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BIENES

SíNTESIS DEIJ
DERECHO CIVIl~

DE LOS OIUl~TOS IYEL DERECHO

"4'\ EmclúN
Corregida r Actualizada
por Carlos López Diaz

M A N U A t f: S U N 1 V E R SIR A R, lOS
ABRAHAM KIVERSTEIN H.
ABOGADO
Ex Ayudante de Derecho Civil
y Derecho Procesal de lo
Universidad de Chile

SINTESIS DEL
TItulo original: SINTESIS DEL DERECHO CIVIL. BIENES

ce 'Es propiedad del Autor:


DERECHO CIVIL
Abraham Kiverstein H.

Editor.
DE LOS OBJETOS DEL DERECHO
Pedro Benhur Sánchez Cabrere

4'Edición
Se terminó de imprimir
agosto del 2000
BIENES
Prohibida la reproducción total o parcial de esta obra 4a Edición
sin la autorización del editor.
Corregida y Actualizada
Registro de Propiedad Intelectual Ni 28.942 por Carlos López Díaz
Editorial La Lay. San Martln 40-B • 01. 10
Fonos 6726471 ·6953268 • 6953589
Santiago-Chile

I.S.B.N. 956·7844~·9

Abraham Kiverslein H. LEy

SINTESIS DEL DERECHO

1...J....;Y
CIVIL. BIENES
41 Edición - Chile • 2000
MANUALES UNIVERSITARIOS 30
NOTA PREUlllNAR

La presente constituye una nueva edición. debida-


mente corregida y actualizada. del texto referido a los
derechos reales y los bienes. del cual es autor el reciente-
mente fallecido abogado señor Abraham Kiverstein H. Para
dichos efectos. se incluye en su texto las referencias a las
siguientes leyes: Ley N° 19.335. publicada en el Diario
Oficial de 23 de septiembre de 1994. y que incorporó a
nuestro derecho los bienes familiares; La Ley N° 19.473.
publicada en el Diario Oficial de 27 de septiembre de 1996.
que sustituye el texto de la Ley sobre Caza y el texto del
articulo 609 del Código Civil; la Ley N° 19.537. sobre
copropiedad inmobiliaria. publicada en el DÜlrio OfiCial de
16 de diciembre de 1997; y la Ley N° 19.585. publicada en
el Diario Oficial de 26 de octubre de 1998. y que modifica
el Código Civil y otros cuerpos legales en materiá de filia-
ción. Todas estas leyes reformaron de un modo u otro los
temas que tratan las siguientes páginas.

C.I.D.

Santiago. febrero del 2000.


CAPITULO I
CAPITULO 1
DE LOS BIENES
DE LOS BIENES
l. GENERALIDADES

1. Generalidades 1.- DeflDiel6D. El concepto de bien. supone previa-


n. Diversas Clasificaciones de los Bienes mente la noción de cosa.
En principio. puede decirse que es cosa todo aquello
que no es persona. o mejor. hablando en términos positi-
vos, ~osa es todo aquello que tiene existencia en el mundo
material:'ya sea en forma corporal o espiritual, natural o
artificial, real o abstracta.
De lo dicho. debemos desprender que la expresión
cosa es el género, siendo los bienes una de sus especies.
En efecto. no todas las cosas son bienes sino que para
que lo sean· se requiere que'Ías cosas. pudiendo procurar
al hombre una utilidad, sean susceptibles de apropiación
privada.' \
Lo que caracteriza a los bienes es la circunstancia de
poder ser objeto de propiedad privada\\ y no el hecho de
producir utilidad al hombre, pues hay cosas como el aire,
el sol, la alta mar que producen una gran utilidad. y que,

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Abroham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ Síntesis del Derecho CM. Bienes

no obstante ello. no son bienes por no poder ser objeto de "Muebles son las que pueden transportarse de un lugar
apropiación por los particulares. a otro. sea moviéndose ellas mismas. como los animales
(que por eso se llaman semovientes). sea que sólo se muevan
por una fuerza externa. como las cosas Inanimadas" (ar-
U. DIVERSAS CIASD'ICACIONES tículo 567. inciso 1): Sin embargo, como veremos más
adelante, hay cosas que, siendo muebles por su naturale-
DE LOS BIENES za, ellegtslador las considera inmuebles atendiendo al fin
a que están destinadas (artículo 570).
2 .- A. Bl~De. corporales e incorporales.
"Inmuebles o fincas o bienes raíces son las cosas que
En conformidad al artículo 565 1• "los bienes consislen no pueden transportarse de un lugar a otro, como las
en cosas corporales o Incorporales". tierras y las minas. y las que se adhieren permanentemen-
te a ellas. como los edificios. los árboles. Las casas y he-
"Corporales: Son las que tienen un ser real y pueden redades se llaman predios o fundos" (articulo 568) ..
ser percibidas por los sentidos. como una casa. un libro-.
4.- Importancia de esta clasificaci6n.
"Incorporales: Las que consisten en meros derechos.
como los créditos y las servidumbres activas". Las cosas Tanto las cosas muebles como las Inmuebles tienen
incorporales no pueden. como se desprende del concepto dentro de nuestro Código. una distinta reglamentación.
legal. ser percibidas por medio de los sentidos. sino sólo basada más bien en razones históricas que prácticas. En
mental o intelectualmente. efecto. en la época en que se dictó el Código Francés. que
sirvió de modelo al nuestro. la única propiedad apreciada
Se ha criticado esta clasificación. pues no es posible era la Inmueble. la territorial. al par que a las cosas mue-
colocar de un lado ~ las cosas. y del otro a los derechos. bles se les atribuía una escasa importancia.
es decir. dos categorías de naturaleza profundamente di-
versas. Actualmente. la situación ha variado fundamental-
mente: los bienes muebles no sólo se han colocado en un
La importancia de la clasificación de las cosas en pie de igualdad con los inmuebles. sino que las modernas
corporales e incorporales reside en que dos modos de legislaciones le dan una cierta preferencia. basadas todas
adquirir. la ocupación y la accesión se aplican sólo a las ellas en el gran desarrollo de la industria y el comercio y
cosas corporales. en el afán legislativo de proteger por igual todos los bienes
que tiendan a prestar utilidad al hombre.
3.- Colla corporales." Nuestro Código. como se ha dicho. otorga una gran
El articulo 566 nos dice que "las cosas corporales se preferencia a los inmuebles y ello se manifiesta en las
dividen en muebles e inmuebles-o siguientes diferencias:
al La venta de bienes raíces debe efectuarse por escri-
I Todos los artículos se reneren al Código Civil. salvo que se tura pública. al par que la de los muebles es un simple
señale otro ttxto legal. contrato consensual (articulo 1.801).

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Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _.,--_ _ _ _ _-,--
SJntesls del Derecho Clvl. Bienes

;~) Latradicióooe los inmuebles se efectúa por la.lns-


Dentro del Sistema del 'Código de Comercio, los actos
cripción en el Registro del Conservador de Bienes Raíces de comercio sólo versan sobre bienes muebles (articulo 3
(articulo 686); la de los muebles por la simple entrega del C. de Com.).
material (articulo 684).
En materia de competencia' de los Tribunales. tiene
, ;icJ 'En 'materta de préSCrlpcl(Jn'ailqui$ttiiJa otditrarla para facultad para conocer de una acción Inmueb~e el Juez del
los muebles se requiere un plazo de 2 años: , para los lugar en que el inmueble está ubicado; en lo referente a
inmuebles, 5 años (articulo 2508). acciones muebles. lo es el juez del lugar en que deba cum-
d) En materta de " s~sión por causa,de ,nwer(e, los plirse a la obligación. salvo ciertas excepciones.
herederos no pueden disponer de los Inmuebles. mientras Pasaremos a continuación a estudiar en detalle los
no se les haya otorgado la posesión efectiva y se ,hayan bienes muebles e Inmuebles, sus características y sus
practicado las inscripciones que contempla el articulo 688. diversas súbclaslficaclones. ,
Estas exigencias no se aplican a los bienes muebles.
e'>La 'Qenta de los b(e~s raíces del pt.tpiludebe hacerse
en pública subasta y previo decreto Judicial (articulas 393
1.- Bienes muebles.
y 394) requisitos que no rigen para la generalidad de las 5 .- CoDcepto. Pertenecen a esta cátegOría. ~qu~ll9&
cosas muebles. ' , bienesqu.~ .· pueden transport,arse de un lugar a otro sin,
que pierd~ su IndiVidualidad •. sin que dejen de ser lo que
', n
Ui' Óí::Ciótt' ~scisoiili ¡Jor [esióiteh6rl1'fir;sólo procede
~.n'~.4!~p~ ertm.!<IepJe;$~ .PQ~ ·.fl~tural~ 'l., rrtY,e.9..I~ p or
en la venta o permuta de blenés raíces (articulo 1.891).
.anticipación... . . .
,¡g) En materta de$oCiedad' conyuga!- porque mientras
los bienes muebles que los esposos aportanalmatrtmonio 6.-.. Jluebl~ por Dat~ez.,
o que los cónyuges adquieren a cualquier titulo durante él. . Ga~q.RJeri.,~p.1~~~!~.,~.~..él, co~~pt() anterior4.l pueden
entran a formar parte de la sociedad conyugal. los bienes !~~l,ª~~~on arregfo al, artíc~lo 567 en §-~~~tl!~
raíces que se hayan aportado o que se adquieran durante y en... ~QU~jn"UhDid~w~n semovientes los que pueden
el matrimonio a titulo gratuito. ,permanecen en el haber transportarse de un lugar a otro por sí mismas. como los
del respectivo cónyuge. animales; y son cosas irÚ:.tnirnád.as las que sólo se mueven
ti) En lo referente a las , «U1Q(Jñes, la prenda recae por una fuerza extraña, como una mesa. un automóvil. etc.
sobre los muebles, en tanto que la hipoteca se aplica a los Esta última clasificación carece prácticamente de im-
inmuebles. portancia porque ambas categoóas de bienes están suje-
En materia penal también tiene importancia la distin- tas a un ml~mo régimen jurídico.
ción entre muebles e inmuebles. porque los delitos de robo El inciso final del artículo 567 dispone q1.Je .se.e!JCcep~
'y hurto sólo se refieren a cosas muebles. en tanto que el túen Be es,t a categoría .de ~lenes los que .siendo·. muebles
que sejlpropla de bienes ajenos inmuebles comete elqelitp por naturaleza se reputan inmuebles..,p-o sUAle§il~Q ::~t-<>s
de us~rpación. estudiaremos más adelante.
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Abroham IOversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Bienes

7.- Muebles por anticlpacl6n. 8.- Muebles de una casa.


Son muebles por anticipación aquellas cosas que. aun- "En los muebles de una casa no se comprenderá el
que unidas a un Inmueble. son consideradas como mue- dinero. los documentos y papeles. las colecciones científi-
bles por la ley. para el efecto de constituir derechos sobre cas o artísticas. los libros o sus estantes. las medallas. las
ellas a favor de otra persona que el duMo. A ellos se refiere ' armas. los instrumentos de arte y oficios. las joyas. la ropa
- el articulo 571 que dispone que "los productos de los de vestir y de cama. los carruajes o caballerías o sus arreos.
inmuebles. y las cosas accesorias a ellos. como las yerbas los granos. caldos. mercancías ni en general otras cosas
de un campo. la madera y fruto de árboles. los animales de que las que forman el ajuar de una casa" (artículo 574
un vivar. se reputan muebles. aun antes de su separación. inciso final).
para el efecto de consUtulr un derecho sobre. dichos
productos o cosas a oLra persona que el dueño. Lo mismo
se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de D.- Bienes lDmuebles.
una mina, y a las piedras de una cantera". 9.- Concepto. El articulo 568 nos dice que "inmuebles
El precepto transcrito nos merece dos observaciones: o fincas o bienes raíces son las cosas que no pueden trans-
1) la enumeración que contempla no es taxativa. sino portarse de un lugar a otro. como las tierras y minas. y las
meramente ejemplar. y 2) todos los bienes que menciona que adhieren permanentemente a ellas. como los edificios.
son Inmuebles ya sea por naturaleza o por adherencia. los árboles".

El articulo 571 está basado en el principio que dice - Los bienes inmuebles pueden clasificarse en tres gru-
que 10 accesorio sigue la suerte de lo principal. pos. considerando que el legislador. por razones varias. ha
dado el carácter de inmuebles a cosas que naturalmente
Consecuente con el principio Indicado en el articulo son muebles.
571, el artículo 1.801 en sus Incisos 2 0 y 3 0 dispone que
"la venta de los bienes raíces, servidumbre y censos y la de 10.-I.lmnuebleS por naturaleza.
una sucesión hereditaria, no se reputan perfectas, mien- Son aquellos que se ajustan precisamente al concepto
tras no se ha otorgado escritura pública. Los frutos y flores dado para los inmuebles. es decir." las cosas que no pue-
pendientes, los árboles cuya madera se vende, los materia- den transportarse de un lugar a otro~'como las tierras y
les de un edificio que va a derribarse. los materiales que minas. Por su esencia. estas cosas son Inmóviles.
naturalmente adhieren al suelo, como piedras y substan-
cias minerales de toda clase, no están sujetos a esta ex- 11.- B. Inmuebles por adherencia o por
cepción. accesl6n.
Artículo 574: "Cuando por la ley o por el hombre se Están contemplados en el propio articulo 568 al decir
usa de la expresión bienes muebles sin oLra calificación, se que "Inmuebles son las cosas que adhieren permanente-
comprenderá en ella todo lo que se entiende por cosas mente a ellas. como los edificios. los árboles". Podemos
muebles. según el artículo 567". Quedan pues excluidos decir. pues. que inmuebles por adherencia son aquellos
los muebles por anUclpaclón y los muebles Incorporales. bienes que. aunque son muebles. se reputan Inmuebles por
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Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sl'ntesls del Derecho CM. BIenes

estar pennanentemente ad~ertdosa uninJTíuebl~ La ley cultivo y beneficio pe un Inmueble'lt,sin embargo de que
exige la concurrencia dedos requisitos para darle a un bien puedan separarse sin detrimento".
el carácter de inmueble por adherencia:
Estos bienes por su naturaleza no son , inmueble$.
ál'Quela cosaestéadh.eridaa UiliTimueblt. Al efecto pero la ley les atribuye este carácter en razón del fin a que
el artículo 569 dispone que "las plantas son inmuebles están destinados; si dejan de estar al ' serviCio de un In-
mientras adhieren al suelo por sus raíces. amenos que mueble. recobrarán su primitivo carácter de muebles.
estén en macetas o cajones. que puedan transportarse de
un lugar a otro". La norma del articulo 570 reside en el deseo dellegts-
lador de evitar que una finca sea despojada de lo necesario
Hay que tener presente que los frutos de los árboles para su explotación; de ahí que cada vez que un contrato
son también Inmuebles por adherencia ya que el articulo oen un testamento se hable de un inmueble. 'se entienden
571 los considera muebles para el sólo efecto de constit~ir Incluidos en él los bienes muebles destinados a su servi-
derechos a favor de otra persona que el nJ1~ño; ciO; es claro que lo dicho puede ser alterado por ,los con-
~t1.aadherenciadeber 's er permanenfe;en caso con- tratantes o por el testador.
trario el bien no pasa a tener el carácter de inmueble. El mismo ' propósito ' que inspira el articulo 570. se
No es necesario que la adherencia sea hecha por el repite en los articulos 1.118.1.121 y 2.420. '
propietario del inmueble: por lo demás, así lo han decla- Del mismo articulo 570 ,se desprende que deben re-
rado en forma reiterada nuestros Tribunales. unlrsedoS,requisitos paracJafJl un bienmHeblef!~ carác-
La enumeración que hace el artículo 568 no es taxativa, ter"de 1nmue~_J)QfA~Qn~
como no lo es ninguno de los contenidos en esta materia:
esta circunstancia ha permitido a la Jurisprudencia deter- a) )¿tfP~fl4.c~ ~~tw: .~$.~ ,~JJ$Q., ,~ , !J ..ber}e- ,-
JJ¡;;jq, lk,.-u.n, ~~~ ~r tanto. quedarían comprendidos
minar que son inmuebles por adherencia los ferrocarriles. los arados. útiles de labranza. bueyes. etc. y excluidos los
Jos túneles. los diques. las obras portuarias, las lineas automóviles. ,caballos. etc. que tenga el dueño,del inmue-
telegráficas. etc. 2
ble para su recreo. ,
12.-,:,,tn.
"¡,···-t
Inmuebles por destinación, " +'*m El destúio.dedichos ·bienesdebe .ser perinanente..,
A ellos se refiere el artículo 570 que dispone que "se Doctrinariamente se dice que no basta la destinación
reputan inmuebles. aunque por su naturaleza ,no lo s~an. permanente ,de dichos muebles. para que pasen a ser
las cosas que están permanentemente destinadas al uso. inmuebles por destinación. sino quet'-fs. p~ecjSQ, Que-di.cho
c;l~Uno le sea, dadQ ,pof ,el d4eñp d~! . ~1}mu.~81e~\ ~e los
términos del inciso primero del articulo 570 no se despren-
2C. Suprema. ROJ. t. lO, 2 1 parte, seco 1a, pág. 590: ROJ. t. de este requisito: sin embargo, en algunos ejemplos que
11, parle, sec~ 11 , pág. 537:ROJ., t. 21, 2 1 parte, seco 1 1 , pág: 823:
21 pone. exige que concurra esta circunstancia. Hay que ad- ,
Gaceta 1922. 2 11 Sem., NII 33. pág. 137. vertir, además. que no todos los ejemplos puestos por el

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Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _~. Síntesis del Derecho CM. Bienes

legislador. corresponden a inmuebles por desUnación: así removerse fácilmente sin detrimento de las mismas pare-
las losas de pavimento. los tubos de las cañerlas. los ani- des. como estufas, espejos. cuadros, tapicerlas. se reputan
males que se guardan en conejeras. pajareras. estanques. muebles. Si los cuadros o espejos están embutidos en las
etc. son inmuebles por adherencia. paredes, de manera que formen un mismo cuerpo con
ellas. se considerarán parte de ellas. aunque puedan sepa-
Los restantes ejemplos del artículo 570. son inmuebles rarse sin detrimento". Resulta. por lo tanto. que estas cosas
por desUnación. y en todos ellos se exige que estén desti- pueden ser inmuebles si están embutidas en las paredes
nados al uso. cuUlvo y beneficio de un tnmueble por el aunque puedan separarse sin detrimento; en cambio. Si
dueño de la finca~ tal sucede con los utensilios de labranza
están simplemente clavadas o fijadas en la pared. son
o minerla. y los animales actualmente desUnados al cul-
muebles. Es esto una cuestión de hecho que deberá apre-
tivo o beneficio de una finca. con los abonos existentes en ciarse en cada caso concreto que se presente.
ella. y desUnados por el dueño de la finca. a mejorarla. así
como las prensas. calderas. cubas. alambiques. toneles y 15.- Cosas incorporales.
máquinas que forman parte de un establecimiento indus-
trial. adherente al suelo. Concepto.- Hemos dicho anteriormente con el articulo
565 que las cosas incorporales son las que consisten en
En conclusión. son inmuebles por destinación aque- meros derechos. como los créditos y las servidumbres
llos desUnados al uso, cultivo y beneficio de un inmueble. activas. Se caracterizan porque no pueden ser percibidas
El legislador no exige que este destino les sea dado por el por los sentidos, sino por la inteligencia.
dueño de la finca; sin embargo. en los ejemplos dados.
consta este requisito. Pero como se ha incluido también en Las cosas incorporales se dividen en derechos yaccio-
los inmuebles por destinación algunos que lo son por nes y éstos a su vez pueden ser reales y personales mue-
adherencia. no podemos decir que sea una caracterlstica bles e inmuebles.
de los inmuebles por desUnación. el que su desUno les
"Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin
haya sido dado por el dueño del Inmueble.
respecto a determinada persona.
13.- Diferencia entre los inmuebles por
adherencia y los por destinaci6n. Son derechos reales el de dominio. el de herencia. los
de usufructo. uso o habitación. los de servidumbres acti-
Reside en que los primeros están unidos a un Inmueble vas. el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen
formando un solo todo. de manera que no pueden separarse las acciones reales" (artículo 577). El articulo 579 agrega
de ellos sin detrimento (edificios, árboles. etc.); en cambio. que el censo. en cuanto se persigue a la finca acensuada.
los inmuebles por destinación no están unidos al suelo. es también derecho real.
pues si 10 estuvieran perderlan gran parte de su utilidad.
"Derechos personales o créditos son los que sólo
14.- Asimilaci6n de las cosas de comodidad pueden reclamarse de ciertas personas. que, por un hecho
u ornato a los inmuebles por destinaci6n. suyo o la sola disposición de la ley. han contraído las
Con arreglo al articulo 572:"las cosas de comodidad obligaciones correlativas. como el que tiene el prestamista
u ornato que se clavan o fijan de las paredes y pueden contra su deudor por el dinero prestado. o el hijo contra

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Abrahom Klversteln H. ___________________
Sfntesls del Derecho CM. BIenes

el padre por alimentos. De estos derechos nacen las accio- Resulta. por tanto ,que el carácter, de derecho mueble
nes personales" (artículo 578) . . o inmueble va a depender de la naturaleza de la cosa sobre
Civilmente,)a acciódese.l de,re.chq deducido en Juicio: blque han de ejercerse o que se debe, Los derechos reales
en Derecho Procesal, acción es el derecho constib..lcionar~ $te!Dpre tiene por objeto una cosa, sorr dereChos in 're, Hay'
~erechos reales que pueden ser tanto muebles como
que tienen los particulares para recurrir a los Tribunales
de Justicia, en defensa de un derecho que tienen o creen lrinluebles. como sucede con el dominio. otros que sólo
p~eden ser inmuebles. el de hipoteca, censo y servidum..,
tener,
~re: por .último el derecho de prenda, únicamente puede
Hemos visto que las acciones siguen una clasificación recaer sobre cosas muebles, '.
!~ . :
paralela a los derechos: la acción real es la que protege los
derechos reales; la acción personal equivalente a derecho El derecho personal también es el que se tiene sobre
personal o crédito. una cosa, pero a través de otra persona: es un derecho a
la cosa, Para clasificar a los derechos personales en mue-
La acción reaL igual que el derecho real, es una acción bles o inmuebles. también nQs atendremos al objeto de la
absoluta, pues. se ejerce sin respecto a determinada per- obligación correlativa, que puede ser una cosa, un hecho
sona. o una abstención. Si el objeto del derecho personal es un
La acción personal. en cambio, sólo puede ejercerse en lIlmueble. el derecho será inmueble: si la cosa debtda es
contra de la persona que contrajo la obligación correlativa: I,Ilueble, el derecho personal también será mueble.
es por tanto un ,acción relativa,: . " Así. nuestros Tribunales han declarádó: a) que las
acciones de una sociedad anónima son bienes muebles3 ;
16,-'" clasiflcac16nde los bienes eo 'mue'btetlf.e
inmuebles se puede apllcaralo.' ,'del'ee~.
b) qye la acción dirigida a obtener la .cancelación de una
y acclones. '~
hipóteca, es inmueble4 ; c) que la acción relacionada con el
mandato es inmueble si se exige al mandatario la entrega
Pudiera parecer absurdo que las cosas incorporales aelos bienes raíces adquiridos en el ejercicio de su encar-
pudieran ser muebles o inmuebles: sin embargo, el le- go5;d) que los derechos litigiosos deben eStimarse como
gisladoradmtte esta clasificación con el objeto de determi- bienes muebles o inmuebles según sea la cosa que se
nar la competencia de los Tribunales, y en atención a las perSigue por medio de la acción ejercida en el juicio res-
cosas corporales sobre las quereca~n Jos derechos y ac- pectivo6 , etc. .
dones.
En conformidad al artículo 580 " Los derechos y accio-
nes se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea 3 Corte TaJea. ROJ., l 17, 2' parte, seco 2', pág. 47.
la cosa en que han de ejercerse o que se debe, ASí la acción
.. Corte Talea ROJ.. Cae. 1908, t. 1, NI! 592, pág. 867.
de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. ASí la ac-
ción del comprador para que se le entregue la finca com- sc. SerenaROJ.,t. 24, .2 1 parte.sec. 11 , pág. 289 (Cons. 2 1 , pág.
prada es inmueble, y la acción del que ha prestado dinero, 344).
para que se le pague, es mueble". SC. Concepción, Caco 1918.2 11 Sem. NI! 360, pág. 1098.

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Al.lIClhoflll<Iversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho Clvl. Bienes

17.- Los hechos que se deben se reputan La importancia de esta clasificación reside en el hecho
muebles. que "lo accesorio sigue la suerte de 10 principal", es decir,
Los derechos personales pueden recaer sobre cosas o que en los actos juridicos que tienen por objeto una cosa,
sobre hechos. Si la obligación es de hacer, atendiendo a si se Incluyen los accesorios. salvo. claro está. acuerdo en
la cosa debida es un hecho o una abstención. no pcxlria contrario. En cambio. el acto jurídico ejecutado sobre lo
atenderse a la naturaleza de la cosa para calificar el dere- accesorio. no afecta a 10 principal.
cho personal de mueble o inmueble. Es por ello que el Lo accesorio puede presentarse a lo principal de diver-
articulo 581 dispone que "Los hechos que . se deben se sas maneras: tanto el uno como el otro pueden ser
reputan muebles. La acción para que un artífice ejecute la inmuebles. o bien. lo principal puede ser inmueble y acce-
obra convenida, o resarza los peIjuicios causados por la sorio. mueble.
inejecución del convenio entra por consiguiente en la clase
de los bienes muebles". La clasificación de las cosas en principales y acceso-
rias se aplica también a las cosas incorporales. Así. la
18.- Derechos y acciones que no son muebles servidumbre es un derecho real accesorio al dominio: un
nlinmuebles. derecho personal puede tener como accesorio un derecho
Hay derechos y acciones. que atendiendo al hecho de real. como en el caso del mutuo hipotecario o prendario,
no tener carácter patrimonial o a otra causa. escapan a etc.
esta clasificación. Tal sucede con la acción de divorcio. con 21 .- C. Cosas divisibles e indivisibles.
la nulidad de matrimonio, etc.
Concepto.- Las cosas pueden dividirse en dos for-
19.- El derecho real de herencia ¿es mueble o mas: fislca e Intelectual o de cuota.
inmueble?
Una cosa es flSícamente divisible cuando puede ser
En realidad la herencia es una universalidad juridica. separada en parte. sin que por ello pierda su individuali-
que escapa de la clasificación esludiada. Insistiremos en el dad; tal sucede con los alimentos. por ejemplo.
punto al estudiar la tradición del derecho de herencia, en
donde tiene importancia la clasificación juridica de este Una cosa es intelectualmente divisible cuando es sus-
derecho. ceptible de dividirse en su utilidad: así por ejemplo dos
20.- B. Cosas principales y accesorias. personas pueden ser copropietarios de un automóvil, con-
viniendo en que uno lo usará por las mañanas y el otro por
Concepto.- Cosas principales son aquéllas que pue- las tardes.
den subsistir en [onna independiente. sin necesidad de
otras. como por ejemplo. el suelo. Todas las cosas son divisibles. por lo menos intelec-
tualmente; sin embargo. algunas son indivisibles por ex-
Las cosas accesorias son las que están subordinadas presa disposición de la ley. como el derecho de servidum-
a otras sin las cuales no pueden subsistir. como por ejem- bre. especialmenlela de tránsito; la prenda. la hipoteca.
plo. los árboles. los lagos de dominio privado. etc.
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Abrahom KJversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sintesls del Derecho CM. BIenes

22.- D. Cosas muebles consumibles y no terminación en la especie. pero no en el género. pues de


consumibles. aceptarlo. habrían actos Juridicos sin objeto. Si una cosa
CODcepto.- Existe en el Código CivU una doble clasi- en ,un acto Jurídico está detennlnada en el género puede
ficación de las cosas muebles. expuesta en fonna confusa: déc1tse que es fungible. '
cosas consumibles e inconsumibles. y cosas fungibles o no ,paqJ~ ,es.jur}gtple, Fu~do en c~ncep~ de 4ls par,:'
fungibles. ~! ' p~eq~ ser TeempIaz8dá por o~a equtval~~te: ..puede'
Les" epSQS q;>nsumlbles son aquéllas que 110 PB~~q~ r.' ~btén declr&.e, que .son cosas fungibl~ aquellas qu~ tJ«t
hacerse el. uso convenieriteá su natural~, sin que .~~. ~~n ,~ mismo poder, l1~atorio. -'1
vino. la leche. el agua,
destruyan '(artículo 575 lne. 2) pertenecen ,a esta clase de blenes. -
,. '

La consumlblltdad no sólo comprende el usomateriaj _' .11na :WS(lJ lD '~.fUrygf:.9~.,~~~(lq-P9; ~~- p;~,~Wy.~Zu.
de las co~s, sino tarpbién su destrucción jurídlca. es decir, l~t:lte quepu~a reemplazru:J~: ~Q.cuadro famoso. por ~Jem­
la enaJe~clón o dispOsición .de los. bienes. como OCUITé pro'.
con el dinero. .. " -, 'La fungtbUidad o no fuhgtblltdad de \,lna cosa va a
Baséb~aSfnCónstiinibles 'son aquéllas que no se des-
d~pe,hder de la voluntad de las partes: 51 la éosa es 'única.
truyen por el primer uso, sin peIjuicio que a la larga elÍó eó ~u especl~. y el pago no puede efectuarse sino con'dicha
suceda. Tales son. por eJ~mplo. un sombrero, un libro. un ~,. ella no -es fungil?le.
.-. " . . .
caballo, etc. , ,- ' En segundo lugar. para saber si una cosa ' es o no
La consumibfHdad o inconsumibilidad de una cosa es fungible es necesario compararla con otra que tenga el
un atributo que depende de la sola naturaleza de ella: no es mismo poder liberatorio.
necesario compararla con otra, basta sólo analizar si la cosa _~,...m, .~j{dQ4td.~....@s..,cQSAA..,.ctepeJ}~.e de ,
en cuestión se destruye o no con el uso que de ella se haga. sl;l, n~~'-:1r.aleza. la .fIp1gibil.idac:f ~ep~nde de la volunt~d de .
Esta clasificación tieno .b astante , impo~~~Ja. pu~ .
liS 'p'a..rtes: pero 'e stas dos 'cualidades 'estári tan intima-
'mente :Üga1ias que a menudo 'se cae en error. De áhi la
hay c.onq-atos que no pueden recaeJ;'sobrecosas"c-CQll$U- aparente confusión del articulo 575 ya tr;.mscrito.
Illibl~! como ,ocurre con el ar¡'eI1gamienta~ con elcomooato ", , . . .'

Q: préstawo de uso, y otro~qu~ sólo pueden tenerpOF : ' Examinando dicho articulo se llega a.la,conclusión de
Ql:>JetQ cosas consurnibles,-como el mutuQ. En conclusión, que.J~J legtslador no defirUó las cosas fungibles. sino ~~e""
podemos sentar la siguiente regla: las cosas cop.sp~!bJ~. sólo ",.~.
se
7-",. .... , .... I
ltmitó a decir que entre .las cosas fungibles están
- • :JI!\
no pueden ser jamás objeto de una relación jurídica que lá$.: CQnsumible~.
~,, :;;.~~,. . . . .... . .. -
""- ~ .... .y esto lo ha dicho porque ordinariamente
~

dé al que goza de la cosa la calidad de mero tenooor. laS ' cosas consumibles son fungibles: generalmente pue-
den reemplazarse unas por otras. a menos que las partes
23.-, E. Cosas muebles fungibles y no fungibles. hayan acordado otra cosa.
CODcepto.- Las cosas en el derecho se determinan Haciéndose cargo de esta confusión de conceptos dice
por la especie o por el género: el legislador acepta la inde- Claro Solar: "Las disposiciones del Código Civil no dan una
24 2S
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _- - - Síntesis del Derecho CIvI. 8Ie......

Idea clara de la fungtbilldad que aparece confundida con Son absol.u1amente incomerciables; las cpsas comunes
el consumimiento o destrucción de las cosas por el uso a todos loS hombres (articulo 585). los bien~ nacionales
natural de ellas; en todo caso no importan una definición de uso público. los derechos personalisimos. las cosas
de las cosas fungibles y no fungibles" (Derecho Civil. T. VI. destinadas al culto divino (artículos 586 y 587), etc.
N° 130. pág. 152).
Son trWlSitoriamente incomerciables las cosas enume-
El Inciso final del articulo 575 dispone que: "Las radas en los HUmeros 3 y 4 del articulo 1.464 esto es. "las
especies monetarias en cuanto perecen para el que las ~ osas em arga as por ecre o judicial a menos que el juez
:;
emplea como tales. son cosas fungibles". Hay aquí tam- lo autorice o el acreedor consienta en ello" y "las especies
bién una cierta impropiedad de lenguaje del legislador: cuya propiedad se litiga. sin permiso del Juez que conoce
las especies monetarias son consumibles en cuanto des- en el Ittlglo".
aparecen para su dueño: pero son fungibles. en cuanto
pueden reemplazarse por otras. La .1.!!!QQL..lancta de esta clasificación reside en el he-
cho. que las cosas Incomerciables no pueden ser adquiri-
Refiriéndose a las cosas fungibles. la Corte Suprema
ha declarado que "conforme al artículo 575 de nuestro
Código Civil, que define las cosas fungibles. éstas se divi-
---
das por prescripción. en conformidad al articulo 2.498.
25.- Cosas apropiables e inapropiables.
--
den en dos categorías: aquellas que lo son por su natura- Concepto.- Las cosas. según sean o no susceptibles de
leza. o sea. porque no puede hacerse el uso conveniente apropiación. se dividen en apropiables o Inapropiables.
sin que se destruyan y las especies monetarias que son
fungibles sólo en cuanto su valor perece para el que las Las cosas apropiables. es decir. los bienes. pueden
emplea como tales"7. tener dueño o carecer de él. Los bienes que carecen de
dueño. se llaman mostrencos. los inmuebles en estas con-
24.- F. Cosas comerciables e incomerciables. diciones. toman el nombre de vacantes.
Concepto.- Esta clasificación atiende al hecho de si En nuestro Derecho, sólo pueden existir los bienes
las cosas pueden o no ser objeto de actos jurídicos. mostrencos. pues respecto de las vacantes. el ,w:,tJ~1})º...
590 del Código Civil establece un derecho en fávor del
La regln general es que las cosas sean comercial e;;;.
Fisco.
Los preceptos que contemplan la incomerciabilidad de cier-
tas cosas son excepcionales: por lo tanto. deben in- Las cosas inapropiables son aquéllas sobre las cuales
terpretarse restrictivamente. no se puede constituir dominio, son llamadas por el ar-
ticulo 585 cosas comunes a todos los hombres. como' ia
La incomerciabilidad puede ser absoluta o permanen- alta mar, el aire. el sol. las estrellas. etc.
te; transitoria o momentánea.
El uso y goce de las cosas co~unes a todos los hom-
bres son determinados entre Individuos de una nación por
las leyes de ésta. y entre distintas naciones por el perecho
7 ROJ .. 1. 21. 2& parte. seco la. pág. 190. Internacional (artículo 585. inciso final).

26 27
Abrohom IQversteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Slntesls de{ Derecho CM. BIeneI

26 . - .~ ~JIrOpJal>lM.
// .
nados aprovechamJentos. en nlngun caso tales concesIo-
nes confieren derecho de propiedad ni posesión; s610 otor-
Son aquéllas que pueden ser objeto de'domlnJo. y que gan una mera tenencta; 'lnuy diversa de la tenencia COIJ
nosotros hemos denominado bienes. ánimo de sefJor o duei"to. única que habilita para adquirir
Las cosas apropiables pueden ser bienes de derecho las cosas por prescripción". 8
privado y bienes de dominio público o bIenes nacionales. Estos bienes están fuera del comercio humano; por
Bienes de dominio privado son aquéllos que pertene- tanto. no son susceptibles de enajenación mientras con-
cen o que pueden ser adquiridos por los particulares. servan su carácter de tales. En realidad. no hay dispOSI-
ción expresa que le dé a estas cosas tal carácter. pero ello
Bienes nacionales o bienes de dominio públicq son se desprende del uso a que están destinadas ..Seria absur-
aquéllos cYY,9Jwminio pertenece a la Nación toda (iJ.~~1,JJ() " do que una calle púbUca pueda ser enajenada. o ganada
589 inciso '1):' Se subdividen en bienes nacionales de uso por prescripción; por io demás el articulo l. 105 menciona
público y bIenes del Estado o fiscales. según su uso per- . la Imposibilidad de legar los bienes nacionales de uso
tenezcan o no a todos los habitantes de la República (Dl ' público.
Uculo
'. ,.. 589
. Inctsos 2 y 3' . •
'. "
Los bienes en estudJo sao también I.mprescrlptibles.
Los bienes fiscales pertenecen al Estado. en cuanto dado que el articulo 2.498. establece en fonna expresa que
éste puede ser persona de derecho privado. sólo pueden ganarse por prescrtpclón aquellos Bienes que
están en el Comercio.
Habiendo ya estudiado los bienes de dominio prtvado.
nos preocuparemos ahora de los bienes nacionales o de Concordante con estos principios. se ha declarado que
dominio púbJlco. "los bienes nacionales de uso público no son susceptibles
de apropiación por los particulares. ni de ser gravados con
27.- t. 1I1enea nacionales de \l$O jí6l>Ucd. derechos reales que Importan desmembramiento del doml.-
010 que sobre ellos corresponde a la Nación toda..g y que
Son aquéllos cuyo dominio perlenece a la Nación tooa "sobre los bienes nacionales de uso público no cabe alegar
y el uso a todos los habllanles (~rticulC1.~9)~ :· posesión exclusiva. dominio privado o servidumbre"10.
Nuestra Corte Suprema ha precisado claramente la La tuición de estos bienes pertenece al Presidente de
naluraleza Juridlca de eslos bienes. al declarar que MLa la República. por Intennedlo del Ministerio de Bienes Na-
noción de bienes naclonáles de uso público es. por su
naturaleza. opuesta a la de todos aquellos otros bienes
susceptibles de ser adquiridos en posesión y dominio por
los particulares. Dicha posesión es lnconcJllable. o más 8 Gac. 1921. 2' Sem.• N' 316: ROJ .• l 21. 2 1 )Xlrte. seco .1, pág.
proplamenle. se contrapone con la naluraleza y condicio- 278.
nes de los bienes nacionales de uso público. y si bien 9C. Suprema ROJ. l36. 2 1 parte. sec. }I, p:1g. 52.
sobre ellos pueden las aulondades compelentes conceder tOCo Sup~ma RDJ .• l3, 2 1 parte, sec. 1 1
• pág. 96 (Cons. lO, l'
a particulares o comunidades. el uso y goce para detennl- Insl. . pAg. 100).

28 ·29
Abraham Klversteln H. _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _
srntesls del Derecho Civil. Bienes

cionales. Sin embargo. las calles y plazas están bajo el territorio nacional: de ahí que los nacidos en un barco
cuidado de la respectiva Municipalidad. y las playas y mar surto en aguas chilenas sean chilenos.
territorial bajo la protección del Ministerio de Defensa. a
través de la Subsecretaría de Marina. La .~ona contigua es laque viene a continuación del
mar territorial. No es otra cosa que este último prolongado
Algunos bienes nacionales de uso púbUco. hasta una distancia de 24 millas marinas, medidas tam-
bién desde la línea de base. Propiamente no es un bien
El articulo 589 enumera estos bienes en forma mera- nacional de uso público; sin embargo, el legislador lo con-
mente ejemplar. al hablar de las calles. plazas. puentes. templa y reglamenta para el solo efecto de resguardar el
mar adyacente y sus playas. El artículo 595 completa esta orden y la seguridad del país en aspectos aduaneros. fis-
enumeración al decir que lodas las aguas son bienes cales. de inmigración y sanitarios.
nacionales de uso público". Finalmente. también del artí-
culo 598 se desprende que la enumeración del 589 no La platoJonna continental e insular es la llanura en
tiene el carácter de taxativa. declive situada entre la costa que la rodea y las pendientes
submarinas. De acuerdo a los tratados internacionales.
Para estudiar los bienes nacionales de uso público. es son zonas de protección de caza y pesca marítima. en
conveniente previamente clasificarlos en las siguientes razón de constituir enormes reservas de recursos natu-
categorías: rales.
a) Dominio Público Marítimo; La alta mar es todo lo que se encuentra más allá del
mar adyacente. En conformidad al artículo 585. la alta
b) Dominio Público Terrestre; mar constituye una de las cosas comunes a todos los
c) Dominio Público Fluvial. y hombres. y por tanto inapropiables. Su uso y goce son
determinados entre individuos de una nación por las leyes
d) Dominio Público Aéreo. de ésta. y entre distintas naciones por el derecho interna-
cional (articulo 585 inciso 2°).
28.- Al Dominio púbUco maritlmo.
Las playas. Dice el artículo 594 MSe entiende por playa
Comprende el mar adyacente. el mar territorial. la del mar la extensión de tierra que las olas bañan y desocu-
zona contigua, la alta mar. el zócalo o plataforma conti- pan alternativamente hasta donde llegan en las más altas
nental e insular. y las playas. mareas".
- El mar adyacente incluye tanto el mar territorial como Se ha resuelto que el suelo que abarcan las playas y
la zona contigua. el mar territorial es bfennacional de uso públ1co ll .
El mar territorial, en conformidad al articulo 593~ com-
prende hasta la distancia de 12 millas marinas. medidas
11 C. Suprema. Cae. 1928. 1er Sem.• N° 76, pág. 316. Cons. 3,
desde las respectivas líneas de base (líneas de bajamar a
pág. 319. ROJ., 21, 2 1 parte, seco 11 • pág. 276 (Cons. 3. pág. 279). C.
lo largo de la costa); en realidad es una prolongación del Concepción, ROJ., t. 25, 2 1 parte, seco la, pág. 317.

30
31
Abroham i<lversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho CM. BIenes

El 'articulo-, 612 señala que "los pescadores podrán do está construido a expensas de particulares en tierras
hacer de las playas del mar el uso necesario para la pesca. (lile le pertenezcan aun cuando los duei"1os permitan el uso
construyendo cabañas. sacando a tierra sus barcas y uten- y goce a todos. En este sentido, el articulo 592 concuerda
silios y el producto de la pesca. secando sus redes. etc.: .~on el articulo 2.499 que dispone que los actos de mera
guardándose. empero. de hacer uso de los edificios o cons- I,olerancia no confieren posesión ni dan fundamento a pres-
trucciones que allí hubiere, sin permiso de sus duei"1os, o ('rlpclón alguna.
de embarazar el uso legitimo de los demás pescadores".
En relación con esta materia, el Decreto N° 294, de 27
El articulo 604' se refiere a las prohibiciones a que dt~ septiembre de 1984, del Ministerio de Obras Públicas,
están sujetas las naves, tanto nacionales como extranJe- establece que son caminos públicos "las vías de comunJ-
ras. en relación con la playa. (~ación terrestre destinadas al libre tránsito, situadas fuera
d(~ Jos límites urbanos de una población y cuyas fajas son
La jurisprudencia ha reconocido el carácter público
bienes nacionales de uso publico". La ley considera igual-
del mar territorial y de las playas. En el caso de una so-
mente publicos "las calles o avenidas que unan caminos
ciedad que tenía un fundo colindante con el mar, se esta-
públicos, declaradas como tales por decreto supremo, y las
bleció que no tenía derecho a las playas ni a los terrenos
vías señaladas como caminos publicos en los planos ofl-
carboníferos existentes en la región adyacente. daJes de los terrenos conferidos por el Estado a particu-
29 .- B) Dominio p6bUeo te,rres~ lares. incluidos los concedidos a indígenas".

Comprende las canes. plazas. puentes y caminos (ar-- 30.- C1Doml.op6'bU.~Q. fl~~".
ticulO;,589).
Es ésta una materta que está reglada por el Código de
A las calles
"." .
.~
y plazas se refieren los articulos ,6QO ," Y
, '"
Aguas. Comprende los ríos y lagos, a los cuales se refieren
60-1, que estimamos Innecesario reproducir: es ésta una los articulos 595 y siguientes.
materia más propia del Derecho Administrativo.
En general. el articulo 595 sienta el principio de que
De los puentes y cwninos trata el arti~~IQ,,'5921c1astfi­ "todas las aguas son bienes nacionales de uso publico",
cándolos en públicos y privados. atendiendo a la persona, pero ellas están sujetas a concesiones en favor de los
lugar y forma en que se han hecho, sin considerar la liber- particulares, de acuerdo al inciso final del N° 24 del arti-
tad de tránsito. Si un particular construye un puente o culo 19 de la Constitución Política de la República que
camino con fondos propios en un predio de su propiedad, dispone que "los derechos de los particulares sobre la~
este puente o camino es prtvado!lpor tanto, serán bienes aguas, reconocidos o constituidos en conformidad a la ley.
nacionales de uso publico, los puentes y caminos que no olorgarán a sus tltularel1a propiedad'),obre ellos", todo lo
están construidos en terrenos parUculares y con ·fondos cual está reglado por el Código de Agúas.
privados. \ '.
1/ De esta manera, silos ríos corren por cauces natura-
Hemos dicho que no se atiende a la libertad de trán- les son bienes nacionales de uso publico. excepto las co-
sito para calificar a un camino de publico o prtvado'tuan- rrientes que nacen y mueren dentro de una heredad. las
32 33
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. BIenes

cuales son de dominio privado. Así lo ha dicho la Corte los habitantes de la República; es. por lo tanto. un derecho
Suprema 12 • de uso limitado por el empleo que de dichos bienes hagan
los demás Individuos.
Hay que tener presente. además. que con arreglo al
artículo 603 "no se podrán sacar canales de los ríos para Es posible. sin embargo. conceder a un particular el
ningqn uso industrial o doméstico. sino con arreglo a las uso de un bien de dominio público. siempre que el goce
leyes u ordenanzas respectivas". que él haga de dichos bienes. no impida el uso y goce de
los demás habitantes de la República. facultad garantiza-
La situación referente a los grandes lagos que puedan
da por la ley.
navegarse por buques de más de cien toneladas estaba
reglada por el articulo 596 que ha sido reemplazado. de- . No sería posible. por ejemplo. conceder a un individuo
biendo recurrirse al Código de Aguas. el derecho de servirse exclusivamente de una plaza o de
En cuanto al mar adyacente. islas. caminos y demás una calle; pero sí podrá autorizársele para Instalar una
bienes nacionales de uso público. su situación legal está línea de tranvía o un quiosco para vender periódicos. por
reglada por los articulos 596 y 605 en relación con leyes o ejemplo. porque ambas son concesiones que no llegan a
reglamentos especiales que se han dictado para todos ellos. extinguir por completo el uso y goce de los demás particu-
lares.
31.- D) Dominio púbUco aéreo. Es claro que este permiso tiene que ser otorgado por
Sobre esta materia no ha existido un criterio unifor- la autoridad competente.
me. El Decreto con Fuerza de Ley N° 221. de 15 de mayo Se ha discutido acerca de cuál es la naturaleza jurí-
de 1931 (hoy derogado). agregó el dominio público del Es- o dlca del .derecho del concesionario.
tado. el espacio atmosférico Que cubre el territorio de Cblle
y sus aguas territoriales: se dispone. en consecuencia. que Mru.uice Hauriou ("{?reels de Drolt Admlnistratir) afir-
todo acto Jurídico que se celebre en una aeronave que ma que la concesión de :"un bien nacional de uso público
navegue sobre terrilorio nacional quedará sujeto a la ley impUca la existencia de 'i:ih derecho real administrativo que
chilena. Se caracteriza por ser precario, pues no es perpetuo ni
Sobre esta materia rige. además. el D.L. N° 2.564. de definitivo y es reyocable.
21 de marzo de 1979 sobre Aviación Comercial. Entre nosotros. don'leopoldo Umdjg ha estimado que
32.- Concesiones de los bienes nacionales de el derecho del concesionario es un verdadero derecho real
uso púbUco.
de uso. pero no el reglamentado por el articulo 811. Para
sostener esta tesis da d~ argumentos de peso:®la enu-
Hemos definido a los bienes nacionales de uso públi- meración que de los der::echos reales contemplan los ar-
co. diciendo que son aquéllos cuyo uso pertenece a todos ticulos 577 y 579 no es táxaUva, desde el momento que no
comprende al derecho legal de retención, que para algunos
12 Cae. 1912. ler Sem., senL NfI 95. pág. 512: ROJ .• L 20, 2 1
sería también derecho re'al; puede, por tanto. admitirse
parte, seco 11 , pág. 465. otros derechos reales. entre los cuales estaría el derecho a

34 35
Abrahom I<Il1ersteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
srntesls del Derecho CM. 8Iene8

las concesiones:~ en el derecho del concesionario existe


la característica fundaro;ntal del derecho rq1, esto es, que
se eJerce sin respecto a determinada .persona.
caJlUl(~c:lon
de la naturaleza jurídica de este dere-
LaJurisprudencia de nuestros Tribunales ha aceptado . importancia práctica. pues si se estima que
el criterio de don Leopoldo Urrutia. 'Un derecho real podría ser protegido por medio
!:'d'!k IJlIR acciones posesorias, aún cuando la molestia que
Así, ha declarado que "El derecho concedido por la venga de parte de las autoridades
autoridad a un particular sobre un bien público (aunque
se califique de uso especial y no se estime que sea igual al
derecho de uso definitivo por el articulo 811) participa de
los caracteres esenciales del derecho real, porgue recae
sobre una cosa y se eJerce sin respecto a determinada
persona. Nada significa que este derecho no figure en la
enume~clón que de los derechos reales hace el articulo
577 del Código CiVil. pues esta disposición sólo cita algu-
nos" 13.
Don LIliS 'cli:Uo Solar ha refutado la doctrina del Sr.
UrruUa, sosteniendo que la teoría de los derechos reales
administrativos DO tiene en realidad base 1urídica. y desna-
turaliza el concepto de derecho real, limitación del dominio.
que atribuye a una persona un derecho en una cosa ajena
que restringe la facultad de disposición que corresponde en
forma absoluta al propielario. Tampoco acepta el Sr. Claro
la concepción del derecho real civil.l.a existencia sobre Jos 33.- 11 Bienes del Estado fiscales
bienes públicos de derechos exclusivos en provecho de de-
terminados indiViduos en beneficio de Jos predios particu-
,;,:=~i~~'.~'~eij()S que pertenecen al Es.tado en cuanto per-
' lp,íi~'c;;a~e derecho privado. El Estado, como sujeto de
lares, es contraria a la naturaleza de aquellos bienes; y esto .'H()],Q;t.nriloniales, toma el nombre de FYsco.
debería baStar paro. no tratar de aplicar al uso y goce de los " • -, .'. -_0'-- - , .-. ~_, --': ~_; - -. - ,

bienes públicos, las normas con arreglo a las cuales se


'i:0~>f;;F~f (? ---.:,:'-" ,;:- " '" _, "
determina la naturaleza de los bienes patrimoniales de ;. '",~:,.·. '~>~~ch() Civil", t6. págs. 241 a 247 clt. en ..Repertorio..... L .
dominio prtvado. El Sr. Claro termina diciendo que las ct- U; '~.14Y 15. V~a~ en esta úlUma obra los lnfonnes del Consejo
M Der,nlla FIscal que analizan la naturaleza Jurldlca del derecho del
. .,*~nar1o,
.8 lA Corte Suprema esUma que el concesionario puede ejercer
13 C. Suprema, ROJ. t. 1. 2 1 parte. 421; t. 23 a.p., seco 1', pág. Ld. ~iQlltlposesortas cuando es perturbado por actos de terceros
563; l. 26, 2 1 parte, seco 11 , p:\g. 506 (Cons. 8, p:\g. 518). tm>J
.. .
.. t. 26. 2' parte, seco l', pág. 315).
' ; ' ., '

36 37
Abraham KJversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho CM. BIenes

Estos bienes forman parte del activo del Estado. en la pasan a poder del Fisco Oey como modo de adquirir). Hay
misma forma que si fuesen un simple particular; por tan- si que tener presente que este articulo 590 contempla en
to. su adquisición, goce y actos juridicos relativos a ellos favor del Fisco una presunción de dominio. es decir. que
están sometidos a las reglas generales del Derecho Civil. en un juicio reivindicatorio iniciado por el Fisco, no es éste
sin perjuicio de 10 que dispongan leyes o reglamentos es- el que debe acreditar su dominio sino que la prueba recae
pecialts . en el poseedor del inmueble. Es, por tanto esta disposición
Los bienes fiscales están dentro del comercio humanQ una excepción del articulo 700 que presume dueño al po-
y pueden ser adquiridos por prescripción. como lo dispone seedor. Es lógica la solución que contempla el articulo
expresamente el artículo 2.497. 590, pues el Fisco. por ser un hecho vago e indeterminado,
no podria probar que tal inmueble no tiene dueño. Así
Precisando las diferencias entre los bienes nacionales también se ha resuelto 17.
de uso públlco y los bienes fiscales, la Corte Suprema ha
declarado que "el uso de los bienes fiscales no pertenece Para concluir con el análisis de esta disposición, hay
generalmente a los habitantes de la nación. Cuando los que dejar bien en claro que el articulo 590 contempla un
particulares se los apropian. su reivindicación y el resta- titulo de dominio en favor del Fisco. pero no de posesión.
blecimiento de la posesión sólo pueden ejercitarlas los De ahí. que el Fisco. al entablar una acción posesoria de
representantes legales del Fisco. Por el contrario, el carác- estos bienes cuyos títulos emanan de este precepto, debe-
ter distintivo de los bienes nacionales de uso público, es el rá probar su posesión en conformidad a las reglas genera-
les de los artículos 924 y 925 del Código ClviJl8.
b de estar destinados al servicio de todos y cada uno de los •
habitantes de la na.ción. Contra sus usurpad9~es la ley- Son también bienes fiscales. las herencias que le
5)
permite ejercitar acciones posesorias no sólo a los funcio- corresponden al Fisco como heredero abintestato y en
narios Indicados sino también a las Municipalidades y a defecto de otros herederos de mejor derecho (artículo 995).
cualquiera persona del pueblo" 16.
6) Pertenecen al Estado "las nuevas islas que se for-
Entre los bienes fiscales podemos anotar los siguien- men en el mar territorial o en rios y lagos que puedan
tes: 1) los inmuebles en que funcionan los servicios públi- navegarse por buques de más de cien toneladas" (articulo
cos y los muebles que los guarnecen: 2) los impuestos y 597). Las islas que formen en ríos o lagos no navegables,
contribuciones que percibe el Estado: 3) los bienes que o sólo por buques de menos de cien toneladas. acceden a
caen en comiso: 4) "Las tierras que. estando situadas dentro los propietarios riberanos.
de los límites territoriales, carecen de otro dueño" (articulo
590). Dijimos anteriormente, que en Chile no hay bienes
7) Por último. son también fiscales. los adquiridos por
vacantes, sino que los inmuebles que carecen de dueño, captura bélica. en conformidad al articulo 640.

17 C. Suprema. Cae. 1922, ler Sem., N" 60, pág. 275; ROJ., t. 21.
2 1 parte, seco la, pág. 628: RDJ .. t. 27, 2 1 parte, seco 11 , pág. 117.
16 Cae. 1921. 2 1 Sem., pág. 87 (Cans. 2 pág. 89); RDJ., l 21. 2 1 lBC. Suprema, Cae. 1928,2" Sem., Ni! 3 , pág. 10: RDJ., l26; 2~
parte, seco 11 , pág. 37 (Cans. 2 pág. 42). parte, seco 11 , pág. 302.

38 39
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

34.- Situaci6n de las minas.


Es impropio señalar entre los bienes fiscales a las
minas de que trata el articulo 591, que corresponde exac-
tamente al articulo 1 del Código de Minería.
. En realidad. las minas no son ni bienes nacionales de
uso público. ni bienes particulares. ni fiscales. El Estado
Uene sobre eUas un dominio eminente. concediéndose la
facultad de explotarlas a los particulares que las hayan
descubierto. o que tengan el capital o los conocimientos CAPITULO II
necesarios para trabajarlas en provecho de loda la colec-
tividad.
DE LA PROPIEDAD
Véase. asimismo. el articulo 19. NV 24 de la Constitu-
ción Política de la República.

1. Generalidades
11. Diversas Clases de Propiedad
111. De los Modos de Adquirir la Propiedad

40
CAPITULO n
DE lA PROPIEDAD

l. GENERALIDADES

35.- Evolucl6D hlst6rlca.


Se ha dicho que la actual organización social descan-
sa sobre dos bases: la propiedad privada y la famiU.a.
El derecho de propiedad es el más amplio y comple-
to de los derechos reales. pues otorga a su titular la ple-
nitud de las facultades" que se puede tener sobre una
cosa.
La ev91uclón del derecho de dominio acusa una serie
de fases.
En la época primitiva en que el hombre ·h ace una Vida
nómade, la propiedad ~e1 suelo no se singulariza en mano
alguna: sólo existe una especie de dominio sobre los bie-
nes muebles indispensables al hombre para su subsis-
tencia.
En la época:pastoriL, empieza a aparecer la propiedad
privada en su forma de propiedad colectiva. es decir. aque-
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _- - - - - - - - Sfntesls del Derecho CM. Bienes

lla que pertenece al grupo o tribu que la cultiva y aprove- Viene el articulo 583·que dice: "Sobre las cosas incorporales
cha en común. hay también una especie de propiedad. Así el usufructua-
Posteriormente. se implanta el sistema de reparto de rio tiene la propiedad de su derecho de usufructoM19 .
tierras, es decir. que la tierra se entrega a los jefes de
grupo para que las cultivasen por cierto espacio de 37.- Caracteres.
tiempo. El derecho de dominio presenta las siguientes carac-
En la Edad Media. la tierra es propiedad del señor teristicas: a) es un derecho real, b) es absoluto. c) es
feudal, quien la entrega en cultivo a sus vasallos, previo exclusivo. y d) es perpetuo.
pago de gabelas y contrtbuciones en su favor. Es un dereclw real como lo indican los artículos 577 y
La labor de los filósofos y economistas de la Revolu- 582.
ción Francesa hace triunfar la idea de libertad para cul- De ahí que esté amparado por una acción real: la
tivar y enajenar las tierras. reivindicatoria (articulo 889).
Afines del siglo XIX surge la nueva doctrina que ve en Es un dereclw absolutdlo porque comprende el total
la propiedad una función social, que hace primar sobre de facultades que se pueden ejercer sobre una cosa: uso,
los derechos del dueño, los que tiene la colectividad sobre goce y disposición. otorgando a su titular el máximum de
los bienes susceptibles de satisfacer sus necesidades (León utilidad.
Duguit), concepto que es recogido por numerosas consti-
tuciones y leyes de los últimos tiempos. (EJ.: nuestra Cons- Se dertva. en consecuencia, que el dueño del suelo
titución de 1925, articulo lO, N° 10. inc. 3 D, y la actual tiene derecho al subsuelo y a la superficie. es decir, a todo
Constitución de 1980. articulo 19 N° 24 inciso 2 0 ). aquello que sea útil a su titular.

En la actualidad. una consagración explicita de la Es un .dereclw exclusivo y exclUlJente, porque sólo


propiedad familiar ha sido la Ley N° 19.335, de . 23 de corresponde al uso y goce de la cosa a la persona que es
septiembre de 1994. que incorporó a nuestro Derecho la dueña de ella, no pudiendo nadie oponerse a este uso y
figura de los "bienes familiares" (arts. 141 y siguientes del goce.
Código Civil). Es un derecho perpetuo. porque lo general. no se ex-
tingue con el transcurso del tiempo o por el no ejercicio.
36.- Definlcl6n. Sin embargo. hay ciertas propiedades temporales. que en
MEl dominio (que se llama también propiedad), es el ningún modo están reñidas con lo dicho. como sucede
derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer con la propiedad intelectual. industrial. fiduciarta, etc.
de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra
derecho ajeno" (artículo 582).
19 Véase el articulo 19 NII 24 de la ConsUtución Política de la
El precepto transcrtto sólo hace alusión al derecho de República.
propiedad sobre una cosa corporal; a llenar este vacío 20 Algunos autores hablan de derecho general.

44 45
Abroham Klverstefl H. _ _ ~ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sintesls del Derecho OV!. BIenes

38.- Facultades que otorga ' el ,der.echo de doe con ,la condición de no enajenar la .CÓ8alegada: el
' dom1Jiio ,a ..au '·t1tulu. .rUculo 1.964 que no admite el arriendo con la condiCión
de no enajenar la cosa arrendada: los artículos 2.031 y
De la propia y de su carácter ' absoluto se d~prende a.279 que aplican .iguales reglas para el censo y la renta
que el dereGho ,de prqpiedad comprende ·tres facultades: V1t.aUcia. respectivamente: el articulo 2.415 que establece
uso, goce y abuso. . que el que tiene gravados bienes con hipoteca puede
El frLSO· Uus u.t.endiJ faculta para servirse de la cosa, enajenarlos. no obstante. cualquiera estipulación en con-
según su naturaleza: así. el propietario de una casa puede trario; y. por último. el articulo 1.317 que establece que
habitarla. nadie está obligado a: ~rmanecer en la lndlvisión. Todos
utos preceptos nos permiten afirmar que. en nuestro de-
El goce (jus fruendO. consiste en el derecho de gozar techo. la libre enajenación es una facultad de la esencia
de la cosa. percibiendo todos los frutos que eUa.es s\,lscep- de la propiedad.
Uble de producir: así el propietario de una casa 'recibe el
pago de la renta y el de un -fundo su cosecha (goce Jurídico 40.- Casos ezcepclonaleseD que se permite que
y natural. resp~cUvamenle) : se Umlte la facultad· de dlsposlcl6D.
. ' .

El abuso (jus abutendiJ. o sea. el derecho de hacer con Ello sucede: a) en el caso del ~O'rJ51q_e permite
la cosa lo que a uno le plazca. viene a darle fisonomía que el constituyente prohiba al propietario fiduciario que
propia al derecho de :dominJo. distinguiéndolo de los de- onf\lene la propiedad fiduciarta;b)en materia de usufruc-
más derechos reales~ 'Otros derechos reales, como 'el usu- 19; 'puede el constituyente prohibir al usufructuario que
fructo y la habitación', ~9Pceden a su titular el ,derecho de inlijene o ceda su derecho~' 79Si'J.llC. 8}:c) puede
usar y gozar de la cosa; pero sólo en el dominio encontra- donarse una cosa con la condición de no enáJenar (adi-
mos la faculLad de dIsposición. ' . culo. 1.432. N° 1),' .

La eXptesión abuso' no debe 'e nténderse en el sentido 41.- Valor de la clAusula deDO enajenar.
de ser contraria a la ley. .sino únicamente debe dársele el
alcance de que.el dueño puede .a busar de la cosa Jurídi- El problema reside en saber cuál es el valor de la
camente. enaJenáfldola. o matert~lmente. d~truyéndola: c:lt\usula de no enaJenaren aquellos cas(}S en que ellegts-
consumiéndola. o transform'ándola. ' lador no se ha pronunciado; así. por ejemplo. se trata de
'I.'lber si es válida una . cláusula· que se incluye en un
39.- La facultad de dlsposlcl6D es .de ordeD QOnlrato de compraventa por medio de la cual se prohibe
p~Uco. " al comprador disponer de la cosa.
En . el Código Civil existe una' serie de disposiciones Tres doctrinas tratan de resolver la cuestión:
que llenen por objeto impedir que se entorpezca la libre
enajenación de la propiedad. tales como los articulas 745 )).- Doctrina que estima vólida la cláusula. Don José
y 769 que prohiben la constitución de fideicomisos y usu- Clemente Fabres estima que la cláusula de no enajenar es
fructos sucesivos; el artículo 1.126 que prohibe los lega- vAUda por las siguientes razones:

46 47
Abroham l<Iverstek1 H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sintesls del Derecho CM. Bienes

a) Porque en Derecho Privado puede hacerse todo pOsible que su violación se traduzca en una indemniza-
aquello que no esté expresamente prohibido. y en ningu- ción de perjuicios. El artículo 1.536 hablando de la cláu-
na parte el legislador ha prohibido esta estipulación. sula penal, que no es otra cosa que una liquidación an-
b) Porque en ciertos casos excepcionales se prohibe ticipada y convencional de los peIjuiclos que se origina~
una cJáusula en tal sentido: por tanto. la regla general es · por el no cumplimiento o por el cumplimiento tardío de la
que el las sean válldas21 • obligación. dice que la nulidad de .la obligación principal
también acarrea la nulidad de la cláusula penal. y la
c) Porque si el duei'lo de-una cosa puede desprender- cláusula penal no es sino una forma especial de la Indem-
se de uso. goce y disposición. con mayor razón podrá nización de peIjutcios.
desprenderse .únicamente de esta última.
facultad .
3).- Doct.rl.na. que niega valor a la cláusula. Otros au-
d) Porque. y este· es el argumento más poderoso de tores estiman que la cláusula de no enajenar es nula. por
don José Clemente Fabres. el articulo 53 NI! 3 del Regla- ilicitud del objeto. Se dan para ello las siguientes razones:
mento del Conservador de Bienes Raíces. faculta para
lnscribir todas las.prohibiciones legales. convencionales y a) El argumento de don José Clemente Fabres de que
judiciales que entraban la libre enajenación de los en Derecho Privado puede hacerse todo aquello que no
inmuebleS. esté expresamente prohibido. es un argumento vago que
no prueba nada.
2).- La. cláusula de no enajenar engendra una obUga-
ción de no hacer:. Para otros. la cláusula de no enajenar . b) Ellegtslador considera la facultad de enajenar como
produce la obligación de no hacer por parte del propieta- de orden público y si aceptara la cláusula de no enajenar.
rio de la cosa; por consiguiente. si enajena la cosa. viola en el fondo estaña permitiendo aquello que ha prohibido
la obligación que ten.ia de abstenerse. dé no hacer. Y ello. expresamente: los fideicomisos y usufructos sucesivos.
en conformidad al articulo 1.555. se traduclña en una
acción de indemnizaCfcin' de pefjulclos. c) De aceptarse una cláusula en tal sentido. se pro-
duciría una situación curiosa: el derecho de dominio otor-
Esta doctrina ha sido combatida. pues se dice que la ga las facultades de usar. gozar y disponer de la cosa. y
obligación de no hacer. se refiere siempre a actos o hechos si el duefio de la cosa ha renuncIado a su facultad de
materiales. pero no a actos o hechos juñdlcos. Es claro disposición. ¿quién es el titular de este derecho? Esta
que esta distinción no la hace expresamente. el .articulo facultad. que caracteriza al dominio. no tendña sujeto.
1.555. pero se desprende de su texto. Por lo demás, si esta
doctrina le niega valor a la cláusula de no enajenar. no es d) Frente al artículo 53 NI! 3 del Reglamento del Con-
servador de Bienes Raíces. se dice que las prohibiciones
que contempla sólo se pueden inscribir en aquellos casos
21 Sobre la admlslblltdad e lnadmlslbllldad de la cláusula de no
en que la ley lo ha permitido. ya que dicho Reglamento
enajenar. contemplada expresamente en algunos casos por el legiS- tiene su límite en la ley. Sin embargo. hay que recordar
lador. véanse los artículos 741. 747. 751 , 1.126. 1.432. 1.964,2.031 que el Reglamento del Conservador de Bienes Raíces fue
Y 2.415 del Código Civil. dictado. en virtud de lo dispuesto en el artículo 695 del
48 49
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ __
~",', '. ,.~' __________ Síntesis del Derecho CM. Bienes

Código Civil. y se enUende incorporado a este úlUmo; ha (;16n legal que define el dominio, no obstante impedir la
podido. por tanto, modificarlo. dlaposición arbitraria de una cosa determinada"23.
el · Por último, el artículo 1.810 dispone que pueden La Jurisprudenciafrancesa. reconoce valor a esta cláu-
venderse todas las cosas cuya enajenación no esté prohi- .uta, siempre que concurran dos circunstancias:
bida por la ley; en consecuencia, se dice, sólo la ley puede
prohibir la enajenación de una cosa. pero no los particu- a) Que haya un interés legitimo en prohibir la enaJe-
lares. tutclón, y
42.- Jurisprudencia. blQue esta prohibición no sea perpetua o de un plazo
1t1dcfintd024 •
La Corte Suprema ha dIcho que la cláusula de no
enajenar no es nula, sino qu.e''constilwJe wta condición 43.- Ll.mltaclones al derecho de dominio.
resoluto~'Ha dicho que "la cláusula de un contrato de
compraventa en vlrlud de la cual las partes convienen en Nuestra Constitución Política, establece, en su ar-
que el comprador no podrá enajenar ni allerar el presente Uculo 19 N° 24 Inciso 3°, que "nadie puede, en caso algu-
contrato. so pena de quedar éste stn efecto. no envuelve no, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae
un vicio de nulidad de la venla hecha en contravencióri a (l alguno de los atributos o facultades esenciales del do-
ella, sino que constituye una condición resolutoria esta-o minio, sino en virtud de una ley general o especial que
blecida en favor del vendedor"22. aulorlce la expropiación por causa de utilidad pública o
de Interés nacional. calificada por el legislador". Resulta,
Sin embargo, hay que tener presente que con arreglo por tanto. 'que el único medio por el cual un individuo
al articulo 1.480 inciso final. toda condición resolutoria puede ser privado . de su dominio es por ley general o
"inductiva a un hecho ilegal o tnmoral, se tendrá por no Clpeclal que autorice la expropiación, por causa de util1-
escrita" y la cláusula de no enajenar seria llícUa porque dád pública o de interés nacional.
entraba la Ubre enaJenaciQn de los bienes, facultad que el
legislador estima que es de orden público. Por tanto esta El propio artículo 582, al definir el derecho de domi-
cláusula, por ser ilegal. debe tenerse por no escrita. nio. establece que él tiene dos limitaciones: el derecho
Iljeno y la ley.
En otro caso. el mismo Tribunal, declaró que "cons-
tituye una limitación del dominio la estipulación en virtud
de la cual se acuerda que un crédito no podrá cederse a
terceros. Esta ni otras limitaciones como la del fideicomi-
so, el usufructo, el uso y la habitación, desnaturalizan el 23 ROJ .• t. 25, 2 1 parte. 11 , pág. 175.
dominio mismo. Todas ellas se conforman con la disposi- 24 Sobre el valor de las cláusulas de inalienabilidad de no
f;¡uljenar. véanse: Claro Solar. -Derecho Civil Chileno·, L V. pág. 339
Y 8lgulentes: Lula Vicuña Suárez. -De la facultad de enajenar y de su
prohibiCión Impuesta en el contrato-. Memoria de Prueba. Pesc1o.
22 ROJ .• l. 13.21 parte. seco 11 , pág. 429. "Mnnual de Derecho ClvU·, L 3, pág. 293 Y IJlgutentelJ.

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·51
Abraham lOversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ SIntesls .d el Derecho CM. Bienes
I

i a) Umitaciones establecWas por el derecho qJerw. Hay 5) Propiedad Austral


, en el Código Civil disposiciones que, aplicando la teoría
6}Propiedadlnd~e~
del abuso del derecho, contienen una serie de ltmttacio-
nes al derecho de propiedad: por vía de ejemplos citamos .
los artículos 941, 942 Y 946. Hay si que tener presente 45.- B) En cuanto a BU extensión.
una cdesUón de fonna, algunos de estos preceptos han
sido derogados por el Código de Aguas, pero han revivido El derecho de propiedad puede clasificarse, primera-
mente, en propiedad plena y en mera o nuda propiedad.
íntegramente en .este último cuerpo legal.
La plena propiedad es aquélla en que el propietario
b) Umi.t.aciones estabLectdas por la ley. Todas ellas se conserva la totalidad de sus atributos: es decir, el derecho
fundan en principio que el interés social debe primar sobre de usar. gozar y disponer de su cosa. En cambio. la nuda
el Interés particular de los respectivos dueños. Las más propiedades aquélla en que el propietario está desprovis-
importantes so~as expropiaciones por causa de utilidad to del derecho de goce; la estudiaremos al hablar del usu-
públlca~\materta propia del Derecho Administrativo. las fructo.
restricciones de carácter sanitario. la servidumbre. el usu-
fructo. la propiedad fiduciaria, etc., a cada una de las También. en cuanto a su extensión. el derecho de
cuales les dedicaremos un capítulo especial. propiedad puede clasificarse en propiedad absoluta y pro-
piedad fiduciaria.
La propiedad absoluta es aquélla que ·no tiene limita-
n. DIVERSAS CLASES DE PROPIEDAD ciones en cuanto a su duración, que no está suJeta a
gravamen o condición alguna. La propiedad fiduciaria..
44.- Ea cwmto a 1aa coau objeto del derech!J. definida en el artículo 733, es aquella "que está sujeta al
gravamen de pasar a otra persona por el hecho de veri-
La propiedad puede clasificarse en: . ficarse una condición" y será objeto de un capítulo especial.
1) Propiedad. Civil. materia de nuestro estudio. 46,- Cl En cuanto al sujeto.
2) Propiedad Minera: toma el nombre especial de per- Se divide en propiedad individual y en copropiedad.
tenencia. y será materta propia del Derecho de Minería.
El dominio. como fluye del propio artículo 582, es
3) Propiedad Intelectual: a ella se refiere el artículo un derecho exclusivo y excluyente. Hasta ahora, noso-
584~el Código Civil al decir que: "Las producciones del tros nos hemos puesto en el caso que una sola persona ··
lalento o del ingenio son una propiedad de sus autores. tenga en sus manos las facultades de usar, gozar ydis-
Esta especie de propiedad se regirá por leyes especiales", poner de la cosa, propiedad que puede llamarse indivi-
4) Propiedad Industrial. también se refiere a ella el dual. ya que tiene un soloUtular. Sin embargo. es posible.
articulo 584, y el propio Código Civil lo permite y reglamenta. que va-
rtas personas sean titulares del derecho de dominio sobre

52 53
Abraham KlverstelnH. _ _ _ _ _ _ _ _- _ _ _ _ _ __
-------------- Sintesls del Derecho Civil. BIenes
la misma cosa: es ésta la llamada copropiedad o comu- Puede resultar de un.hectwJurfdi.co. como lo seria ·la
nidad. fNM!'rte de una persona. operando de tal modo la sucesión
~r cnusa de muerte, y generando una comunidad entre
. . herederos. )
in" ·.
47.-Generalidades. ,;!, También es el caso de la disolución de la socted.ad
<.-uUOal, ya que por el fallecimiento de uno de los cónyu-
.Existe copropiedad cuando varias personas ejercen . . . 8e forma una comunidad entre el cónyuge sobrev1-
sobre una misma cosa derechos de una misma naturale- ..anle y los herederos del difunto.
za. EstaúlUma característica es fundamental: así, en el
usufructo dos personas ejercen derechos, pero no hay En el caso de la disolución de las sociedades civiles y
comunidad entre el nudo propietario y el usufructuario, .~rciales se forma una comunidad. mientras se proce-
porque los derechos de que ellos son Ululares son de de a su liquidación.
diversa naturaleza. .En cambio, sí habría copropiedad. si
\' ¡
existieran varios usufructuarios.
50.- Duracl6n de la lndlvisl6n.
La copropiedad está reglamentada, siguiendo la doc-
trina de Pothier. dentro ·de los cuasicontratos.articu,o 'i" l..a comunidad o copropiedad generalmente es illmita-
l:.304yi's iguientes. Quizás habría sido más lógico jncluir~ d,,: ya hemos visto que al legislador le interesa que la
la Inmediatamente a continuación de la propiedad. como propiedad no tenga trabas en cuanto a su circulación, de
lo hacen los Códigos más modernos. Ibl que no mira con buenos ojos a la indivisión, y procure
lit. todos los medios que ella dure el menor tiempo po-
·I"le. . .
48.- Comunidad Y. copropiedad.
. .
f1~: ·

La indivisión de la propiedad puede recaer sobre una a) Indivisión de duración indeterminada. Por ejemplo,
uiliversalidad Jurídica o sobre una especie o cuerpo cierto. ,. comunidad que se forma con ocasión de la muerte de
En el primer caso debe hablarse más propiamente de \oUU\ persona es de duración indeterminada, .pero en cual-
. comunidad: en el segundo. de copropiedad:. , quier momento un heredero puede pedir que se proceda
ft In liquidación; igual sucede en comunidad que se pro-
duce al disolverse la sociedad conyugal.
49.- Origen de la copropiedad o comunidad.
La propiedad plural en cuanto a su origen. puede b) Indivisión de duración determinada. Así cuando dos
tener diversas fuentes: . personas adquieren una cosa en común pueden pactar
q\,le la Indivisión durará determinado tiempo, siempre que
Puede resultar de un _contrato, como sería el caso de riO eea mayor de 5 años, pues un plazo mayor no es
dos o más personas que compraran ·la misma cosa o bien p¡,rmflldo por la ley, preocupada siempre por la libre clr-
y en que una de ellas le enajenara a la otra una parte de (~".lndón de la propiedad(artic~lo 1.• 317); 'es claro que este
sus derechos sobre la cosa. rthtzo de 5 años puede ser prorrogado tantas veces como
54
Abf'aham Klvemeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sfntesls del ·Oerecho CM. BIeneI

se desee. Mientras dure el pacto nó se podrá pedir la estiman que .los comuneros no tienen sobre las cosas ·
división por ninguno de los contratantes.
comunes sino la expectativa de que una vez terminada la
c) In~ión de dwación perpetua o forzada. Ello su- comunidad se le entreguen algunas de las cosas en pago
cede, por ejemplo, en la comunidad que existe sobre las de la cuota Ideal que tenia en la propiedad Indivisa.
tumbas o mausoleos, en atención al carácter familiar de 2) .Pocbinaromana. Es ésta una doctrina más prác-
esta propiedad: en ciertas servtdumbres; en los edificios tica que la anterior y estima que la comunidad otorga a
divididos en pisos o departamentos (Ley NQ 19.537, de 16 cada 1ndlvisario una cuota efectiva en cada una de las
de diciembre de 1997); en los lagos de dominio privado, es cosas que la forman. Así, si hay tres herederos y la comu-
decir, aquellos no .navegables por buques de más de cien nidad se compone de un fundo. una casa y un auto. cada
toneladas, y que pertenecen en forma Indivisa a los pro- Indivisarlo es duei'lo de la tercera parte de cada uno de
pietarios riberanos, etc. estos bienes.
51.- Naturaleza jurlcllca de la copropiedad o La doctrina romana, tal como la explican los autores
comUDldad. franceses, se traduciría en una doble situación:
Se han esboza.dQ tres doctrinas que tratan de explicar a) cada comunero tiene un derecho de dominio so-
la naturaleza Jurídica de los derechos que los comuneros bre su cuota, derecho que es absoluto. perpetuo y éxclu-
tienen en la cosa común. sivo. y

1) Doctrina de la cuota ideal en el total de la comuni- , b) En cuanto a la cosa común. existiría un derecho
dad. Dice está doctrina que los indlvisarlos no tienen sino
colectivo, apareciendo aquí. en forma clara. la coprople:-
una cuota abstracta, ideal en el total de la comunidad. sin dad.
que sus derechos se radiquen en ningún bien particular. 3) Doctrina alemana de La propiedad colectiva. En la
Es claro que esta tesis tendría más asidero tratándose de concepción alemana desaparece por completo el derecho
una comunidad. indivisión que recae sobre una universa- individual; los comuneros no tienen sobre la cosa ningún
lidad jurídica que respecto de una copropiedad. derecho. ni en todo. ni en parte. ni material ni Intelectual-
mente.
La divergencia entre los autores se produce cuando
se trata de saber qué clase de derecho es el que Uenen los De ahí. que un, comunero no podría vender o hipote-
comuneros sobre las cosas que forman la indivisión. Para car su cuota en la comunidad; no podría cobrar una parte
,Planiol sería un derecho sujeto a la condición suspensiva del crédito que corresponde a la comunidad. ni estaría
consistente en que una vez partida la comunidact se le obligado a pagar una parte de una deuda de la comuni-
adjudicarán a él esos bienes. Para Demolombe. el derecho dad. Todos los Indivisarios son titulares del derecho de
de cada indlvisarlo sobre los bienes que forman la comu- dominio sobre las cosas comunes, derecho que no podría
nidad sería un derecho de dominio sujeto a la condición dividirse.
resolutoria que. una vez liquidada la comunidad. no se le
El criterio alemán de la propiedad colectiva no es sino
adjudiquen a él dichas cosas. Por último, no faltan los que
una aplicación de la idea del patrimonio finalidad afecta
56
57
Abfaham IQversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ srntesls del Derecho CM. 8Ienee

al cumpllmlentodedeterminado fin, opuesto a nuestro El articulo 1'.3-1 'l,e.utoriza a los comuneros a solicitar
concepto del patrimonio. atributo de la personalidad. lA partición. en cualquier momento;..es decir. nadie está
obligado a permanecer en la indivisión. De ahí que la
Puede decirse. en conclusión. que las CQSas comunes ~ccl6n de partición -la que tiene cada comunero para
no tienen dueño. ya que en el patrimonio de cada lndivisar10 .oltcltar la división de los bienes comunes- sea
.no figura su cuota en la comunidad •.debido 'a que ésta es , I imprescriptible. '~,
algo completamente Independiente de los comuneros. Es
por ello que la comunidad es un patrimonio de afectación, Sin embargo. hay casos excepcíonale~~ en que no pue-
no ligado a ninguna persona. circunstancia que lo hace dr hacerse uso ,de este derecho. Ello sucede:
diferenciarse del sistema romano y de la noción de propie-
dad individua) o singular. al Cuando se ha nactado la indivisión por plazo. que
tu) exceda de 5 años. renovables a voluntad:
Doctrina que acepta nuestro Código. Nuestro Código
parece seguir la doctrina romana. con la dualidad de si- b) En los casos de Indivisión forzada. como es el que
tuaciones ya vistas. flJdsle respecto de los lagos de dominio privado. de las
t.wlIbas y mausoleos, de la medianería. de Jos edificios
Sobre su cuota cada comunero tiene un derecho ab- dlvldldos en pisos y departamentos. etc.
soluto como se desprende de IOS .~l;ll()s:: ~.9~ ~;.l:~'8;~~ ,~Yi
~;'41'7;·~ue autorizan al comunero. respectivamente. para La compraventa de las tumbas y mausoleos, a pesar
reivindicar. vender o hipotecar su cuota en fonna absolu- dt~ tratarse de un inmueble, reviste caracteres especiales:
tamente libre., sin necesidad del consentimiento de los tlu requiere escritura ni inscripción en el Registro del
demás tndlvisarlos. Conservador de Bienes Raíces. sino que se rige por una
r'('!~lnmentación especial. Parece que tampoco pueden ser
En lo referente a la cosa común, existe un derecho .,n.burgadas o hipotecadas. a menos que concurra una
colectivo. una copropiedad. estando el derecho de cada I(,rh: de requisitos, que no es del caso analizar.
comunero Umitadoporel de los demás. ,Aplicaci6n de este
principio son los{~~<;\ll~ 2.~94y' ~,guten~e!J~" que se es-
tudiaránel próxi'mo 'año. . .
In. DE LOS MODOS DE ADQUIRIR LA
52.- Término de la comunidad. PROPIEDAD
En conformidad al Ift.'iCliío!.'~ájl· 2 ' ía comunidad ter-
~~ ,' \

mina: . A,.- GENERALIDADES

l. Por la reunión de las cuotas de todos loS comune-


ros en una sola persona. [', 3.- Concepto.

2. Por la destrucción de la cosa común, y Los modos de adquirir el dominio son ciertos hechos
IHIlI"llaJes a los cuaJes la ley les atribuye la virtud ·de,
3. Por la división del haber común. hUI '{'r Hacer o traspasar el derecho de dominio,

58 59
tb'aham lOversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _--:-_ _ _ __ Sl'nfesls del Derecho CIvI. BIenee

El Código no los define. sino que se limita a enume- nes de sus hijos: el Fisco por su parte. en la expropiación
rarlos en el articulo 588 diciendo que son tales la ocupa- por causa de utilidad púbUca. adquiere los bienes expro-
ción. la accesión. la tradición. la sucesión por causa de piados por medio de una ley. etc.
muerte y la prescripción. El legislador olvidó enumerar un
sexto modo de adquirir el dominio: la ley. 54.- campo de apUcac16n de cadaUDo de los
li· . modos de adquirir.
A los tres primeros modos se refiere el Ubro JI; la
prescripción se encuentra tratada en el TItulo XLII del A.pesar que el articulo 588 está ubicado. en el titulo
L.ibro IV. junto con la prescripción extintiva que es un correspondiente al derecho de dominio. hay que advertir
modo de extinguir las obligaciones. que 1M modos de adquirir también sirven para adquirir
Por último. a la sucesión por causa de muerte. dada otros derechos personales.
su importancia. ellegtslador le dedica casi todo el Ubro 111 Por medio de la ocupación pueden adqUirirse las co-
del Código. sas corpoI"ales. pero sólo 105 muebles. ya que los tnmuebles_
La ocupación. definida en el articulo 606. es aquel que carecen de dueño. pasan a poder del Estado. con
modo de adquirir "el dominio de las cosas que no perte- arreglo a lo dispuesto en el articulo 590.
necen a nadie. y cuya adquisición no es prohibida por las
La accesión tiene un campo de aplicación un poco
leyes chilenas. o por el Derecho Internacional". más extenso que la ocupación. pero también bastante
La acCesión. en conformidad al articulo 643. "es un limitado. ya que se circunscribe únicamente a las cosas
modo de adQuirir por el cual el dueño de una cosa pasa co'roorales. ya sean muebles o Inmuebles.
, a serlo de lo que ella produce. o de lo que se Junta a ella".
En la prescripción se extiende aún más la posibilidad
La tradición "es un modo de adquirir el dominio de las de adquisición: en efecto. por medio de ella se pueden
cosas. y consiste en la entrega que el dueño hace de ellas adquirir no sólo las cosas corporales. bien sean muebles
a otro. habiendo por una parte la facultad e intenciÓn de o .inmuebles. sino también las cosas incorporales .. pero
transferir el dominio. y por otra la capacidad e intenciÓR restringida a los derechos reales. con excepción de .las
. de adquirirlo" (artículo 670). servidumbres discontinuas y de las continuas inaparentes
La prescripción. es un modo de adquirir las cosas (articulo 882). En otras palabras; la prescripción no per-
ajenas. por haberse poseído durante cierto lapso de tiem- mite la ad uisición de los derechos erson les
po. y concurriendo a los demás requisitos legales (articulo servidumbres enumeradas. (d.(__J:,e.<:)'<...J.V..~ / 6.! .
2.492). adQ~~o~ascorpora­
.La tradición permite
La sucesión por musa de muerte. es aquel modo de les. muebles e inmuebles. y las incorporales. sean dere-
adquirir. por el cual una persona adquiere todos los bie- chos reales o personales ..
nes de un difunto o una cuota de ellos (articulo 951). Por último. por medio de la sucesión por causa de
La ley. es evidentemente un modo de adquirir: por muerte se pueden adquirir no sólo las cosas corporales
este medio. el padre adquiere el usufructo sobre los bie- e incorporales. sino también las lIolversa Jl dades juri-

61
Abfahom Klversten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Slnt_ del Oefecho CIvI._
d1cas. esto es. todo el patrimonio transmisible de una otro ·duei1o. porque nadie puede transmitir o transfertr
persona. ni*. derechos que los que Uene. El sucesor no puede
mejorar su titulo. sino que lo recibe en las mismas con-
Excepcionalmente. es posible adquirir universalida- dldones que como lo tenía su antecesor. Así. en la tradl-
des Jurídicas por medio de la tradición y de la prescrip- clOn. si el tradente no es dueilo. no transfiere el dominio
ción: ello sucede tratándose del derecho de herencia. ,articulo 682). y Si la cosa está hipotecada. también pasa
con la hipoteca; el difunto. por su parte. no transmite a
IUI herederos. sino los derechos que él poseía.
B.- CLASIFICACIONES DE LOS MODOS
DE ADQUIRIR 56.- A Utulo ....,uJar y • Utulo unlnraal.
("., .
., ".. , Son modos de adquirir a titulo singular ·aquellos que
55.- Originarios y derivativos. nO 'llemtl¡en la adquisición de universalidades Jurídicas.
·' 'tnow..¿ nicamente de bienes de una persona o una cuota de
'son origl.narios aquellos que provocaJ? el nacimiento ellos.
de un derecho sin que haya relación de causa a efecto con ~ ... .' .
el antecesor •.esto es. cuando el primer Utular es la perso- ., .• I,a. ,~ny la accesión son siempre a titulo slngu-
na que adquiere la cosa. Son originarios la ocupación. la IY....,-
accesión y la prescripción. No se excluye la poslbtHdad
que otra persona haya sido dueña de la cosa; asi. en la f" causa de muerte puede ser a titulo
La '~ión por
ocupaCión. tratándose de' cosas que el dueflo ha abando- ~~~1N ~cuando se adquieren legados, y a título unlver-
nado para que las adquiera el primero que lo desee; y. en iat :tratándose de herencia.
~f~
la prescripción. cuando la cosa pertenecia a otra persona . (ib r;.a Jnulldón Yla prescrlpci6n. por regla general, son a
que la perdió por este modo. cesa su dominio. naCiendo ~q, s1ngular~. excepclonalmente. en el caso del derecho
otro nuevo en manos del actual adquirente. (1fh~~n.cla. pueden ser a titulo universal.
En cambio. el modo de adquirir es l1.erüJa1.ivo. cuando
el dominio no nace Inmediatamente en el Utular. sino que 57.- POI' acto. entre yiyoa 1 por can •• de muerte.
hay traspaso ' de dominio. habiendo relación directa de Lqs prtmeros son aquellos que operan el traspaso del
causa a efecto enlre antecesor y sucesor ..Tal sucede en la dominio en vida de las personas que Intervienen. como
tradición y en la sucesión por causa de muerte. I¡¡Cede con la ocupación. accesión. tradición y prescr1p-
TIene Importancia prácUca esta claslficadón. por cuan- crt6n. La sucesión por causa de muerte. en cambio. requ1e~
to si el modo de adquirir es originario. para medir el al- ro para que opere. la muerte del causante. l'
cance del derecho que se adquiere. basta con atender al 58.- A Utulo lratuito y a Utulo poerolo.
Utular. y nada más. Por el contrario. para ver el alcance
del derecho que se tiene. tratándose de un modo de ad- En el modo de adquirir el dominio a titulo gratuito. el
quirir derivativo. hay que atender al derecho Que tenía el adquirente no hace sacrificio pecuniario alguno. Este ca-
62
Abraham l<Jversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del DerechoCIvI. BIenes

rácter tiene la ocupación. la accesión, la prescripción. la Podría decirse que el titulo es la causa que habilita
sucesión por causa de muerte. y la tradición en el caso de ' para adquirir el dominio. el antecedente que viene a
las donaciones. Este a titulo oneroso. cuando al adquirente jusUciar el hecho material que ocasiona el nacimiento o el
la adquisición del dominio le significa un sacrificio pecu- traspaso de los derechos reales. .
niario; en este caso se encuentra la tradición. por regla
gener~. Según el Profesor Peseta. tilulo es el antecedente Ju-
rídico que sirve de causa y justificación ' para la verifica-
59,,- El dom1nlo s610 se puedeadgulrlr poruo . ción de una transferencia de dominio.
. modo. Además de exigirlo el articulo 703. es indispensable
que a la tradición acompañe un título. porque en nuestro
Es ésta verdad indiscutible. Así. se adquiere una cosa Derecho. a la inversa de 10 que sucede en el Derecho
por prescripción o por tradición. pero no por ambos mo- Francés. de los contratos sólo nacen derechos personales~
dos a la vez. En cambio. como lo dice el artículo 70 l. "se , son fuentes de las obligaciones, y Jamás derechos reales.
puede poseer una cosa por varios títulos". - Si por ejemplo, Pedro vende 'un inmueble a Juan. este
Así también lo han declarado en fonna reiterada los último. mediante el contrato. no se hace dueño de la cosa.
Tribunales: "Si bien se puede poseer una cosa por varios sino que solamente adquiere un derecho personal para
titulos. el dominio se adquiere por uno soloy. en conse- exigirle a Pedro la entrega del inmueble. Y cuando Pedro
cuencia. basta un solo modo de adquirir; no pueden con- hace entrega de la cosa a Juan, mediante la inscripción
currir varios respecto de unos mismos bienes. No puede de ella en el Registro del Conservador de Bienes Raíces.
pretenderse que se reúnan dos títulos. compraventa y entonces éste adquiere la cosa y se hace dueño de ella.
prescripción. y dos modos de adquirir. tradición y pres- .En todo contrato. para que pueda cumplirse la obll-
cripción relativamente a un mismo bien. Y. así, para ad- gación de transferir el dominio. debe haber un modo de
quirir las cosas heredadas o legados, es suficiente la su- adquirir.
cesión por causa de muerte. la tradición no es nece-
sariaR25 • En la tradición, por tanto, el título no se pide tanto
como un antecedente, sino más bien para cumplir la obU-
60.-:.. Titulo y modo de adquirir. gaciónpersonal que nace del contrato.
El Derecho Francés. no siguió la doctrina romana
Cuando opera la tradición se requiere también que
que inspira nuestro Código en esta materia. y acepta que
haya un título traslaticio de dominio. el solo contrato transfiera el dominio. sin necesidad de un
acto posterior. Así. Juanpor el hecho de celebrar un con-
trato de compraventa con Pedro. ya se hace dueño de la
cosa.
25 C. Suprema. ROJ .• t. 4, 2 8 parte. seco la, pág. 147; t. 25. 2 a
parte. seco la, pág. 382. (Cons. 25, pág. 396); C. Santiago. ROJ., t. . Los demás modos de adquirir, ¿requieren también
30, 2 a parte. seCo 2 a , pág. 413 (Cons. 8, pág. 416). título? Algunos profesores. como don Arturo Alessandri.

65
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ 5rntesls del Derecho CIvI. BIenes

han extendido la exigencia del título a los demás modos c) Porque el articulo 588 sólo habla de modos de
de adquirir. Así, en el caso de la ocupación, de la accesión adqubir el dominio y para nada de titulos. deduciéndose.
y de la prescripción, este titulo se confundiría con el modo por tanto, que basta con la existencia del modo de adqui-
de adquirir, y tratándose de la sucesión por causa de rir. Excepcionalmente el legislador. tratándose de la tra-
muerte. el titulo sería el testamento o la ley, según Be dici6n. menciona y exige un titulo traslaticio de dominio;
trata de una sucesión testada o abintestato. Uria 801a en los demás modos. de adquirir no habla para nada de
disposición. el artículo 703, podría conducir aconfuslo- títulos.
nes. estudiado superfiCialmente; dIce que el Justo titulo
puede ser constitutIvo o traslaticio de dominio, y agrega d) Porque, por (dtimo, si en la ocupación. en la acce-
que son constitutivos la ocupación. la accesIón y la pres- sión y en la prescripci6n. el titulo se confunde con el
modo de adquirir, significa que aquél es inútil. y no sirve
cripción; pero este artículo, en realidad se ·está refiriendo
sino para compUcar los conceptos.
al justo título que se requiere en el caso de la posesi6n
regular, que nada tiene que ver con el título antecedente
de los modos de adquirIr. Aparte de éste. hay una seriede
argumentos para concluir .que títu)osólo se requiere tra-
tándose de la tradición. y no de los demás modos de
adquirir:
a) Porque .en la sucesión por causa de muerte se
puede suceder a una persona parte abintestato y parte
testamentarlamente. Si se aceptara la opinión del Profe-
sor Alessandri. llegaríamos al absurdo que es posible
adquirir a dos títulos. tesis que es rechazada generalmen-
te.
b) Porque la doctrina que exige Ululo en todo caso es
incompleta. pues no se pronuncia respecto a cuál sería el
antecedente cuando la leyes el modo de adqulrir26 .

26 Sobre este punto se ha Callado: a) ·una ley de expropiación


sirve de titulo y modo de adqUIrir el bien apropiado·. (C. Suprema, f
· ROJ., t. 13,21 parte, seco 11 , pág. 232; t. 35, 2' parte, seco 11 , pág.
520: t. 39, 2 1 parte, seco 11 , pág. 360. Cae. 1901. t. 2, NI! 1.741. pág.
9 . (Cons. 9, pág. 11); b) que la leyes un modo de adqu1r1r el domi-
nio. En estos casos, aunque útil para otros fines lalnscrtpclón en el
Conservador de Bienes Raices "es Innecesaria para la adquisición
del dominio·. (e. Suprema, ROJ., t. 7,2 1 parte, seco 11 , pág. 420).

66 67
CAPITULO m
DE lA OCUPACION

l.', Generaudades
11. Diversas Clases de Ocupación
CAPITULO m
DE lA OCUPACION

1..- GENERALIDADES

61.- DefiDlc16D.
~articulo 606. el primero del titulo IV del Libro 11,
dice que "por la ocupación se adquiere el dominio de las
cosaS que no pertenecen a nadie. y cuya adquisición no
es prohibida por las. leyes chilenas. o por el Derecho
Internacional-;
El concepto dado por el legislador no es muy exacto.
PQes sin dar un concepto de lo que es la ocupación, se
limita a decir qué cosas pueden adquirirse .mediante ella.
Completando la deftniclón legal, podemos decir que a los
requisitos enumerados\'es necesario agregar la aprehen-
sión material de las cosas • . hecha con la Intención dé
adqUirirlas."
62.- ElemeDtos.
La ocupación requiere de los siguientes requlsitos27:

27 C. Suprema, RDS., t. 45 2 a parte. seco la, pág. 195.

71
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sintesls del Derecho CM. Bienes

@Debe tratarse de cosas que no pertenecen a nadie. U.- DIVERSAS CLASES DE OCUPACION
esto es, AA Tes nul.1ius. Por consiguiente. pueden adquirirse
por ocupación: 63.- Enunciado.
1.- Las cosas que nunca han tenido dueño, como los Las cosas susceptibles de adquirirse por ocupación,
anltrial~s bravíos o salvajes. las perlas y conchas que pueden clasificarse ep cosas animadas. cosas inanima-
arroja el mar y que no tienen señales de dominio anterior. das. especies al par~! perdidas y especies náufragas. A
etc. la ocupación de casJ animadas pertenecen la caza y la
pesca: a la de las inanimadas, la invención o hallazgo. el
k- Las cosas que han tenido dueño. pero que éste las descubrimiento de un tesoro y la captura bélica.
ha abandonado para Que las haga suyas el primer ocu-
pante, como las monedas que se arrojan a la multitud,
siendo éstas las cosas que los romanos llamaban .~
derelictas¡ •
G-. OCUPACION DE COSAS ANIMADAS

· 64.- caza y pesca.


3.- El tesoro. Que también ha tenido dueño, y los
aoJ.;iaJes domesticados que recobran su libertad. En conformidad al articulo 607: "La caza y la pesca
son especies de ocupación por las cuales se adquiere el
@ .Debe haber cwrehensión material de las cosas, con dominio de los animales bravíos".
intención de adquirirlas. Deben concurrir dos elementos:
la aprehensión material y el ánimo de hacerse dueño de ; El legislador ha debido clasificar las cosas quepue-
las cosas. es decir. un elemento material. real o de hecho. den ocuparse, y a ello responde el articulo 608: MSe lla-
y un elem.~nto intencional.
man animales bravíos o salvajes los que viven natural..:
mente libres e Independientes del hombre. como las fieras
Ninguno de los dos elementos debe fallar en la ocu- y los peces: domésticos. los que pertenecen a especies que
. paclón; de ahí que no sean capaces de adQuirir por este viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre.
medio los dementes y los infantes. que carecen en abso- como las gallinas. las ovejas: y domesticados. los que. sin
luto de voluntad, embargo. de ser bravíos por su naturaleza se han acos-
tumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo
elLa adquisición de las cosas no debe estar prohibida el Imperio del hombre.
por las leyes chilenas o por eL Derecho InternacionaL .
Estos últimos. mientras conselVan la costumbre de
Aplicación de este requisito es el principio contempla- volver al amparo o dependencia del hombre. siguen la
do por las leyes chilenas en el sentido de prohibir la pesca regla de los animales domésticos. y perdiendo esta cos-
o caza de ciertas especies animales en determinadas épo- tumbre vuelven a la clase de los animales bravíos·.
cas (artículo 622), Por su parte. el Derecho Internacio-
nal prohibe el pillaje. la ocupación de ciertos bienes par- Del artículo transcrito. resulta que sólo pueden
ticulares en caso de guerra. como los depósitos bancarios. adquirirse por medio de la caza o de la pesca. los animales
ele. bravíos y los domesticados cuando. saliendo de la depen-

72 73
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
_ _ _ _ _ _ _ __ ___ srntesls del Derecho CM. BIe'¡'

dencia O amparo del hombre. vuelven a su calidad de El articulo 615 dispone que: -A los que pesquen en
animales bravíos o salvajes. ríos y lagos no será lidto hacer uso alguno de los ed1llci08
y terrenos cultivados en las rtberas. ni atravesar las cer~
cas", Sin embargo. el articulo 7'J del O.F.L. N° 34. de 12
65.- Reglas relativas a la caza. de marzo de 1931. del Mlnisterto de Fomento. dispone que
De ellas tratan los articulos609 y 610: ':'EI ejercicio los pescadores tendrán derecho a ocupar en las faenas de
de la caza estará sujeto al cumplimiento de la legislación la pesca las rtberas del mar. hasta la distancia de ocho
especial que la regule. metros. contados desde la linea de las más altas mareas.
y en el caso de los ríos y lagos que sean de uso público.
No se podrá cazar sino en tierras propias. o en las hasta una distancia de cinco metros.
ajenas con permiso del dueño" (artículo 609. reemplazado Por último. el articulo 622 establece que: -En lo de~
por la Ley NI' 19.473). más. el ejercicio de la caza y de la pesca estará sujeto a
·Si alguno cazare en tierras ajenas sin permiso del las ordenanzas que sobre estas materias se dicten. No se
dueño. cuando por ley estaba obligado a obtenerlo, lo que podrá. pues. cazar sino en lugares. en temporadas. con
cace será para el dueño, a quien además, indemnizará de annas y procederes. que no estén prohibidos".
todo perjuicio" (articulo 610).
Por su parte, los articulos 494 N° 21 Y 496 N° 34 del
® OCUPACION DE COSAS INANIMADAS
Código Penal contemplan las sanciones del caso. 67.- lpyenc16n o hallaz,o.
Es "una especie de ocupación por la cual el que
66.- Reglas relativas a la pesca.
encuentra una cosa inanimada que no pertenece <;l nadie,
El articulo 611 dispone que "la caza marítima y la adquiere su dominio, apoderándose de ella. De este modo
pesca se regularán por las disposiciones de este Código y, se adquiere el dominio de las piedras. conchas y otras
preferentemente. por la especial que rija al efecto". A este substancias que arroja el mar y que no presentan seflales
respecto, rige la Ley N° 19.473, publicada en el Diario de dominio anterior" (artículo 624. incisos 1° Y 2 11) • •
Oficial de 27 de septiembre de 1996 Y que sustituye el
texto de la Ley NII 4.601, sobre caza. 68.- Cosas abandonadas al primer ocupante.
El legislador. después de haber dicho que sólo las
~aturalmente que en aguas de dominio privado no
especies que no pertenecen a nadie son susceptibles de
podra pescarse sin penniso del dueño. es decir, rtgen las
invención o hallazgo. en el inciso 3 0 del mismo artículo
nonnas concernientes a la caza, y a tOda propiedad parti-
cular. 624 ha asimilado a las cosas que no han tenido dueflo.
aquellas que los romanos llamaban res d.ereUctas, es de-
Los articulos 612 y 613 contemplan una serie de cir. las que el propietario abandona para que las haga
facilidades que se otorgan a los pescadores a fin de per- suyas el primer ocupante: es este el caso de las monedas
mitirles desempeñar en forma eficiente sus labores. que se arrojan en un bauUzo.

74 75
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Blor.

Sin embargo. para que una cosa sea res derelicta es o edilIciO. Concurriendo estas circunstancias. el duei"lo
necesario que exista por parte del dueño ánimo expreso del suelo no podrá negar el permiso ni oponerse a la
de renunciar a su dominio; de ahí. que: "no se presumen extracción de dichos dineros o alhajas.
abandonadas por sus dueños las cosas que los navegan-
tes arrojan al mar para alijar la nave" (artículo 624. inciso Continúa el articulo 628 diciendo que si "no probán-
final) ..~ dose derecho sobre dichos dineros o alhajas. serán con-
sideradas como bienes perdidos. o como tesoro encontra-
69.- El Tesoro. do en terreno ajeno. según los antecedentes y señales. En
este segundo caso. deducidos los costos. se dividirá el
"El descubrimiento de un tesoro es una especie de tesoro por partes iguales entre el denunciador y el duei"lo
Invención o hallazgo. Se llama tesoro, la moneda o joyas. del suelo. pero no podrá éste pedir indemnización de
u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre perjuicios, a menos de renunciar su porción".
han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que
haya memoria ni indicio de su dueño" (articulo 625)." 70.- La captura b6Uca.
Para saber a quién pertenece el tesoro es preciso La captura· bélica es el botín que se toma. en una
hacer un distingo. . guerra a los enemigos y a ella se refieren los aTtieulos 640,
G> Si se encuentra en terreno propio. el tesoro pertene- 641 y642~ .
ce íntegramente al dueño del suelo (articulo 626. inciso
3 11); la mitad a titulo de dueño y la otra mitad en su Los bienes adquiridos por captura bélica pertenecen
carácter de descubridor. al Estado en conformidad al artículo 640. Los particulares
no pueden adquirir el dominio de las propiedades enemi-
fB). Si el tesoro es descubierto por un tercero en terreno gas por esta forma de ocupación.
~hay que subdiStinguir:(!)Si el descubrimiento ha
sido fortuito o hecho con autorización del dueño. el tesoro "Las presas hechas por bandidos, piratas o insurgen-
se divide por partes iguales entre el descubridor y el tes. no transfieren dominio. y represadas. deberánresti-
dueño del suelo (~culo 626. incisos }II y 211); (g) Si el tuirse a los dueños, pagando éstos el premio de salvamen-
descubrimiento ha sido el resultado de pesquisas reali- to a los represadores. Este premio se regulará por el que
zadas contra la voluntad del dueño o sin su consenti- en casos análogos se conceda a los apresadores en guerra
miento. todo el tesoro pertenece al dueño del suelo ·(ar..i de nación a nación" (artículo 641).
ticulo 626. inciso final). "Si no aparecieren los dueños. se procederá como en
El artículo. 627 se refiere al permiso que cualquiera el caso de las cosas perdidas; pero los represadores ten-
puede solicitar para cavar en el suelo. para sacar alhajas drán sobre las propiedades que no fueren reclamadas
o joyas que asegure pertenecerle y estar escondidas en él. por su dueño en el espacio de un mes, contado desde la
Debe señalar el paraje en que están escondidas y dar fecha del último aviso, los mismos derechos que si las
competente seguridad de que probará su derecho sobre hubieran apresado en guerra de nación a nación" (articu-
ellas y que abonará todo perjuicio al dueño de la heredad lo 642).

76 7?
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

e ESPECIES AL PARECER PERDIDAS Y ESPECIES


NAUFRAGAS '
71.- Generalidades.
Estas cosas no son res nullius: por eso que en prin-
cipio no pueden ser objeto de ocupación. Pero. como
puede suceder que el dueño de ellas no se presente a
reclamarlas, la ley ha establecido que en estos casos las
especies al parecer perdidas se subastarán y el producto CAPITULO IV
del remate se repartirá en partes iguales entre el que las
encontró y la Municipalidad respectiva. En el caso de las
especies náufragas se sigue un procedimiento semejante. DE LA ACCESION
Los artículos 629 y siguientes' tratan en detalle de
esta materia, complementado por reglamentaciones es-
peciales. como la Ordenanza de Aduanas. (D.F.L. 30, de l. Generalidades
13 de octubre de 1982, del Ministerio de Hacienda), la
Ley de Rentas Municipales (D.L. N° 3.063), la Ley de n. Diversas Clases de Accesión
Navegación (D.L. N° 2.222), el Decreto con Fuerza de Ley
N° 22 l. de 15 de mayo de 1931, sobre navegación aérea.
etc. Sin embargo. hay que tener presente que, como lo
dice el articulo 639. prevalecerán sobre estas disposicio-
nes loS=áeuerdos que se hubieren tomado con naciones
extranjeras sobre estas materias.
Para terminar el estudio de la ocupación. debemos
recalcar la diferencia fundamental que existe en las espe-
cies al parecer perdidas y las res derelictas: estas últimas
sOn cosas que el dueño ha abandonado voluntariamente
con el objeto que las haga suyas el primer ocupante; en
cambio, las especies al parecer perdidas son cosas que
tiene el propietario, el cual no ha manifestado en forma
alguna que desea desprenderse del dominio que sobre
ellas tiene, sino por el contrario. las anda buscando a fin
de recuperar la posesión.

78
CAPITULO IV

l. GENERALIDADES

72.- Dtftp1cl6a ycaractOBs.


El articuJo643, el primero del Título V del Libro 11 que
trata de la accesión, la define como "un modo de adguirir
por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de 10 gue ella
. produce, o de lo que se Junta ·a ella".
El primer problema que se presenta es el de estable-
cer si la accesión es en realidad un modo de adquirir.
Dentro del sistema legal positivo chileno lo es. porque el
Código Civtl ·le da tal carácter, pero en doctrina no reúne
todos los requisitos que requiere para ser un modo de
adquirir. En efecto, en la accesión falta la voluntad de
adquirir el dominio de parte del adquirente, elemeljto que
es indispensable en todo acto Jurídico. Así. en la ocupa-
ción. el ocupante Uene la intención de hacerse dueño de
la cosa, .posee el corpus y el ánlmus: en la prescrtpción,
se preCisa la posesión conUnua e ininterrumpida con ánimo
de señor y dueño: en la tradiCión. se exige la concurrencia
de las voluntades del tradente y del adquirente. de trans-

81
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sl'ntesls del Derecho CIvI. Bienes

ferir el dominio el primero, y de adquirirlo, el segundo; en 75.- Frutos y producto•.


la sucesión por causa de muerte, es necesaria la acepta-
ción de parte del heredero o del legatario. El articulo 643 en su parte final dice que "los produc-
to$ de las cosas son frutos naturales o civiles-. El legiS-
En realidad, la accesión es una de las manifestaclo':' lador ha confundido dos cosas distintas: producto es el
nes 4Fl derecho de dominio: el propietario de una cosa se género, y fruto es la especie.
hace duei'lo de lo que ella produce, aun sin saberlo.
Prpd"cfo es todo lo 'Que se obtiene de Una cosa o sale
En el Derecho Francés, la accesión no está reglamen- de ella: los minerales de una mina, los frutos de los árbo-
tada como un modo de adquirir, sino como una conse- les. Los productos se dividen en productos propiamente
cuencia del derecho de propiedad. tales y frutop.· Frutos es 10 Que produce periódicamente
una cosa, segün su destino natural y sin desmedro o
disminución sensible de su substancia. como por ejemplo
ll.- DIVERSAS CLASES DE ACCESION los frutos ó fiares de los árboles. las maderas de los bos-
ques, moderadamente explotados. etc.
73."";'" Accesi6nde frutos y accesl6n propiamente La distinción entre frutos y productos no tiene impor-
..!lb.. tancia tratándose delduei'lo.. pues siempre él se hace duei'lo
de ellos. .
Estas dos clases de accesión se desprenden del pro-
plo #.~~~~M$~~; La accesiÓn es ge (mfas; cuando se [La clasificación de los productos Importa cuando se
adquiere lo que la cosa principal produce; yes accesión trata de constituir derechos a favor de terceras persona!]
J2rQJ)jamente Lar cuando se adquiere lo que se junta a una pues por regla general sólo' se cede el derecho a gozar de
.casa... " . . los frutos. En el caso de usufructo. del deudor anticrético .
de los gu.a rdadores. los articulas 526 y 527 disponen que
el tutor o curador tendrá en recompensa de la décima
A.- ACCESION DE FRUTOS parte de los frutos de. su pupilo que administra.
. Los frutos pueden ser naturales o civiles.
74.- .C ritlca.
a)"Se lla~an fr.utos naturales ' los Que da la natu@:
En realidad. la accesión de frutos no es accesión ni leza ayudada o no de la Industria humana- ja,rtíc.ulo 644l.:
es modo de adquirir: cuando los frutos están unidos a la Cuando se goza materialmente de una cosa se perciben
cosa que los produce. formalJ un solo todo con ella, y los frutos naturales, por ejemplo. el duei'lo de una chacra
desde el momento que se separan. deja de haber accesión aprovecha las frutas, las verduras. la lei'la. etc. 28
porque la separación es contraria a la esencia de la acce-
sión. No obstante lo dicho. el articulo 644 considera que
el dI leño de la cosa principal adQuiere los frutos por ac-
28 ROS. L 40.2' parte. seco 3'. p~. 304; Caco 1910. t. 11 N" 2.
cesión. 788. pág. 922 (consld. 16. l' Inst.• pág. 924). .

82 83
Abraham Klversteh H, _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sintesls del Derecho CM, BIenes

Los frutos naturales de una cosa pertenecen al dueño a fondo perdido". Canon es el interés que produce el ca-
de ella. en confonnidad aL.IlÜcuJo 646. pero no hay in- pital acensuado (articulo 2.022); los intereses de capitales
conveniente que sobre ellos ·se constituya un derecho a exigibles son aquellos en los cuales el dueño conserya el
favor de un tercero. Así. un tercero puede percibir los derecho de reembolso. como en el caso del mutuo; los
frutos naturales de uña cosa por diversas razones:l) capitales Impuestos a fondo perdido son aquellos que se
porque el propietario de la cosa se ha desprendido de su entregan a otro. que los adquieren en forma definitiva.
derecho real sobre la cosa; 2) porque el dueño de la cosa pero con la obligación de pagar una pensión periódica
ha celebrado un acto jurídico respecto de la cosa; en cuya como sucede en la renta vitalicia.
virtud perCibe los frutos civiles. en vez de los naturales;
ello sucede. por ejemplo. cuando ha arrendado la cosa. . Los frutos civiles Plieden estar pendientes mientras
se deben; o percibidos desde que se cobran. tomada esta
Los frutosnaturales .lWeden encontrarse en tres es- palabra en el sentido de pagar. ;articulo 647. "Los frutos
tados según elll'lCulo 645: ·pendientes. · percibid~ y con- dviles pertenecen también al dueño de la cosa de que
sumtdos:"Los frutos naturales se llaman pendieJÚes mien- provienen. de la misma manera y con la misma limitaCión
tras que adhieren todavía a la cosa que los produce, como que los naturales~J..~Ucul0648):, Y con arreglo al"aDJ&,mQ
las plantas que están arraigadas al suelo. o los productos ,:mo:se ganan día a día. .
de las plantas mientras no han sido separados de ellas.
Frutos naturales percibidos son los que han sido separa-
dos de la cosa: productiva. como las maderas cortadas. las B,:" ACCUION PROPIAMENTE TAL •
frutas y granos cosechados. etc.; y se dicen consUlTlidDs.
cuando se hanconsurIlido verdaderamente o se han ena.,. 76.- Enunciado,
jenado",
Ella se produce cuando una cosa se Junta a otra. ya
Estaclaslflcaclón no tiene ninguna importancia res- sea en forma natural o artificial: en este caso. en virtud
pecto al propietario de la cosa: únicamente la tiene·res- del principio que 10 accesorio sigue la .suerte de 10 princi-
pecto de terceros. porque éstos sólo se hacen dueños de pal. el propietario de una cosa se hace dueño de lo que
los frutos mediante la percepción. ella produce.

qtJe~~=d~1$:;!: f~=~i= La accesión propiamente tal puede ser de tres clases:


. 11 accesión de inmueble a inmueble o natural del suelo;
les ha proporcionado el ~e de ella. Representan para el 2) accesión de mueble a inmueble o industrial, y 3) Acce-
dueño el equivalente de los frutos naturales. esto es. el sión de mueble a mueble. f
beneficio que le habría proporcionado el goce de la cosa.
El articulo 647 ¡contiene unaemimeración meramente
(DAcceRl6n de ' IAmueb'e a Inmueble O natuuJ,'
ejemplar el decir que: "Se llaman frutos civiles los precios.
Densfones o cánones de arrendamiento o censo (más .pro- Puede revestir cuatro formas:Q Aluvión:«i) Avulsión:
plamente debe hablarse de renta de arrendamiento o de @Mutación del álveo o cambio de cauce de un río. y el)
canon) y los intereses de capitales exigibles. o impuestos Formación de nueva Isla.
85
Abtaham Klversteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _= - _
- ". -:-:
Síntesis del Derecho CIvI. Bienes

·77.- Al Aluvi60. 78.- B) .AVuls160.

"Se llama aluvión al aumento que recibe la ribera de Con arreglo al articulo 652,. se puede decir que avul--
la mar o de un río o lago por el lento e imperceptible retiro sión es aquella parte del suelo que arrancada por una
de las a¡vas· ;..larticulo ~9). Es necesario.completar esta avenida u otra fuerza natural violenta es transportada por
ssto
defil}ición con arreglo al.ijlCi~ 2° del artículo 650•. es, el .a gua aun predio inferior.
que el retiro de las aguas, además de ser lento e imper- El dueño del predio de donde la parte del suelo ha
ceptible, debe ser definitivo. sido arrancada, conserva su dominio sobre e.lla, para el
solo efecto de llevársela; pero si no la reclama dentro del
ReqUiSitOS~.a el retiro de las aguas debe ser lento e sJ.lbsigutente año. la hará suya el dueño del sitio a que fue
imperceptible; es necesario que las aguas se hayan transportada .(¡!~culo 652).
retirado comple y definitivamente, porque si el terreno
es ocupado y desocupado alternativamente ·por ellas, no El articulo 653 contempla una situación de impor-
es aluvión, sino parte del lecho del río o del mar según los tancia. Puede suceder que a consecuencia de un fenóme-
casos. Por eso que el inciso 2° del articuló 650 'dice .q ue no natural una heredad haya sido inundada. En este caso
"el suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente si el terreno es restituido por las aguas dentro de los 5
en sus creces y bajas periódicas, forma parte de la ribera años subsiguientes. vuelve al dominio de sus antiguos
del cauce, y no accede mientras tanto a las heredades dueños, produciéndose los ·efectos deja interrupción na-
contiguas·. tural (articulo 2.502); pero si pasan los cinco años sin que
el terreno sea devuelto por las aguas, el dueño pierde su
"El terreno de aluvión accede a las propiedades dominio en forma definitiva, y si queda en descubierto
riberanas dentro de sus respectivas lineas de demarca- después de este tiempo, se le apltcan las reglas de la
ción, prolongadas directamente hasta el· agua; pero en accesión. .
puertos habilitados pertenecerá al Estado" (articulo 650, i

inciso 111).
79.- Mutacl60 del Alveo o cambio de cauce
Es posible que prolongadas las líneas de demarca- de UD do. ·
ción directamente hasta el agua, se corten unas u otras Se pueden presentar dos situaciones:
antes de llegar al agua. Eh este caso, se apUca el articulo
651 que dispone que: ·slempre que prolongadas úis an- @El rio se carga a una de las "riberas, d~tando la otra
tedichas líneas de demarcación, se corten una a otra . en seco o bien cambia enteramente de cauce, abandonan-
antes de llegar al agua, el triángulo formado por ellas y do totalmente el anterior. En conformidad al articulo 654
por el borde del agua, accederá a las dos propiedades los propietarios riberanos tienen el derecho ·de hacer la~
laterales; una línea recta que lo divida en dos partes obras .necesarias para volver el río a su antiguo cauce, con
iguales, tirada desde el punto de intersección hasta el permiso de la autoridad competente (la Municipalidad
agua, será la línea divisoria entre las dos heredades". respectiva); ·Si los propietarios no"consiguen "éxito en .sus
trabajos, y queda definlUvarnenteen seco todo o parteder
86 87
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sintesls del Derecho CM. BIenes

primitivo cauce del río, es preciso determinar a quién prendidos en ella: pero el nuevo terreno descubierto por
pertenecen los terrenos que han quedado en descubierto; el río accederá a las heredades contiguas como en el caso
para ello hay que distinguir: del artículo 654.
a) Si el río se ha cargado a una de las riberas, dejan-
do la olra en seco, el terreno en descubierto accede a los
® La isla se forma en el lecho del río. sin que éste
vuelVá. ajuntarse. A esta situación se refiere la regla 3 8 del
propietarios respectivos, como ·en el .caso del aluvión (ar- mismo articulo 656. pudiendo presentarse dos casos:
ticulo 654. inciso 1);
a) SI toda la Isla está más cercana a una de las ribe-
b) Si el río cambia totalmente de curso. se traza una ras, accederá a las heredades de dicha ribera. dentro de
linea longitudinal que dlvida el cauce abandonado en dos sus respectivas líneas de demarcación. prolongadas di-
partes Iguales, y cada una accederá a los propietarios de rectamente hasta la Isla y sobre la superficie de ella (in-
la respectiva ribera. dentro de sus respectivas lineas de ciso primero) .
. demarcación (articulo 654. inciso 2 11).
b) "Si toda la isla no estuviere más cercana a una de
~l río se divide en dos brazos que ·rw vuelven ·a las dos riberas que a la otra. accederá a las heredades de
lunt~ . . . ambas riberas. correspondiendo a cada heredad la parte
Rige el'articulo 655: ·"Si un río se divide en dos brazos comprendida entre sus respectivas líneas de demarcación
que no vuelven después él juntarse. las partes del anterior prolongadas directamente hasta la isla y sobre la super-
cauce que el agua dejare descubiertas accederán a las ficie de ella" (inciso segundo).
heredades contiguas. como en el caso del articulo prece- , "Las partes de la isla que envirtud de estas disposi-
dente". '. ciones correspondieren a dos o más heredades. se divi-
dirán en partes iguales entre las heredades comuneras"
80.-a FOrmacl6nde llueva Isla. " (inciso final).
En conformidad al articulo 656. para que tenga lugar ~ La isla se fOrma en un laQo. Con arreglo a la regla
esta forma de accesión es necesario que concurran dos 6 8 del citado articulo 656: "A la nueva isla que se forme
requisitoS:® Las islas no deben pertenecer al Estado. es en un lago se aplicará el inciso 2 11 de la regla 3 8 preceden-
decir. deben formarse en ríos o l~os no navegables por te; pero no tendrán parte en ladivlsión del terreno forma-
buques de más de 100 toneladas.(b1,La isla debe formarse do por las aguas las heredades cuya menor distancia de
con carácter definitivo. la 'isla exceda a la mitad del diámetro de ésta. medida en
la dirección de esta misma distancia",
Formada la isla. adquieretndividualidad propia. Para
la distribución de su dominio. ' hay que contemplar tres
situaciones diversas: ij) Accesl6n de mueble a inmueble o industrial.
@) La isla se forma por abrirse el río en dos brazos{l!Je_ 81.- Deflnlcl6n "1 requisitos.
después vuelven a luntarse. Rige la regla 2 8 del articulo Esta clase de accesión tiene lugar en los casos de
656; no se altera el anterior dominio de los terrenos com- edificación y plantación o siembra ejecutados en un in-

89
Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ srntesls del Derecho ClvA . Bienes

~ueble. cuando los materiales. plantas o sem1l1as perte- · lidad y aptltud(articulo 668 inciso 111). La elección corres -
. necen a personas distintas que el dueño del suelo. ponde al propietario del suelo.
Para que haya accesión de mueble a inmueble deben 2.- Ha procedido sin Justa causa de error,esto es, el
concurrir los siguientes requisitos: . propietario del suelo no ha tenido motivos para equivocar-
se~ Siempre se hace dueño de los materiales, pero está
€>.No debe haber vínculo contractual entre .el dueño obligado a pagar al dueño su justo valor, u otro tanto de
. del suelo y el propietario de los materiales, plantas o se- la misma natura.leza. calidad o aptitud. debiendo. ade-
millas (wtículos 668 y 669). " más,pagarle 10speIjulcios que le hubiere causado (arti-
culo 668, inciso 2 Q • primera parte).
@Los materiales, plantas o semtllas deben hacerse
incorporado en forma definitiva al suelo larticulo668¡ 3.- El propietario del Inmueble ha procedido a sa-
inciso final)~ . . . biendas que los materiales eran ajenos. ha actuado de
mala fe. En este caso. está obligado no sólo al pago del
Una vez producido el arraigo, para saber quién es el justo precio de los materiales y de los peIjuicios. sino que
dueño del edificio, siembra o plantación, se aplica el prin- también queda sujeto a la acción penal correspondiente
cipio que dice que lo accesorio sigue la suerte de lo prin- (artículo 668, inciso 2 11 • segunda parte).
cipal, estimándose en este caso como cosa principal ·el
suelo. cualquiera que sea su valor. B) El dueño de los materiales tuvo conocimiento del
uso quede eUos hacía el propietariO del suelo. El dueño
Sin embargo, el propietario de .los materiales tiene del inmueble se hace dueño de la construcción. planta-
derecho a una indemnización por ellos. ·para lo cual hay ción o sementera, su responsabilidad es siempre la mis-
que distinguir dos situaciones: ma. sea cual fuere la forma en que haya procedido. sólo
debe pagar el justo precio de los materiales. es decir, se
1) Se edifaca. planta o siembra con materiales qJerws aplica el inciso 1Q del artículo 668. La ley presume que en
en suelo propfo. En este caso. haya su vez que distinguir este caso hay una convención tacita entre el dueño del
si el dueño de los materiales tenía o no conocimiento del suelo y el propietario de los mateÍiales.
uso que de ellos hacia el propietario del suelo.
2) Se edifaca. .planta·o siembra con materiales propios
A)El .dueño de los materiales no tenía conocimiento en suelo qJerw.Al igual que en la situación anterior. hay
del uso que de ellos hacía el propietario del inmueble, en que atender a si el dueño del suelo t.enia o no conocimien-
cuyo caso este último puede encontrarse en tres situacio- to del uso. que de él hacía elpropietario de los materiales.
nes diferentes; pero siempre se hará dueño del edificio.
A) Si el dueño del suelo no tuvo conocimiento. rige el
plantación o sementera.
inciso 111 del articulo 669 que le otorga un derecho opta-
1.- Ha procedido con justa causa de error, es decir. Uva. ya que hay que atender a si el dueño de los materia-
el dueño del suelo creía que los materiales eran suyos. les obró de mala o de buena fe. Se hará dueño del edificio.
Debe pagar al dueño de los materiales ·el Justo precio de plantación o sementera. mediante las indemnizaciones
ellos o restituirle otro tanto de la misma naturaleza, ca- prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe en
91
90
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ srntesls del Derecho CM. BIenes

el Titulo "De la reivindicación", o de pagar el justo precio de lo accesorio accederá al dominio de lo principal con el
del terreno con los intereses legales por todo el tiempo que gravamen de pagar al dueño de la parte accesoria su
lo haya tenido en su poder, y al que sembró a pagarle la valor" (articulo 658).
renta y a indemnizar los peJjuicios.
"Si las dos cosas unidas. la una es de mucho más
B) Si el dueño del suelo tuvo conocimiento de lo que estimación que la otra. la primera se mirará como lo prin-
hacía el propietario de los materiales. se aplica el inciso cipal y la segunda como lo accesorio. Se mirará como de
2 11 del articulo 669: "Si se ha edificado, plantado o sem- más estimación la cosa que tuviere para su dueño un
brado a ciencia y paciencia del dueño del terreno. será gran valor de afección" (artículo 659). "Si no hubiere tanta
éste obligado para recobrarlo, a pagar el valor del edificio, diferencia en la estimación. aquella de las dos cosas que
plantación o sementera". sirva para el uso. omato o complemento de la otra. se
Hay una última situación no contemplada por el le- tendrá por accesoria" (articulo 660). "En los casos a que
gislador, cuando se edifICa. planta o siembra con materia- no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes,
les qjerws en suelo qjeno. Este caso, como no es sino una
se mirará como principal lo de más volumen" (articulo
661). Si ambas son de un volumen semejante. habrá ro-
combinación de los anteriores deberá resolverse de acuer-
do a las mismas reglas dadas. munidad.

3} Acces16n de mueble.· mueble. 83.-@ EspecUlcaci6n.


"Se verifica cuando de la materia perteneciente a una
Esta accesión se produce cuandQ se unen dos cosas
persona. hace otra persona una obra o artefacto cualguie-
muebles pertenecientes a distintos dueños: lo accesorio
---.m.....como si de uvas ajenas se hace vino. o de plata ajena
accede a lo principal..
una copa. o de madera ajena una nave" (artículo 662.
La accesión de mueble a mueble puede ser de tres inciso }II). .
clases: adjunción. espeCificación y mezcla.
"No habiendo conocimiento del hecho por una parte.
ni mala fe por otra. el dueño de la materia tendrá derecho
82.~AdJuncI6n. a reclamar la nueva especie. pagando la hechura" (articu-
"La adjunción es una especie de accesión. y se veri- lo 662. inciso 2 11 ). Pero. si la nueva obra vale mucho más'
fica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferen- que la materia primitiva, como cuando se pinta el lienzo
tes dueños se untan una a otra. ero de modo que pue- ajeno. o de mármol ajeno se hace una estatua, la nueva
dan separarse y subsistir cada una después e separa a; especie pertenecerá al especificante y el dueño de la rpateria
como cuando el diamante de una persona se engasta en tendrá solamente derecho a la indemnización de peIjuicio
el oro de otra. o en un marco ajeno se pone un espejo (articulo 662. inciso 3°).
propio" (artículo 657).
84.-9 Mezcla.
"En los casos de adjunción, no habiendo conocimien-
to del hecho por una parte. ni mala fe por otra, el dominio Se produce cuando se juntan materias áridas o lígui-
92 93
Abraham Klv8l'$teln H. _ _-,--_ _ _ _ _ _ _ _ _ __

das pertenecientes a diferentes dueños, de manera que es


imposible separarlos.
"Si no ha habido conocimiento del hecho por una
parte. ni mala fe por otra. el dominio de la cosa pertene-
cerá a dichos dueños proindiviso. a prorrata del valor de
la materia que a cada uno pertenezca; a menos que el
valor de la materta perteneciente a uno de ellos fuere
considerablemente superior. pues en tal caso el dueño de
ella tendrá derecho para reclamar la cosa producida por
la mezcla, pagando el precio de la materia restante- (ar- CAPITULO V
ticulo 663).
Por último, para terminar. debemos indicar que los
DE LA TRADICION
articulos 664 a 667 contienen un conjunto de reglas apli-
cables alaslres especies de accesión de mueble a mueble.
La simple lectura de los citados ·preceptos es suficiente 1. Generalidades
para formarse un concepto de ellas. sin necesidad de hacer 11. Requisitos de la Tradición
un comentarlo al respecto.
111. Diversas Clases de Tradición
IV. Efectos de la Tradición
V. Inscripción en el Registro del Conserva-
dor de Bienes Raíces
VI. Registro del Conservador de Bienes Raí-
ces
VII. Sanción por la Omisión de las Inscripcio-
nes que ordena el articulo 688

94
CAPITULO V

DE LA TRADICION

l. GENERALIDADES

85. DeflDlcl6n.
El Inciso 10 del articulo 670 define la tradición como
el;'modo de adgulr1rel dominio de las cosas, y consiste en
la entrega que el dueño hace de ellas a otro, .habiendo por
. una parte la facultad e intención de transferir el dominio,
y por otrala capacidad e intención de adQuirirlo".
Esta definición aparece completada en el articulo 672
que exige que para que la tradición sea válida es necesario
que ella sea hecha voluntariamente por el tradente ,o por
su representante29 .

86. Campo ele apUcacl6n e importancia.


El inciso 2 0 del articulo 670 al ·manifestar que "lo que
. se dice del dominfose extiende a todos los otros derechos

29 C. Suprema. ROJ .• t. 17, 2 1 parte, seco 11 , pág. 305 (Consld.


7, pág. 311). •

97
/lbraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sl'ntesls del Derecho ClvU. 8lofl66

reales". nos está indicando que el campo de aplicación de cion~l. que debe existir tanto en el tradente corno en .el
la tradición es amplia. adquirente.
En efecto. mediante ella se puede adquirir tanto los Esta intención se manifiesta en la tradiciÓn por la
derechos reales como los personales. en conformidad a lo existencia de un titulo translaticio de dominio; en cambio.
dispuelto por el articulo 699. en la entre@ hay un titulo de mera tenencia.
La tradición de las cosas corporales y de los derechos Sin embargo, el legislador emplea Indistintamente
reales está reglamentada en el Titulo VI del Libro 11 en ambos términos. aún más, a veces los confunde.
tanto que de la tradición de los derechos personales trata
el Título XXV del Libro IV; En el artículo 1.824, toma como sinónimos ambas
expresiones. y dispone que es obUgación del vendedor
Mediante la tradición se pueden adQ.Uirir cosas sin- hacer la "entrega" o "tradiciÓn de la misma".
gulares y universalidades JuÓdicas. como es el derecho de
herencia., Al definir en el articulo 1.443 los contratos reales,
La tradición es un modo de adquirir muy usado en la dice que son tales. aquéllos que se perfeccionan por la
práctica. pues el contrato más frecuente. la compraventa, "tradIción de la cosa". cuando en realidad ha .querido sIg-
requiere de ello para adquirir el dominio. Hasta el mo- nificar la "entrega" de la misma.
mento de efectuarse la tradición. el vendedor es dueño de En virtud de la tradiciÓn. la persona que recibe pasa
la cosa vendida30 • a ser dueño o poseedor. mientras que en el caso de la
Como ya lo hemos dicho. en nuestro Derecho. a dife- entrega. existe solamente un mero tenedor. jamás por la
rencia de laque ocurre en Francia. los contratos no trans- simple entrega se llega a ser dueño o poseedor. De lo
fieren el dominio. sino que de ellos nacen sólo derechos dicho resulta que por regla general, el mero tenedor no
personales. La tradición es el único modo de adquirir que puede llegar a prescribir.
puede transformar el derecho personal que ha nacido de
En el articulo 2.174. tratándose del contrato de
un contrato. en un derecho real. De allí que se ' aplique
comodato. el 'legislador habla de tradIciÓn. cuando con
a toda clase de cosas e incluso a universalidades juÓ- más propiedad debeóa decir "entrega". porque el comodato
dicas. es Titulo de mera tenencIa.

87. Entrega y tradición. Por último. en los artículo 2.212 (depósito) y 2.196
(mutuo) se usan correctamente los términos entrega y
En general. la entrega es traspaso ,material de una tradiciÓn.
cosa de manos de una persona a otra.. En cambio. la
tradición consiste en una entrega más el elemento inten-
88. Caractertstlcas:
@Es un modo de adquIrir derivativo, .porque el domi-
30 C. Suprema, ROJ .. t. 46, 2 a parle. secc. ¡a, pág. 347 nio radicado en el adquirente está subordinado al que
98
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesl$ del Derecho CM. Bienes

tenía el tradente. ya que en conformidad al articulo 682. U. REgUlSITOS ·DE LATRADICION


aquél .nopuede tener más· derechos que aquellos que ·Le-
nía el tradente. En este sentido. la tradición es el único 89. Enumeracl6n.
modo de adquirir derivativo que opera entre vivos.
Para que la tradición sea válida es preciso que con-
@La tradición es un modo de adquIrir que puede ser curran cuatro requisitoS. a saber:
a título graluito o a título oneroso. según sea la causa que
le sirve de antecedente.
(j) Presencia de dos personas: tradente y adquirente.
~ Consentimiento de dichas dos personas o de sus
@Es un modo de adquirir. por regla general. amulo representantes.
singular.
I ® Existencia de un titulo translaticio de dominio.
El legislador no admite .contratos en los cuales se
contraiga la ·obUgación de transferir la totalidad del · pa- €)Entrega material de la cosa.
trimonio o de una parte de él; de ahí que prohiba las
sociedades a título universal (excepto entre cónyuges), así
90. 1) Presencia de dos personas.
como las donaciones y las compraventas que tengan igual
carácter. Es indispensable este requisito, por cuanto la tradi-
ción es una convención. un acto Jurídico bilateral, en el
Excepcionalmente. se admite la tradición a titulo uni- cual . deben intervenir dos personas: el tradente y el
versal; ello sucede respecto del derecho de herencia, en adquirente. .
que no se transfiere el patrimonio del tradente, sino el del
causan Le, que ha pasado a manos del heredero. La tra- "Se llama tradente la persona · que por ·la tradición
dición del derecho· de herencia se produce. cuando estan- transfiere el dominio de la cosa entregada por él o a su
do radicado en el heredero, éste lo transfiere a otra per- . nombre, y adquirente la persona que por la tradición ad-
sona. Para que la tradición opere es indispensable que quiere el dominio de la cosa recibida por él o a su nombre"
haya fallecido el causante y que el derecho de herencia (artículo 671. inciso 1°). . .
esté radicado en el heredero, pues de lo contrario estaría- En cuanto a las cualidades que deben reunir .e stas
mos en la situación prevista en el articulo 1.463 que pro- dos personas, algunos dicen que el tradente debe tener la
hibe los contratos sobre sucesión futura por adolecer de capacidad de ejercicio y el adquirente la capacidad de
objeto Híclto. goce; sin embargo, ello no es así, por cuanto sientIo la
tradición un acto jurídico bilateral, ambas partes deben
(W Es un modo de adQuirir Que qpera enlrevivos. tener plena capacidad de ejercicio.
@) Es una convención (pago), pues exUngue obliga- Relacionando esta materia con los artículos 1.575 y
ciones. 1.578 contenidos en el Título XN del Libro IV al tratar de
la solución o pago efectivo. debemos concluir que el

100 101
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
- - - _ . . _ - -_ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. 810"..

tradenle debe tener la facultad de disposición (articulo todos los bienes del deudor, con excepción de los
1.575. inc. 211) y el adquirente la de administración (ar- Inembargables (articulo 1.618); por tanto, el deudor al
tículo ·1.578); además. el tradente debe ser dueño de la contraer una obl1gación. sabe que compromete todos sus
cosa. La. tradición por quien no es dueño de la cosa. es bienes al cumpltmlento de dicha prestación. Ahí ·se en-
vált~f. pero no tr~fiere el dominio; . tal es 10 que se cuentra el consentimiento del ejecutado, y así 10 han
despfende de los articulos 682 y 683. Si el tradente ad- declarado los Tribunales31 • .
quiere el dominio con postertoridad a la tradición.·en con-
formidad al Inciso final del articulo 682, se reputa que el Los incisos primeros de losarticulos 672 y 673 nos
adquirente ha sido dueño de la cosa desde el momento de dicen que para que la tracUción sea válida se requiere el
la tradición. consentimiento del tradente y del adquirente o de sus
representantes legales. Sin embargo. los Incisos segundos
de .las disposiciones legales citadas parecen echar por
91. II) Consentlmlento del tradente y . del adqui- tierra toda la teoría de los actos jurídicos, pues, según
rente. ellos, podría ratificarse la nulidad absoluta, al establecer
Hemos dicho anterionnente que siendo la tradición que la tradición que fue tnvál1dapor faltar la voluntad de
una convención, es lógico que se exila el consentimiento alguna de las partes, se saneeposterlonnente por la ra-
tificación. ... . .. ..
de las personas que intervienen en dicho acto Juridico.
Por lo demás, así lo dice losarticulos 672 y 673. Sin embargo, la contradicción es sólo aparente; la
.. nulidad absoluta no puede rallficarse; es ésta una regla
La tradición no escapa a his reglas generales, yes por
qüe no admite excepciones.
ello que el Inciso 2 11 del articulo 671 establece que: "pue-
den entregar y recibir a ,nombre del dueño susmandata- Los articulos 672 y 673 en ·sus incisos segundos,
rlos o sus representantes.Aegales". tratan realmente de la inoponlbilídad y de la corifllTTlllCión
de un acto inoponible.
La representación, en ténninos generales, puede ser
voluntarta o legal: sin embargo. la enumeración que de.los Dicen estos preceptos: "Una tradición que al principio
representantes legales hace el articulo 43 no es taxativa. fue inválida por haberse hecho sin voluntad del tradente
por cuanto el inciso 3 11 del articulo 671 indica otro caso o de su representante, se valida retroactivamente por la
al decir que "en las ventas forzadas que se hacen por ratificación del que tiene facultad de enajenar la cosa
decreto judiCial a petición de un acreedor, en pública como dueño o como representante del dueño" (articulo
subasta. la persona cuyo dominio setransftere es el 672. lnc. 211); "Pero la tradición que en un prtnciplo fue
tradente, y el Juez su representante legal". Inválida ·por haberse faltado este consentimiento, se vali-
,t
da retroactivamente por la ratificación" (articulo 673, lnc,
Han opinado algunos que en las ventas forzadas no 2 11 en relación con el articulo 1.577).
ex1stifia tradición. por cuanto faltarla la voluntad de parte
del dueño de la cosa. Ello no es efectivo. por cuanto el
articulo 2.465, que contempla el derecho de prerida gene- 31 C.S. ROS, l 6.2 1 parte, seco 11 , pág. 266; t. 7,2 1 parte, He.
ral, faculta al acreedor para pagarse de su crédito en
l·, pág. 117; t. 17,2· parte, seco 11 , pág. 344: Cae. 1929, 2 0 eem.,
N° 43. pág. 247; ROJ. t. 26, 2 1 parte. sec; 11 , pág. 582.

102 103
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Slntesl$ def Derecho CIvIl. BIenes

Hay que relacionar este punto con lo dispuesto en el ® Error en cuanto a 19..perSQTUl del adquirente. El
articulo 1.815. que dice que: "la venta de cosa ajena vale. deudor es el tradente. el adqüfi'eÍlí: es el acreeaor. SI el
sin peIjuicio de Jos derechos del dueño de la cosa vendida. pago se hace a una persona' que no es el acreedor o su
mientras no se extingan por el lapso de tiempo". En el caso representante. el pago no es válido (articulo 1.576); "el
de venta de cosa ajena. la tradición pasaría a ser titulo en que paga mal. paga dos veces". dice un antiguo adagio de
materia posesoria. que habllttaria para prescribir. Cuando Derecho.
la venta es de cosa ajena, la tradición va a ser inoponible No es necesario que pague el deudor. ya que la ley
al verdadero dueño, pero nada obsta a que éste confirme pennlte el pago hecho sin autorización del deudor. y aun
(no raunque) la tradición, la cual, en este caso. produce contra su voluntad.
efecto retroactivo a la fecha en que ella se produjo.
A esta situación se han referido los artículos 672 y En resumen, el error quevicta el consentimiento es el
673, no han pretendido decir que )a nulidad absoluta que se refiere a la persona del adquirente. Es ésta una
puede ser ratincada. excepción a las reglas generales. por cuanto el error sobre
la persona no anula el consentimiento. salvo que ella sea
92. Enor en la tradlc16n.
el motivo detenninante del acto o contrato.

El legislador no ha reglamentado al tratar de la tra- Si el error recae sólo sobre el nombre. la tradición es
dición todos los vicios del consentimiento: sÓlo se ha re- válida (articulos676. inc. 2 D, 1.057 Y 1.455). ap

ferido al error. En cuanto a los demás vicios. ellos se


rigen por las reglas generales. , ~ Error en gmnto al título. El antecedente que jus-
tifica la tradición es un contrato anterior. que toma el
El error puede ser de tres clases. atendiendo a los nombre de titulo. en el sentido de acto jurídico: de aquí
elementos sobre los cuales debe recaer el consentimiento. que todo vicio de que adolezca el titulo s~ extiende a
o Error en la cosa tradida. Siempre este error va a
viciar el consentimiento y acarrear la nulidad de la tradi-
'la tradición. El articulo 677 contempla dos casos en
que hay error en el titulo, vicio que se transmite a la
ción. El articulo. 676 establece que el error debe versar tradición:
sobre la identidad de la especie que debe entregarse: pero (i) Ambas partes entienden que hay un título
aunque la cosa sea un género. ella pasará a ser especie al translaticio de dominio. pero el error consiste en que.no
momento de hacerse la tradición. Esta disposición del ,.coInciden en· cuanto a la naturaleza del titulo..... Ej. una
articulo 676 está en perfecta armonía con el articulo 1.453, parte entiende que hay compraventa. y la otra ~ue se
según el cual el error sobre la identidad de la cosa es- trata de una donación.
pecífica es causal de nulidad absoluta, si bien doctrina-
rlamenle produce la inexistencia de) acto o contrato. ya
qlle no se ha formado el consenUmlent032 •
o Una persona entiende que hay titulo translaticio
de dominio y la otra cree que hay sólo un titulo de mera
tenencia. Ej. una parte cree que está en presencia de una
'11. "
, , C. Suprema. ROJ .• t. 42. 2 a parte. seco la. pág. 551.
donación, y la otra que se trata de un comodato.

104 105
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ - - , - _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sl'ntesls del Derecho CM. Bienes

Esto está en perfecta armonía con el articulo 1;453 94. @EDtre,a de la cosa.
que exige que ambas partes estén de acuerdo sobre la
especie del acto o contrato que se celebra. Es .éste el hecho material Que acompaña a la tradi-
ción. Ellegtslador en esta matena se preocupa de regla-
9?;~Ezlstenela de un titulo· translaticio de mentar· diversas clases de tradición.
t oDílDlo. .
"Para que valga la tradición se requiere un titulo m. DIVERSAS CLASES DETRADICION
translaticio de dominio. como el de venta. permuta. dona-
ción. etc." (articulo 615). 95. Enumeración. ·
El articulo 103 define el titulo translaticio de dominio Es preciso hacer el siguiente distingo:
diciéndonos que es aquel que por su naturaleza sirve para
transferirlo. , - @TradiClón de cosas muebles y de derechos reales
Hemos visto que los contratos no transfieren el domi- constltuidos·en ellos (Párrafo 2 v del Titulo VI del Libro 11).
nio; de ellos sólo nacen derechos personales. slendolndis- @TradlCión de los derechos reales sobre una cosa
pensable la tradición para que opere la transferencia de corporal inmueble (Párrafo 3 11 del Titulo VI del Ubro In.
dominio.
Son titulos translaticios a uellos contratos ue dan © TI"adlclón del derecho ·de herencia. y . _'
derec o a ·una parte para exigir a la otra que le transfiera @TradiCión de los derechos personales':-
el dominio de la cosa obleto del ·contrato, como ser la
compraver1ta. la permuta. la donación. la dación en pago,
el aporte en propiedad a una sociedad. la ttansacción 96. ~TradlclóD de los derechos reales sobre
cuando recae sobre un objeto no disputado. etc. ~a cosa corporal mueble.
En oposición a los titulos translaticios. tenemos aque- Con arreglo al articulo 6B4; esta especie de tradición
llos de mera tenencia ue no sirven 'r r 1 puede ser: @)real. y 0 flcta o simbólica.
para adquirir el dominlu. como serel ca odato. el arren-
damiento. etc. @) Tncll cl 4n jeal' Esta especie de tradición está con-
templada en los números 1v y 2 Q q'!Je dicen: hLa tradición
El titulo de la tradición. además de ser translaticio de de una cosa corporal mueble deberá hacerse slgnlflcando
dofuinto. debe ser válido en si mismo y respecto de la una de las partes a la otra queJe transfiere el dominio, y
persona (a quien se confiere (articulo 615. Inc. final). es
~gurando esta transferencia por uno de los medios si-
.,<tecir. debe ser un titulo Justo. El legislador nos da un guientes:
ejemplo al decimos que. "asi. el titulo de donaCión Irrevo-
cable no transfiere el dominio entre cónyuges". lo mismo @permitléndOle la aprehensión material de una cosa
sucede con el contrato de compraventa entre padre e hijo presente. ,.
sujeto' ií patria potestad (articulo 1.196. modificado por la
Ley NV 19.585. de 26 de octubre de 199B). ® Mostrándosela."
106 107
_______________________________
srntesls del Derecho CIvI. 8Ienee
~~~~ehH.

@TracUel6D flcta O "mMPe- A ellas se refieren los Las regias contenidas en el articulo 684, ya vistas,
números 3° y 4° del rñílmo articulo 684. que disponen que constituyen la regla. general en materia de tradición y las
la entrega podrá hacerse, respectivamente "entregándole que estudiaremos a continuación, son normas de carácter
las llaves del granero. almacén. cofre o lugar cualquiera en excepcional Por consiguiente, cada vez que nos encontre-
que esté guardada la cosa". o "encargándose el uno de mos con un derecho real cuya tradición no esté reglamen-
poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido". tada especialmente, deberemos aplicar el citado articulo
684.
El N° 5 contempla dos casos especialísimos de tradI-
ción ficta: Se ha suscitado la duda de si la enumeración del
tiñ'rraditio brevi manus. Es el caso de una persona que artículo 684 es taxativa. esto es. si pueden las partes
pactar otras formas de tradición que las indicadas en
slen'<fo"mero tenedor, pasa a ser propietario de la cosa. en
virtud de un titulo translaticio de dominio. Por ejemplo: le dicho precepto.
he facilitado a Pedro un libro en comodato: con posterio- Don Luis Claro Solar estima que el artículo 684 no
ridad se 10 regalo. No hay necesidad que Pedro me entre- excluye otras maneras de efectuar la tradición, pues la
gue el libro y que luego yo le haga la tradición: basta con enumeración que hace no es taxativa: sin embargo. no da
que exista el titulo translaticio de dominio, pues la ficción mayores razones al respecto33.
legal permite que la entrega anterior se transforme en Don Victoria Pescio discrepa con tal opinión. Es que
tradición y que el mero tenedor pase a ser propietario.
"los medios simbólicos de tradición constituyen una ficción
evitándose así trámites Inútiles y engorrosos. que sólo puede ser creada por un precepto expreso de la
® ConstitutD posesorjo Q trQdicj(m CfQWQdg Es ésta ley: el articulo 723 da por adquirida la posesión exigiendo.
una situación diametralmente opuesta a la: anterior. y que aparte de la voluntad, la aprehensión material o legal de la
se refiere al caso de un propietario que pasa a ser mero cosa y no podemos comprender una aprehensión legal en
tenedor. Por ejemplo: soy dueflo de un caballo que vendo donde no hay una ley expresa que la consagre34.
a Pedro. pero se ha estipulado que yo quedaré como de- La Corte Suprema ha resuelto que la enumeración
positario. Esta forma de tradición evita que yo haga la que hace el articulo 684 no es taxattva35•
tradición del animal a Pedro y que luego éste me lo entre-
gue en mera tenencia: la constituto posesorio hace inne-
cesaria esta doble entrega. 97. (!)Tradlc16n de los derechos reales sobre

El artículo 685 se refiere a la tradición de los frutos.


una cosa corporal inmueble. ,
~isponjendo lo siguiente: Meuando con permiso del dueño
Para efectuar la tradición de los inmuebles y de los
de un predio se toman en él piedras, frutos pendientes u derechos reales constituidos en ellos, no es pOSible apli-
otras cosas que forman parte del predio. la tradición se .\
verifica en el momento de la separación de estos objetos: 33 Derecho CMI. tomo VII. N" 731.
Aquel a quien se debieren los frutos de una sementera.
viña o plantación, podrá entrar a cogerlos. fijándose el día 34 Manual de Derecho CiVil, llV. N"898, pág. 334 Y siguientes.
y hora de común acuerdo con el dueño". 35 ROJ. l 36. 2 1 parte. secc. 11 , pág. 435.

108 109
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 5rntesls del Derecho CIvI. BIenes

car formas de tradición real. sino que es necesario recu- v:tdumbre se efectuará por escritura pÚblica en que el
rrir a formas simbólicas. tal como lo dice el articulo 686, tradente exprese consUtulrlo. y el adquirente aceptarlo;
al manifestar que la tradición de estos bienes se efectúa esta escritura podrá ser la misma del actQ o contralo".
por la inscripción del titulo -contrato que sirvió de base
a la tradlclón- en el Registro del Conservador de Bienes 98.~lcI6D del derecho real de hereDel.. .
Raíces. Efectuar la inscripción es lo mismo gue entre¡ar
. materialmente el inmueble o el derecho real constituidQ El articulo 686 no contempla. entre los derechos rea-
en él. les. que menciQna, el derecho real de herencia. ¿Cómo se
efectúa su tradición? .
El artículo 686 dispone lo siguiente: "Se efectuará la
tradición del dominio de los bienes raíces parla inscrtp- PrevIamente es necesario precisar que cabe hablar de
ción del titulo en el Re¡lstro del Conservador. tradición del derecho de herencia cuando habiendo sido
ella diferlda al heredero. ·éste se desprende de todo o parte
De la misma manera se efectuará la tradición de los de los bienes heredados y los cede a un tercero. Hay
derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes también que ádvertJr que el trasPaso del derecho real de
raíces. de los derechos de habi'fación o de censo. y del herencia que se pnxluce entre el heredero y el causante
derecho de hipoteca. Acerca de la tradición de las minas . no es tradlCIÓri, sinQ que en este caso Qpera la sucesiÓn
se estará a lo prevenido en el Código de Minería". por causa de muerte, que otorga al aslgnatarto el dominio
y la posesión de los bienes del difunto.
El precepto copiado merece algunos comentarios. El
legislador tuvo que decir "derechos de usufructo ·y USQ . . Para estudiar cómo se efectúa la tradición del dere-
consutuido sobre inmuebles" •.pues estas limitaciones del cho de herencia hay que detenninar el cará~ter jurídico
dominio también se pueden constituir sobre bienes mue- que él Uene. pues de la cQncluslÓn a que lleguemos de-
bles en cuyo caso su tradición se efectuará con arreglo a penderá la soluctón del problema.
las reglas generales del artículo 684. Tratándose de la Don Leopoldo Urrulia estima que la herencia es uoa
habitación, del censo y de la hipoteca no dijo "sobre bIe- universalidad Jurídica distinta de los bienes que la compo-
nes raíces". e hizo bien. pues estos derechos jamás pue- Jlro; esto es, no tiene el carácter de derecho mueble ni de
den recaer sobre cosas muebles. inmueble. En consecuencia. como la inscripción en el Re-
El artículo 686 no se refirió al derecho real de prenda gistro del Conservador sólo se exige para efectuar la tradi-
ya que éste siempre tiene el carácter de mueble y. por ción de los inmuebles. la tradición del derecho de herencia
tanto. su tradición se hará en alguna de las formas con- se hará en cualquiera de las fonnas regladas en el artículo
templadas en el artículo 684. 684 que. como ya..se ha dicho, contempla las reglas gene-
rales de cómo debe efectuarse la tradición. como por ejem-
El precepto en estudio omitió la tradición del derecho plo. pidiendo el cesionario, en virtud de la cesión, la pose-
de servidumbre. que debió seguir la regla general de los sión efectiva de la herencia o InterVIniendo en el nombra-
inmuebles. es decir. efectuarse por medio de la inscrip- miento de particulares o en la participación misma. etc.
ción en el Registro Conservador: pero no es así y con (Véase artículo publicado en la Rev. de 0 11 y Jurispruden-
arreglo al artículo 698: "La tradiciÓn del derecho de ser- cia. Tomo VI. 11 parte. Sección Derecho. pág. 222).
110 111
Abraham Klverste/h H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ SJntesls del Derecho CM. BIeneS

Don José Ramón Gutiérrez. por su parle, opina que la cede lodo o una cuota de los bienes heredados; pues si se
herencia tiene un carácter mixto segÚn los bienes que la cede todo o parte de un inmueble, es indispensable la
compongan: si sólo hay en ella bienes muebles, será mue- inscripción en el Registro del Conservador de Bienes Raí-
ble y la tradición se hará con arreglo al articulo 684; en ces, porque se está cediendo una cuota determinada de
cambio. si únlcamenle existen inmuebles. será un dere- una cosa singular inmueble36.
cho inmueble. y. en consecuencia. será aplicable el arti- Conclusión. La tradición de los inmuebles Y derecho
culo 686' es decir. se precisará la inscripción en el Regis- reales constituidos en ellos se efectúa por la Inscripción
tro de! Conservador. Por último, .sl en la herencia hay
del titulo en el Registro del Conservador de Bienes Raíces
tanto bienes muebles como inmuebles. tendrá un carác- (articulo 686) •. con excepciÓn de;
ter mixto y también la tradiciÓn deberá hacerse de acuer-
do al articulo 686.. a derecho de seroidumbre que se efectúa con
arre o al articulo 698; eslo es, por escritura pública en
La tesis del señor Guliérrez se apoya principalmente que el tradente exprese constituirlo y el adquirente acep-
en el artículo 580, que dispone que (los derechos son tarlo, esta escritura podrá ser la misma del acto o contra-
muebles e inmuebles, segÚn sean los bienes sobre que to, y
recaen. (Véanse artículo publicado en la "Rev. de DO y
Jurisprudencia". Tomo VII. 1a parte. Sección Derecho. (§J. Del derecho de herencia que se efeclúa según el
pág. 8). articulo 684, aplicando una forma de tradición simbólica
que sea compatible con él.
La cuestión se complica si relacionamos la tradición
del derecho de herencia con la naturaleza jurídica de la 99.@ Tradición de los derechos personales.
comunidad, que tal es lo que se produce entre los here-
deros con ocasión de la muerte del causante. Si cada Se ocupa de esta maleria el articulo 699. que dispone
comunero sólo tiene derecho a la universalidad Jurídica, que: :'La tradición de los derechos personales gue un in-
la doctrina de don Leopoldo Urrutia se robustece. pero si, dividuo cede a otro se verifica por la entrega del tilulo
además, los comuneros tienen un derecho sobre cada uno hecha por el cedente al cesionario"
de los bienes en particular. la opinión del señor Gutiérrez
contaría con una gran base. La palabra tilulo está tomada en el sentido de instru-
mento en el cual consta el acto jurídico: en cambio. el
La Jurisprudencia de nuestros Tribunales ha estima- artículo 675 le da un significado de antecedente.
do que cuando se cede el derecho de herencia, no se
. precisa inscripción, aunque haya inmuebles comprendi- El párrafo 1 del Titulo XXV del Libro IV trata, de la
dos en él, pues se estaría transfiriendo una universalidad' cesión de los créditos personales; el primer artículo, el
no faltan. sin embargo. algunos fallos que se Inclinan por
la tesis de don José Ramón GuUérrez.
36 Véase la abundante JurisprudencIa sobre este punto en -Re-

Hay sí que tener presente que la conclusión a que pertorio de Leglslacl6n y JurisprudencIa chllena-. T. 11. pág. 68 Y
han llegado los Tribunales. sólo tendrá valor cuando se sIguIentes.

113
112
Abraham Klversteln H. _ _---._ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Síntesis del Derecho CM. Bienes

1.90 l. contiene una redundancia pues habla de cesión de IV, EFEqrOS DE LA TRADICION
F _ ~- -.--.

créditos personales. cuando en reaUdad todos los créditos


son personales. 100. Diversos casos.
El mismo articulo 1.901 toma la expresión titulo en El efecto natural de la tradición es transferir el domi-
el sentido de antecedente; en consecuencia. la cesión de nio o el derecho real constituido sobre la cosa: de ahí los
crédifos no es un contrato; sin embargo. está reglamen- articulas 670 y 671. el primero de los cuales está repetido
tada dentro de ellos. en el articulo 1.575.

En buenas cuentas. la cesión de derechos no es otra Sin embargo. se pueden presentar varias situaciones:
cosa Que la tradición de derechos personales. (!PEI tradente es el dueña de la cosa y tiene la facultad
de enaJenar Es este el caso más normal produciendo la
La tradición de los derechos personales se efectúa tradición sus efectos naturales: esto es, transfiere el do-
atendiendo a la naturaleza del titulo Cinstrumento) pu- minio.
diendo éstos ser:
@ El tradente no es el duefw de la cosa. sino que tiene
(9 NgwinatipQ$ Cuando el crédito está establecido en otros derechos sobre ella, como por ejemplo un usufructo
favor de una persona determinada. como por ejemplo el (no uso ni habitación porque éstos son derechos perso-
saldo de una compraventa. Si este crédito se desea ceder nalisimos que no pueden transferirse). El tradente trans-
a un tercero. la tradición se hará mediante la entrega del fiere al adquirente sólo los derechos que tenga sobre la
titulo del cedente al cesionario. con arreglo al artículo cosa, siempre que éstos sean transferibles: el artículo 682
1.901. agregando el articulo 1.902. que: "La cesión no contempla esta situación y da la solución anotada. habla
produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mien- de derechos transmisibles, cuando en realidad debiera
tras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o haber dichos derechos transferibles37 •
aceptada por éste". Los siguientes artículos contemplan la
manera de cómo debe efectuarse esta medida de publici- (3l\ El tradente es poseedor regular o irregular de la
dad. Pero. aunque no se haya notificado al deudor. o éste cosaYntregada. ¿En qué condiciones queda el adquirente?
no haya aceptado. siempre la cesión será válida. pero No se puede hablar de tradición de posesión. porque Jos
inoponlble respecto de terceros. hechos no se transfieren ni se transmiten.

2. A la orden. En este caso. la tradición se hace me- Si el ádquirente está de buena fe. y ésta se presume
diante el eñdoso. . generalmente. melara el titulo que tenía el tradente. y
pasa a ser poseedor regular. no porque el tradente le haya
3. Al portador. Basta aquí la sola entre~a del titulo. transferido la.¡lloseslón, sino porque la tradición. de modo
de adquilj,r, pasa a ser justo título en materia posesoria
El Código Civil sólo reglamenta en su Libro IV la
-----==--::: ~
cesión de los créditos nominativos; de la cesión de los
:réditos a la orden y al portador trata el Código de Comer- 37 C. Suprema. Cae. 1926, l er. Sem., NV 4, pág. 16; ROJ, t. 24,
:10. 2 1 parte, seco 1 1 , pág. 200.

114 115
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ srntesls del Derecho CMI. BIentIa

(artículo 683) .•Teniendo la posesión. puede lle2ar a adQui- dición puede transferir el dominio bajo condición sus-
• rir la cosa por prescdpciÓn ordinaria. pensIva o resolutoria. con tal que se exprese".

tibEl tradente es mero tenedor de la cosa. No podrá él En primer lugar, la tradición puede estar sujeta a
adq~r la cosa por prescripción; pero si mejora la situa- una condición resolutOria; en realidad. la condición existe
ción del adquirente, pues si tiene buena fe, adquiere la en el titulo que ha precedido a la tradición: pero como
posesión regular y podrá ganar la cosa por prescripción toda modificación en el titulo se extiende a la tradición.
ordinaria. Y ello ocurre porque la tradición en este caso resulta que ésta también está sujeta a la condición.
sirve de justo titulo.
La regla del artículo 680 nos lleva al articulo 1.489,
Por último, hay que tener presente, que en cualquiera que dispone que en todo contrato bilateral va envuelta la
de los casos anotados "si el tradente adquiere después el condición resolutoria tácita de no cumplirse por una de
dominio, se entenderá haberse éste transferido desde el las partes lo pactado. Los Tribunales han entendido que
momento de la tradiciÓn" (articulo 682. inc. 2 11). Es decir, el artículo 680 también se aplica cuando la condición está
se entiende que la transferencia de dominio ha operado subentendida: esto es, que el efecto de la condición
desde el momento mismo en que se hizo la tradición. resolutoria tácita es igual a la de la condición tesolutoria
escrita.
101. CuAndo puede pedirse la tradici6n. También nos dice el articulo 680 que la tradición
puede transferir el dominio bajo condición suspensiva.
Con arreglo al articulo 681: "Se puede pedir la tradi-
Ejemplo: Pedro será dueño de este libro si sale bien en los
ción (o sea, el pago) de todo aquello que se deba, desde
exámenes. Cumplida la condición pasará a ser dueño de
que no haya plazo pendiente para su pago, salvo que
la cosa, es decir. se ha hecho una tradición anticipada.
intervenga decreto judicial en contrario", Resulta, por tanto,
que la tradición puede pedirse inmediatamente de cele- El inciso 2° de artículo 680, dice que: 'Verificada la
brarse el contrato, salvo: 1)5i el título es condiCional; 2) entrega por el vendedor se transfiere el dominio de la cosa
si hay plazo pendiente para el pago de la cosa, y 3).cJlando vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos
ha intervenido decreto ludicial en contrario. que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el
pago, o hasta el cumplimiento de una condición". Sin
El decreto judicial a que se está refiriendo el legisla-
embargo, esta disposición está en franca contradiccíón
dor es el embargo o retenciÓn de lo debido concepto que
con los articulas 1.873 y 1.874, ubicados en el titulo de
está repetido en el articulo 1.578 NI! 2.
la compraventa. El articulo 1.874 dispone que la c1~usula
El pago hecho en estas condiciones es nulo, pues hay de no transferir el dominio, sino en virtud de la paga del
objeto ilícito en conformidad al articulo 1.464 NII 3. precio, no producirá otro efecto que el de la demanda
alternativa enunciada "en el articulo precedente", esto es,
el derecho del vendedor para exigir el cumplimiento del
102. Tradición sujeta a modalidades. contrato (pago del precio) o la resolución del mismo. El
Dispone el articulo 680 en su inciso 111 ¡que: "La tra- articulo 1.873, por su parte, hace producir a la mencio-

116 117
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _...,..-_ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Síntesis del Derecho CM. Bienes

nada cláusula los mismos efectos de cualquiera condición tanto, la omisión de ella traerá como sanciÓn la
resolutoria. La diferencia entre ambas disposiciones está Inoponib1l1dad en favor de esos mismos terceros.
en que el artículo 680 es de aplicación general en tanto
que los articulos 1.873 y 1.874 se refieren sólo a la com- El artículo 688, por su parte, ordena practicar una
praventa. serie de inscripciones para disponer de los inmuebles. El
heredero tiene la posesión legal de la herencia por el solo
ministerio de la ley: también ha adquirido el dominio por
sucesión por causa de muerte. Por tanto, la inscripción
tiene por finalidad mantener la historia de la propiedad
raíz en forma continua. La sanción por falta de estas
inscripciones las estudiaremos más adelante en detalle.
103. Fine. perae,uldos por el le,lslador. . cri 'ón es r: uisito rueba arantía de la
@
Es la única manera de cJectlla( la tradidón de los n los inmuebles. Es requisito para adquirirla,
inmuebles u de los derechos reales constih ddos en ellos . porque. de acuerdo con el articulo 724: "Si la cosa es de
(excepto las servidumbres y el derecho de herencia). aquellas cuya tradición deba hacerse por inscdpción en el
Registro del Conservador. nadie podrá adquirir la pose-
~La inscripción da publicidad a la propiedad territo- sión de ella sino por este medio". En relación con la prue-
rial, constituyendo el Registro del Conservador una histo- ba, oportunamente veremos si éste es el único medio de
ria de la propiedad raíz, de manera que consultando las pr.ueba y si basta con él. Por último, es garantía de la
inScripciones. cualquiera puede saber a quién pertenece posesión, como resulta de los artículos 728 y 2.505, que
un inmueble y las mutaciones, gravámenes, prohibicio- estudiaremos más adelante.
nes, etc .• a que está o ha estado afecto.
té!b En ciertos casos, la inscripción ha sido elevada al
A esta finalidad responde la inscripción, en ciertos papeY'de solemnidad de los actos jurídicos. Ello ocurre:
casos, como las que exigen los artículos 688 y 689. Este
último ordena que se inscriban las sentencias que decla-
® En las donaciones entre vivos (artículo 1.400).
ran la prescripción adquisitiva de un bien raíz o de un C2b En los fideicomisos que recargan· sobre los in-
derecho real constituido en él. La prescripción no opera muetifes (articulo 135).
de pleno derecho, sino que debe ser alegada por el inte-
resado y declarada por el Juez. La inscripción, en este e En los usufructos que hayan de recaer sobre
inmuebles por acto entre vivos (artículo 767).
caso, no puede ser considerada como tradición, pues ya
se adquirió el dominio por prescripción; ya hemos dicho
anteriormente que nunca pueden concurrir dos modos de
® Para la constitución de los derechos de uso y ha-
bitación (articulo 812).
adquirir.
En conclusión. esta inscripción sólo se exige con el
® Para la validez del censo (articulo 2.021), y
oQjeto de que produzca efectos respecto de terceros: por @) Para la validez de la hipoteca (artículo 2.410).
118 119
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Sin embargo, hay que tener presente que se opina, y nados especializados los estudian: si están correctos. se
con grandes fundamentos, que tratándose de las do- inscribe, y se cumplen otras medidas de publicidad.
naciones irrevocables, del censo. y especialmente de la
hipoteca. que la Inscripción es la manera de hacer la Este sistema tiene una gran importancia para la cons-
tradición de los respectivos derechos, y no formalidades titución de la hipoteca. Entre nosotros. el dueño de una
de los contratos. propiedad la puede hipotecar. pero siempre como contra-
to accesorio. En cambio. según el sistema alemán. las
hipotecas se constituyen como contratos principales ante
104. La inscripción no es prueba de dominio. el mismo Conservador, el cual la inscribe. y entrega al
De todo lo dicho se desprendería que. en nuestro propietario unos bonos. equivalentes a un porcentaje
Derecho. la Inscripción en el Registro del Conservador de del valor del inmueble. que se pueden vender en el mer-
Bienes Raíces es prueba de dominio. Ello no es así;..Ja. cado.
inscripción sólo acredüa posesión.
La única manera de acreditar el dominio es mediante 106. Slatmt del Aeta Torren. (usado en
la prescripción: de ahí la importancia que reviste el estu- Australia).
dio de títulos de una propiedad. La inscripción. según este sistema. es también prue-
Para que la inscripción fuera prueba de dominio ha- ba de dominio. En Australia inspira más confianza la pro-
bría sido necesario que la Inscripción fuera obligatoria. piedad que deriva del Estado que la que se traspasa de un
sistema que don Andrés Bello no quiso imponer, creyendo particular. Sir Robert Torrens, encargado del Registro de
que con el transcurso del tiempo todos los inmuebles Propiedad Raíz, ideó que cuando un particular Quisiera
estarían inscritos; confundiéndose. entonces. dominio e transferir su dominio a otro individuo. el Estado actuará
inscripción. El vaticinio de don Andrés Bello. desgracia- como intermediario, examinando los títulos; si éstos están
damente, dista mucho de haberse cumplido, y de ahí la correctos. se otorgan dos certificados: uno se entrega al
inmensidad de juicios reivindicatorios que se entablan. interesado y el otro queda archivado en la Oficina del
Registro Conservatorio. Cada certificado lleva un plano de
En otros países. en cambio. la inscripción es prueba la propiedad y un resumen de la historia jurídica de la
fehaciente de dominio; tal ocurre. por ejemplo. en Alema- misma.
nia. Australia. etc.
El dueño de una propiedad que desea transferirla,
Estudiaremos a continuación. sucintamente. algunos le basta con endosar su certificado, 10 cual, como se ob-
sistemas de inscripción empleados en otros países. serva, facilttagrandemente la transferencia dF los
inmuebles. En buenas cuentas, se ha movilizado la pro-
105. Sistema de legaUdad (usado en Alemania). piedad raíz.
Según este sistema. la inscripción es prueba de do- El sistema del Acta Torrens es más cómodo que el
minio. porque el Interesado en inscribir su propiedad lle- alemán, perQ tiene el inconveniente de Que Jos bienes de
va los titulos al Registro correspondiente. donde funcio- los incapaces no Quedan debidamente protegidos.
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Abraham Klversteh H. _ _ _---:-_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sínt9fls del Derecho Clvl. Blen4jlJ!l

107. Sistem • de tran5crlpcl6n (usado en Francia). T.). En provincias, el mismo Notarlo hace el papel del
Conservador. En Santiago, por excepción y en virtud del
En Francia. el contrato de compraventa de inmuebles
Decreto con Fuerza de Ley NII 247, de 20 de mayo de
es consensual y sirve para transferir el dominio. Este sis-
1931, existen tres funcionarios, teniendo cada uno a su
tema era tan perjudicial y se produjeron tantos conflictos,
cargo uno de los tres libros fundamentales que forman el
que en 1855 se estableció el sistema llamado de la trans- Registro.
Criptlón, según el cual, las inscripciones que se hagan
son meramente voluntarias. de manera que no constitu~
yen en manera alguna una historia de la propiedad raíz, 109. Ubros que lleva el Conservador de
sino que únicamente su objeto es dar publicidad al domi- Bienes Rafees.
nio de los inmuebles. El traspaso no se efectúa respecto
Tiene a su cargo una serie de libros. pero los más
de terceros sino por medio de la transcripción entre las
importantes son los tres que contempla el Reglamento:
partes y produciendo todos sus efectos por el solo consen-
timiento de ellas. (!) EL Repertorio;
El requirente lleva al Conservador dos ejemplares del
acto o contrato. uno de los cuales está redactado de acuerdo @ El Registro. que se compone de tres libros;
a un formulario especial. Uno queda depositado en el al El Registro de Propiedad:
Conservador, y el otro es devuelto al interesado con la bl El Registro de . Hipotecas y Gravámenes:
anotación respectiva. Este trámite no es obligatorio, pues
el documento no transcrito o registrado es válido. pero cl El Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
inoponible a terceros. quienes pueden esUmar que el in- enajenar;
mueble sigue siendo del enajenan te.
o Un índice generaL

1)EI Repertorio. En esle libro el Conservador anota


VI. REGISTRO DEL CONSERVADOR DE los títulos que se presenten para la inscripción. El Reper-
BIENES RAleES torio está de anlemano encuadernado. foliado y rubrica-
das todas sus páginas por el Juez de Letras o el de tumo.
108. Generalidades. si hay más de uno.
De acuerdo con el artículo 695 del Código Civil. se En el Repertorio se anotan todos los documentos que
dictó un reglamento que tiene el carácter de decreto con se presentan al Conservador para su InscripciÓn' el Con-
fuerza de ley de fecha 24 de junio de 1857. que comenzó servador puede negarse a Inscribir. cuando el titulo no
a regir el 111 de enero de 1859. y que organizó el Registro reúne los requisitos exigidos. pero no puede rehusar la
del Conservador de Bienes Raíces. anotación en el Repertorio.
El Registro del Conservador está relacionado con la En conformidad al artículo 15 del Reglamento. JL.
comuna o agrupación de comunas (art. 447 del C.O. de anolación Que de los titulas se haga en el Repertorio dura

122 123
Abraham I<Iversfeln H. ._ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Bienes

dos meses: pasado este tiempo, caduca si no se le convier- uso y habitaciÓn. los fideicomisos, las servidumbres y
te en inscripciÓn. otros gravámenes semejantes.
Si el titulo no tiene defectos legales, una vez anotado En el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
en el Repertorio, se procede a inscribirlo en el Registro Enq¡enor se inscribe todo impedimento o prohibiciÓn re-
correspondiente: si es defectuoso. es preciso subsanarlo, ferente a bienes raíces, sea convencional, legal o judicial,
antes de inscribirlo. que embarace o limite de modo alguno el libre ejercicio del
derecho de enajenar (articulos 52 y 53. N° 3).
La importancia de la anotaciÓn reside en que, efec-
tuada la inscripciÓn dentro del plazo de dos meses, se
retrotrae a la fecha de la anotaciÓn. Un ejemplo hará 11 O. Inscrlpci6n de titulos.
resaltar la importancia de lo que se ha dicho. Se lleva a El articulo 52 del Reglamento trata de los títulos que
inscribir una propiedad, anotándose en el Repertorio con deben inscribirse: el 53 se refiere a aquellos que pueden
fecha 18 de junio de 1997, a pesar que los deslindes de inscribirse, si así lo desean los interesados.
ella no son exactos.
Con posterioridad, el 7 de julio, por ejemplo, se decre-
o Titulos que deben inscribirse. No todas las ins-
cripciones se exigen por las mismas razones.
ta en contra del vendedor un embargo sobre esa propie-
dad que se había comprado con fecha 7 de mayo del Con arreglo al N° 1 deben inscribirse "los títulos
mismo año. translaticios del dominio de los bienes raíces": de esta
manera se cumple con el artículo 686 que prescribe que
Dentro de plazo de dos meses contados desde la ano- la tradiciÓn de los inmuebles se efectúa por inscripciÓn.
taciÓn en el Repertorio, se corrigen los deslindes y se
reitera la inscripción del inmueble en el Registro de Pro- También deben inscribirse ':los títulos de derecho de
piedad, beneficiándose con la fecha del Repertorio: esto usufructo, uso. habitaciÓn. censo e hipoteca. constituidos
es, 18 de junio. Resulta. por tanto, que el embargo que en inmuebles".
se había decretado sobre el inmueble no va a producir Termina el N° 1 diciendo que debe inscribirse "la sen-
ningún efecto, pues la propiedad ya ha pasado a poder del tencia e1ecutoria que declara la prescripciÓn adquisitiva
comprador. y el embargo se habia solicitado contra el
del dominio o de cualquiera de dichos derechos". Se cum-
vendedor (R.O.J., T. XLVIII, 21 parte. pág. 9 Y articulo 17 ple de este modo con el mandato del artículo 689 cuyo
del Reglamento).
objeto es conservar la historia de la propiedad ra~~.
~ El Registro. Hemos dicho que éste se compone de
<,

De acuerdo al N° 2 debe inscribirse: "la constitución


tres Ibros .. En el Registro de Propjedodes se inscriben de los fideicomisos que comprendan o afecten bienes raí-
todas las translaciones de dominio. como por ejemplo, un ces: la del usufructo, uso y habitación, que hayan de
contrato de compraventa. recaer sobre inmuebles por actos entre vivos: la constitu-
En el. Registro de Hipotecas u Gravámenes se inscri- ción, división, reducción y redención del censo; la consti-
birán las hipotecas. los censos. los derechos de usufructo, tución de censo vitalicio, y la constitución de la hipoteca".
125
124
~~~~üenH. _______________________________ Síntesis del Derecho ClvU. Bienes

La inscripción se exige, en la mayoría de los casos, por el constaba en el titulo respectivo, inscrito u otorgado por
hecho de ser solemnidad de determinados actos jurídicos escritura pública.
(en armonía con los articulos 735, 767, 812, 2.027,
2.410, elc.). "2°. Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de
los mencionados en los números 1° Y 2° del artículo an-
ft N° 3 dispone que debe inscribirse la renuncia de tenor. como las servidumbres" (en relación con el artículo
cualquiera de los derechos enumerados en los números 698). "El arrendamiento en el casodel articulo 1.962 del
1 y 2. Código Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya ins-
. cnpción sea permitida por la ley". Si el contrato de arren-
Finalmente, el N° 4 ordena la inscripción de "los de- damiento se constuuye por escritura pública en el Regis-
cretos de interdicción provisoria y definitiva, el de rehabi- tro del Conservador anles de la inscripción hipotecaria.
litación del disipador y demente, el que confiera la pose- está obligado a respetarlo incluso el acreedor hipotecariO.
sión definitiva de los bienes del desaparecido y el que
conceda el beneficio de separación de bienes, según el "3°. Todo impedimento o prohibición referente a
articulo 1.385 del Código Civil". inmuebles. sea convencional. legal o judicial. que emba-
race o limite de cualquier modo el libre ejercicio del dere-
La interdicción es el decreto Judicial que priva al in- cho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo,
capaz de la administración de sus bienes; en el caso del cesión de bienes. secuestro. litigio, etc.".
demente, provoca la Incapacidad absoluta (en relación
con los articulos 447, 455, 461 Y 468). Se menciona. entre otros. que el embargo que recae
sobre inmuebles puede ser inscrito. pero el Código de
A la enumeración contenida en el articulo 52 del Re- Procedimiento Civil. en su articulo 453. dispone que para
glamento del Conservador es preciso agregar que el arti- que dicho embargo produzca efecto legal respecto de ter-
culo 52 N° 8 de la Ley N° 18.175. de 1982 de Quiebras ceros, debe ser inscrito en el respectivo Registro Conser-
ordena la inscripción de la resolución que declara la quie- vatorio en que estén situados los inmuebles.
bra de una persona. inscripción que deberá hacer en la
comuna correspondiente al domicilio del falUdo yen todas
aquellas en que tenga bienes raíces. . 1 1 l. Del modo de proceder a las inscripciones.
El Título VI del Reglamento del Conservador se pre-
® Titulos que pueden Inscribirse. (Artículo 53): ocupa de esta materia: al respecto. se presentan las si-
guientes cuestiones:
"1 0. Toda condición suspensiva o resolutona del do-
minio de bienes inmuebles o de otros derechos reales
consutuidos sobre ellos". La ventaja de la inscnpciónestá
® En qué Coosemador debe practicgrse la inscTi~
En conformidad al artículo 54. que repite el artíc\líC;
revelada, en este caso. por el articulo 1.491. La resolución del Código Civil, la inscripción debe hacerse en el·Conser-
judicialmente declarada no da derecho a acción reivin- vador de la comuna· en que estuvieran situados loa
dicatoria respecto de terceros. sino cuando éstos están de inmuebles, y si éste abarca dos comunas, la Inscripción
mala fe. y se entiende que lo están cuando la condición se hace en ambas.

126 127
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. BIene6

La inscripción se hará en el respectivo Registro. se- se a cabo. por adolecer el titulo de algún vicio: en este caso.
gún sea la naturaleza del titulo. acompañándose copta el artículo 13 a u toriza al Conservador para negarse a hacer
auténtica de éste; eso si que todas las anotaciones se la inscripción. pero permite al interesado recurrir ante)a
hacen en el Repertorio. Justicia ordinaria con el ob1eto de obtener la inscripciÓn
solicitada .. Dice el articulo 18 que: "La parte peIjudicada
~~~~~~~~~~~~:o!!ins~c~'~ió~n.~Con arreglo con la negativa del Conservador, ocurrirá al Juez de prlme-
al ar culo 60: "Lo tnter u n e Ir 1 tnscri - ra instancia de la comuna, quien, en vista de esta solicitud
ción por sí. por medio de personeros o de sus represen- y de los motivos expuestos por el Conservador, resolverá
tantes legales". El artículo 61 ordena que únicamente por escrito y sin más trámites lo que corresponda". "Si
cuando la inscripción va a constituir tradición deberá manda el Juez hacer la inscripción, el Conservador hará
dejarse constancia del mandato o de la representación mención en ella del decreto en que la hubiere ordenado"
legal. del que solicita la inscripción. (artículo 19). "El decreto en que se niegue lugar a la inscrip-
e Requisitos que debe reunir el título. El artículo 690. ción es apelable en la forma ordinaria" (artículo 20).
tnc. algo spone que: ara evar a efecto Si el titulo que va a inscribir, ha estado inscrito con
la Im¡crlpcló n se exhibirá al Cops.,eryado( capia auténtica. anterioridad, en la inscripción deberá hacerse referencia
del título respectivo y del decreto Júdidat ro m:t (aso"; los a la inscripción anterior con el objeto de mantener en
artículos 57 y 62 del Reglamento del Conservador repiten orden la historia de la propiedad raíz (articulas 692 del
las mismas ideas. En resumen. tenemos que sólo pueden Código Civil y 80 del Regl. de Cons.).
llevarse para inscribir instrumentos públicos. Si se trata
de titulas otorgados en el extranjero. éstos deben estar Puede ocurrir que se desee inscribir un inmueble que
previamente legalizados (articulos 64 y 65 Regl. del Cons.). no haya estado inscrito anteriormente; en este caso. se
exigen ciertas diligencias previas. ya que el Conservador
t6\ Requisitos que debe reunir la inscóocién. La ins- exigirá constancia de haberse dado aviso de dicha trans-
crtp~n principiará por la fecha de este acto; expresará la ferencia al público por medio de tres avisos publicados en
naturaleza y fecha del titulo. los nombres. apelHdos y un diario de la comuna o de la capital de provincia o de
domicilios de las partes y designación de la cosa según la capital de la región. si en aquélla no lo hubiere. y a la
todo ello aparezca en el titulo; expresará además la oficina vez, se exigirá un cartel fijado. durante quince días por lo
o archivo en que se guarde el título original: y terminará menos. en la oficina del Conservador de Bienes Raíces
por la firma del Conservador" (artículo 690 inc. 2° del respectivo. Hasta 30 días después de haberse cumplidos
Código Civil). estos requisitos no podrá hacerse la inscripción (artículo
693 del Código Civil y 58 del Regl. del Cons.). ~
112. Anotaci6n en el Repertorloi inscripci6n.
rec'.mo. 113. Coplas y certificados.
. Anotado un título en el Repertodo. lo normal es Que "Es obligado el Conservador a dar cuantas copias y
~on posteriorIdad éste sea Inscrito en el Re21stro respecti- certificados se le pidan judicial y extrajudicialmente. acerca
. vo. Pero puede suceder que la InscripciÓn no pueda lleyar- de lo que consta en sus Registros" (articulo 50). Es-

176 129
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM . Blen9S

tos documentos tienen el carácter de instrumentos pú- Estas inscripciones, como lo hemos dicho anlerior-
blicos. mente no constituyen tradición. pues el astgnatarto hu
adqyirido el dominio y la posesión por medio de la syce-
sión por causa de muerte: Ue@mos a la conclusiÓn en esa
1 14. Sublnscrlpclones.
oportunidad que el objeto del articulo 688 es dar publict-
.~nobjeto de subinscripciones la rectificación de erro- ,dad y continuidad a la historia de la propiedad raíz.
res y las cancelaciones que se hagan de una inscripción.
sean parCiales o totales. convencionales o decretadas por El articulo 688 dice a la letra: "En el momento de
la justicia. Las subinscripclones se efectúan en el margen deferirse la herencia, la posesión de ella se confiere por el
derechQ de la hoja del RegistrQ correspQndlente. y a ellas ministerio de la ley al heredero; pero esta posesión legal
se aplican las dlsposlclQnes relativas a la fQrma y solem- . no habilita al heredero para disponer de manera al~una
nidad de las inscripciones (artículQs 88. 90 Y 91). de un inmyeble. mientras nQ preceda:
@EI decretQ Judicial que da la posesión efectiva: este
115. Otros libros que neva el Conservador. decretQ se inscribirá en el RegistrQ de la CQmuna en que
haya sido prQnuncladQ; y si la sucesión es testamentaria.
@Reglstro de Comercio (articulQ 20 del C. de CQmer- se inscribirá al mismo tiempo el testamento:
cio).
@
o Registro de Aguas (Código de Aguas).
Las inscripciones especiales prevenidas en los
Incisos 10 y 2° del articulo precedente; en virtud de ellas
@ RegistrQ de Prenda Agraria (Ley NQ 4.097). podrán los herederos disponer de consunQ de lQS inmuebles
hereditarios:
@Registro de Prenda Industrial (Ley N° 4.312).
@ La Inscripción especial prevenida en el inciso 3°;
~ Registro de Ventas a Plazo y Prenda (Ley N° 4.702). sin ésta no podrá el heredero disponer por sí SQIQ de los
etcéYera. inmuebles heredltariQs que en la partición le hayan ca-
bido".
La expresión "deferirse" que emplea el legislador está
VII. SANCION POR LA OMIStON DE LAS INSCRIP- en relación con la "delación". que es el actual llamamiento
CIONES QUE ORDENA EL ARTICULO 688
Que hace la ley al heredero a aceptar o repudiar la asig-
nación (artículQ 956): la ley hace este llamamientQ en el
116. Planteamiento del problema. momento de la muerte del causante.
La sanción que acarrea la no inscripción de un titulo. VeremQs todas las inscripciones que exige el articulo
cuya Inscripción debiera haberse hecho. fue estudiada 688 en sus diversos números. y el objeto de cada una de
por la Jurisprudencia en relación con el articulo 688 del ellas.
Código Civil, que ordena practicar ciertas Inscripciones
para que un heredero pueda disponer de IQS inmuebles En primer lugar, se exige la inscripción del decreto ju-
heredados. dicial que concede la posesión efectiva de la herencia: es

130 131
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Bienes

decir .. el reconocimiento que hace el Juez en el sentido de Por úUimo. debe inscribirse el acto de partición en lo
que tales personas son los herederos (N° 1). Frente a la relativo a cada inmueble en la comuna o comunas a que
herencia se presentan tres aspectos de la posesión mate- por su situación corresponda dicho inmueble. Hecha esta
rial. legal y efectiva. La posesión legal es la que se otorga inscripción, queda el heredero facultado para disponer
por el solo ministerio de la ley. no requlrlendo. por tanto. por si solo de los inmuebles hereditarios que en la parti-
ni el corpus ni el ánimus. La posesión mafeóal o real es la ción le hayan cabido (N° 3).
que tiene aquel que se presenta ejecutando actos de here-
deros. aceptando la herencia. vendiendo bienes. cobrando 117. Solución a que ha llegado la Jurisprudencia.
créditos. etc.; es indispensable que invoque la calidad de
heredero. pues de lo contrario sería un mero tenedor. Veremos ahora el problema que nos planteábamos al
principio. esto es la sanciÓn que acarrea la disposición de
La posesión efectiva es el decreto judicial que recono- los Inmuebles heredados por parte del asignatario. sin
ce una persona la calidad de heredero; pero este derecho haber antes practicado las inscripciones que prescribe el
que se reconoce no es excluyente. pues se otorga al here- articulo 688.
dero aparente. que generalmente es el heredero efectivo,
pero a veces puede no serlo. De ahí que este decreto tenga La JurisprudenCia de nuestros Tribunales ha recorri-
valor mientras otras personas no se presenten con iguales do cinco etapas hasta llegar a la interpretación correcta.
o mejores derechos a solicitar la posesión efectiva. que posteriormente se ha uniformado.
El decreto de posesiÓn efectiva deberá inscribirse en Primera interpretación. La Corte Suprema declaró que
el Registro del Conservador de la comuna en que se otorgó la ·sanción por la omisión de las inscripciones es la nuli-
(que es el del último domicilio del causante), y en todas dad absoluta. porque las leyes que organizan el Registro
aquellas comunas en que existan Inmuebles; la inscrip- Conservatorio de Bienes Raíces son normas de orden
ciÓn se hace a nombre de todos los herederos. Si la suce- público. Se trataba del caso de un heredero que hipotecó
sión es testada. se inscribe. además. el testamento. un inmueble sin haber previamente practicado las ins-
cripciones legales. (Sent. de 12 de mayo de 1905. Rev. de
En segundo lugar. se requiere la inscripción llamada D. y J. Tomo 11. 2& parte. Secc. la. pág. 393).
especial de herencia. que va a poner los inmuebles here-
dados ª Dombre de tgdos 19s herederos en común. Esta Segunda interpretación. La Corte Su prema estableció
inscripción se hace en el Conservador de la comuna en que la sanción del articulo 688 era la nulidad absoluta. no
que esté ubicado el inmueble. y si éste. por su ubicación. sólo en los casos de ventas voluntarias. sino que también
pertenece a varias comunas. deberá hacerse la inscrip- tratándose de enajenaciones forzadas. pues la ley no ll.¡::tbía
ción en todos ellos. Si el titulo es relativo a dos o más hecho distingos. Se trataba de un inmueble que Había
inmuebles. deberá inscribirse en los Registros Conserva- sido hipotecado por el causante; con posterioridad a su
torios de todas las comunas a que por su situación per- muerte venció el plazo en que debía satisfacerse la obli-
tenecen los inmuebles (N° 2). En virtud de esta inscrip- gación. y como los herederos no pagaron. el acreedor hi-
ción podrán los herederos disponer en consuno de los potecario entabló juicio ejecutivo y sacó a remate la pro-
inmuebles heredados. piedad.

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Abfaham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho ClvU. BlUlIOS

Este remate fue anulado por la Corte, en atención a El articulo 688, se dice, está contenido en d Titulo VI
que los herederos no habían practicado las inscripciones del Libro 11, que trata de la tradición, y su objeto es de·
del caso. Se observa a la vista lo impropio del fallo, pues terminar cómo los herederos pueden disponer de los
los herederos deudores, con negarse a inscribir los inmuebles hereditarios, todo cambio de dominio. se agre ·
inmuebles. se libraban de dar cumplimiento a sus obli- ga, requiere un titulo y un modo de adquirir, y el articulo
gaciones (Rev. de D. y J., Tomo VI. 2 a parte, Secc. la, 688 sólo se refiere a este último. Al heredero le está pro-
pág. 266). hibido disponer, y disponer no es contratar: la compra-
venta, o sea el titulo, sería plenamente válido. pues el
Tercera interpretación. La Corte Suprema. en el tercer artículo 688 sólo afectaría a la eficacia de la inscripción.
caso que se presentó, modificó el fallo anterior, y dictami- . a la tradición. Si los herederos venden un inmueble here-
nó que la nulidad absoluta sólo se aplicaba a las ventas ditario antes de practicar las Inscripciones, la venta es
voluntarias. y no en las forzadas por la acción de la jus- válida y la Inscripción puede hacerse, pero ésta no produ-
ticia no puede entrabarse (Rev. de D. y J., Tomo VII, 2 a ce sus efectos naturales mientras no se haya cumplido
parte. Secc. la, pág. 117). con lo dispuesto en el artículo 68838•

Cuarta interpretación. Dijo la Corte Suprema que el La sanción está contemplada en el articulo 696 que
artículo 688 impide al heredero disponer de los inmuebles dice: "Los títulos cuya inscripción se prescriben en los
hereditarios, y que la expresión disponer es sinóntma de artículos anteriores, no darán o transferirán la posesión
enajenar. esto es, constituir un derecho real en favor de efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripción no
otra persona. El dueño hace ajena una cosa desde el se· efectúe de la manera que en dichos artículos se orde-
momento que interviene un modo de adquirir, la tradi- na... ". Como claramente emana de la primera parte del
ción. Por consiguiente, el contrato de compraventa que precepto, esta sanción se aplica a todas las inscripciones
celebra un heredero disponiendo de los inmuebles es válido, ordenadas por el legislador, y no sólo a las contempladas
por el artículo 688.
ya que de él sólo nacen derechos personales. Lo que es
nulo es la tradición (Rev. de D. y J., Tomo vm. 2 a parte, Si el heredero dispone de bien raíz antes de efectuar
Secc. la, pág. 433). Es claro que a este fallo podría las Inscripciones correspondientes. el comprador no ad-
argumentársele que si bien el artículo 688 impide la ena- quiere la posesión, sino que es un mero tenedor. no pu-
Jenación de los inmuebles hereditarios sin haber antes diendo jamás adquirir el dominio por prescripción.
practicado las inscripciones, el artículo 1.810 prohibe la
venta de las cosas que no pueden enajenarse. De lo dicho resulta que la sanción del articulo 696 es,
al mismo tiempo, más enérgica y más suave que la nulidad
Quinta interpretación. Una quinta sentencia llegó por
fin a la solución correcta. La Corte Suprema había conce-
38 RDJ., t. X, 2' parte, seco 1', pág. 54 Y el comentario favorable
bido el artículo 688 como precepto prohibitivo. cuando en
de don Luis Claro Solar, L 27, 2 1 parte, seco la, pág. 78; t. 28,2'
realidad es imperativo; la sanción, por tanto, no hay que parte, seCo 1'. págs. 205 y 350. Véase, además las sentencias en el
buscarla en la nulidad, sino que la ley ha señalado expre- "Repertorio de legislación y Jurisprudencia Chilenas", t. 11, pág. 74
samente otro efecto: el contenido en el articulo 696. Y siguientes, y los comentarios.

134 135
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

absoluta: es más enérgica porque la mera tenencia no


puede mudarse en posesión: en cambio, la nulidad abso-
luta se sanea por el transcurso del tiempo (10 años): es más
suave, porque la nulidad absoluta no puede ratificarse, en
tanto que la situación precaria del adquirente se salva
cuando el heredero practica las inscripciones y nadie más
interesado que el comprador en que esto último se haga.
Se podría argumentar que en el supuesto que se acep-
tara que la tradición otorgada en estas condiciones no
confiere la posesión al adquirente nada se ha dicho res- CAPITULO VI
pecto al dominio: pero, en realldad. este razonamiento no
tiene base. pues si no se tiene posesión. no se podrá DE LA PRESCRIPCION
purgar los vicios de que éste adolece. y adquirir por pres-
cripción.
1. Generalidades
118. Resumen. Los modos de adquirir y la 11. Prescripción Adquisitiva
Inscripci6n en el Registro del Conservador.
111. Requisitos de la Prescripción Adquisitiva
En tres modos de adquirir Interviene el Registro del
Conservador: en la tradición. en la prescripciÓn y en la IV. Interrupción de la Prescripción
sucesión por causa de muerte: pero sólo en el primero
representa el papel de .modo de adquirir, pues en los otros V. Diversas Clases de Prescripción
dos la inscripción sólo se exige con el objeto de mantener VI. Prescripción de Derechos Reales que no
al día la historia de la propiedad inmueble39 .
son el Dominio
En los demás modos de adquirir no tiene interven-
clónalguna el Conservador de Bienes Raíces: en la ocu- VII. Efectos de la Prescripción
pación, porque ésta sólo recae sobre muebles. y en la VIII. Prescripción contra Título Inscrito
accesión, porque la inscripción del inmueble cubre las
accesiones del suelo.

39 Así, respecto del modo de adquirir sucesión por causa de


muerte, la Corte Suprema ha dicho que la Inscripción de los Inmuebles
a nombre del heredero no Importa transferencia de dominio, sino una
constancia pública de la transmisión con el fin de que pueda disponer
de ellos (RDJ .. t. 44, 2' pa~te. seco 1', pág. 76) ~

136
CAPITULO· VI·

DE LA PRESCRlPCION

l. GENERALIDADES

119. Definici6n.
El articulo 2.492 define tanto la prescripción adqul-
sitlva o usucapión, que es un modo de adquirir, y la pres-
cripción liberatoria, que es un modo de extinguir las obli-
gaciones (artículo 1.567 NI! 10). Dice este precepto:~
prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o
de extinguir las acciones y derechos ajenos por haberse
poseído las cosas o no haberse eJercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo. y concurriendo
.los demás reguisitos legales".
Se ha criticado la ubicación que tiene la prescripción
en el Código. Algunos autores opinan que debió ubicarse
en el Libro 11 como modo de adquirir y en Libro IV como
modo de extinguir las obligaciones.
Pero diversas razones justifican esta ubicación:
8 Es lógico que las dos prescripciones se traten jun-
tas. porque hay reglas que se aplican a ambas: aún mA••

139
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _--:-_-.,.._ _ __ Síntesis del Derecho CM. BIenes

ellas tienen un elemento común, el tiempo. De no haber o la prescripción del carácter ejecutivo de un título
procedido así habría tenido que repetir muchas de sus en conformidad con lo dispuesto en el C.P.C. (articulo
disposiciones. 442);

@ Razón histórica: en el Código Francés también tie- Debemos recordar también que la nulidad absoluta
ne una ubicación semejante. debe ser declarada de oficio por el Juez cuando aparece
de manifiesto en el acto o contrato (articulo 1.683).
@) Porque el legislador quiso cerrar su obra con una
institución, como la prescripción, que viniera a estabUizar ® "La prescripción puede ser renunciada expresa o
y garantizar permanentemente todos los derechos con- tácitamente. pero sólo después de cumplida" (artículo
templados en el Código. 2.494). Está en relación con el artículo 12.
Pendiente el plazo de la prescripción. está comprome-
120. Importancia. tido el interés social y por consiguiente. no puede ser
renunciada. De poder serlo. sería una cláusula en todo
Algunos autores. como Huc. han combatido la pres-
contrato. y prácticamente no existlría la institución en
cripción. diciendo que es una institución injusta. esti-
mando que constituye o puede constituir un robo. estudio.
Pero una vez que la prescripción ha sido cumplida. la
En realidad. la prescripción da estabilidad a los de-
situación cambia: de un derecho establecido en el interés
rechos consolidando las diversas situaciones jurídicas que
general. se transforma en un derecho de interés particu-
pueden producirse con el transcurso del tiempo.
lar. En este caso. se puede renunciar a ella.
121. Reglas comunes a toda prescrlpc16n. El artículo 2.494 continúa indicando la forma en que
la prescripción puede renunciarse. La renuncia es expre-
(!) DeQe ser alegada. de acuerdo al artículo 2.493. ya _sa cuando se hace en términos formales y explícitos: la
sea como acción o como excepción. renuncia es tácita cuando el que puede alegarla manifies-
. ta por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueño
En materia procesal civil. los Tribunales sólo pueden o del acreedor.
obrar a petición de parte, no pueden actuar de afielo; todo
lo contrario alo que ocurre en materia penal. El que reconoce el derecho del dueño es el poseedor
y el que reconoce el derecho del acreedor es el deudor.
Sin embargo. esta regla general tiene excepciones.
Así. los Tribunales pueden declarar la prescripción de Lo dicho resulta más comprensible con los ejémplos
oficio. Son ellas: que pone este artículo. Así. el poseedor que toma la cosa
en arriendo reconoce que es sólo mero tenedor (caso de
® la prescripción de la acción penal; prescripción adquisitiva); si el que debe dinero paga Inte- '
®la prescripción de la pena (estas dos precisamente reses o pide plazo está reconociendo que es deudor (caso
por ser materias penales); de prescripción extintiva).

140 141
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
srntesls del Derecho e/v". Blo fl(sn
El articulo 2.495 dispone que: "No puede renunciar la
123. Alcance.
prescripción sino el que puede enajenar". Se debe esto a
que la 'renuncia de la prescripción es un acto de dlsposl~ Por prescripción se pueden adquirir las cosas corpo-
ción. rales. y los derechos reales,salvo las servidumbres dis-
continuas e inaparentes. No sirve. pues. para adquirir los
SJendo así, los representantes legales no podrían re- derechos personales.
nunclar a la prescripción que ha corrido en favor de sus
pupilos, sino cumpliendo las solemnidades legales: las
mismas solemnidades que debe cumplir para enajenar los 124. Caracteres.
bienes muebles ,o Inmuebles de sus pupilos. 1 Es un modo de adquirir originario. porque el domi-
3) "Las reglas relativas a la prescripción se aplican nio que va a resultar a favor del adquirente. no deriva del
Igualmente a favor y en contra del Estado. de las Iglesias. antecesor. Es un titulo constitutivo de dominio en materia
de las municipalidades, de los establecimientos y corpo- posesoria.
raciones nacionales, y de los individuos particulares que 2 Es. por esencia, un modo de adquirir a título gra-
tienen la libre a administración de lo suyo" (articulo 2.497). tuito.
Este precepto acaba con los distintos que hacían legisla-
ciones antiguas, en el sentido que la prescripción no co- 3 Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
rria en contra de determinadas personas. 4 Es. por regla ~eneral. a titulo singular; excepcio-
nalmente. en la prescripción del derecho de herencia es
a titulo universal.
n. PBESCRlPCION ADQUISITIVA .De la definición de la prescripción, resulta que eJla
tiene dos elementos: la posesión y el tiempo.
Al NOCIONES GENERALES
122. DeflDicl6D.
Bl lA POSESION39
"La prescripción es un modo de adquirir las cosas.
éijenas. por haberse poseído durante cierto lapso de tiem- 125. DefiDlcl6D.
po y concurriendo los demás requisitos legales". (articulo
2.492). "La posesión es la tenencia de una cosa determinada
con animo de señor o dueño, sea que el dueño o el que se
En la prescripción como modo de adquirir la posesión da por tal. tenga la cosa por sí mismQ.L o por otra persona
es elemento esencial, así como el no ejercicio de la acción que la tenga en lugar y a nombre de é~ (artículo 700).
durante cierto tiempo es requisito esencial en la prescrip-
ción extintiva.
39 Veáse el D.L. NIl 2.695, publicado en el "Diario Oficial" el 21
Sabemos también que en ambas prescripciones, el
de Julio de 1979, que señala normas que regularizan la posesl6n d~
transcurso de cierto lapso de tiempo es elemento común. la pequeña propiedad ralz, y constitución del dominio sobre dlll.
142
143
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Síntesis del Derecho ClvU. Bienes

Una definición que englobe la posesión de los dere- posesión del crédito. Y ya sabemos nosotros que crédito
chos personales sería la siguiente: "Conjunto de actos que es sinónimo de derechos personales.
manifiesten o representen el ejercicio de un derecho".
Los derechos de famiUa no son susceptibles de pose-
La propiedad lleva envuelta la posesión: lo nonnal es sión aun cuando los articulos 309 y siguientes hablan en
Que ambos atributos vayan Juntos. Así 10 cree el legislador cierto modo de posesión, refiriéndose a los hechos cons-
al reputar que el poseedor es dueño Hnciso final). titutivos del estado civil.
El concepto de posesión se puede expresar como el de
126. Elementos. una propiedad aparente. Tanto es así. que el articulo 700
Se desprende de la definición que los elementos de la inciso 2 11 establece que el poseedor se reputa dueño mien-
posesión son dos: uno moteriqL q.ue es el co1J)us; y el otro tras otra persona no Justifique serlo vLo más común es
intelectugl el animus que es la intención de comportarse que la posesión vaya unida al domlnio~'
como dueño de la cosa. liLa forma más sencilla de acreditar la propiedad es
En esta materia se ha seguido la doctrina de Savigny. mediante la posesión~'
porque de los dos elementos, el de mayor valor es el in-
tencional' así para conservar la posesión basta el animus. 128, Sem~Jaazas con la propiedad.
No todos los autores comparten esta doctrina. <!!) Ambas son exclusivas. es decir. sólo admiten un
pOseedor o un propietario; lo cual no obsta a que haya
Ihering da preeminencia a la tenencia, al elemento coposeedores. así como hay copropietarios.
externo. De esta manera sería más fácil la prueba de la
posesión. ya que en muchos casos la prueba del ánimo es @ Ambos recaen sobre cosas determinadas.
muy dificil como aparece de manifiesto en el caso de los
artículos 924 y 925: con la sola inscripción no se prueba ® Tanto el poseedor como el dueño actúan en l~ual
el ánimo. forma frente a extraños.

129. Ventajas de esta propiedad aparente.


127. Alcance.
La posesión se aplica tanto a las cosas corporales
(!) El poseedor es considerado dueño (artículo 700.
inciso 211);
como a las incorporales. Si esto último no se deriva del
f
artículo 700; en cambio. se deduce del articulo 715. Esta @) La posesión, que es propiedad aparente.cuando
posesión de las cosas incorporales incluye tanto a los está separada del dominio. conduce a éste mediante la
derechos reales como a los derechos personales. Se hace prescripción;
un poco dificil imaginarse la posesión de los derechos
personales: pero el artículo 1.576 inciso 2 11 • indica que es @ La posesión regular hace al poseedor dueño de los
válido el pago que se hace a una persona que estaba en frutos que produzca la_~ºªª. según el artículo 646.
144 145
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho C ivil , Bienes

130. ¿La posea16n, hecho o derecbo? debe a que la posesión es una verdadera propiedad apa -
(hering considera que la posesión es un derecho. lo rente. Todavía más. es un principio aceptado el que nadie
que está en armonía con su concepto del derecho subJe- pueda hacerse Justicia por sí mismo.
tivo que para él no es más que "un interés protegido por
la ley" 131. Diferencias con la propiedad.
t.
Su razón básica es que la ley ampara la posesión por (i) La posesión es un hecho; el dominio es un derecho.
medio de acciones posesorias. Siendo la acción. el derecho
puesto en movimiento. el derecho deducido en JUicjo. y @ El dominio está protegido por una acción real: la
teniendo acciones el poseedor para defender la posesión, reivindicatoria que tiene un largo plazo de prescripción
parece lógico concluir que la posesión es un derecho. (artículo 889); ,la posesión está amparada por acciones
que tienen un corto plazo de prescripciÓn.
Sin embargo. en 1/nuestro Código" y debido a que don
Andrés Bello siguió a Pothier. la posesión es ¡ndisoJtibfe.. G) El dominio sólo se puede adquirir por un modo; en
mente 1m hecho. Para sostener esto se dan las siguientes cambio. se puede poseer una cosa a varios títulos (artícu-
razones: lo 701).
00e ser la posesión un derecho debería estar dentro
de los derechos reales: no teodÓa cabida dentro de los 132. La mera tenencia.
derechos personales.
Se puede ser no sólo poseedor o propietario de una
De acuerdo a la definición de derecho real. el propie- cosa. sino también ser mero tenedor.
tario siempre derrotaóa al poseedor.
Tenemos así formada una verdadera trilogía. en la
Además. la enumeración que de los derechos reales cual lo más perfecto es el dominio. y lo más imperfecto. la
hacen los articulos 577 y 579 es casi taxativa; sólo habría mera tenencia. guedando en medio la posesiÓn, q! le viene
que incluir el derecho de uso del concesionario de bienes a ser un dominio aparente
nacionales. y el derecho legal de retención. según unos.
La mera tenencia. según el artículo 714. existe cuan-
En esta enumeración no se incluye a la posesión; do se está reconociendo dominio aleno cuando se tiene
luego. ésta no es un derecho. una cosa a nombre de otro. En ella sólo existe el corpus:
falta el ánimo de comportarse como señor y dueño de la
~ definirse la posesión no se ha hablado de facul- cosa.
tad o aerecho, como siempre lo ha hecho el legislador al
referirse a los derechos en el articulo 700. el que sólo De los casos contemplados en el artículo 714. el acree-
labIa de tenencia. dor prenderlo. el usufructuario. el usuario y el habitador
tienen un derecho sobre la cosa; no así el comodatarto
(CThEl que la posesión esté amparada por acciones que no g07.a de derecho alguno. En consecuencia. se puede
)os~rias no destruye el que sea un hecho. sino que se ser mero tenedor:
46 147
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. BIenes

t0
No teniendo ningún derecho sobre la cosa (caso del
depósito).
@ La tradición. si se invoca Wl titulo translaticio de
dorrunio. Este requisito se exige en razón que los meros
contratos no transfieren el dominio ni dan la tenencia de
~Teniendo un derecho real sobre la cosa, pero estan- la cosa.
do radicado el dominio en otra persona (caso de la prenda,
del uso y la habitación), y La concurrencia de estos requisitos ha sido señalada
reiteradamente por nuestros Tribunales.4o
~Teniendoun derecho personal sobre la cosa (caso
del comodato y del arrendamiento). Estudiaremos estos requisitos en el orden Indicado.

135. 1) Justo Utulo.


CLASIFlCACION DE LA POSESION
El título en materia posesoria. es la causa. el antece-
133. Concepto. dente de la posesión.
La posesión puede ser útil o inútil. La posesión útil es La doctrina define el Justo título como aQuel exento
aquella que habilita para prescribir, de manera que por el de vicios. También podria decirse Que es aQYel Que nor-
transcurso de tiempo puede llevamos a adquirir el domi- malmente conduce a la prescripción. Nuestro Código no
nio de la cosa. define 10 que debe entenderse por justo titulo, sino que en
En cambio, los que tienen posesión inútil (o viciosa) el articulo 704 enumera, en forma laxativa, los titulas no
no están en vías de poseer. Ellos son: el poseedor violento. justos.
que es aquel que adquirió la posesión por la fuerza (ar- - La regla general. pues, es que los títulos sean Justos,
tículo 710), y el poseedor clandestino que es el que está la excepción la constituyen los títulos injustos.
ejerciendo la posesión ocullándola a los que tienen dere-
cho a oponerse a ella (artículo 713). Podríamos decir que título es todo hecho o acto jurí-
dico en virtud del cual una persona puede entrar a poseer
La posesión útil, a su vez. puede ser regular o irregu- una cosa.
lar. según concurran o no los requisitos que la ley exige.
Hemos dicho que la enumeración que de los tilulos
<9 Posesl6n regular. injustos hace el artículo 704 es taxativa: por ello debe
interpretarse restrictivamente.
134. Requisitos. "No es justo titulo".
En conformidad al artículo 702, ella requiere la con-
currencia de los siguientes requisitos:
@Justo título.
40 C.S. Gac. 1929. 1er sem .. NV 25, pág. 171. (Consld. 8, pág.
@)BuenaJe. 178); R.D.J., t. 27, 2 a parte, seco la, pág. 336 CC. 8, pág. 342).

148 149
Abroham Klversteln H. _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ Slntesls del Derecho ClvU. BIenes

(!j'El falsifimdo, esto es, no otorgado realmente por la El título será nulo relativamente cuando el contrato
persona que se pretende". El titulo falsificado es el opues- adolece de alguna causal de nulidad relativa, y será ab-
to al auténtico, definido en el articulo 17. solutamente nulo cuando el contrato tenga algún victo
que acarree esta especie de sanción.
~'El con eridD
. re res 1 otra s' " La ey con- ,@ "El meramente put.atÚJO, como eL deL heredero apa-
templa el caso que una persona. que atribuyéndose el rente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo
carácter de mandatario o representante legal de otra, ena- legado ha sido revocado por acto testamentario posteriDr,
Jene una cosa que pertenecía a este último, atribución etc.".
que le da al titulo el carácter de injusto. En cambio, si esa
"Sin embargo, al heredero putativo a quien por decre-
misma persona enajena la cosa atribuyéndose el carácter
to judicial se haya dado la posesión efectiva. servirá de
de duei"lo, el titulo es justo.
justo titulo el decreto; como al legatario putativo el corres-
La Jurtsprudencia ha estimado que el título es justo pondiente acto testamentario que haya sido judicialmente
en el caso que una persona, atribuyéndose el carácter de reconocido" .
dueño de una cosa la vende a otra persona. Y ha llegado
a esta conclusión por las siguientes razones: En conformidad a este precepto. el heredero institui-
do por un testamento revocado. no puede Invocar éste
a) Porque este titulo no está entre los enumerados como justo título; pero sí puede hacer valer como tal el
fomo injustos por el articulo 704. enumeración que he- decreto que le concede la posesión efectiva. Teniendo en-
mos dicho, es taxativa. tonces justo titulo y presumiéndose la buena fe, podrá
b) Porque en conformidad al 1.815, la venta de cosa adquirtr la herencia por prescripción ordinaria de cinco
ajena es válida, pero inoponible al verdadero dueño. y años. de acuerdo a 10 que establece el artículo 1.269.

c) Porque los articulos 682 y 683 indican los efectos


que produce la tradición cuando el tradente no es duei"lo: 136. Clases de titulos.
puede servir de titulo para una posesión que lleve a ad- Artículo 703: "El Justo título es consututivo o trans-
quirir el dominio por prescripción. laticio de dominio". También los títulos no Justos admiten
a~"El que nrlnlece de un vicio de nuLidQp" como la esta clasificación en consutu Uvos y translaUcios. (Andrés
Bello. proyecto de 1853).
1áJ1f:.o':(%1!qgjJakmrnZ7atl~~Q'~ "t7Psen- @ "Son cOnstitutivos de donúnio la ocupación. la acce-
El Código se está renrtendo al caso en que el título .sión, y la prescrtpción". Son constitutivos de dominio y
sea nulo. tanto absoluta como relativamente, aún cuando por la sencilla razón que el que adquiere por uno de estos
los ejemplos son típicos de rescisión. Decimos esto. por rmodos el dominio al mismo tiempo adquiere la posesión.
cuanto la ley habla de nulidad. sin di!\tinguir. Es claro
que si el titulo es nulo relativamente. podrá ser ratificado. Pero en casos determinados puede suceder que estos
en conformidad a 10 que dispone el artículo 705. modos de adquirir. títulos constitutivos de dominio. no
151
150
Abraham Klversteln H. _~ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho elvD. Bienes

lleven hasta adquirir el dominio de la cosa, sIno que sólo ¿Qué clases de titulos son las sentencias de adjudi-
sirvan para adquirir la posesión. cación en juicios divisorios y los actos legales de partici-
pación? (inciso 4°). .
En estos casos en que ha habido error, la ocupación
y la accesión serán antecedentes de la posesión. Ej.: el La adjudicación es la singularización de una cosa en
que se apodera por error de un animal doméstico el titular del derecho, cuando, perteneciendo la cosa a
creyéndolo bravío. La ocupación aquí no puede actuar vartos comuneros, se radica en uno de ellos.
como modo de adquirir el dominio, pero sí shve de justo La adjudicación es el titulo declarativo por excelen-
titulo para que unido a la buena fe, comenzar a prescribir. cia. Apoyan esta opinión los articulos 718 inciso 1° Y el
Lo mismo ocurre con la accesión cuando ha habido error
articulo 1.344. El articulo 718 dice que: "Cada uno de los
de hecho. participes de una cosa que se poseía prolndiviso, se en-
La prescripción al actuar como antecedente de la po- \ tenderá haber poseído exclusivamente la parte que por la
sesión pasa a ser otro titulo. Se presentaría el caso a que ¡división le cupiere, durante todo el tiempo que duró la
se refiere el artículo 701, al decir que: "Se puede poseer indivisión". El articulo 1.344 declara que si se adjudiCa a
una cosa por varios titulos". una persona un bien, se entiende haber sido dueño de él
exclusivamente desde el momento del fallecimiento del
@ mulos translaticios de dominio. Son aquellos "que causante.
por su naturaleza sirven para transferido" (No aquel que
transfiere el dominio ya que los meros contratos no lo ¿Por qué motivos el legislador dijo en el articulo 703
que la adjudicaCión es titulo translaticio? Sabemos que
transfieren) .
jurídicamente hay adjudicación cuando se radica exclusi-
Son: la venta, la permuta, la donación entre vivos el vamente en una persona una cosa que antes estaba en
aporte en propiedad a una sociedad, la transacción cuan- comunidad. Pero el legislador no ha tomado la palabra
do recae sobre un objeto no disputado, etc. (articulo 703 adjudicación en el sentido estricto de suponer la existen-
inciso 3° y final). cia de un derecho anterior sobre la cosa adjudicada. Así,
estableció que existe adjudiCación en casos en quejuridi-
@TítuloS declarativos de dowjniq El mismo artículo camente no la hay. EJ.: cuando un extraño adquiere un
703 nos indica que además existen títulos declarativos de bien que pertenecía a una comunidad. Hay aquí una sim-
dominio, que son aQuellos que se Hmitan a reconocer 110 ple compraventa y no adjudicación. El titulo es translaticio.
derecho ya existente. Ej.: Las sentencias judiciales sobre
derechos litigiosos. Otro caso en que el legislador y la Jurtsprudenc}a han
entendido que hay adjudicación: Pedro me debe $ 100.000,
Del inciso final de este articulo resulta que latran- por un mutuo. Vencido el plazo no me paga. Se entabla
sacción actúa como título declarativo cuando se conflnna juicio ejecutivo y se saca a remate una propiedad y se la
a una persona el dominio de la cosa; y actúa como título adjudica un tercero, aunque en este caso el legislador emplea
translaticio cuando se da a la otra parte de la propiedad la palabra adjudiCaCión, jurídicamente hay una venta for-
de una cosa no disputada. zada, de acuerdo al articulo 671. El titulo es translaticio.

152 153
Abfohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Bienes

Tenemos entonces que el inciso 4 11 del Art. 703 se 138..Efectos que produce el error en la buena feo.-
refiere a estas adjudicaciones especiales, que no son ta-
I¿s. Sabemos que el error puede ser error de hecho o error
de Derecho.
Podría darse otra explicación a este precepto: ellegis-
lado~ial decir que las sentencias de adjudicaCión pertene- Según el articulo 706: "Un Justo error en materia de
cen a los títulos translaticios, ha querido significar que hecho no se opone a la buena fe".
pertenecen a los titulos derivativos, que suponen un do-
minio anterior existente y contraponerlos así a los titulos En cambio, según el inciso final del mismo artículo
constitutivos de dominio. De esta manera, entre los 706, "el error en materia de Derecho constituye una pre-
derivativos, tendría cabida la adjudicación. El proyecto de sunciÓn de mala fe que no admite prueba en contrado"
1853 de don Andrés Bello era más feliz a este respecto. Se Así, por ejemplo: le compro a un menor una cosa stn las
decía ahí que eran títulos translaticios, la venta, la per- solemnidades exigidas. No puedo decir que Ignoraba que
muta, la donación entre vivos, una adjudicación judicial. debían cumplirse esas solemnidades. Esta disposición no
Al decir "en una adjudicación judicial" se refería a una es sino una consecuencia del articulo Sil, según el cual
adjudicación enjuicio ejecutivo, no enjuicio divisorio o df nadie puede alegar la ignorancia de la ley.
partición.
La calificación de si la adjudicación es titulo trans- 139. Prueba de la buena fe.
laticio o declarativo tiene una gran importancia práctica. Artículo 707: "La buena fe se presume. excepto en los
Se ha establecido un impuesto sobre la transferencia de casos en Que la ley establece la presunción contraria".
bienes raíces: si la adjudicación es titulo translaticio debe
pagarse este impuesto, y si es declarativo no es exigible el Es lógica esta solución, porque de haberse exigido
pag041 . Actualmente este impuesto está derogado, de· probar la buena fe, se habría pedido un imposible, dado
manera que la distinción carece de importancia. el carácter interno del requisito. Por lo tanto. corresponde
a la parte que impugna la buena fe demostrar la veracidad
137. In Buena fe. . de su alegación.
"Es la conciencia de haberse adquiddo el dominio de Hay tres casos en que se presume la mala fe:
la cosa por medios legítimos. exentos de fraude y de todo
otro vicio" (artículo 706, inciso 111 ). . ®Cuando se alega un error de' derecho (artículo 706
inciso final).
Según el articulo 702 basta Que la buena fe exista al
momento de adguirlese la posesiÓn. aungue después se ~ Cuando se tiene un titulo de mera tenenci~ (arti-
pierda. cul~510 NII 3).
f31i\.Respecto de los poseedores de los bienes del des-
41 Sobre esta materta véase Jurisprudencia en "Repertorio", t. 11, ap~do, cuando han sabido ocultado la ver
pág. 92 Y siguientes. muerte e éste o su existencia (arlículo 94 NII 6).

154 155
Abrohom Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Clvl. Bienes

140; La presUDci6n de buena fe es general. 141. ID) La tradlci6n.


Se ha tratado de establecer si la presunción de buena Si se invoca un titulo translaticio de dominio. La razón
fe es de aplicación amplia o sólo se refiere a la posesión. de la existencia de este requisito en la posesión es obvia:
La Jurisprudencia ha establecido que tiene un alcance los contratos no transfieren el dominio. ni dan la pose-
¡implio. Esta cuestión es de mucha Importancia porque sión; sólo otorgan un derecho personal para exigir la en-
muchas instituciones se basan en la buena fe. Ej.: el trega.
matrimonio putativo. que es el matrimonio que a pesar de
ser nulo. si ha sido celebrado con las solemnidades que 142. Ventajas de la posesi6n regular.
la ley requiere produce los mismos efectos civiles que el
válido respecto del cónyuge que de buena fe. y con justa (DEI poseedor re~ular se hace dueño de los frutos
causa de error 10 contrajo (artículo 122). siempre Que esté de buena fe a la época de la percepción
de ellos (artículo 646).
La Corte Suprema42 ha fallado Que la presunción es
de aplicación general. es decir. Que en el Código CiVil se Dijimos que la buena fe en la posesión regular basta
presume siempre la buena fe. Y ello por las siguientes. con que exista al momento en que empieza la posesión.
(arones' aún cuando después no subsista (articulo 702. inciso 2).
En cambio. para adquirir los frutos se exige que la buena
~ Según el articulo 1.459 el dolo no se presume fe subsista al momento de la percepción de dichos frutos.
sin~e debe probarse.
rG)El poseedor regular está amparado por la acción de
Entre el dolo y la mala fe hay tanta semejan7.3. que dominio. la reivindicatoria que en este caso toma el nom-
casi pueden equipararse. Luego, si el dolo no se presume, bre de Acción Publiciana.Se otorga esta acción al posee-
tampoco se presume la mala fe; en consecuencia, lo que dor regular que está en el caso de ganar el dominio por
debe presumirse es la buena fe. prescripción. Pero no se puede entablar contra el verda-
® En cuanto a la ubicación de este artículo. en lo
que podría basarse su aplicación restringida. no es el
dero dueño ni contra el que posea la cosa con igual o
mejor derecho (articulo 894).
único caso en que una regla general se ha colocado en un ~ La posesión regular conduce a la prescripción or-
párrafo especial. Así. por ejemplo, las reglas del Libro N, ~ que es de dos años para los muebles y de cinco ~
Título XXI, con respecto a la prueba de las obligaciones, años para los inmuebles.
no obstante su ubicación. son de aplicación amplia. con
excepción del estado civil cuya prueba no rige por normas
2) ,Posesi6n lne,ular.
especiales. Otro tanto sucede con las reglas sobre parti-
ción de bienes. que son de amplia aplicación (Libro 111
Título Xl, etc. 143. Concepto.
Según el articulo 708. la "posesión irregular es la que
42 Casación de I O de octubre de 1931. RDJ., lo XXIX. 2- parte.
carece de uno o más de. los requisitos señalados· en el,
seco 1'. artículo 702".
156 157
Abroham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

La posesión irregular otorga pocas ventajas. que es indiferente la persona que ejercita la violencia (In-
@ La presunción contenida en el articulo 700 inciso
ciso 2°).
2°. en el sentido que al poseedor se le reputa dueño. se La violencia en la posesión es un vicio de carácter
Q.pUca tanto al poseedor regular como al irregular. relativo; sólo puede invocarla la persona perjudicada por
@.puede conducir a adquirir la cosa por prescdpción; ella. Y al legislador poco le importa la persona a quien se
eso si, por la vía extraordinaria, que es de 10 años (ar- le haya arrebatado la posesión, de ahí que el inciso 1" del
ticulo 2.510). articulo 712 declara que: "existe el vicio de violencia, sea
que se haya empleado contra el verdadero dueño de la
€V Posesiones inÚtiles. cosa, o contra el que poseía la cosa sin serlo. o contra el
que la tenía en lugar o a nombre de otro".
144. Concepto. Se ha sancionado de tal manera el vicio de la violen-
ciaque el legislador ha establecido la querella de restable-
Las posesiones inútiles o viciosas son aquellas que cimiento para répelerla; acción que se otorga no sólo al
no habilitan para prescribir. ni están protegidas por las poseedor. sino también al mero tenedor.
acciones posesodas,.
r@ "PosesiÓn "iolenta es la Que se adquiere por la El articulo 711 viene a ser en cierta forma una excep-
ción al artículo 710, al establecer que "el que en ausencia
fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente" (articulo
710). de su dueño se apodera de la cosa. y volviendo al dueño
le repele. es también poseedor violento".
Son la posesión violenta y la clandestina 43
Se dice generalmente que la violencia es un vicio tem-
El articulo 712, que también reglamenta esta mate-
poral: cesando los hechos que constituyen la fuerza. la
ria. repite lo dispuesto por el artículo 1.457. en el sentido
posesión se transformaría en útil. pudiendo servir para
adquirir la cosa por prescripción. Sin embargo. ello es
discutible porque el articulo 710. para calificar a la pose-
43 Sentido en que deben entenderse las palabras "fuerza" y ~vlo­
sión de violencia. sólo atiende al momento en que ella se
lencla". fuerza conforme a derecho. Las palabras "fuerza" o "violencia"
de que hablan los articulos 710, 712 Y 928 del Código Civil deben adquirió.
entenderse en el sentido de que se eJérclten fuera de la razón y de la
Justicia "Injustamente contra derecho". Y esta Interpretación conduce (§) "Posesión clandestina es la que se ejerce ocultán-
a la conclusión de que los expresados articulo se refieren a la fuerza dola a los Que tienen derecho a oponerse a ella" (articulo
o violencia cuyo uso es arbitrarlo e ilícito y consUtuye o puede cons- 713).
tituir delito. En consecuencia, Infringe los articulos 710, 712 Y 928
del Código Civil la sentencia que acoge una querella de restableci- Siendo la posesión clandestina una posesión viciosa.
miento. no obstante. que el querellante fue lanzado por receptor en produce las mismas consecuencias que la violenta: no
cumplimiento de una orden expedida por la autoridad Judicial en uso habtllta para prescribir ni está amparada por las acciones
de sus facultades legales (C. Suprema. ROJ. T. 45. 2& parte. seco l·,
pág. 663.). posesorias.

158 159
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

A diferencia de la posesión violenta, la clandestinidad 146. Caracterisücas de la mera tenencia.


debe existir no sólo cuando se adquiere la posesión, sino 111 • Es absoluta porque se es mero tenedor no sólo
Que debe subsistir durante todo e] eJercicio.. relativamente al dueño de la cosa, sino también con res-
El vicio de la clandestinidad es relativo. porque sólo pecto a cualquier otra persona.
puede Invocarse por el que tiene derecho a oponerse a la Por consiguiente, si al mero tenedor se le arrebata la
posesión. Del articulo 713 se desprende que el poseedor cosa, no podría entablar la querella de amparo contra
clandestino no necesita ocultar su posesión a todos; basta terceros, porque respecto a ellos también es un mero te-
que la oculte al dueño o a cualquiera que tuviere derecho nedor. El camino legal del mero tenedor en este caso es
a oponerse a ella. recurrir al dueño de la cosa, para que éste entable la
La clandestinidad es un Vicio temp~!:. al igual Q.Ue
I
correspondiente acción.
la violencia. Tan pronto como la posesiÓn se tJr"a Jtbre-
2 11 , Es perpetua. 51 el mero tenedor fallece, su sucesor
mente. se transfonna en posesiÓn útU y habilita para
prescribir. 44 sigue siendo mero tenedor, ya que según el articulo 1.097
del Código Civil el heredero sucede al causante en todos
sus derechos y obligaciones transferibles. Si, por ejemplo,
MERA TENENCIA fallece una persona que arrienda una propiedad. y por lo
tanto, es mero tenedor y está obligado a devolver la cosa
145. Concepto. a su dueño al vencimiento del contrato, el heredero tam-
bién debe respetar esta obligación.
Un individuo en relación a una cosa puede encon-
trarseen tres situaciones jurídicas: como dueño. como Pero puede suceder que el mero tenedor se atribuya
poseedor o como mero tenedor. en el testamento la calidad de dueño de la cosa, y la lega.
Es éste un caso de legado de cosa ajena: entonces la
Según elarticu]o 714 "se llama mera tenencia· a la sucesión por causa de muerte sirve de titulo para poseer
que se r,jerce sobre una cosa no como dueño. sino en y e] legatario pasa a ser poseedor regular, pudiendo ad-
lugar o a nombre del dueño". El mero tenedor tiene sólo quirir ]a cosa por prescripción (Jurisprudencia).
_ el cOQlus: le falta· el anlmus.
También puede suceder que el mero tenedor enajene
De ]0 dicho resulta que posesión y mera tenencia son la cosa por aclo entre vivos. La tradición pasa a ser titulo
términos opuestos. La mera tenencia no habilita para para el adquirente; obtiene la posesión regular YPyede
prescribir, ya que jamás puede transformarse en pose- prescribir. .
sión.
3~. Es indeleble. La mera tenencia no puede transfor-
marse en posesiÓn. porque nadie puede mejorar su propio
titulo. Así el articulo 716 dice que "el simple lapso de
... Véase la ROJ., T. XLV. la parte. Secc. Derecho, pág. 27. el
... Ikulo de don Eduardo Belmar e .. ·Sobre la utilidad de la posesi6n tiempo no' muda la mera tenencia en posesión, salvo e]
vll'lma,,-, caso del artículo 2.510, regla 3 il ".

IbU 161
Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

En realidad esta excepción es más aparente que real El artículo 717 tndica que la posesión no puede
ya que el principio general del articulo 716 no tendrá transmitirse al decir que "sea que se suceda a mulo 1.1111-
Jamás excepciones. versal o singular, la posesión del sucesor principia en
él...". El objeto de esta disposición fue el obtener que los
Tenemos una excepción aparente en el caso recién títulos se mejoraran paulatinamente.
citad.,: cuando el mero tenedor, arrogándose el carácter
de dueflo de la cosa, la lega. Verdaderamente. aquí no hay El precepto en estudio significa que si el antiguo dueño
una transformación de la mera tenencia en posesión, sino de la cosa era poseedor violento o mero tenedor, no pasa
que es una aplicación de las reglas generales de la pose- al adquirente la posesión irregular. la violencia o la mera
sión. tenencia, sino que empieza una nueva posesión. Por tan-
tO,sl se tiene justo título y buena fe, será poseedor regu-
Si el mero tenedor usurpa la cosa y se da por dueño. lar; si le falta alguno de estos requisitos, será poseedor
no transforma su mera tenencia en posesión (artículo 683); Irregular. De esta manera. los títulos van mejorándose.
pero sí se opera esta transformación cuando el tenedor
enajena la cosa, ya sea por causa de muerte o por acto . AunQ.ue la posesión no se transfiere ni se transmite.
entre vivos. el articulo 71 7 da derecho al poseedor para agregarse 'la
posesión de sus antecesores.
El articulo 730 confirma lo dispuesto en el articulo I . \'
716, al disponer que el que usurpa una cosa no adquiere , Esta agregación es facultativa de parte del poseedor,
la posesión, ni hace perder la posesión anterior existente, no obligatoria. Sin embargo. el mismo articulo 717 indica
salvo que el usurpador enajene la cosa, pues entonces que esta agregación presenta dos características:
puede el adquirente pasar a ser poseedor. ~ebe hacerse con las mismas calidades y vicios de
Hemos dicho también que si una persona se atribuye la posesión anterior. Si el poseedor anterior era poseedor
la calidad de mandatario del dueño de la cosa y la enaje- irregular, el que se agrega a esta posesión, también pasa
na, el título es injusto (articulo 704, NI! 2); pero si se a ser poseedor irregular, aún cuando él personalmente
califica de dueño, el título es justo. considerado. fuere poseedor regular.
@'Podrá agregarse en los mismos términos a la po-
LA POSESION NO SE TRANSFIERE NI sesión propia la de una serie no interrumpida de aotece-
SE TRANSMITE sores".45 El legislador no deja al poseedor que se agregue
las posesiones anteriores que le convengan y rechace otras;
debe tomarlas todas a partir de la primera posesión que
147. Generalidades. considere: esta primera irá marcando las calidades de
La posesión es un hecho personal: no se transfiere. y toda la serie.
empieza con el poseedor.
Respecto de la transferencia de la posesión nunca ha
habido dudas en las legislaciones y entre los autores. 45 Art. 717. Inciso 2 v.

162 163
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho Civil. Bienes

POSESION PRO-INDIVISO ADQUISICION, CONSERVACION y PERDIDA


DE lA POSESION
148. Generalidades.
Hemos dicho anteriormente que la posesión es exclu- l. BIENES MUEBLES
siva; pero ello no es inconveniente para que, así como
existe la copropiedad, exista la coposesión. la posesión 149.@)wqulsic1ónde la posesión de la.bieRe.
proindivisa. muebles. = (orpl.'.S y A"-l~:.I\l..ib
En la coposesión. al igual también que en el caso del Sabemos que la posesión consta de dos elementos: el
dominio, el ·coooseedor ve limitados sus derechos de po':' corpus y el anlmus. Luego, para adQuirir la pOSesión de
seedor por la posesión de los demás comuneros. Jos bienes muebles deben concurrir estos dos requisitos.
A la coposesión se le pone fin por el acto de adJudi- En cuanto a la capacidad que se requiere para adqui-
cación, que es un titulo declarativo. rir la posesión, no se aplican las reglas generales que
rigen la capacidad en los actos y contratos: en la posesión
El artículo 718 establece que el poseedor a quien se hay normas de carácter excepcional.
le adjudica una de .las cosas, se entiende haber poseído
esta cosa durante todo el tiempo que duró la indivisión. El Códieo distingue entre la adquisición de la pose-
sión y el dercicio de los derechos Que otorga esta pose-
Este articulo y el 1.344, con el cual está en armonía, si(>n.
nos confirma, una vez más. que las sentencias de adjudi-
cación en juicios divisorios y los actos legales de parti- Sólo son incapaces de adquirir la posesión de bienes
ción son títulos meramente declarativos y no constituti- muebles los infantes y los dementes (igual que en la res-
vos o translaticios de dominio. ponsabilidad extracontractual) según el inciso final del
articulo 723.
La posesión exclusiva no se adquiere por la adjudica-
ción, pues ésta es un titulo declarativo de dominio que no Respecto a los demás incapaces. por ejemplo los
sirve para legitimar una posesión. Parece que en la pose- impúberes que no sean infantes (entre los 7 y los 12 años
sión proindiviso el titulo del poseedor es aquel a virtud del en la mujer. entre los 7 y los 14 años en el hombre), es
cual empezó la coposesión. decir. "los que no pueden administrar libremente lo suyo.
no necesitan de autorización alguna para adquirir la po-
El poseedor proindlvfso, una vez que cesa la comuni- sesión de una cosa mueble. con tal que concurran en ello
dad, se entiende haber poseído exclusivamente desde el la voluntad y la aprehensión material o legal; pelo no
momento en que ocurrió el hecho o acto que originó la pueden ejercer . los derechos de poseedores. sino con la
posesión prolndiviso. 46 autorización que competa" (articulo 723, inciso 1°).
La posesión de los bienes muebles se puede adquirir
46Véase "Repertorio ... ". T. 11. Jurlsp .. Art. 718. págs. 102 y por representantes. es decir, no escapa a las reglas gene-
siguientes. rales de la representación. El articulo 720 reglamenta
164 165
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil, B!()ll6II

esta materia: "la posesión puede tomarse no sólo por el Excepcionalmente, para adquirir la poscslÓl1 d(~ la
que trata de adquirirla para sí mismo, sino por su man- herencia a que se refiere el articulo 722 no se requiere ('1
datario, o por sus representantes legales". La representa- corpus ni el anlmus: "la posesión de la herencia St~ ad -
ción puede ser legal o voluntaria. quiere desde el momento en que es deferida, aunqlw el
heredero lo ignore".
&l articulo 721 viene a reglamentar los efectos que se
producen cuando la posesión es adquirida por represen- Sólo el heredero tiene la posesión legal de la herencia:
tantes. Distingue dos casos: para adquirir ésta no necesita ni el corpus ni el animus.
En cambio, ni el legatario de especie ni el de género tienen
1°. La. persona que adquiere la posesión es mandata- la posesión legal de su legado.
rio o representante legaL De acuerdo al inciso 1° del arti-
culo 721, se entiende que el representado adquiere la Este artículo 722 está en armonía con el 688, ya
posesión en el mismo momento en que la adqulere el estudiado.
representante. aún cuando no tenga conocimiento de ello.
El corpus y el animus existen en el representado o 150.~CoDServaciónde la posesión de los
mandante. Es ésta una repetición del artículo 1.448. bienes muebles.
Pero si el mandatario no tiene capacidad para adqui- Basta el animus, lo cual no significa que si se pierde
rir la posesión, no podrá adquirir ésta ni para otra perso- el corpus, no se pierda la posesión.
na (articulo 723).
Lo más importante es el animus, lo que se desprende
El representante o mandatario debe tener el ánimo de del articulo 725: "el poseedor conserva la posesión, aun-
adquirir la posesión para su representado o mandante, que transfiera la tenencia de la cosa. dándola en arriendo,
porque si tiene el ánimo de adquirirla para sí, la posesión comodato. prenda. depósito, usufructo, o cualquier otro
se radicará en él. titulo no translaticio de dominio".
2°. El que adquiere la posesión para la otra persona También el artículo 727 indica que el anlmus es el
no es mandatario o representante legal, sino un ageTÚe elemento más importante de la posesión, al decir que la
ofICioso. Estamos en el caso contemplado en el inciso 2° posesión de la cosa mueble no se "entiende perdida mien-
del artícuio 721: la posesión no la adquiere la persona en tras se halla bajo el poder del poseedor, aunque éste ig-
el momento en que la adquiere el agente oficioso. sino que nore accidentalmente su paradero".
se requiere el conocimiento y la aceptación de la persona
para quien se toma la posesión. Pero una vez aceptada
esta situación, se retrotraen en los efectos al momento en 151. ep~rdlda de la posesión de los bienes
que el agente oficioso tomó la posesión. muebles.
Siendo los elementos de la posesión el corpus y el
Los artículos 720 y 721 se aplican también a la po- animus. se perderá la posesión cuando falte cualquiera de
sesión de los inmuebles. estos elementos. o ambos a la vez.
166 167
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

o Pérdida de la posesión por (alta del corpus: U.BIENES INMUEBLES


~Cuando otro se apodera de la cosa con ánimo de 152. EnUDclado.
hac~ suya (artículo 726).
Hemos dicho que la inscripción de los inmuebles en
~Cuando sin pasar la posesión a otras manos, se el Re~stro del Conservador es prueba de posesiÓn. pero
hac~mposible el ejercicio de actos posesorios, como su- no de dominio.
cede, por ejemplo, cuando una heredad ha sido perma-
nentemente inundada (artículo 2.502 NII 1), con la limita- Creyó don Andrés Bello que con el tiempo todos los
ción señalada en el artículo 653, o cuando un animal inmuebles estarían inscritos. Desgraciadamente no ha su-
bravío recobra su libertad natural o un animal doméstico cedido así.
no vuelve al amparo y dependencia de quien lo poseía
(articulos 619 y 608 inciso 2 11 ). Debemos distinguir:
@Inmuebles no inscritos. y
@ En el caso de las especies y objetos que se lanzan
al mar a objeto de aligerar la nave, pudiendo si el dueño
reivindicarlas si son salvadas por otra persona (artículo
®Inmuebles inscritos.
624 inciso final, y Código de Comercio).
@ En el caso de las especies materialmente perdidas (DlINMUEBLES NO INSCRITOS
• y que se hallen bajo el poder del poseedor, como son,por
~ .ejemplo, las cosas que se hallen bajo el poder del posee- 153 ~L::::;:a.:==:.=...
dor, aunque éste ignore accidentalmente el paradero, como
son las cosas extraviadas en una casa. En general, la situación de los inmuebles no inscritos
~Péraida de la oosesión por ausencia del animus.
es muy semejante a la de los bienes muebles: se adquiere
la posesión existiendo el ánimo de poseer como señor y
Es ~;o del consUtuto posesorio, en que e] dueño de la dueño y concurriendo la aprehensión material de la cosa.
cosa pasa a ser mero tenedor (articulo 684 N° 5).
Se siguen en el fondo las mismas reglas de los arts.
~ Pérdida de la sesión or aUa del cor .us 726 y 729: la excepción que indica el artículo 726 se
an.inius: En este caso,
se pier e a posesion en r u e refiere precisamente a los inmuebles inscritos.
~.
un acto voluntario del poseedor. Y esto sucede:
Se puede invocar un título constitutivo de dominio.
@X;uando se enajena la cosa, por la tradición de ella. En este caso el simple apoderamiento material de un in-
mueble no inscrito hace adquirir la posesión. Por ejemplo,
@Cuando el Utular se!desprende de la cosa para que en la accesión, se tiene un justo título que es la accesión,
Ja ha~a
suya el primer ocupante. la buena fe se presume; luego se adquiere la posesión
regular aunstn necesitar de inscripción.

1M 169
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Blenas

Si para poseer un Inmueble no escrito se Invoca un Aquellos que opinan que la inscripción es Indispen-
titulo translaticio de dominio. se pueden presentar dos sable. se basan en que el artículo 724 no distingue; en
situaciones: que ellegtslador desea que todas las propiedades se Ins-
- @ "Si se desea adquirir la posesión regular, es Indis- criban, y en que el artículo 729 habla de la pérdida de la
pensable la inscripción en el Conservador de Bienes Raí- posesión y no de su adquisición. Sin embargo, estos ar-
gumentos son fácilmente rebatibles: si bien el artículo
ces. Ello en conformidad al artículo 702 que exige para la
724 no distingue, es preciso armonizarlo con los artículos
posesión regular. aparte del Justo titulo y de la buena fe.
726 y 729; que el ideal del legislador no se defraude,
si hay titulo translaticio de dominio. la tradición. y la
porque para adquirir la posesión regular que conduce a la
única forma de hacer la tradición de los inmuebles es
prescripción de cinco años se precisa la inscripción; por
medIante la inscripción en el Conservador de Bienes Raí-
último, que al decir el artículo 729 que por un lado la
ces. posesión se pierde. implícitamente está diciendo que por
Además, como se trata de primera inscripción. es otro se adquiere. 47
indispensable cumplir con las formalidades de publicidad
que ordena el articulo 693.
154.CImConservac16n 7 ~6rdida de la poses16n
t6h Si
se desea adquirir la posesión irregular de un ~ 108 ipmueblcsJlo Inscdtos
inmbé'ble no inscrito invocando un titulo translaticio de
dominio, ¿se requiere inscripción en el Conservador? Dijimos anteriormente que los inmuebles no inscritos
se encuentran en una situación jurídica semejante ala de
Según algunos autores, ello no sería necesario. por- los muebles; por tanto, se perderá la posesiÓn de los
que si bien el artículo 724 al expresar que: "si la cosa es inmuebles no inscritos cada vez Que falte algÚn elemento
de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripciÓn de la posesión. o ambos a la vez.
en el Registro del Conservador. nadie adquiere la posesión
de ella sino por este medio", no distingue entre la pose- De ahí que el artículo 726 disponga que "se deja de
sión regular y la Irregular. es necesario armonizarlo con poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con
los articulas 726 y 729. El artículo 724, no se aplica al ánimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes
caso en estudio. sino únicamente al de un inmueble ya expresamente exceptúan". La excepción que insinúa este
inscrito con anterioridad. Los articulas 726 y 729 estable- precepto se refiere precisamente a los inmuebles inscritos.
cen que un simple apoderamiento material que se hace de Por su parte, el articulo 729 manifiesta que "si al-
un inmueble no inscrito, es suficiente para adquirir la guien. pretendiéndose dueño. se apodera violenta o clan-
posesión. No es posible, por tanto, exigir la inscripción si destinamente de un inmueble cuyo titulo no eslá lasedlo,
sólo se desea adquirir la posesión irregular. De aceptar el que tenía la posesión la pierde". Resulta. por tanto. que
que el artículo 724 se aplica tanto a los inmuebles inscri- lo que es pérdida para una persona. es adquisición para
tos como no inscritos habría una franca contradicción otra.
con los artículos 726 y 729 que dicen que tratándose de
inmuebles no inscritos. basta el simple apoderamiento
material para adquirir la posesión. 47 Véase "Repertorio... ", T. 11, págs. 106 y siguientes.

170 171
Abrahom K1v9fsteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho CM!. BIenes

También es evidente que si el dueño de un inmueble ros. Se mantendrá así en forma continua la historia de la '
no inscrito lo enaJena, perderá la posesión, en conformi- propiedad raíz.
dad a las reglas generales. Y en este caso pierde la pose-
sión. porque le falta el corpus y el anhnus. También se podría alegar para poseer la sucesión por
causa de muerte. No se requeriría la inscripción porque
Sobre esto no hay ninguna dificultad y nadie lo dis- según el articulo 722: "la posesión de la herencia se ad-
cute. quiere desde el momento en que es deferida. aunque el
heredero lo ignore". y según el artículo 688. la posesión de
® INMUEBLES INSCRITOS la herencia se confiere al heredero por el ministerio de la
ley.
155. @LAd¡u1SIC1Ón de t; posesión de los Además. el articulo 688 tiene por objeto mantener la
. Rlue les Inscritos historia de la propiedad raíz. I
Hay en el Código un conjunto de disposiciones que
Resumiendo. para poseer un inmueble inscrito puede
constituyen la llamada "teoría de La posesión inscrita" (ar-
ticulos 686, 696, 702. 724, 924. 728, 730 Y 2.505). alegarse dos titulas constitutJvos: la prescripción y la su-
cesión por causa de muerte, y en ninguno de los dos casos
El problema reside en saber si para adguirir la pose- se requiere inscripción.
sión de un inmueble Inscrito. se regulere o no la inscrip-
ción. . ~ Se invoca un titulo translaticio de dominio. Si se
desea adquirir la posesión regular se requiere la inscrip-
Previamente debemos distinguir si se invoca un título ción en el Registro del Conservador. Se desprende esto de
constitutivo o translaticio de dominio. los articulos 724 y 702 incisos 2 11 y 3 11 , en relación con el
686, Inciso 111 •
tf&) Se invoca un titulo COnstitutivo de dominio. Sabe-
mos '!fue son títulos constitutivos de dominio la ocupa- Si sólo se desea adquirir la posesión irregular de un
ción. la accesión y la prescripción. inmueble inscrito invocándose un titulo translaticio de
La ocupación no tiene cabida aquí, porque sólo se dominio, ¿se requiere o no inscripción?
aplica a las cosas muebles. Tampoco la tiene la accesión, Los señores José Clemente Fabres, Carlos Aguirre
porque la inscripción de lo principal cubre la inscripción Vargas y Ruperto Bahamondes opinan que no hay nece-
de lo accesorio.
Sidad de inscripción. Se fundan en el artículo 708~, según
SI se invoca para poseer un inmueble no inscrito la el cual, es "posesión irregular la Que carece de unO o más
prescripción, no se requiere la inscripción en el Conser- , de los requisitos señalados por el artículo 702", el cual
vador de Bienes Raíces, porque en este caso ya se adqui- . exige para la posesión regular justo titulo, buena fe y
rió el dominio por ese medio, según el artículo 689. La tradición si hé!,Y titulo translaticio de dominio: siendo la
sentencia que otorgó la prescripción sólo debe ser inscri- Kadiclón de los inmuebles la inscripCión. si ésta no existe.
ta, según el articulo 2.513, para poder oponerla a terce- sólQ se adQUiriría la gosesión Irregular,

172 173
~ahrnnKN~enH. ______________________________ Síntesis del Derecho Civil. Uler,..

Actualmente. la mayoría de los profesores de Derecho De no ser así se llegaría al absurdo de aceptar uno
exigen la inscripción. sosteniendo que tratándose de dualidad de posesiones exclusivas: la del poseedor InsCI1··
inmuebles inscritos. la Inscripción es necesaria para ad- to y la del. que la adquiriÓ sin inscripción.
quirir cualquier posesión. sea regular o irregular. En re- Hemos dejado establecido ya que sin inscripción. no
sumen, las r~ones dadas son: se puede adquirir la posesión de los Inmuebles inscritos.
J
@EI articulo 724 no distingue, al hablar de la pose-: ni aun la irregular.
slón. y "donde la ley no distingue. no puede el hombre Los que afirmaban que se podrí~ adquirir la posesión
. hacerlo"; luego, esta disposición se apUca tanto a la pose- irregular sin inscripción, decían que se interrumpía la
sión regular como a la irregular. prescripción que obraba a favor del poseedor inscrito, si
Si se invoca para poseer un inmueble inscrito la pres- alguien se apodera de la posesión. de acuerdo al artículo
cripción. no se requiere la inscripción, ya se trate de la 2.502, NI! 2.
posesión regular como de la irregular. Pero al considerar eso. no se desconoce lo dispuesto
@)Además. el artículo 728, inciso 2 dice que "mien-
11 • en el inciso 21! del artículo 728. Sin la inscripción no se
tras subsista la Inscripción. el que se apodere de la cosa adquiere la posesión. ni aún la irregular, ni tampoco se
a que se refiere el titulo inscrito no adquiere posesión de interrumpe la prescripción que corre a favor del poseedor
ella. ni pone fin a la posesión existente"!ta inscripción inscrito.
hace las veces de posesión~'desempeña el papel del cor-
pus y del animus~ no habiendo inscdpción no hay pose-
sión; se es mero tenedor. 156f! j::::::ebi:sll-stilt!:.d~ la posesl6n

@ De no ser así. no se expllcaría el artículo 2.505. El estudio de la conservación y pérdida de la posesión


según el cual. contra titulo inscrito no hay prescripción de los inmuebles inscritos se reduce al artículo 728 que
sino a virtud de otro titulo inscdto. Y en este caso, habría dice que para que cese hi posesión inscrita. es necesario...
posesión sin titulo inscrito, ya que no se habría inscrito cancelar la inscripción.
la posesión Irregular.
Por consiguiente, de nada servirán los actos materia-
@ El mensaje del Código dice que la inscripción re- les tendientes a apoderarse de una cosa cuyo título est~
presenta el papel de la posesión: si la nueva Inscripción inscrito. Algunos dicen que en este caso se adquiere la
no tiene la virtud de cancelar la anterior. quiere decir que posesión irregular, basándose en el artículo 708 que de-
el adquirente es mero tenedor. fine la posesión irregular. Pero esta manera de pensar va
Por todos los argumentos precedentes, se puede con- contra la letra misma del inciso 2° del articulo 728. que
cluir que. tratándose de los inmuebles inscritos. para ad- dice que "mientras subsista la inscripción. elgue se apo-
quirir la posesión cuando se Invoca un titulo translaticio dera de· la cosa. a Que se refiere el título inscrito. no
de dominio se requiere Inscripción, sea que se trate de adquiere posesión de ella, ni pone fin a la posesión ex"-
posesión regular o irregular. lente".

174 175
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

Estos ataques ni siquiera interrumpen la prescrip- título no justo cancela la prtmera inscripción, porque hay
ción en favor del poseedor inscrtto. 48 una relación de continuidad aparente entre ambas, de
manera que se mantiene la historta de la propiedad raíz.
"Para que cese la posesión inscrita. es necesario que Así lo ha resuelto la Jurtsprudencia.
la inscripción se cancele". El mismo artículo 728 indica
las formas de cancelación: ® Un mero tenedor se atribuye el carácter de dueño
y enajena un inmueble. Esta nueva inscripción totalmen-
@ Por la pobmtad de las JX111.es. Sería el caso de una te desligada de la antertor, ¿cancela o no la antigua ins-
compraventa dejada sin efecto. se cancelaría la inscrtp- cripción?
ción del comprador y reviviría la del vendedor. En la prác-
tica, se hace una nueva inscrtpción. Un ejemplo aclarará la cuestión: El inmueble está
inscrtto a nombre de Juan; Pedro diciéndose dueño del
@. Por 1m decreto tudjdgL Es el caso en que se entabla inmueble se lo vende a Diego, el cual inscribe el título en
una acción reivindicatoria a resultas de la cual obtiene la el Registro del Conservador de Bienes Raíces. ¿Esta ins-
posesión una persona distinta del poseedor inscrito. El cripción de Diego cancela la inscripción de Juan?
decreto Judicial ordenará la cancelación de la inscripción
primitiva. Previamente al enunciado de las teorías que se han
formulado al respecto, debemos analizar el artículo 730,
Materialmente, la cancelación voluntaria y la por de-
que se relaciona íntimamente con la materia en estudio.
creto judicial se hacen por medio de una subinscripción.
El inciso primero de este precepto dice que: "Si el que
~ Por una nueva inscriPción en que el poseedor ins- tiene la cosa en lugar y a nombre de otro la usurpa dán-
crito fransllere su derecho a otro. Es éste el caso más dose por dueño de ella. no se pierde por uoa parte la
frecuente. posesión ni se adquiere por otra; a menos que el usurpa-
dor enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la
Se pueden presentar tres situaciones: persona a quien se enajena adquiere la posesión de la
far)El que transfiere su dominio es el dueño: el título cosa, y pone fin a la posesión anterior".
es J~o. La nueva inscripción cancela la anterior y se El caso es el siguiente: si un mero tenedor se declara
obtiene la posesión regular. Es lo que ocurre normalmen- poseedor, no por ello mejOra su título, porque la mera
te. tenencia es inmutable; en cambio, si el mero tenedor ena-
~El título que sirve de antecedente a la posesión es jena la cosa, se pone fin a la posesión anterior y se da
injusto. Por ejemplo, una persona se atribuye un manda- nacimie~to a una nueva posesión, porque el artículo 717
to que no tiene e inscribe el título a favor del comprador dice que~a posesión es personal, que no se transmite ni se
(caso del articulo 704 N° 2). Esta nueva inscripción de un transfiere~' Por tanto, aunque el titulo emane de un mero
tenedor, se puede ser poseedor, como lo hemos dicho
antertormente. También se explica el articulo 683 que es-
4M Así se ha fallado siempre. Véase .. Repertorio ...... T. 11. pág. tablece que el adquirente puede ganar la cosa por prescrip-
111. NV 4. ción, aun cuando el tradente no haya tenido tal derecho.

17ó 177
Abfaham Klv9fSten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
SíntesIs d el Deroc ho ClvU . Bktl Iot

El inciso 1" del articulo 730 se aplica tanto a los poseedor Inscrito. Así, si se ha suplantado al pos eedc Ir y
muebles como a los inmuebles no Inscritos. si otro se ha presentado como mandatario suyo sin sedf.;,
o si el título adolece de algún vicio de nulidad. slerllpre es
En resumen, si una persona se apodera de un inmue-
el poseedor inscrito el que en apariencia transfiere su
ble Inscrito diciéndose poseedor, no hay posesión, pero sí derecho, de manera que hay solución de continuidad; no
la hay,si lo enajena a su propio nombre. Y todo lo dicho se interrumpe la cadena de poseedores inscritos. 49
está en relación con el articulo 1.815 que permite la venta
de cosa ajena. Sin embargo, parece que. esta no es la solución ade-
cuada, sino que aun en este caso extremo, la nueva ins-
El inciso segundo del artículo 730 contempla la ex-
cripción desligada de la anterior cancela la anterior. Los
cepción, pues el legislador protege al poseedor que tenga
señores Oscar Dávlla. Luis Claro Solar. Manuel Somarriva
su titulo inscrito: "Con todo, si el que tiene la cosa en
y Pedro Lira, estiman que el articulo 730 no puede refe-
lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por due-
rirse a la inscripción que hace el verdadero dueño. porque
ño de ella y la enajena. no se pierde por una parte la
esta inscripción seria una ratificación que parte del po-
posesión ni se adquiere por otra, sin la competente ins-
seedor, y estaría contemplada en el articulo 728. Más
cripción. lógico es decir que la "competente inscripción" de que
Tenemos así planteado el problema, ¿cuál es la com- habla el artículo 730 se refiere a la fecha en conformidad
petente inscripción? Podría pensarse que es la que emana al Registro del Conservador. o sea. que una inscripción
del verdadero poseedor. Pero también podría sostenerse totalmente desligada de la anterior. produce el efecto de
que la competente inscripción es. sencillamente, la que se cancelar la primera Inscripción del primer poseedor ins-
hace de acuerdo con el Reglamento del Conservador de crito.
Bienes Raíces.
Esta opinión estaría apoyada también en los articu-
Algunos profesores, como don Arturo Alessandri R. y las 2.505 y 2.513. que al hablar de competente inscrip-
don Alejandro Lira. estiman que una inscripción comple- ción, se refiere a aquella hecha en conformidad a la ley.
tamente desligada de la anterior no da origen a una nueva Esta doctrina explicaría además el articulo 683 que con-
posesión. porque con ello se ha roto una de las finalidades templa el caso de venta de cosa ajena, y que da derecho
del Registro del Conservador. que es la de mantener la al adquirente para ganar la cosa por prescripción sin existir
historia de la propiedad raíz. Estos autores analizan el relación entre la primitiva y la n':leva Inscripclón. 50
problema en tomo al inciso primero del articulo 728 que
en los tres casos que contempla, y en que cesa la posesión
inscrita, es manifiesta la relación entre la antigua y la
nueva inscripción. De ahí, que una inscripción subrepti- 49 ROJ., T. XX, 2- parte. seco 1-, pág. 301; T. XXI, 2- parte. seco
cia no pone fin a la posesión anterior porque no ocasiona 1-, pág. 351: T. XXX. 2-parte. seco la, pág. 206; T. XLIV. 2- parte,
una solución de continuidad en el "Registro". En cambio. seco 1-, pág. 113.
dice el señor Alessandri. en el caso del título injusto, no 50 ROJ .• T. XXVI. 2& parle, seco la, pág. 241 : T. XXXII, 2- parle.
sucede lo mismo. El título injusto guarda relación con el seco 1-, pág. 523: T. XLIII. 2- parte. sec o 3&, pág. 65.

178 179
Ablaham Klvel$tek'l H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ srntesls del Derecho CM. Bienes

La Jurisprudencia todavía no se ha uniformado: hay 157, Recuperaci6n de la posesi6n.


fallos que apoyan cada una de las teorías enunciadas. 51
En conformidad al articulo 731, "el Que recupera le-
El problema permanece aún en el campo de la doc- .galmente la posesión se entenderá haberla tenido durante
trina; pero debemos tener presente que la cuestión reside todo el tiempo intermedio. El legislador se está refiriendo
en saber si la inscripción que hace el mero tenedor a al caso en que la posesión se recupera mediante el ejer-
nombre del adquirente. cancela o no la anterior. cicio de las acciones posesorias. El precepto transcrito
guarda perfecta armonía con el N° 2 del artículo 2.502.
No hay que olvidar que la posesión es un hecho
material, es la "tenencia de una cosa con ánimo de señor
y dueño ...... Por esto. no puede aceptarse en toda su am-
158.. Presunciones que facilitan la prueba de
plitud que siempre la sola inscripción en el Registro del la posesi6n.
conservador sea una presunción absoluta que por el A ellas se refiere el articulo 719: "Si se ha empezado
hecho de estar inscrito el bien, se tenga el corpus y el a poseer a nombre propio. se presume que esta posesión
animus. Sería exagerado aceptar que una inscripción ha continuado hasta el momento en que se alega.
pueda llegar a cubrir una posesión material que Jamás ha
existido. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno. se pre-
sume igualmente la continuación del mismo orden de
Es evidente que. según el articulo 730. para que la cosas.
nueva inscripción que practica el usurpador a nombre del
adquirente, cancele la antigua. es necesario que esta nue- Si alguien prueba haber poseído anteriormente. y
va inscripción vaya acompañada de posesión material por posee actualmente. se presume la posesión en el tiempo
parte del adquirente. Así lo ha exigido la Jurispruden- intermedio" .
cia. 52 En cambiO; la inscripción de papel para emplear los El inciso final está en íntima relación con el recién
términos de don Leopoldo Urrutia. es decir, cuando a esta estudiado artículo 731.
segunda inscripción no va unida la posesión material de
la cosa. no tiene valor, no cancela la inscripción ante-
rior. 53
m. REQUISITOS DE LA PRESCRIPCION
ADQUISITIVA

S\ Véase Victoria Pesclo. "Manual de Derecho Civil", IV. NQ 912.


pág. 369 Y .. Repertorio ...... T. 11. págs. 116 y siguientes. 159. Enunciado.
S2 ROJ. T. XLVI. 2' parle. seco la. pág. 499; ROJ. T. XLVII. 2 a Habiendo ya estudiado las reglas generales aplicables
parte. seco la. pág. 168. a toda prescripción. nos corresponde ahora ocuparnos de
53 Véase Jurisprudencia y comentarlos en .. Repertorio ...... T. 11. los requisitos de la prescripción adquisitiva. Ellos son
págs. 106 Y siguientes. tres:
180 lAl
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sfntesls del Derecho ClvA. Bienes

(!pQue la cosa sea susceptible de ganarse por pres- @) El derecho de servirse de las a~uas lluvias. porque
cripción; ellas pueden ser usadas por cualquiera persona (antiguo
articulo 838).
~Que se haya poseído la cosa, y
Se refuerza esta idea con el articulo 879 que dice que
(.l) Que esta posesión haya durado el tiempo exigido "no hay servidumbre legal de aguas lluvias".
porl( ley.
Hay que tener presente que esta materia está actual-
mente reglamentada por el Código de Aguas, cuyo texto
1~ Cosas 8usceptibles de ganarse por actual es el Decreto N° 435 de 1982 del Ministerio de
pre8crtpcl6D. Justicia.
En conformidad al articulo 2.498: "Se gana por pres- Relacionado con esta materia se presenta la cuestión
cripción el dominio de los bienes corporales. raíces o mue- de si hay lugar a prescripción entre comuneros. es decir. si
bles. que están en el comercio humano". un comunero puede ganar por prescripción la cuota del
Respecto de las cosas incorporales. sólo se ganan por otro comunero
prescrigción los derechos reales, menos los especialmente El Código Francés resuelve este problema en forma
exceptuados. que son las servidumbres discontinuas e negativa.54 Nuestro Código no contiene ningún precepto
inaparentes (artículos 882 y 917). Hay derechos reales en este sentido. excepto quizá el artículo 1.317, de cuya
que no están en al comercio humano, y que sin embargo. redacción parece desprenderse que no hay lugar a pres-
pueden ganarse por prescripción; son ellos el uso y la cripción entre comuneros: "La partición del objetó asigna-
habitación. Ello sucede cuando estos derechos se han do podrá siempre pedirse con tal que los consignatarios
constituido con un vicio legal. en cuyo caso se es sólo no hayan estipulado lo contrario".
poseedor del respectivo derecho pudiendo. por tanto,
adquirirse por prescripción. Hay razones para resolver negativamente: el ser co-
munero significa reconocer implícitamente el derecho de
Por el contrario. podemos establecer las cosas que no los demás comuneros. Para prescribir se requiere que
pueden ganarse por prescripción: haya posesión exclusiva de la cosa. y en el caso de los
E)Las cosas corporales que están fuera del comercio comuneros no existe. En el caso supuesto que el comune-
humano. o sea, las comunes a todos los hombres, como ro gozare exclusivamente de la cosa común, de parte de
el aire. el alta mar; las que pertenecen al culto divino, etc. los otros comuneros no habría sino un acto de mera to-

lb) Los derechos personales o créditos. Así se despren-


de dá articulo 2.498. que no los menciona.
~ Los derechos reales exceptuados. es decir. las ser- 54 El artículo 2.229 del Código de Napoleón dispone que "para
vidumbres discontinuas de cualquier clase y las conti- poder prescribir es necesario que la posesión sea continua e Ininte-
nuas inaparentes (artículos 882 y 917). rrumpida. pacinca. Inequivoca y a tilulo de propietario".

182 18.1
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho ClvI. Bienes

lerancia. que no confiere posesión ni da fundamento a ~. La posesión debe ser pública (no clandestina). tran-
prescripción alguna. según el articulo 2.499. inciso 111 • 55 gulla. continua y no Interrumpida.
Sabemos que el articulo 717 permite al poseedor
161 @ Poses16n de la cosa. agregar a su posesión la de sus antecesores. pero con las
dos limitaciones que el mismo precepto señala. También
La persona que desea prescribir debe realizar actos hemos dejado establecido que la posesión no se transmite
posesorios. es decir. debe poseer. . ni se transfiere. Pues bien, del Inciso 2 11 del articulo 2.500.
Hay actos que no constituyen posesión. en concepto al disponer que "la posesión principiada por una persona
de la ley: difunta continúa en la herencia yacente. que se entiende
poseer a nombre del heredero", parece desprenderse que
@ La mera tenencia nunca conduce a ·la prescripción. la posesión se transmite: pero en realidad 'ello no es así.
excepto el caso contemplado en el articulo 2.510 regla 3 11 • El articulo 717 es clarísimo: la agregación de posesiones
que hemos dicho es una excepción aparente. y que lo es una facultad para el heredero. y no una obligación.
demostraremos en su oportunidad.
acto ,., t lerancia de los ue no resultan
g,., ne~. Son actos de mera tolerancia aquellos que se
IV. INTERRUPCION DE LA PRESCRIPCION
realizan en una cosa sin gravamen para su dueño. "así. el
que tolera que el ganado de su vecino transite por sus 162. Enunciado.
tierras eriales o paste en ellas. no por eso se impone la Relacionada con el requisito que exige para que haya
servidumbre de este tránsito o pasto" (artículo 2.499. prescripción la posesión continuada de la cosa. debemos
incisos }II y 3 11). estudiar la Interrupción de la prescripción. La prescrip-
ción se compone de dos elementos principales: uno posi-
@ La omisión de actos de mera facultad. "Se llaman tivo que es la posesión de la cosa por parte del que pre-
actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar
.tende prescribir: y otro negativo. la inactividad de parte
en lo suyo. sin necesidad de consentimiento de otro". "Así. del dueño.
el que durante muchos años dejó de edificar en terreno
suyo. no por eso confiere a su vecino el derecho de Impe- . La Interrupción de la prescripción se produce cada
dirle que edifique" (articulo 2.499. incisos 111 • 2 11 y 4 11). vez que falta uno de estos elementos: si desaparece el
elemento positivo. la posesión. la interrupción es natural:
cuando cesa la inactividad de parte del dueño. la interrup-
ción es civiL t
55 Nuestros Tribunales han resuelto esta cuesllón en forma
Podemos decir. en principio, que el efecto Que produ-
negativa: C.S. ROJ. T. 18,2' parte, seco 1a, pág. 427: T. 33, 2' parte,
seco 11 , pág. 354: T. 38, 2 1 parte, seco la, pág. 1. Véase sobre este
ce la interrupción es hacer perder todo el tiempo que se
punto V. Pesclo, "Manual de Derecho Civil", T. IV, NI! 698, págs. 54 lleva corrido de prescripción; ella juega tanto en la pres-
y siguientes; M. Somarrlva, "IndivIsIón y ParUclón", T. 1, N° 167 Y cripción ordinaria como en la extraordinaria. como luego
siguientes. veremos.
184 185
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CIvil III~IIOII

1630 Interrupción natural. 164. Efectos que produce la interrupción natural.

Se produce en los dos casos que contempla el articulo La regla general es que la Interrupción hace perder
2.502: todo el tiempo anterior Que se llevaba de posesiÓn. Y si el
interesado posee nuevamente la cosa, empezará a prescri-
(í) "Cuando sin haber pasOdo la posesión a otras ma- bir de nuevo, como si se tratara de la primera ocasiÓn en
nos, 'le ha hectw, imposible el elercicio de actos posesorios, que lo hace.
como cuando una heredad ha sido permanentemente iru.Ln- Sin embargo, esta. regla tiene excepciones consigna-
dada". das en el inciso final del articulo 2.502. Tratándose de la
En este caso, la posesión ha cesado por un hecho de interrupción natural del N° 1 del mismo articulo, la Inte-
la naturaleza. Esta. disposición del N° 1 está en relación rrupción en este caso no hace perder el derecho anterior;
con el artículo 653, ubicado en el Título "De la accesión". sólo se descuenta el plazo durante el cual no han podido
En resumen, si la Inundación dura más de 5 años. el ejercerse actos posesorios (tiempo inundaCión). En lo to-
dueño del suelo pierde su dominio y el terreno pasa a los cante a la interrupción natural del N° 2, hay que distin-
riberanos; si la inundación dura menos de 5 años, el guir:
terreno vuelve a su dueño; si estaba en poder de un po- @ Si se recobra la posesión por vías de hecho, se
seedor, se interrumpe la prescripción a su favor. pierde todo el tiempo anterior y se empieza a contar de
nuevo (aplicación de la regla general).
t21"Cuando se ha perdido la posesión por haber entra-
do Wella otra persona". Es este un caso de interrupción
natural provocado por el hombre.
o Si se recobra por medios legales, o sea, mediante
el ejercicio de la acción posesoria correspondiente, se en-
tiende que la prescripción nunca se ha interrumpido.
Puede observarse que tanto en el N° 1 como el N° 2
se refieren a la pérdida de la posesión por vías de hecho. Esta disposición última guarda relación con el articu-
lo 731. según el cual, el que recupera legalmente la pose-
La interrupción natural del N° 1 también se aplica a sión perdida, se entenderá haberla tenido durante todo el
los inmuebles inscritos; se ha entendido que también afecta tiempo intermedio.
a la posesión inscrita, porque el artículo 2.502 no hace
ninguna distinción, sino que se refiere sencillamente al I La interrupción natural puede ser alegada por cual-
caso en que no se ejerce la posesión, a un hecho natural quiera persona que tenga interés en ello; ello es evidente
que puede afectar a toda posesión. } por su propio fundamento.

Esto aparece más claro en caso del N° 2 que no tiene 165.@ Interrupción civil.
aplicación respecto de los inmuebles inscritos; el apode-
ramiento material del inmueble inscrito no constituye in- Es aquella que se produce cuando cesa la inacción
terrupción de la posesión ni de la prescripción, según el del verdadero dueño o del que pretende ser tal. Como dice
inciso 2° del artículo 728. el articulo 2.503 "es todo recurso judicial intentado por el

186 187
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Bienes

que se pretende verdadero dueño de la cosa contra el ~ El abandono de la Instancia. hoy llamado abandono
seedor'. del procedimiento. está reglamentado en el Código de Pro-
cedimiento Civil. articulos 152 a 157; la negligencia del
No basta con que el dueño haga una manifestación demandante ha producido el abandono de la Instancia. su
verbal o escrita. por solemne que ella sea. La ley sólo efecto en materia de prescripción es considerar que no ha
acepta la actuación judicial. que es el entablamiento de la habido suspensión (articulo 156).
acción reivindicatoria. Además. es indispensable que esta
demanda Judicial llegue a conocimiento del poseedor; es
decir. debe noUficársele. El articulo 2.503. que define la
o Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.
La sentencia Judicial en asuntos litigiosos no forman nue-
interrupción civil. contiene algunos casos en que ni aún vos titulos: son titulos declaraUvos. Ciertamente que pue-
la acción judicial produce el efecto de interrumpir la pres- de haber algún error. pero la sentencia judicial produce
cripción: una presunción inamovible la legalidad. El demandado. el
poseedor. triunfante en el juicio. para defenderse de otra
ID
Si la notifICación de la demanda no ha sido hecha acción que entable la misma persona. no tiene por qué
en forma legal Sin embargo. se ha fallado que si la de- Invocar la prescripción sino que basta que le oponga la
manda ha sido presentada ante tribunal Incompetente. excepción de cosa juzgada. que sabemos que es de efectos
produce el efecto de interrumpir la prescripción. 56 La Corte relativos.
Suprema ha manifestado que también produce este efecto
la demanda entablada por un incapaz que no puede va- La interrupción civil. según el artículo 2.503. sólo
lerse por sí mismo. y que posteriormente es declarada puede alegarla el que ha entablado la acción. La razón es
nula por tal causa. 57 que tanto los actos jurídicos como los actos JudiCiales son
de efectos relativos.
Ha dicho en estos dos casos que hay manifestación
de voluntad de parte del propietario. de poner término a Sólo hay una excepción. contemplada en el artículo
su inactividad. 2.504. que determine que "si una propiedad pertenece en
común a varias personas. todo lo que interrumpe la pres-
~Si el recurrente desistió expresamente de la deman- cripción respecto de una de ellas. la interrumpe también
da o se declaró abandonada la instancia. Se contemplan respecto de las otras".
dos casos: al desistimiento de la demanda. No necesita
mayores explicaciones ya que es evidente que si el recu-
rrente se desiste la demanda es porque considera que el 166. Efectos que produce la interrupci6n
poseedor es realmente dueño o que tiene un legítimo civil.
)"
derecho; b) abandono de la instancia. En realidad. esto Hay que considerar la calidad del fallo que resolVió el
revela una renuncia táclla al derecho. litigio. SI el fallo es favorable al propietario. el poseedor
pierde definitivamente la posesión, ya que es condenado
a restituir la cosa; si es favorable al poseedor. se enten-
56 C .A. Santiago. Gaceta 1913. T. 1. pág. 1.252. s. 401. derá no haber sido interrumpida la prescripción por la
57 ROJ. T. XXVII. 2& parte. seco )&. pág. 240. demanda (articulo 2.503. inciso final).

188 189
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho Civil rll'~11U/¡

La Interrupción de la prescripción tiene lugar tanto En la natural se procede de momento a momento.


en caso de prescripción ordinaria como en la extraordina- Así, el plazo de un día a partir de hoy, a las 9 de la
ria. Se deduce esto debido a la ubicación que tiene la mañana, se cumple mañana a la misma hora.
interrupción en este párrafo 2 del Título XLII del Libro IV;
está antes del artículo 2.506 en que se clasifica la pres- En la computación legal el día representa una unidad
cripc1Dn y antes del artículo 2.510 regla 3 1 , que refiéndose de tiempo comprendido entre una medianoche y otra. cal-
a la prescripción extraordinaria requiere que la posesión culándose por entero sin tomar en cuenta las fracciones.
sea ininterrumpida. Así, el plazo de un mes a partir del 13 de octubre a las 9
de la mañana se cumple el 13 de noviembre a las 12 de
167. ID) TI1lIUICUI'BO del tiempo. la noche (artículo 48 Código Civil).

Este tercer elemento, es común a la prescripción ad- La regla es la computación legal; la natural es la
quisitiva y a la extintiva. excepción.

Todos los actos Jurídicos se desarrollan en .el tiempo. Entre nosotros el cómputo legal tiene lugar en los
Relacionado con esta materia, debemos estudiar la deter- plazos de días, meses y años, pero no en el de horas, en
minación y la computación del tiempo. que rige la computación natural, como es el caso del ar-
tículo 1.879.
168. Determinación del tiempo. @ Plazos continuos !J discontinuos. Plazo continuo es
el que corre sin interrupción.
En Chile. el tiempo se determina de acuerdo al Calen-
dario Gregoriano establecido en 1582 por el Papa Gregorio .Plazo discontinuo es el que sufre suspensión durante
XIII. los días feriados (días feriados: aquéllos en los cuales no
puede actuarse en Juicio). articulo 50.
El Código. en general, considera los plazos de años.
meses y días. Por regla general los plazos son continuos. existen.
sin embargo, excepciones:
Excepcionalmente. y en casos muy calificados. se
refiere a las horas y. aún a los momentos. Así el artículo 1) En el mismo articulo 50. se dice que no se com-
1.879, da un plazo de 24 horas para pagar el precio en prenderán los días feriados cuando expresamente en la
caso que se haya estipulado pacto comisorio calificado, es ley o en el acto de la autoridad respectiva se diga que el
decir, que por no pagarse al tiempo convenido, se resuelva plazo es de días útiles. "
ipso facto el contrato de venta; se refieren a plazos de
momentos los artículos 74, 955 Y 956. 2) La segunda excepción liene lugar tratándose de
términos de días indicados en el Código de Procedimiento
Civil: en que no cuentan los feriados (artículo 66 Código
169. Cómputo del tiempo. de Procedimiento Civil).
«!lLegal!J naturaL Se pueden concebir dos formas de La razón reside en que los Tribunales no funcionan
computación: la natural y la ctvil o legal. los días feriados.
190
191
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Bienes

Cómputo de tiempo en materia procesal: Entre ambas existe mucha semejanza, ya que una y
otra importan extinción de derechos: pero su naturaleza
Ya sabemos que en materia civil los plazos de días se
intrínseca es diversa.
suspenden durante los días feriados.
En el procedimiento civil. las actuaciones judiciales La prescripción se produce como sanción a una ne-
deben realizarse no sólo en días hábiles, sino también en gligencia.
horas hábiles. Son días hábiles los no feriados. Son horas La caducidad se exige para que el acto o el derecho
hábiles la que median entre las ocho y las veinte horas se ejecute o ejercite dentro de cierto plazo.
(artículo 59 Código de Procedimiento Civil).
En cambio, en el procedimiento penal no hay días ni Ejemplos de plázo de caducidad y términos fatales: el
horas inhábiles. artículo 1.885. que indica que "el tiempo en que se podrá
intentar la acción de retroventa no puede pasar de cuatro
Cómputo de los plazos en materia comercial. Rigen años contados desde la fecha del contrato"; el artículo
las mismas normas del Código Civil. Así lo dice el Código 1.880 que dice que el pacto comisario en ningún caso
de Comercio en su artículo 110. "En la computación de puede hacerse valer transcurridos cuatro años desde la
los plazos de días, meses y años, se observarán las reglas fecha del contrato. Aquí se indica un plazo de prescrip-
que contienen los artículos 48 y 49 del Código Civil, a no ción, pero en el fondo es de caducidad.
ser que la ley o la convención dispongan otra cosa".
La apelación debe interponerse en el término fatal (y
El articulo 111 del Código de Comercio conUene una también de caducidad) de 5 días, contados desde la noti-
norma excepciona): "La obligación que vence en día do- ficación de la parte que entable el recurso (artículo 189
mingo o en otro día festivo, es pagadera al siguiente". Código de Procedimiento Civil).
fa Plazos fatales y rw fatales. Se refieren a esta ma-
teri~os artículos 49 del Código CivIl y 64 de) Código de
Procedimiento Civil. v. DIVERSAS CLASES DE PRESCRIPCION
Plazos fatales son los que por su solo vencimiento
extinguen un derecho que no se ha ejercido en o dentro 170. Clasificación.
del tiempo que comprenden.
Según el articulo 2.506 la prescripción adquisitiva es
Plazos no fatales son los que no extinguen por su solo ordinaria o extraordinaria.
vencimiento el derecho que debió ejercerse en o dentro del
espacio de tiempo que comprenden. siendo necesario una La prescripción adquisitiva ordinaria tiene como ele-
declaración judicial. mentos la posesión regular y el transcurso del tiempo. En
cambio la.,prescripción adquisitiva extraordinaria tiene por
Relacionado con esta materia está la caducidad. que base la posesión irregular y en consecuencia, el tiempo
suele confundirse con la prescripción extintiva. que se requiere para adquirir por este modo es mayor.
192 193
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del De,echo (:11111 fllol*

171.8 Prescrlpcl6n ordlDarla. De esta disposiciÓn algunos han querido deduclr (IIU·
la herencia yacente es una persona Jurídica. porqlle el
El articulo 2.507. indica que para prescrtbir ordina- articulo 2.509 dice "Se suspende la prescripción ordlnarlu
rtamente. se requiere posesiÓn re¡ular no interrumpida y en favor de las personas siguientes ... " y enumera ellln'
además el lapso de tiempo gue exige la ley.58 ellas a la herencia yacente.
Ef' plazo de prescrtpciÓn. según el articulo 2.508. es En realidad. es una ventaja establecida en favor del
dedos años.para los bienes muebles y de cinco años para heredero ignorado. cuyos intereses están resguardados
los bienes raíces. por el curador de la herencia yacente.
Para calcular estos plazos deben aplicarse las reglas
generales de los artículos 48. 49 Y 50. El plazo es conti- Por lo demás. el artículo 2.346 hace una clara distin-
ciÓn entre las personas Jurídicas y la herencia yacente. al
nuo y de días completos.
disponer que "Se puede afianzar a una persona jurídica y
a la herencia yacente".
172. SUSpeDSiÓD de la prescrlpcióD.
"No se suspende la prescripción en favor de la mujer
La. suspensiÓn es el beneficio establecido por la ley a divorciada o separada de bienes. respecto de aquéllos que
ciertas personas. para que en su contra no corra la pres-., administra" (artículo 2.509).
cripclÓn. mientras dura su incapaCidad o el motivo gue ha
tenido en vista al legislador. En el divorcio perpetuo. que acarrea la disolución de
El CÓdigo no define la suspensiÓn; sÓlo enumera en la' sociedad conyugal. la mujer tiene plena capacidad.
el articulo 2.509 las personas en cuyo favor corre la sus- También puede darse que por acuerdo de las partes. de la
ley. o por decreto judicial se establecezca separación de
pensiÓn:
bienes. Si esta separación es total. se produce el mismo
10. Los menores. los dementes. los sordomudos. y efecto que en el divorcio perpetuo.
todos los que estén bajo potestad paterna o bajo tutela o
curaduría. (Véase articulo 338); 2°. La mujer casada en Ahora bien: el articulo 2.509 señala que "no se sus-
sociedad conyugal mientras dure ésta; y 3°. La herencia pende la prescripción en favor de la mujer divorciada o
yacente. (Véase artículo 1.240). separada de bienes. respecto de aquéllos que administra".
Se suspende la prescrtpciÓn en favor de la herencia Si. por ejemplo. un tercero se apodera de un fundo de
yacente. dice el N° 3 del artículo 2.509. Vale decir. de la una mujer casada que adminislraba su marido. la pres-
herencia que aún no ha sido aceptada por el heredero y cripción se suspende.
por cuya razÓn ha sido declarada yacente.
En cambio. si un extraño entra a la casa de Santiago
que adminislraba la mujer por su cuenta (en virtud del
58 Sólo en la prescripción ordinaria se exige posesión regular patrimonio reservado) la prescripción no se suspende.
(artículos 702. 894 Y 2.507). C.A. de Stgo.• Cae. 1886. NIl 27. pág. 18
(Cons. 5". pág. 20). A este último caso se refiere el inciso en estudio.

194 195
Abraham Klverste/n H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sfnfesls del Derecho Civil. Bienes

173. "La prescrlpcl6n se suspende siempre 2) Donde existe la misma razón, debe existir la misma
entre c6nyuges". disposición. Las razones que se han tenido en vista para
(Inciso final). Respecto a la prescripción ordinaria. no suspender la prescripción ordinaria valen también para la
hay dudas. extraordinaria.
El problema reside en si este inciso permite que la 3) El articulo 2.511, si bien dice que la prescripción
suspensión rija también en materia de prescripción ex- extraordinaria no se suspende en favor de las personas
traordinaria. enumeradas en el articulo 2.509, no alcanza el caso de los
cónyuges, porque éstas no están enumerados en el articu-
Las razones que el legislador ha tenido para suspen- lo 2.509, sino contemplados en una disposición aparte,
der la prescripción entre cónyuges son numerosas. en el inciso final.
al Si entre cónyuges hubiera prescripción. sería ésta Por el contrario. otros autores sostienen que la pres-
causa de perturbaciones dentro del hogar. cripción sólo se suspende entre cónyuges con respecto a
b) El marido es el usufructuario legal de Jos bienes de la prescripción ordinaria. pero no con respecto a la ex-
la mujer (Ley como modo de adquirir). traordinaria.

El usufructuario es un mero tenedor. y luego, no Don Alfredo Barros Errázuriz. entre otros autores. da
puede prescribir, ya que sabemos que la mera tenencia no las siguientes razones:
da lugar a la prescripción (excepto articulo 2.510, regla 1) El articulo 2.509 constituye un beneficio que la ley
3 a). . otorga: es, por lo tanto. una disposición excepcional que
c) La ley prohibe las donaciones irrevocables entre no admite interpretación analógica. sino restrictiva.
cónyuges; si se hacen, se miran como revocables y deben 2) Las palabras "siempre entre cónyuges" que se em-
confirmarse en el testamento. De permitirse las prescrip- plean en el artículo 2.509 no deben tomarse en el sentido
ciones entre cónyuges, en el fondo esta prescripción po- de que aplica tanto a la prescripción ordinaria como a la
dría encubrir una donación irrevocable. extraordinaria. sino que se refieren al inciso anterior. es
Se ha discutido si la suspensión entre cónyuges se decir. que se aplica tanto a la mujer en el régimen normal
aplica también a la prescripción extraordinaria. del matrimonio. como a la divorciada y a la separada de
bienes;
Se han dado diversos argumentos enJavor de que la
suspensión rige tanto en la prescripción ordinaria como 3) El término "enumeradas" que emplea el artículo
en la extraordinaria. Los señores Arturo Alessandri 2.511 está tomado en el sentido de "indicadas", "tra.nscri-
Rodríguez, José Clemente Fabres y Gutllermo Correa son tas" y no en el concepto rígido de señaladas con números.
partidarios de esta tesis, porque: Como observación final. debemos advertir que el ar-
1) El articulo 2.509 dice que se suspende siempre la
tículo 2.509 constituye una disposición de carácter
prescripción entre cónyuges, sin hacer distinción alguna. taxativa. esto es. no hay más causales de suspensión que
las ahí enumeradas.
196
197
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Bienes

174. Diferencias entre interrupci6n y suspensi6n. suspensión se aplica sólo a la ordinaria. salvo el caso
entre cónyuges, en donde la cuestión se discute. Hay sí
Primera diferencia: El efecto propio de la Interrupción que tener presente que tanto la Interrupción como la sus-
es hacer perder todo el tiempo anterior que se llevaba de pensión de la prescripción perjudican al poseedor.
posesión, con excepción de la reglada en el NI! 1 del ar-
ticulo 2.502. '
175. D) Prescripcl6n extraordinaria.
El efecto propio de la suspensión es semejante al de
esa Interrupción natural de la primera especie, es decir, Exige la posesión irregular. y que ésta haya durado
sólo se descuenta el tiempo de su duración. sin interrupción durante diez años.
Ejemplo: llevo un año en posesión de un mueble. El Reglas para el cómputo del plazo: a) Es indiferente
propietario cae en demencia. MI plaw de prescripción se que la persona contra quien se prescribe esté ausente o
suspende mientras dura esta demencia. Cuando cese, me presente; b) El plazo de diez años vale tanto para los
bastará un año más para ser dueño del mueble. muebles como para los Inmuebles; c) El plazo de diez años
Segunda diferencia: La interrupción es causada por corre contra toda persona y no se suspende.
un hecho externo, ya sea de la naturaleza o del hombre; Por esto se dice que "pasados diez años, no hay nin-
la suspensión, tiene su fuente en la ley. obra de pleno guna suspensión que pueda Invocarse".
derecho.
El articulo 2.510 se refiere a la prescripción extraor-
La suspensión está establecida en atención a la In- dinaria y dice:
capacidad del propietario: no se necesita de un hecho
externo. "El dominio de cosas comerciales que no ha sido ad-
quirido por la prescripción ordinaria. puede serlo por la
Los incapaces por sí solos no pueden alegar la pres-
extraordinaria. bajo las reglas que van a expresarse".
cripción: deben actuar auxiliados por sus representantes
o éstos a su nombre. 111) "Para la prescripción extraordinaria no es necesa-
El objeto de la suspensión es evitar que por negligen- rio título alguno". (Hay que relacionarlo con el artículo
cia de los representantes legales, se perjudiquen los inte- 708).
reses de los Incapaces. 2i1) "Se presume en ella de derecho la buena fe, sin
Tercera diferencia: Siendo la suspensión un beneficio embargo. de la falta de título adquisitivo de dominio".
de carácter excepcional, s610 puede alegarla aquel en cuyo
3 11 ) "Pero la existencia de un título de mera tenencia
favor está establecida: la interrupción puede alegarla cual-
hará presumir mala fe. y no dará lugar a la prescripción,
quiera que tenga interés en ella, cuando la interrupción es
a menos de concurrir estas dos circunstancias".
natural, y el que ha entablado la acción. cuando la Inte-
rrupción es cfvfl. El mero tenedor no puede por un acto subjetivo me-
Cuarta diferencia: La interrupción se aplica tanto en jorar su título. transformado la mera tenencia en pose-
la prescripción ordinaria como en la extraordinaria: la sión. El artículo 716 establece la regla general a este res-

198 199
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ SíntesIs del Derecho CIvR. Bienes

pecto: "El simple lapso de tiempo no muda la mera tenen- prescripción se ganan todos los derechos reales que no
cia en posesión: salvo el caso del articulo 2.510 regla 3·... están especialmente exceptuados.
Este principio tiene excepciones, que más bien son Están especialmente exceptuados las servidumbres
confirmaciones. Se transforma la mera tenencia en pose- discontinuas e inaparentes. las cuales según el articulo
sión, cuando el mero tenedor enajena la cosa a su nom- 882 inciso 1° "sólo pueden adquirirse por medio de un
bre. El adquirente pasa a ser poseedor porque la tradición titulo; ni aún el goce inmemorial bastará para constituirlas".
le sirve de titulo. Hasta aquí hemos estudiado las reglas que se aplican
La regla 3 del artículo 2.510 está de acuerdo con el
11 para la prescripción del derecho de dominio.
principio general del artículo 716. en el sentido que no Veremos ahora las reglas gue se aplican para prescri-
basta el simple lapso de tiempo para mudar la mera te- bir los demás derechos reales~'En estos casos tendrá apli-
nencia en posesión. Exige. además. algunos requisitos cación la prescripción cuando en la constitución de estos
dificiles de cumplir. derechos reales ha habido un vicio~\ luego, sólo se podrá
"}II. Que el que se pretende dueño no pueda probar adquirir la posesión de ellos, y para adquirir el dominio
que en los 10 años se haya reconocido expresa o tácita- será indispensable la prescripción.
mente su dominio por el que alega la prescripción". El articulo 2.512 contiene la norma general que se
"2 18 • Que el que alega la prescripción pruebe haber aplica: "Los derechos reales se adquieren por la prescrip-
poseído sin violencia. clandestinidad ni interrupción por ción de la misma manera que el dominio y están sujetos
el mismo espacio de tiempo". a las mismas reglas".
Al concurrir estas circunstancias. se manifiesta que Estos otros derechos reales son: servidumbres conti-
el que comenzó como mero tenedor. ha tenido la cosa nuas y aparentes, usufructo, uso y habitación, hipoteca
como señor y dueño. y herencia, censo si persigue la finca acensuada.
La mera tenencia se transforma en posesión. no ya El mismo artículo 2.512 indica las excepciones:
por la sola voluntad del tenedor ni por el simple transcur- 1°) Derecho de censo cuando persigue La finca
so del tiempo, sino también, por negllgencia de parte del acensuada. sólo se adquiere por prescripción extraordina-
dueño. ria de ;c1iez años. \,
2°) Derecho de herencia. que se puede adquirir por
VI. PRESCRIPCION DE DERECHOS REALES dos formas: Q generalmente por prescripción extraordi-
QUE NO SON EL DOMINIO naria de'''diez año~,@excepcionalmente, una prescripción
ordinaria de 'Cinco años~'en el caso del inciso final del N°
4 del artículo 704 en armonía con el 1.269, que dice que
176. Enunciado. el derecho de herencia prescribe en diez años, pero excep-
El artículo 2.498. en su Inciso final. Indica que por la cionalmente en cinco. en el caso del heredero putativo.

200 201
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del DO/fIcho < Ivll 111......~.

Existen dos acciones propietarias: la acción reivindi- Claro que el que ha sido privado de la posesloll. pu
catoria que se aplica a cosas singulares; y la acción de dIÍa ejercer la acción posesoria correspondiente; pero (·s
petición de herencia que se aplica a universalidades. tas tienen un plazo de duración muy corto: 1 año, (':111011
ces ejerce la reivindicatoria.
El artículo 1.269 se refiere a la prescripción extintiva:
toda prescripción adquisitiva lleva consigo una extintiva La leyes exigente en cuanto al empleo de las exeep
(articulo 2.517). ciones.
Si al heredero putativo le ha sido concedida la pose- Las excepciones pueden ser dilatorias o perentorias.
sión efectiva. este decreto le sirve de justo título. adquiere
la posesión regular y puede prescribir en cinco años. con- Las dilatorias tienen por objeto corregir el proce-
tados como para la adquisición del dominio. dimento: pero en la práctica se emplean para dilatar un
juicio (artículo 303 del Código de Procedimiento Civil) ..
3 11) Derecho de servidwnbre, continuas y aparentes.
Se adquieren por prescripción ordinaria de cinco años, Las perentorias tienen por objeto matar o enervar la
haya posesión regular o Irregular, y haya o no justo título acción.
y buena fe en la inscripción (artículo 882, inciso 2).
La regla general es que las excepciones sólo pueden
oponerse en la contestación de la demanda. así como tam-
bién el demandante debe ejercer todas sus acciones en la
vn. EFECTOS DE LA demanda.
PRESCRIPCION
La de prescripción hace excepción a esta regla gene-
ral: se puede oponer en cualquier momento del Juicio, por
177. Generalidades. escrito, pero antes de la citación para oir sentencia en
"
primera instancia. o de la vista de la causa en segunda
Por medio de la prescripción se adQuiere el dominio (artículo 310 Código de Procedimiento Civil) .
. de las cosas; por lo tanto. una vez Que se cumpla el plazo-
de prescripción. nace Para el prescribiente una acción y La prescripción debe ser alegada. lo que es una apli-
_una excepción. Una acción para exigir la restitución de la cación de las reglas generales de procedimiento.
cosa en caso de que sea privado de su posesión. y al El título que se Invoca en este caso es la sentencia
mismo tiempo. una excepción para oponerla al dueño en que declaró la prescripción que sabemos que sólo se ins-
contra de quien se ha prescrito. en caso que le quisiera cribe con el objeto de oponerse a terceros (artículo 2.513),
ser arrebatada la cosa. y de dar publicidad a la propiedad raíz. colocando el in-
Esta es la regla general que existe en procedimiento. mueble bajo el régimen de la propiedad inscrita.
en donde se actúa ya sea atacando por medio de una
acción. o defendiéndose por medio de una excepción.

202 203
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho ClvU. Bienes

VllI. PRESCRIPCION CONTRA TITULO 3) El articulo 2.510 es una norma excepcional que
INSCRITO prima sobre el 2.505.
Además se dice que en caso contrario no habría nunca
178. Planteamiento del problema. prescripción extraordinaria contra titulo inscrito. y que de
El artículo 2.505 reglamenta la prescripción de los no aceptarse esta doctrina. se llegaría al absurdo de que
bienes inscritos. Dice que "contra un titulo inscrito no la ley protege al propietario negligente en perjuicio del que
tendrá lugar la prescripción adquiSitiva de bienes raíces. trabaja el Inmueble. 59
o de derechos reales constituidos en éstos. sino en virtud ActualmeTúe. se exige inscripción tanW para adquirir
de otro titulo inscrito: ni empezará a correr sino desde la por prescripción ordinaria o extwordjoodo (Claro Solar.
Inscripción del segundo". Alessandrt, Barros Errázuriz); se dan para ello las siguien-
Cuando estudiamos el articulo 728 nos referimos al tes razones:
2.505. en el caso de cancelación de la inscripción cuando @El articulo 2.505 no hace distingos.
el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro.
e La ubicación de este articulo indica que el legisla-
El problema que se nos presenta ahora. ya superado dor no guiso hacer distingos Es el último que trata de las
por la Jurisprudencia. es saber si también se exige ins- reglas generales aplicables a toda prescripción. ya que en
cripción para adquirir un Inmueble por prescripción ex- el próximo (2.506) se entra a clasificar la prescripción.
traordinaria .. O en otras palabras ¿el articulo 2.505 se
refiere sólo a la prescripción ordinaria o se aplica también @ En el proyecto. el actual artículo 2.505 estaba co-
a la extraordinaria? locado dentro de las reglas aplicables sólo a la prescrip-
ción ordinaria. Al hacerse la redacción definitiva. se le
Don Ruperto Bahamondes y don J. E. Monlero esti- colocó entre las normas aplicables a toda prescripción. lo
man que esta dispOSición del artículo 2.505 sólo es apU- que indica la Intención del legislador.
,..cable cuando se emplea la prescripción ordinaria. Creen
que tratándose de adquirir un inmueble por prescripción @Refutando al señor Bahamondes. se dice que Si el
extraordinaria no es necesado inscripciÓn y ello por las artículo 2.510 es excepcional porque reglamenta sólo la
siguientes razones: prescripción extraordinaria (tanto de muebles como de
inmuebles) el 2.505 es doblemente excepcional. porque se
@El artículo 708 dice que posesión irregular es la refiere sólo a los inmuebles. y a los inscritos. Por consi-
que carece de uno o más de los requisitos enumerados en guiente. el 2.505 se aplica con preferencia al 2.510.
el articulo 702. Y para la prescripción extraordinaria bas-
ta la posesión irregular. @ Decía el señor Bahamondes que de no aceptarse su
doctrina. nunca se podría adquirir por prescripción ex-
2) El propio artículo 2.510 que rige la prescripción
extraordinaria. no exige título alguno. y presume de dere-
dIO la buena fe. sin embargo. de la falta de un título 59 Esta opinión ha sido acogida una vez por la Corte de Apela-
adquisitivo de dominio. ciones de SanUago. RDJ., T. XXVI. 2" parte. seco 2". pág. 1.

JIM 205
Abraham K/versteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

tnlordinaria contra titulo inscrito. No hay tal, ya hemos


visto el caso del pretendido mandatario que enajena la
cosa en contra de su pretendido mandante.
6) Al exigirse la inscripción en todo caso, se cerraría
con el articulo 2.505 en forma armónica la teoría de la
posesión inscrita. Se estabilizarían así todos los derechos,
reinaría la tranquilidad social.
7) El argumento del señor Bahamondes que se refiere
al dueño negligente contra el que trabaja, podrá ser una CAPITUW VII
crítica a la ley, pero no una razón de peso.
DE LA ACCION REIVINDICATORIA

l. Generalidades
11. Condiciones para Entablar la Acción
Reivindicatoria
III. Contra quién se puede Reivindicar
IV. Prescripción de la Acción Reivindicatoria
V. Medidas Precautorias Durante el Juicio
VI. Prestaciones Mutuas

206
CAPITULO VII

DE lA ACCION
REIVINDICATORIA

l. GENERALIDADES

179.- Concepto.

"La reivindicación o acción de dominio es la que tiene


el dueño de una cosa singular. de que no está en pose-
sión. para que el poseedor de ella sea condenado a resti-
tuirsela" (articulo 889).
No es la única por la cual puede ampararse el dere-
cho de dominio. Del contrato del arrendamiento. del co-
modato. etc., nacen acciones personales para obtener la
restitución de la cosa.
El dueño, en todo caso, puede emplear la reivindica-
ción; ello no es frecuente debido a las dificultades de
prueba. ya qm(se necesita probar el dominio~' En cambio.
si se emplea la acción derivada del contrato basta con
acreditar la existencia de éste.

209
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

U. CONDICIONES PARA ENTABLAR LA este caso, siendo ya el propietario, y si es privado de la


ACCION REIVINDICATORIA cosa, puede entablar la reivindicación.
No entabla la acción publiciana del articulo 894, ya
Para ello es necesario: que en tal caso no es poseedor, sino dueño.
JO. Que la persona sea dueña de la cosa.
b) El poseedor regular ha enterado ya el plazo, pero
2°. Que no esté en posesión de la cosa. la prescripción no ha sido declarada judicialmente.
3 11 • Que la cosa sea susceptible de reivindicarse. c) El poseedor regular le está corriendo el plazo de
Estudiaremos estos requisitos en el orden indicado. prescripción.
Si no ha cumplido el plazo de prescripción, ¿puede el
180.- 1) Es necesario ser dueño de la cosa. poseedor regular entablar la acción reivindicatoria?
El artículo 893 dice que puede reivindicar el propie- El profesor Alessandri Rodríguez responde negativa-
tario cualquiera que sea la calidad que tenga (propiedad mente: sólo puede intentarla el poseedor regular que haya
plena o nuda, absoluta o fiduciaria). Podrá, entonces, cumplido el plazo indicado para la prescripción. Agrega
también reivindicar el comunero, en cuanto es propietario que el artículo 894 no se refiere a los poseedores regulares
de su cuota (articulo 892). que no hayan enterado el plazo prescrito por la ley, por-
que el hecho de que otro se apodere de la cosa, constituye
Excepcionalmente, el poseedor podrá reivindicar la un caso de interrupción natural (de la segunda especie)
cosa, aunque no se pruebe dominio. ejerciendo la llamada que hace perder todo el tiempo ganado con anterioridad,
acción publiciana. contemplada en el artículo 894 que se de manera que ya el poseedor no estaría en situación de
concede al que ha perdido la posesión regular de la cosa adquirir la cosa por prescripción.
y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripción;
pero no se podrá ejercer ni contra el verdadero dueño ni Otros piensan y con buenas razones. que la Acción
contra el que posea con igual o mejor derecho. Publiciana ha sido establecida en favor del poseedor regu-
lar que está en vías de poder ganar la cosa por prescrip-
Muchas veces es dificil probar el dominio, y, en cam- ción, cuando el plazo aún no se ha cumplido. Se dice que
bio, es posible acreditar la posesión; además, conforme al don Andrés Bello tomó esta institución íntegramente del
artículo 700 inciso 2° al poseedor se le presume dueño, Derecho Romano y allí está establecida en este sentido.
por tener generalmente esta calidad. Por 10 demás, el articulo 894 es claro, pues dice: "poderla
Se presenta un problema doctrinario, en relación a ganar por prescripción."
las situaciones en que se puede encontrar el poseedor El que ha enterado ya el plazo no es poseedor: es
regular: dueño: la sentencia que declara la prescripción es un
a) El poseedor regular ha enterado ya su plazo de titulo declarativo. El dueño entabla la acción reivindicatoria
prescripción. y ello ha sido declarado judicialmente. En y no la publiciana.

210 211
Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho ClvU. Bienes

El inciso final del articulo 894 confirma que ésta es cambio. si es derivativo. tiene que probar. además. el
la buena doctrina al decir que esta acción no se puede dominio de sus antecesores. porque nadie puede adquirir
alegar contra el verdadero dueño ni contra el que pos~a más derechos que los de sus antecesores.
con Igual o mejor derecho.
Hemos dicho que la inscripción representa la pose-
sión. es el corpus y al animus. SI un poseedor inscrito es
181.- 11) El dueño debe haber sido privado de la
privado materialmente de un inmueble. no entabla la ac-
posesi6n de la cosa.
ción reivindicatoria porque no se le ha privado de la po-
Los litigantes de esta acción son: propietario no po- sesión.
seedor contra el poseedor no dueño; el objeto de la liUs:
es la posesión.
182.- In) Que la cosa sea susceptible de
En la acción reivindicatoria el dominio sirve como reivindicarse.
antecedente, como causa de pedir.
El Párrafo 111 de este Título XII del Libro 11 se refiere
Se observa la diferencia que existe entre esta acción a las cosas que pueden relvindicarse. El articulo 889 ha
y las posesorias. En la reivindicatoria el dominio es la dicho que la cosa debe ser singular.
causa de pedir; en las posesorias, la causa de pedir es la
posesión. "Es condición esencial para que pueda prosperar la
acción reivindicatoria que se determine y especifique de
El que reivindica una cosa. diciéndose dueño de ella,
tal manera la cosa singular que se reivindica que no pueda
debe acreditar su dominio, ya que al entablar la acción
caber duda en su Individualización. a fin de que la discu-
reconoce en su contrincante la calidad de poseedor y el
sión de las partes pueda recaer sobre una cosa concreta
arUculo 700 establece la presunción de que el poseedor es y que los Tribunales resuelvan el litigio con pleno conoci-
reputado dueño, mientras otra persona no Justifique serlo. miento de los hechos. 60
Pero hay una excepción: cuando el reivindicante es el
"Sólo pueden reivlndicarse las cosas singulares y no
Fisco. no está obligado a probar su derecho de dominio,
las universalidades".61
ya que el articulo 590 dice que "son bienes del Estado
lodas las tierras que, estando situadas dentro de los Iími- El articulo 890 dice que pueden reivindlcarse las co-
It's territoriales. carecen de otro dueño". sas corporales. sean raíces o muebles. con la excepción
lIay que tener presente que esta presunción en favor indicada en el inciso 2°.
dl'l Fisco se refiere al dominio. pero no a la posesión.
!'ara probar el dominio se aplican las reglas generales
I dCI"lIll's a la prueba, 6OC.S" ROJ., T. 13.21 parte, seco Ja. pág, 563; T. 17.21 parte.
seco 11 • pág. 41: T. 35, 2 1 parte. seco 11 • pág. 216.
I<tTordemos que si el modo de adquirir es originario 61 C. Concepción. ROJ., T. 26, 2& parte, seco 11 , pág. 325 (Cons.
relvindicanle pruebe su propio dominio: en
I¡ .. ·.I.II .. !JI 1(' el 6 11 , 11 Inst.. pág. 329).

:1.'
213
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis dol [)Ü'l'kt" j t Iv~ "'u, ..~r.

También pueden relvindlcarse los derechos reales que Nuestros Trtbunales. sin dar otras razol}(' :C¡. '-'He Imll
signifiquen cosas singulares corporales. Luego. el derecho pronunciado por la doctrina romana. y acepl ;111. 'IH e i'lf'
de herencia no podría reivindicarse porque es una univer- entable la acción reivindicatoria. 62
salidad jurídica; está amparado por la acción de petición
El derecho del comunero burlado se puede h;¡n'l 1'11'
de herencia (articulo 1.264). Trataremos luego esta cues-
sente de varias maneras:
tión eón mayores detalles.
10. - Entablando la acción reivindicatoria en ('0111." de
También "se puede reivindicar una cuota determina- terceros.
da proindiviso. de una cosa singular" (artículo 892).
2°.- Pidiendo él que el actual poseedor le reCOllOZ('i1 la
Debemos estudiar más a fondo este precepto. calidad de comunero.
Sabemos ya que la comunidad puede recaer sobre Sabemos que respeclo de las cuotas de los olros eo
una cosa singular. en cuyo caso existe más bien una muneros. por parte de uno de ellos. ha habido venla cit'
copropiedad; pero también puede recaer sobre una uni- cosa ajena. la cual es válida. sin perjuicio de los derechos
versalidad Jurídica (comunidad propiamente tal). del dueño. mientras no se extIngan por el lapso de tiempo
• (artículo 1.815).
Tratándose de una copropiedad. es lógica que la cuo-
ta pueda reivindicarse. Es el caso típico indicado en el
artículo 892. $':Si.. NO PUEDEN REIVINDlCARSE:
i~'\~
t\fl ° .11~1 derecho de herencia. porque es una universa-
El problema reside en saber si cabe la reivindicación
Iida(jjijftdica. El heredero Uene un derecho de dominio
en el caso de la comunidad propiamente tal. es decir.
sobre la herencia. pero recae sobre una universalidad
cuando la cosa común es una universalidad jurídica. El
jurídica.
caso es el siguiente: varios individuos han sido instituidos
herederos de un fundo. una casa. etc. Un heredero. atri- El heredero puede obtener la calidad de lal y pedir
buyéndose la calidad de dueño exclusivo del fundo. lo que se le coloque en el dominio de la herencia.
enajena. Los otros herederos. ¿pueden reivindicar su
cuota? El heredero está amparado por la/'celó n de petición
de herencia~"que emana del dominio. ya que la herencia
Relacionemos esto con las teorías que existen sobre es el derecho de dominio sobre una universalidad en re-
la naturaleza Jurídica de la comunidad. Si cada comune- lación con la sucesión por causa de muerte.
ro tiene una cuota Ideal sobre la comunidad. no se podrá
En la acción de petición de herencia no se discute el
entablar la acción reivindicatoria. SI. en cambio. segui-
dominio sino la calidad de heredero. En el juicio respec-
mos la doctrina romana. que da a cada comunero una
cuota sobre cada una de las cosas que componen la co-
munidad. es evidente que se puede emplear la acción
62 Véase .. Repertorio ..... ; 1/. Jurisprudencia . Arlículo 892. pá~.
reivindicatoria. 200 Y sl~ulentes .

214 215
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

tivo se reclama la herencia de que otra persona está en ,Hay que distinguir:
posesión atribuyéndose la calidad de heredero. La causa
de pedir la calidad de heredero es. al mismo tiempo. ob- a) SI el título es oneroso y el poseedor está de buena
fe. no se puede reivindicar.
jeto de la litis.
b) Si el título es gratuito se puede reivindicar. siem-
¿El heredero puede intentar la acción reivindicatoria? pre que la cosa sea reivindicable (articulo 2.303).
SI desea la universalidad jurídica no puede. ya que la
reivindicación se aplica sólo a cosas singulares. pero pue- 5°.- Tampoco prospera la acción reivindicatoria cuan-
de intentar la reivindicatoria para reclamar cosas singu- do el tercero adquirió la cosa por prescripción.
lares que están dentro de la universalidad. Así se des-
prende del articulo 1.268. 6°.- Cuando se ha declarado resuelto un contrato no
hay lugar de acción reivindicatoria en contra de terceros
~O:~'\ Tampoco pueden reivindicarse los derechos poseedores de buena fe (articulas 1.490 y 1.491).
persdñiÍles. sin perjuicio de que pueda reivindicarse el
documento en el cual consta el crédito. Por ejemplo. pue-
de constar en la copia de una escritura pública. la cual ha m. CONTRA QUIEN SE PUEDE REIVINDICAR
sido~ebatada por un tercero.

• 3°. Según el inciso 2° del articulo 890. no pueden 183.- Generalidades.


reivi carse "las cosas muebles cuyo poseedor las haya La regla general es que la acción reivindicatoria se
comprado en una feria. tienda. almacén u otro estableci- dirija contra el actual poseedor. según el articulo 895.
miento industrial en que vendan cosas muebles de la
misma clase". Para el reivindicante tiene importancia determinar
quién es el poseedor. porque él debe litigar contra legítimo
Del inciso 3° se desprende que hay una protección a contradictor. Por otra parte. las sentencias Judiciales pro-
la buena fe: "Justificada esta circunstancia. no estará el ducen efectos relativos; de ahí que si el reivindican te
poseedor obligado a restituir la cosa si no se le reembolsa entabla la demanda contra quien no es poseedor ha per-
lo que ha dado por ella y lo que haya gastado en repararla dido su tiempo. porque esta sentencia no va a producir
y m~G{arla". ningún efecto en contra del verdadero poseedor.
>.\/40 .1 En el pago de lo no debido hay un caso en que Por este motivo se toman medidas de resguardo en
no ~e retvindicarse. favor del reivindicante para que sus esfuerzos no sean
Se ha pagado una cosa que se creía deber y que en inútiles:
realidad no se debía. El supuesto acreedor enajena la a) Puede suceder que el reivindicante conozca al mero
cosa. ¿Puede el que pagó lo que no debía entablar la tenedor. pero no sabe quién es el poseedor. En este caso.
acción reivindicatoria en contra dal tercero a quien se según el articulo 896: "El mero tenedor de la cosa que se
enajenó la cosa? reivindica es obligado a declarar el nombre y residencia de
la persona a cuyo nombre la tiene".
216 217
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _--'-_ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

b) Si una persona de mala fe se hace pasar por po- La entrega de la cosa no puede dividirse (artículo
seedor sin serlo, está obligada a indemnizar de todo per- 1.526 N° 2): en cambio, la obligación de pagar una can-
juicio al reivindicadorCarticulo 897). tidad de dinero es esencialmente divisible.

184.- Acción de dominio contra herederos. 185.- Casos en que la acción reivindicatoria no
se dirige contra el actual poseedor.
Puede ocurrir que el poseedor haya fallecido dejando El principio indicado en el articulo 895 de que la
varios herederos. acción de dominio se dirige contra el actual poseedor,
La acción reivindicatoria tiene por objeto no sólo la tiene excepciones:
entrega de la cosa, sino también el pago de otras 1) Se puede dirigir en contra de aquel que ha dejado
indemnizaciones: deterioros, devolución de los frutos o de de poseer la cosa. cuando se hace dificil o imposible la
su valor, etc. persecución de ella.
El artículo 899 resuelve este caso: "La acción de do- 2) Se puede dirigir en contra del mero tenedor.
minio no se dirige contra un heredero. sino por la parte Estudiemos estos dos casos.
que posea en la cosa: pero las prestaciones a que estaba
obligado el poseedor por razón de los frutos o de los de- 186.- 1) Se puede dirigir en contra del que dejó
terioros que le eran imputables, pasan a los herederos de
de poseer la cosa.
éste a prorrata de sus cuotas hereditarias".
En este caso se pueden presentar dos situaciones:
Lo natural es que las deudas del causante se dividen que el poseedor esté de buena fe o de mala fe (conSideran-
entre los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias. do el momento inicial de la posesión).
Por ejemplo: se debía por indemnización al dueño la can-
tidad de $ 3.000; hay dos herederos: uno hereda $ 200.000 a) El poseedor está de buena fe. Esta situación se
Y el otro $ 100.000. La cosa estaba en poder de uno de contempla en el articulo 898. En este caso no se persigue
ellos por habérsela adjudicado. la cosa. sino que se dirige la acción para que le entregue
el precio que recibió por la cosa al enajenarla. Se produce
Entonces, según el articulo 899 la acción se dirige, en la figura llamada subrogación real (se substituye una cosa
cuanto se trate de obtener la cosa, contra el poseedor de por otra): se reemplaza la cosa por el precio (la otra subro-
ella: en cuanto al pago de las indemnizaciones, se dirige gación que existe es la personal, que consiste en reempla-
una acción por $ 2.000. contra el heredero que heredó zar una persona por otra).
$ 200.000 Y otra acción por $ 1.000, contra el heredero
que heredó $ 100.000. Puede suceder que el poseedor de buena fe haya
enajenado la cosa sabiendo que era ajena. Esto es per-
La razón de esta diferencia está en que existan dos fectamente posible, ya que para considerar la buena fe se
obligaciones: una divisible, las indemnizaciones; y la otra atiende al momento en que empezó la posesión. Entonces,
indivisible. que es la restitución de la cosa. además. debe pagar las debidas indemnizaciones.
218 219
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho ClvN. Bienes

El relvindlcador, al aceptar y recibir el precio, está Luego, en este caso. el reivtndicante responde del sanea-
confirmando un acto que le era Inoponible (articulo 898, miento.
inciso 2°).
b) El poseedor estaba de malaJe. Dice el articulo 900 187. - 2) La accl6n reivindicatoria se puede dirigir
en sus incisos 1° Y 2°: "Contra el que poseía de mala fe y en contra del mero tenedor.
por hecho o culpa suya ha dejado de poseer, podrá (Articulo 915). El arrendador o el comodante tienen
intentarse la acción de dominio. como si actualmente po- dos acciones para obtener la restitución de la cosa arren-
seyese". dada o dada en comodato:
"De cualquier modo que haya dejado de poseer y a) La acción personal que nace del respectivo contrato.
aunque el relv1ndicador prefiera dirigirse contra el actual
poseedor. respecto del tiempo que ha estado la cosa en su b) La acción reivindicatoria.
poder tendrá las obligaciones y derechos que según este
Generalmente se emplea la acción derivada del con-
titulo corresponden a los poseedores de mala fe en razón
trato. porque es de tramitación más corta.
de frutos. deterioros y expensas".
En caso que el que dejó de poseer de mala fe pague
al relv1ndicante lo que recibió por la cosa. se entiende que IV. PRESCRIPCION DE LA ACCION
ratifica la venta. Así se deriva del Inciso 3 11 • REIVINDICATORIA
El comprador que ha sido privado de la cosa en juicio
por el verdadero dueño tiene dos derechos: que el vendedor 188.- GeneraUdades.
lo ayude en el juicio en contra del verdadero dueño; y si es
vencido en este juicio. el vendedor debe indemnizarlo. Se extingue no por la prescripción extintiva, ni por el
no ejercicio del derecho por el transcurso del tiempo. sino
Saneamiento. El saneamiento es una obligación que que por la prescripción adquisitiva.
tiene el vendedor con respecto al comprador de la cosa y
que consiste en indemnizarlo. especialmente cuando el En la prescripción extintiva existen dos elementos:
comprador es privado de todo o parte de la cosa por sen- inacción del dueño y el transcurso del tiempo.
tencia judicial. Es lo que se llama la evicción de la cosa, En la adquisitiva, juega un elemento positivo: la po-
respondiendo el vendedor al comprador de saneamiento sesión. Por tanto. no basta la Inacción del propietario
por evicción. para que prescriba la acción reivindicatoria; es necesario
El inciso final del artículo 900 nos revela que el sa- que otra persona obtenga la posesión.
neamiento no pesa sobre el reivindican te, sino que recae
La acción relv1ndicatorta se extingue cuando se ha
sobre el poseedor de mala fe que dejó de poseer.
extinguido el derecho de dominio. Luego. no tiene un pla-
Por el contrario. el articulo 898. que se refiere al que zo fijo de prescripción. Con respecto a los muebles. podrá
<kjó de poseer de buena fe. no dice nada a ese respecto. durar dos años o un tiempo intermedio; respecto a los

:/)0 221
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sfntesls del Derecho CIvU. Bienes

Aplicados estos principios a las cosas muebles. llega-


inmuebles. en cinco años o un tiempo intermedio: tratán-
dose de prescripción extraordinaria, el plazo será de diez ríamos a establecer que el poseedor podría enajenarlas.
años. El reivindican te podría ser burlado por el poseedor de
Se deduce esto del articulo 2.517. que dice: 'Toda la cosa; de ahí que los articulos 901 y 902 lo autorizan
acciól) por la cual se reclama un derecho se extingue por para solicitar ciertas medidas precautorias con el objeto
la prescripción adquisitiva del mismo derecho". de asegurar los resultados del juicio.
Tanto la acción reivindicatoria como la de petición de Sí la cosa que se va a reivindicar es mueble, el
herencia son acciones propietarias. porque se extinguen reivindicante tiene derecho a solicitar el secuestro de ese
por la prescripción adquistUva. bien. es decir, el depósito hecho por orden judicial en
manos de una persona (artículos 901 del Código Civil y
291 del Código de Procedimiento Civil).
189.- Naturaleza.
La acción reivindicatoria es una acción real. porque Si. la cosa que se va a reivindicar es inmueble. se puede
deriva de un derecho real. pedir el nombramiento de uno o más interventores. (artí-
culos 293 y 294 del e. de P. C. Y 902 del C. Civil).
190.- candad. Pueden solicitarse, además. otras medidas precau-
torias. Ejemplo: prohibición de celebrar actos y contratos
Puede ser mueble o inmueble, según sea la cosa en
relativos a la cosa objeto de la litis; medidas para evitar
que ha de eJercerse.
todo deterioro de la cosa. etc. (artículo 902).
Esto es importante para determinar la competencia
del tribunal; tratándose de un inmueble, lo es el del lugar
en que estuviera situado: tratándose de un mueble, el del VI. PRESTACIONES MUTUAS
domicilio del deudor.
El Juicio de reivindicación es un juicio ordinario, Jui- 192.- Concepto.
cio de lato conocimiento.
Son las indemnizaciones. devoluciones recíprocas. que
se deben mutuamente reivindicante y poseedor. cuando
V. MEDIDAS PRECAUTORIAS DURANTE este último es vencido en el juicio reivindicatorio.
EL JUICIO
Las normas de este Párrafo 4, Título XII. Ubro 11. se
aplican además a otros casos, como ser en la acción de
19 }.- Generalidades. petición de herencia (articulo 1.266) y en la declaración de
El demandado está muy protegido. ya que goza de la nulidad (artículo 1.689).
presunción de ser dueño de la cosa. aun durante el juicio.
Lógicamente. que cuando el poseedor vence en el juicio
Además. conserva el goce de la cosa. según el artículo' reivindicatorio estas prestaciones no tienen lugar.
902. inciso }II.
223
222
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho elv•. BIenes

193. -@> Obll¡aclone& que tiene el poseedor dar para los efectos de los deterioros se considerará en el
'Yencldo para con el rel'YIndlcante. momento en que se produjeron.
@Restitución de la cosa. Según el articulo 904, debe Debemos tener presente que después de la contesta-
hacerse en el plazo que el Juez señale; es ésta una norma ción de la demanda. el poseedor de buena fe es conside-
excepcional en nuestro derecho, ya que el Juez no puede rado de mala fe, porque ya sabe que su situación es dis-
fijar plazos, salvo en los casos especiales que las leyes lo cutible.
autoricen.
"El poseedor de mala fe es responsable de los deterio-
La sentencia que da lugar a la demanda, se cumple ros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa" (inciso
en conformidad a las reglas generales de procedimiento. 1° del articulo 906).
y éste va a depender de la época en que se exige el cum-
plimiento: En cambio. el poseedor de buena fe en general no
responde por los deterioros. "sino en cuanto se hubiere
al Si se pide dentro del plazo de un año contado aprovechado de ellos; por ejemplo: destruyendo un bos-
desde que la ejecución se hizo exigible, se cumple en for- que o arbolado. y vendiendo la madera o la leña. o em-
ma Incidental. que se caracteriza porque las alegaciones pleándola en beneficio suyo" (articulo 906 inciso final).
y las resoluciones son breves y rápidas. El cumplimiento
se pide ante el mismo tribunal que dictó la sentencia En este caso, no pudiendo haber enriquecimiento sin
(articulas 231 y siguientes del C. de P. C.). causa. el poseedor de buena fe debe una indemnización
equivalente al beneficio que le hubiere ocasionado el de-
b) SI el relvindlcante pide el cumplimiento del fallo terioro.
pasado el plazo de un año, debe entablar un juicio ejecu-
tivo (artículo 237 del C. de P. C.) ante el Tribunal que sea @Restitución de los [rulos. El articulo 907 también
competente según las reglas generales. distingue entre poseedores de mala y buena fe.

La sentencia le servirá de titulo ejecuUvo (artículos "El· poseedor de mala fe es obligado a restituir los
434 NI' 1 Y siguientes del C. de P. C.l. frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los
percibidos, sino los que el dueño hubiera podido percibir
En todo caso, la sentencia que se trata de cumplir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en
debe estar ejecutoriada o causar ejecutoría. su poder" (inciSO 10).
Debe tenerse presente que las reglas indicadas se "Si no existen los frutos. deberá el valor que tenían o
aplican al cumplimiento de toda sentencia, y no sólo a la hubieren tenido al momento de la percepción: se conside-
dictada en un Juicio reivindicatorio. rarán como no existentes los que se hayan deteriorado en
~lndemnización de los deterioros que hubiere causa- su poder" (inciso 2°).
do en la cosa (artículo 906). Debemos distinguir entre En cambio, el poseedor de buena fe no está obligado
poseedor de buena fey poseedor de mala fe. Aplicando por a devolver los frutos que hubiere percibido antes de la

-
analo~ia el artículo 913. esta mala o buena fe del posee-

224
contestación de la demanda. Después de la contestación

225
Abrahom Klverstein H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sfntesls del Derecho ClvU. Bienes

de la demanda, se asimila automáticamente al poseedor b) Mejoras útiles. Son aquellas que aumentan el valor
de mala fe. venal de la cosa.
Debemos relacionar esta materia con el artículo 913: c) Mejoras voluptuarias. Son las que consisten en
"La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente objetos de lujo y recreo, y si aumentan el valor de la cosa,
a los frutos al tiempo de la percepción y relativamente a es una forma inslgnlflcanle.
las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas".
Para el pago de las mejoras se atenderá a dos faclo-
abonarle al reivindicador los gastos de cus-
IV) Debe res: a la buena o mala fe del poseedor. y a la calidad de
todia y conservación de la. cosa durante el juicio (artículo las mejoras.
904, parte final): "y si la cosa fue secuestrada, pagará el
1) En el pago de las mejoras necesarias. prevalece la
actor al secuestre los gastos de custodia y conservación,
y tendrá derecho para que el poseedor de mala fe se los calidad de las mejoras sobre la buena o mala fe del posee-
reembolse". Esto es lo que llama contribución a los gas- dor. Siempre el reivtndicante debe abonar al poseedor
tos, y que está obligado a pagarlos el poseedor de mala fe; vencido estas mejoras, ya que si la cosa hubiere estado en
su poder, también las debería haber hecho (artículo 908).
pero no el de buena fe.
Estas mejoras necesarias pueden ser de dos clases:
194.- B) Obligaciones del relvlndlcante para a) Obras materiales: el reivindicante abonará al po-
el poseedor vencido. seedor estas mejoras en cuanlo hubieren sido realmente
necesarias, pero reducidas a lo que valgan al tiempo de la
satisfacerle los gastos ordinarios y costos de
I) Debe restitución (artículo 908, inciso 2 11 ). Es lógico ya que antes
producción de losfrutos. Es lógico esto. porque aun cuan- el poseedor gozó de estas mejoras.
do la cosa hubiere estado en manos del reivtndicante,
siempre para producir los frutos habría sido necesario b) Obras inmaleriales: estas obras las pagará en cuan-o
efectuar esos gastos. Así lo dice el artículo 907 inciso to aprovechen al reivtndicanle y se hubieren ejecutado
final: "En toda restitución de frutos se abonarán al que con mediana Inleligencia y economía.
la hace los gastos ordinarios que ha invertido en produ-
2) Con respecto a las mejoras útiles. se hace el dis-
cirlos".
tingo entre el poseedor de buena o mala fe. En este caso,
abonarle las mejoras. Mejora es toda obra
11) Debe como en el de los frutos y en el de los deterioros, se
que se ejecuta en una cosa y que tiene por objeto su atiende al momento en que se ejecutan las mejoras y no
conservación o un aumento de su valor. o en razón de al momento en que se inicia la posesión (artículo 913).
ornato y recreo. Debe reembolsar al poseedor de buena fe las mejoras
Las mejoras pueden ser de tres clases: útiles existiendo la buena fe al momento en que ellas se
ejecutan. El artículo 909 en su inciso 3 11 da al reiv1ndlcador
a) Mejoras necesarias. Son aquellas indispensables un derecho oplativo, según el cual puede elegir entre
para la conservación y mantenimiento de la cosa. pagarle al poseedor de buena fe el valor de las mejoras

226 227
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

úttles. O bien el aumento de valor que la cosa hubiere Esta disposición es otro caso de vindicta privada den-
experimentado. tro del Código. que puede concordarse con el artículo 800,
El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se le que da también el derecho legal de retención al usufruc-
restituyan las mejoras útiles. sino que únicamente el ar.,. tuario respecto al nudo propietario.
lículo 910 lo autoriza a llevarse los materiales que hubiere Los bienes retenidos se equiparan a los bienes dados
invertido en la cosa. siempre que ellos puedan separarse en prenda e hipoteca, para los efectos de las preferencias
sin detrimento de la cosa reivindicada. y si. además. el y de las realizaciones, de acuerdo al articulo 546 del Código
relvindicante se niega a pagar el valor de esos materiales. de Procedimiento Civil.
El articulo 912 determina cuándo se puede efectuar
esta separación de los materiales. y dice que se entiende
que la separación no ocasiona detrimento a la cosa. cuan-
do ésta no queda en peores condiciones de las que estaba
al hacer las mejoras. Con todo. si el poseedor vencido se
allanare a restituir la cosa a su priml tivo estado. podrá
retirar sus materiales. Resulta de aquí que si los materia-
les no pueden sacarse sin detrimento de la cosa. el posee-
dor de mala fe pierde esas mejoras.
3) Con respecto a las mejoras voluptuarlas, de acuer-
do con el artículo 911. el reivindlcador. no está obligado
a pagarléJ.s ni al poseedor de buena ni al de mala fe. sino
que ambos tendrán el derecho de llevarse los materiales.
siempre que el reivindicante no se allane a pagarles el
valor de dichos materiales. Es decir. con respecto a estas
mejoras. el poseedor de buena fe y el de mala fe están
colocados en iguales circunstancias que el poseedor de
mala fe con respecto a las mejoras útiles. Así lo dice el
artículo 911.
- HI) Derecho de retendón de poseedor vencido. Sucede
a veces en la práctica. que el reivindicante adeude un
saldo al poseedor vencido. porque el valor de las mejoras
fue superior a los frutos. o por cualquier otro motivo. El
artículo 914 autori7..a al poseedor vencido para retener la
cosa. es decir. le da el derecho legal de retención. hasta
que el reivindlcante verifique el pago o se lo asegure a su
satisfacción.

228 229
CAPITUW VIII
DE LAS ACCIONES POSESORIAS

I. Generalidades
11. Diferencias con la Acción Reivindicatoria
III. Requisitos Necesarios para Entablar una
Acción Posesoria
IV. Prueba de la Posesión
V. Estudio de las Acciones Posesorias en
Particular
CAPITULO VIII

DE LAS ACCIONES POSESORIAS

l. GENERALIDADES

195. - DeOnlcl6n y caracteristlcas.


"Las acciones posesorias tienen por objeto conservar
o recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos
reales constituidos en ellos" farticulq 916).
Hemos visto que la circunstancia de que la posesión
esté amparada por acciones, ha inducido a algunos auto-
res a afirmar que la posesión es un derecho. Dimos ante-
riormente las razones por las cuales, dentro de nuestro
Código, debemos considerar a la posesión como un hecho.
En cuanto al objeto de la acción posesoria se ha fa-
llado que tiene por exclusivo objeto contener la acción de
quienes obrando por su sola voluntad, en perjuicio de los
derechos del poseedor y con desmedro de la autoridad del
Estado. modifican o alteran la situación de hecho que
existe en orden a la posesión de los inmuebles. En otros
ténninos. los juicios posesorios tienden sólo a impedir
que se altere la situación de hecho relativa a los Inmuebles

233
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. 6"-,.

y a evitar que substituyéndose a la autoridad del Estado, 2) El titular para ejercer la acción reivindicatoria. es
los particulares se hagan Justicia por sí mismos".63 el dueño, y excepcionalmente el poseedor regular cuando
está en el caso de ganar la cosa por prescripción (acción
Las acciones posesorias ¿son acciones reales o perso- publiclana). Las acciones posesorias pueden ejercerlas el
nales? poseedor y aun el mero tenedor, en la querella de resta-
El articulo 577 define y enumera los derechos reales, blecimiento.
y en su parte final dice que las acciones reales nacen de
3) En la acción reivindicatoria la causa de pedir es el
los derechos reales. Pero, si la posesión es un hecho ju-
dominio y en necesario probarlo (excepto el Fisco, según
rídico, las acciones posesorias no son ni reales ni per-
el articulo 590). En el juicio posesorio la causa de la
sonales.
acción es la posesión y es necesario probarla (articulo
Sin embargo, es evidente que ellas deben incluirse 923).
dentro de las acciones reales. porque lo que caracteriza a
4) El juicio reivindicatorio.. se tramita de acuerdo al
éstas es que pueden ejercerse sin respecto a determina-
procedimiento ordinario de lato conocimiento porque hay
das personas, 10 que es el caso de las acciones posesorias.
que probar el dominiO; el juicio posesorio es de tramita-
Las acciones posesorias tienen siempre el carácter de ción rápida, porque la privación de la posesión requiere
Inmuebles, porque de acuerdo a la definición del artículo una solución urgente y enérgica.
916, las cosas en que se ejercen son siempre inmuebles,
y porque según el artículo 580 los derechos y acciones se 5) Todo fallo judicial produce el efecto de cosa Juzga-
reputan bienes muebles o inmuebles, según la cosa en da. Así ocurre con la sentencia en el Juicio reivindicatorio.
que han de ejercerse o que se debe. Esto tiene importan- Pero, si bien todos los fallos producen este efecto, no
cia para determinar la competencia de los Tribunales. en todos los casos se manifiesta con igual fuerza. En el
juicio reivindicatorio~l fallo produce todos sus efectos. En
cambio, en las acciones posesorias, fallado el caso, no
ll. DIFERENCIAS CON LA ACCION obsta para que el vencido pueda iniciar un juicio de rei-
REIVINDICATORIA vindicación, alegando el dominio.
Repetimos que el fallo en las acciones posesorias pro-
196.- Las principales son las siguientes: duce el efecto de cosa juzgada, pero el querellante puede
1) La acción reivindicatoria ampara el dominio, o
entablar la acción reivindicatoria y discutir de nuevo la
sea, un derecho; las acciones posesorias amparan la po- posesión (articulo 564 del C. P. C.). Claro que para enta-
sesión, o sea, un hecho. blar la acción reivindicatoria debe ser dueño o estar en
camino de adquirir la cosa por prescripción.
6) La acción reivindicatoria prescribe en el plazo ne-
63 e. de Stgo. ROJ .• T. 3 v• 2 1 parte. seco la, pág. 23 (e. 6 y 7m. cesario para que otra persona pueda adquirir el dominio
pág. 25): e. Suprema ROJ., T. 45, 2 1 parte, seco 11 , pág. 285. (articulo 2.517), es decir esta acción no se pierde por el no

234 238
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CtvU. Bienes

ejercicio. sino por la prescripción adquisitiva. De ahí que Segwu10 requisito. Es necesario que la cosa sea sus-
su plazo de prescripción vaneo ceptible de ampararse por la vía de acción posesoria. Según
se desprende de la definición del articulo 916. se puede
En cambio. las acciones posesorias. de acuerdo al
amparar por medio de las acciones posesorias los bienes
articulo 920. prescriben por regla general. en un año. y es
prescripción extintiva: muere por el hecho de no ejercerse raíces o los derechos reales constituidos en ellos. Con
la acción. excepción hecha de las servidumbres discontinuas e
inaparentes. ya que éstas no son susceptibles de ganarse
7) La acción reivindicatoria es mueble o inmueble. por prescripción. el articulo 917 irldica que sobre las cosas
según sea la cosa que se quiere reivindicar. En cambio. que no pueden ganarse por prescripción. no puede haber
las acciones posesorias son siempre inmuebles. según se acción posesoria.
desprende de su propia definición.
El derecho real de herencia no puede ampararse por
la acción posesoria, desde el momento que ella es una
m. REQUISITOS NECESARIOS PARA ENTABLAR universalidad Jurídica. pero nada obstaría que se entable
para amparar un inmueble determinado.
UNA ACCION POSESORIA
Acciones del usufructuario. del usuario y del
197. - Enunciado. habitador., Dice el articulo 922 eh su inciso l°: "El usu-
fructuario. el usuario y el que tiene derecho de habita-
Son tres los requisitos: ción. son hábiles para ejercer por sí las acciones y excep-
~¿~~fto} Que la persona tenga la facultad de ciones posesorias. dirigidas a conservar o recuperar el
entablar la acción posesoria. Esta persona es el poseedor: goce de sus respectivos derechos. aun contra el propieta-
pero no todos los poseedores pueden entablar estas accio- rio mismo. El propietario es obligado a auxJliarlos contra
nes. El artículo 918 específica los requisitos que debe todo turbador o usurpador extraño, siendo requerido al
reunir el poseedor para interponerlas: a} posesión tran- efecto".
quila. o sea, útil; b) continua; c) por un cierto tiempo (un El usufructuario. el usuario y el habitador son meros
año completo). tenedores relativamente a la cosa; pero sobre sus respec-
El plazo de un año debe ser contado. según el artículo tivos derechos de usufructo. uso o habitación son posee-
920. desde el acto de molestia o embarazo inferido a la dores y para proteger estos derechos pueden entablar las
posesión. acciones posesorias.
¿Debe el poseedor haber poseído por sí mismo duran- "Las sentencias obtenidas contra el usufructuario. el
te un año? No es necesario. ya que este plazo debemos usuario o el que tiene derecho de habitación, obligan al
considerarlo en armonía con los artículos 717 y 2.500que propietario; menos si se tratare de la posesión del dominio
permiten la agregación de posesiones. Expresamente el de la finca o de derechos anexos a él: en este caso no
Inciso final del articulo 920 permite la agregación de po- valdrá la sentencia contra el propietario que no haya in-
sesiones para ejercer estas acciones. tervenido en el juicio" (artículo 922 inciso 2 11 ).

237
Abraham Klvel'$teln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho ClvU. Blrnl9S

¿Puede entablarse la acción posesoria entre comune- Tercer requisitO. Debe intentarse dentro de cierto pla-
ros? 51 un comunero entorpece la posesión de otro. no zo. es decir. es necesario que no haya prescrito (requisito
podrá entablarse la acción posesoria. porque entre comu- común a toda aCCión).
neros no hay lugar a prescripción; el turbador jamás podrá
adquirir por este modo. El plazo es de un año de posesión; luego las acciones
posesorias prescribirán en un año; plazo que necesita el
Nuestros Tribunales han declarado en forma reitera- otro para ampararse por la acción posesoria (artículo 920).
da que entre comuneros no proceden las acciones
posesorias. 64 En el caso de la querella de amparo este plazo de un
año se cuenta desde que se ha producido la molestia o
El Código Civil chileno no contiene una disposición embarazo de la posesión.
expresa que diga que entre comuneros no hay prescrip-
ción ni que se suspenda entre ellos. como lo dice. por Las que tienen por objeto recuperarla, expiran al cabo
ejemplo. respecto de los cónyuges; pero es evidente que de un año completo, contado desde que el poseedor ante-
un comunero que invoca su carácter de tal, no podría rior la ha perdido.
prescribir contra otro comunero pues en el hecho recono-
ce que su posesión no es exclusiva y la prescripción su- En todo caso, si la posesión del usurpador es violenta
pone posesión excluyente. Del mismo modo, un arrenda- o clandestina, se empezará a contar desde que haya ce-
tario no puede prescribir contra el propietario. sado la violencia o clandestinidad.
Mas uno y otro podrían prescribir desde el momento La prescripción de las acciones posesorias no se sus-
en que. dejando a un lado ese título pretendan posesión
pende en favor de los Incapaces. Siendo esta prescripción
y posesión exclusiva. Así. los herederos de un comunero
que establece el artículo 920 de carácter especial, no se
que se dan por dueños de la cosa que éste poseía en
común podrían prescribir. suspende a favor de las personas enumeradas en el attí-:-
culo 2.509 (artículo 2.524).
No es posible, por lo mismo, aplicar el articulo 917,
que se refiere a las cosas imprescriptibles por natura- Conviene recordar que el artículo 2.524 tiene sólo dos
leza. 65 excepciones: la acción rescisoria que dura cuatro años (o
su residuo hasta completar el cuadrienio) y que se sus-
pende en favor de los herederos menores (artículo 1.692);
y la acción de reforma del testamento. que dura también
64 C. La Serena, ROJ., T. 2. seco 2-, pág. 156: C. Concepción,
cuatro años. y que se suspende en favor de los legitimarios
RDJ., T. 4. seco 2-. pág. 85: C. Valdlvla. Gac. 1913. ter Sem .• NII 518. que a la fecha de la apertura de la sucesión no tenían la
pág. 1.693: C. Talca. Gac. 1913. 2 D Sem .• NII 1.086. pág. 3.141. C. administración de sus bienes (articulo 1.216).
Valdlvla. Gac. 1914. ler Sem .• ND 130. pág. 292.
65Nota de la redacción de la ROJ. a la sentencia citada en Las acciones posesorias se tramitan en Juicios rápi-
primer lugar en la nota anterior. dos que reciben el nombre de interdictos.

238 239
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Bienes

IV. PRUEBA DE LA POSESION El articulo 916, que define las acciones posesorias,
ha distinguido claramente entre el dominio y entre los
198. - Generalldades. demás derechos reales constituidos sobre inmuebles. Al
hablar de dominio el legislador lo identifica con bien raíz.
Entablada la acción, debe acreditarse: Luego, esta identificación se aplica a la prueba de la po-
QQue se es poseedor no interrumpido y tranquilo
sesión .. Si se trata de probar la posesión del dominio se
aplica el articulo 925, esté o no inscrito el inmueble.
durante un año;
Objeciones a esta teoría. El que el legislador identifi-
~Que la posesión le ha sido arrebatada. que el derecho real de dominio. con la cosa sobre la cual
Hay dos disposiciones que parecen hacerse Juego: el recae, no es tan preciso. Ha dividido las cosas en corpo-
artículo 924 que se refiere a la posesión de los derechos rales e Incorporales; las cosas incorporales pueden ser
inscritos: y el artículo 925 que se refiere a la posesión del derechos reales, y entre éstos está el dominio.
suelo. Además, el artículo 924 no ha excluido el dominio, ya
Articulo 924: "La posesión de los derechos inscritos que dice "la pOseslon de los derechos inscritos... ": y tan
se prueba por la inscripción. y mientras ésta subsista, y derecho es el dominio como los demás derechos reales.
con tal gue haya durado un año completo no es admisible Por último, esta opinión desarmoniza, o mejor, con-
ninguna prueba de posesión con que se pretenda impug- tradice la teoría de la posesión inscrita contenida en los
narla". articulos 686, 724 Y 2.505, aunque no este último. 66
Articulo 925: i ,Se deberá probar la posesiÓn del suelo Don Humberto Trucco hace una distinción más lógica
_por hechos positlyos de aquellos a que sólo da derecho el entre los l!rticulos 924 y 925: el artículo 924.;t rataría de la
dominio. como el corte de maderas. la construcción de prueba dé .posesión de todo derecho real inscrito, aun el
edificios. la de cerramientos. las plantaciones o semente- dominio; en cambio, e1925;se referiría a la prueba de la
ras, y otros de igual significación. ejecutados sin el con- posesión de los inmuebles o derechos reales no inscritos. 67
sentimiento del que disputa la posesión".
La teoría del señor Trueco armoniza con la teoría de
la posesión inscrita, pero tiene algunos vacios.
199.- Interpretaci6n de 108 articulos 924 y 925.
En nuestra legislación, la inscripción no acredita el
Algunos armonizan así estos dos articulos: el 924 dominio, aunque Bello quería que con el tiempo se iden-
contempla la forma de probar la posesión de todos los tificaran inscripción y dominio; de haberse realizado esta
derechos inscritos, con excepción del dominio; en cambio, aspiración de Bello, el artículo 925, según la interpreta-
el artículo 925 se refiere precisamente a la prueba de la
posesión del suelo.
66 Véase "Repertorio... ". T. JI. pág. 243. nota 2.
Los señores Ruperto Bahamondes. J. E. Montero. T. 67 Véase ROJ .• T. 7. seco Derecho. pág. 136: y Repertorio ... ", T.
Alvarez. etc .. se apoyan en las siguientes razones: 11, articulas 924 y 925. págs. 241 y siguientes.

240 241
Abraham Klv8f$ten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

ción del Sr. Trueco. no tendría aplicación y sólo vendría ~Querella de restitución.
a ser una disposición transitoria: tampoco tendrían apli-
cación los articulos 726 y 729. ~ Querella de restablecimiento.

En general. se ha aceptado la teoría de don Humberto ®Acciones posesorias especiales:


Trueco: pero se le han hecho algunas modificaciones. al Denuncia de obra nueva.
Que el articulo 924 se aplique a la prueba de la pe- bl Denuncia de obra ruinosa.
sesión de los inmuebles inscritos y derechos inscritos en el Acciones posesorias relativas al goce de las aguas.
general. no cabe duda.
Las tres primeras están reglamentadas en el Título
Con respecto al articulo 925 se quila el carácter ab- XIII: de las Acciones Posesorias especiales trata el Título
soluto a la doctrina del señor Trueco: que dice que se XIV.
aplica a los inmuebles no Inscritos. y además a otros
casos, como son los siguientes: Respecto de las aguas, están establecidas en el Códi-
go respectivo.
a) Cuando el poseedor inscrito tiene menos de un año
de inscripción, la posesión material le servirá de prueba.68
®Suerena de amparo.
bl Cuando hay dos inscripciones. se prefiere al que
está en posesión material. 201.- Generalidades.
e) Cuando los deslindes indicados en la prescripción Es la que tiene por objeto conservar la posesiÓn d~
no son exactos. Si hay discusión respecto a ellos. se pre- bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos.
fiere al que está en posesión. ()9
Los objetivos que persigue están indicados en el ar-
ticulo 921:
V. ESTUDIOS DE LAS ACCIONES POSESORIAS
1) Que no se le turbe o embarace la posesión.
EN PARTICULAR
2) Que se le indemnicen los daños que con los actos
200.- Enumeracl6D. de perturbación se le hubieren causado.

o
Las acciones posesorias son:
Querella de amparo.
3) Que se le dé garantías contra el daño que funda-
damente teme.
4) Que otorgue los medios de prueba al caso.
68 Ver fallos en ..Repertorio...... T. 11. art. 925. pág. 244. NI! 1. La Qyerella de amparo supone que el poseedor con-
69 Corte Suprema. ROJ .. T. 14. 2 a parte. seco la. pág. 70. (C. 6. serva aún la posesión de la cosa. pero que ha sido moles-
pág. 75). tado o perturbado en esta posesión.
242 243
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho CM. BIenes

En cuanto al procedimiento; se rige por los ~rticulos


despoJan tes, la responsabilidad es solidaria (artículo 927
551 y siguientes del C. de P. Civil. inciso 2°).
Se diri~e contra el que ha perturbado la posesión. Sobre estos aspectos, se ha fallado que "los interdic-
aunQue éste sea el propietario. porgue nadie puede hacer- tos o juicios posesorios denominados querella de amparo
se JusUcia por sí mismo. y de restitución son procedentes en derecho sólo en cuan-
to por ellos se procura conservar o recuperar la posesión
9guereua de restituci6n. de bienes raíces o de derechos reales consUtuidos en ellos,
ante actos atentatorios que la amagan, Imputables al
202.- Generalidades. querellado ya sea que por ellos se trate de turbar o mo-
lestar, o que de facto se encuentra turbado o molestado
Es la que Uene por obleto recuperar la posesión de o se haya despojado al actor de esa posesión". 70
bienes raíces o de derechos reales constituidos sobre eUQs.
Tramitación: En forma semejante a la de amparo (Libro
Según el artículo 926 procede cuando un IndiyiduQ 111, titulo IV, "De los interdictos", Código de Procedimiento
ha sido injustamente despolado de la PQsesiÓn de una CiviJ).
cosa. Su objeto es recuperar la posesión y obtener la in-
. demnización de perjuicios. ~) Querella de restablecimiento.
Cuando el poseedor inscrito es privado materialmen-
te de su finca. no entabla la querella de resUtución, sino 203.- Generalidades.
la de amparo. ya que no ha perdido la posesión.
El fundamento para entablarla no es propiamente un
En conformidad al artículo 927, inciso ro, esta acción amparo a la posesión, sino más bien una sanción a la
puede dirigirse no sólo contra el usurpador, sino contra violencia. De ahí que antiguamente se le llamara querella
todo el que deriva su posesión del usurpador, a cualquier de despojo violento. No es verdaderamente querella
titulo que la haya adquirido. posesoria, porque también puede ejercerla el mero tene-
dor; ello se desprende del .tº~j§o l° del artículo 928 que
Paralelo entre la querella de amparo !J la de restitu- indica que la querella de restablecimiento la puede enta-
ción. La de amparo tiene por objeto evitar actos de entor- blar cualquier poseedor y aun el mero tenedor para res-
pecimiento; la de resUtución recuperar la poseslóQ~!, La de tablecer las cosas a su estado anterior.
amparo sólo se dirige contra el autor del entorpecimiento;
de restitución se puede dirigir en contra del que hizo el Se le puede definir diciendo que es aQuella acción Que
despojo y contra toda persona cuya posesión derive la del se otorga al que ha sido despolado violentamente de la
usurpador. posesión o mera tenencia de un inmueble. y a fin de Que
se le restituya al estado en que estaba antes de esa vio-
La querella de restitución tiene un segundo objetivo:
la Indemnización de perjuicios. Puede ser demandado el
autor despoJante y el tercero de mala fe. Si hay varios 70 C. TaJea. ROJ .• T. 40. 2& parte, seco 2-, pág. 56.
244
245
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Bienes

lencia. Tal concepto emana de los artículos 928 del C. C. artículos 936 Y944. suprimidos. y actualmente en el Código
y 549 N" 3. del C. de P.C. de Aguas.
Diferencias con la querella de amparo y la de res-
tltucl6n. 205.- Reglas comunes.

1) En la querella de amparo y restituclónes necesario 1) La Jurisprudencia ha resuelto que no es aplicable


probar la posesión. En la de restablecimiento basta acre- a estas acciones especiales elªrtículo 918, que exige un
ditar la mera tenencia.· año completo de posesión traI1qullá~ en atención a que
está comprometido el interés público.
2) Las de amparo y restitución sólo puede entablarlas
el poseedor útil. pero no el vicioso. La de restablecimiento 2) El ~cu.o 946' contempla el caso en que haya
puede entablarla el poseedor vicioso y aun el mero tenedor. pluralidad de querellados o de querellantes .. O sea. obliga-
ciones con pluralidad de sujetos. Cuando hay pluralidad
3) La querella de amparo y de restitución prescriben de querellados existen dos obligaciones lt,Q,cJso 1):
en un año (a¡ijculo .920); la de restablecimiento en seis
meses. según el artículo 928. inciso 1". a) Una de destrucción o reparación de una obra; Esta
obligación es indlvisible:,.9 se destruye o no; o se repara
4) La cosa juzgada en la querella de restablecimiento o no. Se puede entablar contra todos los querellados o
es aún mas débil que en las acciones posesorias. Después contra uno sólo de ellos.
de entablada ésta. queda a salvo el derecho del querellan-
te o el querellado para que entablen la acción posesoria QJ Obligación de indemnización de perjuicios. Se ha
correspondiente: todavía más. después se podría entablar seguido la regla general. y la obligación es simplemente
la acción reivindicatoria (artículos 563 y 564 C.P.C.). conjunta. El querellante puede exigir a cada querellado
una cuota igual. sin perjuicio de que los gravados con
Se planteó en un tiempo la cuestión de si esa acción esta indemnización la dividan entre sí a prorrata de la
procedía también con respecto a la posesión o mera te- parte que tenga cada uno en la obra.
nencia de las cosas muebles: la duda surgía de la letra del
artículo 928. El artículo 549 del C. P. Civil zanjó defini- Cuando hay pluralidad de querellantes también exis-
tivamente este problema al decir que la querella de resta- ten dos obligaciones (inciso 2):
blecimiento sólo procede con respecto a la posesión de a) Cada uno podrá pedir la prohibición. destrucción
bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos.
o enmienda de la obra;
4) Acciones posesorias especiales. b) Cada uno podrá pedir indemnización. pero sólo por
el daño que ha sufrido, a menos que legitime su personeria·
204.- Enumeracl6n. relativamente a los otros.
Son: €) denuncia de obra nueva': artículos 930 y. 931; 3) Las acciones concedidas en este título no tendrán
tbIDdenuncia de obra ruinosa: artículos 932 y 93~ ac- lugar contra el ejercicio de una servidumbre legítimamen-
~nes posesorias desUnadas a la protección de las aguas: te constituidatªrtículo 947).

246 247
Abraham K1v8fSteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _--.-_ _ __
Sl'ntesls del Derecho GlvH. Bienes

206.- a) Denuncia de obra nueva. ficios o construcciones entorpezca el ejercicio de la pose-


El objeto es obtener que se prohiba toda obra nueva sión.
sobre el suelo de que está en posesión y asimismo la que Veremos que los objetivos son mayores, al estudiar
embarace el goce de una servidumbre legítimamente cons- las obras ruinosas denunciables.
tituida sobre el predio sirviente.
Obras ruinosas derumcia.bles (~rt.,ículos 932 y 935),:
Estos dos objetivos se indican en el articulo 930 in-
ciso ID y 931 inciso 1D. 1) Los edificios y construcciones que amenacen rul-
na.
Son obras nuevas denunciables las que construidas
en el predio sirviente embarazan el goce de una servidum- 2) Los árboles mal arraigados o expuestos a ser de-
bre constituida en él. rribados por casos de ordinaria ocurrencia.
Son igualmente denunciables las construcciones que Los objetivos que persiguen son: a) obtener la des-
se trata de sustentar en edificio ajeno. que no está sujeto trucción del edificio ruinoso; o b) repararlo. si lo admite;
a tal servidumbre. y el si el daño que se teme es de gravedad. obtener que el
dueño rinda caución para indemnizarlo de los daños que
Se declara especialmente denunciable toda obra pueda causar.
voladiza que atraviesa el plan vertical de la línea divisoria
de dos predios. aunque no se apoye sobre el predio ajeno, Las reparaciones deben ser hechas por el querellado;
ni dé vista, ni vierta aguas lluvias sobre él (artículo 931 l. pero si éste no las hace, las hará el querellante en la
Esta enumeración es meramente ejemplar. forma indicada en los artículos 930 y 933.
Obras nuevas no denunciables: "las necesarias para El edificio que amenaza ruina debe ser destruido.
precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal, puen-
te, acequia, etc., con tal que en lo que puedan incomodarle ¿Pero qué sucede si el edificio que amenazaba ruina
se reduzcan a lo estrictamente necesario, y que, termina- se derrumba?
das, se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del
dueño de las obras. Tampoco tendrá derecho para emba- El Código distlngue \(lltt:.iculo· 934)1
razar los trabajos conducentes a mantener la debida lim- a) SI se ha derrumbado antes de notificarse la de-
pieza en los caminos. acequias, cañerías. etc." (artículo manda. no hay derecho a indemnización (sanción al que-
930, incisos 2 0 y 30). rellante negligente);
Tienen tramitación especial en el Código de Procedi- b) SI se ha derrumbado después de notificada la de-
miento CIvil, en sus artículos 565 y siguientes. manda. debe ·hacerse una nueva distinción:
207. - b} DenUDcia de obra ruinosa. 1) Si se debió a un caso fortuito no habrá lugar a
indemnización a menos de probarse que el caso fortuito.
Tiene por objeto evllar que el mal estado de los edi- sin el mal estado del edificio no lo hubiera derribado;
248 249
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

2) Si es por su culpa. indemnizará de todo perjuicio hortali7..8.s o flores a menos distancia que la de cinco de-
a los vecinos. címetros.
La acción para pedir la destrucción de la obra ruino- Silos árboles fueren de aquellos que extienden a gran
sa no prescribe mientras subsista el temor de que la obra distancia sus raíces, podrá el Juez ordenar que se planten
pueda derrumbarse. Así dice el articulo 950. inciso 2°: a la que convenga para que no dañen a los edificios veci-
"Las dirigidas a precaver un daño no prescriben mientras nos: el máximum de la distancia señalada por el juez será
haya justo motivo de temerlo". de cinco metros.
Véase asimismo el artículo 2.323, que reglamenta el Los derechos concedidos en este articulo subsistirán
aspecto delictual de las obras ruinosas. contra los árboles, flores u hortalizas plantadas, a menos
que la plantación haya precedido a la construcción de las
TramitacióTt Como el edificio u obra ruinosa puede paredes" (artículo 941).
derrumbarse en cualquier momento, es el interdicto de
tramitación más rápida (articulas 571 y siguientes del "Si un árbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno o
Código de Procedimiento Civil). penetra en él con sus raíces, podrá el dueño exigir que se
corte la parte excedente de las ramas y cortar él mismo las
raíces.
208.- el Acciones posesorias especiales destinadas
a proteger el goce de las aguas. Lo cual se entiende aun cuando el árbol esté plantado
a la distancia debida" (articulo 942).
Trataban de estas acciones los articulas 936 a 944.
Sin embargo la mayoría de estas disposiciones fueron "Los frutos que dan las ramas tendidas sobre terreno
derogadas por el Código de Aguas (Decreto N° 435. de ajeno, pertenecen al dueño del árbol; el cual, sin embargo,
1982, del M. de Justicia). no podrá entrar a cogerlos sino con permiso del dueño del
suelo. estando cerrado el terreno.
En resumen, sólo quedan vigentes en el Código Civil
el artículo 937 con su único inciso y los artículos 941, 942 El dueño del terreno será obligado a conceder este
Y 943 que dicen lo siguiente: permiso; pero sólo en días y horas oportunas, de que no
resulte daño" (articulo 943).
"Ninguna prescripción se admitirá contra las obras
que corrompan el aire y lo hagan conocidamente dañoso" Sin embargo. la derogación de los articulos mencio-
(artículo 937). nados por el Código de Aguas. no es tan absoluta, pues
algunos de ellos han reaparecido íntegramente en este
"El dueño de una casa tiene derecho para impedir
último cuerpo legal; así, los artículos 936, 937, 938, 939
que cerca de sus paredes haya depósitos o corrientes de
Y 940 del Código Civil corresponden a los artículos 123 y
agua o materias húmedas que puedan dañarlas. 129 de la nueva legislación y en los respectivos arUcu 108
Tiene asimismo derecho para Impedir que se planten civiles se indica que han sido suprimidos, pero no dero-
árboles a menos distancia que la de quince decímetros ni gados, que es lo que efectivamente ocurrió.

250 251
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

209.- Accl6n popular.


Los articulos 948. 949 Y 950 conceden en ciertos
casos acciones populares. Se conceden estas acciones a
las personas y en las condiciones indicadas en el articulo
948. inciso 111 •
"La municipalidad y cualquiera persona del pueblo
tendrá en favor de los caminos. plazas y otros lugares de
uso público. y para la seguridad de los que transitan por
ellos. los derechos concedidos a los dueños de heredades CAPITULO IX
o edificios privados".
El Inciso segundo del mismo precepto. manifiesta que
el denunciante recibirá una recompensa.
DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
"Las acciones municipales o populares se entenderán
sin perjuicio de las que competan a los inmediatos Inte- 1. Introducción
resados" (articulo 949).
11. Generalidades
210.- Prescripci6n de estas acciones posesorias
especiales.
111. Constitución del Fideicomiso
Se refiere a ello el artículo 950. que distingue: IV. Efectos de la Propiedad Fiduciaria
a) Las que tienen por objeto Indemnizar un daño. V. Extinción del Fideicomiso
prescriben para siempre al cabo de un año completo (in-
ciso 1°).
b) Las dirigidas a precaver un daño no prescriben
mientras haya justo motivo de temerlo. Ejemplo: la de-
nuncia de obra ruinosa (inciso 2°).
La denuncia de obra nueva prescribe en un año; pero
queda a salvo el derecho para entablar la acción reivindi-
catoria. salvo que la obra nueva haya constituido una
servidumbre legal (incisos 3 11 y 4 11 ).

252
CAPITULO IX

DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA

l. INTRODUCCION

211.- Limitaciones de domiDio.


El Titulo VIII del Libro 11 del Código Civil trata "De las
limitaciones del dominio y primeramente de la propiedad
fiduciaria" (articulos 732 y siguientes).
El dominio estará limitado cada vez que le falte algu-
na de sus características que le son esenciales.
Estas limitaciones pueden ser legales, cuando provie-
nen de la ley (Ej.: el usufructo (derecho legal de goce a
partir de la Ley NII 19.585, de 26 de octubre de 1998) del
padre sobre los bienes del hijo. las servidumbres legales)
o voluntartas. cuando han sido establecidas por un hecho
del hombre en virtud de un acto jurídico.
En general . .§e puede ~cir Que eldominla se encuen-
.tD~!lIlll~O ,toda-\le,Z.,. gm;"sehaya ,.cansí! tuido so!,.re_una
. cosa ~nº~!:~~ho reaLaJaXQr,.deJ!!la persona que no sea
el dueño. ,. - . . , '- .",.. ..-- --
------....
256
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho ClvI. BIenes

Al respecto el articulo 732, dispone: "El dominio pue- ficarse una condición: La constitución de la propiedad
de ser limitado de varios modos: fiduciaria se llama frdei.comiSo" (articulo 733).
}I'.- Por haber de pasar a otra persona en virtud de El elemento indispensable en la propiedad fiduciaria
una condición. es la existencia de una condición: sin este requisito de la
2°.- Por el gravamen de un usufructo, uso o habita- esencia no existe. no hay fideicomiso o degenera en otra
ción, a que una persona tenga derecho en las cosas que institución (aplicación amplia del articulo 1.444).
pertenecen a otra.
3°.- Por las servidumbres". 213.- Reseda blst6rlca.

En el Libro 11 del Código civil se reglamenta el fidei- La propiedad fiduciaria tiene su origen en el Derecho
comiso. el usufructo. el uso y la habitación. Romano y nace como consecuencia de la diferente situa-
ción jurídica de los peregrinos con respecto a los ciuda-
En el Libro IV se contemplan algunos derechos reales danos romanos. Los peregrinos no podían suceder por
que también pueden gravar el dominio. como ser la hipo- causa de muerte. de ahí que cuando una persona quería
teca. la prenda y el censo: de ahí que se diga que estos dejar sus bienes a un peregrino. como no podía hacerlo en
contratos constituyan un principio de enajenación. forma directa. se los dejaba a un ciudadano romano (fidu-
Estas limitaciones del dominio son realmente dere- ciario) para que éste se los entregara al peregrino
chos reales que debilitan los elementos que caracterizan (fideicomisario).
al dominio. el más completo de los derechos reales. El Posteriormente. en tiempos de Justiniano, se regla-
usufructo. por ejemplo. consiste en la separación de las mentan las acciones del fideicomisario en contra del fidu-
facultades del propietario: el uso y el goce de la cosa ciario.
pertenecen al usufructuario. en tanto que el propietario
sólo conserva la facultad de disposición (artículo 764). Los Por último. el fideicomiso toma su forma actual cuan-
derechos de uso y habitación son usufructos más restrin- do se establece que el ciudadano romano no entregará los
gidos (artículo 811). La servidumbre es un gravamen bienes inmediatamente después de la muerte del causan-
impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de te, sino más tarde. al cumplirse una condición.
distinto dueño (articulo 820). Del fideicomiso pasamos a En la Edad Media. con el régimen feudal, el fideico-
ocupamos a continuación. miso. especialmente el perpetuo, alcanzó un gran auge,
ya que esta institución permitía que los bienes se mantu-
vieran dentro de una misma familia y que el primogénito
n. GENERALIDADES adquiriera los bienes con dicho objeto.

212.- Definici6n. Don Andrés Bello trató de moldear esta institución


antiliberal con los conceptos clásicos que inspira nuestro
"Se llama propiedad [uiuciaria la que está suieta al Código Civil y eliminó del fideicomiso todo aquello que
gravamen de pasar a otra persona. por el hecho de ved- impidiera la libre circulación de los bienes. Así, el articulo
256 257
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sfntesls del Derecho CM. Bienes

739 establece -en su texto actual- que pasado cinco años tea cuando el fideicomiso se establece sobre una cosa
la condición se reputa fallida; el artículo 747 prohibe los singular: entonces debe ser una especie o cuerpo cierto y
mayorazgos, vinculaciones y fideicomisos perpetuos, yel no consumible.
artículo 745, los fideicomisos sucesivos.
Excepcionalmente, si a un Banco le toca administrar
. En resumen, la forma como la propiedad fiducia- bienes constituidos en fideicomiso, y si éste consiste en
ria está reglamentada en nuestro Código Civil ,no es obs- cosas fungibles (entre las cuales están las consumibles),
táculo a la libre enajenación de las propiedades. valdrá el fideicomiso (arts. 48 NI' 8 y 52 de la Ley General
de Bancos, O.F.L. N° 252).

m. CONSTITUCION DE FIDEICOMISO
216.- Constitución de la propiedad fiduciaria.
214.- Requisitos. Oe acuerdo al articulo 735~ la constitución del fidei-
El fideicomiso requiere la concurrencia de tres requi- comiso es un acto esencialmente solemne. recae sobre
sitos: muebles o inmuebles. por acto entre vivos o por sucesión
por causa de muerte. Si se constituye por acto entre vivos,
1) Que los bienes sean susceptibles de darse en fidei- debe otorgarse en instrumento público; si se constituye por
comiso, acto de última voluntad, se hará por testamento. El acto
2) Que existan dos personas: el fiduciario y el entre vivos puede ser gratuito u oneroso.
fideicomisario, y Además. como 10 dispone el propio articulo 735. y lo
3) Que exista una condición en virtud de la cual pase repite el N° 2 del articulo 52 del Reglamento del Conser-
la propiedad del fiduciario al fideicomlsario. vador de Bienes Raíces, "la constitución de todo fideico-
miso que comprenda o afecte un inmueble. deberá inscri-
birse en el competente Registro" (en el de Hipotecas o
215.- Primer requisito. Cosas que pueden darse Gravámenes).
en fideicomiso.
Tratándose de actos entre vivos, la inscripción de-
El articulo 734 di~pone que: "No puede consti\uirse
semp~ña un doble papel: es tradición. porque va a haber
fideicomiso sino sobre'1a totalidad de u9a herenci~ o so-
bre una /6uota determinada de ella~\ o "sobre uno o más transferencia de dominio y es además solemrúdad..
cuerpos ciertos".\~ Si el fideicomiso se ha constituido por testamento, la
Las cosas consumibles no pueden ser objeto de fidei- inscripción sólo desempeña el papel de solemnidad; no es
comiso; pero si el fideicomiso se constituye sobre una tradición, ya que en este caso ha operado la sucesión por
herencia o una parte de ella. no hay inconvenientes para causa de muerte y ya hemos dicho nosotros que no puede
que algunas cosas sean consumibles. La cuestión se plan- adquirirse un cosa sino por un modo.

258 259
AbfOhom IOversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho CM. Bienes

217.- ¿Puede adquirirse el fideicomiso por el fideicomiso con el gravamen de restituirla a otra cuan-
prescripcl6n? do se cumpla la condición. es el propietario ftduciaTio: la
persona que adquiere la propiedad cuando se cumple la
Algunos autores.lJ. Clemente Fabres. Barros Errázurtz y condición se llama fldeicomisario.
Luis Claro Solar) estiman que ello es posible¡ por cuanto el
articulo 2.512 dispone que "los derechos reales se adquie- Además está el constituyente. o sea. la persona que
ren por la prescripción de la misma manera que el domi- constituye el fideicomiso. pero éste no interviene con pos-
nio..... y entre las excepciones ahí contempladas no figura terioridad.
el fideicomiso.
Don Arturo Alessandri Rodríguez, por su parte. opina 219.- Al Propietario fiduciario.
que el fideicomiso no puede adquirirse por prescripción.
pues no concibe que se posea una cosa con el ánimo de Es la persona que tiene la propiedad sujeta al grava-
restituir la cosa al cumplirse la condición: además al decir men de pasar a otra persona por el hecho de verificarse
el articulo 735 ;q ue el fideicomiso no puede constituirse una condición. El articulo 742 permite que el conslilu-
sino por los dos medios allí contemplados. quedan exclui- yente nombre varios fiduciarios o fideicomlsarios. pero
dos los otros medios, porque este precepto es prohibitivo éstos no pueden ser sucesivos, es decir. no pueden ser
llamados al goce de la cosa uno en pos de otro. sino que
y sólo exceptúa de la prohibición los dos medios ya Indi-
todos los fiduciarios nombrados deben gozar de la cosa'
cados; por último. dice el señor Alessandri. en el usufruc-
conjunta o simultáneamente y todos los fldeicomlsarios
to se Indica expresamente que puede adquirirse por pres-
deben adquirirla en la misma forma.
cripción.mientras que en el fideicomiso nada se dice al
respecto (~tículo 766 ' N° 4).
220.- Falta de fiduciario.
Sin embargo. parece que esta solución no es la exac-
ta: la prescripción tiene lugar cuando en la constitución El o los propietarios fiduciarios deben exisUr en el mo-
de la propiedad fiduciaria ha habido algún vicio. y en mento de consUtuirse el fideicomiso. La falta del fiduciario
consecuencia. el propietario fiduciario es sólo poseedor de produce diversos efectos. según falte antes o después que
su derecho. Así. por ejemplo, el fideicomiso puede adqui- se le defiera el derecho.
rirse por prescripción cuando se ha constituido sobre una
cosa.aJena; en cambio. la constitución del fideicomiso por a) SifaUa antes que se le deftera el derecho, hay que
prescripción no es posible. porque la constitución no se atender a si el consutuyenle o lestador ha designado o no
crea por obra del tiempo, sino únicamente por alguno de substituto.
los dos medios que indica el artículo 735. Si falta el fiduciario y se ha designado substituto. la
propiedad fiduciaria pasa a éste.
218.- Segundo requisito: personas que intervienen
en el fideicomiso. Si falta el fiduciario y no se ha designado substituto;
es necesario distinguir si hayo no lugar al acrecimiento
La persona que adquiere la propiedad al constituirse (articulo 750).
260 261
Abraham Klverstein H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Slntesls del Derecho ClvH. tilo, lO:.

En conformidad al artículo 1.148 el acrecimiento no Agrega el artículo 738 que "el fideicomiso 811pOIll'
tiene lugar sino cuando han sido designados varios pro- siempre la condición expresa o tácita de existir el lidél
pietarios fiduciarios y han sido llamados todos juntos a la comisario. o su substituto. a la época de la restitución. A
totalidad de la asignación fiduciaria. sin indicación de esta condición de existencia pueden agregarse otras
cuota. copulativa o disyuntivamente".
. Si hay lugar de acrecimiento. esto es. si hay varios Es necesario también tener presente que. al igual que
fiduciarios y falta uno, la porción del que falta se junta el fiduciario. el fideicomisario puede ser tanto una perso-
con las demás. najuridica como una persona natural: ambas son perfec-
tamente capaces.
Si el constituyente no ha deSignado substituto ni hay
lugar a acrecimiento,(ya sea porque hay un solo fiducia-
rio. o habiendo varios. ha sido determinada la cuota de 222.- PluraUdad de fldeicomlsario8.
cada uno de ellos). dispone eVarticulo 748 que el consti- El que constituye un fideicomiso puede nombrar no
tuyente. que es dueño absoluto, pasa a ser propietario sólo uno, sino dos o más fiduciarios y dos o más fldei-
fiduciario. si viviere. o sus herederos. comisarios (artículo 742). Tampoco hay inconveniente para
b} SiJalta el propietario fu1uciruio después de haberse que los fideicomisarios sean personas que no existan.
deJerido elftdeicomiso (por haber fallecido o por otra cau- siempre que se espere su existencia; lo permite el ,prtículo
sa), la cosa no puede pasar al fideicomisarlo. porque aún 746. Y en este caso los fideicomisarios irán entrando en el
no se cumple la condición. Como la propiedad fiduciaria goce de la cosa a medida que se vaya cumpliendo la con-
es transmisible (artículo 751) pasa el derecho a los here- dición.
deros del fiduciario. los cuales deberán restituirla al Sin embargo. el legislador prohíbe los fideicomisos
fideicomisario cuando se cumpla la condición. sucesivos ,(artículo 745); sólo autoriza que todos los fi-
deicomisarios sean llamados a gozar de la cosa en forma
simultánea. La sanción debiera ser la nulidad absoluta.
221.- B) Fldelcomlsario. ya que el articulo 745 es prohibitivo. pero con arreglo al
Es la persona que tiene la expectativa de llegar a ser artículo 10 debe aplicarse la sanción especial que el pro-
dueño perpetuo y absoluto de la cosa. siempre que se pio artículo 745'señala: si de hecho se constituyen dos o
cumpla una condición. más fideicomisos sucesivos. adquirida la cosa constituida
en fideicomiso por el primer fideicomisarlo. se extingue
A diferencia del propietario fiduciario, no es condi- para siempre la expectativa de los demás.
ción necesaria que el fideicomtsario exista al momento de
constituirse el fideicomiso. Así resulta del artículo 737
223.- Falta de fldeicomlsario.
que dispone que "el fidelcomisario puede ser persona que
al tiempo de deferirse la propiedad fiduciaria no existe, Es Indispensable distinguir si falta antes de cumplida
pero se espera que exista". la condición. o después de verificada ésta.

262 263
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Bienes

a) Si falta antes que se cumpla la condición. se ha 224.- Tercer requisito. Existencia de una
designado substituto, éste pasa a ocupar el lugar del condlcl6n.
fideicomisario. Si no hay substituto, el fideicomisarto, con Hemos visto ya que el articulo 738 dispone que: "El
arreglo al .a rticulo 762, ¡f iada trasmite a sus herederos, ni fideicomiso supone siempre la condición expresa o tácita
siquiera su expectativa de llegar alguna vez a ser dueño de existir el fideicomisario, o su substituto, a la época de
de la cosa; lisa y llanamente, se consolida la propiedad del la restitución. A esta condición de existencia pueden
propietario fiduciart6, porque ha fallado la condición. Y agregarse otras copulativa o disyuntivamente".
como el fiduciario es dueño de la cosa bajo condición
resolutoria, y ha fallado ésta, pasa a ser dueño absoluto Sabemos que condición es todo hecho futuro e incier-
de la cosa dada en fideicomiso. to del cual depende el nacimiento o la extinción de un
derecho, y que se caracteriza por la incertidumbre de la
Los artículos 743 y 744 se refieren a los substitutos, realización. El fideicomiso lleva en sí la incertidumbre, y
es decir, a las personas a quienes pasan los derechos si ésta es su fundamental diferencia con el usufructo: el
el fideicomisario fallece antes que se le defiera el derecho. usufructo siempre termina, mientras que la terminación
La substitución puede ser vulgar o fideicomisaria del fideicomiso es eventual. ya que la restitución no siem-
(artículo 1.156); En materia de propiedad fiduciaria, la pre es seguro que se verifique.
.substitución sólo puede ser vulgar, es decir, únicamente La diferencia entre plazo y condición reside, pues, en
puede tener lugar cuando el fideicomlsario o el fiduclarig" la certidumbre o incertidumbre que un hecho futuro acaez-
falta antes de que se le defiera su derecho {i:lftículo 762), , ca o no. Sin embargo, en el Libro 1II del Código Civil se
Si se aceptara substitutos fideicomisarios (que "es aquella hace intervenir a otro elemento: la determinación. Así, el
en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de artículo 1.083 dice: "El día incierto e indeterminado es
una condición se hace dueño absoluto de lo que otra siempre una verdadera condición. y se sujeta a las reglas
persona poseía en propiedad fiduciaria", articulo 1.164), de las condiciones". Cuando se hace una asignación a día
en el hecho significaría establecer fideicomisarios suce§i- incierto, se constituye un fideicomiso; igualmente, las asig-
vos, prohibición que sienta expresamente el artículo 745. naciones a este día incierto, sea determinado o no, son
Por último, en materia de substitución es preciso siempre condicionales; y finalmente, la asignación desde
recalcar que no hay más substitutos que los que expresa- cierto día. pero indeterminado, es condicional y envuelve
mente ha designado el constituyente; no hay substituCion~s la condición de existir el asignatario ese día, como lo dice
subentendidas; además, pueden nombrarse varios subs- el artículo 1.085, que en su inciso 2 0 agrega: "SI se sabe
Ututos que sean llamados sucesivamente uno a falta de que ha de existir el ~slgnatario en ese día (como cuando
otro. Es 10 que resulta de los artículos 743 Y 744. la asignación es a .favor de un establecimiento permanen-
te), tendrá lugar lo prevenido en el inciso 10 del artículo
b) SiJalta elftdeicomisariD una vez verifICada la con- precedente" ,
dición. no se presenta ningún problema; traspasa el dere-
cho a sus herederos, de acuerdo a las reglas generales de A todas estas disposiciones se remite el artículo
la sucesión por causa de muerte. 741.

264 265
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _~-------- srntesls del Derecho CIvI. Bienes

Determinar si una asignación es usufructo o fideico- de cinco años en cumplirse, se tendrá por fallida, a menos
miso es una cuestión que deberán resolver los jueces en que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la
cada caso particular. restitución. Estos cinco años se contarán desde la dela-
) ción de la propiedad fiduciaria".
El articulo 738, fundamental en esta materia, per-
mite en su parte final, que a la condición de que exista El articulo 739 no hace sino repetir lo dispuesto en
el fideicomlsario a la época de la restitución, puedan los articulos 962 y 1:087.
agregarse otras condiciones copulativa o disyuntivamente. La única excepción que presenta la regla del articulo
Las condiciones copulativas son aquellas que están 739 está contemplada en el mismo precepto: cuando el
destinadas a cumplirse conjuntamente: si una falla, no evento de que pende la restitución es la muerte del fidu-
tiene lugar la restitución. Ejemplo: "lego esta casa a Pedro ciario, no se reputa falUda en el lapso de cinco años. Es
para que se la entregue a Juan si se recibe de Abogado y lógico esta solución, pues el fidelcomisario, teniendo Inte-
si se casa". Todos estos hechos deben realizarse dentro de rés en la muerte del propietario fiduciario, habría recurri-
los cinco años siguientes a la delación de la propiedad do a medios tlícltos a fin de llegar a ser dueño.
fiduciaria de manera que si Juan se casa o se recibe de
Abogado, con posteriortdad a la fecha, tampoco tiene
derecho (articulo 739). IV. EFECTOS DE LA PROPIEDAD FmUCIARIA
Las condiciones disYWltivas .son aquellas que están
destinadas a cumplirse la una o las otras. Ejemplo: "lego 226.- Enunciado.
esta casa a Pedro para que la entregue a Juan si se casa Por efectos de una institución jurídica entendemos
o si se recibe de Abogado". los derechos y obligaCiones que engendra para las perso-
Basta con la realización de uno solo de los hechos nas que Intervienen en el acto o contrato.
(dentro del plazo de cinco años) para que Juan adquiera En la propiedad fiduciaria, los efectos deben radicar-
la casa. se en las personas que juegan en la institución misma.
En todo caso será menester que el fideicomisario exista esto es, en el fideicomisario, en el propietario fiduciario.
al tiempo de la restitución, porque la condición tácita que y aun en el consutuyente.
supone la ley concurre copulativamente con todas o con
una de las señaladas por el constituyente. A) Derecho. y obU,acionetJ del fiduciario.

225.-lIomento en que debe cumpUne la 227.- n Derechoa.


condic16n que pende la restltuc16n
de un fldelcomlao. En la propiedad fiduciaria existe un solo derecho. el
de propiedad. radicado primero en manos del propietario
El articulo 739 establece que: "Toda condición de que fiduciario, bajo condición resolutoria, y que luego debe
penda la restitución de un fideicomiso, y que tarde más pasar a manos del fideicomlsario.

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Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sintesls del Derecho CIvI. Bienes

Siendo al propietario fiduciario dueño de la cosa, tie- extinguido su derecho. nada tendrá que transmUlr a sus
ne una serie de derechos sobre ella; para empezar, el herederos.
artículo 893 ' expresamente le otorga la acción reivindi-
catoria. para defender su propiedad.
229.- 2) El Bduclarlo puede ,ravar su propiedad.
Sin embargo. el legislador a cada momento le va re-
cordando que su derecho es temporal: de ahí resultan sus SI el propietario fiduciario puede enajenar su propie-
obligaciones. dad. con mayor razón podrá gravarla con un derecho real
hipotecario, con una servidumbre o con un censo. Todo
Del hecho de ser el fiduciario dueño de la cosa. re- ello lo permite el artículo 757'pero con el deseo de pro-
sultan las siguientes consecuencias: teger al fideicomlsario. ordena que el gravamen puede
establecerse únicamente cumpliendo con ciertas condl~
ciones:
228.- 1) El fideicomiso puede traspasarse.
a) Autorización judicial dada con conocimiento de
El articulo 751 dispone expresamente en su inciso 1° causa. y
que "la propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos
y transmitirse por causa de muerte. pero en uno y otro b) Audiencia de -las personas enumeradas en eL;U h
caso con el cargo de mantenerla indivisa. y sujeta al gra- tículo 761: el propio ftdeicomisarlo. o si éste es una
vamen de restitución bajo las mismas condiciones que persona que aún no existe, los que serán sus ascen-
antes". Esta Indivisión forzada tiene por objeto proteger dl~ntes. los representantes de las personas jurídicas,
las expectativas del fideicomiso. y como tal, constituye cuando ellas son los fideicomisarios y por último, el
una excepción a la regla del artículo 1.317. defensor de obras pías, cuando el ftdeicomlsarlo fuere
a favor de un establecimiento de beneficencia.
Continúa el articulo 751 diciendo en su inciso 2° -que
el fideicomiso "no será. sin embargo. enajenable entre SI de hecho se crean estos gravámenes sin cumplir
vivos. cuando el constituyente haya prohibido la enajena- estas formalidades, la sanción es lainoponibilidad de ellos
ción: ni transmisible por testamento o abintestato. cuan- al fldelcomisarlo, es decir, éste no será obligado a
do el día prefijado para restitución es el de la muerte del reconocerlos. Lo dicho resulta del propio art.iculo 757.
fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la ena-
jena en vida. será siempre su muerte la que determine el 230.- 3) Facultad de administración.
día de la restitución".
El fiduciario tiene derecho a la libre administración
Es lógico que no sea transmisible el derecho del pro- de la propiedad fiduciaria. y en tal carácter podrá mudar
pietario fiduciario. cuando el día prefijado para la restitu- su forma, pero conservando su integridad y valor. Siendo
ción es el de su muerte. SI la condición resolutoria del un administrador. responde de los menoscabos y deterio-
derecho del fiduciario es su muerte. quiere decir que fa- ros que provengan de su hecho o culpa (artículo 758). No
Jlecldo el fiduciario pasa la propiedad al fidelcomlsarlo y indicando el legislador el grado especial de culpa de que
cesa. por tanto. el derecho del fiduciario: luego. si se ha responde. debemos concluir que responde de la culpa leve.
268 269
Abfahom I<lversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sintesls del Derecho Civil. Bienes

231.- 4) Dencho a 'OAr de loa frutos. Puede ocurrir que durante su administración la cosa
I requiera mejoras o reparaciones. Para saber quién debe
No hay dudas reSpecto a ellos. ya que el dueño de pagar estas mejoras o expensas debemos distinguir entre
una cosa. es dueño de lo accesorio. Además. el artículo las obras. mejoras o expensas necesarias ordinarias de
754 dice que: "El propietario fiduciario tiene sobre las conservación y cultivo. expensas necesarias mayores y las
especies que puede ser obligado a restituir. los derechos no necesarias. ya sean útiles o voluptuarias.
y cargas del usufructuario. con las modificaciones que en
los siguientes artículos se expresan~. Y el usufructuario. a) Las rntdoras ordi.na.rias de conservación y cultivo o
de acuerdo con los artículos 781 y 790. tiene derecho a fructuarlas. es decir. aquellas formadas por los gastos
los frutos naturales y civiles de la cosa fructífera. necesarios para hacer producir la cosa. son de cargo del
fiduciarie. sin que pueda exigir nada por ellas al fidei-
232.- m ObU,aclones. comisario (artículos 795 y 796 en relación con el artículo
754). También debe pagar el fiduciario las cargas y pen-
Sus obligaciones son consecuencia de que su propie- siones periódicas. los impuestos fiscales y municipales
dad está sujeta a la condición resolutoria. consistente en que pesan sobre la cosa (articulos 796 y 754).
que debe pasar a manos del fideicomisario a la época de
la restitución. b) Las reparaciones o mejoras extroordinarias o mayo-
res son aquellas "que ocurren por una vez o a largos
intervalos de tiempo. y que conciernen a la conservación
233.- 1) Faccl6n de inventario.
y permanente utilidad de la cosa fructuaria~(articulo 798).
Para poder restituir la cosa. está obligado el fiducia- Pueden ser de dos clases: materiales e inmateriales. El artículo
rio a practicar inventario solemne de los bienes que ha 756 se refiere a ellas y dispone que el propietario fiduciario:
recibido. en las mismas condiciones que el usufructuario "Es obligado a todas las expensas extraordinarias para la
(articulo 754). conservación de la cosa. incluso el pago de las deudas y
de las hipotecas a que estuviere afecta; pero llegado el
Sin embargo. no está obligado. como el usufructua- caso de la restitución. tendrá derecho a que previamente
rio. a rendir caución de conservación y restitución~ salvo se le reembolsen por el fidelcomlsario dichas expensas.
que las personas indicadas en eC~•..761 lo exijan y reducidas a lo que con mediana inteligencia y cuidado
el juez acceda (providencia conservativa). Así lo dispone el debieron costar. y con las rebajas que van a expresarse:
artículo 755.
111 . - Si se han invertido en obras ~tertales. como di-
234.- 2) CoD8ervacl6n de la cosa. ques. puentes. paredes. no se le reembolsará en razón de estas
obras. sino lo que valgan al tiempo de la restitución.
El fiduciario debe conservar la cosa y restituirla en el
momento de verificarse la condición de la cual pende su 2".- Si se han invertido en objetos inmateriales. como
derecho. Responde hasta de la culpa leve por todo menos- el pago de una hipoteca. o las costas de un pleito que no
cabo sufrido por la cosa y que provenga de su hecho o hubiere podido dejar de sostenerse sin comprometer 108
culpa (articulo 758). derechos del fideicomisario. se rebajará de lo que hayan

270 271
Abfaham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ srntesls de/ Derecho e/vi. Bienes

costado estos objetos una vigésima parte por cada año de b) Irresponsabilidad de todo deterioro. Se refiere a esta
los que desde entonces hubieren transcurrido hasta el día materia el incisol o del artículo 760 que dispone que: "Si
de la restitución; y si hubieren transcurrido más de vein- por la constitución del fideicomiso se concede expresa-
te. nada se deberá por esta causa". mente al fiduciario el derecho de gozar de la propiedad a
su arbitrio. no será responsable de ningún deterioro".
c) Las ~orQS no necesarias. sean útiles o voluptua-
r1as. son de cargo exclusivo del fiduciario. y el fideicomisarlo c) Fideicomiso de residuo. Dice el Inciso 2 0 del articu-
nada tiene que reembolsar por ellas. sin perjuicio de lo lo 760: "Si se le concede. además. la libre disposición de
que se acordare entre ambos: sin embargo. el fiduciario la propiedad. el fidelcomlsarlo tendrá sólo el derecho a
puede oponer el mayor precio que por las mejoras haya reclamar lo que exista al tiempo de la restitución".
alcanzado la cosa. como compensación a lo que se le cobre En este último caso. se han ampliado aún más las
por deterioro o menoscabo de la misma1artícul0759). facultades del fiduciario; puede disponer a su arbitrio de
la cosa. y el fideicomisarlo sólo podrá reclamar lo que
235.- 3) ResUtucl6D de la cosa. quede al momento de la restitución.

Esta obUgación del propietario nace al momento de cum- B) Derechos y obU¡acloDe& del fideicomlsario.
pUrse la condición. Se llama restitución. dice el inciso final del
atticulo 733. "la translación de la propiedad a la persona en
cuyo favor se ha consUtutdo el fideicomiso".
237.- n Derechos.
El fidelcomlsarlo es un acreedor condicional. Uene la
simple expectativa de llegar a ser dueño de la cosa.
236.- ExcepcloDes a las re¡las de los derechos
y obU¡acloDes del fiduciario. Si fallece antes de cumplirse la condición. nada trans-
mite a sus herederos: la propiedad pasa a los substitutos
Las tres excepciones que indicaremos se contienen si los hay.Co si no. se verá si hay lugar a acrecimiento)o por
en los ártículos ·749 Y 760. úlUmo. se consolida la propiedad con la del propietario
fiduciari6lártículo 762).
a} Tenedor jidu.ci.ari.(). Dice el artículo 749 que: "Si se
dispusiere que mientras pende la condición se reserven En todo caso. en consideración al germen de derecho
los frulos para la persona que en virtud de cumplirse o de que tiene el fideicomisario mientras está pendiente la
faltar la condición. adquiera la propiedad absoluta. el que condición. el legislador le olorga algunas facultades para
haya de administrar los bienes será un tenedor fiduciario. proteger su posible derecho.
que sólo tendrá las facultades de los curadores de bie-
nes". 238.- lit Derecho de aoUcltar medidas
cODSenaUvas.
El tenedor fiduciario. al cumplirse la condición.
deberá restituir la cosa con los frutos que ella haya El artículo 1.492. que concede medidas conservativas
producido. a todo acreedor condicional. está repetido tratándose del

272 273
Abrahom Klllersteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sintesls del Derecho ClvH lll.)/I,,~¡

fideicomiso en el. articulo 761, pero con un agregado: si el sionado la cosa dada en fideicomiso. y que sean de cargo
fidelcomisario es persona que aún no existe. pero cuya de aquél.
existencia se espera, las medidas conservativas podrán
impetrarlas los ascendientes del futuro fideicomisario.
V. EXTINCION DEL FIDEICOMISO

.239.- 2· Derecho de ser 01do cuando el propietario 244.- DI.,.enaa causales.


flduciario desea ,ra",ar la cosa.
Están indicadas en el articulo 763, y son:
Lo contempla el articulo 757. y ya hemos hablado de
ello. Al Por la restitución. Es. como lo dice el inciso final del
artículo 733. "la translación de la propiedad a la persona
240.- 3· Derecho para soHcltar que el fiduciario en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso".
riDda caucl6D. B) Por la resofución del dereclw del constituyente. Ello
Esta petición la debe hacer judicialmente (articulo sucede cuando se ha constituido un fideicomiso sobre
755). una propiedad resoluble. como. por ejemplo. sobre una
cosa que se ha comprado con pacto de retroventa. Si se
resuelve el derecho del constituyente sobre la cosa. en
241 .- 4° Derecho a 80Hcltar IDdemnlzacl6D de virtud de haber el vendedor hecho uso del pacto de retro-
los perjuicios. venta. se resuelve también derecho del fiduciario. porque
resuelto el derecho del causante. también se resuelve el
Derecho a solicitar Indemnización de los perjuicios derecho del causahabiente.
que hubiere sufrido la cosa a virtud de un hecho o culpa
del fiduciario (artículo 758). e) Por la destrucción de la cosa en que está constitui-
do, conforme a lo prevenido respecto al usufructo en el
articulo 807. Si la destrucción es total. se extingue el
242.- 5° El fldelcomtsarlo puede reclamar la cosa
fideicomiso; en cambio. si la cosa sólo se destruye parcial-
una vez cumpHda la cODdlcl6D.
mente. subsiste el fideicomiso sobre el resto.
Es éste el derecho fundamental que tiene. y puede
D) Por la renuncia del.fideicorJÚSariD antes del día de
ejercerlo Judicialmente. si el propietario fiduciario se nie-
la restitución. sin perjuicio de los derechos de los substi-
ga a la restitución.
tutos. La razón de la limitación reside en que la renuncia
es un acto esencialmente relativo. y sólo puede afectar a
243.-11) ObH,acloDes. la persona que la ha hecho.
Las obligaciones del fideicomisario se reducen a que E) Por fallar la condición o no haberse cumpUdo en
una vez cumplida la condición, debe hacerle al propietario tiempo hábil. Es decir. por haber fallado la condición o
fiduciario el reembolso de las expensas Que hubiere oca- haber tardado más. de cinco años en cumpllrse; en este

274 27f1
~~enH. ___________________________

caso. se produce la consolidación del dominio en manos


del propietario fiduciario. que pasa a ser dueño absoluto
y pleno (articulo 739).
F) Por conjiJndirse la caudad de único jidetcomisario
con la de únfcojid.uci.ar1D. Ejemplo: "Dejo esta casa a Juan.
que pasará a manos de su hijo Diego. si fulano de tal es
elegido Presidente de la República". Fallece el propietario
fiduciario Juan y como el fideicomiso es transmisible. pasa
a su hijo Diego. que era fidelcomisarto.
CAPITULO X

DEL USUFRUCTO

1. Generalidades
II. Constitución del Usufructo
111. Derechos del Usufructuario
IV. Obligaciones del usufructuario
V. Derechos del Nudo Propietario
VI. Obligaciones del Nudo Propietario
VII. Extinción del Usufructo
VIII. Diferencias entre el Usufructo y el Fidei-
comiso

276
CAPITULO X

DEL USUFRUCTO

l. GENERALIDADES

245.- Deflolcl6n.
El artículo 764tlefine el usufructo diciendo que "es
un derecho real que consiste en la facultad de gozar de
una cosa con cargo de conseIVar su forma y substancia,
y de restituirla a su dueño, si la cosa no es fungible; o con
cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género,
o pagar su valor, si la cosa es fungible".

246.- C&racterisUcu.
Son las siguientes:
1) El usufructo es un derecho real de goce. El usufruc-
to es un derecho real de goce que implica una desmem-
bración de dominio. El usufructuariO tiene derecho a usar
y gozar de la cosa; el nudo propietario, en cambio, sólo
tiene la facultad de disponer de ella. Siendo el usufruc-
tuario propietario de su derecho real. podrá intentar la

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Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sintesls del Derecho CM. BIenes

acción retv1ndlcatorta y posesorta (si recae sobre Inmuebles) manifestar que el usufructo "tiene por consiguiente una
para proteger su derecho. duración Umitada. al cabo de la cual pasa al nudo prople-
Desde este punto de vista, el usufructo se diferencia tarto. y se consolida con la propiedad".
fundamentalmente del derecho personal de goce, en que 6) El us4fructo requiere la existencia de un plazo. Es
existe una relación jurídica directa y principal entre el. éste un elémento indispensable. que 10 anaUzaremos más
dueño de la cosa y el que tiene el derecho personal de goce adelante.
(Ej.: en el arrendamiento).
7) El usufructo es intransmisible. Por ser de duración
En el usufructo coexisten dos derechos reales: ~l del limitada. el usufructo es un derecho Intransmisible por
nudo propietariO, titular del derecho real de dominio, y el causa de muerte (articulO 773 inciso 2°). Puede sí. enaje-
del usufructuarto, dueño de su usufructo. El articulo 765 narse. pero bajo ciertas condiciones. Es transferible. salvo
lo dice claramente: "El usufructo supone necesartamente que el constituyente 10 haya prohibido.
dos derechos coexistentes. el del nudo propietarto y el del
usufructuario" . 8) El usufructo debe recaer sobre una cosa qJena. Lo
También en este aspecto el usufructo se distingue del dice el articulo 732 NI! 2 y por lo demás es explicable: no
fideicomiso, en el cual. como hemos visto. existe un solo se justifica la existencia de un usufructo sobre una cosa
derecho, radicado prtmero en el propietario fiduciarto y propia.
que posteriormente. al momento de la restitución. pasa a
manos del fideicomisarto.
n. CONSTITUCION DEL USUFRUCTO
. 2) El usufructo es un derecho real principal. .en 10 que
se diferencia de la prenda e hipoteca, que son derechos
reales accesortos, y que sirven para asegurar el cumpli- 247.- Elementa..
miento de una obligación principal.
Siendo el usufructo un derecho real, no puede faltar
31l!=l usufructo puede ser mueble o imnueble, según en él un elemento objetivo, y otro subjetivo; y un tercer
sea la cosa sobre la que recaiga. Es una simple aplicación elemento, que es el plazo.
del articulo 580.
4} El usufructuario es mero tenedor de la cosa dada en 248. - Primer requisito. eo888 susceptibles de
ustifructo, ya que reconoce el derecho del nudo propietario usufructo.
(artículo 714); pero en cambio tiene la propiedad y la
posesión de su derecho real de usufructo. El legislador nada ha dicho al respecto. En conse-
cuencia, puede el usufructo recaer sobre la universalidad
5) El usufructo es temporal, limttadoen el tiempo, ya de una herencia o una cuota de ella; sobre una o más
que de no ser así el dominio privado del uso y goce de la especies o cuerpos ciertos o sobre una cuota de ellos; sobre
cosa pasaría a ser un derecho meramente teórico. Por lo una cantidad o sobre un género; sobre cosas fungibles o
demás, el inciso 2° del artículo 765 lo dice claramente al no fungibles. y sobre derechos personales.
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Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho ClvY. Bienes

249.- El usufructo y el cuaal usufructo. mayor, el usufructuario se libera de la obligación de res-


tituir la cosa dada en usufructo. Es claro que si la cosa
Cuando el usufructo recae sobre cosas no fungibles, perece por su culpa, se debe el valor de ella y la corres-
estamos en presencia de un usufructo propiamente tal. En pondiente indemnización de peIjulcios. En el cuasi usu-
cambio, cuando se constituye sobre cosas fungtbles se de- fructo, en cambio, habiendo una obligación de género~, el
nomina ruasi ustifr;uctD, institución ya conocida en el Dere- cuasi usufructuario no puede exonerarse. ya que el géne-
cho Romano y que pasó a nuestra legislación a través del ro no perece. '
Código Francés.
La existencia de estas dos modalidades resulta de la 251.- El cuasi usufructo y el mutuo.
propia definición del articulo 764, que hace distinción en
cuanto a las obligaciones del usufructuario. El cuasi usufructo es muy similar al mutuo; en am-
bos se entregan una o más especies con cargo de restituir
otras tantas de igual cantidad y calidad; ambos son título
250.- Difereocias eDtre el usufructo y el
traslaticios de dominio. Sin embargo, teóricamente exis-
cuasi usufructo.
,ten algunas distinciones entre ambas instituciones.
Las principales son las siguientes:
Se dice que el cuasi usufructo puede constituirse por
a) El.usufructoes un titulo de mera tenencia. pues el acuerdo de voluntad o por ley, en tanto que el mutuo sólo
usufructuario reconoce dominio ajeno; en el cuasi usu- tiene origen en un contrato. El mutuo es un contrato real
fructo, elc.uaslusufrpctJ.l,af,iQ se hace dueño de los bienes que se perfecciona por la entrega de la cosa; en cambio.
dados en cuasi usufructo'(árticulo 789}. El cuasi usufruc- el cuasi usufructo, si se constituye por acto entre vivos.
to es un verdadero titulotranslattcio de dominio. es consensual.
b) A la época de la terminación del,J.lsufructo, si el
usufructuario se niega a entregar la cosa, el nudo propie- 252.- Coostituci6D del usufructo.
tario puede intentar la acción reivindicatoria (articulo 915); " El articulo 766 8ispone que "El derecho de usufructo
en el cuasi usufructo existe una obligación genérica: el se puede constituir de varios modos:
derecho del nudo propietario es un solo crédito que tiene
en contra del cuasi usufructuario, para que éste le resti- 1) Por la ley.
tuya otro tanto del mismo género y de la misma calidad
de que se le entregó en cuasi usufructo. En resumen. el 2) Por testamento.
nudo propietario en el caso del usufructo.,es titular de una 3) Por donación, venta u otro acto entre vivos.
acción real, en cambio, tratándose del cuasi usufructo
únicamente puede ejercer una acción personal (articulo 4} Se puede también adquirir un usufructo por pres-
789). cripción".
En el usufructo. como éste recae sobre una especie
e) La doctrina, sin embargo, prefiere la siguiente clasi-
o cuerpo cierto, si la cosa perece por caso fortuito o fuerza ficación más sistemática. a saber:

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Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. Bienes

1) Por voluntad del propietario de la cosa. sea por 254.- 2) Por ley.
acto entre vivos o por testamento;
Ello sucede en dos casos: (or..::t.- gJo)
2) Por ley;
al En el usufructo que tiene el padre sobre los bienes
3) Por prescripción. y del hijo. y
4) Por sentencia judicial.
b) En el que tiene el marido respecto de los bienes de
su mujer.
253.- 1) Por voluntad del propietario de la cosa.
Propiamente hablando. ninguno de estos casos cons-
En este caso el usufructo puede constituirse de va- tituye un derecho real de usufructo. sino más bien un
rias maneras: por retención cuando el dueño de la cosa se '1 derecho legal de goce~ A dicha conclusión había llegado la
reselVa el usufructo y da á otro la nuda propiedad; por vía doctrina aun antes de la reforma de la Ley N° 19.585. de
directa cuando el constituyente se queda con la· nuda 26 de octubre de 1998. que cambió el nombre al primero
propiedad y el usufructo pasa a manos de un tercero. y precisamente por derecho lega) de goce. aunque conser-
por desprendimiento que hace el constituyente de la nuda vando el uso del término usufructo en diversas disposicio-
propiedad y del usufructo. dando aquélla a una persona nes y aún más. asimilándolos (artículo 252 inciso final).
y ésta a otra. es decir, no se reselVa nada para sí. Si el Este tema se estudiará con profundidad en el Derecho de
constituyente no da a nadie la nuda propiedad. es evtden- Familia.
te que ésta pertenecerá a sus herederos. El usufructo
tamóién puede constituirse por acto entre vivos o por
testamento. 255.- Diferencias entre los usufructos legales y los
constituidos por voluntad del propietario.
Si se constituye por acto entre vivos. y recae sobre
muebles. es consensual, es decir, se perfecciona por el
solo consentimiento de las partes. Si recae sobre inmuebles.
Anotaremos las más importantes: ®
se exige instrumento público inscrito (articulo 767). La a) Siendo el usufructo ordinario un derecho real. pue-
inscripción. que desempeña el doble papel de solemnidad den perseguirse los bienes dados en usufructo y que se
del acto y de forma de hacer la tradición del derecho real encuentren en manos de terceras personas. En cambio.
de usufructo. debe efectuarse en el Registro de Hipotecas en los usufructos legales. salidos los bienes de propiedad
y Gravámenes del Conservador de Bienes Raíces del lugar del hijo o de la mujer. se extingue el derecho.
en que estuviere situado el inmueble (articulo 686 C. C.
y 52 NI! 2 del RegI. Cons. de B. Raíces). b) Los usufructuarios. para entrar en el goce de la
cosa fructuaria. deben previamente rendir callción Y prac-
Si el usufructo se constituye por acto testamentario. no ticar un inventario; en los usufructos legales. en razón de
hay necesidad de ninguna inscripción. aun cuando recaiga la confianza que al legislador le inspira los Ululares de
sobre inmuebles (artículos 767 C. C. Y 52 N° 2 del RegI. estos derechos. no les éxige ninguna de estas formali-
Cons. de Bienes Raíces). dades.
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Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ srntesls del Derecho Clvl. BIa/lm

c) El usufructo ordinario es perfectamente embargable a) El constituyente que es el que crea el derecho; b) el


por el acreedor (articulo 803); los usufructos legales son nudo propietario, que es el que conserva la nuda propie-
inembargables, en tanto que el usufructo ordinario es un dad, y el el us4fructuario, que es la persona que tiene el
derecho real. derecho a gozar de la cosa.
Entre el nudo propietario y el usufructuario no existe
256.- 51, Por prescrlpcl6n.
comunidad, pues los derechos de uno y otro son de diver-
Esta forma de constituir el usufructo, indicada en el sa naturaleza. Puede sí haber comunidad entre nudos
articulo 766 NII 4, tendrá lugar cuando han recaído sobre propietarios y entre usufructuarios cuando existen varios
una cosa ajena. Recordemos que el artículo 2.498 dispone que tengan una u otra calidad. Así resulta del Art.772: "Se
que se adquieren por prescripción los derechos reales que puede constituir un usufructo a favor de dos o más per-
no estén especialmente exceptuados, situación perfecta- sonas, que lo tengan simultáneamente, por Igual, o según las
mente aplicable al usufructo. cuotas determinadas por el constituyente; y podrán en
este caso los usufructuarios dMdlr entre sí el usufructo. de
En este caso va a jugar lo dispuesto en el artículo 683, cualquier modo que de común acuerdo les pareciere".
esto es, la tradición no va a obrar como modo de adquirir,
sino como justo titulo para poseer.
259.- Problblcl6n de constituir usufructos
El derecho de usufructo. no estando enumerado en las sucesivos o altemativoa.
excepciones del artículo 2.512, se gana por prescripción
aplicando las mismas reglas que rigen para el dominio. El artículo 769'prohibe constituir dos o más usufruc-
tos sucesivos o alternativos. El usufructo es sucesivo cuan-
257.- 4) Por sentencia Judicial.orc.t: .1~::' T'J.J <:6 ~~ on:.A do la cosa debe pasar de manos de un usufructuario a
otro, de manos de éste a otro. El ustifructo es alternativo
A esta' situación se refiere el articulo 1.337 NII 6, cuando el primer usufructuario goza de la cosa por cierto
ubicado en el título de la parUcfón de bienes. El partidor, tiempo, debiendo luego pasar al segundo llamado por otro
al formar las hijuelas que corresponden a cada comunero, espacio de tiempo, para luego volver al primero, y en se-
puede asignar a uno de ellos la nuda propiedad y a otro guida al segundo, etc.
el usufructo.
Dispone el articulo 769: "Se prohibe constituir dos o
En el fondo, se trataría de un usufructo constituido más usufructos sucesivos o alternativos.
por acuerdo de todos los interesados, que el árbitro par-
tidor se limitaría a aprobar. Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios pos-
teriores se considerarán como substitutos, para el caso de
258.- 8elundo requisito. Personas que lntemenen faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo.
en el uauúucto.
El primer usufructo que tenga efecto hará caducar
En el usufructo, al igual que en el fideicomiso, exis- los otros, pero no durará sino por el tiempo que le es-
ten tres personas: tuviere designado".
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Abrahom Klv8fSteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. BIenes

260.- Problblcl6n de constituir usufructo m. DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO


bajo coadlc16a o plazo que suspende ••
ejercicio.
262.- Enunciado.
Así )0 dispone el artículo 768. agregando que si de Hemos dicho que en el usufructo existen dos dere-
hecho se constituyere. no tendrá valor alguno. Esta pro- chos: el del nudo propietario y el del usufructuario; de ahí
hibición tiene por objeto evitar que disimuladamente se que el legislador les otorgue a ambos la acción reivin-
constituyan usufructos sucesivos. dicatoria y acciones posesorias. a fin de que amparen y
recuperen sus respectivos derechos.
Sin embargo. el inciso 2 11 del propio artículo 768 con-
templa una excepción: cuando el usufructo se constituye
por testamento. la condición se hubiere cumplido o el plazo 263.- 1) Facultad de usar la cosa.
hubiere expirado antes del fallecimiento del testador. val-
drá el usufructo. Esta disposición está en armonía con los A este derecho se refiere el artículo 787. con la exten-
artículos 1.071 y 1 .081 que establecen que no hay condi- sión indicada en los artículos 782 y 785.
ción cuando el hecho es pasado. El articulo 787 dispone en su parte pertinente que:
"El usufructuario de una cosa mueble tiene el derecho de
servirse de ella según su naturaleza y destino ... ".
261.- Tercer requisito. El plazo.
El artículo 782 .ágrega que: "el usufructuario de una
El usufructo podrá constituirse por tiempo determi- heredad goza de todas las servidumbres activas constitui-
nado o por toda la vida de) usufructuario. das a favor de ella. y está sujeto a todas las servidumbres
pasivas constituidas en ella". El artículo 785 completa el
Cuando en )a constitución del usufructo no se fi- sistema al decir que: "El usufructo de una heredad se
ja tiempo alguno para su duración, se entenderá' constituido extiende a los aumentos que ella recibe por aluvión o por
por toda la vida del usufructuario. otras accesiones naturales".
El usufructo constituido a favor de una corporación Esta facultad de uso que tiene el usufructuario se
o fundación cualquiera. no podrá pasar de treinta años" manifiesta. por ejemplo. en que podría habitar la casa que
(artículo 770). se le ha dado en usufructo.
El artículo 771 considera la posibilidad de subordi-
nar la extinción del usufructo a una condición. pero sus 264.- 2) Facultad de aclmlalstracl6n.
efectos son los de anticipar su terminación. En ningún
Previamente al ejercicio de este derecho. que también
caso el usufructo puede prolongarse más allá de la muer-
tiene caracteres de obligación. debe cumplir con ciertas
te del usufructuario. formalidades (artículo 777). Estudiaremos esta facultad
más adelante.

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Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. Bienes

265.- 3) Facultad de loar de la cosa. 267.- 5) Derecho a ceder y enajenar el usufructo.


El usufructuario tiene derecho a los frutos civiles ya Ellegtslador faculta al usufructuario para ceder. enaJe-
los naturales. nar o arrendar su derecho (artículo 793 Inciso }II). En
realidad, no cede ni enajena el usufructo, sino más bien
Respecto a los frutos naturales. tratándose de un cede o enajena el ejercicio de su derecho. esto es. la facul-
inmueble. el articulo 781 le da derecho para percibirlos. tad de percibir los frutos. Lo dicho aparece confirmado
incluso los pendientes. al tiempo de deferirse el usufructo. por el inciso 2° del articulo 793 y por el inciso 1° del
Recíprocamente. los frutos que aún estén pendientes a la articulo 794, que constituyen limitaciones al derecho re-
terminación del usufructo. pertenecerán al propietario. conocido al usufructuario.
Los frutos civiles. en conformidad al articulo 790. ése El inciso 2° del artículo 793 dispone que: "Cedido el
perciben día a día. Por tanto. corresponderán al usufruc- usufructo a un tercero, el cedente permanece siempre
tuario los que se devenguen desde el día en que entró el directamente responsable al propietario". El artículo 794
ejercicio de su derecho. agrega en su inciso primero, que: "Aun cuando el usu-
El usufructuario, en general. sólo tiene derecho a los fructuario tenga la facultad de dar el usufructo en arrten-
frutos. es decir, a lo que la cosa fructuaria produzca pe- do o cederlo a cualquier título, todos los contratos que al
riódicamente. sin detrimento de su sustancia, pero no efecto haya celebrado se resolverán al fin del usufructo".
tiene derecho a los productos. Sin embargo. el legislador Es natural. porque los contratos que celebra el usufruc-
le otorga derecho sobre ciertos productos de la cosa, per- tuario son accesorios respecto del ,:!sufructo. que viene a
mitiéndole explotar bosques y arbolados. minas y cante- ser el acto principal.
ras. ganados o rebaños. pero imponiéndole al usufructua- El constituyente. sin embargo. puede prohibirle al
rio ciertas obligaciones, como ser reponer los árboles que usufructuario la enajenación o el arrendamiento del usu-
derribe. o los animales que mueran o se pierdan. etc. De fructo (artículo 793 incisos 3° y 4°). La sanción a esta
esta materia tratan los articulos 783;'784'}r788. prohibición es la pérdida. por parte del usufructuario. de
Por último. hay que tener presente que todas las reglas su derecho (inciso final del artículo 793).
establecidas por el legislador en lo tocante al derecho de Surge en este punto una duda. ¿qué se entiende por
goce. son supletorias de la voluntad de las partes, pues el perder el derecho de usufructo? Don Luis Claro Solar es-
artículo 791 les permite celebrar las convenciones que tima que la disposición en estudio está de más porque el
estimen convenientes. usufructuario ha cedido su derecho de usufructo. ya se
ha desprendido de él. Es claro que es así. pero también es
266.- 4) Derecho a hipotecar el usufructo. cierto que el usufructuario se quedó con el precio de la
cesión.
El artículo 2.418 lo dice expresamente al disponer
que: "La hipoteca no podrá tener lugar sino sobre bienes La solución más lógica sería la siguiente: estimar que
raíces que se posean en propiedad o usufructo, o sobre la cesión realizada entre el usufructuario y el tercero
naves". adolece de objeto ilícito; por consiguiente. declarada la

2QO 291
Abfahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ S(ntesls del Derecho CM. Bienes

nulidad, la cosa vuelve a manos del usufructuario, de- ne, es decir. debe practicarse previo decreto judicial ante
biendo éste devolver al tercero el precio de la cesión. Y el un ministro de fe y dos testigos (articulo 858 C. P. C.).
usufructuario, en sanción por haber infringido la prohibi-
ción que se le había Impuesto, perdería su derecho, el Excepcionalmente, tratándose de los usufructos lega-
cual pasaría a manos del nudo propietario. les, ellegtslador libera a los usufructuarios de la obliga-
ción de practicar Inventario y de rendir caución. Para
El usufructo, si es enajenable, significa que es patri- todos los demás subsiste este deber.
monial, y por tanto, podrá ser embargado. Así lo dispone
el artículo 803. Excepcionalmente, los llamados usufruc- Parece que el constituyente y el nudo propietario no
tos legales son inembargables, precisamente porque se pueden liberar al usufructuario de la obligación de prac-
trata de derechos personalíslmos (artículo 2.466 Inciso ticar inventario, ya que el legislador nada dispone al res-
final). pecto, al revés de lo que ocurre al hablar de la caución,
en que expresamente autoriza al constituyente para exi-
mir al usufructuario de esta obligación.
268.- 6) Derecho a disponer de la cosa dada en
usufructo. En cuanto a la caución de conservación y restitución,
podrá rendirse cualquiera que sea suficiente, debiendo el
Esta facuItad sólo la tiene el cuasi usufructuario, ya monto de ella fijarse por acuerdo entre los interesados; en
que es dueño de la cosa sobre la cual recae su derecho. caso de discusión, resolverá el juez, tomando en cuenta el
monto de los bienes dados en usufructo.
Excepcionalmente, algunos usufructuarios están li-
IV.OBUGACIONES DEL USUFRUCTUARIO berados de la obligación de rendir caución:
a) Los usufructuarios legales.
269.- Distincl6n.
b) Cuando el usufructo se ha constituido por dona-
Es necesario distinguir tres etapas: ción y el donante se ha reservado el usufructo de la cosa
1a) ObUgaciones antes de entrar al goce de la cosa. donada (artículo 775, inciso 3°).
2 a) Obligaciones que tiene durante el usufructo. el Cuando el constituyente o el nudo propietario hayan
exonerado de esta obligadón al usufructuario (artículo 775,
3 1 ) Obligaciones que tiene una vez extinguido el usu- inciso 2°).
fructo.
271.- Sancl6n que acarrea la omlsl6n del
1.- Obligaciones preuias al goce de la cosa. Inventario y de la caucl6n.
Mientras el usufructuario no rinda caución y no prac-
270.- Inventarlo y caucl6n.
tique el inventario no podrá entrar en la administración
El inventario2que prescribe el artículo 775, es solem- de la cosa, y ésta estará a cargo del propietario con cargo

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Abraham KlversteJrii-t. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sl'ntesls del Derecho ClvH . Bienes

de dar el valor liquido de los frutos al usufructuarto (ar- 272.- UmltaeloDet5 a1,oce de la COA fructuarta.
ticulo 776). Continúa el articulo 777 diciendo que: "SI el
usufructuario no rinde la caución a que es obligado, den- Rendida la caución y practicado el Inventario. el IlSI1
tro de un plazo equitativo, señalado por el juez a instancia fructuario toma la administración de la cosa fructuarla.
del propietario, se adjudicará la administración a éste, pero en este goce tiene dos limitaciones:
con cargo de pagar al usufructuario el valor liquido de los Al Debe respetar los arriendos. Dice el articulo 792:
frutos, deducida la suma que el juez prefijare por el tra- "El usufructuario es obligado a respetar los arriendos de
baJo y cuidados de la administración". la cosa fructuarta, contratados por el propietario antes de
Los Incisos siguientes del articulo 777 p~rmiten que constituirse el usufructo por acto entre vivos, o de falle-
el nudo propietario y el usufructuario, de común acuerdo, cer la persona que lo ha constituido por testamento".
tomen algunas detenninaciones. Esta disposición está en relación con el artículo 1.962,
que contempla a las personas que deben respetar el arrien-
"Podrá (el propietario) en el mismo caso (cuando no se do: los sucesores a titulo gratuito, y los a titulo oneroso,
ha rendido caución) tomar en arriendo la cosa fructuaria, Ó cuando el contrato de arrendamiento consta por escritu-
tomar prestados a interés los dineros fructuarios, de acuerdo ra pública.
con el usufructuario.
Aplicando estos principios al usufructo, deberíamos
Podrá también, de acuerdo con el usufructuario, arrendar concluir que el usufructuario estaría obligado a respetar
la cosa fructuaria, y dar los dineros a interés. los arriendos, cuando éstos constaban por escritura pú-
blica; sin embargo, la solución no es ésta: no haciendo
Podrá también, de acuerdo con el usufructuario, com- distingos el articulo 792, es evidente que el usufructuarto
prar o vender las cosas fungibles y tomar o dar prestados cuando sucede a título oneroso, debe respetar los contratos
a interés los dineros que de ello provengan". de arrendamiento que existan sobre la cosa fructuarta.
consten o no ellos por escrttura pública.
Excepcionalmente. si el usufructo comprende bienes
muebles necesarios para el uso personal del usufructua- El inciso final del artículo 792 agrega que "el usufruc-
rio o de la familia, puede el usufructuario exigir la entrega tuario sucede en la percepción de la renta o pensión desde
de esos bienes al nudo propietario, jurando restituir las que principia el usufructo". Es una consecuencia del ar-
cosas o sus respectivos valores tomándose en cuenta el ticulo 790 que dispone que los frutos civiles se perciben
deterioro proveniente del tiempo y del uso legítimo. Es lo día por día.
que en derecho se llama caución Juratoria (articulo 777,
inc. 5). El articulo 792 plantea un problema: ¿está el usu·
fructuarto obligado a respetar los demás gravámenes per·
Tennina el ,a rticulo 777 manifestando que "el usu- sonales que existen sobre la cosa? Aplicando a contrario
fructuario podrá en todo tiempo reclamar la administra- sensu el artículo 792 parecería que el usufructuaI10 no
ción prestando la caución a que es obligado". Es éste, estaría en el deber de respetar los otros contratos que
pues. un derecho imprescriptible. graven la cosa.

294
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srnfesls del Derecho CIvI. BIenes

Es claro que los contratos que dan origen a un gra- derse que se trata de culpa leve (artículo 44). También
vamen real. como un censo o una hipoteca. deberá respe- esta solución se apoya en el artículo 787 que dispone que
tarlos. Pero si el contrato genera un gravamen personal. el usufructuario no es obligado a restituir la cosa
como un comodato. ¿en qué situación se encuentra el fructuaria. sino en el estado en que se halle. respondien-
usufructuario? Parece que también deberá respetar esos do solamente de aquellas pérdidas o deterioros que pro-
contratos. en atención a que el artículo 796 dice que: vengan de su dolo o culpa.
"Serán de cargo del usufructuarto las pensiones. cánones y
en general las cargas periódicas con que de antemano
haya sido gravada la cosa fructuaria". 275.- P.,o de las eqeDSaB o mejoras.

B) Debe recibir la cosa en el estado en que se encuen- Dice el artículo 795 que: "Com:sponden al usufructuario
tra al tiempo de la delación. y tendrá derecho para ser todas las expensas ordinarias de conservación y cultivo",
indemnizado de todo menoscabo o deterioro que la cosa es decir, las cargas fructuarias.
haya sufrido desde entonces en poder y por culpa del Agrega el artículo 796 que: "Serán de cargo del usu-
propietario (artículo 774). fructuario las pensiones. cánones y en general las cargas
periódicas con que de antemano haya sido gravada la
2.- Obligaciones durante el goce de la cosafruc- cosa fructuaria y que durante el usufructo se devenguen.
tuaria. No es lícito al nudo propietario imponer nuevas cargas
sobre ella en peIjuicio del usufructo.
273.- Debe ,ozar de la cosa sin alterar su forma
y 8ubstancla. Corresponde. asimismo, al usufructuario el pago de
los impuestos periódicos fiscales y municipales que la
Así lo dispone el artículo 764 al definir el usufructo. graven durante el usufructo. en cualquier tiempo que se
Puede sí explotar los bosques y arbolados, minas y can- hayan establecido.
teras, ganados y rebaños, pero con las limitaciones que
hemos visto. Si por no hacer el usufructuario estos pagos los hiciere
el propietario. o se enajenare o embargare la cosa fructua-
ria. deberá el primero indemnizar de todo perjuicio al
274.- Debe ,ozar de la cosa como buen padre segundo".
de familia.
El artículo 797 se refiere a las obras y refacciones
Como el usufructuario es un administrador de bienes mayores necesarias para la conservación de la cosa fructuaria.
ajenos. responde hasta de la culpa leve. Si bien el Código
estableciendo que "ellas serán de cargo del propietario.
no lo dice expresamente. es una solución que se despren-
pagándole el usufructuario. mientras dure el usufructo. el
de de varios artículos. Así. el artículo 802 dice que: "El
interés legal de los dineros invertidos en ellas.
usufructuario es responsable no sólo de sus propios he-
chos u omisiones, sino de los hechos ajenos a que su El usufructuario hará saber al propietario las obras
negligencia haya dado lugar". Si el legislador habla de y refacciones mayores que exija la conservación de la cosa
culpa, sin especificar cuál es el grado de ella, debe enten- fructuarta.
296 297
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sintesls del Derecho CM. Bienes

Si el propietario rehúsa o retarda el desempeño de V. DERECHOS DE NUDO PROPIETARIO


estas cargas. podrá el usufructuario para libertar la cosa
fructuaria y conseIVar su usufructo. hacerlas a su costa, 278.- 1) Ea dueAo de la cosa dada en 1I8ufructo.
y el proptetariose las reembolsará sin interés".
Consecuencias:
3.- Obligaciones del usqfructuario una vez extin- El nudo propietario. siendo dueño de la cosa fructua-
guido el usqfructo. ria. puede celebrar una serte de actos respecto de eIJa. como
ser:
276.- Restitucl6n de la cosa fructuarla.
a) Enajenarla. Debe el adquirente respetar el usu-
Ya lo había dicho el articulo 764 al definir el usufructo; fructo existente sobre la cosa, ya que nadie puede
la misma idea la repite el articulo 787: enajenar o transferir más derechos que los que tenga;
"El usufructuario de cosa mueble tiene el derecho de b) Hipoteoorla. Pero en conformidad al articulo 2.416. el
seIVirse de ella según su naturaleza y destino; y al fin del acreedor hipotecario deber respetar el usufructo existente
usufructo no es obligado a restituirla sino en el estado en sobre la cosa, es decir. que la hipoteca sólo afectará a la
que se halle. respondiendo solamente de aquellas pérdi- nuda propiedad;
das o deterioros que provengan de su dolo o culpa". Este
precepto. si bien se refiere a los muebles. es perfectamen- c) Transmitirla. Con arreglo al articulo 773. que dice
te aplicable a los inmuebles. que: "La nuda propiedad puede transferirse por acto entre
vivos. y transmitirse por causa de muerte".
Hay que tener presente en esta materia que el articu-
lo 915 faculta al nudo propietario para ejercer la acción La nuda propiedad es un derecho que está en el co-
reivindicatoria. en caso que el usufructuario se niegue a mercio. a diferencia del usufructo, en que sólo puede
devolver la cosa. transferirse el ejercicio, pero no el derecho. como lo deja
en claro el inciso final del artículo 773 al manifestar que:
Tratándose del cuasi usufructo, el usufructuario sólo "El usufructo es intransmisible por testamento o abintes-
está obligado a restituir otras tantas cosas de igual can- tato". Es evidente que la nuda propiedad se transmite con
tidad y calidad, o su valor (articulos 764 y 789). Es el la carga del usufructo.
usufructuario el que tiene derecho a hacer la elección.
279.- 2) Acciones que se otorlan al nudo
277.- Derecho lelal de retención. propietario.
El articulo 800 dispone que: "El usufructuario podrá Para defender sus derechos, el legislador otorga al
retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos nudo propietario la acción reivindicatoria, y las acciones
e indemnizaciones a que. según los artículos precedentes, posesorias cuando la nuda propiedad recae sobre inmue-
es obligado el propietario". bles.

298
Abrahom Klversteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
SJntesls del Derecho CM. Bienes

280.- 3) Derecho a loa fruto. peDdiente. al 285.- a) Derecho a pedir la tel'lDlD.acl6n del
momento de la re.UtucI6n. aufructo.
Este derecho del nudo propietarto se 10 reconoce el Esta facultad la tiene el nudo propietarto cuando el
artículo 781. usufructuarto ha faltado gravemente a sus obligaciones.
cuestión de hecho que resolverá la Justicia en cada caso
(artículo 809).
281.- 4) Reclamaci6n de la cosa fructuarla.
El nudo propietarto está premunido de la acdón rei-
vtndicatorta. y de una acción personal; que nace del acto VI. OBUGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO
constitutivo del usufructo.
286.- Paeo de ... npen.... extraordinarias mayOl'e8.
Para ejercer la acción relvtndicatorta deberá probar
su dominio; en cambio. para ejercer la acción personal le Hemos vtsto que las expensas ordinartas de conserva-
bastará al nudo propietarto con exhibir el acto que dio ción y cultivo le corresponden al usufructuario, sin dere-
ortgen al usufructo. cho a ningún reembolso. En cambio, las expensas extraor-
dinartas mayores le corresponden al nudo propietario. Estas
obras o refacciones mayores son, según el artículo 798: "las
282.- 5) Derecho a indemnizaciones. que ocurran por una vez o a largos intervalos de tiempo, y
que conciernen a la conservación y permanente utilidad de
Se desprende del articulo 787. que dispone que el usu- la cosa fructuarta", romo ser, arreglar el techo, reconstruir
fructuatio responde de aquellas pérdidas o deterioros que pro- una mural1a, etc. El usufructuario debe pagar el interés
vengan de su dolo o culpa. Ya habíamos dicho que el legal durante todo el tiempo del usufructo.
usufructuarto responde de la culpa leve.
En cuanto a los gastos en que se incurra con motivo
de un juicio, los pagará el usufructuario. si se refiere al
282.- 6) Cobro de Intereses del dinero invertido usufructo; si se refiere a la nuda propiedad. deberá abo-
en obras mayores necesarias. narlos el nudo propietariO.
Expresamente lo dice el artículo 797. Si la cosa fructuarta está afecta a una hipoteca. los
Intereses de la deuda deberá pagarlos el usufructuarto
porque él está gozando de la cosa ,Cªrtículo 796). f;n cambiO
284.- 7) Derecho al tesoro. la amortización es de cargo del nudo propletarto.
El articulo 786 dispone que el nudo propietario tiene . Las mejoras útiles y voluptuartas están sujetas a las
sobre el tesoro que se encuentre en el terreno usufructua- mismas reglas que vtmos en el fideicomiso. El .artículo
rio. tiene el derecho que la ley concede al propietarto del 80r dispone que el usufructuario no tiene derecho a co-
suelo. brar nada por ellas. pero si puede hacerlas valer en com-

301
Abroham Klv8fStefn'H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ srntesls del Derecho ClvN "1<,, If'~'
pensación por el valor de los deterioros que se le pueden 290.- 4) Por la conaoUdacl6n del usufructo con l.
imputar, o a llevarse los materiales, si puede separarlos sin nuda propiedad.
detrimento de la cosa fructuarla. y el propietario no le
abona lo que después de separados valdrían. Todo lo di- Esto es. cuando se reúnen en una sola persona las
cho se entiende sin perjuicio de los acuerdos a que hayan calidades de nudo propietario y de usufructuario. como si
llegado el usufructuario y el nudo propietario. el usufructuario hereda del nudo propietario (articulo 806
Inciso 4°).

VD. EXTINCION DEL USUFRUCTO 291.- 5) Por prescripcl6n.


(Artículo 806 inciso 5°). Se ha discutido acerca de si
287.- 1) Por la llelada del dla o condlcl6n prefijada
se trata de una prescripción extintiva o de una adquisiti-
para que tenia flD. . va. Parece que en conformidad al articulo 2.517. se re-
quiere que haya posesión del derecho de usufructo por
Siempre que la condición o plazo llegue antes de la parte de otra persona. Como dice don Arturo Alessandri
muerte del usufructuario. "Si el usufructuario se ha cons- Rodríguez, parece que para que el usufructo prescriba no
tituido hasta que una persona distinta del usufructuario basta con el simple no uso. porque las acciones para
llegue a cierta edad, y esa persona fallece antes, durará. reclamar un derecho se extinguen por la prescripción ad-
sin embargo. el usufructo hasta el día en que esa persona quisitiva del mismo derecho. como indica el precepto ci-
hubiere cumplido esa edad, si hubiese vivido" (artículo tado.
804).
292.- 6) Por renuncia del usufructuario.
"En la duración legal del usufructo se cuenta aun el
tiempo en que el usufructuaIio no ha gozado de él, por Según lo dispone el inciso final del artículo 806, en
Ignorancia o despojo o cualquiera otra causa" (articulo 805). relación con el articulo 12: la renuncia del usufructo debe
inscIibirse en el Registro del Conservador de Bienes Raí-
ces (artículo 52 NlI 3 del Reglamento).
288.- 2) Por muerte del usufructuario.
Aunque ocurra antes del día o condición prefijado para 293.-7) Por destrucción completa de la cosa
su terminación (articulo 806 inciso 2°). fructuarla'~

Si sólo se destruye una parte, subsiste el usufructo


289.- 3) Por la re.olucl6n del derecho del en lo restante.
conatltuyente.
"SI todo el usufructo está reducido a un edificio, ce-
Como cuando se ha constituido sobre una propiedad sará para siempre por la destrucción completa de éste.
fiduciaria y llega el caso de la restitución (articulo 806 y el usufructuario no conservará derecho alguno sobre col
Inciso 3°). suelo.

302 303
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sfntesls del Derecho CM. Bienes

Pero si el edificio destruido pertenece a una heredad. cuerpo cierto. En cambio. el usufructo incluso puede
el usufructuario de ésta conservará su derecho sobre toda constituirse sobre cosas genéricas que se destruyen. y
ella" (artículo 807). cuando recae sobre cosas consumibles. toma el nombre
de cuasi usufructo.
294.- 8) Por seDteDcla Judicial. 2) El usufructo constituido por acto entre vivos y re-
cayendo sobre muebles. es un acto consensual. El fidei-
Es preciso que lo pida el nudo propietario. que con- comiso constituido por acto entre vivos. aun cuando com-
curran los requisitos que prescribe el.~!1JfB19.ªº9. y que prenda sólo bienes muebles. es siempre un acto solemne:
lo conceda el Juez. requiere escritura pública.
3) El usufructo constituido por testamento y sobre
VIU. DIFERENCIAS ENTItt EL USUFRUCTO inmuebles. no requiere inscripción. El fideicomiso. en
iguales condiciones. exige inscripción.
Y FIDEICOMISO
4) No hay,fideicoIIÜSO por ley; en cambio existen usufruc-
tos legales. Tampoco hé\Y fideicomisos constituidos por senten-
295.- Al ED cuaato a la Daturaleza de ambas
cia judicial; usufructos sí. en el caso de las particiones.
ID8tltucloDe8.
1) En el usufructo existen dos derechos reales; en el 297.- e) ED cuaato a SUB efectos.
fideicomiso uno solo, radicado primero en el fiduciario y
luego en el fideicomisario. 1) El usufructo requiere inventario y caución; el pro-
pietario fiduciario debe practicar inventario. pero no está
2) En el fideicomiso es Indispensable la existen- obligado a rendir caución. salvo que se le obligue por
cia de una condición, aun cuando sólo sea la existencia sentencia Judicial.
del fideicomisario a la época de la restitución; en el usu-
fructo, si nada se dice respecto al plazo. se entiende que 2) El usufructo es embargable por los acreedores. el
es por toda la vida del usufructuario. fideicomiso no.
3) En el fideicomiso no es segura la restitución de la 3) La propiedad fiduciaria es transmisible; el usufructo
cosa. pues ella va a depender de la condición; en el usufructo. no.
siempre habrá restitución porque el plazo siempre llega. 4) En cuanto al pago de las expensas extraordinarias
es algo futuro. pero cierto. mayores. hay ciertas diferencias.
En el caso del fideicomiso está obligado a hacerlas el
296.- B) ED cuaato a 8U COD8tltuci6D. propietario fiduciario. pero si éstas consisten en obras
1) En el fideicomiso se limitan las cosas sobre las materiales, sólo es obligado a pagarle lo que valieren al
cuales puede recaer; únicamente sobre la universalidad momento de la restitución; y si fueran obras inmateriales.
de una herencia. o una cuota de ella. o una especIe o estará obltgado a pagarle al ftdefcomIsaJio lo que hubiere in-

304 305
Abrahom Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

vertido el propietario fiduciario con la deducción de una


veinteava parte por cada año que el fiduciariO hubiere gozado
de las obras mayores.
En cambio. en el usufructo estas obras o refacciones
mayores debe hacerlas el nudo propietario. pero el usu-
fructuario deberá pagarle el Interés legal por los capitales
Invertidos. durante todo el usufructo.

298.- D) En cuanto • su termlnacl60. CAPITULO XI


1) En el fideicomiso. no termina el derecho del fidu-
ciario por su muerte. sino que pasa a sus herederos; en DEL USO Y DE lA HABITACION
el usufructo se extingue por la muerte del usufructuario.
ya que el usufructo es intransferible.
2) El fideicomiso no puede terminar por sentencia
judicial; el usufructo sí. en el caso del artículo 809.

306
CAPITULO XI

DEL USO Y DE IA HABITACION

299.- Deflnld6a.
"El derecho de uso es un ~~real que consiste.
generalmente. en la facultad de gozar de una parte limi-
tada de las utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa. y a la utilidad de morar en
ella. se llama derecho de habitación" (articulo 811).

300.- Semejanzas eatre el usufructo y los


derechos de uso y habltaci6a.
Los tres son derechos reales. temporales e intrans-
misibles. y constituyen una desmembración del dominio.
El uso y la habitación son simplemente usufructos más
restringidos. e

301.- Coutituci6a.
"Los derechos de uso y habitación se constituyen y
pierden de la misma manera que el usufructo" (artículo
812).

309
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Slntesls del Derecho ClvH. Bienes

Sin embargo. la reforma de la Ley N° 19.585 favorece Comprende. además. las personas que a la misma
al cónyuge sobreviviente para pedir que en su favor se fecha viven con el habitador o usuario ya costa de éstos.
constituyan derechos de habitación y uso respecto de los y las personas a quienes éstos deben alimentos" (articulo
bienes en partición. con el carácter de gratuitos y vitali- 815 modificado por la Ley N° 19.585).
cios. cuando se reúnan los requisitos que señala el artícu- Si bien en las necesidades del usuario se compren-
lo 1337 regla 1011 • den las de su familia. no se comprenden las de su indus-
tria o comercio. como lo dice el artículo 816, salvo en el
302.- Caucl6n e Inventarlo. caso en que la cosa en que se concede el derecho, por su
naturaleza y uso ordinario y por su relación con la profe-
"Ni el usuario ni el habitador estarán obligados a
sión o industria del que ha de ejercerlo, aparezca destina-
prestar caución. Pero el habitador es obligado a Inventa-
da a servirle en ellas.
rio; y la misma obligación se extenderá al usuario. si el
uso se constituye sobre cosas que deben restituirse en Si se trata de una heredad, el usuario tiene solamen-
especie" (articulo 813). te derechos a los objetos comunes de alimentación y com-
bustibles que la cosa proporciona (articulo 817).
303.- La enensibn de los derechos de uso y
habltaclbn se determina por el titulo que
lo constituye. 305.- ObH&aclones del usuario y del habitador.

Así dice el articulo 814, agregando que a falta de "El usuario y el habitador deben usar los objetos com-
determinación en el titulo, se regla por lo que se establece prendidos en sus respectivos derechos con la moderación
en los artículos siguientes, que en esta parte son supletorias y cuidado propios de un buen padre de familia: y están
de la voluntad del constituyente. obligados a contribuir a las expensas ordinarias de con-
servación y cultivo. a prorrata del beneficio que reporten.
304.- El uso y la habltacl6n se Umltan a las Esta última obligación no se extiende al uso o a la
necesidades personales del usuario o habitación que se den caritativamente a personas necesi-
del habitador. tadas" (artículo 818).
"En las necesidades personales del usuarto o del habita-
dor se comprenden las de su familia. 306.- Caracterlstlcas.
La familia comprende al cónyuge y los hijos; tanto los
"Los derechos de uso y habitación son intransmisi-
que existen al momento de la constitución, como los que
bles a los herederos, y no pueden cederse a ningún titulo,
sobrevienen después. y esto aun cuando el usuario o
prestarse ni arrendarse.
habitador no esté casado, ni haya reconocido hijo alguno
a la fecha de la constitución. Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar. pres-
Comprende, asimismo. el número de sirvientes nece- tar o enajenar objeto alguno de aquellos a que se extiende
sarios para la familia. el ejercicio de su derecho.

310 311
Abroham Klverstetl H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Pero bien pueden dar los frutos que les es licito con-
sumir en sus necesidades personales" (articulo 819).'
Los derechos de uso y habitación son, pues, persona-
lísimos: todos los actos que se celebren respecto a ellos,
adolecerán de objeto tlíclto (artículo 1.464 N° 2). Sin em-
bargo, a pesar de ser personalísimos, los derechos de uso
y habitación pueden ganarse por prescripción, según 10
dispone el artículo 2.498.
El uso y habitación, a diferencia del usufructo y a
semejanza de los llamados usufructos legales, son dere- CAPITULO xn
chos inembargables (artículo 2 .466, Inciso 3° C. C. y 445
N° 15 del C. P. C.). DE lAS SERVIDUMBRES

1. Generalidades
11. Caracteres Juridicos
111. Clasificación
IV. Ejercicio del Derecho de Servidumbre
V. Servidumbres Naturales
VI. Servidumbres Legales
VII. Servidumbres Voluntarias
VIII. Extinción de las Servidumbres

312
CAPITULO XII

DE·LAS SERVIDUMBRES

l. GENERALIDADES

307.- Deflnlci6D.
"Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es
un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro
predio de distinto dueño" (artículo 820).
La doble denominación que emplea nuestro legisla-
dor tiene sólo un alcance histórico. En el Derecho Roma-
no existían servidumbres personales y prediales; las prI-
meras eran aquellas que estaban establecidas en bene-
ficio de una persona, esto es, los derechos de usufructo.
uso y habitación que acabamos de ver, y las segundas. en
favor de un predio.
La Revolución Francesa terminó con las servidum-
bres personales. y de ahí que en el Código Civil Francés
estos derechos pasaron a llamarse usufructo. uso y habI-
tación, reservándose la expresión servidumbre para las
prediales; esta nomenclatura pasó en igual forma a nues-
tro Código Civil.

315
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Síntesis del Derecho Civil. Bienes

308.- ElemeDto.. el nombre de dominante. Con respecto al predio dominan-


Del propio articulo 820, se desprende para que haya te la servidumbre se llama activa. y con respecto al predio
servidumbre. se requiere la concurrencia de tres requl- sirviente. pasiva.
sUos: Las servidumbres. miradas por el lado de la carga.
10.";' La seroidwnbre es un gravamen impuesto en be- sólo constituyen una limitación del dominio. sin que ja-
neflCiD de un predio: si el gravamen está establecido a más lleguen a constituir una desmembración del mismo.
favor del duefio del predio. no existe servidumbre. .El dueño del predio sirviente conserva los tres atributos
del dominio: uso. goce y disposición; únicamente debe
2°.- El gravamen debe soportarlo otro predio. La rela- respetar la servidumbre que lo grava. Es ésta una diferen-
ción en la servidumbre es de predio a predio. cia que presenta la servidumbre con respecto a los dere-
En estricto derecho no puede haber relación jurídi- chos de usufructo. uso y habitación.
ca entre cosas: sin embargo, en el fondo la servidumbre
se va a traducir en una relación de persona a persona, ya 310.- 2} Ea UD Jra.ameD real.
que el titular de ella va a ser el dumo del predio dominante
y el que soporta el gravamen el duefio del predio sirviente. Las servidumbres aparecen enumeradas en elwticulo
577. precepto que indica cuáles son los derechos reales.
3 11 . - Es necesario que los predios sean de distintos Esta característica hace que. no obstante que el predio
dueños. Así. si el dueño de una gran propiedad construye dominante o el sirviente cambien de duefio. las servidum-
un camino. para unir los extremos de su predio, ello no bres permanezcan inmutables. porque no están estableci-
significa que se ha constituido una servidumbre. Es sim- das en consideración a la persona, sino en favor del pre-
plemente un servicio. que puede transformarse en servi- dio dominante.
dumbre. por el modo denominado destinación del padre
de familta. cuando parte del predio salga de manos del
dueño. 311.- 3) Es UD derecho Inmueble.
En cuanto al significado de la palabra predio. ella no Esta característica emana del articulo 580.
es objeto de dificultad ya que el legislador la ha definido
expresamente en el articulo 568 inciso final, al decir que 312.- 4).Es UD derecho accesorio.
"las casas y heredades se llaman predios o fundos".
Las servidumbres no pueden tener vida independien-
te del predio a cuyo favor están establecidas. De ahí que
n. CARACTERES JURIDICOS el articulo 825 dIga que: "Las servidumbres son inse-
parables del predio a que activa o pasivamente pertene-
309.- 1) Ea UD .ravameD. cen". Desde este punto de vista se asemejan a otros de-
rechos reales accesorios, a la prenda y a la hipoteca, pero
(Artículo 821). El predio que soporta la servidumbre también se diferencian de ellos. La prenda y la hipoteca.
se llama sirviente. El predio que reporta la utilidad toma al mismo tiempo que derechos reales accesorios. sirven de
316 317
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM . Hlonos

garantía a una obligación principal de carácter personal; dumbre que estaba constituida en él. y delwlI slIfllda
las servidumbres, no obstante ser obligaciones acceso- aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se e/e/"
rias. no son garantías. La servidumbre accede a un dere- cía".
cho real; la hipoteca y la prenda. a un derecho personal. A la Inversa. wdlvidldo el predio dominante. Gula 11110
De lo dicho nos resulta que las servidumbres no pue- de los nuevos dueilos gozará de la servidumbre. pero sin
den enajenarse. cederse. hipotecarse o embargarse in- aumentar el gravamen del predio sirviente. Así. los Illle
dependientemente del predio al cual acéeden. vos dueilos del predio que goza de una servldlllllllre de
tránsito no pueden exigir que se altere la dlrecclóJI. forma.
calidad y anchura de la senda o camino destlllado a
313.- 5) Ea UD derecho perpetuo. ella" (artículo 827).
Pero esta característica no es esencial. pues la servi-
dumbre puede constituirse por un tiempo limitado o bajo
condición. m. CLASIFICACION

314.- 6) Es UD derecho indivisible en su ejercicio. 3I5.-Al Según su origen.


Que las servidumbres sean Indivisibles. Significa que Atendiendo a su fuente y origen. las servidumbres se
no admiten ejercicio parcial: existen. sea que se ejerzan dividen en naturales. legales y voluntarias. Esta clasifica ·
en su totalidad o no se ejerzan. Así. en una servidumbre clón está contemplada en el articulo 831.
de acueducto. basta que el agua pase. aun cuando sea en
poca cantidad. para que la servidumbre pueda ejercerse Las servidumbres naturales son aquéllas que provk
íntegramente. nen de lª natural situación de los lugares. En su cOr)sll
lución no intervienen ni la ley ni la voluntad del hOlnhn'.
De este carácter se desprenden algunas consecuen-
cias de gran Importancia: Las servidumbres legales son las Impueslas por 1"
ley. y .
a) Si un predio pertenece a varias personas. todas
deben prestar su consentimiento para que en dicho pre- Las servidumbres voluntarias son las constituidas pm
dio se constituya una servidumbre. un hecho del hombre.
b) La Interrupción y la suspensión de la prescripción Algunos autores estiman que sólo existían dos CSr(~
respecto de uno de los propietarios del predio dominante. cles de servidumbres: las legales y las voluntarias. dklt.. J1
favorece a todos los demás ,(articulo 886). do que las naturales son en realidad establecidas por 111
SI se divide el predio sirviente. el gravamen seguirá ley. Esto no es tan efectivo. ya que las servidumbres nat ..
pesando sobre aquella parte del predio en que la ser- rales existirían aun cuando no hubiera texto de ley <JIU'
vidumbre está ubicada. El articulo 826 lo dice expre- las reconociera: ellas dependen únicamente de la lIatlll'ill
samente: wDividido el predio sirviente. no varia la servl- situación de los lugares.

318 JIY
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sintesls del Derecho elv.. Bienes

316.- B) Según au objeto. La división de las servidumbres en continuas y dis-


Desde este punto de vista. las servidumbres se divi- continuas. contempladas en el articulo 822, se hace aten-
den en positivas y negativas. Servidumbre positiva es. en diendo a la manera como se ejercen:
general. la que sólo impone al dueño del predio sirviente -Servidumbre continua es la que se ejerce o se puede
la obligación de dejar hacer (EJ.: la de tránsito); y nega- ejercer continuamente. sin necesidad de un hecho actual
tiva. la que impone al dueño del predio sirviente la pro- del hombre, como la servidumbre de acueducto por un
hibición de hacer algo. que sin la servidumbre le sería canal artificial que pertenece al predio dominante: y ser-
licito. como la de no poder elevar sus paredes sino a cierta vidwnbre discontinua es la que se ejerce a Intervalos más
altura. o menos largos de tiempo. y supone un hecho actual del
Las servidumbres positivas Imponen a veces al dueño hombre. como la servidumbre de tránsito".
del predio sirviente la obligación de hacer algo. como sucede Vemos. pues. que para calificar a una servidumbre
en el caso de la demarcación. servidumbre legal que se de continua o de discontinua, se atiende a la manera
origina del cuasicontrato de vecindad (artículo 823). como se ejerce y no al hecho de que se ejerza o no con-
tinuamente y sin intermitencia. Una servidumbre con-
tinua puede ejercerse con intermitencia. como la de acue-
317.- el-según au natwaleza.
. ducto por la cual sólo pasa el agua de tiempo en tiempo;
Atendiendo a sus caracteres que pueden ser esencia- en cambio. las servidumbres discontinuas no pierden su
les o accidentales. las servidumbres se dividen en apa- carácter de tales. aunque se ejerzan sin intermitencia
rentes o inaparentes. continuas y discontinuas. alguna. Así. una servidumbre de tránsito será dIscontinua
porque necesita de un hecho actual del hombre. aunque
La primera de estas divisiones la hace el articulo 824. se esté transitando frecuentemente por el predio sIrviente.
según el cual "servidumbre aparente es la que es- Tanto la servidumbre continua como la discontinua
tá continuamente a la vista. como la de tránsito. cuan- puede ser aparente o inaparente; de ahí que estas dos
do se hace por una senda o por una puerta especialmente clasificaciones puedan combinarse resultando cuatro es-
destinada a él; e inaparente. la que no se conoce por una pecies de servidumbres: continuas y aparentes (la del acue-
señal exterior. como la misma de tránsito. cuando carece ducto cuando el canal está al descubierto); continuas
de estas dos circunstancias y de otras análogas". inaparentes (la del acueducto cuando va por tubos sub-
La apariencia o la In apariencia de una servidumbre terráneos): discontinuas aparentes (la de tránsito cuando
es una cualidad accidental que no depende de su natura- se manifiesta por una senda o camino); y discon,t tnua
leza. sino de hechos con ella relacionados. como ser la in aparente (la de tránsito cuando no se manifiesta por
señalización. exteriorización y publicidad. La servidumbre una señal externa).
de tránsito puede ser aparente o inaparente; igual sucede
con la de acueducto. que será aparente cuando el canal 318.- Importancia de esta última claslflcacl6n.
esté a la vista. e Inaparente cuando el agua se lleva por Esta clasificación importa desde diversos puntos de
cañerías subterráneas. vista:
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Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. Bienes

al Enmateri.adeprescripdónadquisi1iva. Unicarnente pue- De todas maneras. hay que tener presente lo dis-
den adquirirse por prescripción las servidumbres conti- puesto en los articulos 828. 829 Y 830:
nuas aparentes. Las discontinuas de todas clases y las "El que tiene derecho a una servidumbre. lo tiene
continuas inaparentes sólo pueden adquirirse por medio igualmente a los medios necesarios para ejercerla. Así. el
de un titulo; ni aún el goce inmemorial bastará para consti- que tiene derecho a sacar agua de una fuente en la he-
tuirlas (articulo 882). redad vecina. tiene el derecho de tránsito para Ir a ella.
b) En materia de extinción por el no uso. El artículo aunque no se haya establecido expresamente en el título"
885 dispone que: "las servidumbres se extinguen: 50 por (artículo 828).
haberse dejado de gozar durante tres años". Este plaw de "El que goza de una servidumbre puede hacer las
tres años se cuenta de distinta manera. según se trate de obras indispensables para ejercerla; pero serán a su cos-
servidumbres contii1Uas o discontinuas. En las continuas. ta. si no se ha establecido lo contrario; y aun cuando el
como la de acueducto. se cuenta desde que se realice un dueño del predio sirviente se haya obligado a hacerlas
acto contrario a la servidumbre. por ejemplo. si se llenare o repararlas. le será licito exonerarse de la obligación aban-
de tierra el canal. En las discontinuas, este plazo se cuen- donando la parte del predio en que deban hacerse o con-
ta desde la fecha del último acto de goce de la selVidum- servarse las obras" (artículo 829).
breo Así, en la de tránsito se contará desde la última vez "El dueño del predio sirviente no puede alterar. dis-
que el propietario del predio dominante pasó por el predio minuir, ni hacer más incómoda para el predio dominanle
sirviente. la servidumbre con que está gravado el suyo.
c) En rmteria de const.itl.lción por destinllción del padre de Con todo. si por el transcurso del tiempo llegare a
familia. Sólo procede tratándose de las servidumbres con- serie más oneroso el modo primitivo de la servidumbre.
tinuas y aparentes .(articulo 881). podrá proponer que se varíe a su costa; y si las varia-
ciones no peIjudlcan al predio dominante. deberán ser
aceptadas" (artículo 830).
IV. EJERCICIO DEL DERECHO DE
SERVIDUMBRE 320.- OrdelUUlza sobre servidumbres.
Por u1Umo. dispone el artículo 832 que: "Las dispo-
319.- Reglas generales. siciones de este título se entenderán sin peIjulclo de las
ordenanzas generales o locales sobre las servidumbres".
Para saber los derechos del dueño del predio domi-
nante y los del predio sirviente. hay que atenerse a su
fuente originaria. como lo dice el articulo 884: "El título, V. SERVIDUMBRES NATURALES
o la posesión de la servidumbre por el tiempo señalado en
el artículo 882. determina los derechos del predio domi- 321.- Servidumbres de Ubre descenso y escurri-
nante y las obligaciones del predio sirviente". miento de 1.. aeuu.

322 323
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ srntesls del Derecho Civil. BIenes

Las servidumbres naturales. como ya 10 hemos dicho. aguas lluvias estaban regladas en el Código Civil. en los
son aquellas que derivan de la natural situación de los artículos 834 al 838. 860. 862 al 869. 871 Y 872. las que
predios; el predio sirviente no Uene derecho a indemniza- fueron derogadas por la Ley 9.909. que incorporó todas
ción alguna: debe soportarlas. estas materias al Código de Aguas, y que se estudiarán en
El artículo 833 contempla un solo caso de servidum- la cátedra correspondiente.
bre natural: la de libre descenso y escurrimiento de las
aguas.
VI. SERVIDUMBRES LEGALES
El artículo 833 dispone que: "El predio inferior está
sujeto a recibir las aguas que descienden del predio su-
perior naturalmente. es decir. sin que la mano del hombre 324.- Concepto y clulflcac16n.
contribuya a ello. Las servidumbres legales son aquellas impuestas por
No se puede. por consiguiente, dirigir un albañal la ley, aun contra la voluntad del dueño del predio sir-
o acequia sobre el predio vecino. si no se ha constituido viente.
esta servidumbre especial.
El articulo 839 dispone que "las servidumbres legales
En el predio servil no se puede hacer cosa alguna que son relativas al uso público, o la utilidad de los parti-
estorbe la servidumbre natural. ni en el predio dominan- culares.
te. que la grave. Las servidumbres establecidas en este
articulo se regirán" por el Código de Aguas". Las servidumbres legales relativas al uso público son:

La servidumbre está actualmente regida por los ar- El uso de las riberas en cuanto necesario para la
tículos 183 y 185 del Código de Aguas; sin embargo. daremos navegación o flote, que se regirán por el Código de Aguas.
algunas nociones sobre esta materia. y las demás determinadas por los reglamentos y or-
denanzas respectivas".
322.- No hay servidumbre legal de aguas
Uuvias.
a) Seroidumbres de interés público
"Los techos de todo edificio deben verter sus aguas
lluvias sobre el predio a que pertenecen, o sobre la calle
325.- Ueo de las riberas para 108 menesteres de
o camino público o vecinal. y no sobre otro predio. sino
con voluntad de su dueño" (articulo 879). la peKa y de la nave,acl6n o flote.
A esta materia se refería el artículo 840. el que ha
323.- Uso de las aguas corrientes. sido suprimido por la Ley NV 9.909, llevándola al Código
de Aguas y a normas dictadas por el Ministerio de Obras
Las limitaciones que el dueño de una heredad pue- Públicas. las que deben estudiarse en la cátedra pertinen-
de hacer de las aguas que corren por ella, y el uso de las te.
324 325
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ srntesls del Derecho CM. Bienes

326.- Sañdumbres establecidas por re¡1ameDtos El articulo 842 dispone al respecto que: "Todo dueño de
u ordenaD'" especiales. un predio tiene derecho a que se fijen los límites que lo
separan de los predios colindantes. y podrá exigir a los
Estas servidumbres están contempladas en diversas respectivos dueños que concurran a ello. haciéndose la
leyes. tales como el Decreto N° 294, de 27 de septiembre demarcación a expensas comunes".
de 1984. del Ministerio de Obras Públicas.
Como no se exige la prueba de dominio. puede enta-
.En realidad. éstas no son verdaderas servidumbres. blar la acción correspondiente. no sólo el dueño. sino todo
por cuanto no hay predio dominante. poseedor. sea regular o irregular. y también el nudo pro-
El estudio de estas servidumbres es materia de la pietario. el propietario fiduciario. el usufructuario. el usua-
cátedra de Derecho Administrativo; no nos detendremos rio. y en general. todo el que tenga la posesión de un
en ellas. derecho real sobre la cosa.

b) Servidumbres de interés privado 329.- Naturaleza Juñdlca.


La demarcación es una servidumbre positiva que.
327.- EDumeracl6D. como lo dispone el inciso 2° del articulo 823. constituye
El articulo 841 dispone que: "Las servidumbres lega- una excepción a las servidumbres de esta especie. ya que
les de la segunda especie son asimismo determinadas por impone una obligación de hacer.
las ordenanzas de policía rural. AqUÍ se trata especial- En realidad. la demarcación se compone de dos ope-
mente de las de demarcación. cerramiento. tránsito. raciones: al fijación en un plano de los límites que sepa-
medianería. acueducto. luz y vista". ran los dos predios (limitaCión); y b) construcción en el
La enumeración no es taxativa; existen otras servi- terreno de los hitos que señalan la línea limítrofe (amojo-
dumbres contempladas por leyes especiales. como ser la namiento).
de fuerza motriz para servicios eléctricos: las relattvas a La demarcación es. dentro de nuestro Código y sin
la navegación aérea (Decreto con Fuerza de Ley NI' 221 de que haya dudas al respecto. una servidumbre positiva. En
15 de mayo de 1931); las establecidas en beneficio de los doctrina. sin embargo. no constituye una servidumbre.
ferrocarriles. las constituidas en favor de la Minería. etc. pues no existe predio dominante, predio sirviente ni gra-
vamen.
La demarcación hay que analizarla a través de dos
puntos:
328.- CoDcepto.
111 . - Desde el punto de vista del dueño que tiene interés
La demarcación es la operación que tiene por objeto en fijar los deslindes de su predio. es una mera facultad.
fijar la línea que separa dos predios colindantes de distin- es una consecuencia del dominio. y de ahí que este dere-
tos dueños. señalándola por medio de signos materiales. cho de pedir sea Imprescriptible.

326 327
Abrohom Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
srntesls del Derecho Clvl. Bienes

El propletalio para lograr su propósito entabla una no hay duda que podrá hacerlo en la forma que lo estime
acción real parecida a la reivindicatoria; diferenciándose conveniente. dentro de la reglamentación vigente. y que
de ella únicamente en que los intereses de los predios dicha pared le pertenecerá exclusivamente. "y el propieta-
vecinos no son contrapuesto a los del actor. lio colindante no podrá servirse de la pared. foso o cerca
La. acción de demarcación se tramita en juicio su- para ningún objeto. a no ser que haya adquilido este de-
mario. recho por título o por prescripción de cinco años contados
como para la adquisición del dominio" (articulo 845).
2 11 . - Desde el punto de vista de los vecinos. la obli-
gación de concurrir a la demarcación. resulta del cuasi- 2) Si en cambio. el dueño de un predio entabla la
contrato de comunidad. del hecho de ser vecino. acción real de demarcación a fin de que las heredades
vecinas contrtbuyan al cerramiento. y se llega a un acuer-
do entre ellos o resuelve el Juez en subsidio (procedimien-
t~} Seroidumbre de cerramiento
.;.;;;.!,'\ ~ to sumario) la cerca divisoria tendría el carácter de
medianera. según lo dispone el inciso final del artículo
330.- Generalidades. 846: "La. cerca divisoria construida a expensas comunes
Se ocupan de ella los articulos 844 y 846. El cerra- estará sujeta a la servidumbre de medianería".
miento consiste en la facultad de todo propietario de ce:" El derecho del dueño del predio a solicitar el cerra-
rrar y cercar su predio. y de hacer que contribuyan a esta miento es imprescriptible.
operación los dueños de los predios colindantes.
. Por último. debemos decir que el cerramiento. por las
El cerramiento es una operación que queda invo- razones dadas en el caso de la demarcación. tampoco
lucrada dentro de la demarcación. o con más exactitud. constituye una servidumbre en estlicto derecho.
esta última precede a aquélla. Una vez que el dueño del
predio sabe hasta dónde abarca su predio procederá al 3) Medianería
cerramiento. operación meramente material.
El cerramiento. en confonnldad al inciso final del ar- 332.- Deftnlci6n.
ticulo 844. "podrá consistir en paredes. fosos. cercas vi- El artículo 851 ' dice que: "La medianería es una
vas o muertas". servidumbre legal en virtud de la cual los dueños de los
predios vecinos que tienen paredes. fosos o cercas diviso-
331.- Cerca dlmoria. rias comunes. están sujetos a las obligaciones reci~rocas
que van a expresarse". .
Para establecer quién es el dueño de la cerca dtvtso-
tia. hay que distinguir dos situaciones. contempladas en De la medianeria se ocupan los artículos 851 a 859.
los arn~~10s845 y 846:
1) SI el dueño de la heredad procede por su propia 333.- La medlanerla no es una llerridumbre.
cuenta y riesgo a efectuar el cerramiento en terreno propio. Ya que tampoco existe predio sirviente. predio do-
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Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sfntesls del Derecho Civil. Bienes

minante ni gravamen en el sentido que debe' existir en la b) Por medio de señales exteriores, como cuando ambos
servidumbre. En doctrina la medianería se explica como vecinos han apoyado sus construcciones en ella o cuando
un caso de comunidad forzosa y perpetua y es una simple una muralla está construida en la línea divisoria del pre-
consecuencia de la copropiedad de la pared dtvlsorta. Ambos dio e igualmente terminada por ambos lados.
comuneros tienen derecho porque son dueños y tienen
obligaciones porque están limitados en sus derechos. c) Por medio de presunciones, como lo dispone el ar-
ticulo 853: "Toda pared de separación entre dos edifi-
cios se presume medianera. pero sólo en la parte en que
334.- No toda pared divisoria es medianera. fuere común a los edificios mismos.
Lo es en el caso deL/artículo 846, cuando el cerra- "Se presume medianero todo cerramiento entre co-
miento se ha hecho a expensas comunes. rrales, jardines y campos. cuando cada una de las super-
ficies contiguas estén cerradas por todos lados: si una
Sin embargo, aun cuando una pared divisoria no sea sola está cerrada de este modo. se presume que el cerra-
medianera. el artículo 854 da derecho al dueño del predio miento le pertenece exclusivamente".
que no ha construido este cerco para hacerse medianero.
pagándole al vecino los gastos correspondientes. "En to- Esta presunción es simplemente legal: podrá ser des-
dos los casos. y aun cuando conste que una cerca o pared truida por aquel que alega derecho exclusivo sobre la
divisoria pertenece exclusivamente a uno de los predios muralla.
contiguos. el dueño del otro predio tendrá el derecho de
hacerla medianera en todo o parte. aún sin el consentimiento 336.- Efectos de la medianería.
de su vecino. pagándole la mitad del valor del terreno en que
está hecho el cerramiento y la mitad del valor actual de la Son los derechos y obligaciones que engendra por
porción de cerramiento cuya medianería pretende". ambas partes:
}II._ Derecfw a edifICar sobre la ¡xued medianera. Lo
335.- Prueba de la medlaneria. contempla el artículo 855: cualquiera de los dos condue-
ños que quiera servirse de la pared medianera para edi-
La medianería puede probarse por diversos medios, ficar sobre ella. o hacerla sostener el peso de una cons-
al tenor de los articulos 852 y 853: trucción nueva, debe primero solicitar el consentimien-
to de su vecino. y si éste lo rehúsa; provocará un juicio
a) Por medio de Wl título, es decir, con el contrato en práctico (con informe pericial: artículo 412 del C.P.C.) en
que ha quedado constancia que la muralla ha sido cons- que se dicten las medidas necesarias para que la nueva
truida a expensas comunes. Por ejemplo. un contrato de construcción no dañe al vecino.
compraventa suscrito entre el dueño de la pared divisoria
y el vecino que quiso ser medianero. La compraventa debe En circunstancias ordinarias se entenderá que cual-
otorgarse por escritura pública a inscribirse en el Conser- quiera de los condueños de una pared medianera puede
vador de Bienes Raíces. ya que se trata de un inmueble edificar sobre ella. introduciendo maderos hasta la dis-
por adherencia. tancia de un decímetro de la superficie opuesta; y que

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Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Sintesls del Derecho Civil. Bienes

si el vecino quisiere por su parte Introducir maderos en el 3°.- Obligaciones recíprocas de los coUndantes. Ex-
mismo paraje o hacer una chimenea, tendrá el derecho de pensas relativas al cerramiento común. "Las expensas de
recortar los maderos de su vecino hasta el medio de la construcción, conservación y reparación del cerramiento
pared, sin dislocarlos. serán a cargo de todos los que tengan derecho de propie-
2°.- Derecho de elevar la pared medianera. A éste se dad en él, a prorrata de los respectivos derechos.
refiere el articulo 857: Sin embargo, podrá cualquiera de ellos exonerarse de
"Cualquiera de los condueños tiene derecho a ele- este cargo, abandonando su derecho de medtaneria., pero sólo
var la pared medianera, en cuanto lo permitan las orde- cuando el cerramiento no consista en una pared que sosten-
nan7.as generales o locales: sujetándose a las reglas si- ga un edificio de su pertenencia" (articulo 858).
guientes:
Este articulo 858 no hace sino aplicar el articulo 2.309
JO.- La nueva obra será enteramente a su costa. que dice que: "Cada comunero debe contribuir a las obras
y reparaciones de la comunidad proporcionalmente a su
2°.- Pagará al vecino. a titulo de Indemnización por el cuota".
aumento de peso que va a cargar sobre la pared me-
dianera, la sexta parte de lo que valga la obra nueva.
337.- Arbole. medlueros.
3°.- Pagará la misma Indemnización todas las veces
que se trate de reconstruir la pared medianera. Finalmente, el 'articulo 859 se refiere a los árboles
medianeros disponiendo que lo son aquellos "que se en-
4 11 . - Será obligado a elevar a su costa las chimeneas cuentran en la cerca medianera", y lo mismo se extiende
del vecino situadas en la pared medianera. "a los árboles cuyo tronco está en la línea divisorla de dos
5°.- Si la pared medianera no es bastante sólida para heredades, aunque no haya cerramiento Intermedio".
soportar el aumento de peso. la reconstruirá a su costa, "Cualquiera de los dos condueños puede exigir que se
indemnizando al vecino por la remoción y reposición de derriben dichos árboles. probando que de algún modo le
todo lo que por el lado de éste cargaba sobre la pared o dañan; y si por algún accidente se destruyen. no se re-
estaba pegado a elJa. pondrán sin su consentimiento".
6 11 . - Si reconstruyendo la pared medianera. fuere ne-
cesario aumentar su espesor, se tomará este aumento
sobre el terreno del que construya la obra nueva. 4) Seroidumbre de tránsUo

7 11 . - El vecino podrá en todo tiempo adquirir la me-


338.- Deflnlcl6D.
dianería de la parte nuevamente levantada. pagando
la mitad del costo total de ésta. y el valor de la mitad del Es la servidumbre que tiene derecho a Imponer un
terreno sobre que se haya extendido la pared medianera. predio cuando está desprovisto de toda comunicación con
según el Inciso anterior". un camino público.
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Abc'aham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

339.- Nat1U1l1eu Juridica. 341.- Derecho del predio sirviente para pedir
que se le ezonere de la servidumbre.
Es ésta una verdadera servidumbre, pues hay predio
dominante (el desprovisto de toda salida al camino públi- Al respecto dispone el articulo 849: "Si concedida
co); predio sirviente (el que va a atravesar el predio domi- la servidumbre de tránsito en conformidad a los artículos
nante) y gravamen (dejar pasar los vehículos, animales. precedentes, llega a no ser indispensable para el predio
ett. del predio dominante). dominante, por la adquisición de terrenos que le dan un
acceso cómodo al camino, o por otro medio. el dueño del
La servidumbre de tránsito presenta las siguientes predio sirviente tendrá derecho para pedir que se le exo-
características: nere de la servidumbre. restituyendo lo que. al establecer-
a) Es positiva. porque el dueño del predio sirviente se ésta, se le hubiere pagado por el valor del terreno",
debe dejar hacer al predio dominante,
b) Es discontinua, porque para ejercerla se requiere 342,- Caso del utfca10 850.
un hecho actual del hombre. Jamás podrá adquirirse por "Si se vende o permuta alguna parte de un predio. o
la prescripción ni por la destinación del padre de familla; si es adjudicada a cualquiera de los que lo poseían pro-
sólo puede constituirse por medio de un título. indiviso. y en consecuenda esta parte viene a quedar separada
cl Es aparente o inapaTente, con arreglo al articulo del camino. se entenderá concedida a favor de ella una
824. servidumbre de tránsito. sin indemnización alguna".

340.- COndicionetl para poder etltablecene. 5) Servidumbre de acueducto

Son tres y resultan del articulo 847.


343.- Generalidades.
1) Que el predio que trata de imponer la servidumbre
La servidumbre de acueducto es el medio que tienen
esté desprovisto de toda comunicación con el camino los propietarios no riberanos para servirse de las aguas
público.
corrientes. y consiste en que puedan conducirse las aguas
2) Que esta comunicación con el camino público sea por la heredad sirviente a expensas del interesado. Este
indispensable para el uso y beneficio del predio. concepto. que nos resulta del.lnciso final del articulo 861,
viene a darle aplicación a lo dispuesto en el articulo 598. que
3) Que se Indemnice previamente al propietario del faculta a cualquiera persona para hacer uso de los ríos y
predio sirviente. corrientes de agua de uso público para fines de riego o
navegación.
"SI las partes no se convienen. se reglará por peritos
tanto el Importe de la indemnización. como el ejercicio de Trataban de esta servidumbre los artículos 861 a
la servidumbre" {articulo 848}. 872.

334 335
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344.- La servidumbre de acueducto es una En realidad, este precepto está reglamentando dos
verdadera servidumbre. servidumbres: a) la de desagüe, que consiste en la obliga-
ción de construir canales para que salgan las aguas so-
En efecto, concurren todos los requisitos que se re-
brantes; y b) la de drenqje, esto es, recibir las aguas que
quieren.
provienen de la desecación de los pantanos.
El predio dominante puede ser, de acuerdo con el
articulo 861: La única diferencia que presentan estas servidum-
bres con la de acueducto, es que en aquéllas, el predio
a) Una heredad que carezca de las aguas para el sirviente recibe aguas sobrantes, que no tienen ninguna
cultivo de sementeras, plantaciones o pastos: aplicación útil.
b) Un pueblo que requiere las aguas para el servicio
doméstico de los habitantes: 6) Servidumbre de luz
cl Un establecimiento industrial que requiera de es-
tas aguas para el movimiento de sus máquinas. 347.- Objeto.
"Esta servidumbre consiste en que pueden condu- La servidumbre de luz tiene por objeto dar luz a un
cirse las aguas por la heredad sirviente a expensas del espacio cualquiera cerrado y techado; pero no se dirige
interesado; y está sujeta a las reglas que prescribe el Código a darle vista sobre el predio vecino, esté cerrado o no
de Aguas" (inciso final). (artículo 873).

345.- Caracteristic8B. 348.- Caracteristic8B.


Es una servidumbre rontinua, porque para su ejercicio Es continua., porque para su ejercicio no requiere
no requiere un hecho actual del hombre. Es positiva. por- un hecho actual del hombre: es apareTÚe, porque se ma-
que impone al dueño del predio sirviente la obligación de nifiesta por señales exteriores: es positiva, porque da de-
dejar hacer algo. recho a hacer algo al dueño del predio dominante, y el
Puede ser apareTÚe o inaparente. según se manifiesta dueño del predio sirviente no puede impedir el gravamen.
o no por señales exteriores. Generalmente será aparente.
349.- CuAndo existe servidumbre de luz.
346.- Reglas especiales para la servidumbre Hay que distinguir tres situaciones:
de desagüe y drenaje.
11&) Los dos predios están separados por una muralla
El artículo 870 dispone que: "Las reglas establecidas en
divisoria, pero esta muralla pertenece exclusivamente a
el Código de Aguas para la servidumbre de acueducto se uno de los predios.
extienden a los que se construyan para dar salida y dirección a
las aguas sobrantes, y para desecar pantanos y filtraciones Puede en este caso abrir el dueño del predio a quien
naturales por medio de zanjas y canales de desagüe". pertenece la muralla, las ventanas que quiera en su pro-
336 337
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ srntesls del Derecho Clvn. Bienes

piedad. pues con ello está ejerciendo simplemente su de- bre de luz no tendrá derecho para Impedir que en el suelo
recho de dominio (artículo 874 inciso 2 11 ). No existe ser- vecino se levante una pared que le quite la luz". Este
vidumbre de vista. precepto es una aplicación de la teoría del abuso
2 a) La muralla. además de ser divisorla. es medianera.
del derecho.
pertenece a ambos dueños de los predios. Tampoco hay
se~umbre de luz. es simplemente uno de los efectos de 7)· Servidwnbre de vista
la servidumbre de medianería.
El inciso 111 del artículo 874 dice que: "No se puede 352.- Concepto.
abrir ventana o tronera de ninguna clase en una pared Está realmente en el articulo 878. y consiste en la
medianera. sin consentimiento del condueño". No se trata prohibición que tiene el propietario de un edificio de cons-
de una servidumbre. ya se ha dicho. Más bien que es una truir ventanas. azoteas o balcones que le permitan mirar
derivación de la copropiedad que significa la mediane- lo que ocurre en las habitaciones. patios. o corrales del
ría. Es por eso que el artículo 877 dice que: "SI la pared vecino.
divisoria llega a ser medianera. cesa la servidumbre legal
de luz. y sólo tiene cabida la voluntaria. determinada por La. servidumbre de luz tiene por objeto permitir la
mutuo consentimiento de ambos dueños". entrada de la luz; la de vista en cambio. tiene por finali-
dad prohibir que se vea lo que pasa en el predio vecino.
3 a) La muralla es divisoria.. pero pertenece a uno de los
propietarios coUndantes. SI el vecino pretende que le abra
una ventana. estamos en presencia de una verdadera 353.- CaracterlsUcas.
servidumbre de luz. La. servidumbre de vista es negativa porque impone al
dueño del predio sirviente la obligación de abstenerse de
350.- Condiciones a que esté sujeta la hacer una cosa; es continua porque no requiere en su
servidumbre le,aI de luz. ejercicio un hecho actual de hombre. yes a]X1Tente. por-
que se manifiesta aparentemente por la ausencia de bal-
Son las siguientes. de acuerdo el articulo 875: cones. azoteas. ventanas. etc.
la) La. ventana estará guarnecida de rejas de hierro.
y de una red de alambre. cuyas mallas tengan tres cen- 354.- Prohibiciones.
tímetros de abertura o menos.
Dispone el artículo 878. que: "No se pueden tener
2 a) La. parte inferior de la ventana distará del suelo de balcones. ventanas. miradores o azoteas. que den vista
la vivienda a que da luz. tres metros a lo menos. a las habitaciones. patios o corrales de un predio vecino.
cerrado o no; a menos que intervenga una distancia de
351.- DlspOlllcl6n que 'riene a destruir en el hecho tres metros.
la servidumbre de luz.
La. distanCia se medirá entre el plano vertical de la linea
El artículo 876 dice que: "El que goza de la servldum- más sobresaliente de la ventana. balcón. etc. y el plano

338 339
Abroham Klversten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho elvA. Bienes

vertical de la línea divisoria de los dos predios. siendo Las servtdumbres pueden constituirse por testamen-
ambos planos paralelos. to o por convención, sean a titulo gratuito u oneroso.
No siendo paralelos los dos planos. se aplicará la En cuanto a las solemnidades de su constitución, se
misma medida a la menor distancia entre ellos". puede afirmar que no requieren ninguna, pero es claro
que si se constituye por acto testamentario. participará de
las solemnidades del testamento. Corrobora esta resolu-
VD. SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS ción el artículo 698, que refiriéndose a la tradición de las
servtdumbres, dispone que ella "se efectuará por escritura
355.- Generalidades. pública. en que el tradente exprese constituirlo, y el ad-
quirente aceptafIo: esta escritura podrá ser la misma del
Rige en materia de servidumbres el principio llamado acto o contrato". Al decir que esa escritura podrá ser la
de la autonomía de la voluntad. es decir. que cada cual misma, está indicando que no es de absoluta necesidad el
podrá sujetar su predio a las servidumbres que quiera. te- otorgamiento de escritura pública para constituirlo; aún
niendo como únicas limitaciones el orden público y la ley más si fuera solemne. no habría dicho el articulo 883 que
(articulo 880). "el titulo constitutivo de servtdumbre puede suplirse por
Resulta. pues. que las partes podrán convenir en el reconocimiento expreso del dueño del predio sirviente".
establecer las servidumbres que deseen, pero siempre que
Por último. hay que tener presente, que en conformi-
haya un gravamen en beneficio de un predio y lo soporte
dad al articulo 882, cualquier clase de servidumbre puede
otra heredad.
constituirse por medio de un título.
Además. pueden constituirse como voluntarias aquellas
servidumbres que no pueden ser legales. por faltarles algún 358.- Bl Por sentencia judicial.
requisito; por ejemplo. una de tránsito respecto de un
predio que no está totalmente desprovisto de comunica- Es Impropia la fórmula empleada. pues las senten-
ción con el camino público pero que en cambio que tenga cias judiciales. por regla general. tienen un carácter de-
una comunicación larga o costosa. etc. clarativo. Tratándose de las servidumbres, sólo puede ci-
tarse un caso en que se constituyan en virtud de una
sentencia: ello sucede en el juicio de partición. en que el
356.- Constltucl6n de estas servidumbres. artículo 1.337 NQ 5 dispone que: "En la división de fundos
Las servtdumbres voluntarias pueden constituirse por se establecerán las servidumbres necesarias para su có-
titulo. por sentencia judiCial. por prescripción y por des- moda administración y goce".
tinación del padre de fam1l1a.
359.- el Por preacrlpcl6n.
357.- A) EatableclmleDto por titulo.
En conformidad al articulo 882 únicamente pueden
La expresión titulo la tomamos en el sentido de acto ganarse por prescripción las servidumbres continuas y
jurídico. de constitutivo de un derecho. aparentes: las demás sólo pueden adquirirse por medio de
340 341
Abraham Klversten H. _' _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Slntesls del Derecho elvD. Bienes

un titulo; ni aún el goce inmemorial bastará para cons- distintas partes de ese predio pasan a ser de diferentes
tuirlas. dueños.
El plazo de prescripción de una servidumbre conti- Se llaman servicios aquellos actos ejecutados por el
nua y aparente es de ' c1ncoaños; sea que se tenga po- dueño
,.--- en beneficio de una parte de su heredad. o de otro
sesión regular o Irregular; en esto está la excepción a las predio también de su propiedad.
reglas generales en materia de prescripción (articulo 2.512). b) Cuando el predio sirviente y el dominante pasan a
manos de un solo dueño. y éste deja subsistente la ser-
360.- D) Por la destlDacl6D del padre de familia. vidumbre como servicio.
Se llama destinación del padre de familia el acto por En este caso, si con posterioridad se separan los pre-
el cual una persona establece entre dos porciones de su dios. subsiste la servidumbre. siempre que nada en con-
heredad, o entre dos predios que le pertenecen, un estado trario se haya dicho al separarse nuevamente los predios.
de cosas que consUtuhia servidumbre si las heredades o Aquí se ha constituido una nueva servidumbre por desti-
sus partes pertenecieran a diferentes dueños. nación del padre de familia. puesto que la anterior ya se
habia extinguido por confusión. con arreglo al N" 3 del
artículo 885.
361.- Requl81to. Decamos para que teDJa luaar
la destlDac16D del padre de famiUa.
363.- Semdumbra que puedeD cODstltulrse
Se requiere la concurrencia de cuatro elementos. al por e.te medio.
tenor del articulo 881:
Unicamente las continuas y aparentes (articulo 881.
1".- Que los predios que actualmente estén separa- inciso 1"). "
dos hayan pertenecido a un mismo dueño;
2".- Que el servicio se hubiere constituido por el mismo
dueño;
vm. EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES

3".- Que se trate de un servicio continuo y aparen- 364.- Diversas causales.


te. y
Las servidumbres se extinguen por los medios Indica-
4".- Que en
el acto de enajenación o de la parUclón dos en los articulos 885 y 886.
no se haya establecido expresamente otra cosa.
1".- Por resolución del derectw del que las ha cons-
tituido. Este medio sólo se aplica a las voluntarias. ya que
362.- Cao. eD que deDe lugar este modo de las otras están impuestas. sea por la naturaleza o por la
atablecer aemdumbres volUDtarlu. SoD d08: ley.
a) Cuando el propietario de un predio establece entre 2".- Por la llegada del día o por el cumplimiento de la
dos partes de un mismo predio un servicio. y después las condición que se hubiere pref!iadD para su tenninación.
342 343
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. BIenes

También se aplica únicamente a las voluntarias ya. que 6°.- Por imposibilidad de ejercicio. A esta forma
las naturales o legales no pueden sujetarse a modali- de extinción se refiere el artículo 887 que dice: "Si cesa la
dades. servidumbre por hallarse las cosas en tal estado que no
sea posible usar de ellas. revivirá desde que deje de existir
co1lfUsión. o sea. la reunión perfecta o
3 11 . - Por la la Imposibilidad. con tal que esto suceda antes de haber
irrevocable de ambos predios en manos de un mismo transcurrido tres anos".
dueño.
La extlnclón sólo se producirá por imposibilidad; si la
"Así. cuando el dueño de uno de ellos compra el otro.
Imposibilidad es transitorta. la servidumbre se pue-
perece la servidumbre. y si por una nueva venta se sepa-
de perder por el no uso. De ahí que esta causal no esté
ran. no revive; salvo el caso del articulo 881; por el con-
enumerada en el articulo 885. sino reglamentada en un
trario. si la sociedad conyugal adquiere una heredad que
precepto aparte.
debe servidumbre a otra heredad de uno de los dos cón-
yuges. no habrá confusión. sino cuando. disuelta la socie-
dad. se adjudiquen ambas heredades a una misma per-
sona".
4°.- Por la renuncia del dueño del predio dominante.
Es una simple aplicación del artículo 12 del Código Civil.
5°.- Por hnberse dejado gozar durante tres años, es
decir. se extingue por el no uso. Si la servidumbre es
continua, el plazo de tres años se cuenta desde que se
haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre; si es
discontinua. se cuenta desde el último acto de goce.
La servidumbre se extingue cualquiera que sea la
causa de este no ejercicio, pues la ley no hace distlnción
alguna.
"Si el predio dominante pertenece a muchos proin-
divisos. el goce de uno de ellos interrumpe la prescripción
respecto de todos; y si contra uno de ellos no puede correr
la prescripción. no puede correr contra ninguno" (artículo
886).
Esta regla del articulo 886. relativa a la interrupción
y suspensión de esta prescripción extintiva de la servi-
dumbre por el no uso. no es sino una consecuencia del
carácter indivisible que presentan las servidumbres.

344 345
INDICE
INDICE

Pi,.
CAPITULO I

DE LOS BIENES

I. Generalidades............................ ................. 9
n. Diversas clasificaciones de los Bienes........ 10

CAPITULO U

DE LA PROPIEDAD

1. Generalidades.................................. ........ ... 43


11. Diversas clases de Propiedad ...................... 52
IlI. De los modos de adquirir la Propiedad ...... 59

CAPITULO IU

DE LA OCUPACION

1. Generalidades............................................. 71
Indlce General _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Indlce General

11. Diversas Clases de Ocupación ................... . 73 IV. Interrupción de la Prescripción .................. 185
V. Diversas Clases de Prescripción ................. 193
VI. Prescripción de Derechos Reales que no son
CAPITULO IV el Dominio .................................................. 200
VII. Efectos de la Prescripción........................... 202
DE LA ACCESION
VIII. Prescripción contra Titulo Inscrito.............. 204
1. Generalidades............................................. 81
11. Diversas clases de Accesión........................ 82
CAPITULO VD

DE LA ACCION REIVINDICATORIA
CAPITULO V
1. Generalidades............................................. 209
DE LA TRADICION
n. Condiciones para entablar la acción reivin-
1. Generalidades............................................. 97 dicatoria ...................................................... 210
Il. Requisitos de la tradición .......... ................. 101 111. Contra quién se puede reivindicar ...... ........ 217
111. Diversas Clases de tradición....................... 107 N. Prescripción de la acción reivindicatoria .... 221
VI. Efectos de la tradición................................ 115 V. Medidas precautorias durante el Juicio ..... 222
VI. Prestaciones mutuas....... ..... ...... ................. 223
V. Inscripción en el Registro del Conservador
de Bienes Raíces......................................... 118
VI. Registro del Conservador de Bienes Raíces 122
CAPITULO VIII
VII. Sanción por la omisión de las inscripciones
que ordena el articulo 688 .................. ....... 130
DE LAS ACCIONES POSESORIAS

1. Generalidades............................................. 233
CAPITULO VI
n. Diferencias con la acción reivindicatoria.... 234
DE LA' PRESCRIPCION III. Requisitos necesarios para entablar una ac-
ción posesoria............................................. 236
1. Generalides................................................. 139 IV. Prueba de la Posesión................................. 240
11. Prescripción Adquisitiva .............................. 142 V. Estudio de las acciones posesorias en par-
111. Requisitos de la Prescripción Adquisitiva ... 181 ticular ......................................................... 242

350 351
Indica General _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

CAPITULO IX

DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA

I. Introducción................................................ 255
11. Generalidades ............ ...... .... ........... ............ 256
III. Constitución del Fideicomiso... ...... ... ... ... .... 258
IV. Efectos de la Propiedad Fiduciaria. ..... .... ... 267
V. Extinción del Fideicomiso ........................... 275

CAPITULO X

DEL USUFRUcrO

I. Generalidades............................................. 279
11. Constitución del Usufructo ......................... 281
111. Derechos del Usufructuario ........................ 289
IV. Obligaciones del Usufructario.... ..... ....... ..... 292
V. Derechos del nudo propietario.................... 299
VI. Obligaciones del nudo propietario.............. 301
VII. Extinción del usufructo ......... ................ ..... 302
VIII. Diferencias entre el usufructo y el fideico-
miso............................................................ 304

CAPITULO XI

DEL USO Y LA HABITACION

DeftnlcI6D.- Semejanza entre el usufructo


y los derechos de uso y habitación. Cons-
titución. Caución e inventario. la extensión de

352