Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
PROCEDIMIENTO SUMARIO
CONCEPTO
CARACTERISTICAS
CAMPO DE APLICACION
De este modo para que pueda aplicarse el procedimiento sumario en el caso del
inciso 1º se requiere la concurrencia de ciertos requisitos:
Requisitos:
B) SITUACION ESPECIAL
Aquí es un procedimiento especial. Los casos son los del artículo 680 inciso 2º
El legislador contempla tres fórmulas para indicar que una acción debe
someterse al procedimiento sumario. Cuando dispone que:
b) Breve y sumariamente.
3.- A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artículo 697
(excepción referida a los honorarios profesionales por servicios prestados en juicio).
4.- A los juicios sobre remoción de guardadores y a los que se susciten entre
los representantes legales y sus representados.
Téngase presente en este punto lo establecido en el artículo 8° N° 6 de la ley
19.968, sobre Tribunales de Familia, conforme al cual es competencia de estos
Tribunales lo relativo a las Guardas (Término comprensivo de las tutelas y curadurías)
salvo en cuanto se refieran a pupilos mayores de edad y al curador de la herencia
yacente, y sin perjuicio de lo establecido en el artículo 494 del Código Civil, que
entrega la designación del curador ad litem al tribunal que conozca del pleito de que se
trate. En esa forma, debemos concluir que la remoción de un guardador de un pupilo
menor de edad no se rige por el procedimiento sumario, sino que, siendo materia propia
de la competencia de los tribunales de Familia, la tramitación del juicio respectivo se
conforma al procedimiento ordinario establecido en la ley 19.968.
5.- Derogado (se refería a los juicios sobre separación de bienes). Ahora estas
materias son competencia de los Tribunales de Familia y se tramitan por el procedimiento establecido
para dicha judicatura en la ley 19.968.
8.- A los juicios en que se persiga únicamente la declaración impuesta por la ley
o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 696.
Por regla general deben rendir cuenta todas las personas que administran bienes
ajenos. Ej.: un mandatario, un representante legal. Artículo 43 C.C.
Esta obligación de rendir cuenta puede emanar de la ley o del acuerdo de las
partes. Si quien debe rendir cuenta desconoce su obligación en tal sentido la otra parte
puede perseguir que se declare dicha obligación en un procedimiento sumario. O sea, en
el procedimiento sumario sólo se va a discutir si la persona está o no obligada a rendir
cuenta.
9.- A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artículo 945 del
C.C. para hacer cegar un pozo. El artículo 945 del Código Civil fue suprimido por la
ley 9.909 de 28 de Mayo de 1951. Actualmente la referencia de este artículo debe
entenderse hecha a lo dispuesto en el artículo 56 inciso 1º del Código de Aguas. Se trata
de lo siguiente: todo propietario de un terreno tiene derecho a cavar en suelo propio un
pozo para uso doméstico, aunque con ello perjudique o disminuya el caudal de otro
pozo que se alimente de la misma napa. Pero si el pozo que ocasiona la disminución del
resto no reporta utilidad alguna o causa más perjuicios que utilidad, puede solicitarse se
obligue a cegarlo. El juicio que origine esta solicitud, que debe promover la persona que
pretenda el cegamiento del pozo en contra del dueño del predio en que se abrió el pozo,
se tramitará conforme al procedimiento sumario.
I) PERIODO DE DISCUSION
A) DEMANDA:
a) Algunos autores sostienen que esta demanda puede ser verbal, por el artículo
682 del CPC.
b) Otros autores señalan que la demanda no puede ser verbal y siempre deberá
ser escrita:
1.- Porque en el título XI que reglamenta el procedimiento sumario nada se dice y por lo
tanto rige el artículo 3 y por lo tanto se concluye que se aplica el artículo 254 que señala
que la demanda debe ser siempre escrita.
2.- Además, el Código cuando permite la demanda verbal lo dice expresamente.
Ej.: artículo 704 inciso 2º reglamentando los juicios de mínima cuantía.
Como nada se dice sobre los requisitos que debe cumplir esta demanda, se aplica
supletoriamente el artículo 254.
¿Cómo se aumenta?
Este plazo sólo se aumenta con lo dispuesto por el artículo 259, aumento del
término de emplazamiento. Pero no tiene aplicación lo dispuesto en el artículo 258
porque el artículo 683 lo excluye (ello es una diferencia entre el procedimiento
ordinario y el procedimiento sumario).
NOTIFICACION DE LA DEMANDA
AMPLIACION DE LA DEMANDA
B) AUDIENCIA
A esta audiencia, fuera del actor y del demandado, deben o pueden concurrir otras
personas que el C.P.C. ha señalado en los artículos 683 inciso 2º y 689 (es excepcional).
Artículo 689: hay casos en que los parientes deben ser oídos. Ej.:
Estos parientes son los del artículo 42 del Código Civil, y deberán ser
notificados personalmente para concurrir a la audiencia, en la medida que sean habidos.
Si comparecen los parientes, el tribunal les pedirá informe verbal acerca de lo que
opinen.
Los parientes deben ser oídos en el caso del artículo 680 número 4 del CPC.
TRAMITACION DE LA AUDIENCIA
1.- Promover, en ese momento, todas sus excepciones tanto las dilatorias como
las perentorias.
2.- Además, debe promover todos los incidentes. Artículo 690 del CPC.
Se alegaba que dada la estructura del juicio sumario, en que deben oponerse
todas las excepciones en el comparendo de rigor, si el demandado reconvenía el
demandado reconvencional quedaba en la indefensión para contestar la demanda
reconvencional, ya que no hay otra audiencia para ese efecto, o, eventualmente, tendría
que contestarla en la misma audiencia, y pudiera no contar con los antecedentes
necesarios para ello. Se estaría vulnerando el principio de la igualdad de las partes
porque si el demandado reconvencional debiera contestar la reconvención en el mismo
comparendo no tendría plazo para preparar adecuadamente su defensa y por ello no
habría por lo tanto emplazamiento del demandado reconvencional. Por ello se concluiría
que en el procedimiento sumario no procede la reconvención del demandado en el
comparendo de estilo, es decir, no procede la reconvención en el procedimiento
sumario.
Esta situación era dudosa por la dictación del DL 964, sobre juicios especiales
derivados del contrato de arrendamiento, ello porque el citado DL establecía la
reconvención de manera expresa. Este DL fue derogado por la ley 18.101 que
reglamenta los juicios sobre predios urbanos. Esa ley da una norma expresa al respecto,
el artículo 8 Nº 5 de la ley 18.101, que establece que procede la reconvención del
demandado al actor.
A - Recibe la causa a prueba o cita a las partes a oír sentencia (si no hay hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos).
La resolución que cita a las partes a una audiencia se notifica por cédula.
Artículo 48 del CPC, porque se ordena la comparencia personal de las partes.
Hay que fijar nuevo día y hora para celebrar la audiencia. Quien tenga interés en ello
solicitará la fijación de nuevo día y hora. Se notifica por cédula en virtud del artículo 48
del CPC porque ordena la comparencia personal de las partes.
II) PERIODO DE PRUEBA
Cuando esté vencido el término probatorio siempre que haya sido necesaria la
prueba, o vencido el término de discusión si no es necesaria la prueba, el tribunal debe
citar a las partes para oír sentencia. Artículo 687 del CPC.
PLAZO PARA DICTAR SENTENCIA: 10 días. Artículo 688 del CPC. Los 10 días se
cuentan desde la resolución que citó a las partes para oír sentencia.
2.- Todos los incidentes que se hayan planteado o sólo los incidentes que son
previos o incompatibles con la acción deducida. Artículo 690 del CPC. Por eso se dice
que es un procedimiento concentrado.
RECURSOS
El artículo 681 inciso 3º del CPC señala que se tramita como incidente.
OPORTUNIDAD PARA SOLICITAR LA SUSTITUCION DE PROCEDIMIENTO
La ley nada dice a este respecto. Este silencio ha dado lugar para que tanto la
jurisprudencia como la doctrina sustenten dos posiciones:
Razones:
2.- De acuerdo al artículo 84 del CPC, los incidentes que nacen de un hecho
coexistente con la iniciación del juicio deben promoverse antes de hacer cualquiera
gestión principal en el pleito, y la sustitución de procedimiento es un incidente cuya
causa es coetánea con la iniciación del juicio y como debe ser promovida antes de
realizar cualquier gestión principal debe alegarse antes de contestar la demanda.
Razones:
3.- El incidente de sustitución no nace junto con la iniciación del juicio puesto
que los motivos o la necesidad de aplicarlo puede aparecer en cualquier estado del
juicio.
APELACION DE LA RESOLUCION RECAIDA EN EL INCIDENTE DE
SUSTITUCION DE PROCEDIMIENTO.
Se distingue entre:
En juicio ordinario
En juicio sumario
Se sostiene que la resolución que falla este incidente tiene el carácter de una
sentencia interlocutoria porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes a
favor de las partes (y ese derecho es que ese juicio se asegura tramitándose de acuerdo a
un determina procedimiento).
1.- El juicio debe continuar conforme a las normas del nuevo procedimiento de
acuerdo con la etapa o estado en que se encontraba.
2.- Son válidas las diligencias realizadas con anterioridad, es decir, la sustitución
produce efectos sólo hacia el futuro pero no hacia el pasado. Artículo 681 inciso 1º.
Apuntes Docentes
Enrique Ruiz-Tagle Metzner
Javiera Sabugo Brandes
Universidad Católica de Temuco
LOS PROCEDIMIENTOS DE EJECUCIÓN DE LAS
RESOLUCIONES
GENERALIDADES
Sabemos que la jurisdicción se compone de varias fases o etapas, que han sido
denominadas por la doctrina como los “momentos jurisdiccionales”, que son las etapas
de conocimiento, juzgamiento y ejecución.
Tribunal competente: Regla general, el que las dictó en primera o en única instancia
(artículo 231 del CPC).
PROCEDIMIENTO DE EJECUCIÓN
b.- Si la ejecución se pide después del plazo de un año contado desde que la
ejecución se hizo exigible: aplicamos el procedimiento ejecutivo, según lo dispone el
artículo 237 del CPC en relación con el artículo 434 número 1 del CPC.
3. Notificación: Esta resolución debe ser notificada por cédula al apoderado del
sujeto pasivo (artículo 223 CPC). Además, es necesario que se remita una carta
certificada tanto al apoderado como a la parte, en los términos del artículo 46 del
CPC, al mismo domicilio en que se haya notificado la demanda. En caso que el
cumplimiento se solicite respecto de terceros, a éstos deberá notificárseles
personalmente.
No obstante, el inciso segundo del artículo 237 del CPC otorga al actor
la posibilidad de usar el juicio ejecutivo, por el sólo hecho de demandar la ejecución
ante un tribunal distinto del que pronunció el fallo, o por el hecho de solicitar el
cumplimiento después del plazo de un año.
II.- EJECUCIÓN DE RESOLUCIONES JUDICIALES DICTADAS POR
TRIBUNALES EXTRANJEROS
Se aplican los artículos 242 al 251 del CPC y los artículos 423 y siguientes del
Código de Derecho Internacional Privado.
Para que las resoluciones dictadas en el extranjero puedan cumplirse en Chile, es
necesario que la Exma. Corte Suprema conceda la autorización correspondiente, que se
denomina “exequátur”.
La Corte Suprema debe sujetarse a determinadas normas a objeto de otorgar su
autorización:
1.- Si existen Tratados vigentes: nos estamos a ellos (Artículo 242 del CPC).
2.- Si no existen Tratados vigentes: regla de la reciprocidad, esto es, se les da a los
fallos la misma fuerza que en ellos se dé a los fallos pronunciados en Chile (Artículo
243 del CPC).
3.- Si no se pueden aplicar las dos reglas anteriores: en estos casos, las resoluciones
judiciales dictadas por Tribunales extranjeros tendrán en Chile la misma fuerza que si se
hubieran dictado por Tribunales chilenos, siempre que reúnan las siguientes
CIRCUNSTANCIAS:
- Que no contengan nada contrario a las leyes de la República:
- Que no se opongan a la jurisdicción nacional;
- Que la parte contra quien se invoca la sentencia haya sido notificada debidamente de
la acción, y
- Que esté ejecutoriada.
b.- Asuntos voluntarios: el tribunal resolverá con solo la audiencia del fiscal judicial
(Artículo 249 del CPC).
Apuntes Docentes:
Enrique Ruiz-Tagle Metzner
Javiera Sabugo Brandes
Universidad Católica de Temuco
JUICIO EJECUTIVO
Para que los derechos y las obligaciones se hagan efectivos, es menester que
existan ciertos medios compulsivos para obtener su cumplimiento, en caso que se les
incumpla, ya que de otro modo, quedaría entregado a la voluntad de los deudores ese
cumplimiento.
CONCEPTO: “Procedimiento especial que tiene por objeto obtener, por vía de
apremio, el reconocimiento de una obligación convencional o declarada
fehacientemente y que el deudor no cumplió en su oportunidad”.
CARACTERISTICAS.
1.- Es un procedimiento especial, inserto por lo mismo en el Libro III C.P.C., llamado
“de los juicios especiales”.
NORMAS APLICABLES.
1.- En primer lugar, se rige este juicio por las disposiciones especiales de los Títulos I y
II del libro III del C.P.C., artículos 434 y siguientes.
2.- En segundo lugar, se aplican, además, y conjuntamente con las anteriores, las reglas
comunes a todo procedimiento.
3.- En tercer lugar, y en defecto de las normas anteriores, las del procedimiento
ordinario de mayor cuantía (artículo 3 del C.P.C).
1.- Juicios Ejecutivo Especiales: regulados en leyes especiales. Ejemplos: Ley 4702
sobre compraventa de bienes corporales muebles a plazo; ley sobre Prenda Industrial;
Código Tributario; la Ley sobre Realización de la Prenda Civil Ley; Ley 19.983 que le
da mérito ejecutivo a la copia de factura, etc..
2.- Juicio Ejecutivo Ordinario. Artículos 434 y siguientes del C.P.C. no obstante, la ley
lo califica de “Especial”.
1.- Que la obligación conste de un TITULO EJECUTIVO. Artículo 434 inciso 1ero del
CPC.
3.- Que la acción ejecutiva NO ESTE PRESCRITA. Artículo 442 del CPC.
Sólo la ley puede crear títulos ejecutivos. El artículo 434 del CPC expresa en su
Nro. 7 “cualquiera otro título a que las leyes den fuerza ejecutiva”.
De acuerdo a la ley de Timbres, D.L. 3475 de 1980, ciertos títulos, para que
puedan tener mérito ejecutivo, deben haber pagado el impuesto y carecen de mérito
ejecutivo mientras no se acompañe constancia de haberse pagado los impuestos. De ahí
que si ese documento no ha pagado el impuesto que corresponde, el juez puede denegar
la ejecución al hacer el examen del título, pero si, pese a que este título no pagó
impuestos, el juez da curso a la ejecución, el demandado puede:
2.- Título ejecutivo PRIVADO: es aquel que se extiende por los particulares sin
las formalidades legales, y que adquiere carácter ejecutivo por el reconocimiento
efectuado ante un tribunal.
REQUISITOS:
1.- Para que la sentencia tenga mérito ejecutivo se precisa que ella esté
firme, y se entenderá que ello ocurre cuando no procede recurso alguno en contra de
ella o, procediendo se han denegado, o no se han hecho valer dentro del plazo
establecido por la ley (artículo 174 CPC).
2.- Es necesario que esta sentencia contenga una obligación de dar, hacer o
no hacer.
Las sentencias dictadas por árbitros tienen mérito ejecutivo porque la ley
concede la misma fuerza obligatoria a sus fallos que a aquellas que emanan de los
tribunales ordinarios. La diferencia es que esos jueces árbitros no pueden conocer del
juicio ejecutivo para exigir el cumplimiento del fallo que ellos dictaron, pues carecen de
imperio.
También tienen mérito ejecutivo las sentencias que causan ejecutoria, esto es,
que pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes en su contra.
Cabe tener presente respecto del mérito ejecutivo que emana de esta sentencia
firme, que sólo opera tratándose de las personas que han intervenido en el pleito, ya sea
como partes directas o coadyuvantes. Carecen de fuerza ejecutiva respecto de terceros
extraños al pleito. Esto se conoce con el nombre de “Mérito ejecutivo relativo de las
sentencias” (artículo 3 del C.C.).
El artículo 403 del C.O.T. define lo que debe entenderse por escritura pública:
“Instrumento público o auténtico, otorgado con las solemnidades legales por
el competente Notario e incorporado en su protocolo o registro público”.
3.- Debe ser otorgada con las solemnidades que señala el C.O.T. en los artículos
403 al 411 (normas sobre los Notarios).
CONCEPTO AVENIMIENTO.
“El acuerdo producido por los litigantes y aprobado por el juez, sobre la forma
de poner término al juicio”.
REQUISITOS:
1.- Acuerdo de voluntades, manifestado por los litigantes para poner término al
juicio.
2.- Que ese acuerdo contenga para alguno de ellos, una obligación de dar, hacer
o no hacer.
3.- Se precisa que este avenimiento se realice ante el Tribunal que está
conociendo del juicio.
4.- El acta de avenimiento debe ser autorizada por un ministro de fe o por dos
testigos de actuación:
- Si el arbitrador sustancia la causa solo, el Acta será autorizada por dos testigos
de actuación (que significa que no son testigos “medio de prueba”, sino testigos para el
solo efectos de autorizar el acta).
Para este fin, el acreedor presenta un escrito al tribunal y en él pide que ordene
citar al deudor a su presencia a fin de que reconozca su firma puesta en el documento
que acompaña, haciendo presente que esta diligencia la solicita con el fin de preparar la
ejecución y bajo los apercibimientos que indica el artículo 435 del CPC.
Frente a esta citación que dispone el tribunal con este fin, el deudor puede
adoptar diferentes actitudes:
Hay que tener presente que en estas gestiones preparatorias de la vía ejecutiva, el
único objeto que se persigue con ellas es que el deudor reconozca la firma puesta en el
instrumento, de modo que el deudor citado no puede hacer alegaciones sobre el fondo y
menos oponer excepciones.
De acuerdo al artículo 436 del CPC, la ejecución queda preparada. Dada esta
situación, el acreedor puede presentar su demanda ejecutiva de inmediato, sin necesidad
de que una resolución judicial de por reconocida la firma, TODA VEZ QUE EL
RECONOCIMIENTO LO HIZO EN FORMA EXPRESA EL DEUDOR.
La resolución ejecutoriada que la ley exige para que el título tenga fuerza
ejecutiva, se refiere sólo al caso de rebeldía del deudor por incomparecencia o por dar
respuestas evasivas.
Esta diligencia debe practicarse necesariamente ante el juez que conoce del
asunto, ya que en este caso no se permite la delegación de funciones (el artículo 435
dice “a la presencia judicial”). En la práctica, no obstante, es un funcionario del
Tribunal el que normalmente llama al citado y le toma declaración.
En este caso se tiene por reconocida la firma. Aquí será necesario que a este
deudor se le declare incurso en el apercibimiento que se indicó en la respectiva solicitud
que señala el artículo 435 del CPC.
“... Mandado a tener por reconocido...”: La resolución que lo manda a tener por
reconocido es el título ejecutivo.
Excepciones a este número 434 número 4 del CPC; inciso 1º, 2ª parte; e inciso 2º.
La ley 18.092 del año 1982, que dicta nuevas normas sobre letras de cambio
y pagarés, establece las siguientes normas: En su artículo 110 indica que cualquier
persona que en el acto de protesto (si es personal) o en la gestión preparatoria de la vía
ejecutiva (protesto que es no personal), tachare de falsa su firma puesta en una letra de
cambio o pagaré, y resulta en definitiva que la firma es auténtica, se sanciona con las
penas indicadas en el artículo 467 del Código Penal, (penas asignadas a la estafa), a
menos que acredite;
- Justa causa de error, o
- Que el título en el cual se estampó la firma es falso.
El artículo 434 número 4 se refiere exclusivamente a la tacha de firma puesta en
una letra de cambio o pagaré. No indica el cheque, porque tiene un procedimiento
especial de protesto, que no se puede calificar ni de personal ni de no personal.
El artículo 111 de la ley 18. 092 dispone que si se tacha de falsa la firma en los
casos de que trata el inciso 1ero del número 4 del artículo 434 del C.P.C., esa tacha de
falsedad se va a tramitar como incidente en la misma gestión de protesto, y le va a
corresponder al acreedor o demandante acreditar que la firma es auténtica.
Las apelaciones que pueden deducirse contra esa resolución, sólo se conceden en
el efecto devolutivo.
3.- Respecto del obligado al pago de una letra de cambio, pagaré o cheque,
cuya firma esté autorizada por Notario o por oficial de Registro Civil en aquellas
comunas donde no tiene su asiento un Notario.
4.- Si el confesante niega la efectividad del hecho que está controvertido cuando
se trata de un medio de prueba, se puede recurrir a otros medios probatorios para
acreditarlo; en tanto que si el deudor niega la deuda, no es posible dentro de esas
gestiones preparatorias de la vía ejecutiva, valerse de otros medios de prueba para
demostrarlo.
5.- En la confesión medio de prueba se exige que se cite al demandado por dos
veces para tenerlo por confeso en rebeldía: en la confesión gestión preparatoria basta
sólo una vez.
2.- El deudor acepta el hecho del cual el acreedor hace derivar la obligación,
pero lo califica: La confesión no puede dividirse en perjuicio del confesante y, por ende,
la gestión preparatoria habrá fracasado.
3.- El deudor acepta los hechos que invoca el acreedor, pero le agrega hechos
nuevos que los modifican directamente, por ejemplo, reconoce que recibió $ 1.000.000.-
en carácter de mutuo, pero agrega que los pagó. En este caso, aún cuando la confesión
puede dividirse probando el acreedor la falsedad de los nuevos hechos que agrega el
deudor, como no puede hacerlo dentro de las gestiones preparatorias de la vía ejecutiva,
sólo cabe concluir que esas gestiones han fracasado y que no hay posibilidades de
obtener un título ejecutivo.
4.- El deudor reconoce los hechos invocados por el acreedor, pero este deudor le
agrega hechos nuevos, enteramente desligados entre sí, como si por ejemplo también le
debe a él. En este caso la confesión se divide sin más trámite y queda preparada la vía
ejecutiva.
Se trata aquí de títulos que son emitidos por alguna institución legalmente
autorizada. Por ejemplo: Bonos hipotecarios que emitiera alguna institución de carácter
hipotecario.
Para que estos títulos sean “ejecutivos” es necesario que se practique una gestión
preparatoria, consistente en la “confrontación de los cupones con los títulos y éstos,
con los libros talonarios”.
7) ART. 434 Nro. 7: Cualquiera otro título al que las leyes den fuerza ejecutiva.
1.- Cuando consiste en una especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en
poder del deudor;
Puede suceder que del título que se acompaña, aparezca una obligación en parte
líquida, e ilíquida en otra parte.
El perito hará esa avaluación con los datos que suministra el propio título, pero
dicha avaluación no tiene el carácter de definitiva, toda vez que debe entenderse
realizada, sin perjuicio del derecho que le puede asistir a las partes para que se aumente
o disminuya. Artículo 440 del CPC. De esta avaluación puede reclamar tanto el
acreedor como el propio deudor.
Las acciones ordinarias prescriben, por regla general, en CINCO AÑOS; las
acciones ejecutivas prescriben en TRES AÑOS, contados desde que la obligación se
hizo exigible. Artículo 2515 del Código Civil.
Excepciones: Hay casos de acciones que prescriben en menos tiempo; así, por
ejemplo, las acciones que emanan del cheque que prescriben en un año contado desde la
fecha del protesto.
Frente a este tipo de situaciones de excepción, ¿Puede el juez declarar prescrita esta
acción antes de los tres años a que alude el artículo 442? Considerando el tenor literal
del artículo 442, el juez no puede declarar esas prescripciones. Solo le resta al ejecutado
oponer en su oportunidad la excepción de prescripción que corresponda.
Sin embargo, hay que tener presente que el artículo 442 señala que es posible
hacer subsistir la acción ejecutiva mediante alguna de las diligencias de preparación de
la vía ejecutiva, como son la Confesión de deuda y el Reconocimiento de Firma. En
estos casos la prescripción comienza a correr de nuevo, a contar de la fecha de la
respectiva diligencia.
Eventualmente, pueden existir además otros cuadernos que son cuadernos de tercerías.
A) El Cuaderno Ejecutivo:
B) El Cuaderno de Apremio:
C) El Cuaderno de Tercerías:
"Son aquellas gestiones de carácter previo que tienen por objeto constituir o crear
un título ejecutivo, o completar alguno de los requisitos que faltan al título, para que
este tenga mérito ejecutivo".
2.- Se le aplican, en general, las mismas reglas del juicio ejecutivo, por
ejemplo, en materia de apelación (artículo 194 del CPC).
Pero, sin embargo, algunos Tribunales ingresan esta gestión preparatoria con un
número de rol distinto al de la demanda ejecutiva que viene después. El abogado tendrá
que pedir en la demanda en algún otrosí, que se traigan a la vista esos antecedentes).
Para resolver este problema, el artículo final del C.P.C., indica que desde la
vigencia de este Código quedarán derogadas las leyes preexistentes sobre la materia, de
lo que se concluye que debe aplicarse con preferencia el artículo 5to del C.P.C. al
artículo 1377 del C. Civil, en los casos en que sea contrario éste a aquél.
ii) Si el deudor litigaba por apoderado, se aplica el artículo 1377 del Código Civil,
dado que el artículo 5to no contempla esta situación.
2) LA DEMANDA EJECUTIVA.
1.- Los requisitos generales de toda demanda (artículo 254 del Código de Procedimiento
Civil).
2.- Las exigencias comunes a todo escrito y los necesarios a toda primera presentación.
3.- Debe cumplirse con los requisitos de la ley 18.120 (comparecencia en juicio).
5.- Debe señalar la especie o cantidad líquida por la cual se pide el mandamiento de
ejecución y embargo.
6.- El señalamiento de los bienes del deudor sobre los cuales ha de trabarse embargo.
2.- Procede el recurso de casación, toda vez que se estará en presencia de una
sentencia interlocutoria que hace imposible la continuación del juicio como juicio
ejecutivo.
Se discute:
B.1.: Hay quienes estiman que es improcedente el recurso de apelación que pueda
deducir el ejecutado contra la resolución que ordena despachar mandamiento de
ejecución y embargo en su contra. Lo estiman improcedente porque:
1- Significaría entorpecer el procedimiento ejecutivo y
2- Todas las alegaciones que pueda realizar el ejecutado, deben ser materia de
excepciones a la ejecución, las que deberá formular en la oportunidad
procesal que señala la ley, y no en esta oportunidad.
Es una resolución judicial que consiste en una orden escrita del juez de
requerir de pago al deudor y de embargarle bienes suficientes, si no paga en el acto
del requerimiento.
b) La orden de embargar bienes del deudor en una cantidad suficiente para cubrir la
deuda en capital, con intereses y costas, si el deudor no pagara en el acto del
requerimiento.
REQUERIMIENTO DE PAGO
El plazo que tiene el deudor para oponer excepciones se cuenta desde que se le
requirió de pago.
Sí podría darse la notificación por avisos del artículo 54 del CPC, toda vez que
es sustitutiva de las anteriores.
Requerido de pago el deudor por el ministro de fe, si aquél no paga en el acto, este
ministro de fe deberá proceder a trabar embargo sobre bienes suficientes para cubrir la
deuda, con sus intereses y costas. Artículo 443 Nro. 2 del CPC, y los reajustes si es que
están ellos pactados.
CARACTERISTICAS DE LA OPOSICION
Plazo para oponer excepciones. Artículos 459, 460 y 462 del CPC.
3.B) Si la oposición se hace ante el Tribunal exhortado, los plazos serán los
mismos que indicamos anteriormente; es decir 4 u 8 días según donde sea el lugar en
que se notifique el requerimiento. Artículo 460 del CPC.
4.- Si este requerimiento se verifica fuera del territorio de la República, artículo 461
del CPC, el plazo será de OCHO DIAS MAS EL AUMENTO DE LA TABLA DE
EMPLAZAMIENTO.
Estos plazos son FATALES, el artículo 463 del CPC lo señala así expresamente,
por tanto el ejecutado debe hacer valer todas sus defensas, incluso la de prescripción,
cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la deuda, señaladas en el artículo 310 del
CPC, el cual es aplicable sólo en esta oportunidad, tratándose del juicio ejecutivo y
nunca en la segunda instancia. Por tanto, no se aplica al juicio ejecutivo el artículo 310
del Código de Procedimiento Civil, porque el juicio ejecutivo tiene norma especial.
1.- La oposición debe formularla el ejecutado haciendo valer todas sus excepciones
en un mismo escrito. Aquellas excepciones que se hagan valer con posterioridad no
serán tomadas en consideración. Estamos ante la preclusión por consumación.
2.- El ejecutado debe expresar con claridad y precisión los hechos en que funda
sus excepciones. Si así no lo hiciere, esas excepciones se le van a declarar inadmisibles.
3.- El ejecutado debe expresar los medios de pruebas de que intente valerse para
acreditar sus excepciones (artículo 465 inciso 1 del CPC).
*Hay fallos que han estimado que la prueba que se rinde para establecer las excepciones
no puede ser tomada en cuenta si no fue anunciada y especificada en el escrito de
oposición.
*Con todo, existe un fallo de la Excelentísima Corte Suprema que estima que no cabría
aplicar tal sanción puesto que el artículo 465 no señala como fatal el término para
ofrecer probanzas y además las pruebas periciales y documentales pueden producirse en
cualquier estado de la causa, con las limitaciones legales.
Nro. 1.- La incompetencia del Tribunal ante quien se haya presentado la demanda.
Existe una regla especial en el artículo 465 del Código de Procedimiento Civil,
según la cual no es obstáculo para que se deduzca esta excepción, el hecho de haber
intervenido el ejecutado en las gestiones del actor para preparar la vía ejecutiva. De este
modo, la comparecencia del deudor en esas gestiones preparatorias no importa prórroga
de competencia.
Deducida esta excepción, el tribunal puede pronunciarse desde luego sobre ella,
o reservarla para la sentencia definitiva.
Esta es la única excepción en que el juez está facultado para fallar “desde
luego”; las demás excepciones necesariamente se deben fallar en la sentencia definitiva.
Problemas:
1.- ¿Se refiere esta excepción a la falta de capacidad del ejecutado?, en otras
palabras: ¿Podría el ejecutado oponer su propia incapacidad?.
No, por el tenor literal de la norma; entonces a ese demandado incapaz solo le
resta asilarse para formular su excepción de incapacidad en el Nro. 7 del artículo 464
del CPC.
2.- El mandatario designado en un juicio ordinario anterior, ¿Tiene poder
bastante para actuar en el juicio ejecutivo posterior en que se pide el cumplimiento
de la sentencia definitiva recaída en el Juicio Ordinario?
La respuesta es afirmativa, y así lo han determinado los Tribunales, basándose
para ello en el artículo 7 del C.P.C., que faculta al mandatario para intervenir en el
juicio “hasta la ejecución completa de la sentencia definitiva”.
1era. Opinión: Hay quienes creen que no es necesario, porque esas gestiones
preparatorias se entienden como parte integrante del juicio ejecutivo posterior.
a.- El beneficio de excusión: "es el derecho que tiene el fiador para exigir que,
antes de proceder contra él, se persiga la deuda en bienes del deudor principal y en las
hipotecas y prendas prestadas por éste para la seguridad de la misma deuda" (artículo
2357 del Código Civil).
Nro. 7.- La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes
para que dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relación al
demandado.
Va a proceder esta excepción cada vez que falta alguno de los requisitos para
que proceda la acción ejecutiva, sea porque el título no reúne todas las exigencias
legales para que se le considere ejecutivo, o porque la deuda no es líquida o no es
actualmente exigible. No va a ser actualmente exigible cuando esté sujeta a plazo o
condición.
A) Absoluta: Cuando afecta a toda persona, como si se adujera como título ejecutivo
una sentencia definitiva o interlocutoria que no esté firme;
Nro. 8.- El exceso de avalúo en los casos de los incisos 2do y 3ero del artículo 438.
Para hacer valer esta excepción será menester aplicar las disposiciones que rigen
la materia, contenidas en los artículos 1568 y siguientes del Código Civil.
Nro. 10.- Remisión de la deuda (artículos 1652 y siguientes del Código Civil).
Nro. 15.- La pérdida de la cosa debida. La pérdida de la cosa debida debe ser fortuita.
Se produce cuando la especie o el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se
destruye o porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si
existe. Artículo 1670 del Código Civil.
Nro. 16.- La transacción. Art. 2446, que es un modo de poner término al juicio o de
precaver uno eventual.
Vencido el plazo del artículo 466 del CPC, se haya hecho o no contestado el
traslado, el juez estudiará el expediente antes de dictar resolución y este estudio
comprende dos aspectos:
1.- Si las excepciones opuestas se encuentran entre las que el Código de Procedimiento
Civil enumera taxativamente en el artículo 464; y
2.- Si tales excepciones han sido opuestas dentro del plazo legal.
1.- Las excepciones deben ser admitidas a tramitación. De este modo, no hay un
pronunciamiento del juez sobre el fondo del asunto, sino que es meramente formal.
Sin embargo, por acuerdo de ambas partes, pueden concederse los términos
extraordinarios que ellas designen.
Si las partes desean valerse de la prueba de testigos, deben presentar esa nómina
DENTRO DE LOS PRIMEROS CINCO DIAS DEL TERMINO PROBATORIO.
OBSERVACIONES A LA PRUEBA.
Vencido el término probatorio, quedan los autos en la Secretaría del Tribunal por
un plazo de SEIS DIAS, a disposición de las partes, para que puedan formular por
escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera.
SENTENCIA.
La sentencia que se dicte tiene el carácter de “definitiva” y, por ende, debe reunir
los requisitos del artículo 170 Código de Procedimiento Civil.
La sentencia definitiva que puede dictarse en este juicio ejecutivo puede ser
ABSOLUTORIA (desestimatoria) o CONDENATORIA (estimatoria).
A.- Será Absolutoria, cuando acoge alguna de las excepciones, desechando la demanda
y ordenando alzar el embargo.
B.- Será Condenatoria, cuando desecha todas las excepciones que fueron opuestas,
acogiendo en consecuencia la demanda ejecutiva y ordenando seguir adelante con la
ejecución.
CONDENA EN COSTAS.
No se rige por la normativa del artículo 144 del CPC, que establece un incidente
especial, sino que tiene un procedimiento especial en el 471 del CPC.
Para saber en qué efectos se va a conceder, hay que distinguir si este recurso lo
deduce el ejecutante o el ejecutado.
Para analizar los efectos que produce la cosa juzgada que se genera en una sentencia
definitiva firme que se dicta en un juicio ejecutivo, es necesario hacer un distingo: la
cosa juzgada en relación a otro juicio ejecutivo y la cosa juzgada en relación a un juicio
ordinario.
Así, es posible renovar la acción ejecutiva cuando ella es rechazada por alguna
de las siguientes causas:
De estas cuatro excepciones del artículo 477 del CPC, la última, “falta de
oportunidad en la ejecución”, se ha prestado a dudas, y se ha sostenido:
1.- Que esta sólo se refiere al factor tiempo, y que por ende, la ejecución sería
inoportuna únicamente cuando la obligación no es actualmente exigible;
2.- Para otros, esta falta de oportunidad tendría una acepción más amplia y
comprendería además los siguientes casos:
2.1.- Cuando hay de por medio la concesión de esperas o prórroga del plazo.
2.2.- Cuando existe una litis pendencia.
2.3.- Cuando se da el beneficio de excusión.
2.4.- Cuando falte alguno de los requisitos para que el título tenga fuerza
ejecutiva. El defecto o vicio que se observe en el título debe ser externo, de modo que
puede ser subsanado sin modificar el título. Por ejemplo, que el título no hubiere
cumplido con el pago del correspondiente tributo.
RESERVA DE DERECHOS.
Para que pueda prosperar esa reserva de derechos, debe desistirse de la demanda
ejecutiva y debe tenerse en cuenta que este desistimiento es distinto de aquel que la ley
regula como incidente especial, dado que este último tiene tramitación especial. En
cambio, el desistimiento del artículo 467 del CPC debe ser resuelto sin más trámite, de
plano por el tribunal, y acceder a la reserva solicitada por el ejecutante.
Efectos del desistimiento del ejecutante, en esta ocasión, con esta finalidad (inciso
2º artículo 467):
1ero. El ejecutante pierde su derecho para deducir una nueva acción ejecutiva.
2do. Quedan ipso facto (por el mismo hecho) sin valor el embargo y las demás
resoluciones que se hubiesen dictado en ese juicio ejecutivo.
3ero. El ejecutante queda responsable de los perjuicios que se hayan causado con su
demanda ejecutiva.
Esta frase que utiliza el artículo 478 inciso 2do “...antes de dictarse sentencia en
el juicio ejecutivo”, ha dado pie para que algunos sostengan que como la ley no
distingue, esta reserva no sólo podría solicitarse antes de la sentencia de primera
instancia sino que también antes de dictarse la sentencia de segunda instancia, si es que
hubiere lugar a ella. (Esta tesis no ha tenido acogida en la jurisprudencia y se ha resuelto
mayoritariamente que la reserva debe necesariamente gestionarse antes de que se dicte
la sentencia de primera instancia).
Para que pueda pedirse esta reserva, hay que cumplir ciertos REQUISITOS del
artículo 478 del Código de Procedimiento Civil, donde es necesario distinguir:
Cuando el ejecutante pide reserva por el inciso segundo del artículo 478 del
Código de Procedimiento Civil, debe presentar su demanda ordinaria en el plazo del
artículo 474, es decir, debe hacerlo en el término de QUINCE DIAS contado desde la
notificación de la sentencia definitiva o desde el cúmplase si es que se interpusieron
recursos y estos terminaron. Si se formula después, se le considera inadmisible
2do. Esta reserva da al ejecutado el derecho de que no se pague al acreedor sin que éste
caucione previamente las resultas del juicio ordinario que va a entablar el deudor.
2º.- El artículo 478 del Código de Procedimiento Civil procede respecto del deudor
al igual que para el actor.
Este cuaderno se inicia con una resolución que dicta el Tribunal denominada:
“Mandamiento de Ejecución y Embargo”. Esta es una sentencia interlocutoria, pero
puede llegar a ser una sentencia definitiva si el demandado no formula oposición.
EMBARGO
También se dice que es “la medida por la cual se procede a prohibir al deudor
la disposición de determinados bienes”. Es una medida de garantía que inmobiliza los
bienes de un deudor y que en procedimientos posteriores puede llegar a permitir la venta
forzada de la cosa embargada.
El artículo 2465 del Código Civil establece la regla general sobre la materia
(Derecho de Prenda General).
De acuerdo a esta norma, pueden embargarse todos los bienes del deudor,
excepto aquellos que la ley declare expresamente “inembargables”.
2do. Que tales bienes puedan ser enajenados. No pueden ser objeto del embargo los
bienes inanielables. Esto puede derivarse de su propia naturaleza, toda vez que existen
bienes públicos, privados y sagrados.
Es una especie de privilegio establecido a favor de los deudores, para evitar que
sean privados de los medios indispensables de subsistencia. Los bienes inembargables
están señalados por los artículos 445 del C.P.C., 1618 del Código Civil, 843 del Código
de Comercio, 2466 del Código Civil y en otras leyes especiales.
En este artículo, el Código hace una larga enumeración de bienes que son
inembargables. Haremos comentario particular de los comprendidos en el número uno.
Artículo 519 inciso 2do. El ejecutado frente a esta situación puede reclamar por vía
incidental el “alzamiento del embargo”.
El ejecutado tendrá que fundar su petición, acreditando que los bienes son
inembargables y citando la disposición legal pertinente.
Agregando el inciso 3ero., que si el embargo recae sobre bienes muebles, el acta
debe indicar su especie, calidad, estado de conservación y cualquier otro antecedente
que fuera necesario para su debida singularización. Todo esto para evitar posibles
fraudes.
Esta acta que debe extenderse debe ser firmada por el ministro de fe que la
realiza, por el depositario y, si concurren deben firmar, además, el acreedor y el deudor.
Si alguna de esas personas se niega a firmar, o no sabe hacerlo, se va a dejar constancia
de esta circunstancia.
Fuera de esta singularización que debe realizar el ministro de fe, esta norma
establece que ese ministro de fe debe cumplir, además, con ciertas obligaciones que le
prescribe el inciso 5º del artículo 450 (debe enviar carta certificada al ejecutado, si no
concurre a la diligencia, haciéndole saber el embargo, dentro de los 2 días siguientes a
la práctica de la diligencia). Sin embargo, el incumplimiento de estas obligaciones no
importa la invalidez de la diligencia de embargo, pero ese ministro de fe infractor queda
responsable de los daños y perjuicios que se originen de su omisión y sujeto a sanciones
que el juez que conoce de la causa le aplique. Así se desprende del artículo del 532 del
C.O.T.
2.- Quien a su vez los entregará al depositario definitivo que nombrarán las partes en
audiencia verbal o el Tribunal en caso de desacuerdo. Artículo 451 inciso 1ero del
CPC.
2.- Cuando el embargo recae sobre el simple menaje de la casa habitación del
deudor, toda vez que en ese caso las especies embargadas permanecen en poder del
mismo deudor, con carácter de depositario, debiendo hacerse un inventario con el estado
y tasación aproximada de los bienes que componen el menaje, el que será practicado por
el ministro de fe.
A) Se acepta el reembargo.
2.- Esta doctrina presenta algunos inconvenientes, toda vez que, existiendo
varios embargos sobre un mismo bien, para proceder a la realización de los bienes
embargados, debe solicitarse la autorización de todos los Tribunales que han decretado
los embargos (artículo 1464 del Código Civil), lo que obviamente importa una dilación
en la tramitación del juicio ejecutivo.
B) No se acepta el reembargo.
Según esta tesis, embargado el bien, los demás acreedores NO podrían trabar
embargo sobre el mismo bien, debiendo seguir alguno de los siguientes caminos:
B.2- Deducir su acción ejecutiva ante otro Tribunal, y pedir que se dirija oficio al
Tribunal que conoce de la primera ejecución, para que retenga del producto de los
bienes realizados la cuota que en proporción corresponda al segundo acreedor. Artículo
528 Código de Procedimiento Civil.
De este modo se procura evitar los inconvenientes que se pueden ocasionar con la
designación de varios depositarios de los bienes embargados en las diversas
ejecuciones.
En la práctica, el reembargo es frecuente.
En relación con el embargo, hay una serie de figuras de orden procesal y es así
como se habla de “ampliación del embargo”, para referirnos a un nuevo embargo
que afecta a otros bienes del deudor. De acuerdo al artículo 456 del Código de
Procedimiento Civil, el acreedor puede pedir esta ampliación en cualquier estado del
juicio, siempre que haya justo motivo para temer que los bienes embargados NO
BASTEN PARA CUBRIR LA DEUDA Y LAS COSTAS.
Lo que existe en esta sustitución es siempre una especie o bien que se reemplaza
por dinero (si el embargo recayó sobre dinero no hay posibilidad de sustitución).
Esa consignación no se hace para pagar, sino para sustituir el bien embargado,
ya que si se hiciere para pagar estaríamos hablando de la cesación del embargo; si se
consigna y no se dice que es para sustituir, se entenderá que está pagando la obligación.
Artículo 479.
1.- Puede percibir los frutos que provengan del bien embargado.
2.- Puede pagar las deudas;
3.- Puede percibir los créditos.
4.- Puede hacer reparaciones en las cosas que administra.
Los fondos que recibe el depositario, si son líquidos, debe consignarlos tan
pronto como lleguen a sus manos, a la orden del Tribunal, en la cuenta cte. que
mantiene el Banco Estado (artículo 515 del CPC en relación con el artículo 517 del
C.O.T.)
SENTENCIA DEFINITIVA.
Una vez que se traba el embargo, el cuaderno de apremio queda paralizado hasta
que se dicte sentencia definitiva en el juicio ejecutivo (en el cuaderno principal), y
dictada la sentencia, se pone en movimiento el cuaderno de apremio y en él se realizarán
las diligencias necesarias para obtener el cumplimiento del fallo.
Para saber cómo se cumple el fallo (la sentencia condenatoria), habrá que
examinar si se trata de una sentencia de remate o de pago.
Esta subclasificación reconoce como fuente legal el artículo 473 del Código de
Procedimiento Civil; pues, al reglamentar la reserva de derechos del ejecutante, dispone
que el tribunal dictará “sentencia de pago o remate”
Por regla general, se cumple cuando se encuentre ejecutoriada (artículo 475 Código
de Procedimiento Civil); como se trata de una sentencia de pago, será generalmente
embargo de dinero o de la especie o cuerpo cierto debido.
3.- Si se trata de embargo de la especie o cuerpo cierto debido y sobre la cual recae
la ejecución, ¿cómo se va a cumplir la sentencia?. Ejecutoriada que sea ella, se entrega
este bien al ejecutante. Art. 512 Código de Procedimiento Civil.
Para determinar como se procede a la realización de estos bienes, hay que estarse
a la naturaleza de los mismos. La ley hace la siguiente enumeración de estos bienes:
Estos bienes se venden por el depositario, sin previa tasación, pero con
autorización judicial. El depositario consignará en la cuenta corriente del tribunal el
producido se esta venta.
P.ej. Animales: necesitan; control por un veterinario, alimentación, pesebrera, cuidador,
etc; alimentos perecibles: necesitan de un congelador.
Estos se venden sin previa tasación por un corredor, nombrando en la misma forma
que los peritos. Art. 484. p.e.: acciones de una sociedad.
La oportunidad para hacer esta enajenación será “notificada que sea la sentencia
de remate”, igual que en el caso anterior.
Según el art. 485, deben tasarse los bienes en forma previa. Una vez aprobada la
tasación se procede a la subasta de acuerdo al art. 488.
Pero el ejecutado puede solicitar una nueva tasación, en cuyo caso la tasación se
hace por un perito designado en la forma que indica el artículo 414, es decir por las
partes o en su desacuerdo por el tribunal. La audiencia para hacer el nombramiento,
debe celebrarse el segundo día hábil, después de notificada la sentencia, sin necesidad
de nueva notificación (artículo 486 inc. 2º).
El perito debe aceptar el cargo, para cuyo efecto se le notificará, y debe además
jurar su fiel desempeño.
Una vez que practique la nueva tasación (habiendo indicado día y hora para
ello), la presentará al tribunal, el que ordenará ponerla en conocimiento de las partes,
teniendo éstas el plazo de tres días para impugnarla.
Practicada esa tasación y aprobada por las partes, debe señalarse, según
indica el artículo 488, día y hora para la subasta. Eso sí, antes de señalase la fecha para
ella, es necesario establecer las BASES A LAS CUALES SE VA A SUJETAR ESA
SUBASTA.
Según el artículo 491 inc. 2do., estas bases se proponen por el ejecutante, con
citación del ejecutado; y la oposición que pueda formular el ejecutado es resuelta de
plano por el tribunal, consultando la mayor facilidad y el mejor resultado de la
enajenación.
1.- Debe considerarse que el precio de los bienes que se rematan deben pagarse
de contado, a menos que las partes acuerden otra cosa o que el tribunal por motivo
fundado resuelva algo diverso.
2.- No puede fijar un mínimo que baje de los dos tercios de la tasación, de
acuerdo al artículo 493.
3.- La caución que deben rendir los postores para participar en la subasta debe
ser equivalente al 10% del valor de esos bienes. Artículo 494.
Si ese bien inmueble que se va a rematar está afecto a otros embargos que se
hubiesen trabado sobre él, debe solicitarse en forma previa al remate la autorización del
juez que está conociendo en aquella otra ejecución en que se embargó el bien en
referencia. Si así no se hace, la enajenación que se haga en la otra ejecución va a
adolecer de OBJETO ILICITO. Art. 1464 Código Civil.
Debe estarse al artículo 2428 del Código Civil, donde la citación al acreedor
hipotecario produce la extinción de la hipoteca ("PURGA DE LA HIPOTECA").
2.- Que se haya citado a los acreedores hipotecarios: citación personal del acreedor
hipotecario.
1.- Exigir el pago de sus créditos sobre el precio del remate según sus grados, o
2.- Conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus créditos no estén
devengados.
Aprobada la tasación, fijadas las bases del remate y citados los acreedores
hipotecarios (si es del caso), el Tribunal, a petición de parte, señalará día y hora para la
subasta.
Petición al tribunal:
En lo principal: Vengo a pedir que se fije día y hora para la subasta de tal inmueble; 1º
Otrosí: para los efectos de la subasta, vengo en presentar las siguientes bases del remate:
1.- Bien Raíz Tanto...
2.- Deslindes del bien raíz...
3.- Dominio que se encuentra inscrito en...
4.- Dominio que se encuentra vigente...
5.- Los otros...
2º Otrosí: Citación del deudor hipotecario (quien tiene tres días para objetar).
3º Otrosí: Acompaña documentos.
Estos Avisos pueden también publicarse en días inhábiles, de modo que el plazo, es
de días corridos.
Los AVISOS se redactan por el Secretario del Tribunal, y deben contener los
datos necesarios para identificar el bien que se va a subastar (en la práctica lo redacta el
abogado y el secretario lo firma).
REMATE.
Esta subasta se realiza el día y hora designados y en presencia del juez y del
Secretario, luego, el remate se realiza ante el juez que conoce de la causa.
Todo aquel que desee participar como postor en la subasta, debe rendir la
CAUCION señalada en el artículo 494, caución que equivale al menos al 10 % de la
tasación del bien.
1.- En el cuaderno de Apremio se deja un extracto del Acta de Remate. Art. 498.
2.- Si el remate se refiere a bienes raíces, o a aquellos otros derechos reales que señala
el art. 1801 inc. 2do. C. Civil, será necesario que se extienda un Acta de Remate en el
Registro especial que se lleva por el secretario que intervenga en la subasta, y será
firmado por el juez, el rematante y el secretario. Este registro se conoce como “Libro de
Actas de Remate”. A esto se refiere el art. 495 inc. 2do
Para que se extienda esta escritura definitiva, es necesario que el tribunal así lo
decrete, lo que hará a petición de parte interesada, (la que normalmente será el
comprador, el subastador).
La escritura se extenderá una vez que esté firme la resolución que así lo ordena.
En este caso, la Nulidad debe reclamarse dentro del propio juicio ejecutivo y
conforme al procedimiento señalado por la ley, vale decir por un incidente de Nulidad
Procesal y dentro del juicio ejecutivo. Luego no es posible entablar la acción ordinaria
de Nulidad.
2.- Nulidad basada en la omisión de alguno de los requisitos que el Código Civil
señala para la validez de este contrato de compraventa.
Por ejemplo, existencia de fuerza, objeto ilícito, dolo, etc. En este caso, se va a
reclamar la Nulidad de ese contrato de acuerdo a las normas generales, entablando la
correspondiente acción ordinaria de Nulidad.
Situación que se produce cuando el día fijado para el primer remate, no concurren
postores.
Puede ocurrir que el día del remate, éste no se verifique por no haberse
presentado interesados o postores a la subasta. Si se da esa situación (de la que se dejará
certificación en el expediente, aunque la ley no lo diga), el acreedor puede solicitar
cualquiera de estas dos posibilidades, a su elección:
A) Que se le adjudiquen los bienes embargados por los dos tercios de la tasación,
A) Que se le adjudiquen los bienes por los dos tercios de esa tasación (la tasación
reducida);
B) Que se ponga por tercera vez a remate el bien, por el precio que el tribunal designe.
C) Que se le entregue el bien en "prenda pretoria".
1.- Cuando los bienes se entregan en prenda pretoria, debe hacerse la entrega
bajo inventario solemne.
2.- Esta prenda pretoria le otorga al acreedor las facultades del artículo 504 y
506 Código de Procedimiento Civil.
Cuando la prenda pretoria recae sobre muebles, el que los recibe tiene los
derechos de un acreedor prendario (artículo 507 Código de Procedimiento Civil).
3.- Por su parte, el artículo 505 se refiere a la manera de poner término a esa
prenda pretoria, e indica que podrá el deudor pedir los bienes dados en prenda pretoria,
pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor tenga derecho a recibir de
conformidad al último inciso del artículo precedente (remuneración por la
administración del bien dado en prenda).
4.- El artículo 506 indica ciertas obligaciones a que está sujeto el acreedor de
esta prenda pretoria: rendir cuenta (anual o semestralmente según se trate de inmuebles
o muebles, respectivamente), bajo pena de perder remuneración que le habría
correspondido de conformidad al art. 504 inciso final.
5.- El artículo 507 indica el privilegio de que gozan estos frutos provenientes de
la prenda pretoria.
Atención: el artículo 508 del Código de Procedimiento Civil contiene una regla
especial que se refiere a que si los bienes embargados consisten en el derecho de gozar
de una cosa o de percibir sus frutos, el acreedor puede pedir que se de en arrendamiento
o que se le entregue ese derecho en prenda pretoria.
Si opta por el arrendamiento, éste se efectúa en remate público, fijándose sus
condiciones por el tribunal, con audiencia de las partes, y con una anticipación de 20
días.
Rendida esta cuenta, total o parcial, las partes tienen el término de SEIS DIAS
para examinarla, y si se formula algún reparo, esa objeción se tramita incidentalmente.
Los Artículos 515, 516, 517 comprenden diversos aspectos relacionados con la
rendición de cuentas.
CUADERNO DE TERCERIAS
CONCEPTO.
REGLAMENTACION ESPECIAL:
DISPOSICIONES APLICABLES:
1.- Que no se haga el pago al ejecutante con los bienes embargados porque son
de su dominio (tercería de dominio).
2.- Que se respete su posesión de los bienes que han sido embargados, ya que el
poseedor se reputa dueño (tercería de posesión).
3.- Que se respete su derecho para ser pagado primero que el ejecutante
(tercería de prelación).
a) De aplicación restringida.
b) Tienen carácter excepcional.
c) De naturaleza accesoria (según algunos).
Sin embargo, nuestros tribunales han aceptado que puedan intervenir otros
terceros, que aleguen derechos distintos de los señalados, siempre que:
Que haya texto de ley expreso que autorice su intervención o,
Que del conjunto de reglas que informan la ejecución aparezca evidente la
facultad que tiene el tercero para intervenir; por ejemplo, acreedor hipotecario puede
intervenir en el juicio ejecutivo y hacerse parte en él, sin que ello sea suficiente para
considerarlo ejecutante, ejecutado o tercerista.
PROBLEMA: Las tercerías ¿Son un incidente del juicio ejecutivo o son juicios
principales injertados, anexos a él?
1º Opinión: Los que postulan que la tercerías son simples incidentes del juicio
ejecutivo:
b) Agregan, como argumento, que sin el juicio ejecutivo las tercerías no pueden
existir. Ellas nacen como consecuencia del embargo practicado en el juicio ejecutivo.
Además, es competente para conocer de las tercerías el juez que conoce del juicio
ejecutivo, cualquiera que sea el valor de la cosa disputada o del crédito que se haga
valer, todo lo cual deja en evidencia su carácter accesorio en relación a la ejecución.
2º opinión: Que las tercerías constituyen un juicio distinto a la ejecución que solo
se encuentra anexado a ella.
Para los que creen que las tercerías son incidentes, el mandato conferido en la
ejecución, habilita a ese mandatario para actuar sin mas en el cuaderno de tercería. Por
consiguiente, esa tercería puede ser válidamente notificada a los apoderados de las
partes.
Si se considera un juicio principal, este poder conferido al mandatario en el
juicio ejecutivo, no lo habilita para actuar en las tercerías, y el poder para obrar se
extiende para el juicio en que fue otorgado y en todas sus incidencias.
a) La resolución recae en la primera gestión del tercero, debe ser notificada a través del
Estado Diario.
b) La resolución que reciba la Tercería a prueba, se notificaría por el Estado Diario, y
c) La sentencia que se dicte en ese cuaderno de Tercería se notificará por el Estado
Diario, y tendrá el carácter de interlocutoria de aquellas que establecen derechos
permanentes a favor de las partes.
Opinión 2.- Si la tercería constituye un Juicio Principal, estima que esa primera gestión
se notificará personalmente; la resolución que recibe la Tercería a prueba se notificara
por cédula, al igual que la Sentencia Definitiva.
Opinión 2.- Si se estima que es un juicio principal será posible esta demanda
reconvencional.
Opinión 1.- En la Tercería como incidente del juicio ejecutivo esta resolución será una
sentencia interlocutoria.
Opinión 2.- Para la tercería como juicio principal esta resolución será una sentencia
definitiva.
Opinión 1.- Si se trata de incidente, la tercería corre según el carácter del juicio
ejecutivo. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Opinión 2.- Si la tercería tiene un carácter propio no se ve dificultad para considerar
que esa tercería pueda subsistir de modo independiente del juicio ejecutivo. Pero, en
este caso, va a perder su carácter de tercería y pasara a ser un juicio principal.
CLASES DE TERCERIAS.
Según la finalidad que persigue el tercero que adviene al juicio ejecutivo, las
tercerías se clasifican en:
Definición:
Finalidad u Objetivos:
a) Ser tercero,
b) Tener el dominio de los bienes embargados.
Fundamento:
Su fundamento reside en el hecho de que el ejecutado puede ser simple tenedor o
poseedor de los bienes embargados, hallándose el derecho de dominio radicado en el
patrimonio de un tercero, el cual no tiene por qué soportar deudas ajenas en sus propios
bienes.
2.- Cuaderno de Apremio.= Según el artículo 523, por regla general, tampoco
suspende el procedimiento de apremio. Solo por excepción se suspende el apremio, y
ello se produce cuando la tercería se apoya o funda en un instrumento público, el cual
ha sido otorgado antes de la demanda ejecutiva.
La deducción de cualquier tercería sobre bienes embargados, artículo 456 inc. 2º,
autoriza al ejecutante para pedir la ampliación del embargo.
DEFINICION:
OBJETO:
FUNDAMENTO:
El art. 2465 Código Civil otorga un derecho de prenda general sobre todos los
bienes “del deudor”, y no de otro tercero.
REQUISITOS PARA SU INTERPOSICION:
Puede los bienes estar en manos del mismo tercero que intenta la tercería, o en
poder de otra persona que lo tiene en lugar y a nombre suyo.
NATURALEZA JURIDICA:
OPORTUNIDAD DE INTERPOSICION:
TRAMITACION:
PESO DE LA PRUEBA:
Este tercerista estará amparado por la presunción del artículo 700 del Código
Civil, de manera, que serán los demandados incidentalmente, quiénes deberán destruir
esa presunción.
La Posesión se puede demostrar por todos los medios legales de prueba, toda vez
que se trata de demostrar UN HECHO, como es “la posesión”.
La resolución que falla esta tercería podrá acogerla o rechazarla, según el mérito
de las probanzas deducidas para demostrar tal posesión.
RECURSOS PROCESALES:
Cabe también, que el ejecutante solicite la ampliación del embargo. Art. 456.
CONCEPTO:
"Es la intervención de un tercero en el juicio ejecutivo, que pretende tener
derecho para ser pagado preferentemente con el producto del remate de los bienes
embargados".
FINALIDAD U OBJETO:
La ley 19.250 le asignó a los créditos de 1ª clase una preferencia sobre cualquier
otro tipo de crédito.
FUNDAMENTO:
REQUISITOS DE LA DEMANDA:
1.- Aún cuando la ley nada dice, la demanda de este tercerista de prelación debe
cumplir los requisitos del artículo 254 Código de Procedimiento Civil,
2.- Los comunes a todo escrito.
3.- Los de la ley 18.120.
TRAMITACION:
De ahí que, en ningún caso suspenderá los trámites del procedimiento ejecutivo;
y en cuanto al procedimiento de apremio, seguirá hasta que quede terminada la
realización de los bienes embargados.
Eso sí que una vez realizados que sean los bienes embargados, no se hará pago al
ejecutante; sino que el tribunal mandará consignar su producto en la cuenta corriente del
Tribunal hasta que recaiga sentencia firme en la tercería.
CONCEPTO.
FUNDAMENTO:
Puede hacerse desde el momento de la traba del embargo, y podrá hacerse valer
mientras no se haya hecho pago al ejecutante con el producto de la realización de los
bienes embargados.
TRAMITACION:
En relación con esta tercería de pago, este acreedor que tiene un título ejecutivo
en contra del deudor al cual ya se le han embargado sus bienes en otra ejecución, tiene
un derecho optativo:
b) Puede iniciar una nueva ejecución ante el tribunal que sea competente de
acuerdo a las reglas generales. En este caso, puede el acreedor pedir que se dirija oficio
a aquel tribunal que está conociendo de la primera ejecución, para que dicho tribunal
retenga del producto de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente le
corresponda al crédito de la segunda ejecución.
En otros términos, la tercería de pago en ningún caso suspende los trámites del
procedimiento ejecutivo (art. 522 C.P.C.), ni los del procedimiento de apremio.
El tercerista de pago tiene dos importantes derechos que ejercer dentro del
procedimiento originado por la ejecución del primer acreedor:
2.- Puede también intervenir en la realización de los bienes, con las facultades de
coadyuvante. Artículo 529, inc. 2do. parte primera, C.P.C.
COSTAS DE LA INCIDENCIA:
De acuerdo al artículo 144, la parte vencida en un juicio o en un incidente, será
condenada al pago de las costas, salvo que aparezca que ha tenido motivos plausibles
para litigar.
CONCEPTO:
FUNDAMENTO LEGAL:
1.- Las normas especiales contenidas entre los artículos 530 a 543.
2.- Complementariamente, las disposiciones de los artículos 434 a 478 del C.P.C.
CLASIFICACION O DISTINCION:
PROCEDIMIENTO DE APREMIO:
TRAMITACION:
- Además de las excepciones del artículo 464, el artículo 534 agrega otra
excepción: el deudor puede oponer aquella que se refiere a la imposibilidad absoluta
para la ejecución de la obra debida. p.ej.: pintor que le amputaron las manos.
PROCEDIMIENTO DE APREMIO:
Se debe analizar el artículo 1553 C.C. es decir las reglas las encontraremos en la
legislación civil:
- Cumplimiento forzado de la obligación.
- Cumplimiento por un tercero a expensas del deudor.
Ver artículos 536 y 537 Código de Procedimiento Civil (saber).
Ver artículo 543 Código de Procedimiento Civil (medidas de apremio: arresto y
multas)
QUERELLA DE AMPARO
Requisitos
Tramitación
Prueba testimonial: Artículos 554 al 557 del CPC. Se regula con las siguientes
modificaciones: a) Cada parte puede presentar sólo hasta cuatro testigos sobre cada uno
de los hechos que deben ser acreditados; b) No se puede declarar por exhorto; c) El
querellado debe presentar su lista de testigos antes de las 12.00 del día que precede a la
audiencia, indicando nombre, profesión u oficio y residencia; d) Se examinará a los
testigos acerca de los hechos de la demanda y los que indiquen las partes en la
audiencia, si el tribunal los estima pertinentes.
Audiencia
Llegado el día señalado para la audiencia, ésta tendrá lugar con sólo la parte que
asista.
Con respecto al juicio posesorio, haciendo una excepción a las reglas generales,
ha establecido la ley que siempre debe condenarse en costas al querellado o querellante,
según se dé lugar o no a la querella.
QUERELLA DE RESTITUCION
Esta querella tiene por objeto como su nombre lo indica, recuperar la posesión
que ha perdido el poseedor.
Requisitos de la Querella
Tramitación
Recursos
Respecto de los recursos se aplican todas las reglas vistas al tratar la querella de
amparo.
QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO
Según el artículo 928 del C.C. todo el que violentamente ha sido despojado, sea
de la posesión, sea de la mera tenencia y que por poseer a nombre de otro, o por no
haber instaurar acción posesoria, tiene, sin embargo, derecho para que se restablezcan
las cosas al estado anterior en que antes se hallaban, sin que para esto necesite probar
más que el despojo anterior. Es la acción que se conoce con el nombre de “acción de
despojo violento”, la cual prescribe en 6 meses.
Requisitos de la Querella
La demanda por despojo violento, conjuntamente con reunir los requisitos del
artículo 254 del C.P.C., debe indicar: 1) La violencia con que ha sido despojado de la
posesión o mera tenencia en que pretende ser restablecido; y 2) Los medios probatorios
de que piensa valerse.
Tramitación
Recursos
Respecto a los recursos se aplican todas las reglas vistas al tratar la querella de
amparo.
“Tiene por objeto, como su nombre lo indica, impedir una obra nueva”,
Hay, pues obras nuevas que son denunciables, y obras nuevas que no lo son. De
acuerdo con el artículo 931 del C.C. son obras denunciables: 1) Las que, construidas en
el predio sirviente, embarazan el goce de una servidumbre constituida en él; 2) Las
construcciones que se trata de sustentar en edificio ajeno que no está sujeto a
servidumbre; y 3) Toda obra voladiza que atraviese el plano vertical de la línea divisoria
de los predios, aunque no se apoyen en el predio ajeno, ni de vista, ni vierta sus aguas
lluvias sobre él.
Son las obras nuevas denunciables las que dan origen al interdicto posesorio que
estudiamos.
Requisitos de la Demanda
La demanda deberá cumplir con todos los requisitos que señala el artículo 254
del C.P.C. para la demanda en el juicio ordinario.
Recursos
Tiene por objeto impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause daño. Según el
artículo 932 del C.C. el que teme que la ruina de un edificio vecino depare perjuicio,
tiene derecho para querellarse al juez para que mande al dueño de tal edificio derribarlo,
si está tan deteriorado que no admite reparación, o para que, si la admite, se le ordene
hacerla inmediatamente; y si el querellado no procede a cumplir el fallo judicial, se debe
derribar el edificio o se debe hacer la reparación a su costa.
Si el daño que se teme del edificio no es grave, basta que el querellado rinda
caución de resarcir todo perjuicio que por el estado del edificio sobrevenga.
La denuncia de obra ruinosa no sólo puede ser deducida por el poseedor o mero
tenedor de la cosa que está amenazada con la ruina de un edificio o con la caída de
árboles mal arraigados, sino que puede también deducirla cualquiera persona del
pueblo. Si la querella se deduce por acción popular, el actor tiene derecho, si es que lo
solicita, a que se le recompense, a costa del querellado.
Tramitación (Artículo 571 CPC)
Esta resolución debe notificarse en la forma que establece el artículo 553 del
C.P.C., esto es, en igual forma que la notificación de las querellas posesorias.
El artículo 571 del C.P.C., da derecho a cada una de las partes para que, si lo
estima conveniente, se haga asociar por un perito.
Recursos
JUICIOS DE ARRENDAMIENTO
d) Otros Aspectos:
i. Derecho Legal de Retención: (artículo 9). El demandado debe hacerlo
valer en la audiencia de discusión (artículo 683 CPC), decidiendo el
tribunal si se otorga o no en la sentencia definitiva.
ii. Oponibilidad del Fallo a los Subarrendatarios : La sentencia que se dicte
en favor del arrendador puede ser oponible al subarrendatario cuando la
demanda le haya sido debidamente notificada. Al momento de notificar la
demanda, el ministro de fe debe requerir juramento al arrendatario acerca de
la existencia de subarrendatarios, y si los hay, debe solicitarle sus nombres
para notificarlos. Si la notificación al arrendatario no fue personal, la misma
exigencia deberá ser cumplida ante el tribunal en la audiencia de discusión.
En caso de existir subarrendatarios, se suspende la audiencia citándose a una
nueva audiencia, una vez notificados los subarrendatarios o apersonados
estos en el juicio. Si el arrendatario miente, escondiendo la existencia de
subarrendatarios, la sanción es la aplicación de una multa de 1 a 60 UF.
iii. Derechos de los Subarrendatarios: El artículo 12 contempla la facultad
para que el subarrendatario pague por el subarrendador las rentas que le debe
al arrendador. Si lo hace, enervará la acción teniendo derecho a subrogarse
en los derechos del arrendador.
iv. Renovación de la Pretensión: (artículo 16) El arrendador puede reintentar
su acción si esta no ha prosperado, pero solo luego de transcurrido 6 MESES
desde la sentencia que rechazó su primera demanda, salvo que hayan
acaecidos nuevos hechos con anterioridad a dicho plazo.
v. Lanzamiento: Se solicita pidiendo el auxilio de la fuerza pública. Es
necesario notificarlo por cédula al arrendatario, y sólo tras la notificación se
puede proceder a efectuar el trámite. Sin embargo, la ley autoriza al
arrendatario para solicitar al tribunal de primera instancia la suspensión del
lanzamiento.
JURISDICCIÓN VOLUNTARIA
El artículo 2 del COT señala que también corresponde a los tribunales intervenir
en aquellos asuntos no contenciosos en que una ley expresa requiera su intervención.
Por su parte, el artículo 817 del CPC indica que: "Son actos judiciales no
contenciosos aquellos que según la ley requieren la intervención del juez y en que no
se promueve contienda alguna entre partes".
Estas son las disposiciones que en nuestra legislación contemplan la jurisdicción
voluntaria, no contenciosa o graciosa.
Esta Jurisdicción voluntaria es definida como: “aquella que desarrollan los
tribunales de justicia en los casos en que la ley requiera expresamente su
intervención, y en que no se promueve contienda alguna entre las partes”.
Fundamentos
Para justificar la circunstancia de que se encargue a los tribunales de justicia el
desarrollo de esta actividad, se dan fundamentalmente tres razones:
1. Razón histórica: Se dice que el hecho de los tribunales desarrollen esta actividad
es una tradición jurídica que deriva del derecho romano. En Roma no existía
separación entre las distintas funciones del Estado, de manera que los magistrados
conocían no sólo de los asuntos jurisdiccionales propiamente tales, sino que también
de muchos otros que era necesario rodear de cierta autenticidad.
2. Razón de conveniencia social: Se dice que es conveniente encargar a los
tribunales de justicia el desempeño de esta actividad para asegurar con eficacia
la comprobación de los antecedentes de hecho y de derecho que los interesados
esgriman en apoyo de sus peticiones.
3. Razón de conveniencia procesal: Los asuntos voluntarios pueden transformarse
en contenciosos concurriendo determinadas condiciones. Y, por ello, resulta más
conveniente entregar el conocimiento de los negocios voluntarios al mismo
órgano que debería conocer del negocio contencioso, en caso de operar la
transformación.
Finalidad
Los actos no contenciosos son muy numerosos y cada uno de ellos persigue una
finalidad distinta, de manera que no es posible establecer un objetivo único. Pero,
sistematizando la finalidad perseguida por ellos, pueden señalarse como finalidades de
esta actividad las siguientes:
1) Proteger los intereses de incapaces, velando porque ellos actúen en la vida
jurídica con la debida garantía. Ej. nombramiento de tutores y curadores.
2) Completar la capacidad de ciertas personas, para que puedan actuar
eficazmente en la vida jurídica. Ej. autorización judicial para enajenar,
cuando se trata de los bienes de ciertos incapaces.
3) Declarar solemnemente un derecho que le corresponde al interesado. Ej.
dación de la posesión efectiva de la herencia testada.
4) Autentificar determinados actos de particulares. Publicación y
protocolización de testamentos; apertura de los mismos.
5) Constituir estados jurídicos nuevos.
6) Evitar fraude a terceros. Ej., insinuación de donaciones.
Características
1. Los tribunales no pueden ejercerla, sino en aquellos casos en que una ley expresa así
lo disponga.
2. No se promueve contienda entre partes.
3. No existen partes, solo hay uno, que recibe el nombre de “interesado”.
4. Las sentencias que se pronuncian sólo producen cosa juzgada en determinadas
condiciones.
5. No tiene influencia el fuero del interesado para determinar la competencia del
tribunal.
6. Dándose ciertos requisitos, los asuntos voluntarios pueden transformarse en
contenciosos.
Clasificación
I .- Los actos voluntarios, en atención a la autoridad ante la cual se ejecutan, se
clasifican en:
a) - Actos realizados ante los jueces. Los que reciben el nombre de actos
judiciales no contenciosos, a los que se refiere el Libro IV del CPC.
b) - Actos ejecutados ante autoridades judiciales que no son jueces. Por
ejemplo, el pago por consignación.
c) - Actos que se realizan ante autoridades administrativas. Por ejemplo,
los que se ejecutan ante el oficial del Registro Civil.
d) - Actos que se realizan ante autoridades político- administrativas. Por
ejemplo, la inscripción en el Registro Electoral; la obtención de personalidad
jurídica.
En esta materia encontramos una serie de reglas especiales, las que dicen relación con:
A.- Prueba.
B.- Resoluciones Judiciales.
C.- Recursos.
Algunos se inclinan por la negativa, porque el referido Nº5 se refiere a las sentencias dictadas con
omisión de alguno de los requisitos indicados en el artículo 170 del CPC, precepto éste que no es
aplicable en materia voluntaria, ya que en estos asuntos la sentencia definitiva debe cumplir con los
requisitos que señala el art.826.
Para otros, el artículo 826 debe estimarse para estos efectos como equivalente al artículo170 y, por
tanto, sería posible fundar un recurso de casación en la forma en Nº5 del artículo 768.
Recurso de hecho.
Ya que él es consecuencia necesaria de la apelación.
Recurso de queja.
Ya que este recurso se admite en contra de todas las resoluciones judiciales de las cuales
deriva falta o abuso.
Recurso de revisión.
No procede el recurso de revisión, porque según el artículo 810 del CPC a través de
él sólo se pueden impugnar las sentencias "ganadas" injustamente, y como aquí el
que gana la sentencia es el interesado, es obvio que no podrá hacer uso de este
recurso de revisión.
Recurso de revocación o modificación.
Esta establecido en el artículo 821 del CPC. Puede definirse diciendo que “es un
recurso extraordinario que la ley concede al interesado, para obtener del mismo
tribunal que las dictó, la revocación o modificación de las resoluciones negativas y de
las afirmativas no cumplidas dictadas en los asuntos no contenciosos, siempre que
hayan variado las circunstancias y, sin sujeción a los términos y formas establecidas
para los asuntos contenciosos”.
Características principales.
a) Está establecido para ser interpuesto sólo por el interesado (artículo 821 del CPC).
Sin embargo, la expresión "interesado" ha sido entendida en dos sentidos:
En sentido restringido, referido sólo al solicitante de la gestión no
contenciosa.
En sentido amplio, significativo de todo aquel que puede tener interés en la
revocación o modificación de la sentencia.
La mayoría, le asigna el primero de los significados.
b) Es un recurso de retractación, ya que de acuerdo con el artículo 821, se interpone ante
el mismo tribunal que dictó la resolución impugnada, y es también este mismo
tribunal, el que debe resolverlo.
c) Es un recurso extraordinario, porque sólo procede en contra de determinadas
resoluciones y porque no basta con el mero agravio para deducirlo.
Este recurso sólo se puede formular contra las resoluciones negativas dictadas en una
gestión no contenciosa, es decir, aquellas que no dan lugar a la solicitud del interesado;
y contra las resoluciones afirmativas, siempre que no estén cumplidas.
Por otro lado, no es suficiente la sola existencia de agravio para que el recurso sea
procedente. Es necesario además que hayan variado las circunstancias existentes al
momento en que se dicta la resolución impugnada.
En todo caso, como fórmula general se puede decir que el cumplimiento de una
resolución afirmativa está pendiente cuando el solicitante no ha obtenido aun la
finalidad perseguida con el respectivo acto no contencioso.
d) No está sujeto a los términos y formas establecidos paran los asuntos contenciosos.
De manera que puede interponerse en cualquier tiempo y su formulación no
requiere del cumplimiento de formalidades especiales.
Tramitación de la oposición
Promovida la oposición, el juez debe dar "traslado" de ella y, en este incidente, se va a
discutir si este "opositor" es realmente un "legítimo contradictor".
No todas las opiniones concuerdan en este punto.
Así, para don Mario Cassarino, este incidente debe ser resuelto de plano por el juez,
porque el juez tiene facultades discrecionales para apreciar si esa oposición reúne las
condiciones necesarias que la ley requiere para alterar el procedimiento voluntario. Este
incidente podrá ser resuelto por el juez, acogiendo o rechazando la petición.
Si la oposición es rechazada, vale decir, si el tercero no tiene el carácter de legítimo
contradictor, tendrá que desestimar la oposición y ordenar seguir adelante la tramitación
del acto judicial no contencioso.
Si la oposición es acogida, el juez estimará que ella cumple con todos los requisitos
prevenidos por la ley para transformar este asunto voluntario en uno contencioso y, de
acuerdo al artículo 823 del CPC "se hará contencioso el negocio y se sujetará a los
trámites del juicio que corresponda".
El fundamento que justifica que esta clase de actos judiciales hayan sido entregados al
conocimiento de los tribunales de justicia, es principalmente la eventualidad de que la
solicitud pueda transformarse o dar lugar a un asunto contencioso o controvertido. En
este punto, la norma base es la del artículo 823 CPC, la cual dispone lo siguiente:
5. Tramitación: Dado que la ley nada dice, la jurisprudencia ha optado por aplicar el
procedimiento establecido para los incidentes ordinarios, en cuanto la oposición es
un asunto accesorio a la solicitud que es lo principal. El escrito de oposición debe
cumplir con los siguientes requisitos:
a) Comunes a todo escrito;
b) Ley de Comparecencia en Juicio;
c) Que emane del legítimo contradictor; y,
d) Que se pretenda cambiar el carácter de la gestión, de no contenciosa a
contenciosa.