acerca de la cosa,
de tal manera que esté dispuesto a no hacer o que
rer nada que juzgue ilícito, se llama buena fe.
"Por el
contrario, la mala fe positiva es aquella
con la cual
se retiene como propia una cosa que la
conciencia prohibe tenerla como tal, o no se paga
una deuda de cualquier género cuando la concien
cia lo manda.
"Hay estado medio entre estos dos, y es el de
un
aquel que por una parte está cierto del derecho aje
no, y por otra, o no puede satisfacer a ese derecho,
verbigracia, porque no dene con qué restituir, o
por la naturaleza misma de él no puede hacerlo po
sitivamente, a no ser quizás en el caso de que así se
le exija. En este supuesto, ni puede creer de buena
fe que no debe nada, ni hace u omite cosa que sea
contra su conciencia."
El derecho romano también exigió el requisito
de la buena fe, discrepando los autores, sobre lo
que aquel derecho entendía por buena fe.
Las leyes de Partidas, ley 9^, título 29 de la Par
tida 3", también exigían buena fe en el que pre
tendía ganar por prescripción una cosa, pues re
querían que la hubiera habido por alguna razón
derecha y, además, que creyera que era de quien la
hubo y que este avía poder de la enajenar. Como se
ve la partida citada exigía dos condiciones para que
el poseedor pudiere ser considerado de buena fe.
Hacen resaltar los autores que cuando uno ana
liza los elementos psicológicos que configuran la
buena fe de acuerdo al art. 1.207, surge que pue
den distinguirse claramente estos dos elementos:
una ignorancia y una creencia. Una ignorancia de
la verdad suponiendo dueño y con facultad de
—
enajenar al que trasmite la cosa y de esta igno
—
rancia, de este error, surge en el adquirente una
creencia. Dicha ignorancia, llamada a dar base a
una creencia, ha de ser fundada, es decir no
desprovista de serios fundamentos. De ahí que
nuestra ley haya reclamado para que tal creencia
esté configurada, que el título en virtud del cual se
adquirió, sea un título justo, verdadero y válido.
De ahí que no pueda haber buena fe en el posee
dor cuando adquirió mediante un título nulo abso
lutamente o inexistente, ya que en ambos casos no
habrá título válido.
Pero ¿debe estimarse hay mala fe cuando el
que
título en virtud del cual se ha adquirido adolece tan
sólo de una nulidad relativa? Hay sobre esto dis
crepancia entre los civilistas. Así Laurent y Mira
belli, piensan que la nulidad relativa excluye la
buena fe.
En cambio Baudry-Lacantinerie y Tissier, Pla
niol, Pughese, Alas, De Buen y Ramos y la Corte
de Casación francesa, sosdenen que el conocimien
to de una nulidad relativa no excluye la buena fe en
el poseedor.
¿Cuál es el concepto de la buena fe dado por
nuestro Código Civil?
El art. 1.207, contenido en el título "De la
prescripción", dice, definiendo la buena fe: "La
buena fe consiste en creer que aquel de quien se re
cibe la cosa es dueño y puede enajenarla con arre
glo a lo dispuesto en el artículo 693". En cambio,
el art. 693, contenido en el título "De la reivindica
ción", dice: "Se llama poseedor de buena fe, el
que lo es en virtud de un título traslativo de domi
nio, cuyos vicios ignora".
De acuerdo al art. 18 del Código Civil parecería
que el concepto que el art. 1.207 de la buena fe se
aplicara solamente a la materia de la usucapión y,
que por el contrario, el concepto que de ella da el
art. 693 se aplicara tan sólo a la materia de la
reivindicación. Pero tal aplicación de las reglas de
hermenéutica no es posible, pues el mismo art.
1.207, cuando dice: "con arreglo a lo dispuesto en
el artículo 693", está demostrando que las condi
ciones de la buena fe exigidas por el art. 693 son
necesarias para la determinación de dicho requisito
cuando se trate de usucapión.
Alas, De Buen y Ramos estudiando los arts.
1.950 y 433 del Código Civil español, concordan
tes, respectivamente, de nuestros arts. 1.207 y 693,
dicen, exponiendo ideas que cabe aplicar entre no
sotros: el art. 1.207 mira la buena fe desde el lado
positivo: como creencia; el 693 la mira desde el la
do negativo: como ignorancia. Además de esto, la
creencia exigida en el art. 1 .207 se refiere tan sólo a
dos circunstancias: la de que el trasmitente era
dueño y podía enajenar; la ignorancia exigida por
el art. 693 se refiere, en cambio, a un concepto más
amplio: a que en el título existan vicios. Siendo dis
tintas ambas disposiciones, no son, sin embargo,
incompatibles, y pueden reducirse a este concepto
unitario: se reputa poseedor de buena fe al que ig
nora que en su título existen vicios y cree que la
persona de quien recibió la cosa era dueño y podía
trasmitir su dominio.
Hemos visto que la buena fe está fundada en un
error, y pudiendo ser éste de hecho o de derecho,
cabe preguntar: el error de derecho puede admidr-
se como fundamento de la buena fe. La cuestión a
decidir tiene importancia pues es evidente que la
buena fe puede ser motivada por un error de de
recho.
En derecho romano la ignorancia del derecho
podía servir de fundamento a la buena fe, pero
sólo excepcionalmente.
En nuestro derecho, como en el francés y el es
la cuestión es discutible.
pañol,
En contra de la admisión del error de derecho
como fundamento de la buena fe, parece estar el
art. 2 del Código Civil, al afirmar que la ignoran
cia de las leyes no excusa su cumplimiento. Con
forme con la regla del art. 2 está la del art. 1.270.
Contrario a dicha admisión se muestra Pothier. Lo
mismo parece enseñar Dunod. Mucius Scaevola es
también contrario a dicha admisión. Guillot de
—
'" ■'■¡mí'' -l' nniAn _ni'.rn 501
la posesión y d" t.^
 43

gunda edición, cree también que el error ha de ser Siete Partídas se recogieron también los principios
de hecho y no de derecho. del Derecho Romano.

Según otros Baudry-Lacantinerie y Tissier,

—

El derecho canónico exigió por el contrario la

Manresa, Alas, De Buen y Ramos la buena fe —

buena fe durante todo el transcurso de la posesión.

puede fundarse en un error de derecho. Dicen, en
síntesis:
a) es cierto que la ley no admite excusarse de
cumplirla alegando su ignorancia; pero aquí no
se trata de sustraerse a su cumplimiento, sino
de justificar una circunstancia que la ley toma
en consideración para abreviar el plazo de la
prescripción;
Las antiguas costumbres francesas, siguieron la
norma del derecho canónico. El Código Napoleón
siguió los principios del derecho romano, en cam
bio el Código español siguió los del canónico. El
derecho alemán determina que "la usucapión que
da excluida si el adquirente, al adquirir la pose
sión, carece de buena fe, o si averigua más tarde
que la propiedad no le corresponde".

b) la ley no admite se alegue

su ignorancia; pero El principio sentado en el Código Napoleón ha
ella acude en socorro de la buena fe y ésta sido enérgicamente combatido por Troplong y
comprende tanto el error de derecho como el de Laurent. Los profesores Colín y Capitant, dicen
hecho y, por su parte: el legislador moderno —se
refieren al
del Código Napoleón— ha vuelto a la solución be
c) concluyen afirmando: que si el error de de
recho es excusable, por lo espinosa y difícil de nigna del Derecho romano: "Sin duda ha pensado
la situación jurídica de que se originó, debe po que aquel que entra en posesión en la ignorancia
del vicio que afecta al acto traslativo al que debe la \
der servir de fundamento a la buena fe reclama
da en la usucapión. El ilustre comentarista ar cosa, no debe ser considerado como merecedor de

gentino Don Dalmiro A. Alsína Atienza en su grandes reproches si, conociendo después la falta
de derecho de su causante, conserva, sin embargo,
documentada tesis sobre los "Efectos jurídicos
de la buena fe", pág. 12, se incüna a la admi
la cosa poseída. ley impone la honradez, pero
La

sión del error de derecho siempre que se trate

no la delicadeza. La prescripción abreviada será,
de un error excusable. pues, concedida a este poseedor de virtud medio
cre, pero al que, sin embargo, no se le puede asimi
El reciente
Código Civil peruano, admite en su lar a un estafador". La buena fe circunscripta en
art.832, que la posesión es de buena fe cuando el los términos en que lo hace el art. 1.207 es muy re
poseedor cree en su legitimidad, por error de hecho lativa: se refiere tan sólo a una cuestión de pro
o de derecho sobre el vicio que invalida su título.
piedad y de capacidad en el enajenante, es decir,
Se ha preguntado si las personas jurídicas como lo recuerda Josserand, a los vicios que la
pueden ser capaces de adquirir alegando una usucapión debe cubrir.
prescripción de 10 o de 20 años. Se ha dicho: la El ya citado art. 1.207, determina, asimismo:
buena fe es un estado psicológico, volitivo, y por que la buena fe se presume, mientras no se pruebe
ello tan sólo es admisible y propio de las personas In nontrario.
físicas, del hombre como ser capaz de comprender, La
presunción del art. 1.207 se encuentra
de valorar, de distinguir. Esos razonamientos nos complementada por otras dos contenidas en el art.
conducen a sostener que la buena fe no puede ser 654:
patrimonio de las personas jurídicas y, por ende, 1°) el que ha empezado a tener la cosa corno po
que estas no pueden alegar y ampararse en una
seedor, se presume que contínúa en el mismo
usucapión que no sea la de 30 años. concepto, mientras no se pruebe lo contrario;
Pero la doctrina contraria enseña que puede una 2°) si alguien prueba haber poseído anteriormente
persona jurídica ampararse a una prescripción y posee actualmente, se presume la posesión en
abreviada, ya que si se habla, cuando se trata de
el tiempo intermedio, sin perjuicio de la prue
personas jurídicas, de una personalidad de dichas ba contraria.
personas, puede hablarse de una conciencia colec-
Puede completarse la teoría de la buena fe
dva, capaz de manifestarse, basada en los órganos con

de acción de dicha persona jurídica, como tenien

los siguientes principios:

do buena o mala fe. 1°) reputa poseedor de buena fe al que ignora

se

queen su título existen vicios

segunda opinión son: Alas, De Buen y
De esta y cree que la per
sona de quien recibió la cosa era dueño
Ramos. Lo es también Pugliese, quien distingue, y podía
en cuanto a la forma de manifestarse esa concien trasmitir su dominio. Es poseedor de mala fe
cia colectiva, según la clase de persona moral de aquel a quien consta que le falta título o que el
que se trate. Y, por último, lo es también Trop que tiene es vicioso o insuficiente.
Recordemos aquí que Guillot y García
long, según puede leerse en el tomo segundo, Goyena
número 934 de su obra: "De la Prescripción". opinan con razón y, contra Laurent, que puede ha
ber buena fe cuando falta el título
y elposeedor
Según el art. 1.207 la buena fe basta que haya cree fundamentalmente que existe. (Art. 693).
existido al tiempo de la adquisición. Este mismo
2°) Si contra el que alega la
usucapión se alega la
principio rigió en el Derecho Romano si bien es carencia de buena fe, el que tal cosa afirme de
cierto que el Digesto estableció una excepción a él berá probarla. Si no la prueba se
e
-^-^:- -j
""--^^.-' Código de las
la impone
nresiinrión ríp hiipnn tp
44
3°) Si el que alega contra el usucapiente prueba
que la cosa fue adquirida de mala fe, se presu
mirá que el usucapiente sigue poseyendo de
mala fe; pero cabrá también la
contrario.
4°) El que ha comenzado a tener la cosa como po
seedor, se presume que continúa en el mismo
concepto; y si alguien prueba haber poseído
anteriormente y posee en la actualidad, se pre
sume la posesión en el tiempo intermedio, sal
vo la prueba en contrario.
5°) Se presume que la posesión se sigue disfrutan
do el mismo concepto en que se
en
mientras no se pruebe lo contrario.
6°) Todas estas presunciones a que hemos hecho
referencia son juris tantum y, por tanto, cabe
contra ellas la prueba en contrario.
En forma más sintética que la que antecede pre
cisa Josserand los caracteres de la buena fe. Si mal
no recordamos lo hace así:
1 °) la buena fe debe ser plena y entera; la menor
duda de parte del adquirente sobre la existen
cia de las exigencias que elart. 1.207 reclama,
es excluyente de la buena fe;
2°) la buena fe, basta que haya existido en el mo
mento de la adquisición. La mala fe supervi
viente no tiene influencia, art. 1.207;
3°) el error de derecho, como también el error de
hecho, es tomado en consideración y se torna
constitutivo de la buena fe del poseedor;
4°) la buena fe se presume siempre,
¿De qué índole debe ser la prueba?
Desde que la ley no ha establecido restricciones
deben ser admitidas todas las clases de pruebas
permitidas y reglamentadas por la ley. De esta opi
nión son Manresa, Scaevola, Alas, De Buen y Ra
mos, etc.
Debe agregarse que siendo la buena fe una cues
tión de hecho debe ser apreciada por el Juez sen
tenciante.
¿Rige el mismo principio de la presunción de
buena fe cuando el que alegué la buena fe la funde
en un error de derecho? A este respecto, dicen
Alas, De Buen y Ramos: "Baudry-Lacantinerie
Tissier consideran que el de derecho debe
error
presumirse como se presume el error de hecho. Por
el contrario, Laurent y Aubry y Rau consideran
que el que alega un error de derecho debe pro
barlo. Nos parece más acertada la opinión de los
úldmos. En las difíciles cuestiones que suscita el
problema de la prueba se admite hoy
pio que lo normal general no debe probarse; y en
cambio, sí lo que es singular y excepcional. Es evi
dente que el error de derecho debe ser considerado
prueba en como algo anormal, y, por lo tanto, debe probarlo
aquel que lo alega".
Adquisición bajo condición suspensiva. Según
Guillonard el principio sentado en el inciso segun
do del art. 1 .207 se aplica al caso en que la adquisi
ción se haya hecho bajo condición suspensiva, ya
que ésta, una vez cumplida, se retrotrae al día en
que se contrajo la obligación. (Ver arts. 1.421,
1 .426 y 1 .430 del Código Civil).
adquirió Y ahora dos palabras más para terminar esta lar
ga clase de hoy. Ustedes recordarán que el derecho
romano no exigía buena fe en el heredero, puesto
que lo consideraba una misma persona con la del
causante y como si éste continuat'a poseyendo. Por
tanto: todo lo que obstaba a prescribir al causante,
obstaba también al heredero. En cambio en el su
cesor a título particular exigía el derecho romano
buena fe. No bastaba con que el autor la hubiere
tenido. GARCÍA GOYENA, tomo 4, pág. 315, es
tablece: "La distinción Romana entre sucesor uni
versal y particular era más sutil que justa y sencilla.
Toda posesión para el efecto de prescribir ha de co
menzar con buena fe; sin esto no aprovechaba al
autor: ¿cómo, pues, podrá aprovechar a su suce
sor? La de este debe también comenzar del mismo
modo, porque se trata de un hecho personal, y por
que, de lo contrario, sería forzoso admitir que la
mala fe del autor obstaba también al sucesor, aún
al de buena fe, para poder prescribir por su sola
art. 1.207. posesión".
Queda sin embargo en pie la diferencia que del
art. 1.199 resulta entre los herederos y sucesores a
título singular. Los herederos del que tenía la cosa
en nombre de otro, no tienen un nuevo título de
posesión y suceden en los derechos tales como ellos
son, continúan pues, gozando en nombre de otro y
no pueden por lo tanto prescribir. Los sucesores a
título particular, en cambio, no derivan sus de
rechos del título primitivo de su autor, sino de un
título que les ha sido consentido personalmente.
Este último título puede conferir una clase, un
género de posesión que no tenía la persona que lo
ha consentido. Por ejemplo: ni los colonos ni sus
y herederos pueden prescribir la finca que explotan,
aún en el caso en que los herederos del colono cre
yeren de buena fe que se trata de una finca heredi
taria; pero podrá prescribirla el que se la compró al
colono creyéndolo propietario, si bien éste com
prador no podrá aprovechar de la tenencia del co
lono y deberá poseer por sí durante los plazos exi
como princi gidos por la ley.
 45

SEXTA LECCIÓN

SUMARIO; Aclaraciones. Particularidad de la usucapión de las tierras públicas. Régi

del
men de usucapión délos bienes muebles. Comentarios a los artículos 1.212, 1.213 y 1.214
C. Civil. (Opiniones de García Goyena y de Bigot-Préameneu). Usucapión de las servi
dumbres. Derecho francés; antiguo y actual. Código peruano. Derecho patrío. Motivos en
a la
que se apoya nuestra solución legal. Opinión de Josserand y de Planiol y Ripert respecto
doctrina del Código de Napoleón.

En la clase de hoy pensábamos comenzar el estu del indio todavía subsiste, se han debido dictar
dio de los principios que entre nosotros gobiernan disposiciones mediante las cuales el estado ga
a la prescripción extintiva; pero ciertas dudas plan rantiza las comunidades indígenas, respetando
teadas por algunos estudiantes y por otra parte lo su organización disponiendo que las propie
y
avanzado de la hora, nos inducen a dejar para otro dades de ciertas clases de indios sean impres
momento el estudio de la citada prescripción. criptibles, inenajenables e inembargables. Tal
Aprovecharemos los minutos que restan de esta lo dispuesto en el título XI de la consdtución
clase para tratar de aclarar las dudas que ustedes peruana de 1933.
me planteaban. RÉGIMEN DE LA USUCAPIÓN
Esas dudas, por su orden, son tres: DE LOS BIENES MUEBLES.

1 °) particularidad de la usucapión de las tierras

públicas; algunas referencias
En clases anteriores hicimos
a disposiciones que en nuestro código civil
las
2°) régimen de usucapión de los bienes muebles y,
reglamentan esta usucapión; pero no hay inconve
3°) usucapión de las servidumbres. nientes en que precisemos de nuevo algunos con

Particularidad de la usucapión de las tierras ceptos sobre esta materia. Recuerden, antes que

nada, que en el derecho romano no existían dife

públicas. Me limitaré a decirles que se trata de una
rencias notables entre la usucapión de los bienes
cuestión muy compleja e interesante cuyo estudio
muebles y la que se refería al dominio de los in
no corresponde a este curso.
muebles y otros derechos reales. Sólo había dife
Deberán ustedes estudiar detenidamente la usu rencias de tiempo, siendo el menor el exigido en la
capión de las tierras públicas y la imprescriptibili-
usucapión de ¡as cosas muebles. En el derecho ac
dad de los bienes del dominio público en los cursos
tual la usucapión de los bienes muebles se distingue
de Legislación Notarial que se dictan en esta Facul netamente de la que se refiere a los otros bienes,
tad. En esa oportunidad les será dable apreciar el
principalmente, porque muchos códigos han reco
régimen establecido por la ley del 30 de abril de gido el principio de que la posesión de los bienes
1835 y demás disposiciones que con dicha ley se re
muebles, adquirida de buena fe, equivale al título.
lacionan; el régimen establecido por el código civil Esta máxima jurídica, recogida con diferencia de
en sus arts. 1.193 y 1.934; el régimen a que se
madces por el código español del código francés,
hallan sometidos los terrenos ubicados dentro de la dene gran importancia jurídica y a su estudio dete
antígua muralla de Montevideo; el régimen es nido se dedican, de preferencia, los autores euro
tablecido para la planta urbana de la Villa de Cas
peos. Nuestro código civil no la recogió.
tillos y el régimen de prescripción de las obras.
En nuestro derecho la usucapión de las cosas
Les advierto, y esto dicho para aquellos que
va
muebles está reglamentada en los arts. 1.212 y si
desde ya quieren formar criterio sobre la cuestión a
guientes del código civil.
que nos venimos refiriendo, que hay algunos tra
De lo que establece el art. 1 .212 se
bajos nacionales consultables sobre esta interesan deduce, y es lo
temateria. Así, por ejemplo, me permito recomen que necesitan recordar principalmente:

darles los trabajos del doctor Márquez, del doctor a) .quea semejanza de otros
códigos ha recogido el
González Lerena, del doctor Massera, del escriba principio romano de la posibilidad de reivindi
no M.R. Alonso y, principalmente, un trabajo car los bienes muebles —art. 677—
desechando
publicado en el año 1936 por el escribano Don el concepto jurídico formado en la Edad
Media
Raúl Rial que es, precisamente, encargado de uno por las costumbres francas y germánicas
según
de los cursos de Legislación Notarial a que hoy me las cuales los muebles no
podían reivindicarse
refería. fuera de los casos de pérdida o
robo;
Me interesa que recuerden tan sólo estas dos co b) que semejanza también de otras muchas le
a

sas: gislaciones ha reducido el término de usuca

pión de los muebles no robados a 3 años;
1 °) que los bienes privados del Estado están some
tidos al mismo régimen de prescripción que las c) que atento la naturaleza de los bienes sólo ha
a

cosas de los particulares arts 1 1 93 y 1 1 94 del exigido al poseedor con justo título
y buena fe
. .
, .

C. Civil. Las conveniencias sociales así lo exi una condición en su posesión: la de

que ella sea
gen y lo imponen; no
interrumpida y,

2°) que en algunos países de Amércica —

no está d) que no hace disdngos según el verdadero

se
' -
--^^^^í j^iújll:. ;;lliL.:__di:j:idg sl problema dueño esté ausente o presente.
46

Comentemos ahora, brevemente, lo dispuesto buena fe y justo título;

en el artículo 1.213, regla que como ustedes saben,
2°) por la naturaleza mueble de los bienes poseídos
se encuentra también contenida en el art. 562 del
el legislador creyó del caso en este artículo re
Código de Comercio. ducir los plazos señalados por el artículo
El interés del
comercio, dice García Goyena, y el 1.211;
respeto debido a la subasta, exigen que el que po 3 °) el úldmo inciso del artículo en estudio sienta
see por uno de estos títulos compra en feria, ven
—

una regla admitida por casi todas las legisla

ta pública, etc., no pueda ser privado de la cosa
—

ciones.
comprada, sin que el propietario le indemnice pre
viamente; pero esto debe entenderse, sigue dicien USUCAPIÓN DE LAS SERVIDUMBRES
do García Goyena, en la compra y venta de cosas
singulares, pues si se trata de una universalidad de Se trata de una cuestión que ha dado lugar a es
muebles, como la que suele corresponder a un he tudios muy interesantes de los autores. Nuestro
redero, el título universal se conservaría por las ac .código es en esta parte muy semejante al francés.
ciones que le son propias.
Veamos entonces la evolución del problema en el
La ley ampara al comprador que estuvo de derecho francés y la opinión actual de sus tratadis
buena fe al comprar art. 1.207
—
en los casos a
—
tas. Debo advertirles que siendo esta una cuestión

que se refiere el artículo 1 .213, pues de lo contrario que Uds. ya tuvieron oportunidad de estudiar en el
todo el mundo se resistiría a comprar en los merca curso de derecho civil primero, no nos detendre-

dos y comercios y en las ventas públicas.
El
jurista Bigot-Préameneu al fundar una dispo
sición similar del Código de Napoleón, dijo: "Si se
legitima la acción del antiguo dueño, debe de
volvérsele la cosa perdida o robada, conservando
el poseedor el derecho de reclamar contra el que se
la vendió; pero si aquél la adquirió sobre la fe
pública, ya sea en una feria o mercado, en una ven
ta hecha en condiciones de publicidad o en la tien
da o almacén de un comerciante dedicado a vender
cosas análogas, exige el interés del comercio que el
que posea este título pueda ser eviccionado sin
no
indemnización; por esto el antiguo propietario no
puede reintegrarse con el objeto que le pertenece
sin pagar al poseedor el precio de su última ad
quisición".
Debe tenerse presente que, como lo ha resuelto
nuestra jurisprudencia, en los casos en que procede
la restitución a sus dueños y ésta no puede hacerse
en el mismo objeto robado, debe entregársele el
importe del mismo, importe que se fijará teniendo
en cuenta el precio corriente en la fecha en que se
rpos ahora mayormente en ella. Simplemente, nos
limitaremos a exponer algunas ideas generales.
Derecho francés.
Antiguo derecho. Con respec
to a la
adquisición de las servidumbres por usuca
pión las costumbres y la antigua jurisprudencia
sólo ofrecen, al decir de Planiol, divergencias y
confusión. Las costumbres de París (art. 186) y de
Orléans (art. 225) prohiben con carácter general y
absoluto la adquisición de las servidumbres por
prescripción, aún cuando la posesión hubiere sido
inmemorial. En cambio otras costumbres. Artois,
Auvergne, etc., admitían la adquisición por
prescripción para cualquier clase de servidumbres.
Había por últirno, la costumbre en ciertas regiones
de admitir la prescripción para toda clase de servi
dumbres, menos las discontinuas, admitiendo en
cuanto a estas últimas, empero, la posesión inme
morial, es decir, más que centenaria, y ello era ad
mitido, puesto que esta posición inmemorial no
era conceptuada una usucapión sino como la
prueba de un título regular. <2)
Código Napoleón. Losautores del Código se en

practicó su compra. <■' contraron frente a los sistemas encontrados im

Tenemos, por último, como disposición que
reglamenta la usucapión de las .cosas muebles, la
contenida en el artículo 1.214. Recuerden estos
puestos por las costumbres y se decidieron por una
solución intermedia. Dicha solución intermedia
admite la adquisición por prescripción de una ser
tres
vidumbre, pero subordinada según opinión de la
—

conceptos:
mayoría —

a la realización de estas tres condi

1 °) el artículo 1 .212 legisla tan sólo para el que po ciones:
see con justo título y buena fe; era por tanto
I °) es preciso que la servidumbre sea a la vez apa
conveniente legislar para el que posee sin justo
título y sin buena fe. Así como el art. 1 .21 1 so
rente y continua;
lucionó la situación del que posee un inmueble 2°) se requiere que la posesión de esta servidumbre
sin justo título y si buena fe luego de haber esté exenta de todo vicio;
reglamentado la situación del poseedor de in 3°) se necesita que esta posesión haya durado por
muebles que tiene elementos
esos artículos —

lo menos treinta años (arts. 690, 691 y 2.264).

1.204 y siguientes así también era necesario
—

,
La solución del Código no ha sadsfecho a la
legislar para el poseedor de muebles sin justo
doctrina francesa. Conceptuándola una solución
título y buena fe luego de haber previsto, en el
demasiado rigurosa se ha ido en la prácdca de la
art. 1.212, la situación jurídica del que tiene
"Revista de Derecho y Ciencias Sociales", tomo VI,
(1) Jurísprudencia relativa al art. 1 .213 C. Civil y 562 Código de Comercio;
659; "Guía de Comercio", número 81, pág. 3; Suplemento de "Jurísprudencia" del Dr. A.R. Abadie Santos, número 7, pág.
pág.
354 y año 1.929, numero 22, pag. 521.
106; "La Revista de Derecho, J. y Administración", tomo XXX, pág.
Droit Civil, tomo I, números ''Q43.-— '^fíliir'i'ñn
(2) En esta parte ver a Planiol, Traite Elémentaire de

jurisprudencia a una solución inesperada. La ju
risprudencia se ha ingeniado para esquivar las dis
posiciones del Código: no pudiendo reconocer a
aquél que durante treinta años pasa sobre el
de otro servidumbre de paso, le reconoce, en
una
cambio, propietario del terreno utilizado como
senda de paso. La ley que es insuficiente para reco
nocer una servidumbre no lo es, en cambio, para
reconocer un derecho de propiedad! P)
Código peruano. En el moderno código civil pe
ruano sólo las servidumbres aparentes, y continuas
pueden constituirse por prescripción, siempre que
haya habido inmuebles, art. 966. En el Antepro
yecto, siguiendo de cerca las ideas de Planiol, se
había establecido la prescripción como modo gene
ral de adquirir las servidumbres pero la Comisión
Revisora prefirió seguir la vieja norma dada por el
Código de Napoleón.
DERECHO PATRIO
En nuestro derecho pueden adquirirse por usu
capión sólo las servidumbres continuas y aparen
tes. Las que sean la
discontinuas y no aparen
a vez
tes, no pueden constituirse por usucapión, aún
cuando la posesión haya sido inmemorial, arts.
632, 633 y 1.211.
La usucapión de
las servidumbres se gobierna,
entre nosotros por los mismos principios que rigen
la de la propiedad. En efecto: el art. 632 luego de
establecer que las servidumbres continuas y apa
rentes a la vez pueden constituirse por prescripción
adquisitiva dispone que dicha prescripción ha de
cumplirse con arreglo a lo determinado en el título
respectivo del libro tercero de este Código. (Título
VII, Libro III, arts. 1.188 y ss. Ver el art. 1.195).
Las servidumbres continuas y aparentes a la vez
¿pueden constituirse por usucapiones de diez o
veinte años, o, como en Francia, sólo por la de 30
años? En el derecho francés, interpretando el art.
690 en combinación con el 2.264, se sostiene, que
sólo la posesión de treinta años puede conducir a
una adquisición de servidumbre. Los autores dis
cuten sobre los fundamentos de la regla serífada en
el art. 690. Marcadé, tomo segundp, número 653,
parágrafo II, séptima edición, la defiende. Pero,
aún frente al código francés, Delvincourt y Duran
tón, sostienen la doctrina contraria. W
Nuestro Código en el art. 632 nada habla de pla
zo.De suerte, que en lo que al plazo se refiere, no
podría decirse que se ha producido una modifica
ción de los principios generales. (Ver art.
Por tanto, pensamos con Guillot, que las servi
dumbres continuas y aparentes a la vez pueden
constituirse por prescripción de diez, veinte o
treinta años, según los casos previstos en los artícu
los 1.204 y 1.211.
Razones con que se funda la diferencia estableci
(3) Ver Baudry Lacantinerie y Chauveau, Des Biens, número 1.109; Planiol Ripert y Picard, Traite Pratiaue de Droit ri„il
-
Franfais, tomo III, número 954 y ss.; Beudant, Cours de Droit Civil Franfais, tomo IV, números 758 y
(4) Ricardo Narvaja, Fuentes, etc., al anotar el art. 594 -hoy 632- dice; "Código Chileno, art.
ton y Delvincourt están con nosotros, pero el Proyecto de Vélez Sarsfield
luuii ut lUJ JLi nuainuili, lltmiero 414, seg. edición.
47
da a este respecto por la ley. Según algunos autores
nada más fácil que comprender la diferencia que
ha establecido la ley entre las servidumbres conti
predio nuas y aparentes a la vez de aquellas que no reúnen
ambos caracteres. Sigamos en esta parte a Guillot.
Dice este autor: cuando la servidurtibre dene la
natural su
doble calidad de condnua y aparente es
de
poner que el propietario que soporta el ejercicio
ella, por largo tiempo y sin protesta, ha constituido
sobre su predio, en udlidad del fundo del posee
dor, la referida servidumbre. Pero, por el contra
rio, cuando la servidumbre es no aparente, la inac
ción del dueño del fundo sobre el cual se ejerce ese
gravamen, se explica por la naturaleza de éste:
dicho propietario no ha podido reclamar contra el
ejercicio de la servidumbre no aparente, porque,
no anunciándose ella por signos exteriores, no le
ha sido posible conocerla. La posesión del vecino
es en tal caso clandestina y para poder prescribir se
requiere que la posesión sea pública, art. 1.196.
Cuando la servidumbre, aunque aparente, es dis
continua, la posesión de aquélla es igualmente dis
continua y, en consecuencia, tampoco sirve para
adquirir por prescripción, conforme a lo dispuesto
en_el art. 1.196 que reclama posesión continua. (^^
Esta explicación de que las servidumbres discon
tinuas no pueden dar base a una posesión conti
nua, es la causa histórica por la cual se dispuso que
dichas servidumbres no podían ser adquiridas por
prescripción.
Además, dice Guillot, consentir en el ejercicio
de una servidumbre discontinua puede ser un acto
de mera tolerancia que no confiere posesión ni da
fundamento a prescripción d^ clase alguna, con
forme a lo estatuido en el art. 1.197.
Estas dadas por Guillot fundando la di
razones
ferencia establecida por la ley a este respecto son,
en general, las dadas por los autores
que apoyan la
solución dada por el Código.
Las mencionadas razones han sido enérgicamen
te combaddas por los autores modernos. Se basan:
r) en que la condición de
apariencia reclamada
por el art. 622 no es la condición ordinaria de
publicidad reclamada por el art. 1.196;
2°) en que las servidumbres discondnuas son per
fectamente susceptibles de una posesión cond
nua, en el sentido en que se toma esta palabra
en la teoría de la usucapión.
Es indudable que la razón está de
parte de los
1.230). autores quecombaten la doctrina del Código Civil.
Josserand y Planiol y Ripert demuestran en
forma
inequívoca, lo errónea de la solución dada por el
Código de Napoleón, solución a la cual nuestro co
dificador se adhirió. Las crídcas sentadas
por Jos
serand y por Planiol y Ripert son
comparddas,
en
tre nosotros, por el profesor Francisco del Campo
(hijo).
759, seg edición
882, al que seguimos n„r=,n
sigue a Marcadé, número 653, parágrafo 2"
48

En definitiva, repetimos, creemos que hubiera la usucapión de las servidumbres sometida a los
sido conveniente que el legislador hubiera dejado principios generales que gobiernan la usucapión.

SÉPTIMA LECCIÓN

SUMARIO; Prescripción extintiva. Opinión de Carnelutti sobre este instituto. Naturale

za de la
prescripción extirttiva. Requisitos que reclama. ¿Qué es lo que prescribe? Ámbito.
Prescripciones especiales. Doctrina de Pescatore y Josserand y su refutación por Pugliese.
Clasificación de las prescripciones cortas. Fundamento de las cortas prescripciones. De la
prescripción presuntiva. De las prescripciones cortas y los códigos alemán y suizo. De la Sus
pensión e interrupción de la prescripción extintiva. Suspensión: sus causas y clasificación de
las mismas. Si la convención puede ser causa de suspensión. Efectos de la suspensión. De la
interrupción: sus causas y su clasificación. Interrupción por acto del prescribiente y si éste de
be ser capaz. Si el tercero no autorizado por el prescribiente puede interrumpir. Efectos de la
interrupción: problemas vinculados a esta cuestión. Efectos de la interrupción según Jos
serrand. Irrenunciabilidad de las prescripción. De la validez o nulidad de las cláusulas que
amplían o abrevian los plazos de prescripción: doctrina sobre estas cuestiones y soluciones de
nuestra jurisprudencia.

PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA

Brevemente vamos a exponer algunas generali Requisitos de la prescripción extintiva

dades relativas a esta prescripción. Recuerden us
tedes que para Carnelutti es ella uno de los institu Se señalan comúnmente dos:
tos más sugestivos del derecho: pues ella está en un 1°) inacción del titular;
límite entre el derecho y cuando éste no existe: por
2°) transcurso del plazo señalado por la ley.
que es una especie de milagro por el cual el derecho
deja de ser tal o viceversa y, principalmente, por exigencia de este segundo requisito no
Sobre la

que ella pone de manifiesto que el derecho es como hay discrepancias en las doctrinas; en cambio so
un ser viviente: nace y muere. W bre el primero discútese largamente por los auto
res.

NATURALEZA Hay, por ejemplo, quienes entienden que no debe

calificarse a ese primer requisito de inacción del titu
Según algunos la prescripción extintiva es un
lar, ya que se trata, dicen de un término poco exac
modo de extinguir las obligaciones. to. Sin embargo, obsérvese, que el término inacción

ellos Aubry y Rau y Mourlón,

entre o inercia es el utiüzado en sus definiciones por Bau
Según otros,
no es un extinguir las obhgaciones, sino la
modo de dry-Lacantinerie y Tissier, Giorgi, Laurent y Pla
niol.
presunción legal de la existencia de otra causa, o
sea una presunción de extinción. Esta segunda
reemplazo de las expresiones inacción o iner
En
doctrina es criticada por Planiol, Laurent, Baudry- cia ha utilizado, principalmente por los autores
se
Lacantinerie y Tissier y por Alas, De Buen y Ra germánicos, la expresión continuado no ejercicio.
mos.
Otros han recurrido a los términos silencio del ti
Entre nosotros es, por lo común, un modo de ex tular. Nuestra ley ha recurrido a la expresión no
tinguir obligaciones. Pero se trata de un modo de uso, que equivale a no ejercicio, y con lo cual nos
extinguir que deja rastros, ya que subsiste, de parte aproximariios a la terminología utilizada pot
del deudor, una obligación natural. Todo esto re Windscheid. (Art. 1.188).
sulta de los arts. 1.447, numeral 8°, 1.188 y 1.442,
Cabe preguntar si alguno de los artículos de la
numeral 3°.
usucapión posesión, título o buena fe es tam
— —

Recordemos, sin embargo, que hay veces en que bién reclamado en la prescripción extintiva.
la prescripción es más que un modo de extinguir
El título y la buena fe son sólo exigidos en la usu
derechos una presunción de extinción. Estos casos
capión, y sólo en la ordinaria arts. 1.188 y —

son los contemplados en los arts. 1 .222 a 1 .225 del

1 .211 ¿Con respecto a la posesión ocurre lo mis
—
.

Código Civil, ambos inclusive, y ello es así debido mo?

a la regla contenida en el artículo 1.227.

Hay quienes han entendido que el elemento po

sesiónes exigido aunque entendiendo por posesión
La prescripción y el orden público
algo muy especial, en la prescripción extintiva; pe
prescripción es una institución de orden
La ro opinión predominante es la de que se trata de
la

público, no sólo porque ella constituye una forma
de prueba socialmente necesaria, sino, porque co
mo lo recuerda el profesor Josserand, conjura las
contestaciones tardías y pone término a las recla
maciones postumas y a la chicana jurídica.
un requisito extraño a esta forma de extinguir las
obligaciones.
Según Planiol y Ripert, la posesión, el justo títu
lo y la buena fe no juegan ningún rol en la prescrip
ción extintiva.

^^tintiva, debe verse el tra

(1) Para comprender algunos aspectos actuales de los múltiples problemas que planteaba P''"'^,';'P^Í°"
bajo de Carnelutti publicado en "Rivista di Diritto processuale civile", tomo 1, (1933), . 3 Iurn^^láLi».-.
rr, , ""-^ .-a, ...
 49

OBJETO PRESCRIPCIONES ESPECIALES

¿Qué es lo que prescribe? Hay fundamentalmen Puede decirse que hay dos tipos prescrip de
otro especial. El
te tres doctrinas: ciones extintivas: uno general y
las de
primero está constituido por prescripciones
a) la que dice que lo que prescribe es el derecho;
30 y 20 años, arts. 1.215 y 1.216. El segundo por
la que enseña que lo que limita
b) prescribe es la acción; las prescripciones más breves, de extensión
c) la que sostiene que lo que prescribe es la exigen da, fijada normalmente por las disposiciones que
cia. Esta última es la recogida por el Código las establecen. Digamos acá, insisdendo sobre algo
Alemán. a que ya referimos en clases anteriores, que es
nos

tos plazos de 30 a 20 años son excesivos.

La solución de los problemas que estas doctrinas
ofrecen, y el poder determinar cual de ellas es supe
rior, es cuestión muy compleja y que reclama un
análisis serio de cuestiones tan arduas como
el concepto de acción y del derecho.
Por ello no entraremos a su estudio. En nuestro
derecho, parece que se hubiera dado preferencia a
la doctrina que enseña que lo que prescribe es la ac
ción —arts. 1.188, 1.215 y 1.216—. Carnelutd en
seña que hablar de la prescripción de la acción es
indiscutiblemente un grave error.
Ámbito. Si lo que prescribe es la acción, cabe in
En las
de co
de fáciles rápidos medios
épocas actuales, y
municación y de afiebrada multiplicidad en las ne
lo son
gociaciones, se impone el señalamiento de plazos
más breves. El plazo tradicional, y sin perjuicio de
ciertas excepciones, es de 30 años. Este plazo fue
dado por el código francés y lo recogió el moderno
derecho alemán. Ese plazo tradicional no ha sido
seguido por el derecho moderno: el código suizo de
las obligaciones y el proyecto de Código franco-
italiano de las obligaciones señalan 10 años; el
código de Polonia 20 años y el código chino 15
años.

vestigar si todas las acciones prescriben. Hay
quienes opinan que todas prescriben. Otros, por el
contrario, opinan que no todas prescriben.
Los arts. 1.215 y 1.216 dan la impresión de que
toda acción es prescriptible entre nosotros. Sin em
Cabe preguntar si las disposiciones que estable
cen las prescripciones especiales son excepciones al
derecho común y forman, por lo tanto, un derecho
de excepción y, por tanto de interpretación restrin
gida, etc.

bargo, puede recordarse, por ejemplo, que entre
nosotros la acción de partición y la de deslinde son
imprescriptibles. El estado de las personas es tam
bién imprescriptible y, con él, ciertas acciones que
se le refieren.
Hay quienes se han propuesto resolver
PESCATORE, en su libro "La lógica del de
recho" y JOSSERAND en su Curso de Derecho
Civil, tomo II, número 977, tercera edición, en
señan que las prescripciones breves son excep
ciones al derecho común, derecho común que en
esta materia estaría dado, entre nosotros, por las
este

problema aplicando la regla del art. 1.193. reglas de los arts. 1.215 y 1.216. No cabe, pues,
según Pescatore, la interpretación por analogía
¿Cabe apHcar la regla del art. 1 193 a la prescrip
.

cuando de las
ción extintiva? Laurent y Baudry-Lacantinerie y
se trata reglas que legislan las
prescripciones breves.
Tissier sostienen que sí, basándose, principalmen
te, en que la regla del art. 1.193 es generah Pugliese, Alas, De Buen y Ramos sostienen la te
sis contraria. Se basan en que es necesario distin
Entre nosotros, nos parece que lo prudente es
guir la institución de la prescripción extintiva de
sostener latesis de que el art. 1.193 se aphca a la
los distintos términos en que luego se nos presenta.
prescripción extintiva. Nos basamos: Por otra parte, con el criterio de Pescatore y de
Josserand, todas las disposiciones concernientes a
1 °) en la ubicación reservada en el Código a dicha la duración de la prescripción serían derechos de
disposición. En efecto: está en uno de los excepción y, por lo tanto, de interpretación restric-
capítulos dedicados a las disposiciones genera tíva. Esta consecuencia es inadmisible y peligrosa.
les. Ello por sí solo no sería argumento decisi La solución de este problema reviste un gran in
vo, pues en capítulo I la mayoría de las dis
este terés práctíco y doctrinario. Creemos, sin poder
posiciones sólo son aplicables a la usucapión; detenernos a fundar nuestra opinión, que tienen
"pero tiene importancia en el sentido de que, razón Pugliese y los autores que como él piensan.
mientras no haya razón en contra, debemos
De lasprescripciones cortas se hacen por la
pensar que un articulo, por el hecho de estar en

refiere la doctrina múldples clasificaciones. Ajustada a

este -apítulo colocado, se a usuca
nuestro derecho puede hacerse la siguiente:
pióny a la prescripción extintiva". (Alas, De
Buen y Ramos.) 1°) prescripciones en las que se admite el
juramen
2'^) En la redacción dada a artículo 1.193
nuestro to, llamadas presuntivas;
en el que se ha evitado utilizar las palabras do 2°) prescripciones cortas en las que no se admite el
minio y cosas que utilizan otros códigos, tales juramento, comprendidas en el título dedicado
como el francés y el español, y que hace que en en nuestro Código Civil a las
prescripciones;
ellos la solución al problema planteado sea
3°) prescripciones de esta úldma clase no
más dudosa.
comprendidas en dicho título y que están es-
50

parcidas o en otras partes del mismo Código o

b) a la prueba de las
en otros cuerpos de leyes. mismas;
c) a las causas de interrupción de dichas prescrip
Las prescripciones de este tercer grupo, son de
ciones, art. 1.226;
interpretación restrictiva.
d) al juramento.
Fundamento de las prescripciones cortas Con respecto al juramento establece nuestro le
gislador una regla que, con muy poca diferencia, es
razones por las cuales se ha abreviado el pla
Las la contenida en la Ordenanza francesa de marzo de
zo de ciertas prescripciones son múltiples. Puede 1673.
decirse, de un modo general, que atento al escaso En lo que se refiere a los defectos de redacción
monto de ciertas deudas, a los perjuicios que, oca
que ofrece nuestro artículo 1.227 y sin perjuicio de
sionaría el mantenimiento demasiado largo de la
que estudien los antecedentes publicados en la Co
vigencia de ciertas obligaciones, debió el legislador lección Abadie Santos, t. X, caso 2.702^. 3)^
reducir los plazos de prescripción de ciertas obliga señalemos desde ya éste: el inciso primero de dicho
ciones. artículo permite que se pueda hacer declarar al pre
Otras veces, puede decirse, que en consideración sunto deudor y bajo juramento que la deuda está

a la naturaleza de ciertas deudas en las que es nor
mal satisfacerlas de inmediato, y frente a las cua
les, por lo común, no se exige el justificativo de su
pago, la ley ha debido, luego de un cierto plazo,
presumir que han sido satisfechas.
En síntesis: el fundamento de las prescripciones
cortas propiamente dichas, está dado por motivos
de orden público, de las conveniencias e intereses
generales; en cambio, el fundamento de las pres
cripciones prsuntivas, está dado por los motivos
que inducen a presumir su pago. Dicha presunción
de pago es tan solo juris tantum, ya que puede ser
destruida por la prueba en contrario.
realmente pagada. Nada de objetable tiene en esta
parte la disposición legal; pero es criticable en
euanto en el inciso segundo establece que dicho ju
ramento puede también ser deferido a los herede
ros y siendo éstos menores de edad a sus tutores. El
cumplimiento de lo dispuesto en este segundo inci
so puede conducir a soluciones y situaciones de
violencia y de injusticia. En efecto: que el deudor
puede jurar que pagó a nadie ofrece dudas, ya que
se trata de un hecho que él puede y debe conocer.
Pero, que los herederos puedan declarar a ciencia
cierta que su causante pagó realmente lo que se le
reclama, parece que en ciertas oportunidades ha de
ser imposible. Por ello nos parece más acertada la

redacción del código francés, el cual luego de sen

Nociones relativas a la prescripción presuntiva
Dichas prescripciones son de
guo. Las ordenanzas dictadas en
de 1510 ya las reconocieron. Tiempo después las
Costumbres de París y de Orléans también si
guieron acogiéndolas.
Entre nosotros lasdisposiciones que reglan; en-
tan la prescripción presuntiva han dejado múl
tiples problemas planteados. Por razones de tiem
po no podemos entrar a su estudio. Digamos sí,
que en virtud de ser dichas prescripciones cortas
una presunción de pago ha obligado al legislador a
dictar a su respecto disposiciones especiales, prin
cipalmente en lo relativo a las siguientes cues
tiones:
°
tar en el inc. 1 del art. 2.275 una regla similar a la
°
de nuestro inc. 1 del art. 1 .227, agrega en un inci
origen muy anti
so posterior: "el juramento podrá ser deferido a
Francia en junio las viudas, a los herederos y a los tutores de estos
últimos, si son menores, para que declaren si saben
que la cosa es debida".
Anotando la diferencia que existe entre el inciso
1° y el 2° del art. 2.275 del código francés, dicen
Alas, De Buen y Ramos: "La diferencia se explica
porque el deudor sabe si ha pagado o no la deuda,
y los herederos pueden ignorar el pago. No es po
sible, por lo tanto, exigir de ellos una precisión tan
grande como la que se le puede exigir al acreedor, y
su juramento no debe referirse más que al hecho de
si saben o no del pago, no a sí éste se ha verificado
o no realmente. Este juramento lo llaman los auto

a) al comienzo de dichas prescripciones; res juramento de credulidad".

°
(2) De acuerdo con esos antecedentes parece que en la reforma de 1914 se hubiere cambiado en el inc. 1 del art. 1 .227 la preposi
ción "a" por la conjunción "y" con lo cual habrían dejado de estar comprendidos en la regla del art. 1.227 los arts. 1.223 y 1.224.

(3) Nuestra jurisprudencia tiene establecido: "La prescripción, en general, extingue las obligaciones, porque la inercia del acree
dor, por el tiempo indicado en la ley hace caducar la acción para el cumplimiento de la obligación siempre que no está en la imposibili
dad jurídicade ejercitar su acción. Este concepto de la prescripción que es el concepto clásico, fue admitido en la ley porque se aceptó
que el no uso de un derecho durante un tiempo determinado, implicaba el abandono de ese derecho, que no podía luego, ser deducido
de que era una pena por la negli
en justicia, p.or las razones de orden público de todas las prescripciones: el evitar la incertidumbre, y
había pagado la deuda, porque el juramento
gencia del acreedor, de modo que no podía éste tampoco exigir al deudor, que jurase que
forma parte también del derecho de acción, que la prescripción extingue: Considerando que la presunción de pago, es un fundamento
secundario de la prescripción y que sólo fue incorporado a las prescripciones más cortas, en las que el no uso del acreedor, no puede
ocasionarle tantos perjuicios y porque además la índole de estas obligaciones está restringida a ciertos casos especíales, teniéndose en
la persona se presume siempre libre, salvo la
cuenta también para los efectos de estas prescripciones que en cuestión de obligaciones,
la inercia del acreedor, no es tan absoluto, y
prueba en contrario. En esos casos de prescripción presuntiva, el concepto de pena por
de su abandono, que no existe en las otras prescripciones
por lo tanto, se le da un medio indirecto, para evitar todas las consecuencias
y es un medio indirecto, porque estando sometido a lo que
declare el deudor, al jurar si la deuda está paga, no es directamente el
confirmatorio publicado en "Guía del
acreedor el que suministra la prueba, ni el que puede probar que la obligación existe". (Fallo
'-'' '
--i^jj:. !-'iT '
\:''y:M> ¡^■■■. --'■■> ■
; u,
Comercio", número 60, pág. 1 ss.).
-

y
 51

en sus
Digamos dos
palabras sobre lo que disponen con legislaciones actuales no han aplicado
Las
respecto las
prescripciones cortas dos códigos
a la máxima de Bartolo.
disposiciones
modernos de innegable influencia en la doctrina de suspensión en
Nuestra ley enuncia las causas
jurídica actual: el código alemán y el suizo.
su^ri. 1.243.
El código alemán establece prescripción una
—alemana y suiza-
Las legislaciones modernas
exintiva ordinaria de treinta años y en seguida con de suspensión
han limitado visiblemente las causas
signa disposiciones relativas a dos prescripciones la suiza ofrece esta pardculan-
cortas. En resumen, con respecto a las prescrip y alguna de ellas—
tienen
dad: muchas de sus causas de suspensión
ciones cortas, son sus originalidades; la
efecto limitado, puesto que sólo suspenden
a) No contiene tantos distintos plazos, como
prescripción frente a determinadas personas.
ocurre con el código francés, italiano, español
y el nuestro, pues sólo conoce prescripciones CLASIFICACIÓN DE LAS
cortas de dos y cuatro años; CAUSAS DE SUSPENSIÓN
b) desconce las prescriciones presuntivas.
La clasificación más admitida es la de Pughese.
El código suizo establece una prescripción extin
Según este autor las causas de suspensión pue
tiva ordinaria que es muy breve, ya que dice que
todas las acciones los diez años-.
den sersubjetivas, objetivas y mixtas; pudiendo
prescribirán a
ser las subjetivas: bilaterales y unilaterales.
Para las prescripciones cortas establece un plazo
único de cinco años y, por otra parte, no existen en LAS CAUSAS DE SUSPENSIÓN
él las prescripciones presuntivas. SON TAXATIVAS
Planiol y Ripert creen que se realizaría una
Se ha discutido y se sigue discutiendo mucho
simplificación útíl si se redujeran las prescrip
dos grupos: sobreesta cuestíón. Nos parece, y en esto estamos
ciones inferiores a 10 años a uno

comprendiendo prescripciones de 5 años y otro apoyados por Baudry-Lacantinerie y Tissier, Pla

niol y Gondard, que nuestro art. 1.242, demuestra
que comprendería las de 2.
que en nuestro derecho las causas de- suspensión
DE LA SUSPENSIÓN E INTERRUPCIÓN están limitadvamente determinadas y que no tie
DE LA PRESCRIPCIÓN nen cabida entre nosotros los numerosos privile-

gos, que en esta parte y en otra época, favorecían a

ciertas categorías de personas.
Al tratar de la usucapión algo dijimos ya sobre
estas cuestiones. Ahora volveremos a insistir sobre Según Pugliese y Giorgi hay más causas de sus
ellas recordando, antes que nada, que Josserand pensión que las enumeradas por la ley.
critica severamente a las legislaciones que admiten
Anotemos aquí, y antes de seguir adelante, que
causas de suspensión para la usucapción, con lo
la jurisprudencia francesa, principalmente la de la
cual, dice, tratan a ésta como una prescripción ex Corte de Casación, ha renovado una tradición que
tintiva.
el legislador de 1804 entendió abrogar con su art.
El tiempo necesario para que un derecho pierda 2.251 equivalente al nuestro art. 1.242.
eficacia, no siempre se aplica de un modo automá En efecto: la jurisprudencia francesa admite las
tico, no siempre el transcurso del tiempo proQLice de suspensión no previstas en la
siguientes causas
fatal y necesariamente la pérdida del derecho. Hay
ley:
veces, en que por razones que luego veremos, la ley
ha establecido que en atencióna ciertas circunstan a) la guerra;
cias se suspenda el curso de la prescripción, no vol la
b) invasión;
viendo ésta a correr hasta
desaparezcan que
c) la ignorancia de la existencia de un derecho que
aquellas circunstancias. Suele ocurrir también, que halla
en virtud de haberse realizado por el acreedor o el
se en peligro;
deudor ciertos actos, el legislador disponga dejar d) a las propiedades afectadas por una condición
sin eficacia él tiempo transcurrido con anteriori suspensiva o un plazo.
dad a la realización de esos actos, En el primer ca
so hay suspensión y en el segundo interrupción de Sl LA CONVENCIÓN PUEDE
la prescripción. SER CAUSA DE SUSPENSIÓN

Suspensión. Según la mayoría de los autores

Se discute acaloradamente si puede
—Planiol entre ellos, es una medida de equidad, en suspenderse
contractualmente el plazo de
virtud de la cual toda persona tiene siempre real
una
prescripción.
mente a su disposición todo el plazo normal de la En Francia los autores se basan: LAURENT, en

prescripción para interrumpirla. que si las partes pueden comprometerse, han de

Causas de suspensión. En la Edad .Media, se for
poder también suspender una prescripción; GUI-
muló por BARTOLO, una célebre máxima, la que L'-^^UARD, en que el cumplimiento de una pres
en lo siguien cripción especial entre dos personas, es de puro in
puesta al alcance de todos se traduce
terés privado, y por lo tanto puede ser objeto de
te: lodo obstáculo al ejercicio de una acción rJ.ebe

ser
una convención; GONDARD dice que la conven-
52

ción no suspende la prescripción, sino que tiene La interrupción de ambas clases de prescripción
por resultado, y ello es permitido, converdr la obli puede ser natural o civil. La doctrina sostiene en
gación que antes era pura y simple en obhgación a mayoría que no puede existir interrupción natural
término. PLANIOL y RIPERT opinan que en ge en la prescripción extintiva, porque falta para ello

neral no debe permitirse a las partes retardar con- el elemento indispensable de la posesión. Así lo re

vencionahnente el punto de partida de una conoce código civil japonés, según el cual "la in
el
prescripción; pero que a veces las partes pueden terrupción natural no dene lugar, más que respecto
influÍT sobre ese punto de partida atribuyendo un a la prescripción adquisitiva". Tal es, por otra par

carácter especial a sus operaciones. Así, por te, la opinión de Planiol y Ripert y de Josserand.
ejemplo: cuando el proveedor y el chente aceptan El efecto que quita valor a la inercia precedente,
que la cuenta se arregle en bloc y no por cada apro dice Carnelutti, que puede derivar de dos causas
visionamiento, en cuyo caso la prescripción no co diferentes: o cesa la lesión o cesa la inercia. Y agre
menzará hasta que la cuenta quede cerrada. Re de son tradi-
ga que estas dos maneras interrumpir
cuérdese, que según estos autores, las causas de in cionalmente conocidas con el nombre de interrup
terrupción de la prescripción dadas por la ley pue ción natural e interrupción civil, dos nombres que,
den ser aumentadas o disminuidas convencional-
a decir verdad, tienen poco sentido.
mente. JOSSERAND sostiene que es válida la con
vención que suspende el curso de una prescripción La doctrina actual clasifica las causas de in
de la prescripción extintiva del siguiente
terrupción
comenzada, puesto que ella no consagra la renun
cia anticipada a una prescripción no consumada y modo:
no caería, por tanto, bajo lo dispuesto por el del
1°) interrupción procedente del titular de
artículo 1.189. recho;
PUGLIESE es contrario a la admisión del con
2°) interrupción procedente del deudor prescri
trato como causa de suspensión. biente.

ALAS, DE BUEN y RAMOS creen que puede Los actos del titular de un derecho tendientes a

convertirse en obligación a término la que antes era interrumpir una prescripción pueden ser muy va

pura y "con tal de que ese cambio se verifi

simple, riados, pero cabe agruparlos en:
que antes de que haya comenzado a correr la pres
1°) reclamación judicial;
cripción, pues una vez ésta comenzada, cualquier
convenio de las partes relativo a la obligación prin 2°) reclamacicü extrajudicial.
cipal supone un reconocimiento por parte del La enumeración de los actos que interrumpen la
deudor, y es por lo tanto un acto interruptivo". prescripción extintiva y que antecede, no es com
pleta, ya que es posible la interrupción sin necesi
EFECTOS dad de reclamación alguna en las servidumbres,
art. 1.234 numeral 1°.
De acuerdo lo que dispone el art. 1.244 puede
a
Las de interrupción por reclamación ju
causas
decirse que los efectos de la suspensión, son:
dicial admitidas por nuestra ley son múltiples y
a) en que excluye del cómputo del plazo de la
se
muy similares a las del derecho francés, italiano,
prescripción el tiempo durante el que la misma alemán y suizo. Estos dos últimos han sido más
se produce, pero tendiendo en cuenta el trans amphos en la admisión de actos en justicia que dan
currido antes de dicha suspensión para unirlo lugar a una interrupción.
al transcurrido después y formar así el plazo to
Se pregunta ¿si la enumeración de las causas de
tal requerido por la ley;
interrupción por reclamación en justicia es taxati

b) la prescripción se suspende durante todo el pla va o por vía de ejemplo?

zo en que subsiste obrando la causa que la pro
La solución depende del texto de las disposi
duce; ciones de cada ley, pero en la mayoría de ellas se ha
c) los efectos de la suspensión se limitan a la per entendido que se está frente a una enumeración ta
sona de cuyas condiciones subjetivas depende xativa. Entre nosotros, nos parece, que es una enu
su existencia: meración taxativa.
de la Interrupción por acto del prescribente. Esta for
d) los efectos acdvos y pasivos suspensión
ma de interrumpir plantea muy pocos problemas,
pasan a los sucesores, ya sean estos a título uni
art. 1.234, numeral 2° y 1.189, inc. 3".
versal o particular;
El reconocimiento expreso o el tácito deben ser
e) transcurridos treinta años no se toman en con
claros yprecisos, cosa de evitar toda duda de que el
sideración las suspensiones.
prescribente ha reconocido la existencia del ajeno
INTERRUPCIÓN derecho. El que haga el reconocimiento debe ser
capaz y actuar
con voluntad libre. En cuanto a la
a la capacidad hay que estar en nuestro
Se diferencia de la
suspensión que ésta no ha en voluntad y
virtud de no existir disposiciones es
ce sino detener temporalmente el curso de la pres derecho, y en

en tanto que la interrupción destruye el

este título, a las reglas generales
cripción, peciales en que re

consentimiento los
tiempo anterior y todo el efecto causado, arts. gulan la i-apacidad V e,l en actos

1 233. 1.234, 1 238 y 1.244. jurídicos.

 53

zado por un tercero se le niega

Por tanto: el que
actúa por error, violencia o
un reconocimiento válido.
El requisito capacidad plantea algunos proble
mas.
efecto interrup-
no es capaz el que siéndolo
o a perder
tívo, el acreedor se encuentra expuesto
dolo, no puede realizar crédito, sin te
por efecto de la prescripción
su
la
ner modo de prevenirse contra prescripción
acto contra el deudor, ya
por medio de algún
el momento.
que a éste nada puede exigir por

Hay sobre ello dos doctrinas.

la Efectos de la interrupción
Primera doctrina. El prescribente precisa ca

pacidad exigida para disponer del derecho que re

Los efectos de la interrupción se producen sobre
De esta opinión es Laurent. Guillouard
afectan, puede decirse de
conoce. un
la elpasado, pero no
cree que la doctrina de Laurent es apUcable a en el pasado
modo general, al porvenir. Sus efectos
usucapión, pero no a la prescripción extintiva. En consecuencia: hacen inúdl el tiempo
esta
contra de ella se muestran Vazeille y Baudry-La
producen
transcurrido desde el comienzo hasta el momento
cantinerie y Tissier.
de la interrupción, sin impedir que vuelva a correr
Segunda doctrina. Según esta teoría, aún cuan una nueva- prescripción.
do se tenga una capacidad limitada puede ser la
a las personas a quienes aprovecha
En cuanto
hecho váUdamente un reconocimiento. la ci
interrupción cabe distinguir entre la natural y
Ambas doctrinas son según Pugliese y Alas, De vil: la primera aprovecha a todas las personas, la
Buen y Ramos erróneas. La primera porque asimi
segunda, por lo general, sólo aprovecha a las per
la la creación de las obligaciones con el simple re sonas que realizaron el acto interruptivo y su esfera
conocimiento de las mismas; la segunda en cuanto de acción se circunscribe al acto que produjo la in
del hecho de que el reconocimiento no es un acto te:rupción. Aplicación de este principio parece ser
de disposición deduce que pueden realizar ese reco la regla de los incs. 2° y 3° del art. 1.240 e inc. 3°
nocimiento las personas incapaces. del 1.235.
Según los autores últimamente citados la verda Cabe señalar algunas excepciones a esta regla de
dera solución está en un justo medio, debiendo es los efectos limitados de la interrupción civil:
tarse en cada caso concreto, y para admitir o negar
la validez del reconocimiento, a las circunstancias
1 ^) interrupción cuando se trata de obligaciones
que lo han determinado.
solidarias, art. 1.240, inc. 1° y art. 1.398, nu
merales 3° y 4°;
En nuestro derecho sobre este problema cabe te
ner muy en cuenta la regla del art. 1.190 y pensar 2^) la interrupción cuando se trata de una obliga
en estas dos cuestiones: ción indivisible, arts. 1.240, inc. 2° y 1.387;

l°)si la regla del 1.190 puede aplicarse a la 3") la interpelación hecha al deudor principal in
prescripción extintiva o si sólo cabe en la usu terrumpe la prescripción contra el fiador, art.
1.241.
capción;
a la regla del art. 1 190 no
Cabe preguntar si la interpelación hecha al
2°) en que si de acuerdo .

fiador interrumpe, en perjuicio del deudor, la

cabe distinguir los casos en que el plazo de la
prescripción ha corrido ya por entero de aque- prescripción. El código suizo dice expresamente
üos en que sólo ha comenzado a correr. que no. El cócUgo francés nada dispone sobre el
punto pero la doctrina de sus autores enseña que
Otro requisito imprescindible para que el reco
tal interpelación no interrumpe la prescripción del
nocimiento sea válido es el de que éste proceda del deudor principal. Nuestro Código Civil guarda si
prescribiente o de quien tenga su representación lencio en esta parte.
voluntaria o legal con las debidas facultades para
ello. ¿Qué efectos produce la interrupción respecto a
la prescripción que puede empezar a correr de
Se ha preguntado si el tercero que no tiene repre
nuevo? Hay que ver, primero, el punto de
sentación del deudor puede realizar actos que in partida
de la nueva prescripción. Si la
terrumpan la prescripción. Así A debe a B cien pe interrupción es mo
tivada por un emplazamiento judicial o
sos. Está corriendo la prescripción y concurre C y por una ci
tación a conciliación seguida de la demanda
paga a B los intereses de la deuda que con éste tiene y
A, art. 1.219. emplazamiento, arts. 1.235 y 1.236, sus efectos se
prolongan durante toda la instancia. Pero esta de
La contestación parece que no puede ser otra si manda judicial puede terminar de distintos
modos
no de que tal acto de C no interrumpe en perjuicio de
y ello
dependerá los distintos efectos a
de B la prescripción que venía corriendo. asignársele. Así si elactor desiste, si deja
perimir la
Sin embargo la opinión contraria ha tenido instancia o si es vencido, art. 1
sus .237, la interrupción
sostenedores. Se basan: se considera como no
operada, y no ejerce, por
tanto, influencia alguna en el plazo.
a) en que el gestor ha creado una ventaja para el
deudor al alejarle los peligros de una ejecución; Pero si el pleito termina
por una sentencia favo
rable aldemandante, la acción que nace como re
b) en que el acreedor nopuede negarse a recibir le
sultado de la sentencia estará
oue se le paga, art. 1.450 y, si a este pago reali sometida a una
prescripción distinta, cuyo plazo no es el de los
de-
54

rechos demandados, sino el que la actio judicati

cada legislación
la interrupción, recordemos, que según Josserand
tenga en
y el plazo empezará a dichos efectos se resumen de ordinario en estas tres
contarse desde que causó ejecutoria, art. 1.220.
proposiciones:
Si la interrupción se ha producido por una
ges 1 ^) la prescripción es rota, pero solamente en pro
tión judicial, los efectos de la interrupción se man
vecho de aquella persona que ha realizado la
tienen mientras las gestiones judiciales impidan interrupción; el tiempo que había corrido ante
que corra la prescripción, art. 1.238. riormente es neutralizado;
Cuando la interrupción se produce por un reco
2^) una nueva prescripción comienza inmediata
nocimiento del obligado, la nueva prescripción co
mente a correr;
mienza a correr desde que tuvo lugar el reconoci
3^) esta prescripción nueva tiene la misma natura
miento, art. 1.234, parte final.
leza y la misma duración que aquélla a la cual
Y pregunta ¿ésta nueva prescripción que co
se
ella sucede.
mienza en los diversos momentos
que quedan
De estas proposiciones, agrega, la segunda es
apuntados, es distinta de la antigua?
siempre verdad; pero la primera y la tercera tienen
Se contesta, en general, que la nueva obligación
excepciones.
conserva los caracteres de la anterior y que por lo
tanto está sometida a las mismas reglas.
Deberíamos poner fin aquí a la clase de hoy, pe
ro no queremos hacerlo sin referirnos a una cues
A esta afirmación de carácter general se le tión muy interesante. Del hecho de que la prescrip
señalan algunas excepciones, por ejemplo: ción extintiva responde a exigencias de orden
a) cuando convencionalrnente se ha abreviado el público se han deducido múltiples consecuencias.
plazo legal de una prescripción y se ha in De ellas vamos a detenernos sólo en dos: por ello es

terrumpido la prescripción contractual, se dice, irrenunciable y por ello sus plazos no pueden ser
por muchos, que el plazo de la prescripción ampüados.
nueva no será el pactado en el contrato, sino el
Es irrenunciable. Nopuede ser renunciada, art.
legal; 1.189. De permitirse tal renuncia, su finalidad, en
b) el caso de la actio judicati; los hechos, quedaría desvirtuada, ya que su renun
cia se convertiría en un regla de estilo.
c) cuando el reconocimiento del deudor ha impli
cado una novación de obhgación. Pero si no puede renunciarse de antemano a la

Los prescripción, cabe hacerlo con la que ya se ha con

profesores Planiol y Ripert recuerdan que sumado. Ello es así, porque en tal caso medió un
en ciertas ocasiones la interrupción entraña un
derecho particular del deudor, del cual éste puede
cambio en la naturaleza y en la duración de la
disponer a su antojo. Claro está que los perjudica
prescripción. La prescripción nueva que comienza dos por esa renuncia podrán en los supuestos de
—

no es más la primitiva; a una corta prescripción su

que trata el art. L;296 pedir la rescisión o revoca
—

cede una larga. Esta transformación se produce,

ción de tal renuncia, si es que ella les perjudica.
ajusfando las ideas de Planiol y Ripert a nuestro
código, para las prescripciones de los arts. 1.222 a Los plazos no pueden ampliarse. Permitir la
1 .225, ambos inclusive. En estos casos el crédito es ampliación equivaldría a permitir la renuncia anti
prescriptible por dos plazos: el uno muy breve, si cipada. "Equivaldría a una renuncia más o menos
nada pasa mientras transcurre que invalide la pre parcial la prórroga de los plazos legales de
sunción legal de pago sobre la cual reposan estas prescripción, pues siempre se vulneraría el fin de la
prescripciones; el otro muy largo, si se produce an ley, que por ser de orden público, no puede quedar
a merced de la autonomía privada" (COLMO).
tes expiración del primero, alguno de los ac
de la
tos interruptivos mencionados en el art. 1.226. Se (Ver art. 1.017 del C. de Comercio). La ley france
puede afirmar que en semejantes casos el acto in sa del 13 de Julio de 1930 relativa al contrato de se
guros, establece en su art. 26: "La duración de la
terruptivo no se limita a interrumpir el curso de la
prescripción, él produce al mismo tiempo una ver prescripción no puede ser alargada por una cláusu
dadera interversión en la naturaleza de la prescrip la de la póliza".
ción, puesto que aquella que correrá después del
acto interruptivo no es la misma que la que corría
¿pueden ser reducidos convencionalmente
Pero
antes. losplazos de la prescripción? Es este un problema
Y la explicación es, según los autores que veni de solución dudosa y que se ha planteado, princi
mos resumiendo, muy simple: las prescripciones de palmente, en materia de contratos de transportes y
los arts. 1.222 a 1.225 reposan sobre una presun de seguros.
ción de pago, y desde que aparezca un documento La doctrina y la jurisprudencia han mostrado
o auto que implique la falta de pago, la presunción por la tesis que sostiene la validez
sus preferencias
debe ser definitivamente descartada; se entra en las de la abreviación. En los momentos actuales los
reglas del derecho común y no puede ser regida si autores que con mejores fundamentos sostienen la
no por los plazos de prescripción que señala el art. nulidad de tal reducción son: Huc y Degni.
1.216.
El código alemán valida la abreviación; el códi
Para terminar con esta cuestión de los efectos de go suizo di
—' ••"•""'- —
 55

A estas tres doctrinas se las ha refutado, por su

Se inclinan por la vahdez: Baudry-Lacantinerie orden, del modo siguiente:

y Tissier; Guillouard; Pughese; la jurisprudencia la primera: que
a no seadvierte cuál sería el cri
argentina y la de la Corte de Casación itahana y terio a seguir por el magistrado para decidir desde
francesa. límites de una me
qué punto la cláusula excede los
favor y en contra de la validez de
dida equitativa;
Argumentos a
la
segunda: que no debe recurrirse niinca
a
las cláusulas abreviativas de la prescripción a la
de
disposición que prohibe la renuncia anticipada
Pueden señalarse dos tendencias en la doctrina: la prescripción o debe recurrirse siempre y, enton
ces, no es posible afirmar que
dichas cláusulas im
1 ^) la de los autores que admiten o rechazan en to
renuncia sólo en ciertos casos,
las citadas portan una previa
dos los casos cláusulas; un término de pres
ya que toda cláusula que fije
2") la de los que las admiten o rechazan según las cripción más breve que el legal, es una renuncia

circunstancias que rodean cada contrato

aunque ella sea tan sólo parcial y preventiva (Mala-
a en

particular.
Primera doctrina. Admisión amplia. Se dice: la
prescripción es una institución establecida en bene
ficio exclusivo de los deudores y, por tanto, las
cláusulas en cuestión operan conforme
que persigue la prescripción, por cuanto benefician
al obligado.
Rechazo amplio.
Se fundamenta:
falso el concepto que considera
a) en que es
prescripción de orden público sólo desde el
punto de vista del deudor;
b) en que la
organización de la prescripción es
asunto de interés
general sobre el cual las con
venciones privadas no pueden tener influencia;
c) en que la abreviación contractual constituye
una renuncia parcial del acreedor a los efectos
legales de la prescripción;
d) en que la libertad contractual es,
tos en que esta cláusula suele pactarse,
amarga ironía (Degni).
Segunda doctrina. Admisión o rechazo según las
circunstancias. Sostienen algunos que dichas cláu
sulas deben validarse:
a) siempre que la abreviación no sea tan radical
que coloque al acreedor en la imposibilidad de
ejercitar sus derechos (Vivante);
b) dicen otros, que el único caso en que no deben
validarse es cuando dichas cláusulas ocultasen
una renuncia anticipada a la prescripción mis
ma (Módica);
c) sostienen otros que la abreviación conven
cional sólo puede validarse cuando la acción de
que se trata no tiene un fundamento de orden
público, es decir, en todos aquellos casos en
que la cláusula de! contrato opera en el mismo
sentido que la disposición legal cuyo término se
ha convenido en reducir. (Degni).
Dichas cláusulas, dice Josserand, funcionan
normalmente contra los intereses del más débil.
(4) Para estudiar detenidamente la validez o nulidad de las cláusulas contractuales abreviativas de la
interesante monografía de Degni publicada en la Rivista di diritto
que trata de esto muy brevemente, a Josserand, Cours de Droit Civil positif
tesis de que la clausula de la
póliza que establece la prescripción convencional es válida está desarrollada
s.on de agravios del Dr. J.
Cremonesi, publicada en "La Revista de Derecho, J. y
garriga);
la tercera: que los fundamentos en que se apo
a
ya, la excepción a que da base, son de muy
como
consistencia
poca (Malagarriga).
a los fines
El comentarista argentino Carlos C. Malagarri
ga termina sus anotaciones sobre esta cuestión di
ciendo: "Así de la doctrina de Degni lo que en rea
lidad debe aceptarse es la afirmación de que tanto
la prologanción como la abreviación de la pres
la cripción contrarían el carácter público de esta ins
a
titución y alteran la posición recíproca de las partes
en una materia tan delicada como ésta del tiempo
útil para el ejercicio de los derechos los cuales no
deben tener otros términos que los que, según la
índole de las diversas relaciones jurídicas, han pre
establecido las leyes, ordenándolos de manera de
conceder igual tutela a los intereses del acreedor
que a los de los deudores" (')
Nuestra jurísprudencia
en los contra
una
La
jurisprudencia de nuestro país se ha inclina
do, ejemplo de la casi unanimidad de la jurispru
a
dencia extranjera, por la validez de las cláusulas
abreviaturas del plazo de la prescripción.
Voyleerles los considerandos de un fallo dicta
a
do por de nuestros tribunales hace unos 30
uno
años. Dispone el Tribunal, con los votos de Marti-
nez, Romeu Burges (sin aceptar todos los funda
mentos) y Bastos, al confirmar un fallo apelado:
"...Considerando; que en la cláusula 14" de la
póliza
se establece que; "en el caso de que el interesado no diri
ja reclamo alguno durante los tres meses que pasan des
pués del incendio, entonces perderá todos los derechos
que pudieron corresponderle con arreglo a la
presente
póliza"; y que dado, pues, lo convenido en esta cláusula
del contrato, es procedente la
excepción de prescripción
alegada por la compañía demandada, porque el incen
dio de la tienda se produjo el... de...
y este juicio no se
inició hasta el... de... de...
(escrito de f.2);
"Considerando: que las partes contratantes han
podi
do convenir legalmente en que el término de la
prescrip
ción fuera en este caso de tres
meses, en vez del de un
año señalado por el artículo 1 .021 del
Código de Comer-
prescripción recomiendo u
commerciale, t. II, pág. 503 y ss. (1910) Puede vers¿ tamWén «nn
Franfais, tomo II, números 990 y 991 tercera edc,V,'n I ,"
ampliamente en una exnre
Administración", año 20 0914) número 20 pig"
56

cío, porque lo que prohibe la ley es que se renuncie de análogos (N. con "L.P.U.") C. con "L.F.A.", "G. y
antemano a la prescripción, pero no que se acorte el pla V," con "L.T.", S. con "L.P.U."); sin embargo, como
zo de ella, lo cual es una cosa muy distinta; en este caso, el incendio del
negocio ha dado lugar a un
"Considerando; que al reducir las partes contratantes proceso criminal contra el dueño de dicho comercio,
°

e\ término de la prescripción legal no sólo respetan el proceso que recién terminó con fecha 1 de febrero de

principio de la prescripción, que es lo único que exige la 1911, éste, según sentencia del
por la absolución de
señor Juez Letrado del Crimen (causa agregada), es in
ley al prohibir su renuncia anticipada, sino que con esa
cláusula no se ataca ninguna ley ni principio de orden dudable que la prescripción que ampara a la compañía

público; aseguradora no ha empezado a correr sino desde esa ab

Considerando: que como antecedentes ilustrativos
sobre este punto pueden citarse las sentencias dictadas
por nuestros Tribunales que se transcriben a fs. 697 y
754, y las cuales resolvieron la excepción de prescripción
el sentido solicitado por la
en compañía
estos autos;..." (Publicado en "La Revista de Derecho,
J. yAdministración", año XIV (1908), número 18, pág.
287).
solución, puesto que recién desde entonces se ha hecho
exigible legalmente el pago de la póliza de F. 1 (Artícu
los 1,021 del Código de Comercio);"
demandada
Apelada la sentencia del doctor Grané fue con
en
firmada con costas por sentencia que el 20 de Abril
de 1914 dictó el Tribunal compuesto por Martínez,
Jiménez de Aréchaga y Mendoza y Duran.

Hay otros dos fallos publicados en los que se ad
mite la reducción convencional del plazo de pres
cripción. Veámoslos en la parte que nos interesan:
el Juez Letrado de Comercio de Primer Turno
Don Ovidio Grané en sentencia dictada el 30 de
Septiembre de 1913, estableció
ducción convenida por las partes de la prescripción
de un año, establecida en el art. 1 .02 1 del C. de Co
mercio. Dice la sentencia:
Establece la sentencia del Tribunal:
"Considerando: Que la estipulación de un plazo más
breve que el establecido por la ley para la prescripción
de las acciones del asegurado contenida en la cláusula 1 "
de la póliza esperfectamente legal y válida, desde que
no contraviene a ninguna disposición prohibitiva de la
que es válida la re
ley, ni afecta en lo más mínimo al orden público;
"Considerando: Que si bien la prescripción es una
institución de orden público, nada obsta a que las partes
puedan reducir por convenios los términos establecidos
por la ley, pues lo que ésta prohibe es prorrogarlos y re

"Considerando: en cuanto a la excepción de prescrip

nunciar de antemano a aquélla (artículo 1.014 del Códi
ción opuesta, go de Comercio);
primer término, por la compañía de
en

mandada, con arreglo a la base 11 de la póliza de f. 1 ; "Considerando: Que, como acertadamente lo expresa
Que si bien tal prescripción de tres meses y dos sema
—
el Inferior en su sentencia y lo han consagrado la ju

nas —
libremente convenida por las partes, es perfecta
mente válida desde que no va contra disposición legal al
guna prohibitiva o de orden público, puesto que lo que
prohibe la ley en materia de prescripción, es renunciarla
de antemano o prorrogar los términos legales (Artículos
1.014 y 1.017 del Código de Comercio) pero de ningún
modo el acortarlos, desde que la reducción de dichos
términos coadyuva al fin de la prescripción que es el
—
risprudencia general y la doctrina, la reducción de esos
términos coadyuva al fin de la prescripción, que es el de
que los derechos se definan a la mayor brevedad, sobre
todo en materia comercial, donde el éxito de múltiples y
complejas operaciones depende, en gran parte, de la ra
pidez de su terminación". (Publicados ambos fallos en
"La Revista de Derecho, J. y Administración", año XX

(1914), número 18, págs. 283 y siguientes).

de que los derechos permanezcan inciertos el menor La misma doctrina se admite en fallo publicado en la
tiempo posible, sobre todo en materia comercial co —

misma Revista, t. XII, pág. 69 y en expediente que he

mo así se ha pronunciado la jurisprudencia, uniforme y mos podido compulsar en el hoy
Juzgado Letrado de
constante, de nuestros Tribunales en todos los casos primera instancia en lo Civil de Sexto Turno.

OCTAVA LECCIÓN

SUMARIO: Régimen transitorio de la usucapión y de la prescripción extintiva: criterios

legislativos dificultades de la cuestión. Solución de nuestro código (opiniones de
y
Guillouard, Portalís y Baudry-Lacantinerie y Tissier). Opinión de Narvaja respecto a la
retroactividad de nuestro código civil. De la usucapión y prescripción extintiva y el derecho
internacional privado. Sistematización que de los sistemas ha hecho Michel. De nuestra ju
risprudencia en materia de prescripción extintiva y usucapión.

En la clase de hoy, que es la última de que regla tiones jurídicas. En lo que a la prescripción se re
mentariamente disponemos, pues como ustedes re fiere puede enunciarse así: ¿cómo se regula lo rela
cordarán les dije al comienzo de estas disertaciones tivo a una usucapión o a una prescripción extintiva
que sólo disponíamos de ocho clases, vamos a ex comenzada cuando regía una legislación distinta,
poner brevemente lo que se ha dado en llamar la derogada mientras la usucapión o la prescripción
doctrina del derecho transitorio y los problemas de extintiva esta en curso?
la prescripción y el derecho internacional privado. Veamos el problema en materia de usucapión y
Reservaremos algunos minutos finales para poder luego en lo que se refiere a la prescripción extinti
enunciar algunas de las soluciones a que ha llegado va.
nuestra jurisprudencia práctica en materia de
Usucapión.En general los códigos han
seguido
prescripción. este temperamento: la ley nueva no tiene efecto
retroactivo en materia de usucapión, salvo cuando
Régimen transitorio
el legislador ha dispuesto expresamente lo contra
rio. - —

Se trata de un problema común a todas las cues

 57

de Napoleón.
tí 2.281 sienta un riantes, la doctrina del Código
código francés, en su art.
1.231.('> En cambio, el código alemán y el suizo, sientan
principio similar al de nuestro art.
alemán,
el principio de la retroactividad. El código
El código español, art. 1.939, establece también lo se refiere al comien
determina, además, que que
que la ley no tiene efecto retroactivo; pero agrega: así como lo que hace a la sus
que si desde que fuere puesto en observancia el
zo de la prescripción,
pensión e interrupción, rige se por lo que respecta
código transcurriere todo el tiempo en él exigido
al período anterior a la sanción del código civil,
para la prescripción, surtirá ésta su efecto, aunque
en vigencia.
por las leyes entonces
por dichas leyes anteriores se requiriese mayor
de
período de tiempo. Derecho patrio. El régimen transitorio
nuestro código civil lo encontrarán ustedes conte
El código peruano de 1936 establece en su art.
nido en las siguientes disposiciones: arts. 7, 1.187,
1.833 que la prescripción iniciada antes de ponerse
en vigor el nuevo código, se regirá por las leyes an 1.231, 1.259 y 2.391.
teriores; pero que si desde que fue puesto en vigen; Aún en materia de usucapión y prescripción ex
cia, transcurriera todo el tiempo en él exigido para tintiva nuestro codificador pagó tributo al princi
la prescripción, surtirá ésta su efecto, aunque .por pio de la retFoactividad. Bien, pudo pensar, que
no

dichas leyes anteriores se requiriese un período de la prescripción —en sus dos aspectos— comenzada
tiempo mayor. no es un derecho adquirido, sino una expectativa,
una simple esperanza, cuyo cumplimiento depende
El código alemán y el suizo
diferencian en esta
se
de múltiples y diversas eventualidades.
parte de las soluciones dadas por los códigos a que
acabamos de referirnos, principalmente, en estos Según Guillouard la regla del inciso primero del
dos aspectos: se aplica tanto a la prescripción ad
articulo 1.231

1°) legislan separadamente el régimen transitorio quisitiva como a la liberatoria. Ella se refiere,
además, no solamente a las modificaciones intro
de la usucapión y el de la prescripción extinti
ducidas en cuanto a la duración sino en cuanto a la
va;
modificación dé cualquier condición.
2°) en establecen, hablando en términos gene
que
rales, que la
usucapión comenzada antes de es Si un derecho no es prescriptible de acuerdo al
tar en vigencia los nuevos códigos, se rige por código, pero lo era en el derecho anterior y había
éstos desde que entraron en vigor. comenzado a prescribirse, esa prescripción ya co
menzada al promulgarse el código no se podrá

Prescripción extintiva cumplir, no obstante lo dispuesto por el art. 1 .231 .

Cuando Portalis tuvo que fundar en su discurso

aplicación de la regla contenida en el art. 7 de
La
nuestro C. Civil ofrece, apUcada a la prescripción,
muchas dificultades. Siguiendo a Pugliese y a
Alas, De Buen y Ramos pueden enunciarse como
dificultades principales las siguientes:
109 una disposición similar a nuestro inciso segun
do del art. 1.231 expuso entre otras razones, la si
guiente: "El derecho de los propietarios, contra
los cuales ha comenzado ya la prescripción que pa
ra completarse requiere cuarenta años, no es más

a) que la ley nueva declare imprescriptible lo que respetable que el derecho de los propietarios
hasta entonces contra los que no había prescripción principiada;
era prescriptible;
pero contra los que la prescripción más larga va a
b) que la ley nueva modifique los requisitos nece

sarios para
completarse en virtud de la nueva ley, por treinta
prescribir; años".
c) que se modifiquen las causas de interrupción y
Han transcurrido ya muchos años desde que el
de suspensión. P>
código civil empezó a regir entre nosotros. De ahí
Casi todos los códigos dedican escasas disposi que pueda pensarse que la regla del art. 1 .231 ya no
ciones a la reglamentación de la cuestión que esta está llamada a tener aplicación práctica.
mos tratando. La mayoría de los del siglo pasado,
La ley francesa, ya lo saben ustedes, es muy si
observa Pugliese, guiados por la idea de que la
milar en esta parte a nuestra ley. Conviene por tan
prescripción constituye un derecho, si bien even to que conozcan
sobre qué cuestiones la doctrine
tual, y sustraído, por lo tanto, a las variaciones de francesa y la Corte de Casación se han mostradc
legislación, se limitaron a seguir, con pequeñas va- conformes.
(1) Bigot Préameneu al fundar en esta parte lo dispuesto por el Código de Napoleón decía en su conocido informe: "Por últi
-

mo, ha sido necesario prever que en el momento en que este título del código reciba fuerza de ley, habrán
empezado ya prescripciones
de todo género. En materia de propiedad, es principalmente donde debe evitarse todo efecto
retroactivo: el derecho eventual que re
sulte de una prescripción empezada no puede depender de dos leyes. Basta, pues, derecho
que un eventual siga unido a la prescripción
comenzada para que dependa de la antigua ley, y no pueda el nuevo código
regular lo que le es anterior. Con este principio general de
saparecerán todas las dificultades. Una sola excepción se ha juzgado necesaria para que haya un término, pasado el cual se
cumpla en
todas partes la nueva ley. El periodo más largo que esta exige para las
prescripciones, es el de treinta años. Si no se tratase más oue de
las prescripciones que en ciertos países exigen cuarenta años o un período más
largo, no habría temor al efecto retroactivo una vez
determinado, que bastaban para cumphr la prescripción los treinta años prevenidos por la nueva ley con la adición
del tiemño trpn.
curtido. El derecho de los propietarios contra los cuales no cumplía la
prescripción sino pasados cuarenta años no debe ser nrefer^!."
al derecho de aquellos contra los que no hay prescripción empezada;
pero que pueden estar comprendidos en la prescripción oue
treinta años establece el proyecto actual. Estos motivos han determinado la
ñor
disposición final de este título".
(2) Puede consultarse sobrejasolución v nlanteo de estas dificultades el apéndice que trae PUGLIESE "
~ " en su obra Dplln p
ueuaf
z :OS "DF //7 Pror^í-ínWAM Pv-í,.,»;,,.." _i..; -i.c
resen
58

Baudry-Lacantinerie y Tissier afirman que esas doctrina de D'Argentré, de Dumoulin, de Dunod,

cuestiones son las siguientes: de Pothier y de Laurent. Por la ley de la situación
del inmueble se rigen todas las condiciones y re
1 ^) que las prescripciones que bajo el antiguo de
recho exigían un plazo más largo, necesitan
quisitos de la usucapión: ella determinará si tal
bien es o no prescriptile; el tiempo de posesión; los
cumplirlo, salvo el caso de las prescripciones etc.
caracteres que esa posesión debe ostentar,
mayores de 30 años; muebles corpo
Según muchos autores para los
2^) que aquellas que tenían un plazo más corto, se rales también debe aphcarse el criterio de la ubica
cumplen cuando éste termina, sin necesitar es ción. Pothier, en cambio, propone para regir los
perar el más largo que pueda reclamar el códi muebles corporales la ley personal del propietario.
go;
Sepan ustedes que es muy difícil dar solución a
3^) que las prescripciones comenzadas bajo el an losproblemas que ofrece, con frecuencia, la usuca
tiguo derecho, no pueden ser suspendidas ni pión de los bienes muebles.
interrumpidas por motivos nuevos estableci Prescripción extintiva. Es un problema clásico
dos por el código; y
del derecho internacional, cuya solución por lo ge
4^) que continúan sometidas al derecho antiguo neral no ha sido dada por los distintos códigos.
las prescripciones que, con arreglo a él, esta Los sistemas propuestos son reducidos por
"
ban suspendidas en su comienzo por una causa MICHEL en su obra La prescription libératoire
que existe todavía, aunque el código no la ad en' droit International privé" a cuatro:
mita como motivo de suspensión.
1°) la prescripción debe ser regulada por la ley del
Esta parte del derecho transitorio nos ha llevado lugar donde las partes han convenido en ejecu
más tiempo del que queríamos dedicarle. No obs tar la obligación (sistema de Troplong y de
tante eUo, no queremos terminar con esta impor Massé);
tante cuestión sin decirles que a raíz de la sanción
2°) debe ser regulada por la ley del domicilio del
de nuestro código civil se planteó una controversia
deudor (sistema de Dunod y de Le Vareilles-
pública relativa a la retroactividad del código civil. Sommieres);
En esa controversia terció Don Tristán Narvaja,
bajo el seudónimo de "N.N. estudiante de de 3°) debe ser regulada por la lexfori, es decir por la
recho", publicando un artículo en "La Tribuna" ley bajo cuyo imperio la acción se ejerce (siste
de Julio de 1869. Según Narvaja todas las disposi ma de Mercier y de Labbé);
ciones del código civil pueden reducirse a tres cla 4°) sistema de la ley del contrato (sistema de Sa
ses:
vigny y, en parte, el de Michel).
1 ^) disposiciones de los diferentes cuerpos legales Comprenderán que no nos podemos detener a
en vigencia y que estaban aplicándose en su analizar todas estas doctrinas. Para los que quie
letra y espíritu a la fecha de la promulgación ran estudiar los fundamentos y críticas a las mis

del código; mas les recomiendo la ya citada obra de Michel, los

2^) disposiciones de los mismos cuerpos legales trabajos de Lehr y de Martín, publicados en la
"Revue de droit international" y la tesis de CA-
(antiguos), que estaban sujetas a dudas y difi "

cultades, y que el nuevo código aclara y resuel VARRETTA, de La prescrizione nel diritto inter-
ve;
nazionale privato".
El Tratado de Derecho Civil Internacional de
3 ^) disposiciones puramente derogatorias del anti
Montevideo del año 1889, suscripto por nuestro
guo sistema. Las disposiciones de las dos pri
meras categorías, que constituyen la casi tota país, adoptó en materia de prescripción las siguien
lidad de las disposiciones que contiene el códi tes reglas:
go, notienen efecto retroactivo. Sólo las de la Art. 51. La prescripción extintiva de las acciones
tercera clase, que son excepcionales, tienen personales se rige por la ley a que las obligaciones
efecto retroactivo, si bien este efecto retroacti correlativas están sujetas.
vo se halla limitado por lo dispuesto en la parte
Art. 52. La prescripción extintiva de acciones re
final del inciso primero del art. 2.391.
ales se rige por la ley del lugar de la situación del
bien gravado.
De la prescripción y el
derecho internacional privado Art. 53. Si el bien gravado fuese mueble y hu
biese cambiado de situación, la prescripción se rige
en que se haya completado el
Es cuestión vieja y muy discutible la de resolver por la ley del lugar
los conflictos que presenta la dispersión de los ele tiempo necesario para prescribir.
mentos de la relación jurídica, o, en otras pa Art. 54. La prescripción adquisitiva de bienes
labras, cuando se está en presencia de distintas le muebles o inmuebles se rige por la ley del lugar en
yes. que están situados.
se trate de bienes
Usucapión. Se distingue según Art. 55. Si el bien fuese mueble y hubiese cam
inmuebles de muebles. Para los inmuebles la
o
biado de situación, la prescripción se rige por la ley
doctrina predominante es ésta: su usucapión debe del lugar en que se hayj^ completado el tiempo ne-
ser resida por la ley del país de su situación.
Es la rpcnrio nara
'"■' -
'''""-■' "'"
'
' '' ' '' ■■ ''i''ivr
 59

un testador de que su
medico no
tación hecha por
Nocorresponde a este curso el estudio y comen ha querido cobrarle sus servicios profesionales, no

tario de las disposiciones que anteceden. Me limito el reconocimiento por

a recordarles que en las conferencias que dictó el puede influir en nada en
La
dichos servicios. (Jurisprudencia publicada
en

profesor argentino Carlos Alberto Alcorta en Rev. de D., J. y Adm.", tomo XII, págs. 250, 260
nuestra Facultad de Derecho, por el año 193 1 ma ,

nifestó que estimaba: que tanto el texto como la re y 277). _, _, ,

de que la
II. La manifestación de un testador
dacción de los preceptos concernientes al título de era la de no ha
causa del legado hetho a un médico
las sucesiones y de las prescripciones era inobje servicios
table. (3)
berle querido cobrar dicho facultativo sus
profesionales, constituye un reconocimiento
ex

De nuestra jurisprudencia práctica
Hubiéramos deseado disponer de más tiempo,
para haber podido estudiar con ustedes los princi
pales fallos reaídos en nuestro país al discutirse an
te la justicia problemas relacionados con la
prescripción. Yo creo, vaya esto dicho de paso,
que es necesario que esta Facultad de Derecho or
ganice, de una vez por todas, el estudio orgánico y
sistemático de nuestra jurisprudencia. En los po
cos minutos que nos quedan les expondré, siguien
do el orden del articulado del Código Civil, una
síntesis apretada de nuestros principales fallos.
Previamente les indico:
1 °) que el trabajo del doctor Couture que ya he
en
mos tenido oportunidad de citar, relativo a
"La acción declarativa de la prescripción" en
contrarán ustedes una indicación prolija de las
alternativas de nuestra jurisprudencia en lo
que a ese punto se refiere;
2°) que lo que hace a la cuestión de si corres
en
ponde o no inscribir en el Registro de Trasla
ciones de Dominio las sentencias que declaran
obtenida la propiedad por prescripción ins
preso de la obligación.
Dicho reconocimiento in
extintiva de acuerdo a los
terrumpe la prescripción
arts. 1.226 y 1.234 del Código Civil y dicha pres
lo pre
cripción pasa a ser la de veinte años, según
1.226 al hacer referencia al 1.216.
viene el art.
de agravios de Manuel Herrera y Reis-
(Expresión
sig publicada en "La Rev. de D., J. y Adm.", to
mo XII, pág. 253).
III. Hay renuncia tácita a la prescripción y, por
tanto, esta excepción debe rechazarse, cuando el
deudor reconoce en el acta de tentativa de conci
liación la existencia de la deuda. Se trata de una
manifestación hecha ante funcionario judicial que
obra en un acto inherente al ejercicio de sus atribu
ciones. (Jurisprudencia pubhcada en "Jurispru
dencia Uruguaya", tomo IV, pág. 240).
Art. 1.190. I.Obliga a la sociedad el reconoci
miento de unadeuda hecha por el administrador
cuyo nombre figura en la razón social. El no uso de
la firma social en el reconocimiento de la deuda no
afecta al derecho del acreedor. El reconocimiento
hecho en la forma apuntada implica renuncia de la
prescripción desde que emana de un deudor solida
rio. (Jurisprudencia pubhcada en "La Rev. de D.,
—

J. y Adm.", tomo XIV, pág. 228).

cripción justicia ha declarado por
que nuestra
intermedio del Dr. Minelli improcedente
pueden consultar el trabajo del Dr. Couture a
que nos acabamos de referir y los trabajos
pubHcados en "Revista de la Asociación de
Escribanos", tomo X, pág. 24, en uno de cu
yos trabajos el escribano D'Alessandro SauUo
se declara partidario de la inscripción;
3°) en a la cuestión de la prescripción
lo que hace
de lahipoteca, problema interesantísimo, nada
diremos, pues forma parte del programa de
otros cursos. A los que desde ya se
por este problema los remito al trabajo del
escribano A. Paolillo publicado en "Revista
de la A. de Escribanos",, tomo XXIV (1938),
pág. 84 y siguientes y a la tesis presentada hace
algunos meses a esta Facultad por el Dr. Gil
berto Rava;
4°) junto a los resultados de nuestra
jurispruden
cia sintetizaremos también las opiniones de al
gunos de nuestros profesionales.
Art. 1.189. I. Existe interrupción de la prescrip
ción cuando el deudor reconoce tácita
mente la obligación en su testamento. La manifes
(3) CARLOS ALBERTO ALCORTA "Los tratados de Montevideo de 1889", págs. 57 y 150. Conviene también ver- V M
-
—
Art. 1.191. 1. La ley faculta a oponer la excep
ción de prescripción en cualquier estado de la
causa; pero ninguna excepción puede ser fallada
sin ser discutida. Por ello siempre debe sustanciar
se, cualquiera sea el estado de la causa en el mo
mento en que la excepción es presentada. (Ju
risprudencia publicada en "La Revista Forense",
tomo I, pág. 164).
II. Desistir de la excepción de prescripción es
darla por no alegada y, por tanto, debe ser tenida
interesan por no aducida entre los fundamentos de una sen
tencia de primera instancia. En este caso no puede
tomársela en cuenta en la sentencia de segunda ins
tancia, desde que In prescripción no puede ser
declarada de oficio. (Jurisprudencia publicada en
"Colección Abadie Santos", tomo V, caso
1.484).
III. El principio de que la prescripción puede
oponerse en cualquier estado de la causa hasta la
citación para sentencia, establecido de una manera
general en el art. 248 del código de procedimiento
civil, sufre una excepción cuando se trata del juicio
o expresa ejecutivo, en el que, en segunda o tercera instancia,
no pueden oponerse las
que no se hayan hecho va-

CARRIO "Apuntes de Derecho Internacional Privado", pág. 201 y ss; el informe del Dr. QUINTANA
-

pronunciado el 23 de enero
de 1889 en la parte en que se refiere a la prescripción. Dicho informe está publicado en la obra "Actas
y Tratados celebrados por el
Congreso Internacional Sud Americano de Montevideo", pág. 499 y ss. y la tesis de DE SALTERAIN: "Algunas consideraciones
60
1eren la de primera. (Jurisprudencia publicada en
"Fallos de la Alta Corte de Justicia" por W.
Beltrán, t. 1, pág. 139).
Art. 1.193. 1. Los inmuebles dótales no son
bienes fuera del comercio. (Tal es la tesis de Pablo
De María compartida por la jurisprudencia nues
tra. Tesis desarrollada en trabajo pubhcado en
_ asentimiento del marido. (Opinión de Don Elias
"La Rev., de D., J.y Adm.", tomo
II. Ni doctrinariamente ni de acuerdo con el
decreto del 10 de Octubre de 1835 es aplicable a los
sepulcros la parte del Código Civil relativa a la ad
quisición por prescripción de los bienes privados.
(Vista fiscal de R. Sayagués Laso, publicada en
"Colección Abadie Santos", tomo IX, caso
2.547).
III. El defecho funerario
se
puede adquirir
el modo prescripción. (Opinión del escribano
ethoven Parallada¿publicáda en la revista
recho", año XIV, núms. 6-12, pág. 95).
IV. Los sepulcros no pueden adquirirse por
prescripción. (Jurisprudencia publcada en "La
Rev. de D., J. y Adm.", tomo XXIV, pág. 362 y
en "Colección Abadie Santos", tomo IX,
2547).
V. Es sólo respecto a los bienes susceptibles de
propiedad privada que los establecimientos públi
cos y las corporaciones quedan sujetas a las mis
mas prescripciones que los particulares, estando
fuera de su alcance todo aquello que, como los
bienes nacionales de uso público, no está en el co
mercio de los hombres. (Jurisprudencia pubhcada
en "Colección Abadie Santos", tomo IV, caso
1 .266. La misma tesis sostiene la Suprema Corte de
Justicia en fallo publicado en la citada Colección,
tomo VII, caso 1.869).
Art. 1.196. 1. Poseer en concepto de propietario
supone simplemente que se ejerciten los actos de
tal propietario y no se obre a nombre de otros con
títulosprecarios. (Opinión sostenida en trabajo
publicado en "La Revista Forense", tomo II, pág.
325. En este trabajo se estudia, también, el régi
men legal vigente en materia de usucapión a la épo
ca en que entró en vigencia nuestro código civil).
II. La posesión que no es exclusiva,
posesión título de dueño y no puede, por tanto,
a de que se verifique una venta, dona
conducir a la prescripción de la propiedad. El que
ejerce actos de comunero no puede adquirir la pro
piedad exclusiva de la cosa, tan sólo puede adquirir
una porción indivisa de la misma. (Jurisprudencia
pubhcada en "Colección Abadie Santos", tomo
IX, caso 2.573).
Art. 1.201. I. La acción por cobró del saldo
líquido de las cuentas no es sino la consecuencia
del cumplimiento de la obhgación de rendirlas, y si
esta obligación deja de existir civilmente por
prescripción deja también de existir la consecuen
cia. Estando extinguida por prescripción la rendi
ción de cuentas, no subsiste una acción por cobro
del saldo cuyo monto tenía que ser fijado por una
rendición de cuentas. (Opinión de Pablo de María
publicada en la "Revista del Centro Estudiantes de
Art. 1.208. 1. No puede considerarse justo títu
loa los efectos de la
prescripción ordinaria del do
minio una escritura de venta de un bien raíz dotal
hecha con omisión de la autorización judicial que
prescribe el art. 2.037 del Código Civil, y aún
cuando haya sido realizada por la mujer con el
VIII, pág. 81). Salorio publicada en "La Rev. de D., J. y Adm.",
t. XI, págs. 33' y 68).
II. -Puede .existir justo título basado en un testa
mento absolutamente nulo. Tal lo resuelto en dos
instancias por nuestra justicia. Dichos fallos se ba
san en que apreciar lo que dispone el art. 1.208 en
el sentido absoluto de las palabras conduciría a que
nunca hubiere prescripción en los casos a que se re
fiere dicho artículo, ya que si el título requerido de
por
biera ser perfecto, el poseedor cuando le fuera re
Be-
' clamada la cosa no tendría necesidad de ampararse
'El De
en la prescripción sino en su perfecto derecho de
propiedad. Precisamente, la prescripción tiene por
alcance, y es su objeto, subsanar los defectos y las
omisiones de la titulación de la propiedad, conso
lidándola de ese modo. (Jurisprudencia publicada
caso
en "La Rev. de D., J. y Adm.", tomo XIII, págs.
178, 195, 213 y 229). Contra dichos fallos se inter
puso el recurso extraordinario de nulidad notoria y
la hoy Suprema Corte de Justicia, integrada, de
claró nula la sentencia recurrida por entender que
el testamento absolutamente nulo no es un justo
título. (Este fallo de la Alta Corte de Justicia de
fecha 10 de noviembre de 1909 está pubhcado en la
"Revista de la Asociación de Escribanos", tomo
'
IV, págs. 256 y 274 y en la 'Colección Abadie San
tos", tomo I, caso 492). En este fallo sostiene la
Suprerria Corte de Justicia: que el legado hecho en
un testaihento absolutamente nulo no puede ser in
vocado como justo título para la prescripción de
diez o de veinte años. La falta de solemnidad en
materia testamentaria hace al acto inexistente; que
además la ley no exige en el art. 1 .208 un título per
fecto, ya que para que se repute justo el título a los
efectos de la prescripción sólo se requiere que el tí
tulo en sí mismo sea capaz de transferir la propie
dad, aún cuando los enajenantes no sean realmen
te los dueños de la cosa que venden; y de manera
no es una
que puede ocurrir el caso que es el que contem
—
pla la ley —
ción, permuta o legado, con todas las solemnida
des legales y, sin embargo, el enajenante o testador
no sea realmente dueño de la cosa que trasmite.
III. El testamento absolutamente nulo no es un
a los efectos de la prescripción. Opinan
justo título
en este sentido: El Dr. José A. de Freitas "La —
Rev. de D., J. y Adm.", t. XIII, pág. 229; el escri
bano Narciso A. Machado— "La Rev. de D., J. y
Adm.", t. XIV, pág. 13 y el escribano Benjamín
C. de Oliveira— "Revista de la Asociación de
Escribanos", t. III, pág. 45.
IV. No constituye un justo título, legal, válido y
la propiedad la aceptación de la
capaz de transferir
mejor oferta en el remate público y su ulterior
judicial. Por otra parte el que entra a
aprobación
poseer basadc
™
-., , „„_J_i.;s:::':™"- — --
 61

adelante el contrato definitivo no puede, por esas por haber pasado el término para pres
a oponerla
solas circunstancias, tener por probada su buena cribir. (Jurisprudencia publicada en "Colección
fe. (Jurisprudencia publicada en "Colección Aba Abadie Santos, t. I, caso 172).
die Santos", tomo XVI, caso 3.441). de
III. La prescripción de la acción por cobro
Art. 1.211. I. El propietario que no tiene la po derechos aduaneros es de veinte años (Jurispru
sesión del bien hace más de treinta años no pierde dencia publicada en "La Rev. de D., J. y Adm.
el derecho de entablar la acción reivindicatoría. No t. XVIII, pág. 297).
obstante los términos absolutos del art. 1.211 hay de em
IV. Toda acción personal por cobro
que pensar que tan sólo la prescripción adquisitiva los diez
consumada puede hacer desaparecer tal derecho
pedrados se prescribe a los veinte años y a
el derecho a ejecutar. (Jurisprudencia pubhcada en
del propietario. (Opinión del Dr. Martín C. "La Rev. de D., J. y Adm.", t. XI, pág. 275).
Martínez publicada en "La Rev. de D., J. y
Adm.", tomo II, pág. 106). V. La acción por repetición de lo indebido

II. Con treinta años de

posesión se adquiere la
propiedad de un inmueble, sin necesidad de título
ni de buena fe. El art. 1.150 del C. Civil confirma
plenamente de que el art. 1 .039 al establecer el tras
paso ipso jure no impide que
destruida por una realidad contraria, cuando uno
o varios herederos poseen por cuenta propia, des
conociendo los derechos de los otros. (Opinión de
Juan P. Castro publicada en "La Rev. de D., J. y
Adm." t. IX, pág. 241 y 370).
III. La propiedad de los bienes inmuebles se
prescribe por la posesión de treinta años, sin nece
sidad, por parte del poseedor de presentar títulos
(Jurisprudencia publicada en "La Rev. de D., J. y
Adm.", t. XVII, pág. 248).
Art. 1.215. I. Cuando hay dudas sobre la natu
raleza de una posesión, sobre su alcance, su arran
queo sobre el bien objeto de los actos posesorios,
debe decidirse en el senido más favorable al de
mandado (Jurisprudencia publicada en "Colec
ción Abadie Santos", t. II, caso 801).
II. Si la
prescripción constituye un derecho real,
lo también la acción que se ejercita a fin de obte
es
ner el reconocimiento pleno de ese mismo derecho.
El propio legislador clasifica entre las acciones rea
les la que nace de la prescripción, en la declaración
contenida en el art. 1.215 del C. Civil. (Jurispru
dencia publicada en "Colección Abadie Santos",
t. V, caso 1.632).
Art. 1.216. I. Toda acción personal prescribe
los veinte años contados desde que la deuda fue
exigible.
Las obligaciones que han de cumplirse en plazos
sucesivos y escalonados sólo pueden ser exigidas en
las fechas estipuladas. La prescripción del inciso
4° del art. 1 .222 se funda en la presunción de pago
y eha desaparece cuando resulta que la deuda que
sereclama no ha sido realmente pagada. (Jurispru
dencia pubhcada en "Colección Abadie Santos",
t. I, caso 277).
II. Los honorarios de abogado
una vez regulados y fijados judicialmente no pres
criben a los dos años sino a los veinte. El hecho de
que incluyan en la planilla de costas no los hace
se
prescriptibles en plazo menor a veinte años. La
prescripción de que tratan los arts. 1.222 a 1.225
está fundada en una presunción de pago y ella re
sulta destruida cuando__eLdemandado
prescribe por el término común de las acciones per
sonales —veinte años—. No corresponde a esta ac
ción la prescripción de cuatro años, pues la pres
cripción del art. 1.222 es especial o de excepción,
admisible, tan sólo, para los casos particulares a
esa ficción sea
que dicho artículo se refiere. (Jurisprudencia
publicada en "Colección Abadie Santos", "Suple
mento", t. I, pág. 39).
VI. El término para la prescripción de la acción
pauliana no corre necesariamente desde la pres
cripción en el registro, si no consta que desde ese
instante el acreedor tuvo conocimiento de la enaje
nación (Jurisprudencia pubhcada en "Colección
Abadie Santos", "Suplemento", t. II, caso 392).
Art. 1.217. 1. El plazo de diez años de este
artículo constituye un término de caducidad de la
acción ejecutiva, puesto que él determina que
transcurridos lo diez años la acción no adquiere el
carácter ejecutivo por la confesión judicial del
deudor, ni por el reconocimiento que haga del do
cumento privado. (Jurisprudencia publicada en
"Guía del Comercio", núm. 83, pág. 1).
Art. 1.218. 1. La prescripción extintiva se funda
en la inacción del acreedor que ha podido ejercitar
sus derechos y esa razón desaparece toda vez
que el
ejercicio de los derechos está supeditado al cumpli
miento de una condición. Mientras esa condición
no se ha cumplido no puede hablarse de inacción
del acreedor y, por ende, de prescripción corrida
en su perjuicio. (Jurisprudencia pubhcada en
a "Guía del Comercio", año VII, núm. 79, pág. 1).
Art. 1.222. I. Los intereses se prescriben a los
cuatro años aun cuando la
obligación de pagarlos
esté garantida con hipoteca. (Jurisprudencia
publi
cada en la "Rev. de la Asociación de Escribanos"
t. IV, pág. 150).
II. Los intereses de obligaciones
aseguradas hi
potecariamente no prescriben a los cuatro años,
pues la excepción del art. 1 .222 está contenida en el
art. 2.348. La garantía de la
hipoteca alcanza a los
intereses del préstamo sin necesidad de convención
y procurador especial. (Opinión del escribano Benjamín C. de
Ohveira, publicada en la "Rev. de la Asociación de
Escribanos", t. IV. pág. 150).
III. ¿Los intereses de las
obhgaciones asegura
das hipotecariamente prescriben a los cuatro
años
o a los treinta? En "La Rev. de
D., J. y Adm.", to
mo I, págs. 124 y 131
en vez de hay pubUcadas: opinión de
un demandado de que nrescriben a 1n<í riiatrr. qa^..
62
del ejecutante de que prescriben a los treinta y un
fallo en que no da cabida a la tesis del demandado.
IV. En fallo de Don Alfredo Furriol se sostuvo
que los intereses de dinero depositado prescriben a
los cuatro años. El Tribunal revocó dicho fallo,
sosteniendo: que los intereses de dinero depositado
prescriben a los veinte años ya que a esa situación
no se aplica el art. 1 .222 sino los arts, 2.073 y 2.258
(Fallos publicados en "La Rev. D., J. y Adm.",
t. XV, pág. 271).
V. En los juicios por cobro de impuesto inmobi
liario sólo puede exigirse el pago de las últimas
cuatro cuotas atrasadas y los recargos respectivos,
ya que para las anteriores puede alegarse la pres
cripción. El defensor de oficio en su calidad de tal
no está habilitado para prestar el juramento a que
se refiere el art. 1.227. (Jurisprudencia publicada
en "La Rev. D. J. y Adm.", t. XXX, página 43).
VI. El auto que ordena la venta de la cosa hipo
tecada, para con su producto cubrir el importe del
préstamo, intereses, costas y costos, importa y
constituye una sentencia de remate, la que hace co
sa juzgada con respecto al monto de la suma pres
tada, pero no con relación a los intereses, que per
manecen ilíquidos y que están sujetos a una pres
cripción más corta que la que corresponde al crédi
to de que derivan. (Jurisprudencia publicada en
"Colección Abadie Santos", t. V, caso 1.501).
VIL El derecho de pedir pensión lo mismo que
el de reclamar las devengadas, no tienen su origen
en el derecho civil y sí en leyes especiales, no
siéndoles aplicables las disposiciones del derecho
común relativas a la prescripción. (Jurisprudencia
publicada en "Jurisprudencia Uruguaya", t. III,
pág. 124).
Art. 1.223. I. El hecho de que el art. 1.223 fije
en dos años la prescripción para el pago de los de
rechos y salarios de los curiales, fijando el momen
to desde el que ha de contarse ese plazo, no impide
la aplicación de disposición contenida en el art.
la
1 .238. Las circunstancias de que no se hayan paga
do las costas devengadas en nada obstaculiza la
aplicación de las dos disposiciones citadas. (Ju
risprudencia publicada en "La Rev. de D., J. y
Adm.", t. IV, pág. 216).
II. Entre nosotros la prescripción de los servi
cios médicos empieza a correr desde que se practi
caron las operaciones o se efectuaron las visitas.
Nuestra ley se refiere a actos diversos de asistencia,
deslindados perfectamente unos de otros, origi
nando cada uno un período prescriptívo distinto.
No cabe la interpretación francesa de unidad o de
conjunto, según la cual la prescripción del honora
rio médico no empieza a correr sino cuando toda la
asistencia del enfermo concluye (Jurisprudencia
publicada en "La Rev. de D., J. y Adm., t. XV,
págs. 93, 100 y 118).
prescribe por el lapso de dos años la obh
III. Se
gación de pagar a los médicos sus visitas y opera
ciones, corriendo el tiempo desde que tuvieron lu
la continuidad
gar aquéllas, sin que pueda alegarse
A.. 1... ^ ;,.;^r. cAlr. rlí^ia rlp rnrrer dicha
.,,,00
prescripción cuando haya habido ajuste de cuentas
aprobado por escrito, documento privado o públi
co de obligación o mediante
emplazamiento judi
cial. (Jurisprudencia pubhcada en "La Rev. de D.,
J. y Adm.", t. XII, págs. 250, 260 y 277).
IV. Los honorarios del abogado prescriben des
de que aquél cesó en su ministerio, cualesquiera
hayan sido las causas determinantes de esa cesa
ción. La disposición del número 1° del art. 1.223
no es excepcional ni por su contenido ni por sus
términos y, por lo tanto, debe aplicarse por ana
logía a todos los casos en que la cesación de los ser
vicios del abogado se ha producido de una manera
cierta e indubitable. (Jurisprudencia del Dr. Pedro
Aladio publicada en la obra de este magistrado ti
tulada "Sentencias sobre Cuestiones Civiles").
V. La prescripción establecida por el legislador
para los honorarios y otros casos análogos se fun
da en la presunción racional de pago de la deuda y
desaparece, por consiguiente, cuando media reco
nocimiento o confesión en contrario. Que es esto,
también, lo que establece la ley al declarar in
terrumpida la prescripción por la sola existencia de
ese reconocimiento o confesión. (Jurisprudencia
publicada en "Colección Abadie Santos", t. II,
caso 738).
prescripción corta del art. 1.223 es una
VI. La
presunción legal de pago y tal presunción debe pro
ducir efectos siempre que la parte que la invoca no
ha confesado que no ha pagado. La confesión de
no haber pagado puede ser tácita, pero para que
exista se requiere que los actos que la revelan no
den lugar a dudas. (Fundamentos del voto discor
de de Don Pablo de María publicado como nota en
la "Colección Abadie Santos", t. II, caso 738).
VIL La de los honorarios médicos
prescripción
no empieza desde cada visita y desde el
a correr
mismo día que la asistencia ha empezado, sino des
de que ella ha terminado, sea por la curación del
enfermo o su fallecimiento o la despedida del
médico. (Opinión del Dr. Manuel Herrera y Reis-
sig publicada en "La Rev. de D., J. y Adm.",
t. XII, pág. 255 y t. 15, pág. 100).
VIII. Según los arts. 1.223 inciso 3° y 1.226 la
prescripción de los honorarios médicos corre desde
el
que se practica cada visita u operación, sin que
hecho de continuarlas o repetirlas las interrumpa.
(Opinión pubhcada en "La Rev. de D., y Adm.",
t. XV, pág. 118).
Art. 1.224. 1. Cuando no existe prueba de que la
remuneración correspondiente a los servicios se
ajustó por mes o por año es aplicable lo dispuesto
en el art. 1.834 del C. Civil. Se trata de una acción
personal cuya prescripción es la que determina el
art. 1.216 del C. Civil. (Jurisprudencia en "Colec
ción Abadie Santos", t. VIII, caso 2.229).
Art. 1.225. I. Las prescripciones dadas por la
contra los comerciantes, posaderos y fonderos,
ley
contra los que
no pueden ser alegadas venden mer
caderías o den alojamiento y manutención sin ser
fonderos, ni posaderos, ni comerciantes. Para sa
""
ber cual prese-'-. ■':';-"^"-:^-:i'±:i::'^ ■!:■'-■' '"■•-■ '"--í:.'
 63

observar cuáles son las convenciones de las partes: cuestión de saber si la deuda ha sido realmente pa
si es pagable por años o plazos periódicos más cor no se operan por el simple
ga. Estas prescripciones
tos, es de aphcación la prescripción de cuatro años, transcurso del tiempo, se requiere, además, la
Si se
art. 1 .222; si así no sucede se estará bajo el imperio
prestación del juramento por el demandado.
del derecho común y de la prescripción general de concede esa facultad a quien se opone la prescrip
de ningún
veinte años, art. 1.216. (Opinión pubhcada en "La ción es en el concepto de que no resulte
Revista Forense", t. III, pág. 25). antecedente que la deuda está realmente impaga.
en "La Rev. de D. J. y
(Jurisprudencia publicada
,

Art. 1.226.1. Existe interrupción de la prescrip

ción cuando el deudor reconoce tácita o expresa Adm.", t. IX, pág. 358).
mente la obligación en un testamento. La manifes V. No se puede deferir el juramento al Defensor
tación hecha por un testador de que su médico no de Oficio y éste no puede oponer las prescripciones
ha querido cobrarle sus servicios profesionales, no especiales que están sujetas a esa condición. (Opi
puede influir en nada en el reconocimiento por nión emitida por la redacción de "La Revista Fo
dichos servicios. (Jurisprudencia publicada en "La rense", en el tomo I, pág. 87).
Rev. de D., J. y Adm.", t. XII, págs. 250, 260 y defen
VI. No puede deferirse el juramento a un
277). corta.
sor de oficio que opone una prescripción
II. Ningún otro acto procesal equivale al empla
Un defensor de oficio opone como excepción
zamiento para el art. 1.236. Este artículo no es
una prescripción corta. El actor se presenta soste
aplicable a los casos en que el requisito de la conci niendo que el defensor de oficio sólo puede oponer
liación no está impuesto como preliminar a la de
las prescripciones largas y que, por excepción,
manda. Cuando una demanda no está sujeta a con
ciliación previa, si no obstante, una demanda se podría oponer una prescripción presuntiva de pago
cuando tenga antecedentes que lo habiliten para
mejante ha sido precedida de una citación a conci
prestar ante la justicia el juramento que la conti;a-
liación, la prescripción no se interrumpirá sino a
parte puede exigirle.
partir de la demanda y no de la citación a conci
liación. (Fallo dictado por el Juez Letrado de Pri El juez Dr. Zorrilla de San Martin, falló enten
mera Instancia de Florida, Don Carlos M. Larghe- diendo que el defensor de oficio no puede oponer
ro, el 18 de abril de 1938. Apelado dicho falló fue una prescripción presuntiva a menos de prestar el

confirmado por uno de nuestros Tribunales). juramento que se le defiera. Contra dicho fallo
Art. 1.227. I. La apeló el defensor de oficio y el actor reedicta su te
prescripción corta, presuntiva
sis conforme con la sentencia del juez senten
de pago, no puede amparar a un demandado que
ciador.
ha confesado expresamente que no pagó. Si el de
mandado con su confesión ha suministrado la La sentencia de segunda instancia, dictada por

prueba legal de que no pagó se hace innecesario el Vázquez, Berinduague y Otero, revocó la de pri
juramento decisorio. La confesión judicial expresa mera, entendiendo que al defensor de oficio no
y categórica de que no se pagó equivale a la resis puede deferírsele el juramento,ya que dicho de
tencia a prestar el juramento, por lo que éste se fensor, por la naturaleza de sus funciones, no
vuelve innecesario. Si la ley establece que la resis puede prestar dicho juramento.
tencia a prestar el juramento hace ineficaz la pres El actor apeló en relación de la sentencia de se
cripción corta es porque ve en ella la confesión gunda instancia. El defensor de oficio sostiene que
tácita del no pago. Y si esto es así con la confesión debe ser mantenido el auto recurrido. La sentencia
tácita, con mayor razón ha de serlo cuanto se tiene de tercera instancia dictada por el Tribunal de Se
la confesión expresa. (Jurisprudencia publicada en
gundo Turno, compuesto por Gallinal, Castro y
"Guía de Comercio", año X, núm. 110, pág. 1).
Forteza, confirmó con costas el auto apelado,
II. En las prescripciones presuntivas de pago no autorizando al actor para deferir el juramento a los
puede existir otro medio de prueba que el juramen herederos del deudor o a su tutor caso de ser dichos
to decisorio, no pudiéndose efectuar en forma de herederos menores de edad. (Opiniones y fallos
interrogatorio, como lo son, tratándose de las par publicados en "La Revista Forense", t. I págs
tes, los pliegos de posiciones. (Jurisprudencia 163, 171, 178 y 187).
pubhcada en "Guía del Comercio", núm. 59, pág. ArL 1.235. I. El precepto del inciso 1° de este
1, y núm. 60, pág. 1). artículo quiere decir que el emplazamiento
judi
III. No puede oponer la prescripción corta el cial, o sea la demanda, interrumpe la prescripción
demandado que en vez de alegar pago, alegue ex si fuese notificada al poseedor o deudor. Lo que
cepciones que son incompatibles con él. Cuando interrumpe la prescripción es la demanda, pero pa
de las alegacione del deudor resulta que éste reco ra que produzca ese efecto es menester que se noti
noce que el pago no ha tenido lugar, no puede el fique al deudor o poseedor: una vez notificada, la
mismo deudor oponer la prescripción corta ni interrupción se produce desde la fecha de la de
ofrecer prestar el juramento. (Opinión publicada manda y no desde la fecha de la notificación.
en "La Revista Forense", t. III, pág. 26). (Conceptos del Dr. Manuel Herrera y Reissig
IV. Las prescripciones fundan sobre
cortas se publicados en "La Rev. de D., J. y Adm t XV
"
' ■
'

pág. 104).
una presunción de pago. La
ley permite que el
arrfpHor Hefípra al inrampntr. Hp cu II. No la
contraparte la es demanda, notificada o no, la que in-
64

terrumpe la prescripción, sino el emplazamiento miento judicial. Que dicho término esté estableci
notificado. No puede sustituir al interpretar el
se do por la ley de fondo no
art. 1 .235 la palabra emplazamiento por la palabra
significa que haya perdi
do su carácter de
disposición relativa a la forma.
demanda. (Conceptos vertidos en una contesta
(Opinión de Manuel Herrera y Reissig publicada
ción a una expresión de agravios, publicada en en "La Rev. de
D., J. y Adm.", t. XV, págs. 103 y
"La Rev. de D., J. y Adm.", t. XV, página 121).
105).

III. La prescripción se interrumpe por el pedido

de auxiliatoria de pobreza. Art. 1.237. I. Este articulo se refiere tan sólo a
El de citación que hace el que la prescripción adquisitiva. Cuando se trata de
pedido gestiona la
carta, a su contrario, para que
comparezca en su prescripción liberatoria la ley es menos exigente en
cuanto a las formas o modos de interrumpir la
gestión, reúne todas las condiciones de la voluntad
manifestada cuando se pide un emplazamiento. prescripción. El art. 1.240 demuestra, que a los
(Jurisprudencia pubhcada en la "Colección Aba efectos de interrumpir la prescripción extintiva, da
die Santos", "Suplemento", t. II, caso 392). lo mismo el emplazamiento o la interpelación judi
cial del deudor. (Jurisprudencia pubhcada en "Ju
risprudencia Uruguaya", t. III, pág. 243).
IV. Lagestión de carta de pobreza no interrurn-
pe la prescripción. Nuestra ley no admite la in
terrupción civil de los plazos señalados para toda II. El término previsto en el último inciso del
prescripción sino por las causas expresadas en los art. 1 .296 es una verdadera
prescripción y la acción
arts. 1.235 y 1.236 del C. Civil. (Vista fiscal de R. pauHana es una acción personal. A falta de dispo
Sayagués Laso pubhcada en "Colección Abadie siciones que disciplinen el régimen de interrupción
Santos", t. XVI, caso 3.571). del plazo de prescripción de la acción pauliana de
be irse a las reglas generales del instituto de la
prescripción y tratándose de una acción personal la
V. El emplazamiento hecho por los tribunales
disposición específica es la del art. 1.238.
extranjeros no produce interrupción de la prescrip
Las excepciones que el art. 1.237 establece al
ción. El inc. 2° del art. 1.235 se refiere a los jueces
efecto interruptivo del emplazamiento son especí
que tienen jurisdicción en el territorio nacional.
ficas de la prescripción adquisitiva y no tienen apli
(Jurisprudencia pubhcada en "La Rev. de D., J. y
cación a la prescripción extintiva. (Fallo dictado
Adm.", t. II, pág. 169).
por el Juez Letrado de Primera Instancia de Cane
lones, Don Alvaro F. Macedo, el 27 de diciembre
de 1938).
VI. ¿El emplazamiento ante los jueces extranje
ros interrumpe la prescripción? Los doctores Ru
perto Pérez Martínez y Pablo De María sostienen III. El hecho de
no haber alegado el demandado
que sí; el doctor Blas Vidal sostiene que no. (Opi la perención de la instancia producida de pleno de
niones pubhcadas en "La Rev. de D., y Adm.",
recho en el juicio civil no implica renuncia tácita a
t. II, págs. 132, 156, 169, 198, 225 y 248).
la excepción de prescripción que puede oponerse
en cualquier estado del juicio. Que admitir la tesis

contraria a la que queda expuesta es limitar sin

Art. 1.236. I. Renunciase tácitamente
a la
razón la oportunidad de oponer la prescripción y
prescripción cuando el deudor hsa y lla
reconoce

namente la existencia de la deduda en el acta de

asociar, sin fundamento, el instituto de la peren
ción —

que sólo mira a la instancia

con el de la —

tentativa de conciliación. El art. 1.014 del C. de

prescripción, cuando sabido que no tienen más
es
Comercio cita a título ilustrativo varios casos de
renuncia tácita, agregando que también hay tal re
punto de contacto que el determinado por el art.
1 237, numeral 1° del C. Civil. (Jurisprudencia
nuncia "en otros casos semejantes" con lo que de
publicada en "La Rev. de D., y Adm.", t. XXXI,
ja librado al criterio del juez apreciarlos. (Ju
pág. 80).
risprudencia publicada en "Jurisprudencia Uru
guaya", t. IV, pág. 241).
II. En el caso del art. 1 .235 la prescripción se in Art. 1.243. I. La suspensión de la prescripción
terrumpe por la demanda o emplazamiento y no es un beneficio establecido en favor de ciertas per
por la notificación de éste; en el caso del art. 1 .236, sonas; de modo que sólo ellas pueden invocarlo. Si
en que además de demanda o emplazamiento hay hay cointeresados no pueden prevalerse de dicho
una citación a juicio de conciliación anterior a beneficio. Este principio se aplica tanto a la usuca
aquélla, no es necesaria la notificación de la de pión como a la prescripción extintiva. A este res
no confundir las causas de
manda, dentro del plazo de treinta días, para que pecto interesa interrup
la interrupción se produzca. ción de la prescripción con las de suspensión, dado
lo establecido en el numeral 3° del art. 1.396. (Opi
El de treinta días del art. 1 .236es un térmi
plazo nión publicada en "La Revista Forense", t. III,
no de carácter procesal: estetérmino se refiere a
verifica dentro del procedi
pág. 27).
una actuación que se