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  • Contratación Atípica - RASO DELGUE

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    Derecho del Trabajo Uruguayo

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    Contratación Atípica- RASO DELGUE

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    LA CONTRATACION ATIPICA DEL TRABAJO Segunda edicién ampliada y actualizada con comentarios de las Leyes N° 18.099 y 18.251 AMF EDITORIAL YLIBRERIA JURIDICA AMALIO M. FERNANDEZ ‘ereaocano 20.04 Escaneado con CamScanner CAPITULO 1 LAS TRANSFORMACIONES DEL TRABAJO 1. Introduccion Desde le condena biblica, hombre y t mente unidos. La del hombre es fundar rico y cultural El siglo XX vio irrumpir con Ja fuerza de una violenta explosce € trabajo subordinado. El trabajador de fabrica fe la expresién tipica y princ pal de la actividad laboral del hombre durante ls primeras tres cuaras pares del siglo XX. La generalizacién del trabajo subordinado de tipo fabri! y los indudabies Exitos ~no solo econémicos, sino también sociales- de esta modalidad de trabajo hicieron suponer a muchos que ella estria destinada a perdurar para siempre como una realidad. En su apogeo, pocos pensaron que ei tabaye subordinado seria tan solo una forma histinica de la activdad products humana. Pocos consideraron que el trabajo subordinado seria susneuido com nuevas formas de trabajo, siguiendo la regla de transformaciones a la que habia sujetado desde TSA Momteideo 1996. p. 603, quien ota a Rivas D. Lt Escaneado con CamScanner cia expansiva del derecho del trabajo es le homogereidad de funci ‘mica que se presenta en la esfera de relaciones que, més allé de toda cidn, se desarrollan a través de modalidades en las que uno de los obtiene la disponibilidad de ta fuerza de trabajo del otro. A este tipo de relaciones se les llama habitualmente “trabajo parasubordinado", no en un sentido de un trabajo semi o cuasisubordinado, sino en el sentido que ocupan un espacio mis amplio de aquél la nocién de subordinacién téenico-funcional™. Acotan ct término Jenguaje del lexisiador”. De jure condendo la doctrina italiana ha plateado tres vias de solucién a Ja proteccién de los trabajadores parasubordinados. La primers plantea la superaciSn conceptual de !a di jo subordinado y trabajo coordinado. El legislador deberia edi {general del trabajo, que regule -con diversa intensidad de tutelas~ ambos tipos de trabajo. % Ghezai G. y Romagneli U1! rapparo di lvoro, Bologna 1989. pp. 32y 33. dde empleados; en segundo lugar, la mayor parte de su trabajo es realizada para ‘una persona 0 instiucién o mas de la mitad de sus ingresos es paga por une persona © institucién. Mas importante que la definicién, agrega Weiss. es el hecho que a partir de 1974 los “employee-like persons” pueden estar incluidos ‘en convenios colectiv ccubren a los trabajed es decir cuerpos normativos que en principio solo subordinadost” italiana y alemana, es xa cubrir areas cada vez yy formalmente indepeo- diente. EI dezecks Jel tratajo ~como expresidn de! modemismo del sigio pasado- se ha vuelto precozmente un derecho viejo y es necesario un 03. ton ofthe concept ofsubordinanion The german experence en Le wesformacion...ci p. 60, © Weiss M, ob. cit, p. 61 Escaneado con CamScanner AAVTVTUVIVPVUVUP PVPS UNE E VEE EEE Ee 62 Joan Rasy Deva de reinge no categoria juridica del traba) . demuestran cuan lenta es la adecuacién de las transformaciones ripidas de la sociedad! Mientras no se produzca este proceso de verdadera reforma laboral™. Seguiremos juridicamente limitados al sistema dual subordinscién/auronomia, Pensar en soluciones intermedias es un iil ejercicio creativo para promover un sistema regulatorio de “tercer tipo”, pero en tanto no se aprucben las relativas normas, no ser posible sustituir el actual sistema juridico con creaciones intelectuales. 5. La tutela de Jos trabajos Quizés en el futuro hablaremos menos del Derecho del Trabajo y mis de los derechos y la dignidad de los trbajadores: “No existiria un verdadero democritico del derecho ~expresa Sagardoy-, sin el respeto de la dignidad de los hombres y mujeres que trabajan””. En este “nuevo mundo de los trabajos” se produce una fregmentacién de Ja cadena productiva, se acentia Ia diferencialidad de las diversas expresiones de trabajo, sparecen trabajadores de diversas clases y categories (cuentapropistas, independientes subordinados economicamente, informales, cic), se desarrollau nuevas formas de gestién y gerenciamiento en la empresa. Sagardoy J.A. La dignidad on ef trabato y “Tercera, Madeid 1979/2002 de ilegalidad difundida en el mercado del wabajo™” La posicién tradicional de 1a doctrina he sido Ia de intentar zona del “trabajo subordinado” las diversas expr ‘mo econdmicamente dependiente. Esta operacidn ha tenido éxito ‘en aquellos casos en que la figura del trbajador independiente -por ej-m- plo, la empresa unipersonal~ es una clara fachada que esconde una realidad mas de la seguridad soc ‘mundo del trabajo econémicamente dependiente, han determinado que las diversas expresiones de los “nuevos trabajos” se impongan cada vez con ‘mayor frecuencia, Las estadisticas indican a las claras que hoy las empresas \dad en la geografa laboral dla existencia de un puftado de ju de contratos de arrendamiento de se 0 tolerada la existencia de las nuc' ‘cuestin si existen reglas de prot trabajos". Hay normas de seguridad social, los 38) regulan el arrendamiento de ‘especial normas tuitivas, instintivamente pensamos que no subordinado. Sin embargo Ia a la bisqueda de aquellas normas, Treo 7, La Carta det dirt dele lavorarici« det lavorfor, means & so proyecta de ley preseniado ene PaclmentoHtalane, Roma 2002, Escaneado con CamScanner ‘general, que es “ genera’ Lo expresado indica que la voz “trabajo” es indistintamente utiizada pieza del artesano ol producto del obrero de fabrica. Pese a ello, fue comin — es ain hoy comin utilizar la expresin “trabajo” como sinénimo de “trabajo subordinado™ o “wrabajo asalariado”. A nuestro juicio, es una confusiOn se- rmantica fruto de una cultura industrial, con conseeuencias no indiferentes, entre ellas la de creer que la proteccién constitucional que muestra Carta nuestra, no de lz Constitucién, porque cuando ella exclusivamente al trabajo subordinado utiliza las palabras adecuadas para referirse a éste. Hace mas de cuatro décadas C: la doctrina nacional sobre Io que ‘general de los trabajadores ‘el modelo nacional de ‘trabajo: el trabajo subor funcionarios publices. Por ban destinadas a difundir lai trabajo que aleanzaban a los trabajadores subordinados y a los pi 7 Pld Rodriguer A..Curso de Derecho Labaral, 1, V.1, Montevideo 1979.88 > Idem, 92 % Cassinells Mufoe H.. Regimen juridico general de los rbaiadaresy esto de los fncionarias, en rev. DLA. T. $8, Montevideo 1962; AAWV.. Curio sobre el derecho del mabajo y los func Derecho Labora, Montevideo, 1977, p. 104 especifico de trabajo que realiza el empleado pablico. Por lo tanto la primera conclusion es que la Ci Escaneado con CamScanner ue la propia Carta encom Entre las principales consect cipio protector del trabajo no ¢: todes las distntas expresiones del Ia proteccion deberd efectivizarse através de la ley y. ental sentido, existe un cexplicito mandato al legislador de dictar normas que amparen al ciudadano- trabajador ya sea en Jos vinculos laborales que pueda acordar, ye sea contra Jos agentes extemos (por ejemplo, ambientales) que pueden agredir su salud. En otras palabras el principio protector es mucho mas amplio y rico que so ‘isin tradicional, que era la de proteger al trabajador subordinado frente a su empleador. ‘También debe sefilarse que las normas constitucionales relatives a los “derechos colectiv Ja doctrina tradicional ha relacionado al trabajo subordinado, son constitucionalmente aplicable a todos los trabajadores de- jpendientes o independientes. El derecho de asociacién reconocido por el art. 39 esd reservado a toda persona, cualquiera sea el objeto que persigue. Nada impide que los trabajar ores independientes organicen agrupaciones, gremios 0 sindicatos de catego- jente en Europa, indica que todas las La norma consttucional indica que sias, Es més, la experiencia especial Categorias de trabajadores (ain aquellas aulGnomas ¢ independiente) se ‘Serupan en organizaciones de categorias, que muchas veces son tan fuertes ‘como los sindicatos més poderosos. sutonomia colectiva que el ordenemi dice el Diccionario de la Real A‘ tun mismo ejercicio, profe rico comin la expresién gt , n9 exigiéndose que Ia organiza junto de personas Pero ademis tipo de organi sea formada por ‘enumeraremos algunos de esos principios y derechos establecidos en Pactos Internacionales jn y la dignidad de todo trabaio (ar. 7 y $3 principio de la no discriminacién en todo trabajo (art. $5 C.. art. 6 4) El principio del libre acceso y derecho al trabajo (art. 36 C. art 23 Declaracién Universal de Derechos Hi art 6 Pacto Internacional de Derectio Econémicos, Sociales y Cultu 5) El principio dela libertad de trabajo (ar. 36 C.); 6) El principio del deber de trabajar (ar. $3 C., an. XVI Declarac 8) El derecho al desarrollo de una actividad evonémica (ar. 9) El reconocimiento del de 57C., art. § Protocolo de San Salvador); Escaneado con CamScanner _Juas Raso Dinove echo 2 g07ar -cuado medio ambiente de trabajo, indepen- dientemente de Ja calidad de trabajo que se ejerza (46 C., XIV Declaracién Americana); 14) Derecho a una tutela minima en el desarrollo de una actividad ‘econémica (ar. $3, ne. 2 C.): a justa compensacion y @ un justo trato (art 55); Derechos de gozar de las politicas activas del empleo (art. 53. ine. ) Derecho a la seguridad social (art. 67 C.; art. 22 Declaracion Univer- sal de los Derechos Humanos; art. 9 Protocolo de Sen Salvador, art. XVI Declaracién Americana); 18) Derecho a la autoria y la invencién, producto del trabajo intelectual (art 33 C., art. XIII Declaracién Americana. Finalmente recordemos que Ermida Uriarte y Heméndez Alvarez, al hhipétesis de extender el Derecho laboral a toda i produe- or referise tiva, expresan que “la mayor parte de la proteccid concebida en forma de derechos del trabajador exigi cexigile el pago existen fuertes limites a la libertad de despediti Sten ‘determinado pais existe libertad para despedir sin causa (eventualmente con la’ ‘astriccion de una indemmizacién por despido modesta, como en avestro pais). ‘el contrato por tiempo indeterminado no ser un verdadero contrato estable y por lo tanto el feeurso 2 formas de contataci temporal seré meng { que ~como observa Ramirez Martinez- en un ordenamiento contratacién por plazo indeterminado. Si el contrato temporal paca: 4o, por ejemplo, por un plazo de un ao no puede ser resuelto antes de que termiae e) plazo pesado, ese trabajador temporal tiene una estabilidad en el empleo mayor que la que tiene el trabajador contratado sin plazo"™™, Esta afimacién es perfectamente tiempo indeterminado ~con sighificar para el empleador un plazo de tno 0 dos aos. Cordova E., ob. cit, p. 281, 2 Ramirez Martinez J.M., La reforma laboral espatola y la supremacia del contrat por tiempo indeterminado. en rev. Derecho Labaral, N° 192, Mentevideo 1998, 938 y 2° Ramirez Maninez JM, 0b it, p. 939. Escaneado con CamScanner 2 Jean Raso DaLave, jas que puede si jpensan con las desventajas: especificas, como el contrato de obra ‘organizacién del trabajo: el contrato por tiempo indefinido -con su limitada astriccién— ha favorecido una forma rutinaria de contratacién sin plazo, Sin perjuicio de elo, es evidente que una mayor atencién del empleador cenel empleo de los Iamads recursos humanos ha estimulado la contratacion atipice, por lo que es posible comprobar un crecimiento de ls contatacién temporaria, especialmente equella pactada por plazos muy breves (entre tes y seis meses). Phi Rodrigue. expresa que “Vos comtratos de duracién determinada son aquellos cuya duracion se establece en el momento de celebrarse él contrato", El plazo puede ser cierto (determinado tiempo, ¢j. un aflo, 0 determinada fecha de terminacién) 0 incierto (hasta que concluye una obra 1é ausente un titular @ quien se suple) @ sometido a condicién e nuevo titular por concurso 0 mientras el trabajador ‘Barbagelate plantes le duda sobre la juricidad de los acuerdos tempora: cexcluyen la proteccién legal del despido. En relacién a la ientes limites 2) Cuando Ia relecién de trabajo temporal se prolonga mis allé del ‘érmino pactado, “aunque fuere por una brevisima fraccién” debe considerar- se que [a especilidad be eaducado y el éontato seguirh el régimen de aquellos por tiempo indeterminado.” ') El-plazo para excluir In indermnizacién por despido, debe aparece ‘laramente causado, sin que quepan sospechas de simulacion, destinadas a Ramirez Mat >” Plé Rodriguez A. La Contrat (Drooteaos temporales'sia caus son aquellos que pueden'celebrarse \ibrediente por las partes sin invocar ninguna causa que los legitime. En tl sentido existe en nuestro derecho, como dijimos. una ccontratacién temporal: @peenuatosmporaies eausedB: ex exe caso la cia eBablecen causas 0 condiciones para pactar contratos por tiempo deter~ trabajador temporaneamente “omo ejemplo de causalidad contrat temporal ee en fraude a la ley, y porlo tanto declaraban que existia lun contrato por tiempo indeterminedo, cuando el contrato temporal n0 respondia a una nécesidad temporal de Ia empresa™®. En nuestra jurispra- dencia es interesante destacar la Sent. N* 73 de 15.8.97 de JLT 7°, en la que en base al principio de estabilidad en el empleo se considera que no es posible acumular un contrato de aprendizaje, contrato a plazo: “El trabejador cumplié a sat zaje, luego se le hace firmar un contrato, meses que dicen estuvo a prueba, o sea 16 meses, y luego se le rescinde el contrato... La fescisidn del contrato firmado por las partes no es valida para 4 derecho laboral, porque no es valida dicha contratacién a plazo cuando el plazo no tiene razén de ser”, ° Barbagelata HLH. Especialidades y modalidades de los Contratos de Trabajo 20 AJL 1996-1997, caso 311 (negras nesta) Escaneado con CamScanner Juan Raso Drcut puede rescindir el contrato de abonar ia indemnizacion por (Dn canna ial BE PTAs posible clasificar los conates en (C2 entra con plaza cierto som aquellos en que al momento de acordar 41 viiCulo, se determina la fecha de extincin del mismo, ya sea indicando una fecha cierta 0 un plazo ciera (“por un mes”, “por un afo a partir de la fecha”, “hasta el 31.12.2010"). Byeontratos con plazo inciento: el vencimiento del cont eheumplimiento del objeto contractual (e., una determinada ‘timicnto de una condicién (por ejemplo, el reingreso del taba > PRodsiguez, iabora,clasifica alos trabajadores en: | 1) efectivos: son los tmabajadores permanentes, cuyo contrato puede ser e duracién indeterminada, pero también de duracién determinada. +b) \eventuales; ton trabajadores contratados para satisfacer necesidades de trabajo relativas a las actividades normal - La Conrestacios Auibica D6. TRAB IO or «) zaftales: cumpien tareas que periédicamente se presentan en ls em pocas del ato. ccontrato de duracion det ble de esa dusacién, que nunca se presume="*. ‘onsideramos que hay una presuncion de la temporalidad, qu ‘misma de la prestacion. Pero esa presuncién cede contractual que las une"2" guez A., Curso. cit, T. I. V. pp. 203.958 Escaneado con CamScanner 106 Junx Raso Desue habla de contratos con place pplazo conocidd se le suele lamar contrat 1 término, y euando se habla sk: contratos por obra determinada, se jutere indicar aquellos que tienen un plazo de fecha no conocida, porque duraré mientras dure la obra o el servicio que se ejecute y cuys terminacicn no puede fijarse previamente 0 al menos no puede fijarse con exactitud™*". 3..Los derechos del trabajador temporal ‘En nuestro pais, a diferencia de lo que acontece en otros ordenamien- 105, «ei trabajador temporal tiene los mismos derechos laborales que elt tabajador por tiempo indeterminado, salvo la limitacién de 1a indemniza: ‘eon por despise. Por Jo tanto, ain en el caso que fuera contratado por un periodo muy breve (por ejemplo, solo pocos dias), tendrd derecho la euota correspondien? te:de licencia, salanio vacacional_y-aguinaldoy Su @statuto juridico'estara conformado no s6lo por las formas de origen estaal, sino también por ‘aquélias de Grigen convencional que el sindicato hubicra pactado en el dmbito de la empresa o de la actividad. Elrégimen de descansos, horas extras, primas, etc. seguird las reglas generales legales o convencionales. En cuanto a su pposicién frente a los organismos de previsién, sus aportes se regularin de igual modo que las contribuciones de Ios demés trabajadores. En cambio, os trabajadores temporales sostendrén dexecho al cobro de deindemmizacioa gor despido al término de la relacién, porque se considera (que la misma se extingue por expiracién del plazo o-cunmplimiento de ta condicion.En tal caso strablarisen propiedad de “extinién del contrata” y xo de “despido”. La ausencia de indeminizaciOn es en parte compensada por el derecho ue.tiene el trabajador aque se cumpla con el plazo o edndicién pactados, ‘bajo pena de poder exigir al empleador los datios y perjucios por la rescisién anticipada del contrato. ATL 2007, caso 132, mirica Det TRABAW 4. La prueba dei contrats |wos contratos: temporales son de excepcion. atipicos. por ie tango siguea ia regia general que deben ser probadas pos escnto, Excepeionalmente, ‘abajo mismo wor de 22 de] 4.4.97) expresa que * x2 de tenerse en previa tal modalidad ya que como se ha de contratacidn. Lo que no ocurriera en este ‘expresado, la demandada s6lo aduce ia existencia de un contrato verbal. por todo lo cual corresponde considerar que la relacion de que se trata fue de caracter permanente. Ea consecuencia producido el cese de 1s misma por voluntad de Ja erapleadora, ta decisién conlle de Ia indemnizacién por despido correspondient En cambio la prueba de la temporalidad de la relacién en un contrato iad del empleador, no ayuda mutua..., la que indudablemente no es una empres por lo que ~aunque no haya contrato escrito- el actor fue ‘obra determinada"™”, Mas recientemente el TAT 1° (Sent. N° 298 de 13.12.2006) ratifica el eriterio que “no es necesaria la existencia de un contrato escrito para demostrar que el ya que no nos encontramos ante un prueba. El contrato para obra determin cs para obra determinada, ito de solemnidad, sino de igual que todo contrato de ‘AIL. 1996-1997, caso 308. la Sent, N° 344 del 129.07 del mismo ribunal en el sum. nda el contrato a término de excepcidn, debe ser probado por | Escaneado con CamScanner Jean Raso Darou lus anpiciaaa de estos contraios ceriva de su limitaciOn en el tiempoyaue las partes acordaron en el momento de contrat ls presaciones Sie abaio cuaiquiere sea; desplazando la figura del tinico, eerie] (@ ia proche se sina en et sujeto del proceso que lo invoai =. ‘5. La extinci6n del contrato temporal © AIL 1994-1995, caso 1140 one aCome he en esicie850 =e ‘que ia extincion det contrato se produce por avance de obra= debe enteodet: ‘€ por terminacidn “uo ts toralidad objetiva proyectads por el empleadot sino pte que sbjevamente corresponds a respective tabsjador dent 1) Los actores fueron contratados para la obra, no especificéndose que Como en toda situacion de responsabilidad comin por ruptura antcipads de contrato, sera de cargo del actor probar la cuanificacién del daflo. La misma en principio ™ Castello A. y Henderson Hob itp. 173 conirate por obre determinads, deben repararse rupture anncipada ba causado en aplicacion el actor acude ~se expresa en e! fallo~ a la ruptura anticipada, trabajo, no puede pretender doble condena: jomnales eaidos sf N* 626 de 29.8.03) sostuve que “tratandose de un si el cese del vinculo se produce antes del venci- ytractual, le asiste al trabajador derecho a una indemiza- anticipada de un contrato con plazo, En esos casos Jo que se Escaneado con CamScanner 48 Juan Raso Detour fad. porque el empleador qu estabilidad (de un contrato a término) debe abon S€ entiende que et despido dispuesto en tal ocasi Fespetar el plazo y' no lo hizo por lo que habri de res Perdida de lus jomnales que tenia derecho a traba. es asi de todos modos al momento que se consume efeci estabilidad, el tabajador ha perdido indefectibiemente su empleo, sin que exist causa eximente alguna para el pago de la indemnizacion por Io cual se ‘estabilidad, como las previstas en los ats.16 y 17 de la LeyN° 11.577, en el art. 23 del Decreto-ley N* 14.407 0 en el art. 69 de la Ley N° 16.074. La ‘cuestion es determinar que derecho asiste al trabajador contratado temporal> ATL 2007, caso 134 * Mona W P..ob cit,» 466 JLT 2° (Gent. N° 64 de 5.8.96) que por avance de obra, no corresponde fen el contrato de obra determinads conllevan a que se destaque que si es reintegrado el trabajador accideatado y antes del vencimiento de los 180 dias referidos en el art. 69 termina la obra para la cual se le contraté © no bay trabajo por estar terminindose las tareas que desempefiaba, cesard de acuerdo 2 los principios del contrato de obra sin que se tenga derecho a exigir que se le Escaneado con CamScanner 120 Juxx Raso Detour finalizado al momento del egreso”™™. Por su parte el TAT pactado. Es obvio que pretender hacer prevelecer la de estabilidad de 180 dias posterior al reintegro por un tra término y cuando la fecha de finalizacin se ha configurad: rio siendo compartible que tal criterio implicaris una no obligaciones contractuales™ +) enfermedad comin y ol contro a plaza La improcedencia de la indemnizacién por cenfermdad comin (rt! 23 Gel Decreto-ley N* 14.407) también he sido reconocida cuando concurre con el vencimiento de un contrato con plazo (cierto 0 incierto. 35 AL 2003, eso 357 5 AJL 2004, 290 268 cc) ba gravidez y el contrato a plazol En ef caso de la mujer que durante un contrato temporal entra en estado de gravidez, la junsprudencia considera en forma mayoritaria que el contrato dora, no Ja de aqueél que ha previsto desde un comienzo la finaliza contraio en un momento determinado”™*, Por su parte el TAT 3° (Sent. N° $51 de 7.12.05) -refiriéndose a una Escaneado con CamScanner Fae ~ od — a o r - - ae, Jeay Raso Detour 9. La suspension por envio al seguro de desempleo y sus consecuencias sobre ia extincién del contrato temporal 2 la orden @ ese trabajador. A la caso que afiies del vencimiento det Seer etd evi seo or esl “npr 10. La wacesiém de comtratos temporales Es crterin comlidade en muestra doctrina y juriepradencia que ta sacewim te contraiok pot tiempo devermmado wersforman el vinculo en sucesion de contratos de trabajo a término siempre se ha considerado como operante de una transformacién del vinculo en permanente”. agregando que Escaneado con CamScanner us eanign.contraios ransiorman ¢i vinculo en permanente Consideramos que p:ss pusibie dar una respuesta unica y-ia misma dependeri de ceda caso: Ha con un lapso entre ambas de cas esa forma, esti edquiriendo la condicién de pues si bien se eelebraron sucesivos contratos sometidos a plazos de duracidn specifica) no se acreditd ni emerge de autos, justificacién racional alguna {que tomnara admisible la celebracin de varios contratos sucesivos de duracién eterminadi™. 2° AJL 2007, caso 127. CAPITULO V EL CONTRATO DE TRABAJO A PRUEBA trabajador los demas derechos ce la potestad de cada parte durante determinado plazo de re ralmente y sin expresion de causa la relacion. Debemos jer tiempo de un establec TH Gi Babagelat HH. Expecioidade... FCU, Montevideo 1970.16 Escaneado con CamScanner afirma que el period indemnizar, es decir el empleador. Ex. nos trabajadores en profesiones técni vvas, donde puede el trabajador naces consideraciones explican que este contrato no reconoce un pretendido dere- cho de ambas partes de conocerse reciprocamemte, sino que en la gran genera- lidad de los casos significaré la imposicién de un periodo de carencia extra legal del empieador al trabajador De esta forma. el viejo y excepcional contrato de prueba se ha puesto de “moda” y todo empleador minimamente organizado lo exige en la actualidad a Jos nuevos trabajadores. Una comprobacién de esta afirmacién ptiede encon- trarse en la coleccién de los Anuarios de Jurisprudencia Laboral. Las pocas sobre esta modalidad contractual que registraban los Anuarios en mienzo de los °90 son sustituidas por extensas paginas en | teriores. lo cual demuestra una vez més que lo atipi vuelto usual. Debemos destacar que pese a la importancia que hoy tiene el contrato. ‘no existen normas legales que lo tegulen. Apenas existe en el art. 4 de la Ley 1N® 16.074 una genérica referencia al contrato, al expres aplicaran, entre otros, al personal a prueba. La Ley N° 16.873 sobre empleo Juvenil introdajo en su texto legal reglas sobre el contrato de-prueba, aunque hasta 6 meses) en todos los contratos de trabajo, durante el cual cada parte 3 fem > Barbagelata HLH.. Especialidades.. ct, pp. 16 y 17. La definicién de Pl Rodriguez es la que ha sido mayormente recogida cn Ia jurisprudencia. Para el autor es aquel “contrato, que se celebra para establecer un dentro del cual el trabajador ha de demostrar su como su adaptacién a la tarea encomendada, y duran- 12 de la ley de contraio de trabajo, en rev. Derecho del Trabsjo Buenos Aires 1995, p. 761 y ss 2% De Ferrari F., Derecho de Trabaj 2 Barbagelta > PL Rodriguez A., Curso... ct & Tl, V. 2, Montevideo 1989, p. 43. Escaneado con CamScanner Rodriguez ha expresado que aunque nuestro derecho no reglamenta especialmente e} contrato de prueba. ello no significa que esté prohibido. El precisamente con relacién a la Ley 10489 y recuerda una senten ‘Sanchez Rogé, sosteniendo que en la drbita de apliceci6n de la ley no tiene cabida el contrato de prueba? Pese a los argumentos que puedan sostenerse contra el contrato de prueba, Pld Rodriguez expresa que la Ley N° 10.489 “se refiere inequivocamente por su origen, su finalidad y su contexto~ a contra- tos de trabajo defintivos 0 auténticos: pero no a esta clase de contratos de ensayo cuya precariedad proviene de su propia naturaleza y que ha sido prevista y aceptada por ambas partes, al convenirlo"™. Cita en apoyo a De Ferrari para quien la obligacién legal de pagar el despido no es suficiente “para llegar a la conclusion de que en nuestro pais la prueba no pueda estipularse validamente ya que, como acabamos de ver, el contrato de prucba dda a las partes diversos derechos y obligaciones, que no aparecen en el contrato de trabajo, del cual segiin es independiente” ‘sin perjuicio de reconocer Ia utildad y las ventajas que en muchos casos puede tener esta modalidad contractual, no podemos olvidar el hecho de que no existe en nuestro derecho una regulacién legal del contrato a prucba. La prueba en nuestro derecho tiene origen convencional, no legal”, y‘a través del contrato se suspende un beneficio establecido en la Ley N° 10.489, que consideramos de orden piblico. 3 Deveal ML. 1 derecho del rabajoen su aplicacin y as tendencis, TL, Buenos Aires 1983, p. 572 2 Pla Rodriguez A., Curso... ct. V. 2, p. 57; la sentencia referda estt publicada en Revista de Derecho Comerci > fdem, p. 58. italiano, Cuando se estu is donde existe un explicto reconocimiento del dad contractual no tiene expresa base legal y solo referencias LA puesto que son cada vez mas di personal. Por tal motivo, debe di 1, pruebas de selecci ingresar & Ia relacién de trabajo™ y ello c el contrato de prueba. Por lo tanto frem de seleccién no se plantean los problemas contrato de prueba, Sobre le nocién del contrato, deciamos que 1a jurisprudencia ea ‘general ha aceptado la definicién de Plé Rodriguez. El TA’ i 136 del 19.9.94) considera el contrato a prueba como un contrato especial 1y auténomo con respecto al contrato definitivo de trabajo. Lo dei ‘aquel “contrato especial cuyo objeto un periodo durante ei cit EL TAT 3° recoge en Seat. N° 51 de 23,7.97 en forma mis litera la efinicin de Pla Rodriguez, expresando que “el contrato de prueba o ensayo puede definirse como aquél que se celebra para establecer un perio denra del cual el trabajador ha de demostrar su aptitud profesional, asi como su “LC. Droit du Travail Paris 1988, ciado por Pla Rodriquez, Curso. 298 AIL 1994-1995, cao 245 —————ti«YT Escaneado con CamScanner 3. Pecaliaridades del contrato Argumentando sobre su excepcionalidad, la doctrina y Ia jurisprudencia than ido definiendo algunas caracteristicas de esta modalidad contractual, que "con el trabajador fu Planilia laboral. Con posterioridad se incluve al tabajador en la plan ‘mismo tiempo se le hace firmer un cootrato a prucba. De comprobarse que ‘existié una relacién de hecho anterior al contrato, éste ya no tendré validez El JLT 3° (Sent. N* 167 de 23.12.04) expresa que “La actora ingresé efectivamente a desempefiar tareas en la demandada (en rel nacién comin eo la fecha 15/12/01). Por lo tanto no cabe admit de un contrato de trabajo a prueba a partir de la fecha 2/ aludido contrato no se ajusta a la realidad, tratandose en el trabajadora ya ingresada en la empresa en fecha anterior y sin ningin condicionariento, tal como lo seria la contratacién a pruebitque se pretende introdueir posteriormente"™. Como ha expresado el TAT 3° (Sent. N* 139 del 18.4.02), “no tiene ‘mayor motivacién el suscribir un contrato a prueba donde su finalidad se encuentra superada por la realidad fictica, desde que el actor antes de dicho ™ AIL 1996-1997, caso 305 ontrato a término), es contrata- ‘misma demandada para las mismas tareas con un contrato prueba. nota el abuso de la figura del contrato a pruebe que en este caso esta te desvirtuado... La firma reiterada de contratos a prueba o a término Mas compleja es la cuestion de si es posible someter a prueba a un ttabajador efectivo, la empresa a un nuevo cargo plantes legitimas dudas. De dad para suseribir el contrat |a misma estar sujeta a dos condiciones: a) el nuevo cargo debe justifcar la zacién de la prueba, extremo que en definitiva debers resolverse con el 2% ASL 2002, caso 113, % AIL 2005, caso 121. Escaneado con CamScanner JuanRasoDeove 19 del 10.4.96) expresa al referirse al conrato de ia junsprudencial de su consagracion por escrito. en solemnidad alguna de origen reglamentario por cuanto no Ia ‘hay, sino en que aquélls construye una via indubitabie de constatacion del aicance temporal del vinculo por un lado, y por otro, del objetivo snismo” Dicho requisito es reclamado por la excepcionalidad del contrat a prucba que se origina en que tanto el término como le prueba rompen con la regla de vvoeacion de continuidad de los contratos de trabajo™™* terre las pares la que debe definr las condiciones de este contato,y la mis elemental prudencia impone consignarlas por escrito” EI TAT 3° (Sent. N° 281 del 24.7.02) sefiala que el contrato a prucba debe ser probado, esto es, debe constar por escrito y adjuntarse a efecios probatorios el respective insrumentoo facsimil debidamente autenticado™™ 34 Ela a prucha, La excepcionalidad del contrat indica que et plazo de prucha debe ser breve. En general se aceptan pazos de 60 0 90 dias Tver en al nummer siguiente el convenio colectivo suscnpto por ACCESA y SUTEL ef 13.11.2007, * La urapeodenca de a Suprema Corte italiana, ate la especificacion legal ave el conarato debe ser por escrito, ha superado el concept del requisto dd probationem. para ‘csun requisito ad excentian- eff. Galantino L., fijado en un plazo razonable y prud: Por su parte el TAT 3° expresa que “el periodo de prusbe se caracteriza por ser de duracién necesariament (Sent N’ 30.10.02) tes de trabajo, mal, vacacién anual © feriados pagados”. Por lo tanto el periodo de amparo al Banco de Seguros dei Estado por accidente de trabsjo no suspende 1a prueba, sino que se tomari en cuenta a los efectos de dar por agotado el plazo acordado””. Er otras palabras, segin el JLT 8° si um trabajador contratado a prueba 10 de los primeros 30 dias y permanece jguro de accidente de trabajo, la prueba deberé considerarse cumplida. Por nvestra parte, no compartimos tal posicién. Considerames gue ¢! periodo en que el trabajador permanece en el seguro imerrumpe la prucbs, Por AJL 2002, caso 9 ATL 1994-1995, caso 283. Escaneado con CamScanner Yo gue ies das resus de! 2s de! plane debe. comtarse desde! momen ex 1 trabaredor se remcorpore al trabsio. . “ 4. Contratas a prucba de fuente negocial “An. 15: Los contratos de prueba tendran una duracién de 90 dias". Convenio entre Banco ACAC y AEBU de 5.12.97 “11. Contrato de Prueba debidamente la gestién del funcionari. ~1.2. Prorroge del periodo de prucba. ‘Se conviene que la prorroga del periodo de prueba sea determinads por la administracion Unicamente en casos excepcionales. “1.3. Confirmaciéa en el cargo. 'A los diez dias de vencido el plazo del contrato de prueba, de no mediar decision expresa en sentido contraio, el funcionario quedaré aptomaticamente confirmado en el cargo."* Convenio Colectivo de! sector Banca Privada de 30 de setiembre de 1998 inchuye e! art. 6 el contrat de prucba expresando que “Ios auxiliares de Jngreso estarin a prueba durante ls primeros 90 dias de trabajo. Durante ete periodo el Banco podri, en cualquier momento y sin tener que invorarcauss * Cedrola G.. Perez ‘Tabs Fy Raso Delgue J., La negociacion colectiva en e! nequay 1996-1998, OTT, Montevideo 1999, clausula “coma 2 prucbs 2) Shemmmiant Fomine a cempleado 12 fecha de comienzo de! periodo de prueba. asi como cuales son las evpectativas de ls empress respec toa esta prueba. = ) El periodo de prueba no sera superior a tres meses. ) En caso que el empleado cumpla con las expectatvas, se procederé al ‘correspondiente cambio de categoria en forma retroactiva desde la fecha de! comienzo del periodo de prueba. 4) Si el empleado no cumpliera com las expectativas. continuara desem- ‘peikindose en su categoria y funciones habituales” 5. El despido durante el periodo de prueba Expresabamos que la verdadera finatidad de! contrato de vahajo & prueba, el nicleo fundamental del acuerdo, es el de permitir que el empleador ‘pueda evaluar al trabajador con remuneracion mensual y de no coesidererc idéneo, rescindir la relaciéa laboral sin abonar la correspondiente inderaniz cién por despido. La cuestin principal es la de determi tiene la facultad como sostiene gran parte ‘contrato unilateralmente y en cualquier moment inar si efectivamente el empleador ide la doctrina- de rescind et ‘dentro del termino pastas, ————— Escaneado con CamScanner Buy Rise Dist jcion que una persona hace de 0 oral) responde @ cri parte considera que “la tad que poseen ambas oblizacion de resarci- ede ejercerse en cualquier m0- El Tribunal reitera ceptible de apreci 1" 398 de 5.11.07, en dor antes de concluidos los noventa para la accionada, ni si 1b) 5.2 Limitacién a la facultad de despedir ‘wo sector minoritario se aii al eiterio de que el comrato de procs Sélo en e] momento de la conclusién del periodo relacion, salvo que se prucbe 1a manifiesta fll de idoneidad del 189 del TAT expresa: “El contrato de preba fen convencional o jurisprudencjal y que debe en ratado como contrato a plazo. Por lo tanto debe admitirse 2° precisa que “el contrato a fel que las partes fijan un plazo mas, El trabajador durante ese prueba es un contrato destinado al conocimi tiempo se mantiene mismo podré ocurnir que permanezea y en ese caso tendré no es apto y prescit~ trabgjador permanente o que el empleador considere que de de sus servicios sin que pueda considerarse que tno cumplirse con el plazo ni acreditarse Ia faz de efi por decision acion de los principios generaes debe ral ante tempus genera derecho 2 1 de las funciones “el vinculo ~expresa la sentencia- tunilateral de la empleadora, y €1 estimarse que dicha rescisién Escaneado con CamScanner Rase DiLove prueba. puesic que no hemos encontrado jurisprudencia aio 2000. Finalmente debemos recordar que el despido en un acto recep Jo qvsen nptara del vinculo deberi ‘que le relacin laboral se consolide, en forma automitica, por el cumplimiento del término comtractua!™™. 6. El despide del trabajador a prueba en concurrencia con causabes de estabilidad Sin perjuicio de lo ya expresado en el capitulo IV", nos referiremos a wles de concurrencia del contrato de prueba con situaciones de 2) ELaccidente de trabajo y ¢lcontrate.a prucha, » Sobre la cuestién de si existe la obligaci6n de conservar el puesto de trabajo al trabajador que se accidenta durante el periodo de prueba, luego de criterios dispares en doctrina y jurisprudencia, la posicién mayoritaria cs que la estabilidad prevista por la Ley N° 16.074 no es aplicable en el periodo de prueba EI TAT 2* (Sent. N® 227 del 21.6.02) ha sostenido, reiterando anterio- res pronunciamientos (Sent, N° 174/98, 185/99, 124/01) que “no resulta de revisto por el art. 69 de la Ley N° 16.074, habida cuenta que cor io legis de la norma pretender la extensidn del plazo por 180 dias de un contrato de trabajo sometido a condicién resolutoria expresa... Le nota tipificante del contrato de trabajo a prueba la conitituye la facultad de las partes de rescindir el contrato en i incurrir en responsabilidad, lo que conlleva a una especi vinculo; acorde a ello no puede pretenderse la cobertura de un pretenso TFT AIL 1996-1997, caso 285. 52: pose C., Anolaciones sabre la contagracién legislative del periodo de prueba, recho del Trabajo, Buenos Aires 1995 p. 975 9) Ver supra Cap. 1V,n 8. ‘accidente suspende cl perioda de pruebs realizada por e} Banco de Seguros del Estado, conforme a lo legisladk Ley 16.074 de 10.10.89, en la cual incluso al personal a prueba (art. 4 de Ia potestad de rescindir el contrato, El JLT 10° (Sent. N° 1 .96) expresa que ei presupuesto de la aplicacién del Decreto-ley N° 14.407 es la existencia de un desoido. El contrato a prueba “se caracteriza porque producida la deci empresar ,.en ningin caso, despido. Aunque la enfermedad de! cera conocida por la patronal, aunque resulte sumamente sugerente que se 5 AIL 2002, e960 111 AIL 2003, easo 174 2007, easo 139 57 AIL 2007, caso 226 Escaneado con CamScanner Joan Rasn Derauc 2 (Sent. N° 213 del 14.6.02) sin pronunciarse especificarnent= sobre la ccexistencis del contrato a pruebe y la situacién de gravidez. Gat se adeude 21 despido especial a una trabajadora embarazada jeba en consideracién que la actora habia trabajado esa, egresando en forma voluntaria ante una mejor it empresa, donde ya en su nte la prueba®.En cambio considera que un contrato & el vinculo laboral se extin- {guid por vencimiento de este y no por despido como se alegé en la demands, no habiendose tampoco acreditado que el cese fue a causa de la gravider de la trabajadora”™™, Sin embargo el TAT 2° (Sent. 232 de 7.6.04) expresa que eoa relacion al agravio de la demandada por $77 del 14 de octubre de del empleador del emba-azo de std sancionado ello con izacién por despi i correspondiere y en caso del contrato a prueba si esta no ocusre, correspon de solo la especial”, AIL 1996-1997, caso 293, 5 AJL 2002, caso 110 ® AIL 2002, caso 112, SY ATL 2004, caso 309 firma qu derecho a cobras la e 7.42.05 ~ya sitads al referimos al contrato con plazo- que parece “adecusdo ‘otorgar prioridad al régimen especial de a maternidad, aun por encima de las estipulaciones de las partes contratantes. No dehemos olvidar yue en gran medida el caricter de orden piblico impregna ia norm a Is salud de !2 mujer”: la proteccién de le temporalidad de los plazos, porque de otro modo “la indemaizacién especial Por maternidad se aplicaria tinicamente en los contratos por tiempo indetermi- nado excluyéndose infundadamente a los contratos de prusba: donde lador no distingue. no le cabe al intérprete hacerlo, Escaneado con CamScanner _ 77 rye ewuuuounr Segundo: El wabajador percibiré durante el tiempo que dure su relacién de trabajo una remuneracién mensual de S. (pesos ). ‘Para constancia se firman dos ejemplares de un mismo tenor en el lugar y fecha indicados, que quedan cada uno en poder de las partes. CAPITULO VI EL CONTRATO DE ZAFRA O TEMPORADA, ‘Ameglio distingue los trbajadores propiamente 7afraled (“aque! ‘yas tareas estin directamente vinculadas a los ciclos de la naturaleza ccumplen vidades preferentemente en el area de la agropecuaria"), de los trabajadores por temporada (“empleados en actividades que por lo generat ‘90m permanentes, pero que regularmente en determinada épace del ato tienen ‘un incremento evidente, como hoteleria, heladerias, et”) tr A., Contato de temporada, en re Derecho Labor. N° ndemizacion por despots P32 Mana. T 1 p 316 Escaneado con CamScanner Destace el autor que [2 nota comun de esta modalicad de trabsio este ‘actividad terciaria vinculada al turismo. Es notocio, a via de ejemplo, que la mayor parte de la actividad Jsboral del departamento de Maldonado esta regulae por contratos de tipo zafral. ‘Como ha expresado el TAT 3* (Sent. N* 154 de 2.5.07), “el enatrato de _zafra, denominado también de temporada o estacional, es uni las variantes, {de los contratos temporales y su duracién esta ligada a lx periadicidad que tienen determinadas actividades, vinculadas bisicamente a ciclos de la naturs- leza™*, TF Amegho EJ. Lar empresas. cit, Montevideo 1984, p. 33. 2 De Fear FEI placo del conrato en Ios trabajos de zafa, en rev. Derecho 5 ASL 2007, caso 667, De Ferrari ha sostenido una posicion peculiar sobre los wabaide ‘zafrales, afirmando que los mismos no celebran tun coatrato & termine ———————— Escaneado con CamScanner Pia Rodriguez ~siguiendo a Deveali- ha sostenido en cambio que no= ‘existe esa virial obligacion de contratar a los mismos trabajadores en las 2zatzas siguientes y que por Jo tanto “el trabajador zafral celebra en cad zara ‘un contrato independiente, desligindose ambas partes al final dela zafta"™* En opinidn de Amegli las dos posiciones de los laboralistas nacionales no son excluyentes. “Le aplicacién de una u otra ~expresa~ dependers de la situacién de hecho que tienda a ser regulada. Cuando un trabajador es contra- tado por primera vez para desempefiar tareas en una actividad tipicamente zafral, fializada la zafra 0 temporada se consumé el objeto del contrato y la consecuencia natural es Ia extinciOn de la relacién... Pero si este mismo trabajador es contratado 2 Jo zafras temporadas bajo las érdenes del mismo empleador, el vinculo obligacional original que ligaba 2 las partes se transforma”, Coneluye el autor que en la hipétesis de sucesién Be ‘conizaios de-zafra y en base a los principios de estebilidad y de continuidad, Joe periodos de inactividad entre zata y zafra deberia considerarse como suspensiones de una tiniea elacion de trabajo"™* Por su parte Barbagelata ha expresado que “el trabajador zaftal contratax do para una zafra determinads debe entenderse comprendido en Ja situacién ‘comiin de los trabajadores a término” en Ia medida que no tiene una vineula- cién estable con la empresa. En cambio, ¢! trabajador zafrabdon vineulacién stable en la empresa que lo contrata, se convertiria en un trabajador contrata- do por tiempo indefinido; eon derecho a indemnizacién en caso de no ser Mt amegho EJ, Lar empresas... 0b ™ Barbogelata HLH, Derecho del Tat Montevideo 1981, pp: 25 y 26. ezovaumienio(M@ considerar que la sucesi permanente @ las partes, pero no se debe despid. ign eb segundo’ caso; se plamtea la cuestion de determiner cuando sefalado Ames régimen del trabajador zafral en cuanto srasladan 2 nuestra jurispradencia. que En 1996 la Suprema Corte de Justicia, al analizar el tema, coasideré gue ¢l trabajador zafral -ain en el caso de reiteradas zafras~ no tiene derecho ala indemnizacién por despido, porque tal conclusion “violenta claramente lo estamido por el at. ‘ey 10.570... Los obreros que toma Ia empresa por sividad se produce, destinados exclusivamente a ext ‘specifica actividad y que cesan al terminar la misma, son obreos zafales, ‘Aiin cuando el trabajador concertara con un mismo empleador sucesivos contratos de trabajo zafral, ello no implica la wansformacién juridice det ro permanente y no zafral” Escaneado con CamScanner turistica debe reducirse estrictamet rmiemo, y que la época turistica i ma... Pero discrepari esta Camara de zatras y en este sentido las citas de fragmentos sentenciales (que s- ratfican en esta sentencia reflejan su discordancia respectoelcritrio postulado por Pla. Vale decir: se le reconnce derecho al tabsjador de varias Patras con las caracteristicas expuestas ut supra, la calidad de permanente. Finalizado el trabajo efectivo en marzo de 2001, que no interesa a los efectos presciptivos, el accionante debié ser convocado y nolo fue desde el momen- qb que los actos preparatorios de la temporada comienzan en setiembre y etubre;cuya espera él toler proloagar hasta el 31 de diciembre de 2001" EI TAT 2° (Sent. 279 del 22.7.04) expresa que “a Sala tiege firme posicion de que en caso en que el trabsjador tabsiare durante varias zafras para un mismo empleador en forma conseeuiva,adguiere calidad de wabeie- for sermanente, Si un tabsjador tiene vinculacién con la empleadors &2 calidad'sea zafral, debe ibunal Sent. N°36 del in del actor através tn lapso considerable, aun concicerarse su reizeién permanente”>, El mi 162.07) considera que “los diez o doce aos: jn fue reterada en Sent, N* 263 de 24.62004, Sin erabargo el mismo TAT 3° expresa en in de la prestacién laboral del jempo protongado, aunque en forma tntender que su calidad fue la de un trabgjador permanente y no eventual © zafral, como postula la demandada"™ ‘Aunque con diferencias, la jurisprudencia més reciente va reconociendo situaciones cada vez ms amplias en que el trabajo zafral se vuelve permanen- te ola sucesidn de varias zafras modifica el vinculo de temporal a permanent. era edicién de este libro_que 12 ‘del contrato y por lo ant ‘AJL 2002, caso 701 5 AJL 2007, caso 668. 2 AIL 2007, caso 667, Escaneado con CamScanner 150 Juan Raso Devave \e@zatral 0: de temporatle, Ese trabajador traba “ain” abaya en una “zafra”, pero ea virud ‘del pincip:c de ta conunuidad ha dejado de ser un “zafral”; Se ha transforma= do en un ‘rabajador permanente die zafras 0 temporadas: expresa el TAT 1° en Sent. N° 184 de I ‘causa que lo justfique. genera pot Io ello con sélido respaldo jurisprudencial y doctrinaro..Se deben Yat corres: ‘caidos,Yestableciendo clarament fe cuando el trabajador es cesado en iempestiva, ya sea en contrato de

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