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Carlos Ducci Claro DERECHO CIVIL

PARTE GENERAL
Cuarta edicin

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EDITORIAL

JURDICA
D E C HILE

N i n g u n a p a r t e d e e s t a p u b l i c a c i n , i n c l u i d o el d i s e o d e la c u b i e r t a , p u e d e sel r e p r o d u c i d a , a l m a c e n a d a o t r a n s m i t i d a e n m a n e r a a l g u n a n i p o r n i n g n m e d i o , ya s e a e l c t r i c o , q u m i c o , m e c n i c o , p t i c o , d e g r a b a c i n o d e f o t o c o p i a , sin p e r m i s o p r e v i o d e l e d i t o r .

EDITORIALJURIDICA DE CHILE C a r m e n 8, 4 p i s o , S a n t i a g o
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Registro de Propiedad Intelectual I n s c r i p c i n N" 5 8 . 9 6 6 Santiago - Chile Se termin de reimprimir esta cuarta edicin d e 5 0 0 e j e m p l a r e s e n e l m e s d e j u l i o ele 2 0 0 5 IMPRESORES: Imprenta S a l e s i a n o s S. A, I M P R E S O E N C H I L E / P R I N T E D IN C H I L E ISBN 956-10-0189-6

C A R L O S IHICCI C L A R O Profesor Mular de Derecho Civil Facultad de Derecho Universidad de Chile Profesor de Derecho Civil Universidad Gabriela Mistral

DERECHO CIVIL
PARTE GENERAL
EL D E R E C H O PRIVADO Y E L D E R E C H O CIVIL T E O R A D E LA L E Y SUJETOS DEL DERECHO OBJETOS DEL DERECHO LA RELACIN J U R D I C A DE D E R E C H O PRIVADO T E O R A DE L O S A C T O S J U R D I C O S T E O R A D E LA P R U E B A

CUARTA EDICIN

E D I T O R I A L

JURDICA
D E C H I L E

N O T A A LA C U A R T A E D I C I N

Ksla edicin h a sido puesta al da de acuerdo con la legislacin vigente en diciembre de 1 9 9 4 . A su texto se han incorporado las nuevas normas dictadas a esa fecha sin interferir en la redaccin original del autor, y elimi nado las referencias a disposiciones derogadas, m a n t e n i e n d o fiel mente el espritu de la obra.
EL EDITOR

CAPTULO I

INTRODUCCIN

EL ORDENAMIENTO JURDICO 1. El o r d e n a m i e n t o j u r d i c o est constituido por el conjunto de imperativos j u r d i c o s vigentes en una comunidad. Estos imperativos, creados o reconocidos por el Estado y sancionados por l, constituyen el o r d e n a m i e n t o j u r d i c o estatal. Pero a u n q u e ste es el ms importante de los ordenamientos j u r d i c o s , n o es el nico. Existe una pluralidad de ellos. El de los dems Estados forma el o r d e n a m i e n t o internacional; ste slo p u e d e t e n e r autoridad en el rgimen i n t e r n o en cuanto y en la medida en que el Estado le r e c o n o z c a eficacia. Finalmente, dentro del mismo Estado p u e d e n existir otros complejos j u r d i c o s , otros estatutos, que podrn tener valor en cuanto el propio Estado se los c o n c e d a . D e n t r o del o r d e n a m i e n t o estatal interno, los preceptos jurdicos tienen ciertas caractersticas. E n primer trmino t e n e m o s la alternatividad o bilateralidad del d e r e c h o . Esto significa que el d e r e c h o regula las relaciones entre los h o m b r e s . U n a c o n e x i n entre dos trminos, los cuales se influyen r e c p r o c a m e n t e . C o m o lo veremos ms adelante, estas relaciones humanas reguladas por el d e r e c h o constituyen la relacin j u r d i c a . En segundo lugar d e b e m o s sealar la estatalidad del d e r e c h o . Dentro de este t r m i n o se encierran dos c o n c e p t o s distintos. Primero, que es el Estado el que crea o r e c o n o c e las normas obligalonas. Segundo, que es el Estado el que garantiza la observancia del o r d e n a m i e n t o jurdico. Al decir que el Estado "crea o r e c o n o c e " las normas, significamos que lales preceptos pueden ser dictados directamente por el

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I H R K U I O CIVIL. I'ARII ('.I.NI.RAI

Estado, o bien que ste puede r e c o n o c e r los que se derivan de otras fuentes. T a l suceder c u a n d o d valor a la costumbre o r e c o n o z c a una Convencin Internacional. P o r ltimo, d e b e m o s sealar la obligatoriedad del d e r e c h o . Esto significa que n o es voluntario para los particulares el someterse o n o a las normas de d e r e c h o ; estn obligados a hacerlo. Por ello el o r d e n a m i e n t o j u r d i c o establece diversas sanciones para el incumplimiento del d e r e c h o , sanciones distintas en su c o n t e n i d o y que son ms o m e n o s graves en proporcin a la importancia de la violacin en que se ha incurrido. T r a d i c i o n a l m e n t e se a n t e p o n e a cualquier otra distincin la de d e r e c h o objetivo y d e r e c h o subjetivo. La distincin entre d e r e c h o objetivo y d e r e c h o subjetivo significa dos elementos o aspectos de un mismo c o n c e p t o , p e r o que, en definitiva, constituyen una unidad indivisible. El aspecto objetivo del d e r e c h o es el de orden o regulacin, y en tal sentido, es el conjunto de reglas o normas establecidas para regular la vida h u m a n a en sociedad. Desde el punto de vista subjetivo significa el p o d e r o facultad de una persona, derivada de esas normas, para exigir algo j u r d i c a m e n t e . El conjunto de normas o preceptos constituye el ordenamiento j u r d i c o . Pero sera e r r n e o restringir el c o n c e p t o de o r d e n a m i e n t o jurdico slo al conjunto de normas, p o r q u e l est constituido tambin por otros elementos. En primer trmino, puede tambin formar parte del ordenam i e n t o la costumbre, segn el valor que a ella se asigne c o m o fuente formal del d e r e c h o . P o d e m o s considerar tambin que forman parte del ordenam i e n t o j u r d i c o ciertos principios de orden general, que establece la Constitucin, y que se i m p o n e n incluso al legislador. Al enmarcar la accin legislativa entran a delimitar y formar parte automticamente de toda la estructura normativa legal, la que se encuadra as dentro de los principios generales que u n a sociedad ha credo esenciales en un m o m e n t o determinado de su evolucin. No cabe pues hablar de principios generales de d e r e c h o natural, cualquiera que sea el alcance que se d a esta expresin, c o m o e l e m e n t o s condicionadores de la ley. Slo caben esos principios generales que estn contenidos en la Constitucin v que, a travs de ella, necesariamente han delimitado la ley, y han pasado a ser parte indispensable y constituyente del precepto legal. P o r ltimo, d e b e m o s tener presente que forman tambin parte del o r d e n a m i e n t o j u r d i c o la equidad y el espritu general de la legislacin. Adquieren esta dimensin a travs de la labor judicial.

INTRODUCCIN

Es la equidad del e l e m e n t o que deben utilizar los j u e c e s al efectuar la integracin de la ley de acuerdo c o n lo dispuesto en el N 5 del artculo 170 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil, y al realizar u n a tarea que les es obligatoria en conformidad al inciso 2 del artculo 73 de la Constitucin e inciso 2 del artculo 10 del Cdigo O r g n i c o de Tribunales. T a n t o la equidad natural c o m o el espritu general de la legislacin son elementos que, para la interpretacin de la ley, seala el artculo 24 del Cdigo Civil. Podra objetarse que estimemos que el o r d e n a m i e n t o jurdico n o se constituye exclusivamente a base de la primaca y exclusividad de la ley. No se niega a sta su valor fundamental, pero el o r d e n a m i e n t o j u r d i c o debe completarse cada da ms con otros elementos, ya sea en funcin interpretativa o integradora. Entre otros factores, la proliferacin de la legislacin especial, q u e ha rebasado la unidad y c o h e r e n c i a de nuestros cdigos, h a h e c h o que el d e r e c h o jurisprudencial pase a ser un e l e m e n t o necesario y, por lo tanto, constitutivo del o r d e n a m i e n t o jurdico.
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D E R E C H O P U B L I C O Y D E R E C H O PRIVADO

2. Nuestro pensamiento j u r d i c o parte de u n a divisin, n o e x a c t a m e n t e delimitada, entre d e r e c h o pblico y d e r e c h o privado. E n general se consideran c o m o pertenecientes al d e r e c h o pblico las normas que regulan la organizacin del Estado y sus relaciones con otros Estados. Igualmente las que se relacionan con la constitucin, organizacin y determinacin de los fines de los dems entes pblicos. El d e r e c h o privado es el conjunto de normas que se refieren a la persona, a su organizacin familiar y a su actividad patrimonial. E n esta divisin simplista las normas de d e r e c h o pblico regulan la estructura y funcionamiento del Estado, y las de d e r e c h o privado, el estado y convivencia de las personas. Se ha r e m o n t a d o esta distincin hasta el d e r e c h o r o m a n o , en el cual no fue n u n c a claramente establecida. As se ha sostenido que, en R o m a , d e r e c h o pblico era el que se refera a los derechos de la ciudad y d e r e c h o privado el que regulaba las relaciones entre los ciudadanos; o bien, que d e r e c h o pblico era el que e m a n a b a de las normas y privado el que tena c o m o fuente la declaracin de voluntad de los particulares.

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DERECHO CIVIL. PAR E GENERA!.

3. Diversas teoras han tratado de justificar la distincin. As se h a sostenido que vino cuida el inters colectivo y el otro el inters individual. No se ha reparado que, c o r r i e n t e m e n t e , toda n o r m a tiene p o r o b j e t o servir al inters general y, en tal caso, todo el d e r e c h o sera pblico. E n cambio, si se miran desde el punto de vista del inters, propio de un sujeto, todas las n o r m a s seran de d e r e c h o privado. Otra teora estima que la separacin d e b e buscarse en el carcter derogable o inderogable de las normas (renunciable o irren u n c i a b l e ) . Se confunden aqu las normas de d e r e c h o pblico con las de orden pblico. Existen en el d e r e c h o privado i n n u m e rables normas, especialmente las organizativas, que son irrenunciables y n o pierden p o r eso su carcter de privadas. Otras teoras fundamentan la distincin en la cualidad del sujeto, olvidando que el Estado acta m u c h a s veces frente a los particulares c o m o e n t e privado y n o amparado por su imperium de organizacin pblica. Los autores que niegan la existencia de los d e r e c h o s subjetivos, c o m o Duguit y Kelsen, niegan tambin la distincin, considerando impropio enfrentar un d e r e c h o privado frente al d e r e c h o pblico.
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4. P a r e c e ms lgico y exacto fundamentar la distincin en la naturaleza de la relacin. Si, c o m o lo h e m o s sealado, el d e r e c h o e m a n a de la naturaleza social del h o m b r e , su fin es constituir un instrumento para que haya paz en la comunidad. Para conseguir esta paz, entre otras c o n d i c i o n e s , d e b e buscar establecer la justicia en las relaciones sociales. P e r o si analizamos estas relaciones, vemos que ellas n o son siempre de la misma naturaleza. P o d e m o s distinguir dos grandes tipos de relaciones: a) las que se producen entre las personas entre s, c o m o m i e m b r o s de la comunidad; b ) las que se produc e n entre la autoridad y el grupo social (considerado en s y en sus c o m p o n e n t e s ) . Resalta de inmediato que las situaciones y posiciones en que se e n c u e n t r a el h o m b r e en ellas n o son las mismas, segn se trate de unas u otras. E n efecto, en las primeras los m i e m b r o s de la c o m u n i d a d estn entre s en la misma posicin y en la misma situacin, estn bsicamente equiparados o coordinados. Sus relaciones sern e s e n c i a l m e n t e de i n t e r c a m b i o , derivadas de la necesidad que cada u n o tiene de los otros en el c o n j u n t o social.

R. SOHM. Instituciones de derecho privado romano. Trad. W. Roces, pg. 13.

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En el segundo Upo de relaciones la situacin es diferente. L a autoridad est dotada de p o d e r de m a n d o y se le han atribuido poderes de imposicin; p o r ello est superordenada respecto a sus subditos; stos n o se e n c u e n t r a n equiparados c o n relacin a ella sino subordinados. La justicia es u n a equiparacin, u n a igualacin, una cierta relacin de igualdad y lo j u s t o , lo debido en esta relacin de igualdad. Hay a r m o n a y equilibrio sociales si hay igualdad de trato frente a situaciones iguales. P e r o esta igualdad es distinta si se trata de relaciones de perso nas entre s o se trata de relaciones entre la autoridad y los miem bros de la comunidad. Es distinta porque el fin de las relaciones particulares es el bien particular; su objeto, el i n t e r c a m b i o de b i e n e s para satisfacer las necesidades que la vida i m p o n e a cada uno; para que la igual dad se produzca en este i n t e r c a m b i o d e b e ser una igualdad de equivalencia que implicar el trato justo. Esta igualdad de equiva lencia es lo que Aristteles llamaba "el synallagma". Por otra parte, en la relacin de la autoridad con sus subditos, ella n o persigue el bien particular de cada u n o sino una finalidad de o r d e n c o m n , de carcter social. P o r eso su relacin con los subditos, que n o se e n c u e n t r a n equiparados sino subordinados a ella, n o es de i n t e r c a m b i o , sino de reparto, de atribucin, de distribucin. E n c o n s e c u e n c i a , la relacin de igualdad, base de la justicia, n o es u n a igualdad de equivalencia sino una igualdad de propor cin. P r o p o r c i n que implica que los que se hallen en la misma situacin sean tratados igualmente, p e r o los que se e n c u e n t r e n en una situacin distinta tengan un trato distinto (tributacin pro porcional, cargos profesionales, e t c . ) . Es esta distincin entre la justicia conmutativa y la justicia proporcional la que diferencia fundamentalmente el d e r e c h o pri vado del d e r e c h o p b l i c o .
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EDUARDO GARCA MAYNEZ. introduccin al estudio del derecho. Porra, 1974, N 71. ARISTTELES. Etica a Nicmaco. Insl. de Estudios Polticos. 1970. Cap. V, prrafos 3 y 4 . GUSTAV RADBRUCH. Introduccin a la filosofa del derecho. Fondo de Cultura Econmica. 1965, pg. 31.
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DERECHO CIVIL. l'ARTK GENERAL

EL DERECHO PUBLICO

5. Si analizamos las distintas actividades que el d e r e c h o pbli co debe reglamentar, considerando las diversas funciones que co rresponden al poder, podemos resumirlas en cuatro categoras esenciales: la funcin constituyente, la legislativa, la administrativa y la judicial. La funcin constituyente organiza el Estado; la funcin legisla tiva dicta las normas que rigen en la comunidad; la funcin admi nistrativa vela por la aplicacin y cumplimiento de las leyes; la funcin judicial, finalmente, resuelve los conflictos que se produz can en el medio social. Algunos autores consideran la actividad administrativa en tr minos ms restringidos, estimndola slo c o m o una parte de la funcin ejecutiva o de gobierno que consiste e n la formulacin de polticas destinadas a asegurar la paz y la seguridad colectivas c o m o condicin necesaria para el normal desenvolvimiento de la vida social. La formulacin de polticas es una actividad de gobierno, pero la realizacin legislativa y, en todo caso, su aplicacin c o n c r e t a implica siempre el desarrollo de una actividad o funcin adminis trativa. Las funciones que integran el d e r e c h o pblico tienen funda m e n t a l m e n t e una cosa en c o m n y es que ellas deben basarse en la juridicidad. L o anterior se refleja en el c o n c e p t o corriente de que en d e r e c h o pblico slo puede realizarse lo que est expresa m e n t e permitido o autorizado p o r la ley.

E L D E R E C H O PRIVADO Y E L D E R E C H O CIVIL

6. H e m o s dicho que el derecho privado se caracteriza por una justicia basada en la igualdad de equivalencia que debe presidir sus actos de intercambio. Pero esto n o nos debe llevar a concluir que el d e r e c h o privado slo reglamenta los actos a travs de los cuales se produce esa relacin de intercambio. Ello nos conducira a limi tar el d e r e c h o privado a la normativa de los actos jurdicos. Para establecer y m a n t e n e r esa igualdad de equivalencia a que nos h e m o s referido, el d e r e c h o privado debe precisamente esta blecer las condiciones y requisitos con que las personas pueden actuar en el m u n d o jurdico; determinar, al mismo tiempo, qu

INTRODUCCIN

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bienes pueden participar en las actividades de intercambio y en qu condiciones. Por lo tanto, el d e r e c h o privado tiene una parte orgnica que reglamenta las personas y los bienes, al mismo tiempo que una parte dinmica que regula el j u e g o de la voluntad en los actos jurdicos de los particulares. Se ha dicho que en d e r e c h o privado puede realizarse todo aquello que no est prohibido. Lo anterior n o es exacto; fuera de la prohibicin legal existen muchos otros lmites para los actos voluntarios. Entre ellos, el orden pblico, las buenas costumbres, los derechos legtimos de terceros, etc., que analizaremos al referirnos a la autonoma de la voluntad. Al hablar de d e r e c h o privado nos referiremos esencialmente al d e r e c h o civil, por las razones que vamos a analizar. 7. El d e r e c h o civil es el d e r e c h o privado c o m n y general. El d e r e c h o civil es la proyeccin del d e r e c h o r o m a n o , que, elaborado por los pretores y los prudentes, se vaca finalmente en el Corpus Turis Civilis. A travs de su permanencia en el derecho vulgar, de la obra de los glosadores de Bolonia y de su "recepcin" en la alta Edad Me dia, el derecho r o m a n o es la esencia del derecho civil occidental. T i e n e , por lo tanto, el d e r e c h o civil un carcter de permanen cia y universalidad que emana, principalmente, de n o constituir una creacin terica abstracta, sino por haberse formado a travs de la resolucin adecuada de casos reales presentados en la socie dad en sus modificaciones ms diversas a travs de dos milenios. 8. El d e r e c h o civil es un d e r e c h o general porque da su base dogmtica a todo el d e r e c h o que no sea estrictamente poltico. Esto es an ms patente entre nosotros, ya que el Cdigo Civil contiene un Ttulo Preliminar cuyas normativas trascienden con m u c h o la normativa civil y aun la privada, para aplicarse, c o m o lo dice Andrs Bello, a la legislacin toda. Por otra parte las normas conceptuales y abstractas que con tienen la teora de los actos jurdicos y de las obligaciones configu ran la estructura general de nuestro ordenamiento jurdico. 9. Por ser un derecho comn y general, el derecho civil constitu ye la parte fundamental y ms importante de los estudios jurdicos. La organizacin conceptual de su conjunto y de cada una de sus instituciones gobierna o se refleja en todas las disciplinas espe ciales.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

Es imposible c o n c e b i r el estudio particular y la comprensin de cualquier otra disciplina j u r d i c a sin un c o n o c i m i e n t o previo del d e r e c h o civil. El que el d e r e c h o civil sea el d e r e c h o general n o obsta a que ciertas materias hayan adquirido una fisonoma propia y sean obj e t o de un estudio independiente. Existen as el Cdigo y el r a m o de D e r e c h o Comercial o Mercantil. En el d e r e c h o comercial, y a partir de la Edad Media, se estudian y sistematizan una serie de relaciones jurdicas que se refieren a la calidad de las personas que las desarrollan, los comerciantes; o en que se parte de la base de determinados actos que las personas ejecutan, actos de c o m e r c i o . Esto n o significa una escisin, sino que constituye una diferencia p u r a m e n t e tcnica. E n el fondo el d e r e c h o civil es el gran d e r e c h o mercantil. El d e r e c h o comercial es un d e r e c h o especial para circunstancias determinadas, dentro del gran molde terico e institucional del d e r e c h o civil. De la misma m a n e r a el D e r e c h o del Trabajo, nacido de las nuevas situaciones y problemas creados por la revolucin industrial, constituye tambin un d e r e c h o especial. No constituye u n a oposicin al d e r e c h o civil, sino un complem e n t o y renovacin de este d e r e c h o frente a una nueva problemtica social.

E L C D I G O CIVIL C H I L E N O Historia del Cdigo Civil

10. Al declararse la Independencia regan en Chile, c o m o es lgico, las leyes espaolas que el Rey de Espaa haba dictado para Chile en particular o para las Indias en general. En defecto de esta legislacin especial se aplicaban las leyes generales espaolas. Se trataba de u n a legislacin muy frondosa y confusa, en la que se sobreponan diversas disposiciones, recopilaciones y textos, sin que existiera una codificacin de orden general. E n orden de prelacin, este d e r e c h o se c o m p o n a de los siguientes textos: l Las pragmticas, ordenanzas y dems Decretos del Rey comunicados por el Consejo Real de Indias desde el 18 de mayo de 1680. E n t r e ellas se pueden sealar las Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa, las Ordenanzas de Bilbao, en materia comercial, de 1 7 9 5 , y el R e g l a m e n t o de Libre C o m e r c i o , de 1 7 9 8 .
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INTRODUCCIN

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2 La Recopilacin de las leyes de Indias, que reunan todas las disposiciones anteriores aplicables a Amrica, y que fue promulgada por el rey Carlos II el 18 de mayo de 1 6 8 0 . 3 L a Novsima recopilacin de las leyes de Espaa, publicada en 1 8 0 5 , a la que se aadi un suplemento en 1 8 0 8 . 4 Las leyes de Estilo, a las que en Chile, inversamente a Espaa, se les daba preferencia por sobre el F u e r o Real, por D e c r e t o S u p r e m o de 28 de abril de 1 8 3 8 . 5 El Fuero Real, publicado en 1 2 5 5 , compuesto por Alfonso X al mismo tiempo que las Partidas. 6 El Fuero J u z g o , cdigo de los Visigodos, adoptado por Fern a n d o III de Castilla, y que estuvo vigente hasta la promulgacin del Cdigo Civil espaol de 1 8 8 9 . 7 Las Partidas, o b r a del rey Alfonso X , m o n u m e n t o j u r d i c o y literario de primer orden, reflejan las particularidades jurdicas castellanas, pero al mismo tiempo constituyen la fuente ms importante de r e c e p c i n del d e r e c h o r o m a n o , configurando as el c o n c e p t o de D e r e c h o Civil a partir del tus civile r o m a n o . Existi despus un p e r o d o de d e r e c h o intermedio en que a las leyes espaolas se sumaron las leyes patrias dictadas desde 1810 hasta la promulgacin del Cdigo Civil. Estas leyes slo se refirieron a puntos especficos y particulares y se limitaban a suplir o modificar las leyes espaolas, que continuaban siendo la legislacin general.
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11. Desde los primeros tiempos de la Repblica se pens en la necesidad de u n a codificacin, en especial de la ley civil. Ya en la Constitucin federal de 1 8 2 6 se c o n t e n a un artculo que estableca la creacin de u n a comisin que presentara a la legislatura un proyecto de legislacin civil y criminal. En el a o 1831 el Ejecutivo contestaba una consulta del Congreso c o n un Oficio firmado por el Ministro don Diego Portales, manifestando que n o deba pensarse en u n a simple compilacin de las leyes actuales de Castilla e Indias, sino que deba estudiarse una legislacin nueva compatible con nuestra situacin y costumbres. Al mismo tiempo p r o p o n a que el trabajo se e n c o m e n d a s e a u n a sola persona, porque la e x p e r i e n c i a e n s e a b a la ineficacia de las comisiones numerosas. En 1 8 4 0 se c r e una comisin mixta de las Cmaras para la codificacin de las leyes civiles, y en 1841 u n a J u n t a revisora del proyecto, las que fueron refundidas en u n a sola en 1 8 4 5 . F u e muy p o c o lo que stas hicieron y finalmente se paraliz su labor. En el intertanto don Andrs Bello trabajaba personalmente en la redaccin de un Cdigo Civil, el que concluy en 1 8 5 2 .

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El mismo ao se design u n a comisin para que revisara el proyecto, la que c e l e b r ms de trescientas sesiones, de las cuales no se conservan actas, y que termin su tarea en 1 8 5 5 . En ese ao fue enviado el proyecto al Congreso, el que lo aprob sin modificaciones en u n a ley de un artculo nico. Esta ley fijaba la vigencia del nuevo Cdigo a partir del 1- de e n e r o de 1857 y ordenaba se hiciera de l una edicin oficial, correcta y esmerada. Al realizarse dicha edicin, don Andrs Bello introdujo algunas modificaciones al proyecto aprobado por el Congreso. 12. Los autores han diferenciado tradicionalmente los proyectos de Cdigo Civil de 1841-1845; 1846-1847; 1 8 5 3 , indito, y el de 1855. Se habla de distintos proyectos por la fecha de su formulacin, p e r o n o en cuanto a su c o n t e n i d o , pues tienen una misma c o n c e p c i n y muchas disposiciones idnticas. Los primeros proyectos no contenan la totalidad de las instituciones; el primero totalmente c o m p l e t o es el de 1 8 5 3 . A ste, don Andrs Bello le hizo diversas anotaciones y enmiendas en un ejemplar que slo se e n c o n t r aos despus y que, por eso, se d e n o m i n a proyecto indito. A los proyectos anteriores debe agregarse ahora u n o encontrado en los papeles dejados al morir por don Mariano E g a a y que se mantuvo en poder de sus descendientes desde su muerte en 1 8 4 6 . Este constituira en realidad el primer proyecto de Cdigo Civil. Muchos han estimado que se tratara de un proyecto original de Egaa. No parece as: se tratara en realidad del proyecto sobre el cual trabajaron las comisiones legislativas de 18401841, y de las cuales formaban parte tanto don Mariano E g a a c o m o don Andrs Bello.

Fuentes del Cdigo

Civil

13. G e n e r a l m e n t e se cree que nuestro Cdigo Civil se inspir y tuvo por fuente casi nica el Cdigo Civil francs o Cdigo Napolen, promulgado en 1804. Esto no es exacto, pues salvo en materia de obligaciones, en que lo sigue muy de cerca, pero c o n criterio independiente al m o d e l o francs, el Cdigo es una creacin original en que, j u n t a m e n t e c o n los principios tradicionales del d e r e c h o r o m a n o , se consultan la opinin de los jurisconsultos ms ilustres, los principios del d e r e c h o ingls y las codificaciones o proyectos ms recientes que existan en la poca. As don Andrs Bello tuvo presentes, entre otros, el Cdigo de Baviera de 1 7 5 6 , el Cdigo Austraco de 1 8 1 2 , el Cdigo de la

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I'KODIICCION

Luisiana de 1822, el Cdigo Sardo de 1 8 3 8 , el de los Pases Bajos del mismo ao, el Cdigo de las Dos Sicilias, etc. Se inspir tambin profundamente en la antigua legislacin espaola, especialm e n t e en las Partidas, y tuvo muy presente el proyecto de Cdigo Civil espaol de Garca Goyena. Entre los grandes jurisconsultos estudi en especial a Pothier, D o m a t y Savigny. Igualmente a los primeros grandes comentaristas del Cdigo Napolen c o m o Delvincourt, Duranton, T r o p l o n g y Marcad. De esta diversidad de fuentes surge una obra original de especial unidad conceptual. G e n e r a l m e n t e estas fuentes slo sirven para p o n e r de manifiesto el sistema renovado y creador imaginado por Bello. E n el Ttulo Preliminar se establecen los principios del derec h o internacional privado y se trata tambin de la interpretacin de la ley, materias que n o toca el Cdigo francs. Las normas interpretativas, a u n q u e aparecen inspiradas en el Cdigo de la Luisiana, crean un sistema distinto y absolutamente original. En materia de bienes se aparta totalmente del Cdigo francs, pues, volviendo al d e r e c h o r o m a n o , establece la necesidad de un m o d o de adquirir para la constitucin del dominio. En Francia los contratos transfieren el dominio; en nuestro d e r e c h o los contratos slo originan derechos personales y es necesaria la tradicin para adquirir el dominio. E n materia de tradicin de los bienes races y de los gravmenes constituidos en ellos sigue el principio registral del viejo d e r e c h o alemn. En materia de sucesiones sigue la tradicin espaola, pero la modifica sustancialmente al suprimir los mayorazgos y vinculaciones, la primogenitura, la diferencia de sexo y la consideracin del origen de los bienes. E n materia de obligaciones y contratos es d o n d e nuestro Cdigo ms se aproxima al Cdigo francs. P e r o aqu t a m p o c o es una copia o una adaptacin, sino una creacin original. P o r de pronto establece una doctrina general. Mientras el Cdigo francs habla "De los contratos", el Ttulo I del L i b r o IV de nuestro Cdigo se refiere a "De los actos y declaraciones de voluntad", abarcando ya toda la teora del acto j u r d i c o . O t r a diferencia es el espritu i n h e r e n t e en nuestro Cdigo de evitar las apreciaciones subjetivas. Este c a m b i o de orientacin se observa c o m p a r a n d o disposiciones casi idnticas de ambos cdigos. As el art. 1129 del Cdigo Napolen, al tratar sobre la determinacin del objeto, expresa: "La cantidad de la cosa puede ser incierta, siempre que pueda ser determinada". Es decir, establece una apreciacin subjetiva de la determinacin. El art. 1 4 6 1 , inc. 2,

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

de nuestro Cdigo, dispone: "La cantidad puede ser incierta c o n tal que el acto o contrato fije reglas o contenga dalos que sirvan p a r a determinarla", es decir, lleva el p r o b l e m a a un terreno absolutam e n t e objetivo. T a m b i n en la interpretacin de los contratos, aunque ambos textos dan preferencia a la voluntad real sobre el tenor literal, el enfoque es distinto. El art. 1 1 5 6 del Cdigo francs al disponer que "en las convenciones d e b e buscarse cul h a sido la intencin c o m n de las partes contratantes...", obliga al j u e z a descubrir u n a psicologa. Nuestro Cdigo en el art. 1 5 6 0 dice: "Conocida claramente la intencin de los contratantes", y esto implica que la intencin debe serle probada, lo que significa u n a manifestacin objetiva de la misma.

Estructura y contenido del Cdigo

Civil

14. D o n Andrs Bello estructur el Cdigo de m a n e r a similar al Cdigo Civil francs, llamado Cdigo Napolen. L o dividi en un Ttulo Preliminar, cuatro Libros y un Ttulo Final. El Cdigo francs slo tiene un Ttulo Preliminar y tres Libros. A diferencia del Cdigo francs, en que el T t u l o P r e l i m i n a r est compuesto de seis artculos, el Cdigo de B e l l o c o n t i e n e cincuenta y tres. En ellos se trata de la ley, su c o n c e p t o , su promulgacin, obligatoriedad, efectos en el tiempo y en el espacio, su d e r o gacin e interpretacin. Se definen las palabras de uso f r e c u e n t e en las leyes; trata del parentesco y de la representacin legal; define el dolo, la culpa, la fuerza mayor, la caucin y las presunciones; seala tambin la forma de computar los plazos. Son especialmente notables los artculos 14 a 18, que c o n t i e n e n las normas fundamentales de derecho internacional privado, de g r a n originalidad para su poca y de vigencia actual. En el Libro I trata de las personas. No slo de las personas naturales, sino tambin de las personas jurdicas en el Ttulo Final, completando el contenido d e l Cdigo francs. Reglamenta tambin el matrimonio, la familia, los alimentos legales, el estado civil y las tutelas y curaduras. El L i b r o II se refiere a los bienes, su dominio, posesin, u s o y goce. En esta materia se aparta del Cdigo francs pues, siguiendo la tradicin romanstica y las opiniones de Pothier, el dominio y d e m s derechos reales se adquieren a travs de los "modos de adquirir". L a tradicin del dominio de los bienes races y de los gravmenes constituidos en ellos se efecta a travs de la inscripcin e n el Registro Conservador.

INTRODUCCIN

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El L i b r o III trata "De la sucesin por causa de muerte, y de las donaciones entre vivos", las que el Cdigo francs trata j u n t a m e n te c o n los contratos y otras materias. El L i b r o IV se refiere a las obligaciones en general y a los contratos. E n el T t u l o Final de este L i b r o se tratan conjuntamente las prescripciones adquisitiva y extintiva. Este es, sin duda, el L i b r o ms importante. E n l se estudian las normas abstractas que c o n t i e n e n los principios conceptuales que regulan las relaciones jurdicas. En el fondo la ciencia del d e r e c h o est c o n t e n i d a fundamentalmente en ellas. El Ttulo Final est constituido por un solo artculo que se refiere a la observancia del Cdigo. 15. El d e r e c h o civil, al regular el m u n d o del d e r e c h o , seala quines y qu cosas, y ambas de qu f o r m a p u e d e n actuar en l; con estos prerrequisitos se entra al c a m p o de la voluntad c o m o fuerza creadora y movilizadora del d e r e c h o . L a voluntad de las personas hace vivir el m u n d o j u r d i c o , creando, modificando o extinguiendo relaciones jurdicas. P o r lo tanto, nuestro d e r e c h o civil tiene u n a parte orgnica y una parte dinmica, que son muy fciles de precisar, analizando la estructura de nuestro Cdigo. Si hacemos abstraccin del Ttulo Preliminar de nuestro Cdigo Civil, que contiene la teora de la ley y la definicin legal de determinados trminos y conceptos, vemos con claridad la separacin de aquellas materias que son precisamente orgnicas y en las que n o tiene ninguna o poca cabida la autonoma de la voluntad, de aquellas otras en que dicha voluntad es la fuente creadora de relaciones jurdicas, el elemento que genera y da vida en el m u n d o del derecho. Precisa y exclusivamente desde este punto de vista pretendemos analizar, en segundo trmino, el contenido de nuestro Cdigo Civil. 16. El L i b r o I del Cdigo Civil trata de las personas, n o slo de las personas naturales, sino tambin de las personas jurdicas. Al referirse a las personas trata del m a t r i m o n i o y de la filiacin, es decir, de las relaciones de familia que g e n e r a n derechos y obligaciones emanados de la ley y en que la situacin de cada u n o es a la vez un prerrequisito para la actuacin en los actos de la vida civil. Esta materia es totalmente orgnica, porque, fuera de la voluntad de los involucrados, fija obligaciones legales y requisitos para actuar en la vida j u r d i c a . En el Libro I se trata tambin de los tutores y curadores, es decir, de los representantes legales de determinados incapaces y de los administradores ele ciertos patrimonios.

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

17. El Libro 11 del Cdigo Civil se refiere a los bienes y a su dominio, posesin, uso y goce. Esta parte es orgnica en cuanto seala las distintas clases de bienes y en cuanto determina cules son los derechos reales y fija su contenido. Pero aqu juega tambin la voluntad, ya que establece cules son los modos de adquirir y stos, salvo ciertos casos especiales de accesin, implican siempre un acto voluntario. Esto se aplica incluso a la prescripcin adquisitiva, porque la posesin que le sirve de base involucra un acto de voluntad, y a la sucesin por causa de muerte, ya que el asignatario puede aceptar o repudiar la asignacin. Por otra parte la tradicin, el ms amplio de todos los modos de adquirir, implica la realizacin de un acto j u r d i c o bilateral y, c o n s e c u e n c i a l m e n t e , una expresin de voluntad r e c p r o c a o consentimiento. 18. El L i b r o III del Cdigo Civil se refiere a la sucesin por causa de muerte. En el m u n d o del d e r e c h o , a diferencia del m u n d o fsico, las relaciones jurdicas subsisten a u n q u e cambien sus titulares o aunque los titulares fallezcan. Si la sucesin es intestada las normas son totalmente orgnicas y, desde el punto de vista del causante, su voluntad, preferencias o inclinaciones en vida n o tienen importancia alguna si n o las manifest en un testamento vlido, la ley asigna y distribuye sus bienes en u n a forma rgida e inmutable. Respecto de los asignatarios la nica manifestacin de voluntad de relevancia es el poder aceptar o repudiar las asignaciones (arts. 9 5 6 y 1 2 2 5 C. C ) . En la sucesin testada los asignatarios tienen el mismo derec h o a que nos acabamos de referir. Con relacin al causante, en ste s que h a existido una manifestacin de voluntad; en teora esta voluntad expresada en un testamento vlido d e b e superponerse a la ley y determinar el destino y distribucin de sus bienes. L o anterior n o es totalmente exacto, ya que la libertad de testar se e n c u e n t r a limitada por la existencia de las llamadas asignaciones forzosas, que son aquellas que el testador est obligado a hacer, y que se suplen c u a n d o no las ha h e c h o , aun c o n perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Estas asignaciones forzosas son los alimentos legales, la porcin conyugal, las legtimas y la cuarta de mejoras (art. 1167 C. C ) . Respetando las tres primeras, el causante, que tuviere legitimarios, slo p u e d e dispon e r libremente de la mitad de sus bienes, y si existieren posibles asignatarios de la cuarta de mejoras slo puede disponer librem e n t e de la cuarta parte de sus bienes (lo anterior de acuerdo al sentido, pero n o al t e n o r literal del art. 1 1 8 4 del C. C ) .

INTRODUCCIN

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C o m o la existencia de legitimarios es lo ms corriente en los casos de la vida real, se ve que el papel de la voluntad es bastante reducido en el mbito sucesorio. 19. El Libro IV del Cdigo Civil trata de las obligaciones en general y de los contratos. Entramos aqu de lleno en el c a m p o de la voluntad al analizar los h e c h o s h u m a n o s voluntarios, ya se trate de actos y declaraciones de voluntad o contratos (actos j u r d i c o s ) , o bien, de simples h e c h o s jurdicos, ya sean lcitos o bien ilcitos c o n la amplia gama de la responsabilidad civil. Se examina aqu por quines y en qu forma puede manifestarse la voluntad, los vicios de que sta puede adolecer, la necesidad de un objeto y de una causa lcitos en los actos jurdicos y la fuerza vinculante que nace de la declaracin de voluntad. Dos Ttulos son especialmente importantes a este respecto: el II que trata "De los actos y declaraciones de voluntad", el X I I que se titula: "Del efecto de las obligaciones". En el Ttulo X I I I se dan normas para la interpretacin de los contratos y en el X X se regula la nulidad. Respecto de las obligaciones se reglamentan los modos de extinguirlas y su prueba; se tratan adems diversos contratos en particular. Los hechos voluntarios lcitos se contienen en el Ttulo X X X I V sobre los cuasicontratos, y los h e c h o s ilcitos, delitos y cuasidelitos civiles, en el Ttulo X X X V , que reglamenta el amplio e importantsimo c a m p o de la responsabilidad civil extracontractual. Al analizar los principios que infunden nuestro d e r e c h o civil y privado en general, veremos el alcance de la a u t o n o m a de la voluntad, cuyo gran c a m p o de accin son las materias a que se refiere el L i b r o IV del Cdigo Civil.

Principios

fundamentales

20. Existen ciertos principios fundamentales en nuestro derecho privado que informan desde instituciones hasta soluciones especficas de casos puntuales, pero cuya filosofa es c o n c o r d a n t e especialmente en los diversos aspectos del Cdigo Civil. Algunos de estos principios no estn formulados en u n a n o r m a precisa, pero si bien el principio no est directamente expresado, partiendo del raciocinio implcito en diversas normas se elabora en forma inductiva el principio general. Es el proceso que muchos autores han llamado de determinacin. Es difcil pretender sealar en forma exhaustiva o total los principios bsicos del d e r e c h o privado; bstenos sealar al tcspec-

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

to cuatro que para nosotros tienen especial importancia. Estos cuatro principios son: la a u t o n o m a de la voluntad, la proteccin de la b u e n a fe, la reparacin del e n r i q u e c i m i e n t o sin causa y la responsabilidad.

- La autonoma

de la

voluntad

2 1 . L a a u t o n o m a de la voluntad va siendo configurada al disponer el artculo 12 del C. C. que p u e d e n renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia; ms adelante el art. 1445 establece que para que u n a persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario que consienta en dicho acto o declaracin; el art. 1437 define la convencin c o m o el concurso real de voluntades de dos o ms personas. P o r otra parte, el art. 1 4 5 0 seala que en la promesa de h e c h o ajeno el tercero n o contraer obligacin alguna sino en virtud de su ratificacin; a la inversa y as c o m o nadie puede obligarse contra su voluntad, el pago por un tercero de u n a obligacin contra la voluntad del d e u d o r no g e n e r a responsabilidad para ste, ya que n o se produce subrogacin legal ni hay d e r e c h o para exigirle el r e e m b o l s o de lo pagado (art. 1 5 7 4 C. C ) ; en la novacin, que consiste en la extincin de una obligacin que se reemplaza por otra, la diferencia e n t r e ambas obligaciones puede consistir en que las partes sean distintas (art. 1631 C. C ) ; a h o r a bien, el art. 1635 del Cdigo dispone que la substitucin de un nuevo d e u d o r a otro no produce novacin si el a c r e e d o r n o expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. En materia contractual el art. 1 4 4 4 del Cdigo Civil establece la facultad de las partes de modificar las cosas de la naturaleza de un contrato o de agregarle cosas accidentales por medio de clusulas especiales emanadas de su voluntad. Por otra parte, una vez perfeccionado el pacto, el art. 1545 dispone que el contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Esta disposicin establece toda la fuerza de la declaracin de voluntad. Este acuerdo celebrado tiene el imperio de u n a verdadera ley para los contratantes, ley que, si bien n o es de ejecutoriedad general, tiene completa validez en el mbito de sus relaciones recprocas. T a n c o m p l e t o es el alcance que se h a dado a esta identificacin legal del acuerdo contractual de las partes, que el recurso de casacin en el fondo que, en conformidad con el artculo 767 del C. de P. C , slo tiene lugar contra sentencia pro-

INTRODUCCIN

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nunciada c o n infraccin de ley, siempre que esta infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia, es aceptado de m o d o uniforme por nuestra Corte Suprema, c u a n d o esta infraccin n o lo h a sido de una ley normativa corriente sino que ha consistido en una infraccin de la ley del contrato. Conviene sealar que la a u t o n o m a de la voluntad en materia contractual se refuerza por las normas de interpretacin de los contratos, ya que el art. 1 5 6 0 del C. C. dispone que: "Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras". Esta relevancia de la voluntad n o se refiere tan slo a los contratos, sino tambin a los actos bilaterales que n o tienen tal carcter y a todos los actos jurdicos. P o r ejemplo, en la tradicin, el papel de la voluntad est sealado en la definicin del artculo 6 7 0 del C. C. y c o m o un requisito expreso en el art. 6 7 2 . La tradicin de los bienes races se efecta mediante la inscripcin, y sta, para que pueda ser dejada sin efecto, requiere la voluntad de las partes (art. 7 2 8 C. C ) . En los actos unilaterales tambin la voluntad vincula definitivamente para el futuro; as la aceptacin de u n a asignacin hereditaria o testamentaria n o puede rescindirse (art. 1 2 3 4 C. C ) . En otros casos c o m o el de la oferta, en que el ofertante puede retractarse tempestivamente, la retractacin le i m p o n e sin e m b a r g o la obligacin de indemnizar gastos y perjuicios (arts. 9 9 y 100 C. C o m e r c i o ) . 22. M u c h o se ha expresado que la a u t o n o m a privada est desapareciendo cada da ms en el d e r e c h o , que existe una tendencia del d e r e c h o privado a transformarse en pblico, porque hay normas que i m p o n e n regulaciones de carcter irrenunciable y n o supletorio a la esfera privada. Estas regulaciones vinculantes contenidas en la ley pblica que afectan la esfera privada, n o constituyen un d e r e c h o pblico, de acuerdo con la distincin que hicimos en un c o m i e n z o , sino que establecen lmites al particular que, al realizar sus negocios j u r d i c o s , debe tomarlos en cuenta so pena de ineficacia de los mismos. La a u t o n o m a de la libertad siempre h a tenido lmites, precisamente porque el d e r e c h o es un freno a la libertad individual en garanta de la libertad de todos. Estos lmites n o significan el desaparecimiento de la libertad. Si pensamos en los contratos forzosos, en que el particular slo puede convenir en una forma preestablecida, incluso en los contratos forzosos, heterodoxos en que la parte est obligada a contratar, y lodos los trminos y la contraparte del convenio se encuentran predeterminados, veremos que lodos ellos se realizan dentro de una actividad negociadora voluntaria, en la cual ese contrato n o

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D E R E C H O CrVIE. PARTE GENERAL

es ms que un accidente o accesorio del desarrollo de una activi dad deseada y querida. E n ciertos contratos la intervencin del legislador se realiza con el fin de garantizar un m n i m o de justicia en la relacin que surja entre los contratantes. Este es el caso del contrato de traba jo. El legislador ha estimado que las partes n o estaban en igualdad de condiciones para realizar el trato contractual. Ante esta situa cin fija condiciones mnimas para aquella que considera ms dbil; se trata de un m a r c o m n i m o irrenunciable; sobre l las partes p u e d e n negociar c o n libertad. Existen otros contratos, especialmente frente a Empresas que ejercen m o n o p o l i o s legales o actividades controladas totalmente por la autoridad. El que desea o b t e n e r el transporte en un servi cio pblico o contratar un suministro de e n e r g a elctrica, n o podr discutir las condiciones al igual que la E m p r e s a que n o podr negarle el servicio. Si se trata de un suministro o de un seguro, d e b e r suscribir un m o d e l o impreso, lo que se d e n o m i n a un contrato-tipo. Otros contratos de caractersticas especiales son los contratos de adhesin. Ellos se forman a base de un e s q u e m a preestableci do por u n o de los contratantes y cuyo texto n o puede general m e n t e ser discutido por la otra parte. R e s p o n d e n estos contratos a u n a exigencia de rpida conclusin y a una necesidad de unificar relaciones semejantes por el gran n m e r o de ellos que realiza u n o de los contratantes. L a existencia de estas distintas figuras contractuales n o impli ca, c o m o se h a pretendido, el desaparecimiento de la a u t o n o m a de la voluntad. Ms que u n a intervencin para reglamentar el c o n t e n i d o contractual, las normas dictadas por el legislador al respecto aparecen c o m o una accin preventiva para la tutela efi caz de los contratantes. Si razones de orden social o e c o n m i c o i m p o n e n esta tutela, ello n o significa la supresin de la libertad, c o m o n o lo h a sido nunca, por ejemplo, la tutela de los incapaces que n o p u e d e n contratar o actuar l i b r e m e n t e en el m u n d o j u r d i c o . 23. La a u t o n o m a de la voluntad tiene diversas limitaciones. E n primer trmino e n c o n t r a m o s la limitacin legal. Esta limi tacin se presenta de dos aspectos: u n o es que el acto voluntario n o p u e d e trasgredir la ley; el otro, que dicho acto n o puede h a c e r dejacin de aquellos d e r e c h o s que la ley declara irrenunciables. H e m o s visto que el art. 1445 del C. C. dispone que todo aclo o declaracin de voluntad debe t e n e r un objeto lcito y una causa lcita. A h o r a bien, el art. 1461 en su inciso 3" dice que si el objeto

INTRODUCCIN

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es un h e c h o , debe ser m o r a l m e n t e posible y es imposible, entre otros, el prohibido por las leyes; el art. 1 4 6 6 agrega que hay, en general, objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes; el art. 1 4 7 5 seala que las condiciones d e b e n ser m o r a l m e n t e posibles y n o lo son cuando consisten en un h e c h o prohibido por las leyes. P o r su parte, el inc. 2 del art. 1467 seala que es causa ilcita la prohibida por la ley. Desde el otro p u n t o de vista, o sea la prohibicin de renuncia, fuera de que n o respetarla constituira u n a infraccin legal dentro del c o n t e x t o que h e m o s analizado, el art. 12 dispone expresam e n t e que n o p u e d e n renunciarse los derechos conferidos por las leyes si est prohibida su renuncia. U n a segunda limitacin es la proteccin del orden pblico y las buenas costumbres. Con relacin al orden pblico el Cdigo se refiere a l en diversas disposiciones. As, el art. 5 4 8 establece que los estatutos de u n a corporacin no d e b e n c o n t e n e r nada contrario al orden pblico; el 8 8 0 , que las servidumbres n o d e b e n daar el orden pblico; los artculos 1 4 6 1 , 1 4 6 7 y 1 4 7 5 lo sealan c o m o requisito de un objeto lcito, de una causa lcita, de u n a condicin m o r a l m e n t e posible. El c o n c e p t o de orden pblico nunca h a sido objeto de u n a definicin precisa: se h a hablado "del arreglo de las personas y cosas dentro de la sociedad", pero sin duda tiene un c o n c e p t o m u c h o ms e x a c t o y significa lo que est conforme a ese espritu general de la legislacin a que se refiere el art. 2 4 del Cdigo Civil. Desde este punto de vista, e n g l o b a t a m b i n los principios generales que resultan de la m o d e r n a legislacin e c o n m i c a . No existe pues u n a anttesis, c o m o lo quieren los economistas, entre el orden pblico e c o n m i c o y el clsico orden pblico de nuestro Cdigo Civil; nada obsta a esta conclusin y la capacidad de r e c e p c i n de nuestro Cdigo a las nuevas problemticas se confirma u n a vez ms. Con relacin a las buenas costumbres nuestro Cdigo se refiere a ellas en los artculos 5 4 8 , 1 4 6 1 , 1467, 1 4 7 5 y 1 7 1 7 . C o r r e s p o n den a aquellos usos y costumbres que la sociedad considera en un m o m e n t o dado c o m o normas bsicas de convivencia social. No se trata de usos cuya inobservancia est penada por la ley, porque entonces nos encontraramos en presencia de u n a infraccin leConstituye un c o n c e p t o difcil de precisar y que cambia de nna sociedad a otra y en una misma sociedad con el transcurso del tiempo. I n;i tercera limitacin de la a u t o n o m a de la voluntad la consliluve la p i o l c ( ( ion de los derechos legtimos de terceros. l a proteccin de los derechos de terceros frente a la renuncia que de sus propios derechos pueda hacer una persona est estable-

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

cida en forma genrica en el art. 12 al disponer que pueden renunciarse los derechos que slo miren el inters individual del renunciante. Dentro del mismo criterio el art. 1126 seala que si se lega una cosa con la calidad de no enajenarla, la clusula se tendr por no escrita, salvo que la enajenacin comprometiere algn derecho de tercero. Por su parte el art. 1661 dispone que la compensacin no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de un tercero. Generalmente la legitimidad o ilegitimidad de los derechos de un tercero depende de si est o no de buena fe, lo que corresponde a si ignora o sabe la situacin antijurdica que puede desenvolverse en su contra. As, si est de buena fe, n o le perjudica la nulidad del contrato de sociedad en las acciones que le correspondan contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad (art. 2 0 5 8 C. C ) . Asimismo tendr acciones contra el mandatario si el mandato expira por una causa ignorada del mandatario o ste, sabedor de la causa, hubiere pactado con l (art. 2 1 7 3 C. C ) . Tal vez el caso ms claro es que en la resolucin no proceda la accin reivindicatora contra terceros poseedores de buena fe (art. 1490 C. C.); del artculo 1491 resulta que esta buena fe consiste en haber ignorado la existencia de la condicin. Hay muchas otras disposiciones que se refieren a esta materia. El art. 9 2 7 autoriza, en la accin posesoria de restitucin, para cobrar perjuicios al tercero de mala fe. El art. 9 7 6 dispone que la accin de indignidad n o pasa contra terceros de b u e n a fe. El art. 2 3 0 3 seala que el que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie poseda por un tercero de b u e n a fe. En resumen, la a u t o n o m a de la voluntad tiene una amplia y clara limitacin en cuanto no puede atentar contra los derechos legtimos de terceros. Incluso al definir el dominio el artculo 5 8 2 dice que es el d e r e c h o real sobre u n a cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; n o siendo contra ley o contra d e r e c h o ajeno. Esta limitacin no se aplica slo al dominio, ya que el art. 5 8 3 dice que sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad, c o n c e p t o que ampla el N 2 4 del art. 19 de la Constitucin, al sealar que se tiene el d e r e c h o de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales; por lo tanto, las limitaciones al ejercicio del dominio se aplican tambin a todos los dems derechos.
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- La buena fe 24. U n segundo principio fundamental en nuestro d e r e c h o privado lo e n c o n t r a m o s en la proteccin de la b u e n a fe y, conse-

INTRODUCCIN

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c u e n c i a l m e n t e , en el castigo de la mala fe. Ms de cuarenta disposiciones del Cdigo se refieren a la b u e n a fe y otras tantas a la mala fe. T a m p o c o este principio est expresado en una frmula general, pero se encuentra en el trasfondo de todas las instituciones. Tal vez la disposicin ms directa sea el inciso final del artculo 4 4 , que define el dolo c o m o la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Pero si analizamos el concepto, vemos que la mala fe n o siempre consiste en una intencin positiva, puede significar una actitud culpable y desprejuiciada; por otra parte, la mala fe n o siempre va a ser necesariamente dirigida contra otra persona; puede motivarse por un simple deseo de beneficio personal o por tratar de soslayar requisitos o prohibiciones legales.
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Por lo dems, la b u e n a fe n o es un c o n c e p t o nico; bajo su d e n o m i n a c i n se agrupan dos situaciones distintas, perfectamente diferenciables. Ellas tal vez se reflejan en el lenguaje corriente, pues e n t e n d e m o s que son dos c o n c e p t o s diversos el estar de buena fe que el actuar de b u e n a fe. En el p r i m e r caso, la b u e n a fe aparece c o m o u n a actitud mental, actitud que consiste en ignorar que se perjudica un inters ajeno o n o tener c o n c i e n c i a de o b r a r c o n t r a d e r e c h o , de t e n e r un c o m p o r t a m i e n t o contrario a l. El otro aspecto de la b u e n a fe consiste en la fidelidad a un a c u e r d o concluido o, d e n t r o del crculo obligatorio, observar la c o n d u c t a necesaria para que se c u m p l a en la forma c o m p r o m e t i d a la expectativa ajena. El primero es el estado de c o n c i e n c i a en un m o m e n t o determinado; el otro, la realizacin de una c o n d u c t a .
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Ambos aspectos de la buena fe estn considerados en nuestro derecho. El primero est claramente establecido en el art. 7 0 6 que define la b u e n a fe en materia posesoria c o m o "la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio". L o encontramos en el matrimonio putativo que, de acuerdo al art. 122, produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que de b u e n a fe y con j u s t a causa de error lo contrajo. Los arts. 9 0 6 y sigtes. en las prestaciones mutuas atienden a la b u e n a o mala fe del poseedor vencido, y el art. 9 1 3 seala que ella se refiere "relativamente a los frutos, al tiempo de la percepcin, y relativamente a las expensas y

J O S LUIS DE LOS MOZOS. El principio de la buena fe. Urgel, 1965, N 4, |); .s. :l y ss. EMILIO HKTl'l. 'I'enmi general de las oblifrunoiii'x. Kd. Rcv. (Ir O. Priv. 1969, I. 1 , , . ^ . 71.
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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

mejoras, al tiempo en que fueron hechas". El art. 1267 n o hace responsable de las enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias al que de buena fe hubiese ocupado la herencia. El inc. 2 del art. 1 5 7 6 valida el pago h e c h o de b u e n a fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, aunque despus aparezca que n o le perteneca; tambin en el pago, si ste n o tiene validez y ha consistido en la transferencia de propiedad de una cosa fungible, se valida si el acreedor la h a consumido de b u e n a fe. El art. 1 9 1 6 da efectos legales al arrendamiento de cosa ajena respecto del arrendatario de b u e n a fe. Si se prest por quien n o tena derecho de enajenar, y las especies n o pueden reivindicarse por haber desaparecido su identidad, el mutuario de b u e n a fe slo ser obligado al pago de los intereses estipulados (art. 2202 C. C ) . Segn el art. 2295, "si el que por error ha h e c h o un pago, prueba que no lo deba, tiene d e r e c h o para repetir lo pagado", y el art. 2297 agrega que "se podr repetir an lo que se ha pagado por error de derecho".
2

Este aspecto de la b u e n a fe, que consiste en la ignorancia de una situacin de h e c h o o de una antijuridicidad, fuera de los ejemplos sealados, queda perfectamente en claro cuando el art. 2 4 6 8 seala en qu consiste el dolo pauliano; dice al efecto: "estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, c o n o c i e n d o ambos el mal estado de los negocios del primero". La mala fe consiste en el conocimiento; la b u e n a fe habra estribado en la ignorancia. El otro carcter de la buena fe, c o m o desarrollo de una conducta, aparece claro en la reglamentacin del pago respecto del cual el art. 1591 impide que se haga parcialmente mientras, a su vez, el art. 1590 dispone que si el pago es de un cuerpo cierto, el acreedor debe recibirlo con sus deterioros, salvo que ellos provengan de hecho o culpa del deudor. Igualmente la prdida de la cosa debida extingue la obligacin, salvo que haya perecido por culpa o durante la mora del deudor (arts. 1670, 1672 C. C ) . T o d o esto se resume en lo dispuesto en los arts. 1548 y 1549 que sealan que la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa y si sta es una especie o cuerpo cierto, la de conservarlo hasta su entrega; la obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el debido cuidado. El conjunto de estas disposiciones seala que el deudor debe proceder de buena fe al cumplimiento de la obligacin. Pero esta obligacin de conducta no corresponde slo al deudor, sino tambin al acreedor. Su responsabilidad es clara si siendo vendedor debe responder de los vicios redhibitorios (arts. 1858 y 1861 C. C ) , o si siendo comprador se ha constituido en mora de recibir (art. 1827 C. C.). La n o r m a general de la b u e n a fe c o m o c o n d u c t a la encontramos en el artculo 1 5 4 6 del Cdigo Civil. Dicha disposicin establece: "Los contratos deben ejecutarse de b u e n a fe".

INTRODUCCIN

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De las disposiciones a que nos h e m o s referido resulta que nuestro d e r e c h o protege la b u e n a fe, y la sancin de la mala fe es evidente que n o c u e n t a c o n esa proteccin. Pero existen muchas disposiciones en que la ley sanciona dir e c t a m e n t e la mala fe: as el art. 9 4 N 6 respecto del que ha sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido; el art. 8 9 7 en la reivindicacin, que sanciona al que de mala fe se da por p o s e e d o r de la cosa que se reivindica, sin serlo; en la accesin de cosas muebles (arts. 6 5 8 , 6 6 2 , 6 6 3 C. C ) ; el art. 1 8 1 4 en la compraventa que hace responsable de perjuicios al que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable n o exista. Tal vez la disposicin que ms ampliamente establece la sancin de la mala fe es el artculo 1 4 6 8 que dispone: "No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas". T o d o s estos ejemplos nos llevan a concluir que la proteccin de la b u e n a fe y la sancin de la mala fe constituyen un principio general de nuestro d e r e c h o privado. En una sentencia de hace pocos aos la Corte S u p r e m a expresa: "el acto jurdico administrativo debe estar inspirado en el principio general que es la base de todo rgimen de d e r e c h o , la buena f e " . La legislacin privada parte del c o n c e p t o de que los particulares estn y actan de b u e n a fe en sus relaciones jurdicas. P o r eso el artculo 707 del Cdigo Civil establece al respecto un principio general: "La b u e n a fe se presume, e x c e p t o en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. E n todos los otros la mala fe d e b e r probarse". P o r lo tanto existe u n a presuncin general de b u e n a fe en todo el mbito del d e r e c h o privado. Las presunciones de mala fe son escasas; as, en materia posesoria, el inciso final del art. 7 0 6 establece que el e r r o r en materia de d e r e c h o constituye u n a presuncin de mala fe que n o admite prueba en contrario. Sin e m b a r g o esta presuncin desaparece c u a n d o se trata de la prescripcin adquisitiva extraordinaria, ya que el artculo 2 5 1 0 N 2 dispone que se presume de d e r e c h o en ella la b u e n a fe.
b s

32

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

El enriquecimiento

sin causa

25. U n tercer principio lo constituye la reparacin del enriq u e c i m i e n t o sin causa. L a idea de causa rebasa aqu las definiciones tericas que la h a c e n residir en la causa final, para acercarse ms a la definicin de nuestro Cdigo. El artculo 1467 dispone que n o puede h a b e r obligaciones sin una causa real y lcita; en su inciso segundo seala que se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato. Cualquiera que sea el alcance j u r d i c o que se quiera dar al trmino "causa" es evidente que todo acto j u r d i c o debe tener una razn, que lo determine, lo que en d e r e c h o anglosajn se d e n o m i n a "consideracin". El e n r i q u e c i m i e n t o sin causa es aquel que n o tiene un motivo j u r d i c o vlido para haberse producido. P e r o para que este e n r i q u e c i m i e n t o constituya la figura jurdica no basta que haya sido inmotivado; es necesario adems que el enriquecimiento de un patrimonio corresponda al empobrecimiento de otro en un f e n m e n o no necesariamente equivalente, pero s correlativo. Si en estas circunstancias el e m p o b r e c i d o no tiene otra accin o forma de o b t e n e r la reparacin podr intentar la de repeticin que se d e n o m i n a "actio de in rem verso". Es necesario sealar que esta accin subsidiaria tendr un doble lmite, no podr ser superior al e m p o b r e c i m i e n t o sufrido p o r el actor ni t a m p o c o al e n r i q u e c i m i e n t o del demandado. El e n r i q u e c i m i e n t o sin causa lo considera nuestro Cdigo en la accesin (arts. 6 5 8 , 6 6 3 , 6 6 8 , 6 6 9 del C. C . ) ; en las prestaciones mutuas (arts. 9 0 5 al 9 1 7 del C. C ) ; en la nulidad de los actos de un incapaz y con igual criterio en la nulidad de pago (arts. 1 6 8 8 y 1578 del C. C . ) ; en la lesin e n o r m e en la compraventa (arts.1889, 1890, 1 8 9 3 del C. C ) ; en la accin de reembolso del c o m u n e r o contra la comunidad (art. 2 3 0 7 del C. C . ) ; en la restitucin del pago de lo no debido (arts. 2 2 9 5 , 2 2 9 7 del C. C . ) ; en el d e r e c h o de indemnizacin para los responsables civiles por h e c h o s de terceros (art. 2 3 2 5 del C. C ) , etc.
7 8 9 10 11 12

R. D. J . , 1. 79, s. 5, p. 202. Cons. 10. R. D. J . , t. 80, s. 2, p. 96. Esta sentencia considera adems que, para que la accin proceda, el enriquecimiento debe ser ilegtimo. '' R. D.J., t. 66, s. 2, p. 67. R. D.J., t. 38, s. 1, p. 481. " R. D. J., t. 51, s. 1, p. 273. R. D.J., t. 35, s. 1, p. 296; t. 62, s. 1, p. 87; l. 77, s. 2, \>. 12:'..
8 10 1 2

INTRODUCCIN

33

Es tan amplia y consistente la reparacin del e n r i q u e c i m i e n t o sin causa que, ms que un principio general de nuestro d e r e c h o privado, se h a credo ver en ella u n a fuente adicional de obligaciones ms all de las que sealan los artculos 1 4 3 7 y 2 2 8 4 del Cdigo Civil.
13

- La

responsabilidad

2 6 . P o r ltimo un principio general de nuestro d e r e c h o privado es la responsabilidad. Ms que de d e r e c h o privado es un principio c o m n a todo el o r d e n a m i e n t o j u r d i c o e n el cual la responsabilidad se halla siempre presente bajo las ms diversas formas. Hablamos en d e r e c h o pblico de la responsabilidad del Estado, de la responsabilidad de los funcionarios polticos o administrativos, de la responsabilidad ministerial de los j u e c e s , etc. C o n relacin a los particulares nos referimos a su responsabilidad penal o civil. Se h a sealado que la ley es un p r e c e p t o e m a n a d o del Estado y que lleva aparejada u n a sancin; a h o r a bien, la ms general de estas sanciones, ya sea porque se infrinja o n o se cumpla un precepto legal, ya sea p o r q u e se desarrolle una c o n d u c t a antijurdica, es la responsabilidad. Esta responsabilidad puede significar u n a p e n a cuando se h a cometido un delito, o bien, indemnizar un perjuicio o resarcir un dao, c o m o sucede en la responsabilidad civil. E n los primeros tiempos n o existi u n a distincin clara entre las responsabilidades penal y civil, entre la represin a que daba lugar la primera y la reparacin que provena de la segunda. E n muchos casos la indemnizacin a la vctima fue al mismo tiempo la p e n a impuesta al culpable. Muy l e n t a m e n t e fue establecindose la distincin entre ambas especies de responsabilidad, que los juristas destacaron en el siglo X V I a travs de u n a nueva interpretacin de la ley Aquilia e inspirndose e n las ideas de los canonistas. El Cdigo N a p o l e n consagr e n forma definitiva su separacin. Por eso hoy diferenciamos claramente la responsabilidad penal que acarrea la comisin de un delito, de la responsabilidad civil q u e consiste en la reparacin de un perjuicio o un d a o ilcitamente causados.

Kn este sentido la considera el art. 2041 del Cdigo Civil italiano; los iris. 812 i 822 del Cdigo Civil alemn (BGB); los arts. 62 a 67 del Cdigo suizo D e las Obligaciones.

1:1

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DEREC1 l() CIVIl, PARTE GENERAL

27. En materia civil distinguimos dos campos fundamentales de la responsabilidad. U n a c o r r e s p o n d e a la de aquellas personas que n o han cumplido o p o r t u n a m e n t e la obligacin derivada de un contrato; por lo mismo, se la d e n o m i n a responsabilidad contractual. Otra i n c u m b e a las personas que, dolosa o culpablemente, han c o m e t i d o un h e c h o ilcito que causa daos a un tercero; en este caso hablamos de responsabilidad extracontractual. T a l vez en ambos casos hay violacin de u n a obligacin; en el primer, de la obligacin contractual; en el segundo, de una obligacin genrica de n o causar dao injusto a otro, lo que los r o m a n o s sealaban c o n la frase "alterum non laedere". L a responsabilidad civil extracontractual se configura a travs de la comisin de un delito o cuasidelito civiles que los artculos 1 4 3 7 y 2 2 8 4 del Cdigo Civil sealan c o m o fuentes de obligaciones. L a obligacin que de ellos nace es precisamente la de indemnizar el dao causado. El c a m p o de la responsabilidad civil es i n m e n s o . Se aplica a las personas naturales y a las personas jurdicas, y sus alcances se van d e t e r m i n a n d o por u n a j u r i s p r u d e n c i a que d e b e adecuar las normas del Cdigo Civil, ya c e n t e n a r i o , a las variaciones y complejidades de las relaciones jurdicas y de los conflictos personales del m u n d o actual. 28. L o expresado a n t e r i o r m e n t e n o significa que la responsabilidad se limite slo a aquellos casos de infracciones contractuales y de h e c h o s ilcitos daosos; ella se extiende a todas las obligaciones, cualquiera que sea su origen. As, si examinamos en primer trmino los actos lcitos n o contractuales que dan origen a obligaciones (cuasicontratos), vemos que en todos ellos se hace presente la responsabilidad. Por ejemplo, la responsabilidad del agente oficioso la establecen especial y especficamente los artculos 2287, 2 2 8 8 y 2 2 9 0 del Cdigo Civil; la del que recibi el pago de lo n o debido est contemplada prcticam e n t e en todas las disposiciones que se refieren a ese cuasicontrato (arts. 2 2 9 5 a 2 3 0 3 del C. C ) ; por ltimo el artculo 2 3 0 8 del Cdigo Civil seala la responsabilidad de cada c o m u n e r o en la comunidad. O t r o tanto pasa con las obligaciones que e m a n a n de la ley. El incumplimiento de las obligaciones legales g e n e r a siempre u n a responsabilidad. E n los derechos de familia e n c o n t r a m o s ejemplos respecto a los d e r e c h o s y deberes entre los cnyuges; en los d e r e c h o s del padre de familia en el art. 2 5 0 ; respecto a los tutores y curadores, en los artculos 3 7 8 , 391 y 4 1 9 . E n otras materias vemos, por ejemplo, que e n el usufructo se establecen responsabilidades para las obligaciones tanto del n u d o

INTRODUCCIN

35

propietario c o m o del usufructuario (arts. 7 7 4 y 8 0 2 del C. C ) . E n la posesin e n c o n t r a m o s en las prestaciones mutuas la responsabilidad general del p o s e e d o r vencido (arts. 9 0 4 a 9 1 5 del C. C ) . Igualmente g e n e r a responsabilidad el privar a alguien injustamente de su posesin (art. 9 2 6 del C. C ) . E n las sucesiones existen tambin disposiciones que establecen explcitamente la responsabilidad, c o m o el artculo 1 2 9 9 respecto al albacea, o el artculo 1 3 2 9 relativo al partidor. T a n t o en la responsabilidad que origina la infraccin de una obligacin derivada de un cuasicontrato c o m o en la que del incumplimiento de u n a obligacin legal, surge el p r o b l e m a de sab e r si d e b e m o s ceirnos a las normas que regulan la responsabilidad contractual o extracontractual, que son diferentes. 29. H e m o s visto que la responsabilidad es u n a institucin general del d e r e c h o . Q u e , en materia civil, toda persona es responsable de las obligaciones que contraiga, cualquiera que sea su origen, incluso aquellas que n a c e n al causar c u l p a b l e m e n t e un dao. P e r o esta responsabilidad c a r e c e r a de alcance prctico si n o existieran medios para p o d e r exigir coercitivamente el cumplim i e n t o de las obligaciones, si el d e u d o r no quisiera o se mostrara r e n u e n t e a cumplirlas en forma voluntaria. D e b e adems establecerse en qu forma y sobre qu bienes puede ejercerse esa accin forzada. El artculo 2 4 6 5 del Cdigo Civil establece que: " T o d a obligacin personal da al a c r e e d o r el d e r e c h o de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los n o embargables". Este p r e c e p t o que establece lo que se llama p r e n d a general de los acreedores, es un precepto fundamental en que descansan el sistema j u r d i c o y la responsabilidad en materia de obligaciones. D e acuerdo c o n esto la responsabilidad recae sobre los bienes del deudor, n o slo los que ste tena al contraerse la obligacin, sino tambin los que adquiera en el futuro, y que existan en su patrimonio al m o m e n t o de hacerse efectiva la obligacin. Estos sern los bienes que respondan y la forma de h a c e r efectiva la responsabilidad ser la ejecucin forzada de la obligacin.
14

36

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

Cualidades

e influencia

del Cdigo Civil

30. L a exposicin de estos principios seala ya algunas de las grandes cualidades de nuestro Cdigo. Desde antiguo se h a sealado adems su m t o d o , desarrollo con orden y claridad. L a precisin y c o r r e c c i n de su lenguaje. P o d e m o s sealar tambin c o m o un principio del Cdigo su objetividad, a la que ya nos referimos al sealar su diferencia e n materia de obligaciones con el Cdigo francs. Baste al efecto sealar la p r o c e d e n c i a de la accin pauliana que establece el art. 2 4 6 8 . L a disposicin I la c o n c e d e en los contratos onerosos si estn de mala fe el otorgante y el adquirente. A h o r a bien, esta mala fe no se deduce a travs de u n a investigacin psicolgica, sino que se establece por un a n t e c e d e n t e c o n c r e t o : el conocim i e n t o del mal estado de los negocios del primero. El mismo criterio aplican los arts. 1 4 9 0 y 1491 para determinar los terceros poseedores de mala fe a quienes afecta la resolucin. Esa mala o b u e n a fe se establece en base a u n h e c h o objetivo: el c o n o c i m i e n t o o d e s c o n o c i m i e n t o de la existencia de la condicin. En varias materias se adelant a los cdigos de su poca, c o m o lo hizo al fijar las normas fundamentales de d e r e c h o internacional privado y al reglamentar las personas jurdicas. Al establecer la posesin inscrita para los bienes races, configur e n el art. 7 2 8 el sistema de informacin ligada, que slo despus de la mitad del presente siglo h a venido a estructurar la informtica m o d e r n a . En materia social tuvo u n a especial importancia. E n las relaciones jurdicas introdujo principios igualitarios contenidos e n normas c o m u n e s , justas, claras y asequibles. E n materia de propiedad raz realiz una revolucin que n o h a sido d e b i d a m e n t e apreciada. Las asignaciones forzosas hicieron que la fortuna debiera precisamente repartirse entre los sucesores, y esto frente a las familias chilenas g e n e r a l m e n t e numerosas. P e r o fuera de esta divisin general del h a b e r hereditario, las especies heredadas d e b i e r o n tambin dividirse. L a obligacin de dividir fsicamente las especies, especialmente los bienes races entre los coasignatarios q u e aparece expresada en forma casi indirecta en la regla I del art. 1 3 3 7 ("Entre los coasignatarios de una especie que no admito divisin..."), d e t e r m i n la divisin obligada de los predios rsticos y los fundos de mar a cordillera en pocas g e n e r a c i o n e s q u e d a r o n reducidos a cientos de hectreas.
a a

El Cdigo Civil realiz as una de las reformas agrarias ms profundas y n o conflictivas que se h a n efectuado en el m u n d o .

INTRODUCCIN

37

3 1 . L a influencia de nuestro Cdigo Civil fue muy grande en Amrica Latina. Su texto fue adoptado c o n leves variantes por E c u a d o r en 1861 y C o l o m b i a en 1 8 7 3 . Nicaragua sigui su m t o d o y su plan. Tuvo adems u n a influencia considerable en la redaccin del Cdigo Civil uruguayo y del Cdigo Civil argentino. C o m o lo seala el profesor B e r n a r d i n o Bravo Lira "su difusin n o se limita a u n a influencia ms o m e n o s intensa sobre los cdigos posteriores de Portugal en 1867, de M x i c o en 1871 y 1884, de Venezuela en 1 8 7 3 y 1 9 1 6 , de Guatemala en 1877, de Costa Rica en 1 8 8 8 , de Espaa en 1 8 8 9 , que se extendi ese a o a Cuba, Puerto Rico y Filipinas. Adems de eso, fue seguido en mltiples aspectos por T e i x e i r a de Freitas en su Esboco de Cdigo Civil para Brasil de 1 8 6 0 - 1 8 6 5 , por Tristn Narvaja en el cdigo de Uruguay de 1 8 6 9 y por Dalmacio Vlez Sarsfield en el cdigo de Argentina de 1 8 7 1 , que desde 1 8 7 6 fue adoptado p o r Paraguay. Finalmente, h u b o u n a tercera forma de difusin del Cdigo de Bello, ms profunda que las anteriores. Se trata de la adopcin de su texto, c o n algunas alteraciones de detalle destinadas a adecuarlo a las necesidades y circunstancias de cada pas. E n estos casos, en lugar de redactarse un nuevo cdigo, simplemente se hizo propio al de Bello. As sucedi primero desde 1 8 6 0 en Colombia, Panam, El Salvador y Ecuador, luego p o r corto tiempo en Venezuela en 1 8 6 3 , y ms duraderamente en Nicaragua desde 1871 y en Honduras desde 1 8 8 0 hasta 1 8 9 8 y luego de nuevo desde 1 9 0 6 en a d e l a n t e . F u e r a de A m r i c a fue u n o de los que sirvieron de base para la elaboracin del actual Cdigo Civil espaol. Es interesante destacar la opinin que m e r e c e a los jurisconsultos espaoles. D o n J o s Luis de los Mozos e n su tratado de Derecho Civil Espaol, editado en 1 9 7 7 , repitiendo en parte c o n c e p t o s contenidos en el Derecho Civil de J . Castn T o b e a s , expresa: "El Cdigo Civil de Chile fue elaborado m i n u c i o s a m e n t e p o r el gran jurista Andrs Bello siendo promulgado el 1 4 de diciembre de 1 8 5 5 , para entrar en vigor el l de e n e r o de 1 8 5 7 . Es, sin duda alguna, c o m o o b r a jurdica, el ms interesante y perfecto de los Cdigos americanos, al que acompaan las virtudes de la claridad de lenguaje y de la precisin de c o n c e p t o , siendo notable tambin la originalidad de muchas de sus disposiciones, aunque c o m o toda o b r a legislativa inspirada e n un trabajo cientfico personal, adolezca en ocasiones de prolijidad
15 s

R.

! ) . ) . , I.

80, primera parte, Derecho, p. 81.

38

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

y minuciosidad excesivas". Seala c o m o lo ms interesante de pon e r en relieve la gran diversidad de fuentes que lo inspiraron, recalcando su influencia en A m r i c a y c m o esta influencia alcanza a la codificacin e s p a o l a .
16

Principales

leyes

modificatorias

32. Diversas leyes han modificado o c o m p l e m e n t a d o el Cdigo Civil. Algunas han derogado o se han incorporado a las disposiciones del Cdigo. As, la ley N 5.020, de 28 de diciembre de 1 9 3 1 , referente a la adquisicin y conservacin de bienes races por las corporaciones; la ley N 5.521, de 3 0 de noviembre de 1 9 3 5 , que iguala a la mujer chilena ante el d e r e c h o ; la ley N 6.612, de 2 4 de e n e r o de 1938, que introduce diversas modificaciones y reduce los plazos de prescripcin; la ley N 7.612, de 21 de octubre de 1 9 4 3 , que e n t r e otras modificaciones rebaja la mayor edad a los 21 aos; la ley N 7.825, de 3 0 de agosto de 1 9 4 4 , que modifica el pago p o r consignacin; la ley N 1 0 . 2 7 1 , de 2 de abril de 1 9 5 2 , que contiene numerosas reformas en materia de matrimonio, filiacin, guardas, s u c e s i o n e s , d e r e c h o s de los hijos naturales, etc.; la ley N 1 6 . 9 5 2 , de I de octubre de 1 9 6 8 , que reduce nuevamente los plazos de prescripcin; la ley N 1 8 . 1 7 5 , de 2 8 de octubre de 1 9 8 2 , que modifica el art. 2 4 7 2 del Cdigo Civil; la ley N 18.802, de 9 de j u n i o de 1 9 8 9 , que otorg plena capacidad a la mujer casada e introdujo diversas modificaciones en materia de matrimonio, familia y secesiones; la ley N 19.089, de 19 de octubre de 1 9 9 1 , que incorpor algunas reformas en materia de filiacin; la ley N 19.221, de I de j u n i o de 1 9 9 3 , que rebaj la mayora de edad a los 18 aos; la ley N 19.335, de 23 de septiembre de 1 9 9 4 , que incorpor el rgimen matrimonial de participacin en los gananciales, etc.
2 a a a a B a a a a a a a

La ley de matrimonio civil, promulgada el 10 de e n e r o de 1884. Las leyes de Registro Civil. L a primera de 17 de j u l i o de 1 8 8 4 , reemplazada actualmente por la ley N 4.808, de 10 de febrero de 1930. Las leyes N 7.613, de 21 de octubre de 1 9 4 3 , y 16.346, de 2 0 de octubre de 1 9 6 5 , que establecen, respectivamente, la adopcin y la legitimidad adoptiva.
a o s

J O S LUIS DE LOS MOZOS, Derecho Civil Espaol, vol. I, pg. 216, Salamanca, 1977.

1 6

INTRODUCCIN

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L a ley N" 17.336, de 2 de octubre de 1 9 7 0 , sobre propiedad intelectual. Las leyes que establecen las prendas sin desplazamiento: la ley N 4.702 de compraventa de cosas muebles a plazo, de 6 de di c i e m b r e de 1929; la ley N 4.097, de 25 de agosto de 1 9 2 7 , sobre prenda agraria; la ley N 5.687, de 17 de septiembre de 1 9 3 5 , sobre contrato de p r e n d a industrial; y la ley general que dicta normas sobre Prenda sin Desplazamiento N 18.112, de 16 de abril de 1 9 8 2 . La ley N 1 8 . 1 0 1 , de 29 de e n e r o de 1 9 8 2 , sobre arrendamien to de bienes races urbanos. El D.L. N 9 9 3 de 2 4 de abril de 1 9 7 5 , sobre a r r e n d a m i e n t o de predios rsticos. L a ley N 6 . 0 7 1 , de 16 de mayo de 1963, hoy incorporada en la O r d e n a n z a General de Construcciones y Urbanizacin, sobre ven ta de edificios por pisos o departamentos. L a ley N 18.010, de 2 7 de j u n i o de 1 9 8 1 , que fija disposicio nes para las operaciones de crdito de dinero. L a ley N 1 8 . 7 0 3 , de 10 de mayo de 1 9 8 8 , que establece una nueva normativa sobre legitimacin adoptiva y deroga la antigua ley N 16.346. La ley N 19.039, de 25 de e n e r o de 1 9 9 1 , sobre privilegios industriales y proteccin de los d e r e c h o s de propiedad industrial. Diversos Cdigos dictados c o n posterioridad al Cdigo Civil lo modificaron. As el Cdigo del Trabajo, especialmente en el arren damiento de criados domsticos y en el a r r e n d a m i e n t o de servi cios inmateriales. El Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil y el Cdigo de Aguas, fundamentalmente en puntos relativos a las servidum bres y acciones posesorias.
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C A P T U L O II

LA NORMA JURDICA DE DERECHO PRIVADO

LAS F U E N T E S D E L D E R E C H O 33. L a n o r m a j u r d i c a es la respuesta a u n a realidad social que est compuesta por fuerzas culturales y e c o n m i c a s , por tradi ciones y p o r c o n c e p c i o n e s morales e ideolgicas. Todas ellas in fluyen en el r g i m e n j u r d i c o que r e c i b e u n a sociedad determina da y por ello hablamos de fuentes materiales del d e r e c h o positivo. P e r o lo que nos interesa aqu n o son las fuentes materiales, sino las fuentes formales del d e r e c h o . Es decir, estudiar los modos a travs de los cuales el d e r e c h o llega a constituir u n a n o r m a positiva, vinculante y sancionada dentro de la sociedad. L a ley n o es la fuente originaria del d e r e c h o . Este n a c e a travs de la solucin de conflictos que efecta el s o b e r a n o investi do del p o d e r total; o bien, c o m o e n R o m a , del fallo de casos contenciosos de la vida prctica que efectan funcionarios o juris consultos. P o r lo tanto, el verdadero origen del d e r e c h o n o es la ley sino la sentencia. L a ley aparece ms tarde c o m o un proceso de racionalizacin. Es un f e n m e n o m u c h o ms m o d e r n o , porque presupone la exis tencia del Estado y un esfuerzo de abstraccin y generalidad que slo se alcanzan en un p e r o d o de desarrollo avanzado de la men talidad j u r d i c a . Pero, desde que aparece la ley, y sobre todo a partir de la Revolucin Francesa y del Cdigo Civil de Napolen, la ley ad quiere una p r e p o n d e r a n c i a casi exclusiva frente a las dems fuen tes formales del d e r e c h o . Pasa a ser as la fuente principal o pri maria. Las otras posibles fuentes formales: la costumbre, los princi pios generales del d e r e c h o , la equidad, la jurisprudencia, pierden

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

t e r i c a m e n t e casi todo su valor. P e r o c o m o estas otras fuentes formales n o tienen la rigidez de la ley y se adaptan y conforman p e r m a n e n t e m e n t e a los cambios del m e d i o social, se produce entre ellas y la ley un estado de tensin que aparece ms o m e n o s presente en el trasfondo de todo conflicto j u r d i c o . El actual Cdigo Civil espaol seala c o m o fuentes del orden a m i e n t o j u r d i c o la ley, la costumbre y los principios generales de d e r e c h o . Muchos autores buscan una frmula para p o d e r incluir entre ellas a la jurisprudencia. L o anterior sealando que, en la prctica, tiene u n a importancia decisiva e n la formulacin del d e r e c h o . E n t r e nosotros la fuente fundamental del d e r e c h o es la ley (arts. I , 8 y 14 del C. C. y 4 del C. de C o m e r c i o ) . L a equidad constituye un e l e m e n t o de integracin de la ley (art. 170 N 5 del C. de P. C ) . L a misma equidad y el espritu general de la legislacin, c o m o bases de interpretacin de la ley (art. 2 4 del C. C ) . Cabe sealar tambin que los particulares, a travs de los actos jurdicos, pueden establecer normas de valor jurdico que no son de aplicacin general, sino que afectan exclusivamente a los que han intervenido c o m o partes en ellos. Lo anterior lo seala claramente nuestro Cdigo Civil al expresar en el artculo 1545 que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes.
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34. Indicamos al c o m i e n z o u n a de las caractersticas del derec h o que podramos d e n o m i n a r su "alternatividad", al sealar que regula aquellas relaciones entre los h o m b r e s que tienen relevancia social. O t r a caracterstica es su "estatalidad", o sea, su absoluta relacin con el Estado. Esta caracterstica e n c i e r r a dos conceptos distintos: el primero es que el Estado es el que crea o r e c o n o c e las normas obligatorias, o sea, establece el d e r e c h o ; el otro es que el Estado es el que garantiza la observancia del o r d e n a m i e n t o jurdico, esto es, garantiza el orden y establece los medios coactivos para conservarlo. El t r m i n o "ley" c o m o fuente formal del d e r e c h o encierra a su vez dos acepciones: u n a externa, el de precepto dictado por el Estado con carcter obligatorio; otra interna, la prescripcin de c o n d u c t a que encierra este precepto y que es la n o r m a j u r d i c a . S o n estas dos a c e p c i o n e s las que h a c e n que la definicin de ley n o siempre sea c o n c o r d a n t e . Hay definiciones que se refieren a la ley en cuanto c o n t e n i d o de la n o r m a jurdica, otras en que se analiza la n o r m a misma. D e b e sealarse que en el m u n d o actual se va perdiendo el c o n c e p t o de u n a visin estrictamente estatal del d e r e c h o . En la

LA NORMA JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

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Comunidad Europea, por ejemplo, surgen fuentes que i m p o n e n derechos i n d e p e n d i e n t e m e n t e de su r e c o n o c i m i e n t o p o r los Estados que la forman. E n el d e r e c h o internacional privado, especialm e n t e en materia de c o m e r c i o , e n c o n t r a m o s normas jurdicas que se aplican a individuos de diversos Estados y que resultan determinadas, no por una decisin estatal, sino, especialmente, por las naturaleza del trfico que se realiza.

LA L E Y

Concepto

35. E n general p o d e m o s decir que ley es una frmula precisa dictada por rganos soberanos especiales. E n forma ms concreta, que es un mandato expreso que proviene de la voluntad del legislador formulado en palabras determinadas y a travs de un procedimiento preestablecido. La Constitucin de 1 9 8 0 regula la formacin de las leyes hasta su promulgacin y publicacin en los artculos 62 a 72 inclusive. A diferencia de la Constitucin de 1 9 2 5 , en que cualquiera materia poda ser regulada por u n a ley p e r o sealando determinados tpicos que slo podan serlo por medio de ella, la Constitucin actual, en su artculo 6 0 , establece que slo sern materia de ley las que dicha disposicin establece. Esto n o es totalmente exacto, p o r q u e la Constitucin en numerosas otras disposiciones se refiere en forma directa o indirecta a materias que d e b e n ser reguladas por ley y que no estn contempladas en el artculo 6 0 . E n todo caso el sistema actual es que slo p u e d e n ser objeto de una ley las materias que seala directa o indirectamente la Constitucin. E n realidad lo anterior restringe muy p o c o el mbito de aplicacin de la ley porque las materias que la Constitucin le reserva son tan amplias y variadas que c u b r e n prcticamente casi la totalidad del o r d e n a m i e n t o j u r d i c o . P e r o la Constitucin, que constituye la ley fundamental, no slo regula la materia y formacin de las leyes sino que al mismo tiempo limita su alcance. Esta limitacin en primer trmino est c o n t e n i d a en el artculo 19 que fija las garantas constitucionales y que la ley no puede vulnerar, igualmente en otras disposiciones c o m o , por ejemplo, el artculo 73 que prohibe al Presidente de la Repblica y al Congre-

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

so e j e r c e r funciones judiciales, abocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o c o n t e n i d o de las resoluciones de los tribunales, o h a c e r revivir procesos fenecidos. L a ley constituye un d e r e c h o escrito, diferencindolo del der e c h o consuetudinario. El ser escrito le da las ventajas de certidumbre, precisin y unidad. Planiol define la ley c o m o u n a regla social obligatoria, establecida en forma p e r m a n e n t e por la autoridad pblica y sancionada p o r la fuerza. De esta definicin y de los aspectos que h e m o s sealado resultan las principales caractersticas de la ley en c u a n t o a su contenido, es decir, en cuanto a principio normativo: a. L a ley es una regla social, esto es, una n o r m a de c o n d u c t a exterior; la ley n o regula el fuero i n t e r n o de las personas sino sus actos, y n o sus actos aislados sino los que se relacionan c o n la vida social. b. L a ley e m a n a de la autoridad pblica, esto es, del organismo al que la c o m u n i d a d social ha investido del p o d e r de dictarlas. c. Las leyes d e b e n ser cumplidas n o es facultativo para los individuos el acatarlas o n o . d. L a ley es sancionada por la fuerza. L a sancin de las leyes de d e r e c h o pblico t o m a distintas formas, desde las medidas de prevencin hasta las penas. E n materia civil reviste tambin distintos aspectos; as, las acciones destinadas a h a c e r efectivo un d e r e c h o conferido p o r la ley (art. 1 4 7 0 C. C , p o r ejempo). e. L a ley es general. No slo es general sino tambin abstracta, y se ha establecido para un n m e r o i n d e t e r m i n a d o de actos o h e c h o s , o para que rija a todas las personas que se e n c u e n t r a n en u n a situacin determinada. Es por ello que n o constituyen p r o p i a m e n t e leyes ciertos actos administrativos que realiza el p o d e r legislador q u e tienen la misma tramitacin y presentacin formal de u n a ley. f. L a ley es p e r m a n e n t e . L a ley dura indefinidamente desde el t i e m p o de su promulgacin hasta su derogacin. Esto n o implica que la ley d e b a ser perpetua. Existen leyes temporales que se dictan para t e n e r vigencia durante un t i e m p o determinado; y leyes transitorias que, g e n e r a l m e n t e , regulan el paso de una legislacin antigua a una nueva.
1

MARCEL PLANIOL, Traite, Elmentaire de Droit Civil. Lib. Gral. de Droit. 1928, N 144.
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LA NORMA JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

45

g.

La ley es cierta. La ley no necesita ser acreditada. D e acuerdo c o n el artculo 8 del Cdigo Civil nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia. Debemos h a c e r notar que esta certeza n o rige para la costumbre, la q u e d e b e ser acreditada cuando la ley se remite a ella en materia civil (art. 2 del C. C ) , o bien cuando suple el silencio de la ley e n materia comercial (art. 5 del C. de C o m e r c i o ) . No rige t a m p o c o este principio para la ley extranjera en los casos en que proceda su aplicacin (art. 411 N 2 del C. de P. C ) .
Q 9 a 2 2

Definicin

del Cdigo

Civil
2

3 6 . Nuestro Cdigo Civil en su artculo l dice: "La ley es u n a declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita p o r la Constitucin, manda, p r o h i b e o permite". Esta definicin h a sido criticada en cuanto a su forma y en cuanto a su fondo. E n c u a n t o a la forma, porque se seala que la redaccin es p o c o feliz, ya que la ley parece mandar, prohibir o permitir, por h a b e r sido manifestada en la forma prescrita en la Constitucin y n o por ser la voluntad soberana. E n cuanto al fondo, p o r q u e n o seala las caractersticas especficas de la ley. E n especial se aduce que al dar a la ley una validez solamente formal, n o se seala que debe ajustarse a ciertos principios de justicia natural, a ciertas formas consideradas vlidas e n cualquiera sociedad. D e b e m o s sealar que aunque existe siempre un c o n c e p t o social de justicia, ste es u n o para cada sociedad y en un m o m e n t o determinado; n o hay preceptos inmutables y eternos anteriores y superiores a cualquiera sociedad. Los principios generales de justicia, vlidos y admitidos en un m o m e n t o social determinado se consignan en la Constitucin y se i m p o n e n al legislador a travs de ella. Si una ley n o los respeta, el individuo tiene el recurso de atacar la constitucionalidad de la ley, pero antes de que esta inconstitucionalidad se declare, no puede sustraerse al cumplimiento de la ley. El ciudadano n o puede invocar los principios generales de justicia para sustraerse a la aplicacin de normas positivas c o n c r e tas. En la aplicacin del d e r e c h o a las relaciones jurdicas especficas n o d e b e acudirse a ms normas que las suministradas por el d e r e c h o positivo. Si llegara a admitirse que ciertas normas no son aplicables por ser injustas, o no propender al bien c o m n o cualquier otro argum e n t o anlogo, el orden social llegara a su lin.

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D E R E C H O CfVlL. PARTE GENERAL

Por eso la definicin del Cdigo Civil, destacando el aspecto formal de la ley, es la nica que c o n d u c e a la solucin lgica y sta es que d e b e ser aplicada y respetada por los particulares, sin que stos puedan por u n a decisin y un criterio propios sustraerse a su cumplimiento.

- Diversas variedades

de leyes y su

jerarqua

37. L a ley fundamental est constituida por la Constitucin que regula la forma de g o b i e r n o y los atributos de los diversos poderes pblicos. A este respecto seala quines y en qu forma desempean la funcin legislativa, en quines se radican las funciones administrativas y a quines corresponde la funcin judicial. Es ley fundamental, n o slo p o r q u e establece la forma en que deben dictarse las leyes, sino tambin porque, c o m o lo h e m o s sealado, establece lmites a la discrecionalidad legislativa. Las leyes deben dictarse n o slo c o n f o r m e a la Constitucin sino que adems n o p u e d e n contravenir sustantivamente los preceptos constitucionales. Fuera de la Constitucin, o ley constitucional misma, existen diversas variedades de leyes, de distinta jerarqua, dentro de la unidad de c o n c e p t o que hemos sealado, y que estn establecidas en el propio texto constitucional. En primer trmino las leyes orgnicas constitucionales, cuyo carcter no se define, pero que c o r r e s p o n d e n a determinadas materias que el texto de la Constitucin indica expresamente. E n ella se sealan trece leyes orgnicas constitucionales, entre las cuales se e n c u e n t r a n las que regulan el Tribunal Constitucional, la organizacin y atribuciones de los Tribunales de Justicia, de la Contralora General de la Repblica, del B a n c o Central, etc. Estas leyes requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin de un q u o r u m de cuatro sptimos de los diputados y senadores en ejercicio. Adems el Tribunal Constitucional debe ejercer el control de su constitucionalidad antes de su promulgacin. El Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre la constitucionalidad de numerosas leyes. En la prctica ha variado el c o n c e p t o de ley orgnica constitucional p o r el de precepto o disposicin de tal carcter. El tribunal n o ha considerado que la totalidad de la ley sea orgnica constitucional por referirse a las materias a que asigna tal calidad la Constitucin. D e acuerdo a su jurisprudencia slo las normas que se refieren a ellas son orgnicas constitucionales; las dems constituyen una ley ordinaria o c o m n . Ha fallado reiteradamente que al

I A NORMA JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

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T r i b u n a l le corresponde pronunciarse slo sobre las disposiciones de un proyecto que el constituyente h a reservado a la ley orgnica constitucional; que los otros preceptos n o tienen tal carcter y slo constituyen una ley ordinaria, por lo cual n o se pronuncia sobre ellos. Se rechaz as un voto disidente que estimaba que la ley orgnica constitucional constitua un solo todo y que sobre esta totalidad deba r e c a e r la resolucin del T r i b u n a l . E n segundo trmino p o d e m o s sealar las leyes interpretativas de la Constitucin que requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio, y del control de constitucionalidad del T r i b u n a l Constitucional. En tercer lugar t e n e m o s las que la Constitucin d e n o m i n a leyes de q u o r u m calificado, las que requerirn para su aprobacin, modificacin o derogacin de la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio. Hay a p r o x i m a d a m e n t e o n c e materias en que se exige este tipo de ley. Entre ellas, la prdida de la nacionalidad, los abusos de publicidad y las limitaciones para adquirir el d o m i n i o de ciertos bienes. U n a cuarta categora la constituyen las leyes que podramos llamar corrientes, en el sentido tradicional, y que se refieren a todas aquellas materias n o comprendidas en las clases anteriores, y que la Constitucin dice expresamente que deben ser materia de ley. Al respecto el artculo 60 indica diversas regulaciones que seala que "son materias de ley", pero esta disposicin debemos complementarla en primer trmino con el artculo 62 al sealar otras disciplinas que sern reguladas por ley de la exclusiva iniciativa del Presidente de la Repblica. D e b e m o s agregar tambin todas aquellas materias que, en otras muy numerosas disposiciones, la Constitucin ha h e c h o objeto de ley, ya sea en forma imperativa, ya sea en forma indirecta, al referirse a la ley que debe regularlas, de lo cual encontramos varios ejemplos en el N 2 4 del artculo 19.
2 2

En ltimo trmino tenemos las leyes de base, ya que podrn n o regular las materias en su integridad, sino fijar solamente las bases esenciales del ordenamiento respectivo, permitiendo que la potestad reglamentaria autnoma complete el contenido de la ley. En tal situacin se e n c u e n t r a n el "rgimen j u r d i c o laboral, sindical, previsional y de seguridad social" (art. 60 N 4 ) ; los proc e d i m i e n t o s que rigen los actos de la administracin pblica (art. 6 0 N" 18); y "toda otra n o r m a de carcter general y obligato2

'' K. I ) . )., 1. 7'.). s. 0, |). '_".>; |). !>7; |>. 100. T. 80, s. 0, p. 75. T . 81. s. 6, p. 1; p. 07. T. K2,s. 0, p. 1; p. 'J; p. 00; p. 07.

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

ria que estatuya las bases esenciales de un o r d e n a m i e n t o j u r d i c o " (artculo 6 0 N 2 0 ) .


fi

- Potestad

reglamentaria

38. Se d e n o m i n a potestad reglamentaria la facultad de ciertas autoridades administrativas para dictar reglas obligatorias, ms o m e n o s generales, para el cumplimiento de la ley o el establecim i e n t o de normas administrativas. Esta potestad reglamentaria la tienen el Presidente de la R e pblica, los Intendentes y G o b e r n a d o r e s , los Alcaldes y ciertos funcionarios. Los decretos que e m a n a n del Presidente de la Repblica, para distinguirlos de los decretos de otras autoridades, se d e n o m i n a n Decretos Supremos. La potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica est establecida en el N 8 del artculo 32 de la Constitucin Poltica, que dice: "Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que n o sean propias del d o m i n i o legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que c r e a convenientes para la e j e c u c i n de las leyes". De esta disposicin resulta que la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica tiene dos alcances distintos. E n algunos casos podr regular determinadas materias c u a n d o la Constitucin n o h a dicho que ello deba ser materia de ley. Es lo que se llama potestad reglamentaria a u t n o m a o de regulacin. En cambio, en las materias que d e b e n ser objeto de ley slo podr dictar las normas necesarias para el cumplimiento de dichas leyes, sin p o d e r estatuir sustantivamente sobre la materia. Es lo que se llama potestad reglamentaria de e j e c u c i n . C o m o la Constitucin h a sealado tal n m e r o de materias que d e b e n ser objeto de ley, la potestad reglamentaria a u t n o m a del Presidente de la Repblica es e x t r e m a d a m e n t e reducida. E n realidad prcticamente slo tendr cabida en aquellas leyes a que ya nos referimos, y en las cuales el legislador slo fija las bases esenciales de una institucin. Es indudable que, respetando esas bases la materia p u e d e ser regulada sustancialmente en forma reglamentaria. En resumen, en aquellas materias que la Constitucin h a reservado e x p r e s a m e n t e a la ley, sta constituye lo que se ha denom i n a d o n o r m a de clausura, i n h i b i e n d o la c o m p e t e n c i a reglamentaria para estatuir sobre la materia.
s 3
3

R . D.J., t. 82, s. 5,p. 59.

LA NORMA J U R D I C A DE D E R E C H O PRIVADO

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E n las materias n o reservadas a la ley, la n o r m a de clausura va a ser el reglamento, que podr reemplazar a la ley, igualmente en las materias objeto de una ley de base en las que, respetando dichas bases podr complementarlas sustantivamente. Los reglamentos a u t n o m o s constituirn estatutos del poder ejecutivo c o n carcter legal. Los decretos supremos deben cumplir ciertas formalidades, c o m o lo son, p o r lo general, su firma por el Presidente, su firma p o r el Ministro respectivo, quien podra firmar tambin por or den del Presidente, su t o m a de razn por la Contralora General de la Repblica, etc. D e c r e t o es un trmino genrico que c o m p r e n d e los simples decretos o decretos p r o p i a m e n t e tales, los reglamentos, las orde nanzas y las instrucciones. R e g l a m e n t o es la c o l e c c i n ordenada y metdica de disposiciones para asegurar el c u m p l i m i e n t o de u n a ley, si se trata de un reglamento de ejecucin, o bien para regular u n a materia si se trata de un reglamento a u t n o m o o de regula cin. Las ordenanzas son reglamentos de especial importancia, que se dictan c o n expresa autorizacin de la ley, y que c o n t i e n e n g e n e r a l m e n t e disposiciones que son propias de sta, c o m o sancio nes y multas. En ciertos casos la ley autoriza al Presidente de la Repblica para dictar un decreto, refundiendo las disposiciones legales so bre u n a materia c o n t e n i d a en leyes diversas. Estos decretos, que se d e n o m i n a n textos legales refundidos, n o son u n a manifesta cin de voluntad del Presidente de la Repblica, sino del legisla dor, y constituyen e n todo una verdadera ley.

Decretos con fuerza

de ley - Decretos-leyes

3 9 . L a potestad reglamentaria p u e d e extenderse a materias propias de u n a ley c u a n d o el legislador, en un texto legal, h a delegado en el Presidente de la Repblica la facultad de legislar sobre u n a materia determinada. Tal d e c r e t o es lo que se llama un "decreto c o n fuerza de ley". Ellos constituyen u n a verdadera ley y mientras los decretos corrientes p u e d e n ser modificados p o r otro decreto, los decretos con fuerza de ley slo p u e d e n serlo por u n a disposicin de j e r a r qua legal. Hoy d a la C o n s t i t u c i n autoriza e x p r e s a m e n t e esta decla racin en el a r t c u l o 6 1 , p e r o la r e g l a m e n t a e n f o r m a muy restrictiva.

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

En especial en cuanto a la materia, ya que sta d e b e ser sealada en forma precisa y se eliminan muchas de las posibilidades de delegacin, especialmente las que d e b e n ser materia de leyes orgnicas constitucionales o de quorum calificado. Se restringe tambin en cuanto al plazo ya que el trmino de la delegacin no puede ser superior a un ao. Por ltimo en cuanto a su tramitacin, ya que sta no es la de los simples decretos sino que estarn sometidos en cuanto a su publicacin, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley. Durante las situaciones de e m e r g e n c i a que ha vivido el pas, en las cuales se ha interrumpido el funcionamiento normal del poder legislador, la facultad legislativa ha sido ejercida por el ejecutivo por medio de disposiciones legales que se han denominado decretos-leyes. Respecto de los primeros, dictados h a c e ms de cincuenta aos, se discutieron su legalidad y eficacia. La realidad prctica determin que ellos fueran aceptados. Desde 1 9 7 3 y hasta la vigencia de la Constitucin de 1980 se estableci un o r d e n a m i e n t o j u r d i c o provisorio en que la regulacin legal se efectu por medio de los decretos-leyes dictados dentro del m a r c o de la Constitucin de 1925 y de las modificaciones introducidas a sta, especialmente por las Actas Constitucionales. Estos decretos-leyes tienen una n u m e r a c i n progresiva, hasta el n m e r o 3.660, y se encuentran comprendidos entre las leyes N 17.982 y 17.983. Los decretos-leyes tienen, en consecuencia, las mismas limitaciones y fuerza obligatoria de las leyes. Al mismo tiempo, mientras los decretos corrientes pueden ser modificados por otro decreto, tanto los decretos con fuerza de ley c o m o los decretos-leyes slo pueden serlo por una disposicin de j e r a r q u a legal.
o s

- Inconstitucionalidad

de las leyes

4 0 . L a ley, en sentido estricto, est subordinada a la Constitucin. Si la ley se aparta o contradice alguna de las normas que la Constitucin establece, nos e n c o n t r a m o s frente a u n a ley inconstitucional. L a inconstitucionalidad p u e d e ser tanto de forma c o m o
4

R. D. {., t. 79, s. 5, p. 1.

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de fondo. L a inconstitucionalidad de forma se configura si n o se han cumplido los requisitos que el o r d e n a m i e n t o constitucional fija para la tramitacin de la ley. L a inconstitucionalidad es de fondo si la ley transgrede en especial alguno de los derechos garantizados por la Constitucin (art. 2 1 9 de la C o n s t i t u c i n ) . El artculo 8 0 de la Constitucin establece que "la Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las materias de que conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar inaplicable para esos casos particulares todo p r e c e p t o legal contrario a la Constitucin. Este r e c u r s o p o d r d e d u c i r s e e n c u a l q u i e r estado de la gestin, p u d i e n d o o r d e n a r la C o r t e la suspensin del p r o c e d i miento". En algunos pases la declaracin de inconstitucionalidad de la ley la deja sin efecto en general; entre nosotros tal declaracin la hace slo inaplicable en el j u i c i o especfico en que ella se h a declarado. H e m o s visto que la inconstitucionalidad puede ser de forma o de fondo. R e s p e c t o de la declaracin de inconstitucionalidad c u a n d o ella es de fondo, n o hay problemas, pero se ha discutido acerca de si el recurso de inaplicabilidad p r o c e d e tambin por la inconstitucionalidad de forma. Los que opinan que n o cabe al recurso sostienen que u n a ley que n o ha cumplido los requisitos de forma n o es ley, y puede dejarse de aplicar por cualquier tribunal. L a mayora de los autores son de opinin contraria. Se sealaba que la Constitucin de 1 9 2 5 en su artculo 8 6 , inciso 2 , similar al artculo 8 0 actual, n o distingua entre ambas clases de inconstitucionalidad. L a inconstitucionalidad de forma que provenga de que un decreto promulgatorio de la ley se aparte del texto aprobado de sta puede ser representada por la Contralora General de la Repblica y, en caso de producirse conflicto, ste es resuelto por el T r i b u n a l Constitucional. E n u n a sentencia reciente la Corte S u p r e m a h a resuelto "que de esta disposicin constitucional (art. 8 0 ) se desprende claramente que la facultad que se confiere a la Corte S u p r e m a para declarar la inaplicabilidad en los casos a q u e se refiere, slo procede para resguardar la inaplicabilidad de fondo de las leyes, n o la de forma". La principal argumentacin es que la disposicin auto5 a

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riza "para declarar inaplicable para esos casos particulares todo p r e c e p t o legal contrario a la Constitucin", declarar la inconstitucionalidad de forma significara anular la ley e n g e n e r a l . De acuerdo c o n el N l del artculo 8 2 de la Constitucin el Tribunal Constitucional ejerce, antes de su promulgacin, el con trol de la constitucionalidad de las leyes orgnicas constitucionales y de las leyes que interpretan algn precepto de la Constitucin. Resolver igualmente sobre la constitucionalidad de un decre to c o n fuerza de ley, a peticin del Presidente de la R e p b l i c a si la Contralora lo h u b i e r e representado p o r esta razn, o b i e n a peti cin de las Cmaras si la Contralora h u b i e r e t o m a d o razn de l. T a m b i n puede pronunciarse sobre la constitucionalidad de los simples decretos, a peticin del Presidente de la Repblica si el decreto hubiere sido tramitado, a requerimiento de cualquiera de las Cmaras dentro de los treinta das siguientes a su publicacin. Resuelto p o r el T r i b u n a l Constitucional que un p r e c e p t o legal d e t e r m i n a d o es constitucional n o p r o c e d e r el recurso de inaplicabilidad, p o r q u e la Corte Suprema, de a c u e r d o al inciso final del artculo 8 3 de la Constitucin, n o p o d r declararlo inaplicable por el m i s m o vicio que fue materia de la sentencia. D e b e tenerse presente que respecto a los decretos c o n fuerza de ley p u e d e producirse u n a doble situacin: p u e d e n violar las disposiciones constitucionales o p u e d e n e x c e d e r los lmites de la delegacin efectuada p o r la ley. Si el d e c r e t o c o n fuerza de ley contraviene la ley delegatoria ello d e b e ser r e p r e s e n t a d o p o r la Contralora G e n e r a l de la Repblica. En tal caso el p r o c e d i m i e n t o es igual que en la situacin de inconstitucionalidad y la controversia es resuelta p o r el T r i b u n a l Constitucional. Si sucediera que la Contralora tramita sin o b j e c i o n e s un de creto c o n fuerza de ley que e x c e d e los lmites de la delegacin n o p u e d e entablarse el recurso de inaplicabilidad, p e r o a nuestro e n t e n d e r se trata de un simple d e c r e t o ilegal, que p u e d e , p o r tal motivo, dejar de ser aplicado p o r cualquier tribunal.
6 a fi

CLASIFICACIN DE IAS LEYES

4 1 . D e a c u e r d o c o n lo dispuesto e n el artculo I del Cdigo Civil las leyes p u e d e n dividirse en imperativas, prohibitivas y per misivas.

R. D. J., t. 82, s. 5, p. 86, cons. 6, 7 y 8.

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Esta clasificacin h a sido criticada p o r la doctrina, porque se dice que, en el fondo, toda ley imperativa es prohibitiva porque p r o h i b e h a c e r lo que o r d e n a en forma distinta a lo legalmente establecido. Se discute tambin si al lado de las dos primeras categoras tiene razn de ser la existencia de la tercera, en cuanto a que aquello que n o es m a n d a d o ni prohibido es lcito y permitido c o m o c o n s e c u e n c i a del principio fundamental de libertad. O t r a clasificacin consiste en dividir las leyes en: Imperativas o prohibitivas. Ellas m a n d a n o p r o h i b e n y obedec e n a motivos de orden pblico, a la m a n t e n c i n del ordenamiento de la organizacin social o la necesidad de p r o t e g e r a ciertas personas que se e n c u e n t r a n en situacin de inferioridad p o r razones de sexo, edad o situacin. Declarativas o supletivas. Ellas d e t e r m i n a n las consecuencias de los actos j u r d i c o s que las partes n o han previsto. Dispositivas. Ellas constituyen normas que regulan los conflictos entre personas que n o han contratado entre s. D e b e m o s sealar que el carcter prohibitivo de u n a ley consiste en que impide algo en forma absoluta. As, es prohibitiva la disposicin del inciso l del art. 4 0 2 del Cdigo Civil, que establece: "Es prohibida la d o n a c i n de bienes races del pupilo, an c o n previo d e c r e t o de j u e z " . T a l acto n o p u e d e ser realizado p o r el guardador en forma alguna. E n c a m b i o , lo establecido en el artculo 3 9 7 de que "el tutor o curador n o podr repudiar n i n g u n a h e r e n c i a deferida al pupilo, sin d e c r e t o de j u e z c o n c o n o c i m i e n t o de causa, ni aceptarla sin beneficio de inventario", n o constituye u n a disposicin prohibitiva sino imperativa, ya que el acto puede realizarse c u m p l i e n d o determinados requisitos. Desde otro p u n t o de vista p o d e m o s distinguir entre leyes normativas, modificatorias e interpretativas. A u n q u e todas las leyes son normativas usamos aqu el trmino, a falta de otra expresin, para referirnos a aquellas leyes que estatuyen sobre u n a materia que n o h a sido antes objeto de implem e n t a c i n legal. U n e j e m p l o claro lo constituye entre nosotros la Ley N 7.613, que introduce en nuestro d e r e c h o privado la filiacin adoptiva, ya que la adopcin era institucin que n o exista antes en nuestra legislacin. L a ley modificatoria vara el estatuto legal de u n a situacin ya reglamentada p o r la ley. C o m o e j e m p l o p o d e m o s sealar las innumerables leyes que han modificado las disposiciones relativas al a r r e n d a m i e n t o de cosas, contenidas en el Cdigo Civil, y posteriormente en sus leyes modificatorias. C o m o en la prctica la mayora de las instituciones, tanto en d e r e c h o privado c o m o en derec h o pblico, se encuentran reglamentadas legalmente, las nuevas leyes tienen en su generalidad el carcter de modificatorias.
2 2 -

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a

Las leyes interpretativas, c o m o lo establece el inciso 2 del art. 9 del Cdigo Civil, son las que se limitan a declarar el sentido de otras leyes. L a ley interpretativa n o es, por lo tanto, u n a nueva regulacin de la materia contemplada p o r la ley anterior. Su nico alcance d e b e consistir en aclarar un punto dudoso u obscuro en la ley primitiva. Su carcter de ley interpretativa se lo dar su propio c o n t e n i d o . No ser necesario que diga expresamente su intencin de interpretar, c o m o t a m p o c o esta declaracin expresa le dar tal carcter si lo que h a c e en realidad es modificar la ley anterior. L a distincin entre u n a ley interpretativa y una ley modificatoria es a veces difcil y la calificacin tiene especial importancia, porque las leyes interpretativas, de acuerdo al art. 9 del Cdigo Civil, se e n t i e n d e n incorporadas a la ley interpretada, es decir, son necesariamente retroactivas. L o anterior determina la relevancia de la distincin p o r las limitaciones, que ms adelante veremos, a que est sujeta la retroactividad de la ley.
a a

Autoridad

de la ley

42. E n d e r e c h o pblico slo es lcito h a c e r lo que expresam e n t e permiten las leyes. Este principio fundamental est establecido en el artculo 7 de la Constitucin. D i c h a disposicin establece: "Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes dentro de su c o m p e t e n c i a y en la forma que prescriba la ley. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. T o d o acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale". Por su parte el Cdigo Civil establece en su artculo 1462 que hay objeto ilcito en todo lo que contraviene el d e r e c h o pblico chileno. L a sancin en ambos casos es, por lo tanto, la nulidad. E n d e r e c h o privado el principio general es diverso. Se permite h a c e r todo lo que n o est directa o indirectamente prohibido por la ley. L a libertad de los particulares para actuar en la vida j u r d i c a es la n o r m a c o m n . El principio de la a u t o n o m a de la voluntad, que establecen en especial los artculos 12 y 1545 del Cdigo Civil, da a los parta

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culares, c o m o regla general, la facultad de ejercer o r e n u n c i a r los derechos que les confieren las leyes y de estipular los derechos y obligaciones que estimen convenientes. Al estudiar los principios que informan nuestro d e r e c h o priva do, analizamos las diversas restricciones que tiene el principio de la a u t o n o m a de la voluntad. 4 3 . L a autoridad de la ley se basa fundamentalmente en la presuncin de c o n o c i m i e n t o de la ley. El artculo 7 del Cdigo Civil dispone que desde la fecha de su publicacin la ley se entender conocida de todos y ser obligato ria. Por su parte el artculo 8 establece que: "Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia". L a presuncin del c o n o c i m i e n t o de la ley n o se ajusta a la realidad, p o r q u e es indudable que hay innumerables leyes que los particulares d e s c o n o c e n y que aun p u e d e n n o ser del conoci miento de los entendidos en la materia. El frrago de leyes que se dictan c o n s t a n t e m e n t e h a c e muy difcil saber cul es, en realidad, el p r e c e p t o vigente. Basta pensar en las leyes tributarias que se modifican y alteran c o n t i n u a m e n t e . P o r otra parte el abuso de la derogacin tcita, en que preceptos nuevos van superponindose a unos que, a su vez, se han superpuesto a otros, h a c e imposible, si n o es a travs de un trabajo largo y tedioso, y n o siempre segu ro, el saber, en u n a materia dada, cul es la legislacin vigente. Basta considerar al respecto la labor de tcnicos especializados que, a travs de un ardua y larga tarea, y d e b i e n d o asumir a veces decisiones de legislador, h a n tratado de fijar el texto actual del Estatuto Administrativo o de la O r d e n a n z a G e n e r a l de Construc ciones.
a a

Esta situacin era an ms inconsulta c u a n d o se pretendi que el inciso final del artculo 7 0 6 del Cdigo Civil tena una aplicacin general. D i c h a disposicin establece: "Pero el e r r o r en materia de d e r e c h o constituye u n a presuncin de mala fe, que n o admite p r u e b a en contrario". Este p r e c e p t o se refiere a materia exclusivamente posesoria, c o m o lo demuestra la disposicin si guiente que, c o n u n a redaccin distinta, s que es de aplicacin general. Pretender que el e r r o r de d e r e c h o constituyera siempre u n a presuncin de mala fe sera una monstruosidad inaceptable. La ficcin de c o n o c i m i e n t o de la ley tiene el alcance lgico de su obligatoriedad; de otro m o d o el c o n c e p t o de ley n o tendra sentido. En realidad bajo la d e n o m i n a c i n de "presuncin del conoci miento de la ley" se engloban principios de distinto alcance. U n o

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de ellos es la obligatoriedad de la ley, es decir, la ficcin de que el c o n o c i m i e n t o de la ley h a c e inexcusable su i n c u m p l i m i e n t o . P e r o otro p r o b l e m a muy distinto es la influencia que sobre los actos j u r d i c o s p u e d a e j e r c e r el e r r o r de d e r e c h o . L a i g n o r a n c i a del d e r e c h o n o p u e d e servir de p r e t e x t o para eludir su observancia, pero p u e d e t e n e r u n a influencia indirecta, positiva o negativa, cuando sea alegada c o m o presupuesto de aquellos h e c h o s de que la ley h a c e derivar consecuencias j u r d i c a s . Por lo tanto, el c o n o c i m i e n t o presunto de la ley h a c e inexcusable su i n c u m p l i m i e n t o , p e r o es distinta la situacin si n o enfrentamos el e r r o r de d e r e c h o . Hay legislaciones, c o m o el Cdigo Civil espaol, que n o sealan u n a diferenciacin de tratamiento entre el e r r o r de h e c h o y el e r r o r de d e r e c h o , ya que a m b o s p u e d e n constituir vicios del c o n s e n t i m i e n t o . El actual Cdigo Civil italiano establece e n el N 4 del art. 1 4 2 9 que hay e r r o r esencial "cuando tratndose de e r r o r de d e r e c h o , l h a sido la razn n i c a o principal del contrato". El Cdigo Civil c h i l e n o se atiene ms a esta materia a la teora clsica y dispone en su artculo 1 4 5 2 que "el e r r o r sobre un p u n t o de d e r e c h o n o vicia el consentimiento". P e r o si en materia de c o n s e n t i m i e n t o nuestro ordenam i e n t o establece que el e r r o r de d e r e c h o n o constituye un vicio, existen i n n u m e r a b l e s otras materias e n que la sancin n o es precisamente u n a p r e s u n c i n de mala fe.
7 a e

Hay n u m e r o s o s casos e n que el e r r o r de d e r e c h o es excusable, partiendo de la base de la b u e n a fe en sentido subjetivo. As e n c o n t r a m o s el m a t r i m o n i o putativo (art. 122 C. C ) ; los errores de b u e n a fe en los casos de adjuncin, especificacin, mezcla, edificacin o plantacin (arts. 6 5 8 , 6 6 2 , 6 6 3 , 6 6 8 y 6 6 9 del C. C ) ; el error e n cuanto al tradente en la tradicin (art. 6 7 5 C. C ) ; el pago de b u e n a fe al actual poseedor del crdito (art. 1 5 7 6 inc. final C. C ) ; la c o n s i g n a c i n a n t e la i n c e r t i d u m b r e del a c r e e d o r (art. 1 5 9 9 C. C ) ; el e r r o r en cuanto a la identidad de los contratantes en el depsito (art. 2 2 1 6 C. C ) ; repeticin del pago efectuado p o r e r r o r de d e r e c h o (art. 2 2 9 7 C. C ) , etc. Existen incluso otras situaciones diversas, c o m o la del arrendador q u e se ha puesto en la imposibilidad de entregar la cosa y que d e b e r indemnizar a u n q u e haya credo, e r r n e a m e n t e y de b u e n a fe, que poda arrendarla (art. 1 9 2 5 C. C ) . En resumen, la ficcin de c o n o c i m i e n t o de la ley tiene distintos alcances. L a presuncin implica el que la i g n o r a n c i a j u r d i c a

J O S LUIS DE LOS MOZOS, Derecho Civil Espaol. Salamanca, 1977. Vol. I, p. 675. JOAQUN COSTA, La ignorancia del derecho. Europa-Amrica, 1957.

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de u n a persona n o puede ser obstculo para el cumplimiento de la ley; pero n o seala las consecuencias del c o n o c i m i e n t o o desconocimiento de las leyes. Ciertos funcionarios deben necesariamente saber el d e r e c h o ; su ignorancia es inexcusable y est sancionada. El j u e z , el funcionario Contralor, n o podran alegar ignorancia de la ley. Precisamente en este postulado se basa el h e c h o de que la ley n o necesite ser probada. Es la obligacin de su c o n o c i m i e n t o por quien d e b e aplicarla, lo que elimina a los particulares de la obligacin de determinar el texto o los textos vigentes. Respecto a los particulares el d e s c o n o c i m i e n t o de la ley n o excusa su cumplimiento, pero, en c a m b i o , p u e d e n estar protegidos si han o b r a d o equivocadamente y de b u e n a fe p o r d e s c o n o c e r el d e r e c h o . Cada institucin puede t e n e r al respecto u n a solucin particular y se producir, c o m o lo dice actualmente el artculo 6 del Cdigo Civil espaol, en su parte final, que: "el e r r o r de derec h o producir n i c a m e n t e aquellos efectos que las leyes determinen". Ya en sentencias antiguas nuestra Corte S u p r e m a haba establecido, e n materia aduanera, que n o proceda comiso c u a n d o n o haba existido fraude, a u n q u e se h u b i e r a procedido c o n error de derecho. E n materias civiles han existido fallos que exigen el conocimiento real de la ley. "As el p r e c e p t o del art. 8 del Cdigo Civil se refiere a que la ley d e b e considerarse c o m o g e n e r a l m e n t e obligatoria en el territorio de la Repblica despus que haya entrado en vigencia, pues este c o n o c i m i e n t o presunto y la obligacin correlativa de respetar y cumplir la ley n o puede c o m p r e n d e r el cabal discernimiento a c e r c a de la trascendencia j u r d i c a de los contratos que celebran e n la vida civil, con violacin de sus mandatos, individuos ignorantes de la c i e n c i a del d e r e c h o " . Esta p u g n a entre el c o n o c i m i e n t o presunto de la ley y la realidad de h e c h o en que n o c o r r e s p o n d e a n i n g u n a certeza efectiva haba sido ya claramente manifestada por nuestra Corte de Chillan en 1 9 3 8 , al expresar: "El principio de que la ignorancia de la ley n o es excusa n o p u e d e considerarse en ciertos casos en forma absoluta c o m o quiera que est basado en la ficcin del conocimiento l e g a l " .
a 8 a 9 10

( i . 1 9 1 I , l. I I , N" 1 1 7 0 , | ) . 7 1 1 ; R. 1). ) . , I. 9 , s. 1, p . 3 4 0 .
1

" R. I ) . ) . , l. 3 8 , s. 1 p . 4 1 4 ; I. 3 9 , s. 2 , |>. 2 7 ; 1. 4 1 , s. 1, p . 5 1 4 . ' " < ; . C h i l l a n , ( 1 . I 9 3 H , I ' , s c u i . , N" <)<>, p. 4 1 8 .

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

Conviene h a c e r presente aqu que el Cdigo Civil exige para ciertos efectos que la parte est "a sabiendas" o "debiendo saber" determinada situacin. Este c o n o c i m i e n t o efectivo puede ser tanto de h e c h o c o m o de d e r e c h o . As, el art. 1468 dispone que "no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas"; nuestra jurisprudencia ha establecido que la expresin se refiere al c o n o c i m i e n t o real y efectivo de la ilicitud y no basta el c o n o c i m i e n t o presunto que se supone de la ley. Igual criterio se h a adoptado frente a lo dispuesto por el art. 1683 que impide solicitar la nulidad absoluta al que ejecut el acto o c e l e b r el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Se ha estimado que este c o n o c i m i e n t o d e b e ser efectivo y que n o obstante la expresin "debiendo" n o c o m p r e n d e el c o n o c i m i e n t o presunto de la ley. Nuestra legislacin est evolucionando en esta materia hacia una actitud ms acorde c o n la realidad. As, por ejemplo, el Cdigo Tributario seala en el prrafo 3 del Ttulo II del Libro II ciertas disposiciones c o m u n e s a las sanciones que p u e d e n aplicarse. A h o r a bien, el artculo 107 dice expresamente: "Las sanciones que el Servicio imponga se aplicarn dentro de los mrgenes que corresponda, tomando en consideracin: ...3 El grado de cultura del infractor. 4 El c o n o c i m i e n t o que hubiere o pudiere h a b e r tenido de la obligacin legal infringida". C o m o vemos, nos separamos ya bastante de u n a presuncin irreal y absoluta del c o n o c i m i e n t o de la ley.
11 12

Sancin de la ley 44. H e m o s dicho que la ley es u n a regla obligatoria y sancionada por la fuerza. L a sancin es la negacin o m e n o r proteccin o reconocimiento j u r d i c o a los actos disconformes con los preceptos de la ley. Igualmente la responsabilidad que se deriva de realizar u n a conducta ilcita. Para estudiar la autoridad de la ley en d e r e c h o privado, es decir, su fuerza obligatoria, debemos analizar la forma en que es sancionada.

11

1 2

R. D . J . , t. 38, s. 1, p. 414. R. D . J . , t. 43, s. 51 p. 339.

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Para este efecto d e b e m o s distinguir e n t r e las leyes prohibitivas, las imperativas y las permisivas.

Leyes

prohibitivas

4 5 . Las leyes prohibitivas c o n t i e n e n el mandato de no h a c e r algo y n o lo permiten en ninguna circunstancia. En realidad ley prohibitiva y acto prohibido p o r la ley son una misma cosa. Respecto a las leyes prohibitivas hay que recalcar dos aspectos. En primer trmino, que para que u n a disposicin sea prohibitiva el acto n o d e b e p o d e r realizarse bajo ningn aspecto ni en ningun a circunstancia. Si la ley autoriza o permite realizar el acto en determinadas condiciones no es prohibitiva sino imperativa. En segundo lugar, no es necesario que la ley e m p l e e la expresin "se prohibe"; ser siempre prohibitiva si no permite realizar el acto aun cuando utilice cualquiera otra expresin. De acuerdo con lo anterior, son prohibitivas la disposicin del art. 1 7 9 6 del Cdigo Civil, que declara "...nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo de familia", y la del art. 4 0 2 el Cdigo Civil que p r o h i b e al guardador la d o n a c i n de bienes races del pupilo, aun c o n previo d e c r e t o del j u e z . Los actos contemplados en estas disposiciones n o p u e d e n realizarse en forma alguna. En c a m b i o n o es prohibitiva la disposicin del art. 1 7 9 7 del Cdigo Civil, pues los administradores de establecimientos pblicos p u e d e n efectuar las ventas contempladas en l c o n autorizacin de la autoridad c o m p e t e n t e . Respecto a las distintas expresiones de que el Cdigo se vale para establecer la prohibicin, p o d e m o s sealar: es prohibida (art. 4 0 2 ) , n o vale (art. 1 4 6 5 ) , n o valdr (art. 1 8 9 2 ) , es n u l o (arts. 1462 y 1 7 9 6 ) , se tendr por no escrita (art. 1 8 9 2 ) , n o dejarn de serlo (art. 1 4 6 9 ) , p e r o slo despus de (art. 2 4 9 4 ) , es indelegable (art. 1 0 0 4 ) , etc. 4 6 . El art. 10 del Cdigo Civil dispone que "los actos que prohibe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin". De acuerdo con este precepto tenemos entonces que por regla general la sancin por infraccin de una ley prohibitiva es la nulidad. La disposicin del art. 10 la reitera el art. 1 4 6 6 del Cdigo Civil que dice que hay objeto ilcito en todo contrato prohibido

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por las leyes. L a sancin del objeto ilcito es, de acuerdo c o n el art. 1682 del Cdigo Civil, la nulidad absoluta. Sin e m b a r g o , el mismo art. 10 nos seala que la sancin de nulidad absoluta tiene salvedades y ello sucede cuando la propia disposicin prohibitiva seala otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin. Ejemplos de tales disposiciones que sealan u n a sancin distinta de la nulidad los e n c o n t r a m o s en el art. 4 0 7 del Cdigo Civil, referente al arriendo por el guardador de los predios rsticos del pupilo; en los arts. 7 4 5 y 7 6 9 del Cdigo Civil, referente a los usufructos y fideicomisos sucesivos; en el art. 2 2 0 6 , referente a los intereses en el mutuo, etc.

- Leyes

imperativas

47. Las leyes imperativas son las que i m p o n e n la obligacin de h a c e r algo o el cumplimiento de un requisito. As son disposiciones imperativas, p o r q u e ordenan h a c e r algo, la del art. 1 8 2 6 del Cdigo Civil, que establece que el vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato, o e n la p o c a prefijada en l, y la del art. 3 7 8 que obliga al guardador a inventariar los bienes del pupilo, y son imperativas porque i m p o n e n el cumplimiento de un requisito, la disposicin del art. 1 0 1 1 del Cdigo Civil que establece que el testamento solemne es siempre escrito y la del inc. 2 del art. 1 8 0 1 que exige el o t o r g a m i e n t o de u n a escritura pblica para la venta de bienes races, servidumbres y censos, y de u n a sucesin hereditaria.
a

4 8 . L a sancin de las leyes imperativas n o es siempre la misma. Para determinar su sancin d e b e m o s distinguir si dichas disposiciones son de inters pblico o general o si son simplemente de inters particular o privado. Por lo general se considera que son disposiciones imperativas de orden social o general las que dicen relacin c o n el orden pblico y las buenas costumbres. 4 9 . El c o n c e p t o de orden pblico es e x t r e m a d a m e n t e difcil de precisar. En general puede decirse que est constituido p o r el conjunto de reglas esenciales para el m a n t e n i m i e n t o de la sociedad. J u n t o a esta definicin, inevitablemente vaga, p o d e m o s sealar el criterio de algunos autores que consideran de orden pbli-

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c o todo lo q u e e n las leyes interesa ms directamente a la socie dad que a los particulares, o la opinin de Planiol que estima que u n a ley de d e r e c h o privado es de orden pblico si est inspirada en u n a consideracin de inters general, que se encontrara com prometida si los particulares pudieran impedir libremente su apli cacin. D e n t r o de este c o n c e p t o tendremos algunas que dicen rela cin c o n el orden pblico, en primer trmino, las leyes de derecho pblico. El art. 1 4 6 2 del Cdigo Civil nos dice que hay objeto ilcito en todo lo que contraviene el d e r e c h o pblico chileno. Sern tambin de orden pblico las disposiciones de d e r e c h o privado que n o p u e d e n renunciarse por los particulares de acuerdo al art. 12 del Cdigo Civil, p o r q u e no miran a su solo inters indivi dual o est prohibida su renuncia. Igualmente las que n o p u e d e n ser alteradas p o r los particulares, c o m o los derechos y obligaciones entre los cnyuges de acuerdo al art. 1 7 1 7 del Cdigo Civil. P o r ltimo sern tambin de orden pblico las normas que no p u e d e n ser excluidas por voluntad de las partes. As t e n e m o s el art. 1 4 6 9 del Cdigo Civil que niega valor a las clusulas en que se r e n u n c i e a la accin de nulidad y el art. 1892 del Cdigo Civil que declara que n o valdr estipulacin en que se diga q u e n o podr intentarse la accin rescisoria p o r lesin enorme, o el art. 2 4 9 4 del C. C. que prohibe r e n u n c i a r anticipadamente a la prescripcin. Otros autores, para determinar el carcter de orden pblico de las leyes, atienden a la naturaleza del vnculo que las liga al inters de la sociedad. Desde este p u n t o de vista son de orden pblico las leyes relacionadas con la organizacin poltica. L o son tambin las leyes relacionadas con la organizacin e c o n m i c a en cuanto tienden a la p r o t e c c i n de derechos de terceros y de cier tos contratantes que la ley estima se e n c u e n t r a n en inferioridad de condiciones, e igualmente en cuanto organizan la propiedad raz y el crdito territorial. Son tambin de o r d e n pblico las leyes relacionadas con la organizacin social e n cuanto organizan la familia y regulan el estado y capacidad de las personas. P o r ltimo son de orden pblico ciertas leyes relacionadas con la organiza cin moral c o m o las que prohiben los j u e g o s de azar (art. 1 4 6 6 del C. C ) , fijan los impedimentos dirimentes para el m a t r i m o n i o (art. 5 de la Ley de Matrimonio Civil), o restringen la proceden cia de la investigacin de la paternidad (arts. 2 7 2 y 2 8 8 del Cdigo Civil).
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Se ha expresado tambin que son de orden pblico las nor mas destinadas a cumplir con los fines esenciales del Estado, que estn establecidas en el inters general y n o dicen relacin inme diata y directa con los derechos subjetivos de los particulares. Su

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contravencin existe por el solo h e c h o de lesionar el orden jurdico objetivo, a u n q u e de esa infraccin n o resulte lesin de derechos subjetivos.
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50. Las buenas costumbres corresponden a las normas morales conforme a las cuales se procede en forma c o n c r e t a por la generalidad de las personas de una sociedad en u n a p o c a determinada. El Cdigo Civil se refiere a las buenas costumbres en n u m e r o sas disposiciones. As t e n e m o s los arts. 5 8 , 1 4 6 1 , 1 4 7 5 y 1717. El art. 1 4 6 7 en su inciso final al decirnos que tiene causa ilcita la promesa de dar algo en r e c o m p e n s a de un c r i m e n o de un h e c h o inmoral, en realidad nos est sealando un e j e m p l o de u n a causa contraria a las buenas costumbres. 5 1 . L a sancin de las leyes imperativas de inters general ser la nulidad absoluta en cuanto el acto que las contravenga adolezca de objeto o causa ilcitos, o, si dichas leyes i m p o n e n un requisito, se trata de formalidades exigidas para ciertos actos y contratos en atencin a la naturaleza de ellos. L a sancin, en cambio, ser la nulidad relativa si dichos requisitos se exigen en atencin a la calidad de las personas que los ejecutan o acuerdan. Podr tambin la propia disposicin sealar u n a sancin especial para el caso de incumplimiento (inc. 4 art. 1 4 6 C. C ) . Existen requisitos formales que slo estn establecidos p o r razones de publicidad o de prueba. El n o respetarlos traer c o m o sancin en unos casos la inoponibilidad; en otros, la limitacin de los medios probatorios para acreditar el acto. Hay e x c e p c i o n a l m e n t e requisitos cuya omisin n o est sancionada (art. 1 0 2 6 en relacin c o n los arts. 1 0 1 6 , 1 0 2 3 inc. 5 y 1 0 2 4 inc. 2 del C. C ) . La sancin de las leyes imperativas de inters particular ser, en caso de infraccin, la responsabilidad c o m o n o r m a general. L a responsabilidad por la infraccin de la n o r m a imperativa que obliga al cumplimiento de las obligaciones contractuales est tratada en forma g e n r i c a en el T t u l o X I I del L i b r o IV del Cdigo Civil relativo al efecto de las obligaciones. A ms de la responsabilidad, el incumplimiento de estas obligaciones p u e d e significar la sancin adicional de dejar sin efecto el contrato a travs de su resolucin o terminacin.
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R . D . J . , t . 67, s. 4, p. 197.

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Sin e m b a r g o , u n a disposicin especial de la ley p u e d e establecer u n a sancin diferente, c o m o lo deja a salvo el inciso final del art. 1 5 4 7 del C. C. (p. ej., art. 3 7 8 del C. C ) . La responsabilidad n o slo est establecida en el Cdigo Civil c o m o una n o r m a general de sancin sino que adems en numerosas disposiciones seala en forma especfica su p r o c e d e n c i a (p. ej., arts. 1 8 2 6 , 1 8 7 3 , 1 9 2 6 , 1 9 2 9 , 1 9 4 5 , 2 0 8 3 , 2 1 2 9 , 2 1 7 8 , 2 2 2 2 , e t c . ) . La r e s p o n s a b i l i d a d ser t a m b i n la s a n c i n de la disposicin imperativa q u e surge de los artculos 2 2 8 4 y 2 3 1 4 del Cdigo Civil y q u e c o n f i g u r a n la o b l i g a c i n de n o inferir un d a o ilcito a o t r o . De ellos surge una institucin fundamental del o r d e n a m i e n t o jurdico que d e n o m i n a m o s la responsabilidad extracontractual.

- Leyes

permisivas

52. Las leyes permisivas confieren un d e r e c h o que queda entregado al arbitrio del titular. Las dems personas d e b e n respetar este d e r e c h o y pueden, en caso necesario, ser forzadas a ello o a indemnizar los perjuicios resultantes para el titular si no lo hacen. Por lo tanto podemos decir que la sancin de la ley permisiva consiste en darle al particular los medios para o b t e n e r el reconocimiento de su d e r e c h o o la indemnizacin de los perjuicios que le acarree su d e s c o n o c i m i e n t o . Los particulares p u e d e n s renunciar a los derechos que les confieren las leyes permisivas. El art. 12 del Cdigo Civil dice que podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante y que no est prohibida su renuncia. Por lo tanto, los derechos conferidos por la ley no p u e d e n renunciarse, en primer trmino, si stos miran al inters general o afectan intereses de terceros. No p u e d e n renunciarse t a m p o c o si la ley expresamente p r o h i b e su renuncia. Ejemplos de tales prohibiciones los tenemos en los arts. 1 5 3 , 3 3 4 y 1001 del Cdigo Civil, M69 (nulidad absoluta); 2 4 9 4 (prescripcin n o cumplida). En c a m b i o la rescisin o nulidad relativa los interesados pueden renunciarla (arts. 1684 y 1 6 9 3 C. C ) . T a m b i n el artculo 5" del Cdigo del Trabajo dispone que los derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables. 53. En esla malcra es preciso distinguir entre el no ejercicio y la renuncia de un d e r e c h o .

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

El no ejercicio de un d e r e c h o consiste en u n a simple inaccin por parte del titular, p e r o ella n o implica p o r s sola la prdida de la facultad de e j e r c e r posteriormente el d e r e c h o . La r e n u n c i a del d e r e c h o es, en c a m b i o , u n a manifestacin expresa de que el d e r e c h o n o se va a ejercitar e implica que ste no podr ejercerse posteriormente.

EFECTOS DE LA LEY Aspectos a considerar

54. La aplicacin de la ley debe analizarse desde el punto de vista de en qu poca se aplica, en qu territorio, a cules personas; esto es lo que d e n o m i n a m o s efectos de la ley. Si e x a m i n a m o s la p o c a de aplicacin de la ley estaremos estudiando los efectos de la ley en cuanto al tiempo; p o r otra parte, si el anlisis se refiere al espacio fsico de su aplicacin, hablaremos de los efectos de la ley e n cuanto al territorio; p o r ltimo, al determinar a quines se aplica estaremos sealando los efectos de la ley en cuanto a las personas. Si la c o n c o r d a n c i a de la estructuracin de la ley con los procesos que determinan su formacin da validez a la ley, el anlisis de sus efectos nos permite precisar el mbito de su vigencia.

EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO - Promulgacin y derogacin

55. E n la forma ms simple podra decirse que la ley se aplica desde el da en que empieza a regir hasta aquel en que cesa su vigencia. Fuera de que es necesario determinar cules son estas fechas, es indispensable analizar otros problemas que se relacionan con la vigencia temporal de la ley. La ley rige desde su promulgacin y publicacin. Ellas estn reglamentadas en los arts. 6 , T y 8 del Cdigo Civil y en el D.L. N 9 9 1 . La promulgacin tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto; la publicacin tiende a dar a c o n o c e r la ley. La promulgacin se efecta mediante la dictacin del D e c r e t o promulgatorio y corresponde al Presidente de la Repblica. Adems existe el registro que se efecta en la Contralora General de la Repblica.
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L a publicacin se realiza mediante la insercin de la ley en el Diario Oficial. De acuerdo con lo dispuesto en el inciso 2 del art. 7 del Cdigo Civil "para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial". "Sin e m b a r g o , agrega el inciso 3 , en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia". L a ley puede sealar e x p r e s a m e n t e que entrar en vigencia en una fecha distinta a la de su publicacin. Puede suceder as que la ley tenga efecto diferido y que exista un p e r o d o entre su publicacin y su vigencia en que n o se aplica; es lo que se d e n o m i n a una vacancia legal. Podra tambin la ley sealar u n a fecha de aplicacin anterior a su vigencia, a su publicacin, esto es lo que se d e n o m i n a retroactividad de la ley. La retroactividad es una situacin excepcional; su posibilidad y limitaciones las analizaremos ms adelante.
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56. La vigencia de la ley dura hasta su derogacin. La derogacin es la supresin de la fuerza obligatoria de u n a disposicin legal, ya sea por su reemplazo por otra o por su simple eliminacin. L a derogacin de la ley c o r r e s p o n d e al legislador. Q u i e n tiene la facultad para dictar las leyes tiene tambin la facultad de dejarlas sin efecto, n o as los otros poderes del E s t a d o . Los particulares n o tienen facultad para derogar las leyes. Incluso la n o aplicacin de u n a ley por todo el c u e r p o social y durante un largo tiempo, el desuso de la ley, n o implican su derogacin. La nica facultad de los particulares es r e n u n c i a r a los derechos que las leyes les confieren y siempre que este d e r e c h o mire slo a su inters individual y que n o est prohibida su renuncia. Aunque la ley es por lo n o r m a l p e r m a n e n t e , el legislador puede dictar leyes temporales, por un tiempo determinado. E n tal caso la p o c a de cesacin de eficacia de la ley (su d e r o g a c i n ) est predeterminada en la propia ley; su vigencia ser la que se h a determinado en la ley misma y n o ser necesario, para que ella cese, un acto derogatorio especial.
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57. De acuerdo c o n el art. 52 del Cdigo Civil la derogacin de las leyes puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando la nueva ley dice taxativamente que deroga la antigua. Es tcita c u a n d o la nueva ley c o n t i e n e disposiciones que n o p u e d e n conciliarse c o n las de la ley anterior. Para que exista derogacin expresa es necesario que la nueva ley diga que deroga tal ley, o el artculo tal de tal ley, o el inciso, frase o palabra de tal artculo de tal ley. L a frase corriente en muchas leyes: "Quedan derogadas todas las disposiciones contra rias a la presente ley" n o constituye u n a derogacin expresa, sino solamente la innecesaria consignacin por escrito de la deroga cin tcita. Para que exista derogacin expresa es necesario que la ley o precepto derogado se individualice e indique. 58. L a derogacin tcita consiste en la incompatibilidad del precepto nuevo c o n el p r e c e p t o a n t i g u o . Esta incompatibilidad debe ser absoluta. En efecto, el artcu lo 5 3 del Cdigo Civil dice que la derogacin tcita deja vigente en las leyes anteriores, a u n q u e verse sobre la misma materia, todo aquello que n o pugna con las disposiciones de la nueva ley. L o anterior d e t e r m i n a la dificultad de establecer a veces si h a existi do derogacin tcita, p o r q u e para ello debe existir incompatibili dad entre preceptos cuyos presupuestos coinciden, es decir, es necesario determinar si existe contradiccin entre ellos y n o u n a simple discrepancia. El p r o b l e m a es ms agudo si consideramos el abuso en nues tra actividad legislativa de la derogacin tcita. L a intensa evolu cin poltica, e c o n m i c a y social introduce nuevas reformas o es tatutos legales o reglamentarios que se superponen a la legisla cin existente que n o es reemplazada francamente por m e d i o de la derogacin expresa, sino por la va de la derogacin tcita. P o r otra parte, la primaca de la n o r m a legal especial sobre la general, que establecen los arts. 4 y 13 del Cdigo Civil en con cordancia c o n lo dispuesto en el art. 5 3 respecto a la derogacin tcita, implica que la ley general posterior n o deroga tcitamente la ley especial que verse sobre la misma materia. Las disposiciones especiales o excepcionales d e b e n ser derogadas e x p r e s a m e n t e por la ley general p o s t e r i o r .
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R. D. J., t. 80, s. 5, p. 57, cons. 1 P . R. D . J . , t. 78, s. 3, p. 35.; t. 81, s. 2, p. 27.

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5 9 . L a doctrina considera tambin la derogacin orgnica de las leyes. Ella se p r o d u c e c u a n d o u n a nueva ley disciplina toda la materia regulada p o r u n a o varias leyes precedentes, a u n q u e n o haya incompatibilidad entre las disposiciones de stas y las de la nueva ley. Si, en tal caso, n o hay derogacin expresa ni tcita de ciertas disposiciones antiguas, resulta absurdo que stas continen vigentes bajo la nueva legislacin. Puede que el legislador se inspire en principios distintos al dictar el nuevo ordenamiento legal, que cree un sistema totalmente diferente; las disposiciones antiguas que quedaran vigentes podran ser totalmente heterogneas a la nueva ley. E n el D e r e c h o italiano el art. 15 de las Disposiciones sobre las leyes en general que p r e c e d e n al Cdigo Civil, despus de sealar las derogaciones expresa y tcita, se refiere a la orgnica que se produce "porque la nueva ley regula toda la materia ya regulada por una ley anterior". Nuestra Corte S u p r e m a ha aceptado la derogacin orgnica en ciertas ocasiones. E n una sentencia dictamin que la ley de municipalidades de 1891 haba derogado totalmente la de 1 8 8 7 , respecto de la cual n o exista derogacin expresa. E n otra sentencia resolvi que el Decreto-Ley N 7 9 0 , sobre n o m b r a m i e n t o y remocin de los empleados municipales, haba derogado el Decreto-Ley N 4 9 8 , pues se trataba de un nuevo c u e r p o de leyes, de carcter general c o m o el anterior, dictado sobre la misma materia, reglamentada tambin en su totalidad. P o r ltimo, en una sentencia de 4 de octubre de 1 9 3 8 , en que analiza la derogacin de las leyes, acepta la existencia de la derogacin orgnica, que considera u n a forma de la derogacin tcita, que se va diversificando con el progreso de las instituciones, pero exige que la nueva ley reglamente toda la materia de que se o c u p a b a la ley anterior.
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60. Conviene recalcar que u n a vez derogado el p r e c e p t o legal, n o revive posteriormente sino p o r un acto de legislacin. Si la ley derogatoria es a su vez derogada, el p r e c e p t o primitivo derogado p o r la ley derogatoria n o revive. Para que en este caso r e c o b r a r a vigencia el precepto primitivo se necesitara que la ley que deroga la ley derogatoria lo dijera expresamente, p e r o ello implicara que se h a dictado u n a nueva ley sobre la materia.

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6 1 . Pero existen causas que u n a ley puede c o n t e n e r en s misma y que determinen el trmino de su vigencia; son las que se d e n o m i n a n causas intrnsecas de cesacin de eficacia de la ley. Ellas son distintas de la derogacin, que es una causa extrnseca de tal cesacin. Nos h e m o s referido anteriormente a las leyes temporales; ellas dejan de t e n e r eficacia c u a n d o se cumple el plazo de duracin de su vigencia que c o n t e m p l a b a la propia ley. Entre las causas tenemos tambin la realizacin del fin que se p r o p o n a la ley. As, u n a ley que autoriza u n a expropiacin por causa de utilidad pblica, u n a vez realizada la expropiacin pierde su vigencia, pues ya se realiz el fin para el cual fue dictada. No slo el plazo sino tambin la condicin puede ser causa intrnseca de cesacin de eficacia de la ley. Su vigencia puede ser limitada a la existencia de cierta condicin. Se seala el ejemplo de u n a ley dictada para un estado de guerra que durar slo hasta el trmino de ella. Por ltimo, se ha sealado tambin dentro de estas causas el desaparecimiento de la institucin j u r d i c a que serva de base a determinadas leyes. As, si se elimina el rgimen de sociedad conyugal, todos los preceptos que la reglamentan o se basan en ella perdern su eficacia.

- Retroactividad

de la ley

62. L o normal es que la ley rige desde su promulgacin y, por lo tanto, que slo afecte a los actos o situaciones que acaezcan o se realicen con posterioridad a su publicacin. Si excepcionalm e n t e afecta a actos acaecidos con anterioridad, decimos que la ley est actuando c o n efecto retroactivo. El artculo 9 del Cdigo Civil en su inciso l expresa: "La ley puede slo disponer para lo futuro, y n o tendr j a m s efecto retroactivo". Este p r e c e p t o n o se aplica solamente a las leyes civiles sino a la legislacin toda. P o r lo tanto, es un principio general de nuestro d e r e c h o la irretroactividad de la ley. Pero la disposicin citada es un simple p r e c e p t o legal y n o constitucional. Por lo tanto no alcanza a obligar al legislador mismo. Si el legislador puede derogar una ley puede dictar tambin leyes retroactivas.
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R. D. J . , t. 81, s. 2, p. 150. Cons. 10.

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C o m o u n a ley de tal naturaleza contrara el principio general y afecta la seguridad j u r d i c a , constituye un acto e x c e p c i o n a l cuyo carcter, en c o n s e c u e n c i a , n o puede ser inferido, sino que tiene que estar e x p r e s a m e n t e manifestado en el texto legal. La retroac(ividad, en c o n s e c u e n c i a , d e b e ser expresa. Adems su carcter de e x c e p c i n i m p o n e para tales preceptos u n a interpretacin y aplicacin restrictivas; son, usando una expresin consagrada, de derecho estricto. Si el legislador puede dictar leyes retroactivas porque la disposicin del Cdigo Civil n o lo obliga, tiene n o obstante limitaciones al efecto de carcter constitucional. Estas limitaciones existen tanto e n materia penal c o m o en materia civil. En materia penal el N 3 del artculo 19 de la Constitucin seala que nadie puede ser juzgado sino por un Tribunal establecido con anterioridad y que "ningn delito se castigar con otra pena que la que seale u n a ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos, que una nueva ley favorezca al afectado". Es decir, en materia penal, la ley no puede ser retroactiva por disposicin constitucional c u a n d o es desfavorable al inculpado. En cambio, la ley favorable es siempre retroactiva y, de acuerdo a lo establecido en el art. 18 del Cdigo Penal, n o slo beneficia al reo en proceso, sino tambin al c o n d e n a d o . Las limitaciones a la retroactividad en materia civil n a c e n del respeto que d e b e el legislador a las garantas que establece la (Constitucin y en especial la garanta del d e r e c h o de propiedad contenida en el N 2 4 del artculo 19 de la Constitucin. Al establecer dicha disposicin que, salvo el caso de utilidad pblica, nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae, o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, se consigna, c o m o lo dicen varias sentencias, en forma indirecta la irretroactividad de la ley civil. D e b e m o s apreciar adems que esta proteccin n o slo se refiere al d o m i n i o de cosas corporales, porque, c o m o ya lo anticipaba el Cdigo Civil, el p r e c e p t o citado establece que el d e r e c h o de propiedad se ejerce sobre toda clase de bienes, corporales e incorporales; por lo tanto, la garanta se extiende a todos los derechos. Fuera de estas limitaciones constitucionales el legislador puede dictar leyes retroactivas. El principio de la irretroactividad de las leyes y el carcter e x c e p c i o n a l de la retroactividad se i m p o n e n en cambio al juez, quien debe darles obligadamente primaca en la inlcrprelacin y aplicacin de la ley.
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- Leyes

interpretativas

63. M e r e c e n un anlisis especial las leyes interpretativas. Leyes interpretativas son aquellas que aclaran el sentido de otras leyes. El c o n c e p t o de ley interpretativa se o p o n e al de ley modificatoria. La ley modificatoria deroga y reemplaza la ley modificada. La ley interpretativa no; ella y la ley interpretada constituyen dos leyes coexistentes en t o r n o al mismo objeto. El carcter interpretativo de una ley debe nacer de su propia naturaleza. No ser necesario que establezca expresamente su carcter interpretavo si l resulta de su propio contenido. Por el contrario, una declaracin expresa de su carcter interpretativo no le dar tal naturaleza si en realidad se trata de una ley modificatoria. El inciso 2 del artculo 9 del Cdigo Civil dispone que "...las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en m a n e r a alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio". L o anterior implica que la ley interpretativa es siempre y necesariamente retroactiva, ya que se entiende incorporada a la ley anterior interpretada. El carcter retroactivo de las leyes interpretativas tiene dos rdenes de limitaciones. En primer trmino tendr las limitaciones generales de carcter constitucional que h e m o s sealado al referirnos a las leyes retroactivas. En segundo lugar tiene la limitacin que seala el artculo 9 del Cdigo Civil, y es la de que ellas no afectarn en m a n e r a alguna los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio. D e ello resulta que si el j u e z ha interpretado algn p r e c e p t o legal en un sentido determinado en una sentencia que se encuentra ejecutoriada, dicha interpretacin se m a n t i e n e n o obstante que el legislador interprete posteriormente el p r e c e p t o de una m a n e r a diversa. Aunque la interpretacin del legislador tiene una obligatoriedad general, ella no llega a alterar la interpretacin judicial ya realizada. Esta disposicin seala que, en el caso particular sometido a su decisin, el j u e z es la autoridad definitiva para fijar el derecho.
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- Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes 64. No obstante que u n a ley n o tenga carcter retroactivo es indudable que, posiblemente al crear nuevos estatutos jurdicos y

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necesariamente al modificar la legislacin, va a entrar a regir una situacin que estaba ya regulada por un rgimen legal anterior. L a nueva ley se e n c u e n t r a con situaciones constituidas, con derechos adquiridos, con expectativas desarrolladas en un sistema legal que se deroga y que ella pasa a regular en forma distinta; de ello surgen conflictos que es necesario solucionar. La realidad vital n o nace y muere c o n u n a legislacin. Nacida bajo un estatuto legal c o n t i n a existiendo a u n q u e este estatuto sea modificado o reemplazado; debe, en consecuencia, estudiarse su situacin frente al nuevo r g i m e n legal y resolver los problemas a que da lugar el c a m b i o de legislacin. La primera solucin la constituyen las disposiciones transitorias de las leyes. Son disposiciones que, por lo general, estn destinadas precisamente a solucionar dichos p r o b l e m a s . Cuando n o existen disposiciones transitorias que resuelvan los problemas derivados del c a m b i o de legislacin, se debe recurrir entre nosotros a la ley de 7 de octubre de 1 8 6 1 , d e n o m i n a d a Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes. Esta d e n o m i n a c i n es engaosa. C u a n d o una ley es retroactiva debe aplicarse c o m o tal y n o existe un conflicto que resolver. El problema se produce precisamente c u a n d o cambia la legislacin y la nueva ley n o es o n o puede ser retroactiva. Es necesario determinar aqu hasta dnde llega el mbito de la ley antigua y hasta qu punto las situaciones que ella regulaba deben adaptarse y desaparecer o ser modificadas por la nueva legislacin. La ley est basada principalmente en la teora de los d e r e c h o s adquiridos y de las meras expectativas. Esta teora considera que la ley n o puede vulnerar derechos adquiridos en virtud de la ley anterior y slo puede afectar a las meras facultades legales o a las simples expectativas. Por d e r e c h o adquirido se entiende el d e r e c h o que por un h e c h o o acto del h o m b r e o por ministerio de la ley se h a incorporado al patrimonio, o bien, la facultad legalmente ejercida. U n a mera expectativa es el d e r e c h o n o i n c o r p o r a d o al patrimonio o la facultad n o ejercida l e g a l m e n t e .
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65. La Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes establece cu su artculo l que su fin es decidir los conflictos que resultaren de la aplicacin de leyes dictadas en diversas pocas. Se inspira,
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en general, en la teora de los derechos adquiridos y de las meras expectativas; su artculo 7 dice expresamente: "Las meras expectativas no forman derecho". Trataremos de agrupar las diversas materias a que ella se refiere en cierta categoras principales. a) Estado civil. Se refieren a l los arts. 2 a 7 de la ley. El estado civil es la calidad p e r m a n e n t e que ocupa un individuo en la sociedad y que d e p e n d e principalmente de sus relaciones de familia. El estado civil adquirido c o n f o r m e a la ley vigente a la fecha de su constitucin subsiste aunque sta pierda despus su fuerza. Las leyes que establezcan para la adquisicin del estado civil condiciones diferentes de las que antes existan se aplican desde que comienzan a regir. Los derechos y obligaciones anexos al estado civil se subordinan a la ley posterior, sin perjuicio del p l e n o efecto de los actos ejecutados vlidamente bajo el imperio de la ley anterior. Las reglas que el art. 3 prescribe para el estado civil se aplican a la existencia y derechos de las personas jurdicas, c o n f o r m e al art. 1 0 de la ley. b) Capacidad. Se refieren a ella los arts. 7 inc. 2 y 8 de la ley. L a capacidad es la aptitud legal de u n a persona para la adquisicin de los derechos civiles (capacidad de g o c e ) o para el ejercicio de los mismos (capacidad de ejercicio). Respecto a la capacidad de goce g e n e r a l m e n t e se acepta que ella es u n a m e r a expectativa y queda sujeta a la nueva legislacin. Se cita al efecto el inc. 2 del art. 7 de la ley. El art. 8 , en cambio, dispone que la capacidad de ejercicio, vigente en el m o m e n t o de obtenerla, n o se pierde aunque la nueva ley exija otras condiciones para ella. El ejercicio y continuacin de la capacidad se rigen p o r la ley posterior. Se argumenta que al subordinar la continuacin de la capacidad a la ley posterior se est contraviniendo el principio sustentado en la misma disposicin. U n a n o r m a anloga seala para los guardadores el art. 9 que constituidos bajo u n a ley continan ejerciendo sus cargos bajo una ley posterior, pero que quedan sometidos a esta ltima en cuanto a sus funciones, remuneracin, incapacidad o excusas. c) Derechos reales. Los contemplan los arts. 12, 15, 16 y 17 de la ley. El d e r e c h o real adquirido bajo el imperio de u n a ley y en conformidad a ella subsiste bajo la ley posterior. Sus goces, cargas y extensin se rigen por la nueva ley. Se h a c e el mismo a r g u m e n t o sealado en cuanto a que si la nueva ley rige
a a 2 2 2 2 a a a a

1.A NORMA J U R D I C A DE D E R E C H O PRIVADO

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la extensin del d e r e c h o , se atenta en realidad al d e r e c h o adquiri do, que p u e d e ser totalmente suprimido por la nueva legislacin. d) Posesin. S e refiere a ella el art. 13 de la ley. La ley posterior rige tanto la retencin c o m o la prdida o recuperacin de la posesin. E n realidad la posesin queda total m e n t e entregada a la nueva ley. Es lgico, ya que la posesin no constituye un d e r e c h o . e) Derechos condicionales. Art. 14 de la ley. El plazo para que se considere fallida una condicin bajo la cual se ha definido un derecho es el de la ley antigua, a menos que excediere el establecido en la ley nueva a contar desde su vigencia. f) Sucesiones. Arts. 19, 2 0 y 21 de la ley. Las solemnidades o requisitos externos de los testamentos se rigen por la ley vigente a la p o c a de su otorgamiento. Las disposiciones testamentarias y, por lo tanto, las reglas que fijan la incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios, las legtimas, mejoras, porcin conyugal y desheredaciones, se ri gen por la nueva ley. Nada dice la lev respecto de los requisitos internos del testa mento, c o m o la capacidad y libre voluntad del testador. Algunos autores estiman que ellos deben regirse por la ley vigente a la apertura de la sucesin; otros, a la ley vigente al otorgarse el testamento; otros, en fin, que deben conformarse tanto a la ley vigente al otorgarse el testamento c o m o a la apertura de la suce sin. La opinin hoy da ms aceptada es que ellos se rigen por la ley vigente al tiempo de otorgarse el testamento. En las sucesiones forzosas o intestadas el d e r e c h o de represenlacin de los llamados a ellas se rige por la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura. La adjudicacin o particin de una h e r e n c i a o legado se rige por la ley vigente al tiempo de su delacin. D e b e hacerse presente que de acuerdo a los arts. 9 5 5 y 9 5 6 del Cdigo Civil la sucesin de una persona se abre en el m o m e n t o de su muerte y que en ese m o m e n t o se defieren tambin las herencias o legados. g) Contratos. Arts. 22 y 23 de la ley. El art. 22 de la ley de efecto retroactivo establece el principio fundamental de que en todo contrato se e n t e n d e r n incorpora das las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Por lo tanto, es la ley antigua la que rige tanto los requisitos E X T E R N O S c o m o los requisitos internos de los actos y contratos y an ms los efectos de dichos actos en el futuro. Este principio, de e n o r m e importancia E N la vida del d e r e c h o , v que E S de aplicacin prcticamente universal, plantea E N reali-

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

dad no un p r o b l e m a de retroactividad de la ley, sino un problema de supervivencia de la ley. El art. 22 habla slo de los contratos; en c a m b i o el art. 23 habla de los actos y contratos. L a omisin de la palabra actos en el art. 22 se d e b e a un error en la tramitacin de la ley, pero, en todo caso, la disposicin d e b e entenderse que se aplica a todos los actos j u r d i c o s y no slo a los contratos. El mismo art. 22 seala dos e x c e p c i o n e s a la regla que considera incorporadas al acto las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. La primera consiste en las leyes c o n c e r n i e n t e s a reclamar en j u i c i o los derechos que resultaren de ellos; y la segunda a las que sealan penas para el caso de infraccin de lo estipulado. De acuerdo con el art. 2 3 los actos o contratos podrn probarse con los medios de prueba que estableca la ley vigente al celebrarlos, pero que la forma de rendir la prueba se regular por la ley vigente al tiempo de rendirla. h) Procedimiento judicial. Arts. 22 N" 1 y 2 4 de la ley. Las leyes procesales rigen in actum. No obstante esta disposicin general, los trminos que hubieren empezado a c o r r e r y las actuaciones y diligencias ya iniciadas se regirn por la ley vigente al tiempo de su i n i c i a c i n . i) Prescripcin. Arts. 2 5 y 2 6 de la ley. Existen la prescripcin adquisitiva y la prescripcin extintiva. La prescripcin adquisitiva es un m o d o de adquirir las cosas ajenas por haberlas posedo durante cierto lapso de tiempo y c o n los dems requisitos legales. La prescripcin extintiva es un m o d o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por n o haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto espacio de tiempo y con los dems requisitos legales. El art. 2 5 de la ley da al prescribiente, ya sea en la prescripcin adquisitiva o extintiva, la opcin de escoger entre el plazo de la ley antigua o el de la ley nueva, pero si escoge el de la ley nueva n o se comienza a contar el plazo sino desde que sta haya empezado a regir. El art. 2 6 dispone que si una ley declara algo imprescriptible n o puede adquirirse por prescripcin adquisitiva bajo su vigencia, sin importar para ello cunto tiempo de posesin llevara antes el prescribiente.
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R. D . J . . 1. 79, s. 4, p. 165. R. D . J . . t. 68, s. 1, p. 290.

I A NORMA JURDICA DE D E R E C H O P REVADO

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66. Ya h e m o s sealado que el artculo 22 de la Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes establece u n a situacin de supervivencia de la ley. Esta, n o obstante h a b e r sido derogada, puede continuar rigiendo determinadas situaciones jurdicas. El inciso I del artculo 22 de la ley, con las e x c e p c i o n e s que l mismo seala, dispone: "En todo contrato se e n t e n d e r n incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin". Ya h e m o s analizado el p r o b l e m a de si esta disposicin se refiere exclusivamente a los contratos o se aplica a todos los actos jurdicos. Respecto a los contratos d e b e anticiparse que el artculo 1 5 4 6 del Cdigo Civil dispone que "...obligan n o slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que e m a n a n precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre perten e c e n a ella". Al fijar este precepto el c o n t e n i d o de los contratos incluye en l, adems de las estipulaciones de las partes, las cosas que le han sido asignadas por la ley. Esta disposicin se h a entendido c o r r i e n t e m e n t e que se refiere slo a los contratos nominados en cuanto ellos c o n t i e n e n u n a reglamentacin supletoria de la voluntad de las partes y que establece la ley. Ahora bien, el artculo 22 de la Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes no h a c e distinciones; dispone que se incorpora al c o n t e n i d o de todos los contratos, nominados o innominados, la ley vigente al tiempo de su celebracin. De esta m a n e r a la ley normativa pasa a formar parte de lo que se ha llamado "la ley del contrato" de acuerdo c o n los trminos del artculo 1 5 4 5 del Cdigo Civil. Podr derogarse el precepto legal, pero ste, sin embargo, continuar subsistiendo c o m o norma del contrato celebrado durante su v i g e n c i a . Esta subsistencia temporal no es de carcter general, pero afecta s a las partes ligadas por el vnculo contractual. Se i m p o n e tambin al j u e z , quien, al interpretar o aplicar el contrato, d e b e r considerar la normativa legal, actualmente derogada, pero vigente al tiempo de su celebracin.
a 23

Efectos de la ley en cuanto a las personas 67. El artculo 14 del Cdigo Civil dispone que "La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros".

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

Es decir, toda persona q u e habite el territorio c h i l e n o , cual quiera que sea su nacionalidad, est sujeta a la ley chilena. Esta disposicin puede relacionarse con el domicilio poltico a que se refiere el artculo 6 0 del Cdigo Civil, que dice que es el "...relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene o adquiere es o se h a c e m i e m b r o de la sociedad chilena, aunque conserve la calidad de extranjero". T o d o el que habite en el pas tiene domicilio poltico en Chile, de acuerdo al artculo 6 0 , y est sometido a la ley chilena, de acuerdo al artculo 14. Las e x c e p c i o n e s a este principio, reconocidas por el d e r e c h o internacional y relativas a la persona de un S o b e r a n o extranjero, de los Agentes Diplomticos y de las naves de guerra o tropas extranjeras en trnsito, estn analizadas en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de 2 4 de septiembre de 1 9 2 6 (R. D . J . , t. 2 5 , s. 2-, pg. 4 9 ) . Naturalmente el que la ley sea obligatoria para todos los habi tantes no significa que en todo m o m e n t o deban cumplir todos con todas las leyes. L a ley ser potencialmente obligatoria para todos, pero slo obligar efectivamente a los que se e n c u e n t r e n en las circunstancias determinadas por la ley. El c o n c e p t o de c h i l e n o o extranjero lo establece el artculo 5 6 del Cdigo Civil al decir que: "Son chilenos los que la Constitucin del Estado declara tales. Los dems son extranjeros". Pero al mismo tiempo que el Cdigo somete a los chilenos y a los extranjeros a la ley chilena, iguala o asimila a los extranjeros en materia de derechos civiles. El artculo 5 7 del Cdigo Civil dispone. "La ley n o r e c o n o c e diferencias entre el c h i l e n o y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civi les que regla este Cdigo". Esta asimilacin o igualdad del extranjero frente a la legisla cin civil tiene algunas e x c e p c i o n e s . El propio Cdigo Civil prohi b e a los e x t r a n j e r o s transentes pescar en el m a r territorial (art. 6 1 1 ) , ser testigos en un testamento s o l e m n e (art. 1 0 1 2 ) , ser tutores o curadores (art. 4 9 7 ) , ser albaceas (art. 1 2 7 2 ) ; la ley de Matrimonio Civil en su artculo 14 no les permite ser testigos de un matrimonio y la Ley de Registro Civil, en su artculo 16, ser testigos de una inscripcin en el registro respectivo. L a Ley N 7.492 restringi la capacidad de los extranjeros para adquirir propieda des en ciertas provincias limtrofes.
a

LA NORMA JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

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Efectos de la ley en cuanto al territorio Tenitorio 68. El territorio del Estado est delimitado por sus fronteras, pero la autoridad del Estado se extiende al mar territorial y en cierto sentido al espacio a r e o sobre el territorio. El mar territorial es el m a r adyacente a la costa de Chile hasta la distancia de 12 millas marinas medidas desde las respectivas lneas de base (art. 5 9 3 del Cdigo Civil). Por su parte, el artculo 22 del D e c r e t o con Fuerza de Ley N 221 de 1931 declara que el Estado ejercer plena y exclusiva soberana sobre el espacio atmosfrico existente sobre su territorio y sus aguas jurisdiccionales.
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- Territorialidad

de la ley

69. Se d e n o m i n a territorialidad de la ley su aplicacin dentro de los lmites del territorio del Estado, extraterritorialidad su aplicacin fuera de dichos lmites. El principio general en nuestro d e r e c h o es la territorialidad de la ley; la extraterritorialidad es excepcional. La territorialidad de la ley est establecida en el artculo 14 e inciso \" del artculo 16 del Cdigo Civil. El primero dispone que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos extranjeros. El segundo, que los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Por ltimo, del art. 17 se desprende que la forma de los actos otorgados en el pas se rige por la ley chilena. Aplicacin de estos principios es el art. 9 7 5 del Cdigo de C o m e r c i o que establece que el fletamento de naves extranjeras efectuado en puerto chileno est sujeto a las disposiciones de ese Cdigo. En esta materia d e b e m o s sealar los arts. 1 2 0 y 121 del Cdigo Civil. El art. 121 citado dispone que "el matrimonio que segn las leyes del pas en que se contrajo pudiera disolverse en l, no podr, sin embargo, disolverse en Chile, sino en conformidad a las leyes chilenas". El art. 120 va an ms lejos, pues establece que: "El matrimonio disnello en territorio extranjero en conformidad a las leyes del mismo pas, pero que no hubiera podido disolverse segn las leyes chilenas, no habilita a ninguno de los dos cnyu-

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

ges para casarse en Chile, mientras viviere el otro cnyuge". Cabe recalcar que estos preceptos se aplican a chilenos y extranjeros, de tal m a n e r a que un extranjero divorciado vlidamente en su pas n o puede casarse en Chile mientras viva el otro cnyuge.

- Extraterritorialidad

de la ley

A) Aplicacin de la ley extranjera en Chile 70. De acuerdo c o n su inciso 2 el art. 16 del Cdigo Civil da valor en Chile a las estipulaciones de los contratos otorgados vlidamente en pas extrao. Conforme con esta disposicin la ley extranjera va a tener efecto en Chile, no slo en cuanto ha regulado la validez del contrato otorgado en el extranjero, sino tambin por el principio de aplicacin prcticamente universal que hemos estudiado y que se refiere a la "Ley del contrato", es decir, al h e c h o de entenderse incorporadas en l las leyes vigentes en el pas y p o c a de su celebracin. Pero este ltimo efecto est en gran parte limitado por el inciso 3 del mismo art. 16 que dispone que "...los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas". E n otros trminos, a u n q u e se r e c o n o c e validez al contrato otorgado en el extranjero, los derechos y obligaciones emanados de l estn sujetos a la ley chilena.
a a

El art. 9 5 5 inciso 2 del Cdigo Civil establece que la sucesin se rige por la ley del domicilio en que se abre. De manera que una sucesin se regir por la ley extranjera si se ha abierto en el extranjero. Pero dicha disposicin agrega "salvas las excepciones legales", de tal manera que los bienes situados en Chile y que forman parte del haber de la sucesin estarn sujetos a la ley chilena, y a este respecto el art. 9 9 8 del Cdigo Civil dispone que en la sucesin de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos, a ttulo de herencia, de porcin conyugal o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno.

B ) Aplicacin de la ley chilena en el extranjero 7 1 . El artculo 15 del Cdigo Civil dispone: "A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, p e r m a n e c e r n sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero.

LA NORMA JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO


e

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l E n lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de t e n e r efecto en Chile; 2 E n las obligaciones y derechos que n a c e n de las relaciones de familia; p e r o slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos". Esta disposicin es d o b l e m e n t e e x c e p c i o n a l . E n primer trmin o , en cuanto a las personas a quienes afecta, ya que rige exclusivamente para los chilenos y n o se aplica a los extranjeros. E n segundo lugar, en cuanto a las leyes a que queda sujeto el chileno en el extranjero, porque n o se refiere a todas las leyes, ni siquiera a todas las leyes personales, sino slo a las que taxativamente enumera. Dichas leyes son, en primer lugar, las que se refieren al estado de las personas. Es decir, la constitucin, derechos y obligaciones inherentes al estado civil y la terminacin del mismo respecto de un c h i l e n o se regirn, en general, por la ley chilena en todo lo que vaya a t e n e r efectos en Chile. L o anterior tiene u n a excepcin en cuanto a los d e r e c h o s obligaciones que de l e m a n a n , pues de acuerdo con lo dispuesto en el N 2 del art. 15 del Cdigo Civil la aplicacin de la ley chilena en cuanto a las obligaciones y derechos derivados del estado civil slo regir respecto a los cnyuges y parientes chilenos y n o respecto a los cnyuges y parientes extranjeros.
a 2 2

L a Ley de M a t r i m o n i o Civil a p l i c a estos p r i n c i p i o s e n su art. 1 5 . E n e f e c t o , el i n c i s o I de esa disposicin da a b s o l u t o valor en C h i l e al m a t r i m o n i o c e l e b r a d o en pas e x t r a n j e r o e n c o n f o r m i d a d a las leyes de d i c h o pas, p e r o el inciso 2 agrega: "Sin e m b a r g o , si un c h i l e n o o c h i l e n a c o n t r a j e r e m a t r i m o n i o e n pas e x t r a n j e r o c o n t r a v i n i e n d o a lo dispuesto e n los artculos 4 , 5 , 6 y 7 de la p r e s e n t e ley, la c o n t r a v e n c i n p r o d u c i r e n C h i l e los m i s m o s e f e c t o s q u e si se h u b i e r e c o m e t i d o en C h i l e " . Es d e c i r , frente a la ley c h i l e n a el c h i l e n o q u e d a sujeto a los i m p e d i m e n t o s , p r o h i b i c i o n e s para c o n t r a e r m a t r i m o n i o , a u n q u e lo c o n t r a i g a e n el e x t r a n j e r o .
a 2 a a a a

El art. 15 del Cdigo Civil se refiere en segundo trmino a la capacidad de las personas. L a capacidad del c h i l e n o en el extranjero queda sujeta a la ley chilena, pero slo en cuanto vaya a ejecutar un acto que haya de t e n e r efecto en Chile. Si los efectos del acto se p r o d u c e n tambin en el extranjero el c h i l e n o n o tiene por qu ceirse a las disposiciones chilenas que regulan su capacidad. Cabe repetir aqu que los efectos del acto sern las obligaciones y derechos que ( i c e . Podemos preguntarnos si la disposicin se refiere slo a los actos que se ejecuten precisamente para tener e l e c t o en Chile, es

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DERECHO CIVIL. PAREE GENERAL

decir, los actos que necesariamente deban tener efecto e n el pas, o se refiere tambin a los actos que ocasionalmente puedan tener efecto en Chile. Nos inclinamos por el criterio de que slo los actos que necesariamente deban tener efecto en Chile estn cubiertos por el precepto. Ello p o r la expresin "que hayan" utilizada en el artculo; al mismo tiempo, porque n o se puede exigir a las personas que anticipen situaciones eventuales imprevisibles de sus actos y, finalmente, p o r q u e se i m p o n e una interpretacin restrictiva de una disposicin d o b l e m e n t e excepcional.

- Leyes relativas a los actos 72. Para q u e se p r o d u z c a un c o n f l i c t o de legislacin en m a t e r i a de actos es n e c e s a r i o q u e el a c t o se c e l e b r e e n un pas y p r o d u z c a e f e c t o s e n o t r o . Para la ley c h i l e n a el p r o b l e m a es el relativo al a c t o c e l e b r a d o e n el e x t r a n j e r o y q u e p r o d u c e efectos en C h i l e . A este respecto d e b e m o s distinguir entre los requisitos externos o solemnidades del acto, sus requisitos internos y sus efectos. Al analizar estos tres aspectos repetiremos en parte algunos de los principios que ya h e m o s sealado.

- Requisitos

externos

Los requisitos externos, de acuerdo con el principio locus regit actum, se rigen por la ley del pas en que el acto se ha realizado. El art. 17 del Cdigo Civil dice al respecto que la forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados, aclarando ms adelante que la forma se refiere a las solemnidades externas. El mismo principio establecen el inc. 2 del art. 16 del Cdigo Civil al dar valor en Chile a los contratos otorgados vlidamente en pas extrao; el art. 1027 del Cdigo Civil, que da valor en Chile a los testamentos escritos otorgados en el extranjero si sus solemnidades se han conformado a la ley del pas en que se otorgaron; y el art. 15 inc. I de la Ley de Matrimonio Civil que ya h e m o s citado, que da valor en Chile al matrimonio celebrado en el extranjero en conformidad a la ley del pas en que se contrajo. Se ha dicho que el art. 17 se refiere solamente a los instrumentos pblicos, pero el principio locus regit actum se aplica tambin a los instrumentos privados por la disposicin general del inciso 2 del art. 16.
B a a

LA NORMA JURDICA I)E DERECHO PRIVADO

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La autenticidad del instrumento pblico otorgado en el extranjero, es decir, el h e c h o de h a b e r sido otorgado realmente por las personas que aparecen suscribindolo y el h e c h o de que las solemnidades se hayan ajustado a las leyes del pas en que se otorg, se probar en Chile de acuerdo c o n las normas establecidas en el art. 3 4 5 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil (art. 17 del Cdigo Civil). Cabe sealar que la regla locus regit actum no es obligatoria. Los chilenos p u e d e n en el extranjero, si lo desean, sujetarse para realizar determinados actos a la ley chilena. En efecto, ciertos funcionarios diplomticos y consulares chilenos tienen atribuciones para actuar c o m o Ministros de Fe. Al realizar un acto de otorgar un instrumento en el extranjero ante tales funcionarios se simplifica e n o r m e m e n t e la prueba de la autenticidad del mismo, ya que se evitan los largos y costosos trmites de legalizacin en el extranjero. Puede sealarse c o m o una e x c e p c i n a lo preceptuado en el art. 17, el art. 18 del Cdigo Civil que dispone que: "En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos pblicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrn las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas en el pas en que hubieren sido otorgadas". U n o de los efectos de un instrumento es la prueba o perfeccionamiento del acto o contrato de que da constancia; si la ley chilena exige a este respecto que se otorgue un instrumento pblico, n o tiene valor la escritura privada otorgada en el extranjero, aunque tenga pleno valor en el pas en que se otorg. Cabe sealar que el art. 16 n o se refiere slo a las pruebas judiciales, sino a todos los casos en que la ley chilena exige el otorgamiento de un instrumento pblico. Es concordante en esta materia con lo dispuesto en el art. 1701 del Cdigo Civil que establece que cuando la ley requiere c o m o solemnidad de un acto o contrato el instrumento pblico, su falta n o puede suplirse por otra prueba. Otra e x c e p c i n que podra sealarse al art. 17 est contenida en el art. 1027 del Cdigo Civil que slo r e c o n o c e validez a los testamentos otorgados en pas extranjero si ellos lo han sido por escrito. Los testamentos verbales otorgados en el extranjero no lienen validez en Chile, sin entrar a considerar su valor segn las leyes del pas en que se realizaron. Respecto a la hipoteca el artculo 2 4 1 1 del Cdigo Civil da validez a los contratos hipotecarios celebrados en el extranjero sobre bienes situados en Chile; pero, para dar hipoteca, exige que dichos contratos sean inscritos en el c o m p e t e n t e Registro.

82

DERECHO CEVTE. PARTE GENERAL

- Requisitos

internos

E n general, la ley del pas en que se otorg el acto rige sus requisitos internos, o sea, la capacidad y voluntad o consentimien to de los que lo otorgan, y el objeto y causa del acto. No hay a este respecto otra limitacin que la del art. 15 en cuanto a que la capacidad y estado de las personas que ejecutan el acto quedan sujetos a la ley chilena si dichas personas son chile nos.

- Efectos Los efectos del acto, es decir los derechos y obligaciones que de l emanan, quedan sujetos a la ley chilena. Dicha ley respeta las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlida m e n t e en el extranjero, p e r o si en cuanto a los efectos del contra to hay contraposicin entre la ley chilena y la ley extranjera, pri m a la ley chilena de acuerdo con el inciso final del artculo 16.

INTERPRETACIN DE LA LEY

Concepto

73. L a interpretacin de la ley consiste en fijar su verdadero sentido y alcance, pero adems incluye el conjunto de actividades indispensables para aplicar el d e r e c h o . E n realidad c o m p r e n d e dos elementos, u n o abstracto, que es la interpretacin propiamente tal, y radica en fijar el sentido de la ley, y u n o c o n c r e t o , que es la aplicacin, y significa adaptar la ley al h e c h o c o n c r e t o . E n la interpretacin judicial ambos procesos constituyen un todo unitario. L a ley es u n a formulacin general de situaciones pensadas c o m o posibles. E n la sentencia, o sea, en la individualizacin jurisdiccional del d e r e c h o , esta generalidad de la ley debe armonizarse c o n las caractersticas y circunstancias especficas del caso c o n c r e t o . L a n o r m a j u r d i c a debe tener idn tico sentido que la situacin real para que puedan recprocamen te ser puestas en correspondencia. Segn que la legislacin establezca o n o normas de interpreta cin sta se d e n o m i n a reglada o n o reglada. A diferencia del Cdigo Napolen, que no establece normas para la interpretacin de la ley, nuestro Cdigo Civil ha adoptado

LA NORMA JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

83

la interpretacin reglada y establece normas de interpretacin de la ley especialmente en los artculos 19 a 2 4 y en algunas otras disposiciones c o m o los artculos 3 , 4 , 11 y 13. Segn de quien e m a n e la interpretacin de la ley sta se divide en interpretacin por va de doctrina o privada e interpretacin por va de autoridad.
a a

Interpretacin

doctrinal

74. La interpretacin privada o por va de doctrina es la que realizan los jurisconsultos, los tratadistas, los abogados y otros. Esta interpretacin no tiene fuerza obligatoria. Constituye slo una opinin abonada cuya importancia d e p e n d e r del prestigio de la persona de quien e m a n a o de los fundamentos que se hagan valer. Los tratadistas y jurisconsultos han preconizado diversos mtodos en el anlisis e interpretacin judicial de la ley. 75. Los grandes comentaristas del Cdigo Napolen en el siglo X I X , Duranton, Aubry et Rau, D e m o l o m b e , T r o p l o n g , Laurent, formaron lo que se ha llamado la Escuela de la Exgesis en el D e r e c h o Civil. Esta doctrina tiene c o m o caractersticas el culto del texto de la ley; el predominio de la bsqueda de la intencin del legislador en la interpretacin del texto de la ley; el c o n c e p t o de la omnipotencia del legislador y de su infalibilidad, la ley es la nica fuente de las decisiones jurdicas; un respeto sacramental por las autoridades y los p r e c e d e n t e s . El aplicar un criterio e x e g t i c o impide toda evolucin y progreso del d e r e c h o a travs de la interpretacin j u r d i c a . Impide que ste, a travs de una interpretacin progresiva, pueda adaptarse a la evolucin y cambios del medio social y c o n d e n a al mundo actual a la aplicacin estricta de frmulas dictadas t o m a n d o en consideracin un estado social a veces anterior en siglos al mom e n t o presente. La reaccin fundamental contra la escuela tradicional o de la exgesis la determin la aparicin en 1 8 9 9 del tratado de Francois (cuy: Mtodo de interpretacin y fuentes en derecho privado positivo. Dio origen a lo que se ha llamado Escuela Cientfica o "teora de la libre investigacin cientfica" en materia de interpretacin.
24

|. IIONNKCASK, l.rrolr <lr l'i-.w^srn droil civil. Uoccard,

84

DERECHO C m L . PARTE GENERA!,

Esta doctrina preconiza un m t o d o libre para llegar n o slo a las fuentes formales de las reglas de d e r e c h o que son la costumb r e y la ley, sino a las fuentes reales de dichas normas. Estas fuentes reales estn constituidas por un e l e m e n t o racional que es la n o c i n del d e r e c h o y un e l e m e n t o experimental que es la aspiracin a la a r m o n a colectiva que existe en el m e d i o social. Segn ella la interpretacin p r o c e d e c u a n d o hay dudas sobre el sentido de la ley y del texto. E n ella se consideran el p r e c e p t o y el fin social de la ley, siempre que j u n t o al texto -fuente formal de la l e y - est la ciencia del d e r e c h o - f u e n t e real de la ley. Existen numerosas otras escuelas de interpretacin, entre las que m e r e c e citarse la Escuela Histrica del d e r e c h o desarrollada p o r Savigny. Puede sealarse tambin la Escuela del D e r e c h o L i b r e , elaborada por G e r m n Kantorowicz. Sostiene que frente al d e r e c h o estatal existe un d e r e c h o libre, que p u e d e n o n o coincidir; la j u r i s p r u d e n c i a n o p u e d e basarse exclusivamente en el d e r e c h o estatal y si la c i e n c i a del d e r e c h o posee fuerza creadora, la jurisprudencia n o ser n u n c a m e r a servidora de la ley. Se la h a criticado sealando que esta escuela destruye la certeza del d e r e c h o . L a D o c t r i n a T e l e o l g i c a i n i c i a d a p o r I h e r i n g b u s c a la fin a l i d a d de la ley ya q u e , s e g n l, el fin es el c r e a d o r de t o d o d e r e c h o . C o m o un d e s a r r o l l o de esta t e o r a p o d e m o s c o n s i d e r a r la j u r i s p r u d e n c i a de i n t e r e s e s de a c u e r d o c o n la c u a l el i n t r p r e t e d e b e d e c i d i r el c o n f l i c t o de i n t e r e s e s , dand o p r e e m i n e n c i a a los q u e h a n sido p r e f e r i d o s p o r el legislad o r . E s t o lleva a la j u r i s p r u d e n c i a de v a l o r i z a c i n d e i n t e r e ses, q u e p r o p i c i a n m u c h o s a u t o r e s .
25 26 2 7

Por ltimo, d e b e m o s sealar la T e o r a del D e r e c h o Puro formulada p o r Hans K e l s e n . Segn ella todo d e r e c h o deriva de la voluntad del Estado y n o hay ms d e r e c h o s que el d e r e c h o positivo. Los ideales j u r d i c o s p e r t e n e c e n a la moral, la religin o la metafsica, p e r o n o a la j u r i s p r u d e n c i a . El sistema j u r d i c o constituye una pirmide d o n d e las normas de m e n o r j e r a r q u a estn condicionadas p o r las de mayor valor hasta llegar a la Constitucin. C u a n d o p o r i n d e t e r m i n a c i n de la n o r m a o p o r n o existir u n a n i c a d e t e r m i n a c i n c o r r e c t a el j u e z d e b e optar, p u e d e ha28

2 3

2 6

F.K. SAVIGNY y otros, La escuela histrica del derecho. Surez, Madrid, 1908. GERMN KANTOROWICZ, La lucha por la ciencia del derecho. Losada,

1949.

RUDOLPH VON IHERING, El fin en el derecho. Traduccin de Adolfo Posada. Omega. Buenos Aires. 1960. HANS KELSEN, Teora Pura del Derecho. Universitaria, Buenos Aires, 1960.
2 8

2 7

I A NORMA JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

85

cerlo libremente dentro del margen de posibilidades que le brinda la ley, sin necesidad de recurrir a ningn criterio director.

Interpretacin

por va de

autoridad

76. Se ha dicho tradicionalmente que la interpretacin por va de autoridad e m a n a del legislador o del j u e z . Esto n o es exacto entre nosotros, pues existen diversos organismos autorizados legalmente para interpretar la ley. T e n e m o s as la Contralora General de la Repblica, la Superintendencia de Seguridad Social, el Servicio de Impuestos Internos, el Servicio Nacional de Aduanas, la Direccin General del Trabajo, etc. Estos organismos pueden interpretar leyes, no toda ley, sino aquellas que se refieren a las funciones que les estn e n c o m e n d a das. P o r otra parte, y dentro de la distincin que h a r e m o s ms adelante, su interpretacin tiene un carcter ms amplio que la interpretacin judicial, pues tiene una validez general ms all del caso especfico en que fue pronunciada.

Interpretacin
e

por el legislador

77. El art. 3 del Cdigo Civil dispone que: "Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un m o d o g e n e r a l m e n t e obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren". Esta n o r m a establece la primera gran diferencia entre la interpretacin legal y la interpretacin judicial; la legal tiene u n a fuerza obligatoria general, la segunda una fuerza relativa exclusivamente al litigio que ha sido resuelto. Desde otro punto de vista la interpretacin h e c h a por el legislador no est sujeta a reglamentacin alguna. A la inversa, la interpretacin judicial debe ceirse a las normas que establece el Cdigo Civil. Esta interpretacin se llama tambin autntica por provenir del mismo rgano que dict la n o r m a interpretativa. L o anterior no quiere decir que la interpretacin autntica est restringida slo a la ley; puede existir tambin una interpretacin autntica de la s c n l e n c i a (p. ej., el recurso de aclaracin) y aun del contralo, c o m o es el caso c o n t e m p l a d o en el inciso final del art. 1 5 6 4 del (Cdigo (Civil.

86

DERECHO CrVIL. PARTE GENERAL

78. La interpretacin la efecta el legislador p o r m e d i o de u n a ley, la ley interpretativa. Este carcter se c o n t r a p o n e al que informa el c o n t e n i d o de otras leyes: las leyes modificatorias. Lina ley es interpretativa de u n a anterior en la medida en que en esta ltima exista algo oscuro o confuso que requiera de acla racin o interpretacin; si nada existe en u n a ley que requiera de tal esclarecimiento, sino que simplemente la ley posterior modifi ca su texto, se est en presencia de una ley modificatoria que n o es interpretativa y, en c o n s e c u e n c i a , debe regir a partir de la fe cha de su p u b l i c a c i n . Resulta a veces difcil distinguir entre el carcter de ambos tipos de leyes. Algunas sentencias han sostenido que para que una ley se entienda interpretativa debe decirlo e x p r e s a m e n t e . No p a r e c e lo c o r r e c t o , ya que ser el c o n t e n i d o de la ley lo que determinar si d e b e entenderse interpretativa o modificatoria, sin necesidad de palabras sacramentales. A la inversa, n o servir que u n a ley se autocalifique de interpretativa si de su c o n t e n i d o n o se desprende ese c a r c t e r . El inciso 2 del art. 9 del Cdigo Civil dice que "...las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se e n t e n d e r n incorporadas en stas; pero n o afectarn en m a n e r a alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo in termedio". Por lo tanto, la ley interpretativa es n e c e s a r i a m e n t e retroacti va, ya que se e n t i e n d e incorporada a la ley interpretada. Esta r e t r o a c t i v i d a d i m p o n e l i m i t a c i o n e s a la i n t e r p r e t a c i n legal. La primera limitacin se desprende del propio texto legal citado. La ley interpretativa, a u n q u e se e n t i e n d a i n c o r p o r a d a a la ley interpretada, n o puede modificar los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio. La segunda dice relacin c o n el efecto retroactivo de las leyes interpretativas. El legislador puede dictar leyes retroactivas, pues n o lo afecta la prohibicin c o n t e n i d a en el artculo 9 del Cdigo Civil que, n o t e n i e n d o rango constitucional, es un m e r o c o n s e j o para el legisla dor. Sin e m b a r g o , esta retroactividad n o puede trasgredir las ga rantas constitucionales.
29 30 31 Q y

R. D . J . , t. 81, s. 5, p. 16 (cons. 6 ) . R. D. J t. 34, s. 1, p. 127. F. del M., N 86, p. 335. R. D. ]., t. 80, s. 5, p. 76. R. D.J., t. 57, s. 1, p. 65; t. 58, s. 1, p. 20; t. 59, s. 1, p. 114; t. 61, s. 1, p. 428; t. 80, s. 5, p. 90.
3 0 fi 31

2 9

[.A NORMA JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

87

En materia civil la principal limitacin la constituye el que una ley no puede trasgredir la garanta constitucional del d e r e c h o de propiedad c o n t e n i d a en el N" 2 4 del artculo 19 de la Constitucin. E n materia penal la limitacin proviene del N 3, inciso 7 , del artculo 19 de la Constitucin que establece que "ningn delito se castigar c o n otra p e n a que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a m e n o s que u n a nueva ley favorezca al afectado".
a a

Interpretacin

judicial

79. L a interpretacin judicial de la ley es la que realiza el J u e z en las causas sometidas a su c o n o c i m i e n t o . C o m o h e m o s indicado, el Cdigo Civil fija normas que regulan esta interpretacin. Ellas se aplican, c o m o lo sealaba el propio don Andrs Bello, a la interpretacin n o slo de los preceptos del Cdigo, sino a la de cualquiera ley, no importa su clasificacin o categora. T a m p o c o i m p o r t a p a r a su a p l i c a c i n cul sea el o r g a n i s m o distinto de los T r i b u n a l e s O r d i n a r i o s ( e x c e p t u a d o el legislad o r ) q u e r e a l i c e la i n t e r p r e t a c i n . E l l o n o slo p o r q u e d e b e existir u n a i n t e r p r e t a c i n c o n c o r d a n t e y u n i f o r m e de la ley sino t a m b i n p o r q u e e n m u c h a s o c a s i o n e s la i n t e r p r e t a c i n legal q u e realizan otros o r g a n i s m o s va a t e n e r u n a revisin judicial y n o sera l g i c o ni a c e p t a b l e q u e e n a m b a s instancias i m p e r a r a n c r i t e r i o s diferentes.

- Integracin

de la ley

80. Frente a un caso especfico el J u e z puede encontrarse en la situacin de que no exista una n o r m a precisa del o r d e n a m i e n t o positivo que resuelva la materia de que c o n o c e . En este supuesto ya no nos e n c o n t r a m o s frente a un p r o b l e m a de interpretacin, sino a u n o de integracin de la ley. Nuestro Cdigo Civil, a diferencia del proyecto de 1 8 5 3 , n o c o n t e m p l a esta situacin, pero ella est resuelta por otros preceptos legales. El inciso 2 del artculo 73 de la Constitucin y el inciso 2 del artculo 10 del Cdigo O r g n i c o de Tribunales establecen que: "Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su c o m p e t e n c i a , no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidos a su decisin". I'or su parle, el artculo 170 del Cdigo de Proceda

88

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

miento Civil que fija los requisitos de las sentencias dispone en su N 5 que ellas contendrn: "La e n u n c i a c i n de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, c o n arreglo a los cuales se p r o n u n c i a el fallo". Estas disposiciones establecen expresamente la facultad de integracin de los j u e c e s , los que deben fallar aun frente a una falta de ley (laguna legal). Los vacos p u e d e n existir en la ley, pero no en el d e r e c h o . Por ello se ha resuelto que cuando no hay ley aplicable al caso que se deba fallar, por mandato expreso de la ley, los tribunales d e b e n recurrir a la "equidad natural". Q u e tambin puede un juez, para solucionar los casos que no tienen u n a ley aplicable, apoyarse en las reglas de interpretacin de las leyes contenidas en el art. 2 4 del C. C , que le permite actuar del m o d o que ms conforme le parezca al espritu general de la legislacin y la equidad natural. Q u e sta no es otra cosa que una virtud a n e x a a la justicia, cuyo objeto es conferir a la voluntad el t e m p e r a m e n t o y deseo necesarios para i m p o n e r la justicia cuando la razn natural y los principios de la m o r a no se e n c u e n t r a n en la posibilidad de aplicar una ley escrita o consuetudinaria. L a equidad, pues, es el fundamento de la justicia.
a e 32

Se ha dicho c o r r i e n t e m e n t e que el J u e z frente a un vaco legal d e b e fallar por analoga ( c o n c e p t o que analizaremos ms adelante) . Esto no es e x a c t a m e n t e as. El Cdigo de Procedimiento Civil exige una razn de equidad para el fallo. La analoga y el espritu general de la legislacin a que se refiere el artculo 2 4 del Cdigo Civil, pueden slo servir al J u e z para establecer la razn de equidad que a su vez servir de fundamento al f a l l o .
33

- Finalidad

de la

interpretacin

8 1 . Los elementos que los artculos 19 a 2 4 del Cdigo Civil sealan al J u e z para realizar la interpretacin tienen una finalidad fundamental: buscar el sentido de la ley.
34

R . D.J., t. 8 1 , s. 5, p. 88 (cons. 32, 33 y 4 6 ) . Existen numerosos fallos que han procedido a la integracin de la ley en virtud de la equidad; as: Gaceta de los Tribunales (2" semestre, N 89, p. 411; R. D.J., t. 7, s. 2, p. 55; t. 28, s. 1, pp. 639 y 689; t. 34, s. 2. p. 28; t. 40, s. 1, p. 183; t. 48, s. 4, p. 70; t. 55, s. 2, p. 54, t. 68, s. 2, p. 65; t. 78, s. 5, p. 207; Fallos del Mes, N'-' 202, pp. 175 v 181. R. D. f., t. 79, s. 5, p. 202, cons. 16. R. D. J t. 56, s. 1, p. 207; t. 64, s. 1, p. 127; t. 65, s. 1, p. 208; t. 67, s. 1. p. 405; t. 79,'s. 5, p. 202, pg. 253; t. 82, s. 5, p. 36, cons. 19.
3:1 s ; u

, 2

LA NORMA JURDICA DE DERECHO PRIVADO

89

Este sentido es la correspondencia entre la generalidad de la ley y los antecedentes especficos del caso particular, que permitan dar a ste una solucin de justicia. Este "sentido de la ley", que los autores m o d e r n o s llaman "La naturaleza de la cosa", c o m o mediacin entre lajusticia normativa y l a j u s t i c i a objetiva, es u n a expresin usada consciente y reitera damente por el legislador. L a e n c o n t r a m o s en el inciso I del artculo 19, se repite en el inciso l del artculo 22 y en el inciso 2 del artculo 2 3 y la explica el prrafo antepenltimo del Mensaje. El inciso I del art. 19 del Cdigo dispone: "Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu". La gran influencia que entre nosotros tiene hasta hoy la escuela de la exgesis ha querido fundamentar en esta disposicin una primaca para la aplicacin de la ley, de acuerdo a su texto literal. Nada ms inexacto. La disposicin se refiere a la claridad de sentido de la ley y no a la claridad de su tenor literal. Este se aplicar slo y en el cuanto refleje ese sentido c l a r o . El punto de partida de toda interpretacin lo constituye, sin duda, el elemento literal, el tenor de la norma. Ello no significa que la labor interpretativa pueda reducirse a un anlisis gramatical que presenta, desde luego, problemas semnticos y sintcticos. El significado de las palabras no es constante. Hay palabras equvocas, o cuyo significado c o m n e ilustrado no coinciden, o cuyo significado vara o se desvirta por los usos lingsticos de la comunidad. Por otra parte, la sintaxis de las normas no es siempre correcta; ella depende adems de la tcnica del lenguaje usada por el legislador o por aquel de quien la n o r m a procede. Por otra parte, c o m o se trata aqu de fijar el sentido de una proposicin entera, el significado fijado individualmente a las palabras que la forman puede variar para que cuadre con el sentido general de la proposicin. Por ltimo, debe considerarse que la n o r m a es una proposicin general, fruto de experiencias pasadas o anticipo de situaciones imaginadas c o m o posibles, pero que rara vez coincidir totalmente con las caractersticas particulares del caso en conflicto
a 2 a a 35 36

R. D.J., t. 79, s. 5, p. 253. JOAQUN DUALDE, Una revolucin en la lgica del derecho. Bosch, 1933. EDUARDO GARCA MAYNEZ, Lgica del raciocinio jurdico. Fondo de Cultu ra Econmica, 1964. LUIS RECASENS SICLIES, Experiencia jurdica. Fondo de Cultura Econmi ca, 1971. EMILIO liETTl, iiler/iirltrJone delta Ifgge e degli aUi giuridici. Guiffre, 1927. LUIS D1EZ-1MCAZO, liileipielacion de la ley. Anuario de derecho civil. Madrid 1970.
:!t)

S5

90

DERECHO CIVTL. PARTE GENERAL

y con todas sus variantes especiales. Por otra parte, la n o r m a no es, por lo general, un texto simple y escueto, sino que, corrientemente, para o b t e n e r la n o r m a hay que coordinar textos diferentes. Si esto n o fuera as, n o habra j a m s discrepancias en la aplicacin de la ley. El que un t e n o r literal, gramaticalmente muy claro, n o refleje el sentido de la ley, p u e d e provenir de muy diversas circunstancias. Principalmente de la necesidad de buscar el sentido de la ley, disposicin general y previa frente a las circunstancias especficas de un caso particular y posterior. Otras veces, p o r q u e las relaciones reguladas han sobrepasado la disciplina de la n o r m a (as ha sucedido con el contrato de promesa que reglamenta el artculo 1 5 5 4 del Cdigo Civil). T a m b i n c u a n d o la lgica orgnica de una institucin obliga a a b a n d o n a r el claro t e n o r literal del precepto (tal es el caso de la formacin de la cuarta de mejoras frente al texto del inciso 2 del artculo 1 1 8 4 del Cdigo Civil). El que sea necesario determinar, en forma previa, si el sentido de la ley es claro, significa que siempre d e b e realizarse un proceso interpretativo. Sera imposible efectuar tal d e t e r m i n a c i n sin interpretar previamente la ley.

- Criterios de

interpretacin

82. Al interpretar la ley pueden en teora adoptarse dos criterios esenciales. U n o , que podramos llamar histrico o subjetivo, trata de reconstituir el pensamiento o voluntad del legislador. Otro, que se d e n o m i n a normativo u objetivo, sostiene que la ley tiene una significacin propia independiente del pensamiento de sus autores. T o d o s los autores m o d e r n o s sealan el e n g a o de un criterio subjetivo. En p r i m e r lugar p o r la imposibilidad de d e t e r m i n a r una voluntad subjetiva del legislador. E n segundo t r m i n o , porque si ello fuera posible, esa supuesta voluntad c a r e c e r a de sentido frente a la evolucin y a los cambios que e x p e r i m e n t a n en el tiempo las costumbres, las tcnicas y, en general, todo el m e d i o social. P o r ltimo, p o r q u e la ley es la voluntad del Estado y sta se manifiesta por la ley misma y n o p o r la opinin de los que participaron en su f o r m u l a c i n . '
3

EDUARDO GARCA MAYNEZ, op. cit. LUIS DIEZ-PICAZO, op. cit. GUSTAVO RADBRUCH, Introduccin a la filosofa del derecho. Fondo de Cultura Econmica. ( 3 ed.) F.C.E. Mxico. 1965. EDMUNDO MEZGER, Tratado de derecho penal. Rev. de D. privado. Madrid. 1959.
a

3 7

LA NORMA JURDICA DE DERECHO PRIVADO

91

Nuestro Cdigo es terminante a este respecto. El art. 19 en su inciso l se remite al sentido "de la ley"; en su inciso 2 se refiere a "su" intencin o espritu claramente manifestado "en ella misma"; el art. 22 habla de "el c o n t e x t o de la ley"; el art. 2 3 de su "genuino sentido". Por lo tanto, siempre se est refiriendo al sentido objetivo de la ley que d e b e buscarse en ella misma. Por otra parte, no hay disposicin alguna que permita interpretar la ley, buscando una supuesta voluntad del legislador. L a nica n o r m a que se refiere a la historia de la ley, el inc. 2 del art. 19, lo h a c e para buscar "su" intencin o espritu, es decir el sentido objetivo de la ley.
2 a a

- Elementos de

interpretacin

83. Para buscar el sentido de la ley, el Cdigo seala los elementos tradicionales de la interpretacin judicial: el gramatical, el histrico, el lgico, el sistemtico y, en el art. 2 4 , el espritu general de la legislacin y la equidad natural. L a o r d e n a c i n de estos elementos n o significa que ellos deban emplearse sucesiva y subsidiariamente; todos ellos d e b e n ser utilizados para fijar el sentido de la ley frente al caso especfico al cual debe aplicarse. Su c o n c u r r e n c i a permitir al j u e z llegar a la determinacin jurisdiccional del d e r e c h o . 84. El e l e m e n t o gramatical que se seala en el inc. I del art. 19 implica el anlisis de la semntica y de la sintaxis del precepto legal. Al efecto los artculos 20 y 21 dan diversas normas. E n primer trmino que las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y o b v i o . Durante m u c h o tiempo nuestros tribunales estimaron que este sentido natural deba encontrarse en el Diccionario de la Real Academia E s p a o l a ; hoy da, y considerando los cambios que e x p e r i m e n t a el lenguaje, se h a reaccionado frente a este criterio y se ha considerado que el sentido natural de u n a palabra o frase es el que se le atribuye en el medio que la e m p l e a . Es por lo dems el criterio del Cdigo que, en su artculo 5 1 , al referirse a la d e n o m i n a c i n de las medidas, dice que a falta de definicin legal se entendern "en el sentido general y popular, a menos de expresarse otra cosa".
38 39 40 a

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10

R. O. |., (. 80, s. 5, |>. R. I ) . j . , (. :S7, s. I , |>. 11 I; 1. 10, s. I , |). 10!), p. 281, p. '557; 1. 49, s. 1, p. 218. R. I ) . |., I. (0, s. 4, p. 211; i. <>('., s. I, p. 29; i. 7, s. I , p. 405.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

U n a segunda n o r m a es que a las palabras que el legislador haya definido e x p r e s a m e n t e para ciertas materias se les dar su significado legal. Esta indicacin n o es absoluta, p o r q u e a veces el propio Cdigo n o e m p l e a las palabras en su estricto sentido legal ("tradicin" en el inc. 2 del art. 2 1 7 4 ) , o el legislador en general las usa en un sentido distinto que su definicin. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan esa c i e n c i a o arte, a m e n o s que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.
2 41

85. El e l e m e n t o histrico se c o n t e m p l a en la parte final del inc. 2 del art. 19, que se refiere a la historia fidedigna del establecimiento de la ley. Esta historia fidedigna sirve para fijar "su" i n t e n c i n o espritu, es decir, los objetivos de la ley, y es slo un e l e m e n t o supletorio para fijar ese alcance de la ley que n o se halle claramente manifestado en ella misma. L a secuencia de la disposicin deja p l e n a m e n t e establecido que la historia fidedigna se utiliza para fijar la intencin o espritu intrnseco de la ley y n o una supuesta voluntad del legislador.
2

8 6 . El e l e m e n t o lgico consiste en la c o n c o r d a n c i a que d e b e existir entre las diversas partes de la ley, pues es natural que stas n o sean contradictorias y exista entre ellas u n a unidad conceptual y de c r i t e r i o . El e l e m e n t o lgico se e n c u e n t r a establecido en el inciso 2 del art. 19 y en el inc. I del art. 2 2 . El primero seala que las expresiones oscuras de la ley pueden interpretarse, buscando en ella misma su intencin o espritu. Es decir, es el c o n t e x t o de la ley el que servir para fijar el sentido de cada una de sus partes. Es conveniente destacar que el t r m i n o "expresin" que utiliza este artculo n o tiene el significado de "palabra", sino el discurso, de oracin con un c o n t e n i d o conceptual. El inciso l del art. 22 reafirma este c o n c e p t o al sealar que: "El c o n t e x t o de la ley servir para ilustrar el sentido de cada u n a de sus partes, de m a n e r a que haya entre todas ellas la debida c o r r e s p o n d e n c i a y armona". O sea, debe buscarse la concordancia entre las distintas partes de la ley, y esta c o n c o r d a n c i a debe ser c o n s e c u e n t e , es decir, armnica.
42 a a 2

41

12

R. D.J., t. 37, s. 1, p. 531. R. D. J . , t. 32, s. 1, p. 75; t. 61, s. 2, p. 24.

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87. En el e l e m e n t o sistemtico esta c o r r e s p o n d e n c i a de la legislacin se busca ms all de la propia ley interpretada, analizando, c o m o lo establece el inciso 2 del art. 22, otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. L a extensin del e l e m e n t o sistemtico p u e d e llevar al anlisis del espritu general de la legislacin, a que se refiere el art. 2 4 .
a

88. El Cdigo, en ltimo trmino, se refiere al espritu general de la legislacin y a la equidad natural. Aunque el art. 24, que los contempla, comienza con la frase: "En los casos a que n o pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes", ello n o significa que se trate slo de elementos supletorios de interpretacin. Ya h e m o s visto que el espritu general de la legislacin se e n c u e n t r a implcito en el e l e m e n t o sistemtico; ahora bien, la equidad natural n o puede estar ausente en ningn criterio de interpretacin. El fin de la aplicacin de la ley es h a c e r justicia y la equidad es la justicia referida a un caso c o n c r e t o . P o r lo tanto, lodo fallo y la interpretacin en que se fundamenta d e b e n ser justos y equitativos. La frase inicial del art. 24 a que nos hemos referido slo tiene el alcance de sealar que el j u e z n o est facultado para dictar una resolucin basada exclusivamente en la equidad, c o m o l subjetivamente la entienda. Ello significara una absoluta falta de seguridad jurdica. Por eso los dems elementos de interpretacin lo vinculan a la norma para seguridad del derecho, pero no lo liberan de considerar fundamentalmente la equidad al realizar la interpretacin. El j u e z d e b e buscar la solucin justa, la ms j u s t a entre todas las posibles.
43 44 45

89. L a disposicin del art. 4 que establece la aplicacin preferente de los Cdigos especiales y la del art. 1 3 que dispone que las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares, prevalecern sobre las disposiciones generales de la misma ley, sealan la aplicacin preferente de las disposiciones especiales.
a

9 0 . El art. 23 dispone que lo favorable u odioso de u n a disposicin n o se tomar en c u e n t a para ampliar o restringir su interpretacin.

1:1

R. D. )., i. 70, s. 1, |>. 39; t. 71, s. 5, p. 253. " R. 1). |., t. 70, s. 5, p. 253, cons. 28 y 29. BKNJAMIN CARI><>/.<), l'hr iialinr oj Ihc judicial proa-ss. Yak- Univ. Press,

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Q

Esta es una n o r m a general ya que, por ejemplo, el art. 4 del Cdigo Tributario dispone que sus normas slo se aplican a su interpretacin y aplicacin y a las dems disposiciones relativas a la tributacin fiscal interna, n o pudiendo aplicarse analgicamen te en otras materias. E n el c a m p o de la legislacin penal se h a estimado que ella es de aplicacin restrictiva, aunque n o existe ninguna n o r m a espec fica al efecto. E n materia de legislacin laboral se estima que la interpreta cin debe favorecer al dependiente, fundndose este criterio en el carcter tutelar que inviste la legislacin del trabajo. 9 1 . L o anterior nos lleva a la existencia de dos procedimien tos distintos de interpretacin: u n o extensivo, el otro restrictivo. El primero p u e d e realizarse aplicando a u n a situacin particu lar normas que fijan reglas generales, o deduciendo u n a n o r m a generalizada de los ejemplos n o taxativos que c o n t i e n e n algunas disposiciones. Igualmente puede utilizarse la analoga. El argumento analgico (o a simili) supone una similitud en las situaciones, tanto para las circunstancias de h e c h o c o m o para el fin jurdico a realizarse; de acuerdo con l los h e c h o s que tienen igual valor jurdico implican las mismas consecuencias jurdicas. Se puede emplear la analoga c o m o e l e m e n t o de interpreta cin cuando el alcance j u r d i c o de una n o r m a lo determinamos por el sentido de otras que regulan una situacin j u r d i c a seme jante. Se e m p l e a c o m o base de integracin cuando se traspone u n a solucin j u r d i c a a una hiptesis semejante que no se encuen tra cubierta por la ley. En este ltimo caso puede servir de base a la razn de equidad en que se fundar la sentencia. 92. La interpretacin restrictiva significa, por el contrario, que el precepto n o puede aplicarse extensivamente ni servir de base para una interpretacin analgica. L a interpretacin estricta y / o restrictiva, que se funda en mo tivos lgicos o e n el respeto a los derechos individuales, se aplica a u n a gran variedad de preceptos. E n primer trmino son de interpretacin restrictiva las leyes penales, d e b i e n d o hacerse presente que la jurisprudencia ha dado el carcter de pena a las sanciones en general, ms all del c a m p o estrictamente penal. D e n t r o de este c o n c e p t o se h a estimado en forma reiterada que las leyes tributarias n o permiten u n a interpretacin extensiva. Se ha fallado igualmente que son de interpretacin estricta las leyes de e x c e p c i n , los preceptos prohibitivos, los que establecen

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incapacidades y prohibiciones, las leyes delegatorias, las que confieren un beneficio, las que limitan el d e r e c h o de propiedad, etc. 9 3 . Fuera de la analoga existen diversos aforismos o reglas prcticas que, en realidad, n o son sino formas que toman la argum e n t a c i n o la lgica jurdicas. Entre ellos p o d e m o s sealar el argumento ab auctoritate, que consiste en invocar la opinin favorable de los tratadistas o de la jurisprudencia. El argumento a genrale sensu, que supone que donde la ley n o distingue n o es lcito al intrprete distinguir. Los argumentos a fortiori, que en realidad son dos. A maiore ad minus, o sea, quien puede lo ms, puede lo menos; y a maiore ad maius, que implica que a quien le est prohibido lo m e n o s con mayor razn le est prohibido lo ms. Por ltimo, el a r g u m e n t o a contrario sensu, c o n el que se sostiene que incluida una cosa se e n t i e n d e n excluidas las dems.

- La lgica, y el razonamiento

jurdicos

9 4 . Aunque las reglas prcticas que h e m o s sealado son llamadas operaciones lgicas y son de uso frecuente, ellas n o constituyen por s solas u n a interpretacin lgica de la ley, ya que la lgica i m p o n e un e s q u e m a muy preciso en toda la operacin intelectual.
45

La lgica formal distingue dos modos de razonamiento: el razonamiento deductivo y el razonamiento inductivo. Conviene sealar que toda la razn humana est dominada por un principio fundamental: el acuerdo del pensamiento consigo mismo, que se descompone en dos: el principio de la identidad y el principio de la contradiccin. Estos constituyen los principios lgicos. El principio de la identidad implica la necesidad de que cada cosa sea idntica a s misma; todo sujeto es su propio predicado. Se expresa abstractamente en la forma ms simple: A es A. El principio de la contradiccin establece que dos proposiciones de las cuales una niega lo que otra afirma, no pueden ser ambas verdaderas. Es decir, no se puede a la vez afirmar y negar lo mismo. "A" no puede ser a la vez "A" y "no A". El razonamiento deductivo consiste en pasar de una proposicin conocida a una desconocida, yendo de una proposicin general a una particular. Esto se efecta a travs del silogismo, que consiste en una reunin de tres proposiciones, de tal manera que de las dos primeras resulta necesariamente la lerccra. Podemos expresarlo diciendo: Si lodo M es P (primera proposicin) y si lodo S es M (segunda proposicin), luego lodo S es P (conclusin). En el

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Es indudable que el juez n o puede d e t e r m i n a r la interpretacin de la ley arbitrariamente, p o r un m e r o capricho, sino que tiene que ceirse a ciertos procesos de razonamiento de los cuales e m a n a su decisin y que, al mismo tiempo, la justifican. Durante m u c h o tiempo se estim que la lgica pura, el razon a m i e n t o deductivo, era el m t o d o de la ciencia j u r d i c a . D e n t r o de este razonamiento la n o r m a j u r d i c a era la primera proposicin, el caso c o n c r e t o la segunda proposicin y de su puesta en c o r r e s p o n d e n c i a e m a n a b a la conclusin que constitua la decisin del caso. L a sencillez de esta solucin es engaosa, p o r q u e la aplicacin del razonamiento deductivo puro resulta casi imposible. Para que este razonamiento tenga valor es indispensable que la verdad de las premisas sea absoluta, que haya sido constatada cientficamente; es tambin necesario que el proceso de razonamiento se desarrolle estrictamente de acuerdo a los c n o n e s del silogismo. A h o r a bien, el j u e z al escoger y fijar el alcance de la n o r m a , que constituira la primera proposicin, n o est estableciendo una verdad absoluta, apodctica, sino que est sealando u n a normativa y un sentido de sta que le parecen los ms verosmiles y aceptables. Igualmente al fijar la segunda proposicin t a m p o c o ha sealado una verdad absoluta, porque al analizar el caso, al separar sus aspectos atinentes de aquellos que n o lo son, al d e t e r m i n a r los e l e m e n t o s que considera probados de los que n o lo estn, al interpretarlo, al valorarlo j u r d i c a m e n t e , h a realizado una serie de apreciaciones personales y subjetivas, n o una constatacin cientfica de una realidad indiscutible. De lo anterior resulta que el razonamiento lgico formal ser difcilmente aplicable en la interpretacin y aplicacin de la ley.

silogismo encontramos tambin tres trminos: uno general, que es el atributo de la conclusin (P en el ejemplo propuesto), un trmino particular, que es el sujeto de la conclusin (S en el ejemplo) y un trmino intermedio que rene los dos trminos anteriores (M en el ejemplo). El silogismo es urra unin lgica que slo garantiza la relacin de la conclusin con las premisas, pero no la verdad intrnseca de las proposiciones. Aristteles sealaba que en el silogismo la primera proposicin deba ser apodctica, es decir, evidente por s misma. El mtodo inductivo, a la inversa del deductivo, va de lo particular a lo general. Consiste en deducir de un nmero de experiencias particulares una ley general. Este razonamiento descansa en el principio que las mismas causas (en las mismas circunstancias) producen los mismos efectos. Es lo que se denomina el principio de la causalidad.

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9 5 . L o expuesto nos lleva a que, en materia j u r d i c a , va a ser necesario utilizar otra clase de razonamientos, no ya lgicos sino extralgicos (lo que n o quiere decir ilgicos). Estos argumentos extralgicos p u e d e n ser dialcticos o retrico-argumentativos. E n el argumento dialctico se sigue el mismo canon lgico del razonamiento deductivo, p e r o en este caso las premisas no constituyen u n a verdad absoluta; el juez las establece o el abogado las invoca, porque parecen ser las ms verosmiles o porque tienen una general aceptacin. El uso de los razonamientos extralgicos se justifica y se impone, porque en el d e r e c h o no se busca determinar u n a verdad absoluta, sino que se trata de e n c o n t r a r una solucin de justicia. El abogado procura c o n v e n c e r al j u e z , el j u e z trata de que su sentencia, proveyendo una decisin de justicia, sea recibida con general asentimiento por la comunidad. D e n t r o del razonamiento dialctico tiene especial importancia hoy el m t o d o tpico desarrollado por el jurista alemn T e o doro Viehwig en su obra Tpico y Jurisprudencia. En realidad no se trata de una idea original, sino de h a c e r nuevamente vigente un mtodo de pensamiento que expresaron Aristteles y Cicern. C o m o en el razonamiento dialctico las proposiciones n o son verdades absolutas sino solamente probables y g e n e r a l m e n t e aceptadas, pueden utilizarse en l tpicos, o sea, puntos de vista preestablecidos que van a servir de base al razonamiento. El razonamiento retrico-argumentativo trata, a travs de un m t o d o persuasivo, de lograr u n a conviccin o la aceptacin de una tesis. Se aparta del m t o d o dialctico porque, o bien las premisas n o tienen aceptacin general, o bien la argumentacin n o sigue los c n o n e s de la lgica formal. E n l se desarrolla una serie de razonamientos para combatir o apoyar u n a tesis, es decir, que critican o justifican u n a decisin. El profesor italiano Giuliani, que en sus obras ha estudiado la lgica j u r d i c a c o m o u n a teora de la controversia, y el profesor belga Perelman, en su Tratado de la Argumentacin, han analizado y renovado el m t o d o argumentativo. En este sistema n o se trata ya de demostrar la razn lgica de una solucin sino que se utilizan otras bases: "es ms justo", "es ms conveniente", "est ms de acuerdo c o n otras soluciones simi47

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lares", etc. Son estos fundamentos los que caracterizan al razonam i e n t o re t rico-ar gu m e n tativo. 9 6 . Pero con cualquier sistema de razonamiento el j u e z d e b e adaptar c o n t i n u a m e n t e el o r d e n a m i e n t o j u r d i c o , ya sea porque el cuerpo social est en continua evolucin, ya sea porque el propio o r d e n a m i e n t o vara a travs de las renovaciones y cambios que aporta la nueva legislacin. El j u e z p u e d e al efecto recurrir a diversos modos de actuar, a distintos sistemas de operacin. Los que preconizan un criterio subjetivo y tratan de desentraar una supuesta voluntad del legislador adoptan una "jurisprudencia historicista". E n ella se trata, a travs del anlisis de documentos, del estudio de los trabajos de preparacin, de las exposiciones de motivos, de las circunstancias que existan al dictarse la ley, de reconstituir la presunta voluntad real de un legislador histrico. Ya h e m o s sealado los inconvenientes de este criterio subjetivista. La dificultad de determinar la voluntad del legislador. El h e c h o de que respecto de las normas antiguas mantenidas en vigor, la voluntad del originario legislador pierde toda relevancia. El que hace imposible que el o r d e n a m i e n t o j u r d i c o pueda adaptarse a nuevas situaciones que el legislador histrico n o c o n o c i ni pudo prever. Por eso se h a impuesto la interpretacin objetiva de la ley. L a ley una vez promulgada se separa de su autor y alcanza una existencia objetiva. El texto de la ley y el sentido que de l puede desprenderse es lo n i c o que tiene valor. Las expectativas, los propsitos, las representaciones mentales del legislador n o tienen valor preceptivo. La ley es la voluntad del Estado, y esta voluntad se e n c u e n t r a slo en la ley. Esto impide la obsolescencia de la ley, ya que ella puede adaptarse a los cambios y a las nuevas situaciones sociales. Adems se c u m p l e una misin esencial de justicia, pues permite que la ley se aplique a sus destinatarios, los subditos, n o c o n un sentido histrico, sino con un sentido actual que es el que a ellos les suscita y al cual adaptan su conducta. D e n t r o del criterio objetivo se ha utilizado un sistema de interpretacin d e n o m i n a d o "jurisprudencia de conceptos". Este mtodo presupone la existencia de un sistema j u r d i c o dentro del cual las normas se c o n e c t a n entre s, c o m o una gran pirmide en que, a partir de un principio c o m n , las normas derivan unas de otras y c o n d i c i o n a n las siguientes, es decir, supone correlacin y coherencia.

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La idea de un "sistema" entre nosotros es insostenible. Aunque nuestro sistema j u r d i c o es completo, ya que en defecto de n o r m a existe la integracin de la ley, dista m u c h o de ser coherente. L a c o h e r e n c i a significa que n o exista contradiccin entre la normas, ni en los principios axiolgicos o de valorizacin que las informan, ni entre los fines o valores que persiguen o protegen. Nuestra frondosa legislacin, inspirada por principios contradictorios y que a travs de los aos h a perseguido fines muy diversos, no constituye en absoluto un sistema c o h e r e n t e de d e r e c h o . Se h a r e p r o c h a d o adems a la jurisprudencia de conceptos su carcter abstracto y n o cumplir la funcin esencial, que es la de dar soluciones reales y prcticas a los problemas vitales. Ante ella se desarroll la "jurisprudencia de intereses", cuyo origen p u e d e remontarse a V o n Ihering. L a ley es una resultante de expresin de intereses y los conflictos j u r d i c o s son conflictos de intereses. El intrprete no debe tratar de h a c e r deducciones lgicas sino decidir el conflicto a favor de aquellos intereses que han sido preferidos por el legislador. En un paso ms h a nacido la "jurisprudencia de valores", que ms que los intereses mismos considera los j u i c i o s de valor que los intereses suscitan. L o anterior nos lleva al p r o b l e m a de saber qu juicios de valor se aplican. Si son los del legislador, caemos de nuevo en los inconvenientes de la interpretacin subjetiva; si los del intrprete, nos enfrentaramos c o n una interpretacin libre y la consiguiente falta de seguridad jurdica; por ltimo, p u e d e n ser los juicios de valor que actan, son admitidos y generales a la comunidad o grupo h u m a n o en que el conflicto se suscita. Se ha tratado, partiendo de la legislacin, de establecer categoras de intereses y su prelacin, pero casi siempre se llega al punto en que c o n c u r r e n intereses de igual grado y e n t o n c e s los criterios de preferencia se h a c e n casi imposibles.

L A COSTUMBRE - La costumbre como fuente de derecho 97. L a costumbre constituye tambin una fuente formal del derecho. En el fondo la costumbre es anterior y determina el origen de la ley. La norma jurdica no nace c o m o un producto de creacin espontnea y arbitraria, sino que recoge un uso consuetudinario social, 1111 i i o i m c m e n l c aceptado, que determina que ciertas sita-

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d o n e s o conflictos deben ser abordados o resueltos en determinada forma. La ley n o hace sino r e c o g e r esta costumbre y darle fijeza, claridad y fuerza obligatoria. El diccionario, en las definiciones de costumbre, distingue e n t r e hbito, y uso y prctica q u e ha adquirido fuerza de ley. Pueden, pues, existir hbitos o usos que n o constituyen costumbre dentro del c o n c e p t o en que la estamos analizando. As los hbitos de cortesa, los usos sociales, los usos del trfico a que se refiere el Cdigo alemn. Qu requisitos necesita la costumbre para tener j u r d i c a m e n te el carcter de tal? G e n e r a l m e n t e se h a estimado que d e b e tratarse: a) de un uso social de carcter general (dentro de un mbito d e t e r m i n a d o ) ; b ) que tenga el carcter de uniforme; c ) que sea constante; d) que tenga una cierta duracin en el tiempo; e ) que tenga un substrato j u r d i c o . S e e n t i e n d e por esto ltimo, n o que se tenga el deseo de crear a travs del c o m p o r t a m i e n t o normas j u r d i c a s o de contribuir a su creacin; basta la i n t e n c i n o voluntad de obrar j u r d i c a m e n t e . De lo anterior resulta e n t o n c e s que en la costumbre intervendran elementos objetivos, la realizacin durante un espacio de tiempo de actos uniformes y constantes en un territorio determinado, y elementos subjetivos, la conviccin de o b r a r j u r d i c a m e n te y la aceptacin de este c o m p o r t a m i e n t o por la comunidad. Nuestro Cdigo Civil, a u n q u e se refiera a la costumbre, n o la define ni seala sus caractersticas. El Cdigo de C o m e r c i o , en c a m b i o , en su artculo 4 dice que las costumbres mercantiles son tales "cuando los h e c h o s que las constituyen son uniformes, pblicos, g e n e r a l m e n t e ejecutados en la Repblica o en u n a determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de c o m e r c i o " . L a costumbre se diferencia de la ley en primer t r m i n o en cuanto a su origen. La costumbre e m a n a de los usos del c u e r p o social, la ley requiere un acto de legislacin. A la inversa, mientras la ley para que pierda su eficacia necesita ser derogada, la costumbre puede perderla porque desaparece cualquiera de los elementos que la constituyen. La ley rige en el acto; en c a m b i o , la costumbre necesita la reiteracin de los actos que la c o n f o r m a n en un largo espacio de tiempo. 9 8 . En la clasificacin de la costumbre se h a distinguido entre costumbre c o n f o r m e a la ley, costumbre fuera de la ley y costumbre contra la ley. L a costumbre segn la ley consiste en maneras uniformes de interpretar y aplicar la ley. C u a n d o esta costumbre e m a n a de las

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sentencias de los Tribunales de Justicia, nos e n c o n t r a m o s frente a una costumbre jurisprudencial, cuyos alcances analizaremos separadamente. La costumbre fuera de la ley c o m p l e m e n t a el d e r e c h o escrito. Se aplica cuando la ley se remite a ella o cuando pasa a formar parte del c o n t e n i d o de los contratos y, por lo tanto, de la ley del contrato. La costumbre contra la ley es la que deja sin aplicacin o infringe un p r e c e p t o legal. El primer caso constituye lo que se llama desuso de la n o r m a . Ya h e m o s sealado que el desuso no hace perder su vigencia y validez a un p r e c e p t o legal, para lo cual es necesario un acto derogatorio. El segundo supuesto no significa slo un desuso, sino adems u n a infraccin del precepto legal; (;lla lleva aparejada la sancin que corresponde a dicha infraccin. La costumbre puede clasificarse tambin en cuanto al territorio en que impera. As, en el Cdigo Civil los artculos 1 9 3 8 y 1944, por ejemplo, se refieren a la costumbre del pas; el artculo 1 9 8 6 a la costumbre del departamento. El artculo 4 del Cdigo de C o m e r c i o , ya citado, habla de los actos ejecutados en la Repblica o en u n a determinada localidad.
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- Valor de la costumbre 9 9 . El artculo 2 del Cdigo Civil dispone que: "La costumbre n o constituye d e r e c h o sino en los casos en que la ley se remite a ella". El Cdigo no se refiere a la costumbre, sino en materias de escasa importancia, lo que ha h e c h o decir que la costumbre no liene prcticamente aplicacin en materia civil. Entre esas disposiciones podemos sealar los artculos 6 0 8 , 1 1 9 8 inc. final, 1 9 3 8 , 1 9 4 0 , 1 9 4 4 , 1 9 5 1 , 1 9 5 4 , 1 9 8 6 y 2 1 1 7 inc. 2 . Pero existe u n a disposicin que ampla en m u c h o el mbito de aplicacin de la costumbre en materia civil. El artculo 1 5 4 6 del Cdigo Civil dispone: "Los contratos d e b e n ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella". Por lo tanto, por expresa disposicin de la ley, la costumbre pasa a formar parle del c o n t e n i d o de los contratos y a constituir un e l e m e n t o de lo que se ha d e n o m i n a d o la ley del contrato. E n electo, el artculo 1545 del Cdigo Civil dice que lodo contrato
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legalmente c e l e b r a d o es u n a ley para los contratantes. Conviene sealar que n o es necesaria ninguna declaracin de los contratantes para que las costumbres en vigencia a la p o c a de celebrarlo pasen a formar parte de l; t a m p o c o es necesario que tengan c o n c i e n c i a de que dichas costumbres existen: ellas se incorporan al contrato por el solo ministerio de la ley. Ello se refuerza c o n las normas que fija el Cdigo en la interpretacin de los contratos. As el artculo 1 5 6 3 en su inciso 2 dice que: "Las clusulas de uso c o m n se presumen a u n q u e n o se expresen". Constituyendo los contratos u n a de las fuentes ms abundantes y dinmicas de la actividad j u r d i c a , la c o s t u m b r e , q u e f o r m a parte de su c o n t e n i d o , lejos de n o t e n e r n i n g u n a importancia, pasa a t e n e r u n a i m p o r t a n c i a c o n s i d e r a b l e , n o slo en materia civil sino en todas las disciplinas de d e r e c h o privado o p b l i c o en que se apliquen subsidiariamente las disposiciones del Cdigo Civil. E n materia mercantil, el Cdigo de C o m e r c i o dice en forma expresa en su artculo 4 , que: "Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley". Mientras el Cdigo Civil n o establece normas especiales para la p r u e b a de la costumbre, y siendo sta un h e c h o , p u e d e acreditarse c o n cualquier medio de prueba, el Cdigo de C o m e r c i o fija normas especiales al efecto. As el artculo 5 dispone: "No constando a los juzgados de c o m e r c i o que c o n o c e n de una cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de estos medios: I Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, asever a n d o la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas c o n f o r m e a ella; 2 P o r tres escrituras pblicas anteriores a los h e c h o s que motivan el j u i c i o en que debe o b r a r la prueba". Conviene destacar que esta prueba es necesaria solamente cuando la costumbre n o consta a los juzgados de c o m e r c i o . P o r lo tanto, si el tribunal estima que la costumbre le consta por ser sta, p o r ejemplo, pblica y notoria, podr aplicarla sin necesidad de p r u e b a especfica. El artculo 6 del Cdigo de C o m e r c i o seala adems que: "Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del c o m e r c i o y para interpretar los actos o convenciones mercantiles". E n materia penal la costumbre n o tiene ningn valor. T a n t o por disposicin constitucional c o m o por lo establecido en el Cdigo Penal, en este mbito se aplica el principio de la legalidad. No
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hay p e n a sin ley, ms an, sin ley anterior al h e c h o delictivo. L o anterior se aplica tanto al punto de determinar si un h e c h o cualquiera constituye o n o delito, c o m o para, en caso afirmativo, establecer la p e n a que debe aplicrsele.

- La costumbre

jurisprudencial
S a

100. El inciso 2 del artculo 3 del Cdigo Civil dispone: "Las sentencias judiciales n o tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren". No obstante lo anterior, si los tribunales fallan determinadas materias de u n a m a n e r a uniforme se produce lo que se llama "jurisprudencia uniforme" sobre esa materia. S o b r e todo si e m a n a de la Corte Suprema, que mediante la casacin en el fondo unifica la jurisprudencia, se produce un a n t e c e d e n t e muy fuerte en favor de una forma constante de interpretar y aplicar la ley. La Corte S u p r e m a tiene, por disposicin constitucional, la superintendencia directiva de todos los tribunales de la Repblica. Aunque los tribunales inferiores n o estn obligados a ajustarse a una determinada interpretacin de la ley realizada por la Corte Suprema, una razn de subordinacin hace que por lo general se acate el criterio del ms alto tribunal. P o r otra parte, un recurso corriente de los abogados en los alegatos y escritos es apoyar la tesis expuesta, sealando una jurisprudencia favorable a la pretensin, especialmente si ella e m a n a de la Corte Suprema. L o anterior n o significa que el ms alto tribunal m a n t e n g a siempre un criterio invariable en la interpretacin de la ley. En algunas o c a s i o n e s , p o r q u e n o se e s t i m a b a satisfactoria la s o l u c i n dada c o n a n t e r i o r i d a d en algn caso de difcil i n t e r p r e t a c i n y a p l i c a c i n l e g a l . P u e d e s e a l a r s e al e f e c t o el d e t e r m i n a r la s a n c i n q u e a c a r r e a el n o realizar las i n s c r i p c i o nes q u e e s t a b l e c e el a r t c u l o 6 8 8 del C d i g o Civil. L a C o r t e S u p r e m a , e n t r e 1 9 0 5 y 1 9 1 2 , d i c t c i n c o s e n t e n c i a s al r e s p e c to c o n c r i t e r i o s diversos; el riltimo c r i t e r i o a d o p t a d o es, sin e m b a r g o , c r i t i c a d o p o r la d o c t r i n a . En otros casos la evolucin de u n a institucin en el trfico jurdico determin adaptar los criterios a las realidades prcticas. As, al plazo que seala para el contrato de promesa el artculo 1554 del Cdigo Civil se le dio, durante m u c h o tiempo p o r la jurisprudencia, el carcter de extintivo. Los insolubles problemas prcticos que originaban este criterio determinaron un c a m b i o en la jurisprudencia que hoy estima que dicho plazo tiene el carcter de suspensivo.

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

En otras circunstancias el c a m b i o est determinado por el aparecimiento o agravacin de ciertos problemas y conflictos en el m e d i o social y la necesidad de adaptar la interpretacin de la ley para darles solucin. Por ejemplo, durante m u c h o s aos nuestros tribunales n o aceptaron la indemnizacin del dao moral; n o obstante, en un c a m b i o de criterio, a partir del a o 1922 se acept la indemnizacin del dao moral en la responsabilidad extracontractual, pero slo a partir de 1951 en la responsabilidad contractual. O t r o e j e m p l o lo e n c o n t r a m o s en la reajustabilidad de las obligaciones. Nuestros tribunales estimaban sin e x c e p c i n que nuestro Cdigo Civil estableca el sistema nominalista y que el reajuste de las obligaciones era i m p r o c e d e n t e . Sin e m b a r g o , la acelerada y gran inflacin que existi en el pas transform el p r o b l e m a del reajuste de las obligaciones para c o m p e n s a r la desvalorizacin m o n e t a r i a en una materia urgente, de gran impacto social y de profunda justicia. D e esta manera, a partir de una sentencia de la Corte de C o n c e p c i n de 1972, se ha ido aceptando paulatinamente la reajustabilidad. En primer trmino, en las indemnizaciones p o r causa de expropiacin, despus en el pago de indemnizaciones laborales, en las indemnizaciones emanadas de la responsabilidad extracontractual, igualmente en las provenientes de responsabilidad contractual. As, a c e l e r a d a m e n t e , se ha ido i m p o n i e n d o el criterio de que en las obligaciones se debe un valor y n o u n a cantidad de unidades monetarias. E n forma paralela se produjo parcialmente la reforma legal y el D e c r e t o N 4 5 5 de 1 9 7 4 d e r o g el artculo 2 1 9 9 del Cdigo Civil y estableci el reajuste de las obligaciones de crdito de dinero.
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En u n o u otro sentido, en forma siempre uniforme o a travs de una variacin de criterio que establece una nueva apariencia o prctica de interpretacin del sistema normativo, los tribunales van modificando o c r e a n d o una situacin de d e r e c h o muchas veces con grandes proyecciones en la vida del c u e r p o social. Desde que nuestra jurisprudencia acept que la fuerza probatoria de las inscripciones del Registro Civil se reglaba p o r las normas que regulan la prueba del estado civil y n o p o r las que determinan el valor probatorio de los instrumentos pblicos, fue posible plantear y o b t e n e r la declaracin de nulidad del m a t r i m o n i o basada en u n a prueba testimonial. Es difcil apreciar hoy el impacto que, sin un c a m b i o de legislacin, signific esta nueva jurisprudencia en nuestra organizacin social. P o r lo tanto, a u n q u e es fcil decir que la j u r i s p r u d e n c i a n o crea el d e r e c h o , que las sentencias n o tienen ms fuerza que la que les seala el artculo 3 del Cdigo Civil, es posible ver que en la prctica el p a n o r a m a real es muy diferente.

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1 0 1 . Es por lo a n t e r i o r m e n t e expuesto que los autores se han planteado muchas veces la interrogante de si la jurisprudencia es o no u n a fuente formal del d e r e c h o . Es necesario destacar aqu, en primer trmino, las diferencias que existen al respecto entre el sistema legal codificado y el sistema anglosajn del common law. En el d e r e c h o ingls, ya sea en el consuetudinario del common law, o en el de la Eqnity, que fue elaborado posteriormente, los precedentes judiciales tienen obligatoriedad j u r d i c a . En la prctica, en Gran B r e t a a los j u e c e s estn c o n t i n u a m e n t e estableciendo una nueva legislacin. Incluso el efecto prctico de la legislacin emanada del Parlamento (statute law) d e p e n d e de la m a n e r a en que los j u e c e s la interpreten. Los jueces, en materia de d e r e c h o , estn obligados por las resoluciones de cualquier tribunal superior y la Cmara de los Lores, que es el tribunal supremo, se e n c u e n t r a obligada por sus propias decisiones anteriores. En los sistemas codificados, la fuerza de la jurisprudencia vara de intensidad. E n Mxico los j u e c e s d e b e n acatar lo resuelto por el Tribunal Federal Superior quien, a su vez, slo puede variar su jurisprudencia mediante un quorum ms alto. En Francia, d o n d e no existe la sentencia de reemplazo, la Corte de Casacin puede hacer obligatorio su criterio al tribunal inferior a travs de una resolucin conjunta de las salas reunidas de la Corte, p e r o esta sentencia, por definitivo que sea su valor en la prctica, en teora es slo obligatoria en el caso en que se ha dictado. Entre nosotros el alcance de la disposicin del artculo 3 del Cdigo Civil es que un tribunal no est j a m s ligado por las decisiones que haya podido adoptar p r e c e d e n t e m e n t e ; puede siempre cambiar de o p i n i n . Igualmente ningn tribunal est obligado a respetar la jurisprudencia de un tribunal superior. No obstante ya h e m o s destacado la importancia y peso que tiene en la prctica, para los tribunales inferiores, u n a jurisprudencia e m a n a d a de la Corte Suprema.
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102. Podemos entonces concluir que la jurisprudencia no podr constituir en teora una fuente formal del d e r e c h o , porque ella slo tendr valor general en cuanto los tribunales libremente decidan ajusfar su criterio en determinadas materias a la jurisprudencia establecida.

Vanse al electo semencias (le la Kxcma. Corte Suprema absolutamente contradictorias sobre la misma malcra. Dos de la misma sala y fecha: R. D. (., I. 78, s. 5, pags. 207 v 22 i. gil.lmenle i. 70. s. f>, pgs. 81 y 202.

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Pero, aunque la sentencia n o tiene la facultad de formular el d e r e c h o en forma general, s lo establece en el caso particular que ella resuelve. Basta al efecto considerar la diferencia entre la interpretacin legal que efecte el j u e z y la que realice un jurista privado. L a diferencia no estar e n el c o n t e n i d o lgico; ambos estarn realizando una labor interpretativa, pero s en el carcter vinculante que el o r d e n a m i e n t o j u r d i c o r e c o n o c e a la sentencia y que niega el parecer privado del jurista. La sentencia judicial es vinculante n o p o r q u e al decidir la causa el tribunal la desee, sino p o r q u e las partes en la relacin procesal se han sujetado objetivamente a la c o m p e t e n c i a del rgano jurisdiccional, y porque ste, al p r o n u n c i a r la sentencia, excluye la posibilidad o relevancia de un j u i c i o distinto del que se ha formulado. Por lo tanto, para las partes, el d e r e c h o es aquel que el j u e z dictamina. C o m o ya lo h e m o s sealado, la n o r m a es casi siempre un criterio para m u c h o s casos posibles; no es la realidad del d e r e c h o sino u n a m e r a posibilidad; el d e r e c h o se realiza a travs de la decisin judicial; es ella la que constituye el d e r e c h o c o n c r e t o . De lo anterior resulta que si bien la jurisprudencia no es una fuente formal del d e r e c h o , en el sentido terico de la expresin, por su falta de generalidad y obligatoriedad, para el particular s lo es ya que su pretendido d e r e c h o , en caso de discusin, slo ser tal si el j u e z as lo r e c o n o c e .

- La sentencia

judicial

103. L o anterior nos lleva a analizar la sentencia judicial y sus efectos. Las resoluciones judiciales estn tratadas en el artculo 158 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil. De las distintas resoluciones nos estamos refiriendo a la sentencia definitiva que, segn la disposicin citada, es la que p o n e fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que h a sido objeto del j u i c i o . Ante todo d e b e m o s sealar que las sentencias e m a n a n generalmente del poder judicial. El artculo 73 de la Constitucin dice que la facultad de j u z g a r las causas civiles y criminales p e r t e n e c e exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Las sentencias deben c o n t e n e r los elementos que seala el artculo 170 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil, los que p o d e m o s dividir en tres grupos. El primero es la parte expositiva de la sentencia que c o n t i e n e la individualizacin de las partes y la enun-

I.A NORMA JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

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ciacin de las peticiones y acciones del d e m a n d a n t e y e x c e p c i o n e s y defensas del demandado. El segundo es la parte considerativa de la sentencia y c o n t i e n e las consideraciones de h e c h o o de d e r e c h o que le sirven de fundamento y la e n u n c i a c i n de las leyes o principios de equidad c o n arreglo a los cuales se pronuncia. El tercero es la parte resolutiva o dispositiva y c o n t i e n e la decisin del asunto controvertido. Para que en la prctica la sentencia verdaderamente resuelva el asunto controvertido es m e n e s t e r que lo que ella dispone pueda ser cumplido o que el litigio a que ha puesto fin n o pueda renovarse. De esta necesidad n a c e lo que se d e n o m i n a la accin y excepcin de cosa juzgada. 104. L a accin y e x c e p c i n de cosa j u z g a d a e m a n a n de las sentencias firmes (artculo 175 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil) , que son aquellas que n o p u e d e n ser modificadas. El artculo 174 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil establece que se e n t e n d e r firme o ejecutoriada u n a sentencia si n o procede recurso alguno contra ella, o desde que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos para interponerlos sin que se hayan h e c h o valer. L a cosa juzgada es irreversible, ya que la sentencia n o puede ser modificada ni por los propios tribunales ni aun por el legislador. Aunque el inciso 2" del artculo 9" del Cdigo Civil dice que las leyes interpretativas se entienden incorporadas a la ley interpretada, agrega que no afectarn en m a n e r a alguna los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio. La idea tradicional ha considerado la cosa juzgada c o m o u n o de los efectos de la sentencia y que dice relacin c o n su especfica eficacia. Los procesalistas actuales que sealan diversas categoras de sentencias (declarativas, constitutivas, de c o n d e n a , ejecutivas, cautelares, e t c . ) , h a c e n sutiles distinciones y concluyen que la cosa juzgada es u n a cualidad de ciertos efectos de algunas sentencias que se e n c u e n t r a n en determinada situacin. L a accin de cosa j u z g a d a la establece el artculo 1 7 6 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil, diciendo que es la que corresponde a aquel a cuyo favor se ha declarado un d e r e c h o en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del fallo. La e x c e p c i n de cosa juzgada la determina el artculo 177 del mismo Cdigo manifestando que puede alegarse por el litigante que haya o b t e n i d o en el j u i c i o y por todos aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y la a n t e r i o r m e n t e resuelta haya: I" Identidad legal de personas;

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DERECHO C I V I I , PARTE GENERAL

2 Identidad de la cosa pedida, y 3 Identidad de la causa de pedir. L a entidad de personas es el lmite subjetivo de la cosa juzgada. Para estas partes, que p u e d e n ser de distintas especies, ya sea originarias, ya sea p o r sucesin, por adhesin o por sustitucin, debe existir identidad en sentido legal (jurdico), mas n o en sentido fsico. Es decir, los lmites subjetivos de la cosa juzgada se extienden exclusivamente a los sujetos de la relacin substancial controvertida y a sus herederos o sucesores a cualquier ttulo. V e r e m o s ms adelante c m o la sentencia p u e d e afectar reflej a m e n t e a extraos a quienes n o alcanza la cosa juzgada. Los lmites objetivos de la cosa juzgada son la cosa pedida u objeto pedido y la causa de pedir. El Cdigo n o define lo que se entiende por objeto o cosa pedida, pero los tratadistas sostienen que est constituido por "el beneficio j u r d i c o que se persigue por litigante". As si en distintos j u i c i o s se litiga respecto a u n a misma cosa, pero el beneficio j u r d i c o perseguido en ella es distinto, n o existir identidad de la cosa pedida. El inciso final del mismo artculo 177 del Cdigo de Procedim i e n t o Civil dice que: "Se e n t i e n d e por causa de pedir el fundam e n t o inmediato del d e r e c h o deducido e n j u i c i o " . Los procesalistas actuales, dentro del nuevo c o n c e p t o de la accin, estiman que la causa de pedir es la "razn de la pretensin deducida en juicio". Se h a discutido si la causa de pedir es la causa prxima o la causa remota. P o r ejemplo, si alguien pide la nulidad de un contrato por error, podr estimarse que la causa de pedir es un vicio del c o n s e n t i m i e n t o (causa p r x i m a ) o bien que es el error (causa r e m o t a ) . Segn cul sea el criterio que se adopte existir o n o cosa j u z g a d a frente a u n a nueva d e m a n d a por otro vicio del consentimiento.
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105. Ms all de la cosa juzgada la eficacia de la sentencia puede alcanzar a terceros que n o han sido ni son partes en el litigio. Se trata de situaciones en que la relacin controvertida entre las partes es c o n e x a a situaciones jurdicas configuradas substancialmente respecto de terceros. Estos terceros son afectados por la sentencia n o en razn de la eficacia de la cosa juzgada, pues al efecto falta la identidad legal de personas, sino p o r q u e la relacin controvertida se c o n e x i o n a con situaciones jurdicas propias. As, por ejemplo, el artculo 2 3 8 1 del Cdigo Civil dispone que la fianza desaparece por la extincin de la obligacin princi-

LA NORMA JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

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pal en todo o parte, de tal m a n e r a que si en un j u i c i o se declara la nulidad de una obligacin, el fiador del d e u d o r queda liberado, esto es, la sentencia lo afecta extinguiendo la fianza, a u n q u e n o ha sido parte en el juicio. Igualmente si se declara la rescisin de una primera hipoteca, el segundo a c r e e d o r hipotecario pasa a ser afectado y beneficiado por la sentencia, porque la suya pasa a ser primera hipoteca, y esto sin tener la calidad de parte. Estos efectos que alcanzan a terceros que n o han sido parte en el litigio y que, por lo tanto, no provienen de la eficacia de la cosa juzgada, son lo que se h a d e n o m i n a d o efectos reflejos de la sentencia. 106. Existen, sin embargo, sentencias que son absolutas, que, ms all de la cosa juzgada, no slo afectan a las partes, sino a todo el m u n d o . A este respecto d e b e m o s distinguir entre las sentencias declarativas y las sentencias constitutivas. Las sentencias declarativas son las que se dictan en los j u i c i o s del mismo carcter, que son los que se limitan a r e c o n o c e r una situacin de d e r e c h o creada anteriormente. A ellos se aplica la relatividad de la cosa juzgada. Paralelamente tenemos los j u i c i o s constitutivos que por su sentencia crean una situacin jurdica nueva. Estas sentencias producen efectos erga omnes, es decir, ataen a todo el m u n d o . Basta considerar al respecto las sentencias que establezcan una interdiccin, una separacin de bienes o que declaren u n a quiebra. E x c e p c i o n a l m e n t e hay sentencias declarativas que, por expresa disposicin de la ley, producen efectos generales. As el artculo 3 1 5 del Cdigo Civil dispone: "El fallo judicial que declara verdadera o falsa la legitimidad del hijo, no slo vale respecto de las personas que han intervenido en el j u i c i o , sino respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha legitimidad acarrea. L a misma regla d e b e r aplicarse al fallo que declara ser verdadera o falsa u n a maternidad que se impugna". O t r o ejemplo lo e n c o n t r a m o s en el artculo 1 2 4 6 del Cdigo Civil que establece: "El que a instancia de un a c r e e d o r hereditario o testamentario ha sido j u d i c i a l m e n t e declarado h e r e d e r o , o condenado c o m o tal, se e n t e n d e r serlo respecto de los dems acreedores, sin necesidad de nuevo juicio. La misma regla se aplica a la declaracin judicial de h a b e r aceptado pura y simplemente o con beneficio de inventario". Por ltimo podemos sealar el caso de la prescripcin, ya que el artculo 2 5 1 3 del Cdigo Civil dice que: "La sentencia judicial

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

que declara u n a prescripcin har las veces de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; p e r o n o valdr c o n t r a terceros sin la c o m p e t e n t e inscripcin". D e b e m o s , finalmente, sealar que hay sentencias que, por disposicin de la ley, n o p r o d u c e n determinados efectos. El inciso 1" del artculo 3 2 0 del Cdigo Civil dispone: "Ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado, podr oponerse a quien se presente c o m o verdadero padre o madre del que pasa p o r hijo de otros, o c o m o verdadero hijo del padre o madre que le desconoce".

CAPTULO III

LOS SUJETOS DEL DERECHO

PERSONA Y RELACIN JURDICA

- Sujetos 1 0 7 . El p r i m e r e l e m e n t o de la r e l a c i n j u r d i c a son los sujetos. La palabra "relacin" implica por s misma la idea de personas que se e n c u e n t r a n ligadas j u r d i c a m e n t e . E n forma prxima o mediata la existencia de sujeto es indispensable para la posibilidad de u n a relacin jurdica. C o m o ya lo h e m o s sealado anteriormente, para un h o m b r e aislado la idea de d e r e c h o , el c o n c e p t o de relacin jurdica, son totalmente extraos. Es la sociedad, la vida de relacin, la que da existencia y significado a estos trminos. Los sujetos de d e r e c h o son las personas. El trmino persona significa precisamente en d e r e c h o la posibilidad de ser sujeto de una relacin jurdica. Mientras la idea de personalidad implica la posibilidad de ser sujeto de u n a relacin jurdica, de un d e r e c h o , cuando u n a persona llega a ser precisamente sujeto de u n a relacin, de un d e r e c h o determinado, decimos que es "titular" del mismo. Ahora bien, si analizamos los aspectos de sujeto activo y sujeto pasivo de la relacin j u r d i c a para individualizar a uno y otro sujeto, d e b e m o s hablar de "acreedor" y "deudor". Estas designaciones, que son muy exactas, tienen, sin embargo, el inconveniente de usarse n o r m a l m e n t e no para deferirse a los sujetos de cualquiera relacin jurdica, sino de una clase determinada, la relacin jurdica personal.

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

LAS P E R S O N A S N A T U R A L E S

- Concepto y existencia 108. En primer trmino son personas los h o m b r e s , el ser hu mano. Nuestro Cdigo Civil dice en su art. 5 5 : "Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin". Esta definicin acenta la igualdad de los h o m b r e s ante el d e r e c h o . Puede p a r e c e r redundante en su e n u m e r a c i n ; n o lo es, sin e m b a r g o , si pensamos en condiciones histricas, a veces muy prximas, que la justifican. Basta pensar en la existencia de la esclavitud que privaba a ciertos hombres, los esclavos, de su condi cin de personas. Nuestro propio Cdigo Civil en los arts. 9 5 a 97, hoy derogados, privaba de la personalidad a los denominados muertos civiles, que eran aquellos que haban h e c h o profesin s o l e m n e en un instituto monstico r e c o n o c i d o por la Iglesia Cat lica. A los hombres los designamos "personas naturales" para diferen ciarlos de las personas jurdicas, que estudiaremos ms adelante. El nacimiento constituye el inicio de la personalidad natural. El art. 7 4 del C. Civil expresa: "La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que m u e r e en el vientre m a t e r n o , o que p e r e c e antes de estar c o m p l e t a m e n t e separada de su madre, o que n o haya sobrevivido a la separacin un m o m e n t o siquiera, se reputa r no h a b e r existido j a m s " . Por lo tanto, para que el nacimiento constituya un principio de existencia se requiere que la criatura haya sido totalmente separada de su madre, lo que se realiza al cortar el cordn umbili cal. Se requiere tambin que haya sobrevivido a esta separacin un m o m e n t o siquiera. Este es un punto en casos de duda de c o m p r o b a c i n mdica y se traduce g e n e r a l m e n t e en que haya alcanzado a respirar. En otras legislaciones se exige adems la viabilidad. Esto es, que el recin nacido nazca c o n posibilidades de sobrevivir. C u a n d o el n a c i m i e n t o no constituye un principio de existen cia se reputa que la criatura n o h a existido j a m s , pero no obstan te esta afirmacin y el h e c h o de que la personalidad slo comien ce c o n el nacimiento, existe una realidad, cual es la de la criatura ya concebida, realidad que n o ha podido ser ignorada por el derecho.

LOS SUJETOS DEL D E R E C H O

II?)

El propio Cdigo Civil establece en su art. 75 que la ley prote ge la vida del que est por nacer. En su art. 77 dispone, adems, que "los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre m a t e r n o , si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el n a c i m i e n t o se efecte. Y si el n a c i m i e n t o constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el g o c e de dichos derechos, c o m o si hubiese existido al tiempo en que se defirieron". L o anterior est de acuerdo c o n lo dispuesto en las sucesiones por el art. 9 6 2 del C. Civil que h a c e vlidas las asignaciones he chas a personas que no existen al tiempo de abrirse la sucesin, pero se espera que existan. Igualmente los arts. 4 8 5 y ss. del C. Civil disponen que, a falta de patria potestad de padre o madre, se n o m b r a r un curador de bienes para los d e r e c h o s eventuales del que est por nacer. P o r su parte, la legislacin penal configura tambin c o m o delito los atentados contra la vida de la criatura que aiin n o ha nacido.

LA MUERTE NATURAL

109. Tal c o m o el n a c i m i e n t o determina el c o m i e n z o de la persona natural, la muerte implica el fin de la existencia de la misma. El artculo 78 del Cdigo Civil dispone: "La persona termina en la muerte natural". L a muerte es la terminacin de las funciones vitales del indivi duo. Es un c o n c e p t o claro, a u n q u e hoy da se habla tambin de "muerte clnica". Se entiende por tal un estado en que se conser van algunas funciones vitales, especialmente vegetativas, que se mantienen, por lo general, en forma artificial, pero, n o obstante ellas, el individuo h a perdido toda c o n c i e n c i a o proceso intelec tual. El c o n c e p t o de muerte clnica o cerebral ha sido aceptado por la Ley N" 1 8 . 1 7 3 , de 15 de noviembre de 1 9 8 2 , que autoriza el trasplante de rganos de cadveres con fines teraputicos. En tal (aso el certificado de defuncin se otorgar "cuando se haya com probado la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas, lo que se acreditar mediante la certeza diagnstica de la causa del mal y, a lo menos, dos evidencias electroencefalogrlicas".

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D E R E C H O CIVIL. PAREE GENERAL

110. La muerte es un h e c h o j u r d i c o natural; c o m o h e c h o j u r d i c o produce consecuencias de d e r e c h o ; por este motivo es necesario poder d e t e r m i n a r la fecha de la muerte. La fecha de la muerte ser la que indique la inscripcin respectiva en el Registro de Defunciones del Registro Civil. Dicha fecha es requisito esencial de la inscripcin segn el artculo 50 de la Ley N 4.808. De acuerdo al artculo 4 5 , al requerirse la inscripcin debe presentarse un certificado mdico de fallecimiento. El artculo 79 del Cdigo Civil reglamenta el caso de los comurientes. Si dos o ms personas han p e r e c i d o en un mismo a c o n t e c i m i e n t o y "no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos", se p r o c e d e r c o m o si todas hubieren perecido en un mismo m o m e n t o , y n i n g u n a de ellas hubiere sobrevivido a las otras. Dijimos que la muerte produca numerosos efectos j u r d i c o s : a) En primer t r m i n o la sucesin de los bienes de u n a persona se abre al m o m e n t o de su m u e r t e (art. 9 5 5 C. C ) ; al mismo tiempo se defieren las asignaciones hereditarias o testamentarias, e x c e p t o las condicionales (art. 9 5 6 C. C ) . Slo p u e d e n suceder los que existan en ese m o m e n t o . E x c e p t o los que ya estn c o n c e bidos en ese instante (arts. 9 6 2 y 77 del C. C ) . b ) El m a t r i m o n i o se disuelve p o r la muerte de u n o de los cnyuges (artculo 37 de la Ley de Matrimonio Civil). c) L a muerte determina la extincin de los derechos intransmisibles. As, por ejemplo: el d e r e c h o de pedir alimentos (art. 3 3 4 C. C ) ; la expectativa del fideicomisario (art. 7 6 2 ) ; los derechos de usufructo, uso o habitacin (arts. 7 7 3 y 8 1 2 ) ; la expectativa de u n a asignacin testamentaria condicional (art. 1 0 7 8 ) ; la solidaridad de u n a obligacin n o pasa individualmente a los h e r e d e r o s de los deudores solidarios (art. 1 5 2 3 ) ; d) Hay contratos que se extinguen por la muerte de u n o de los c o n t r a t a n t e s , as: E l de c o n f e c c i n de u n a o b r a material (art. 2 0 0 5 ) ; el de sociedad (art. 2 1 0 3 ) ; el de mandato (art. 2 1 6 3 ) ; el de c o m o d a t o (art. 2 1 8 0 ) ; el de renta vitalicia (en los trminos de los arts. 2 2 6 4 y 2 2 7 4 ) . e) E n materia de formacin del consentimiento, la oferta se extingue por la muerte del proponente (art. 101 C. de C o m e r c i o ) . f) E n materia de familia la muerte determina la e m a n c i p a c i n de los hijos, p o r la muerte del padre, salvo que corresponda a la madre ejercer la patria potestad, y p o r la muerte de la madre, en caso de que ella la ejerza (art. 2 6 6 N I y 2 ) . g) Algunas instituciones terminan p o r la m u e r t e del que las desempea. P o r ejemplo: las guardas, cargos otorgados en atencin a las personas (art. 5 3 1 ) ; el albaceazgo (art. 1 2 7 9 ) .
a o s a S

L O S SUJETOS DEL DERECHO

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h ) P o r ltimo, p o d e m o s sealar tambin que p o r la muerte se extinguen determinadas acciones civiles. E n t r e otras la accin de nulidad del m a t r i m o n i o que, segn el artculo 3 4 de la Ley de Matrimonio Civil, n o podr intentarse si n o viven ambos cnyuges, salvo casos de e x c e p c i n que c o n t i e n e n el mismo artculo y el siguiente; igualmente el artculo 2 4 de la misma ley dispone que la accin de divorcio c o r r e s p o n d e n i c a m e n t e a los cnyuges.

LA MUERTE PRESUNTA

1 1 1 . P e r o c o m o fin de la existencia de las personas existe tambin en el d e r e c h o la institucin de la muerte presunta. Se presume la muerte de la persona que h a desaparecido y de quien n o se tienen noticias si se cumplen los dems requisitos que seala la ley. Despus de un cierto espacio de tiempo debe determinarse si est viva o ha m u e r t o u n a persona que ha desaparecido de su domicilio y de la cual n o se tienen noticias. Es el j u e z quien debe declarar la presuncin de muerte presunta p o r desaparecimiento, p o r m e d i o de una sentencia judicial ejecutoriada. El Cdigo Civil reglamenta c o n gran detalle la muerte presunta en los artculos 8 0 a 9 4 . Ello p o r q u e es necesario cautelar los intereses del mismo ausente, mientras n o se otorga la posesin definitiva de sus bienes; los intereses de los presuntos h e r e d e r o s del desaparecido; el inters de sus acreedores; p o r ltimo, el inters social involucrado en la certidumbre y actividad de un patrimonio. L a declaracin p u e d e solicitarla al j u e z cualquiera persona que tenga inters en ello. 112. En la muerte presunta se distinguen en general tres perodos: el de m e r a ausencia; el de posesin provisoria de los bienes del desaparecido; el de posesin definitiva de dichos bienes. El perodo de posesin provisoria n o est siempre presente, para lo cual se atiende a la edad del desaparecido y a las circunstancias en que se produjo su desaparecimiento. El perodo de m e r a ausencia comienza desde que han dejado de tenerse noticias del ausente. Es un estado de h e c h o en el cual el objetivo fundamental es proteger los derechos del ausente, para lo cual se tiende a la administracin de sus bienes. Si el ausente h a dejado apoderados o representantes con poder suficiente o tiene un represntame legal, ellos administrarn los bienes y no se adop-

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DERECHO CIVTI, PARTE GENERAL

tara medida especial alguna. Si n o existen tales apoderados o representantes procede n o m b r a r un curador de los bienes del ausente en conformidad a los artculos 4 7 3 y ss. del Cdigo Civil. El perodo de m e r a ausencia dura n o r m a l m e n t e c i n c o aos, pero durar un a o si la desaparicin se produjo en un sismo o catstrofe (art. 81 N 9 del C. C ) ; o seis meses si provino de la prdida de una nave o aeronave (art. 81 N 8 del C. C ) . El p e r o d o de la posesin provisoria de los bienes del desaparecido n o existir en los dos casos de e x c e p c i n sealados en el prrafo anterior, o bien, c u a n d o el desaparecido recibi una herida grave en la guerra o le sucedi otro peligro semejante (art. 81 N 7 del C. C ) . E n estas situaciones se c o n c e d e de inmediato la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. L a posesin provisoria o definitiva de los bienes es una consec u e n c i a de la declaracin de muerte presunta.
2 2 a 2 a a

113. Para declarar la muerte presunta es indispensable que: a) Se pruebe la ausencia. Para este efecto n o basta la simple ausencia fsica; es adems necesario que n o se hayan recibido noticias del desaparecido y que se hayan efectuado todas las posibles gestiones y diligencias para averiguar su paradero (art. 81 N l ). b) L a citacin del desaparecido. Se efecta p o r una publicacin repetida tres veces en el Diario Oficial (art. 81 N 2 ) . c) Q u e se oiga al Defensor de ausentes (art. 81 N 4 ) . d) Q u e hayan transcurrido los plazos que la ley seala y a que nos h e m o s referido. Adems el que tenga inters en ella n o p u e d e pedir la declaracin de muerte sino transcurridos tres meses a lo m e n o s desde la ltima citacin (art. 81 N 3 ) . e) L a sentencia d e b e publicarse en el Diario Oficial (art. 81 N 5 ). Es adems indispensable fijar el da presuntivo de la muerte. Para este efecto se atiende a las causas que motivaron el desaparecimiento y al respecto se fijan una n o r m a general y dos excepciones. L a n o r m a general es que el j u e z fijar c o m o da presuntivo de la m u e r t e el ltimo del primer b i e n i o contado desde la fecha de las ltimas noticias (art. 81 N 6 ) . La primera excepcin la encontramos cuando el desaparecido recibi una herida grave en la guerra o le sobrevino otro peligro semejante. El j u e z fijar c o m o da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra o peligro o, n o siendo enteramente determinado ese da, un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso. El mismo criterio se aplica en los casos de prdida de una nave o aeronave (art. 81 N" 7 y 8 ) .
a a a a a a a a 2 a 2 a s a a

LOS SUJETOS D E L DERECHO

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L a segunda e x c e p c i n se produce c u a n d o el desaparecimiento h a coincidido c o n un sismo, catstrofe o f e n m e n o natural; ser la fecha de tal evento la que el j u e z fijar c o m o da presuntivo de la muerte (art. 81 N 9 ) .
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114. El d e c r e t o de posesin provisoria tiene diferentes efectos. E n primer lugar p o n e trmino a la sociedad conyugal o al rgimen de participacin en los gananciales, segn cual hubiera habido c o n el desaparecido ( a r t 8 4 y 1 7 6 4 N 2 del C. C ) . Se produce la e m a n c i p a c i n de los hijos, salvo que el desaparecido sea el padre y le c o r r e s p o n d a ejercer la patria potestad a la madre (art. 2 6 6 N I , 6 y 7 del C. C ) . Se abre la sucesin del desaparecido. Al efecto se p r o c e d e a la apertura y publicacin del testamento, si hubiere dejado alguno; en caso contrario se da la posesin provisoria a los h e r e d e r o s presuntivos; si n o existieren se declara la h e r e n c i a yacente (arts. 8 4 , 9 5 5 y 1240 del C. C ) . Se e n t i e n d e n p o r h e r e d e r o s presuntivos los testamentarios o legtimo a la fecha de la muerte presunta. T i e n e n los derechos y limitaciones que sealan los artculos 8 5 a 89 del Cdigo Civil. El d e c r e t o de posesin provisoria termina o bien porque el presunto desaparecido reaparece o porque se c o n c e d e la posesin definitiva de sus bienes.
Q S o s a a a

115. El decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido se c o n c e d e sin pasar p o r la etapa de la posesin provisoria en los casos que ya h e m o s analizado. Fuera de esos casos de excepcin se c o n c e d e tambin de inmediato si pasados los cinco aos desde las ltimas noticias se probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del desaparecido. El j u e z c o n c e d e r la posesin definitiva transcurridos diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera que fuere la edad del desaparecido a la expiracin de dicho plazo. El d e c r e t o de posesin definitiva produce diversos efectos: En primer trmino determina la disolucin del matrimonio. A este efecto el artculo 38 de la Ley de Matrimonio Civil exige para ello que pasados cinco aos de las ltimas noticias el desaparecido tuviere ms de setenta aos de edad; en caso contrario, que hubieren transcurrido quince aos desde las ltimas noticias. L o anterior no se aplica en el caso de que la desaparicin se deba a la prdida de una nave o aeronave, porque entonces el matrimonio se disuelve transcurridos dos aos desde el da presuntivo de la muerte (,iil. 38 de la Ley de Matrimonio Civil, art. 81 N 8 del C. C ) . En segundo lugar, todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de muerte del desaparecido podrn hacerlos valer (legatarios, p. e j . ) , (art. 91 del C. C ) .
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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

En tercer trmino, si n o hubiere precedido posesin provisoria, p o r el decreto de posesin definitiva se abrir la sucesin segn las reglas generales (art. 9 0 inc. 3 del C. C ) . E n cuarto trmino se cancelan las cauciones constituidas p o r los herederos provisorios y cesan las restricciones impuestas a ellos (art. 9 0 incisos l y 2 del C. C ) . E n consecuencia, los herederos n o tendrn limitaciones y podrn enajenar libremente los bienes de la h e r e n c i a . Finalmente, y en conformidad a las normas generales, podr procederse a la particin de los bienes.
2 s a

116. Naturalmente esta presuncin no puede sobreponerse a la realidad. P o r ello el artculo 9 3 del Cdigo Civil dispone: "El decreto de posesin definitiva podr rescindirse a favor del desaparecido si reapareciere, o de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por m a t r i m o n i o contrado en la misma poca". L a revocacin o rescisin del decreto de posesin definitiva puede pedirla el presunto desaparecido en cualquier tiempo; las dems, dentro de los respectivos plazos de prescripcin, plazo que se contar desde la muerte del desaparecido. Pronunciada la rescisin, los herederos presuntivos d e b e n restituir los bienes en el estado en que se hallaren y sern considerados poseedores de b u e n a fe, a m e n o s de prueba en contrario (art. 9 4 , reglas 4 y 5 ) . P o r lo tanto, estando de b u e n a fe, no pesa sobre ellos ninguna responsabilidad y no d e b e n devolver el valor de las enajenaciones efectuadas. Cabra preguntarse si este valor no podra serles exigido a travs de una accin de enriquecimiento sin causa. Respecto a los terceros, el reaparecido carecer de acciones frente a ellos y las enajenaciones efectuadas a su favor continuarn a firme (art. 9 4 , regla 4 del C. C ) . E n ltimo trmino, cabe sealar que la regla 6 del artculo 9 4 dispone que: "El h a b e r sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe".
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A T R I B U T O S D E LA P E R S O N A L I D A D Concepto

117. Existen ciertos elementos que son inherentes, que integran el c o n c e p t o mismo de la personalidad. A veces se les deuo-

LOS SUJETOS DEL D E R E C H O

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mina atributos de la personalidad, pero esta expresin es e n g a o sa, porque ellos n o consisten solamente en d e r e c h o s o prerrogativas, sino que i m p o n e n simultneamente deberes o cargas. Desde el m o m e n t o en que se tiene personalidad se tienen los atributos anexos a ella, pero, al m i s m o tiempo, se est sujeto a los deberes o cargas que i m p o n e . N o pueden los atributos ser negados a u n a persona, ni sta t a m p o c o puede despojarse de ellos. Igual sucede c o n los deberes o cargas i n h e r e n t e s a ella; la ley los i m p o n e p o r sobre la voluntad de los interesados. Desde el punto de vista e c o n m i c o se trata de b i e n e s extrapatrimoniales, sin un significado o valor e c o n m i c o directo. Ello n o impide que puedan llegar a tenerlo especialmente c u a n d o se lesionan dichos atributos y hay lugar a una indemnizacin. M u c h o s autores en lugar de atributos de la personalidad hablan de d e r e c h o s de la personalidad. C r e e m o s que esta denominacin slo c o n d u c e a equvocos. Los atributos de la personalidad son calidades que c o r r e s p o n d e n a todo ser h u m a n o slo en virtud de ser tal; en c a m b i o "derechos" son aquellos esenciales o absolutos que pueden ejercerse eventualmente y estn destinados a proteger e l e m e n t o s que la constituyen, c o m o el d e r e c h o a la vida, a la integridad fsica, al h o n o r , etc. Desde este p u n t o de vista p o d e m o s decir que los atributos esenciales de la personalidad son: a) el n o m b r e , b) la capacidad, c) la nacionalidad, d) el domicilio, e) el estado civil, f) el patrimonio, g) los d e r e c h o s de la personalidad.

E L NOMBRE 118. El n o m b r e es la designacin que sirve para individualizar a una persona en la vida social y jurdica. El n o m b r e de las personas est constituido por dos e l e m e n t o s : el p r o n o m b r e , o n o m b r e p r o p i a m e n t e tal, que individualiza a una persona dentro del grupo familiar; y el o los apellidos, o n o m b r e patronmico o de familia, que seala a los que p e r t e n e c e n a un
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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

grupo familiar determinado. El conjunto de ambos individualiza a una persona en el c u e r p o social. El Cdigo Civil n o reglamenta el n o m b r e ; n o obstante lo ante rior numerosas disposiciones se refieren al n o m b r e y apellido de una persona. As, p o r ejemplo, los artculos 103, 4 4 7 , 4 5 5 , 6 9 0 , 6 9 1 , 1 0 1 6 , 1 0 2 3 , 1 0 2 4 , 0 3 7 y 1432. La Ley N 4 . 8 0 8 sobre Regis tro Civil dispone en su artculo 31 que las partidas de n a c i m i e n t o debern c o n t e n e r : " 3 " El n o m b r e y apellido del nacido, que indi que la persona que requiere la inscripcin". P o r su parte, el N 4 establece que la inscripcin c o n t e n d r tambin los n o m b r e s y apellidos de los padres si el recin nacido fuese hijo legtimo; y si fuese ilegtimo, el del padre o madre que le r e c o n o z c a o haya r e c o n o c i d o . L a misma disposicin p r o h i b e i m p o n e r n o m b r e s ex travagantes, ridculos, impropios o equvocos.
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El artculo 14 de la Ley N 7 . 6 1 3 sobre adopcin autoriza al adoptado para tomar el o los apellidos del o de los adoptantes. D e acuerdo c o n la Ley N 16.346 sobre Legitimacin Adoptiva, la sentencia que la c o n c e d a ordenar que se inscriba al adoptado legtimamente c o m o hijo de los adoptantes (art. 8 ) . P o r su parte el Cdigo Penal protege el n o m b r e castigando al que en un instrumento c o m e t i e r e falsedad "contrahaciendo o fin giendo letra, firma o rbrica" (arts. 193 y 1 9 7 ) y, ms directamen te, en el artculo 2 1 4 , que pena al que "usurpare el n o m b r e de otro". El artculo 4 6 8 castiga al que defraudare a otro usando n o m b r e fingido. El n o m b r e , considerado c o m o un bien extrapatrimonial, es indivisible, irrenunciable, imprescriptible, i n c o m e r c i a b l e , intrans ferible e intransmisible (salvo el d e r e c h o de los hijos de usar el p a t r o n m i c o de sus padres), i n e m b a r g a b l e e inmutable, salvo las e x c e p c i o n e s que analizaremos.
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119. De acuerdo con lo expresado, el n o m b r e se adquiere en primer trmino por filiacin. El hijo legtimo tiene el n o m b r e que sus padres le asignen y el patronmico formado por los apellidos de stos. Esta n o es una costumbre universal; en otras partes, especial mente en Europa y en los pases sajones, el patronmico est com puesto exclusivamente por el apellido del padre. El apellido de soltera de la madre slo se usa, a veces, para una mayor singularizacin, c o m o un segundo nombre entre ste y el patronmico. De esto resulta que el apellido paterno es siempre el ltimo del n o m b r e total, y que la costumbre nuestra de usar ambos apellidos produce la confusin de hacer creer que el apellido materno es el paterno. L o anterior tiene atingencia c o n los efectos del m a t r i m o n i o en relacin con el p a t r o n m i c o de la mujer. En otros pases la

LOS SUJETOS DEL DERECHO

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mujer al casarse pierde su p a t r o n m i c o y pasa a t e n e r el apellido del marido. E n t r e nosotros, sin n i n g u n a disposicin legal que regule materia en u n o u otro sentido, la mujer al casarse conserva su p a t r o n m i c o agregando el apellido del marido, precedido de la reposicin "de". Ya h e m o s visto que los hijos ilegtimos (naturales o n o ) toman el apellido del padre que los hubiere r e c o n o c i d o . Los hijos adoptivos corrientes p u e d e n tomar el apellido de su adoptante; los adoptados en forma legtima, necesariamente el del m a t r i m o n i o que los h a adoptado. 120. H e m o s dicho que, en general, el n o m b r e es inmutable, pero a este efecto la Ley N 1 7 . 3 4 4 autoriz el c a m b i o de n o m b r e y apellidos. Conviene h a c e r presente que aun antes de la dictacin de dicha ley, nuestros tribunales haban p r o c e d i d o a autorizar el c a m b i o de n o m b r e s cuando stos eran ridculos o de otra manera lesivos a las personas. Se fundaban en la facultad general de alterar o modificar las inscripciones contenidas en los artculos 17 y 18 de la Ley de Registro Civil. La Ley N 1 7 . 3 4 4 consagra el d e r e c h o de u n a persona de usar los n o m b r e s y apellidos c o n que haya sido inscrita, p e r o autoriza a solicitar, p o r una sola vez, su c a m b i o , p o r tres rdenes de razones: a) si m e n o s c a b a n moral o materialmente a la persona (ridculos, risibles, e t c . ) ; b ) c u a n d o la persona ha sido c o n o c i d a p o r un nombre distinto en la vida civil durante ms de cinco aos; y c ) para que la inscripcin n o haga manifiesta u n a filiacin ilegtima. Despus de h e c h a la alteracin la persona n o podr usar en el futuro sino su nuevo n o m b r e .
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121. El seudnimo es un n o m b r e imaginario que voluntariamente adopta una persona para e s c o n d e r o caracterizar su verdadera personalidad en una actividad determinada. C o r r i e n t e m e n t e el s e u d n i m o es usado en las labores literarias. Muchas veces el r e n o m b r e de la persona en la actividad en que utiliza el seudnimo hace que ste desplace al verdadero nombre y que llegue a ser conocida exclusivamente por l (Gabriela Mistral, p. e j . ) . A u n q u e a diferencia del n o m b r e el seudnimo n o es impuesto sino voluntario, sirve tambin para un proceso de identificacin de la persona. El Cdigo Civil no reglamenta ni se refiere al seudnimo. Distinto es el caso con la Ley N" 17.336 sobre Propiedad Intelectual. Dicha ley en la letra e) de su art. " denomina obra seudnima "aquella en que el autor se oculta bajo un seudnimo que no lo

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identifica..."; por su parte el artculo 8 dice que "se presume que es autor de la obra la persona que figure c o m o tal en el ejemplar que se registra, o aquella a quien, segn la respectiva inscripcin, pertenezca el seudnimo con que la obra es dada a la publicidad". Por ltimo el N 5 del art. 14 da al autor el d e r e c h o de exigir que se respete su voluntad de m a n t e n e r la obra annima o seudnima. Dicha ley en su artculo 1- dice que el d e r e c h o de autor comp r e n d e los d e r e c h o s patrimonial y moral, que protegen el aprovec h a m i e n t o , la paternidad e integridad de la obra. El d e r e c h o patrimonial c o n t i e n e el aprovechamiento de la o b r a y los beneficios pecuniarios que de ella provengan. El s e u d n i m o formar parte del d e r e c h o moral c o m o lo seala el art. 14 de la ley; c o m o tal ser un d e r e c h o extrapatrimonial y, por lo tanto, intransferible pero transmisible p o r expresa disposicin del artculo 15 de la ley.
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F o r m a n d o parte de la propiedad intelectual gozar de la proteccin que la Ley N 1 7 . 3 3 6 otorga a dicha propiedad.
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L A CAPACIDAD 122. Desde el n a c i m i e n t o el ser h u m a n o p u e d e ser sujeto de relaciones jurdicas, puede ser titular de derechos; en otros trminos, adquiere personalidad. U n o de los atributos de la personalidad es precisamente lo que se d e n o m i n a "capacidad de goce"; es decir, la posibilidad de ser titular de derechos. P e r o ser titular de d e r e c h o s n o implica n e c e s a r i a m e n t e el que est habilitado para ejercitarlos p e r s o n a l m e n t e . Esta posibilidad es lo que se d e n o m i n a "capacidad de ejercicio". Si bien toda persona, por ser tal, tiene capacidad de goce, n o todas poseen capacidad de ejercicio. En otros trminos, aunque p u e d e n ser titulares de d e r e c h o s n o p u e d e n ejercitar dichos derechos p o r s mismas. P o r lo tanto, en relacin a la capacidad de ejercicio d e b e m o s distinguir entre capaces e incapaces. No hay p e r s o n a que no tenga capacidad de g o c e , pero las hay que no tienen capacidad de ejercicio. La regla general es la capacidad. El art. 1 4 4 6 del C. Civil disp o n e : " T o d a persona es legalmente capaz, e x c e p t o aquellas que la ley declara incapaces". Estas incapacidades estn establecidas en razn de que el legislador considera que determinadas personas n o tienen discernim i e n t o para actuar en la vida j u r d i c a , o n o tienen el suficiente discernimiento para actuar en ella c o r r e c t a m e n t e .

LOS SUJETOS D E L D E R E C H O

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El art. 1 4 4 7 del C. Civil seala los casos de incapacidad y establece dos tipos de ella: la incapacidad absoluta y la incapacidad relativa. Los incapaces absolutos n o p u e d e n actuar n u n c a personalm e n t e en la vida j u r d i c a ; p u e d e n actuar slo representados. Los incapaces relativos, adems de actuar representados, pueden actuar tambin personalmente si son d e b i d a m e n t e autorizados. El mismo artculo que h e m o s sealado establece que son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordomudos que n o pueden darse a e n t e n d e r por escrito. Son relativamente incapaces los m e n o r e s adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. D e m e n t e s son los seres privados de razn y son absolutamente incapaces, se e n c u e n t r e n o n o declarados en interdiccin por causa de demencia. Con relacin a la edad, las personas son p l e n a m e n t e capaces, c o m o lo dispone el art. 2 6 del C. Civil, al cumplir 18 aos de edad. M e n o r e s de esa edad se dividen en impberes y m e n o r e s adultos. I m p b e r e s son el h o m b r e que n o h a cumplido 14 aos y la mujer que n o h a cumplido 12, y la ley los considera absolutamente incapaces. Mayores de esa edad y hasta cumplir 18 aos se d e n o m i n a n m e n o r e s adultos y son relativamente incapaces. El disipador, c o m o lo establece el art. 4 4 5 del C. Civil, es el que manifiesta una total falta de prudencia por actos repetidos de dilapidacin. D e b e h a b e r sido declarado en interdiccin c o m o disipador para que, ante la ley, sea relativamente incapaz. H e m o s visto que los incapaces p u e d e n actuar en la vida jurdica representados y los relativamente incapaces tambin autorizados. Las personas a quienes corresponde esta representacin o autorizacin son las que la ley d e n o m i n a "representantes legales". El art. 4 3 del C. Civil dice: "Son representantes legales de u n a persona el padre o la madre legtimos, el adoptante y su tutor o curador". De acuerdo con lo anterior el representante legal de los hijos no emancipados ser el padre o madre que ejerza la patria potestad. El adoptante ser el representante del adoptado. Para las personas sometidas a tutela o curadura ser el guardador que desempee el cargo el que las represente. El inc. final del art. 1 4 4 7 del Cdigo Civil se refiere a otras incapacidades particulares. No se trata aqu de verdaderas incapacidades sino de prohibiciones impuestas a determinadas personas para realizar ciertos actos. E n c o n t r a m o s ejemplos de estos casos en los arts. 4 0 2 , 4 1 2 , 1204, 1790 a 1800, ele!, del Cdigo Civil.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

LA NACIONALIDAD 123. La nacionalidad es el vnculo j u r d i c o que une a u n a persona con un Estado determinado. Este vnculo crea derechos y deberes entre el Estado y el sujeto. Los deberes del sujeto, que son a la vez los derechos del Estado, se e n c u e n t r a n por lo general establecidos en las leyes y consisten principalmente en defender y prestar determinados servicios al Estado y en respetar su o r d e n a m i e n t o j u r d i c o (Constitucin, artculos 22 y 2 3 ) . Los deberes del Estado, que son r e c p r o c a m e n t e los derechos del sujeto, derechos del h o m b r e , son n o r m a l m e n t e de carcter constitucional. Esencialmente c o m p r e n d e n el d e r e c h o a la vida, a la integridad fsica, a la libertad, la proteccin de los derechos, la admisin a los empleos y funciones pblicas, la igual reparticin de los impuestos y contribuciones, etc. (Constitucin, artculo 1 9 ) . El artculo 5 6 del Cdigo Civil dispone que: "Son chilenos los que la Constitucin del Estado declara tales. Los dems son extranjeros ". La Constitucin en su artculo 10 seala c i n c o formas de adquirir la nacionalidad chilena. E n primer trmino por n a c e r en el territorio chileno; h a b i e n d o nacido en el extranjero por ser hijo de padre o madre chilenos y avecindarse en Chile; siendo extranj e r o por o b t e n e r carta de nacionalizacin en conformidad a la ley, y los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley. Lo mismo que la nacionalidad se adquiere, tambin puede perderse. El artculo 11 de la Constitucin seala las causales de prdida de la nacionalidad. La nacionalidad debe ser una, p e r o el mismo artculo l i a que nos h e m o s referido permite la doble nacionalidad cuando los chilenos deban adoptar la del pas en que residan c o m o exigencia legal o constitucional para su p e r m a n e n c i a en l. 124. E n materia de d e r e c h o privado el artculo 57 del Cdigo Civil establece que "la ley no r e c o n o c e diferencias entre el c h i l e n o y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo". Este principio tiene muy escasas excepciones. El D e c r e t o Ley N 1.939 de 1977 limita, en su art. 6 , a slo las personas naturales o jurdicas chilenas la ocupacin a cualquier ttulo de ciertas tierras fiscales. El art. 7 prohibe a determinados extranjeros la propiedad, posesin o m e r a tenencia de bienes races en la Provincia de Arica u otras que determine el Presidente de la Repblica.
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L O S S U J E T O S DEL D E R E C H O

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En el Cdigo Civil e n c o n t r a m o s ciertas distinciones entre chilenos y extranjeros. P o r e j e m p l o en el caso de extraterritorialidad de nuestra ley que establece el artculo 15 y que se refiere slo a los chilenos. Igualmente en el artculo 9 9 8 que da cierta proteccin a stos en la sucesin de un extranjero que se abra d e n t r o o fuera del territorio de la Repblica. E n otras materias el artculo 611 slo permite pescar en el m a r territorial a los chilenos y extranjeros domiciliados. L o s extranjeros n o domiciliados n o p u e d e n ser testigos de un testamento (art. 1012 N 1 0 ) , ni t a m p o c o testigos de un m a t r i m o n i o (artculo 14 N- 6 de la Ley de M a t r i m o n i o Civil).
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E L DOMICILIO 125. El domicilio es el asiento j u r d i c o de una persona para el ejercicio de sus d e r e c h o s y el c u m p l i m i e n t o de sus obligaciones. El artculo 59 del Cdigo Civil lo define c o m o "la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del n i m o de p e r m a n e c e r en ella". Agrega que se divide en poltico y civil. 126. El artculo 60 dice que el domicilio poltico es relativo al lerritorio del Estado en general. El que lo tiene o adquiere es o se hace m i e m b r o de la sociedad chilena, a u n q u e conserve la calidad de extranjero. El domicilio poltico n o se refiere a los d e r e c h o s de esa designacin; significa que una persona se e n c u e n t r a vinculada al pas, lio a un lugar d e t e r m i n a d o de l, sino al pas e n t e r o , c o m o dice el Cdigo, a la sociedad chilena. Los chilenos lo tienen p o r origen; los extranjeros p o r el h e c h o de habitar e n Chile. P o r eso el artculo 14 del Cdigo Civil dice que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros; y, a su vez, el artculo 5 7 les r e c o n o c e el d e r e c h o y g o c e de los d e r e c h o s civiles. El domicilio civil tiene otro alcance: se refiere a una parte determinada del territorio. El domicilio civil n o es sino u n a determinacin del domicilio poltico. El que tiene domicilio civil en (hile tiene n e c e s a r i a m e n t e domicilio poltico en el pas. 127. L a definicin del artculo 59 se aplica con mayor propiedad al domicilio civil. Seala dos elementos: I la residencia; 2 el n i m o , real o presuntivo, de p e r m a n e c e r en ella. P o r lo tanto, c o m p r e n d e un e l e m e n t o fsico, la residencia, y un e l e m e n t o psicolgico, el nimo de p e r m a n e c e r en ella.
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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

Otras legislaciones slo miran al e l e m e n t o fsico. El artculo 4 0 del Cdigo Civil espaol dice: "el domicilio de las personas naturales es el lugar de su residencia habitual". De ambos el ms importante es el e l e m e n t o "nimo"; p u e d e darse el caso de un n i m o sin residencia, pero la sola residencia sin n i m o no puede constituir domicilio. Por esto nuestra jurisprudencia ha dicho que el domicilio, antes que un m e r o y simple h e c h o , es un c o n c e p t o j u r d i c o . T e n e m o s aqu que distinguir tres conceptos distintos: habitacin, residencia y domicilio. La habitacin o morada es una relacin de h e c h o de una persona con un lugar donde permanece y generalmente pernocta, pero puede ser accidental, ocasional o transitoria. Podemos pensar, al efecto, en el pasajero que habita un tiempo en un hotel. La residencia es siempre una nocin concreta. Se diferencia de la habitacin en que aqu desaparece el aspecto de transitorio, o mejor, de ocasional. L a residencia implica la idea de algo estabilizado; la p e r m a n e n c i a fsica de u n a persona en un lugar determinado en forma p e r m a n e n t e o habitual, lo que n o significa que siempre, en todo m o m e n t o , deba estar all. La m e r a residencia har las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte (art. 68 del C. C ) . El domicilio, en cambio, es la intencin de la persona de tener el lugar de su residencia c o m o asiento de su vida social y jurdica. El caso ms corriente es que ambos elementos coincidan. P o r eso, el artculo 62 del Cdigo Civil dispone: "El lugar d o n d e un individuo est de asiento, o d o n d e ejerce habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad". De acuerdo con las disposiciones del Cdigo el n i m o p u e d e ser real o presunto. Al efecto establece diversas presunciones de domicilio o de nimo tanto positivas c o m o negativas.

- Presunciones

de domicilio

128. El Cdigo establece presunciones positivas y negativas de domicilio o nimo. Los autores consideran que el artculo 62 que h e m o s citado implica u n a presuncin positiva de domicilio. Puede estimarse as, pero en el fondo es la n o r m a general que r e c o n o c e la situacin corriente de las personas en cuanto al domicilio. Otras presunciones positivas son que se presume desde luego el n i m o de p e r m a n e c e r y avecindarse en un lugar, por el h e c h o

LOS SUJETOS DEL D E R E C H O

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de abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en persona (art. 6 4 del C. C ) . Igualmente rige la misma presuncin por el h e c h o de aceptar en un lugar un cargo concejil, o un e m p l e o fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras circunstancias anlogas (art. 6 4 del C. C ) . C o m o presuncin negativa se establece que no se presume el nimo de p e r m a n e c e r , ni se adquiere, consiguientemente, domicilio civil en un lugar, p o r el solo h e c h o de habitar un individuo por algn tiempo casa propia o ajena en l, si se tiene en otra parte su hogar domstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es accidental (art. 63 del C. C ) . En el mismo carcter se establece que el domicilio civil no se muda por el h e c h o de residir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior (art. 65 del C. C ) .

- Clasificacin

del domicilio

129. Ya vimos la distincin inicial que hace el Cdigo Civil entre domicilio poltico y civil. C o m o otra distincin p o d e m o s sealar la de domicilio general y domicilio especial. Domicilio general es el normal de u n a persona para todas sus relaciones jurdicas. El domicilio especial se refiere slo a ciertas relaciones determinadas. As el artculo 2 3 5 0 del Cdigo Civil establece un domicilio especial para la fianza. Para los efectos procesales todo litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio c o n o c i d o dentro de los lmites urbanos en que funcione el tribunal respectivo (art. 4 9 del Cdigo de Procedimiento Civil). Pero g e n e r a l m e n t e el domicilio especial tiene el carcter convencional. As el establecido en un contrato se aplica a los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar. 130. Desde el punto de vista de su origen p o d e m o s distinguir cutre domicilio legal, convencional y real. El domicilio legal es impuesto por la ley a determinadas personas. Esto puede provenir de su situacin de d e p e n d e n c i a respecto de otras, o bien, del cargo que desempean. Respecto de los menores, el artculo 72 del Cdigo Civil establece que los que viven bajo patria potestad tendrn el domicilio

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DERECHO O V I l . . PARTE GENERAL

paterno o materno, segn el caso. Esta disposicin se refiere p o r lo tanto a los hijos legtimos. Respecto a los hijos naturales, si ellos han sido r e c o n o c i d o s con arreglo a los N l y 5 del artculo 271 del Cdigo Civil, tendrn el domicilio de su padre o madre (art. 2 7 7 del C. C ) . Los hijos naturales r e c o n o c i d o s en conformidad a los otros nmeros del artculo 271 o los simplemente ilegtimos tendrn el domicilio de su guardador. El hijo adoptivo tendr el domicilio del adoptante, ya que ste tendr la patria potestad o la guarda del adoptado. Los interdictos tendrn el domicilio de sus guardadores. El art. 72 del Cdigo Civil dice que el que se halla bajo tutela o curadura sigue el domicilio de su tutor o curador. Sin perjuicio de lo que h e m o s sealado respecto de estos domicilios legales, el artculo 73 agrega que los criados y dependientes tendrn el domicilio de la persona a quien sirven si residen en la misma casa. El domicilio legal proveniente del cargo que se d e s e m p e a est sealado en forma general en el artculo 6 4 que presume el domicilio p o r el h e c h o de aceptarse en un lugar un cargo concejil o un e m p l e o fijo de los que se confieren por largo tiempo. Asimism o el artculo 6 6 del Cdigo Civil dice que los eclesisticos obligados a u n a residencia determinada tienen su domicilio en ella. Cabe sealar que el inciso l del artculo 311 del Cdigo Orgnico de Tribunales dispone que "los j u e c e s estn obligados a residir c o n s t a n t e m e n t e en la ciudad o poblacin d o n d e tenga asiento el tribunal en que d e b a n prestar sus servicios".
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131. El domicilio convencional est establecido p o r el Cdigo Civil en el artculo 6 9 que dice: "Se podr en un contrato establecer de c o m n acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato". Este domicilio especial, que p u e d e ser ficticio o llegar a serlo, es, sin e m b a r g o , unilateralmente inmutable mientras dure la convencin; ello p o r q u e h a pasado a formar parte del c o n t e n i d o y, por lo tanto, de la ley del contrato (arts. 1 5 4 5 y 1 5 4 6 del C. C ) . C a b e agregar que el artculo 1 5 8 9 del Cdigo Civil dice que: "si h u b i e r e m u d a d o de domicilio el a c r e e d o r o el d e u d o r entre la c e l e b r a c i n del c o n t r a t o y el pago, se har siempre ste en el lugar en que sin esa mudanza correspondera". Esta subsistencia del domicilio durante la vigencia del contrato se aplica n o slo al domicilio convencional, sino tambin al domicilio real o efectivo. El domicilio convencional es limitado tanto en la materia c o m o en el tiempo. Es limitado en la materia porque slo se aplica a los

L O S SUJETOS DEL D E R E C H O

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efectos a que diere lugar el contrato; esto mismo h a c e que deba interpretarse y aplicarse restrictivamente. Es limitado en cuanto al tiempo, porque slo durar mientras tenga efecto el contrato. 132. El domicilio real, llamado tambin de h e c h o o voluntario, es la n o r m a general y el que resulta de la definicin del artculo 5 9 del Cdigo Civil. Estar constituido p o r la residencia a c o m p a a d a del n i m o de p e r m a n e c e r en ella y ser aplicable siempre que el individuo n o est sometido a ninguna de las reglas que segn la legislacin le i m p o n e n un domicilio especial. C o m o los factores que configuran el domicilio p u e d e n variar, puede existir un c a m b i o de domicilio. Ello suceder c u a n d o haya un c a m b i o real y efectivo de sus e l e m e n t o s constitutivos. Esta posibilidad de c a m b i o nos lleva a e x a m i n a r la prueba del domicilio. C o m o una persona est amparada p o r la disposicin o presuncin general del artculo 6 2 , n o necesita p r o b a r que el lugar en que est de asiento sea su domicilio. El que quiera alegar la falsedad o el c a m b i o de domicilio d e b e r probarlo. Igualmente el interesado si alega que el domicilio que se la asigna n o es el verdadero o h a sido cambiado. El domicilio es un h e c h o material y, p o r lo tanto, al producirse prueba al respecto son admisibles todos los medios probatorios. D e b e m o s sealar, eso s, que n o siempre el cambio de domicilio tiene efectos jurdicos. El artculo 1589 del Cdigo Civil dispone: "Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin del contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de c o m n acuerdo otra cosa". Por lo tanto, salvo convencin al respecto, el cambio de domicilio n o vara el lugar del pago de una obligacin de gnero que debe hacerse en el domicilio del deudor. Por su parte el artculo 4 9 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que el domicilio que cada litigante debe designar en su primera gestin judicial "se considerar subsistente mientras n o haga otra la parte interesada, aun cuando de h e c h o cambie su morada". El alcance de la n o r m a es ms amplio del que aparece a primera lectura; el domicilio designado subsiste, n o slo si el litigante cambia de morada, sino tambin si cambia su domicilio real.

- Pluralidad

de domicilios

133. A p a r t n d o s e del C d i g o N a p o l e n (art. 1 0 2 ) y de la doctrina francesa, que establecen que una persona slo p u e d e

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

t e n e r un d o m i c i l i o , n u e s t r o C d i g o Civil a c e p t a la pluralidad de d o m i c i l i o . En efecto, el artculo 6 7 dispone: "Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se e n t e n d e r que en todas ellas lo tiene; p e r o si se trata de cosas que dicen relacin especial a u n a de dichas secciones exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio civil del individuo". Esta disposicin, que acepta la pluralidad de domicilios y que puede tener especial importancia respecto a las personas jurdicas, h a c e c o n c o r d a n t e la posibilidad de un domicilio convencional, que en muchos casos puede ser ficticio.

- Importancia

del domicilio

134. La principal importancia del domicilio es que fija para las personas el lugar en que habitualmente deben ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones. Los artculos 1 5 8 7 a 1589 del Cdigo Civil sealan el lugar donde d e b e efectuarse el pago. Si n o hay un lugar establecido c o n v e n c i o n a l m e n t e las obligaciones de g n e r o deben pagarse en el domicilio del deudor. P o r lo tanto, el domicilio sirve aqu para saber d n d e debe ejercer su d e r e c h o el a c r e e d o r y d n d e debe el deudor cumplir sus obligaciones. Otra importancia fundamental es en materia sucesoria, ya que el artculo 9 5 5 del Cdigo Civil dispone que la sucesin en los bienes de una persona se abre al m o m e n t o de su muerte en su ltimo domicilio; ms adelante agrega que la sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre. En materia procesal el domicilio es importante para determinar la competencia, que es la facultad que tiene cada j u e z o tribunal para c o n o c e r de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones. Al respecto, el artculo 134 del Cdigo Orgnico de Tribunales dispone que "en general, es j u e z competente para c o n o c e r de una demanda civil o para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o interesado". El artculo 31 de la Ley de Matrimonio Civil dispone que es nulo el matrimonio que no se celebrare ante el Oficial del Registro Civil correspondiente. P o r su parte, el artculo 9" de la misma ley dice que es Oficial c o m p e t e n t e el del domicilio o residencia de cualquiera de los contrayentes; agrega que se tendr por lugar de residencia aquel en que cualquiera de los contrayentes haya vivido los ltimos tres meses anteriores. Esta disposicin, fuera de

LOS SUJETOS DEL DERECHO

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su importancia prctica, es j u r d i c a m e n t e de inters, porque usa los tres conceptos: de domicilio, residencia y morada. E n materia de estado civil posesin notoria del carcter de cnyuge o hijo legtimo debe haberse desarrollado ante el vecindario del domicilio (arts. 3 1 0 y 311 del C. C ) , igualmente la calidad de hijo natural (art. 271 N 3 ) . Las inscripciones en el Registro Conservatorio deben consignar el domicilio de las partes (arts. 6 9 0 del C. C. y 78 N 3 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). Igualmente en el Registro Civil toda inscripcin deber expresar el domicilio de los comparecientes y en la de defuncin, si es posible, el domicilio del difunto (arts. 12 N 2 y 45 inciso 3 de la Ley de Registro Civil). Con relacin a los extranjeros ya h e m o s visto que la ley efecta ciertas distinciones en cuanto a si son transentes o tienen domicilio en Chile.
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E L E S T A D O CIVIL

- Concepto y

caractersticas

135. El artculo 3 0 4 del Cdigo Civil lo define diciendo: "El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles". En realidad la definicin es muy deficiente, p o r q u e n o seala a qu calidad del individuo se est refiriendo; podra perfectamente referirse c o n ms propiedad a la capacidad. P o r otra parte, la habilidad de un individuo para e j e r c e r derechos o c o n t r a e r obligaciones puede ser muy diversa, aunque su estado civil permanezca invariado; as un mayor de edad, hijo legtimo, soltero, tiene plena capacidad, p e r o si cae en demencia, su capacidad va a desaparecer, aunque n o vara en nada su estado civil. Se h a definido g e n e r a l m e n t e el estado civil c o m o la calidad permanente que un individuo ocupa en la sociedad y derivada de sus relaciones de familia. L a calidad de p e r m a n e n t e n o es exacta, porque existen circunstancias que p u e d e n h a c e r variar el estado civil. As, aunque la calidad de hijo legtimo es p e r m a n e n t e , n o lo es la de ilegtimo el que puede ser r e c o n o c i d o c o m o hijo natural o adoptado legitimariamente. P o r lo tanto, el estado civil de una persona p u e d e variar, o ser p e r m a n e n t e para l mientras n o lo alete un nuevo acto constitutivo de estado civil. El estado civil es un atributo de la personalidad y, por lo tanto, loda persona debe tener un estado civil. Se ha dicho tambin que es uno e indivisible, lo que es exacto en cuanto se atienda a una (lase de relaciones de familia, filiacin

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

o matrimonio; p. e j . , e n cada una de estas relaciones puede t e n e r slo un estado civil, p e r o ambas p u e d e n yuxtaponer dos estados basados en relaciones diferentes. U n a persona, p o r ejemplo, puede ser hijo legtimo en cuanto a su filiacin y, al mismo tiempo, casada si consideramos el m a t r i m o n i o . En c u a n t o a las dos clases de relaciones que h e m o s sealado, dan origen al parentesco. El estado civil da origen a d e r e c h o s y cargas u obligaciones. Tal sucede en los derechos y cargas de familia u obligaciones patrimoniales que se producen entre los padres y los hijos o entre los cnyuges. Cabe, por ltimo, sealar que todo lo relativo al estado civil es de orden pblico. T o d a la regulacin del estado civil est establecida por la ley y escapa a la a u t o n o m a de la voluntad particular. Aunque el matrimonio, por ejemplo, es en s un acto voluntario, las consecuencias que de l se derivan estn establecidas por la ley, aun las de ndole patrimonial, salvo las escasas estipulaciones posibles en las capitulaciones matrimoniales. L o anterior d e t e r m i n a que el estado civil sea personalsimo. De esto se deriva que en los actos de estado civil n o se admita la representacin legal sino slo la voluntaria (arts. 1 0 3 y 271 N 1 inciso 3 del C. C ) . Al mismo tiempo son estrictamente personales las acciones judiciales para adquirirlo o protegerlo y, por lo tanto, intransferibles e intrasmisibles (arts. 182, 2 7 2 , 317 del C. C ) , al mismo tiempo son intransables. El artculo 2 4 5 0 del Cdigo Civil dispone: "No se puede transigir sobre el estado civil de las personas". El carcter personalsimo alcanza tambin a ciertos derechos patrimoniales inherentes a estados chiles, lo que determina que dichos d e r e c h o s sean inembargables. El artculo 2 4 6 6 del Cdigo Civil dispone en su inciso final: "no ser embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, ni el del padre o madre de familia sobre los bienes del hijo". P o r ltimo p o d e m o s sealar que el estado civil es imprescriptible, ya que el artculo 2 4 9 8 del Cdigo Civil dice que se gana p o r prescripcin el d o m i n i o de los bienes que "estn en el c o m e r c i o h u m a n o " . Adems el artculo 3 2 0 del Cdigo Civil seala que "Ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado, podr o p o n e r s e a quien se presente c o m o verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o c o m o verdadero hijo del padre o madre que le desconoce"; la disposicin limita adems el efecto de las sentencias en materias de estado.
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LOS SUJETOS DEL D E R E C H O

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- Fuentes del estado

civil

136. Las fuentes del estado civil estn constituidas por h e c h o s jurdicos, actos j u r d i c o s y sentencias judiciales. Entre los h e c h o s j u r d i c o s podemos sealar el nacimiento, la edad y la muerte. E n t r e los actos jurdicos, el matrimonio, la legitimacin, el r e c o n o c i m i e n t o voluntario de hijos naturales. E n t r e las sentencias, las de nulidad de matrimonio, de r e c o n o c i m i e n t o forzado de hijos naturales, la que declara verdadera o falsa la legitimidad de un hijo. Es necesario destacar que cuando el estado civil e m a n a de un h e c h o j u r d i c o constituye u n a imposicin de la ley y la voluntad de los interesados no tiene ninguna influencia. El hijo c o n c e b i d o durante el matrimonio de sus padres es legtimo y el c o n c e b i d o en una unin ilegtima ser necesariamente ilegtimo, cualquiera que sea la voluntad del hijo o de los padres.

- La familia

y el parentesco

137. Dijimos que las relaciones de filiacin y m a t r i m o n i o que sirven de base al estado civil daban origen al parentesco. La familia es el conjunto de personas unidas p o r un lazo de parentesco o de matrimonio. La adopcin n o tiene aqu efectos, ya que el artculo I de la Ley N 7.613 dispone que la adopcin n o constituye estado civil. Ll artculo 14 declara que no establece relaciones entre el adoptante y el adoptado y la familia del otro. P o r ltimo el artculo 15 dice que el adoptado continuar formando parte de su familia. El parentesco o vnculo de familia puede ser por consanguinidad o afinidad. El parentesco c o n s a n g u n e o se produce cuando dos personas descienden u n a de otra o tienen un antepasado c o m n . El parentesco por afinidad es el que se produce entre una persona que ha c o n o c i d o carnalmente a otra y los consanguneos de sta.
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138. En el parentesco debemos distinguir entre la lnea y el grado. La lnea es la serie de parientes que descienden unos de otros de un antepasado comn. En el primer caso se llama lnea recta; en el segundo, lnea colateral. Segn esto, padres, abuelos, hijos, nietos, son parientes en lnea consangunea recta; hermanos, tos, sobrinos, primos, son parientes consanguneos en lnea colateral.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

Se e n t i e n d e por grado el n m e r o de generaciones que separan a los parientes. E n la lnea recta el clculo es muy fcil. El padre y el hijo son parientes en p r i m e r grado; el abuelo y el nieto parientes en segundo grado. Para contar los grados en la lnea colateral es necesario subir desde un pariente hasta el antepasado c o m n , y desde l bajar hasta el otro. As, entre to y sobrino tenemos: desde el sobrino a su padre, un grado; a su abuelo, otro; del abuelo d e s c e n d i e n d o al to, un nuevo grado; en total tres grados. Los parientes ms cercanos p o r lnea colateral son los h e r m a n o s , cuyo parentesco es de segundo grado de consanguinidad colateral. Si aplicamos estas reglas en forma ilimitada, todas las personas del m u n d o de acuerdo a la tradicin bblica seran parientes p o r muy infinitamente lejano que fuera el grado. Hasta qu grado p o d e m o s considerar que los colaterales son parientes y forman parte de la familia? La ley n o da una respuesta directa a esta interrogante, pero si e x a m i n a m o s las reglas de la sucesin intestada, en que los herederos son llamados en distintos rdenes sucesivos a la sucesin del causante atendiendo a ser cnyuges o parientes de ste, p o d e m o s e n c o n t r a r u n a respuesta. En efecto el artculo 9 9 2 del Cdigo Civil, que establece el ltimo orden de sucesin, a falta de ascendientes, descendientes o cnyuge sobreviviente, llama a la sucesin a los otros colaterales legtimos, prefiriendo a los de grado ms p r x i m o . En su regla 2 establece que "los derechos de sucesin de los colaterales n o se e x t i e n d e n ms all del sexto grado". En este grado de parentesco estn los que en el lenguaje corriente se llaman primos de segundo grado.
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Los colaterales p u e d e n serlo de simple c o n j u n c i n , esto es, los que slo son parientes p o r parte de padre o p o r parte de madre, o de doble c o n j u n c i n , esto es, los que a la vez son parientes p o r parte de padre y p o r parte de madre. Ambos se consideran iguales; los ltimos no tienen ninguna preferencia en cuanto al parentesco sobre los primos (artculo 9 9 2 regla 3 del Cdigo Civil). P o r lo tanto, p o d e m o s concluir que j u r d i c a m e n t e el parentesco y la familia se e x t i e n d e n hasta abarcar a los colaterales de sexto grado, sin que importe la simple o la doble c o n j u n c i n .
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139. El parentesco p o r afinidad n o se p r o d u c e solamente entre un cnyuge y los consanguneos del otro. Nuestro Cdigo, siguiendo la tradicin de Las Partidas, establece el parentesco de afinidad entre dos personas que n o han contrado m a t r i m o n i o y se han c o n o c i d o c a r n a l m e n t e y los consanguneos de la otra (artculo 32 del Cdigo Civil).

LOS SUJETOS DEL D E R E C H O

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El a r t c u l o 31 del C d i g o dice q u e la l n e a y g r a d o de afinidad l e g t i m a c o n un c o n s a n g u n e o de su m a r i d o o mujer, se califican p o r la l n e a y g r a d o de c o n s a n g u i n i d a d del d i c h o m a r i d o o m u j e r c o n el d i c h o c o n s a n g u n e o . D e a c u e r d o c o n esto el m a r i d o est en p r i m e r g r a d o de afinidad en l n e a r e c t a con su s u e g r o o suegra y e n s e g u n d o g r a d o de afinidad e n lnea c o l a t e r a l c o n su c u a d o . C o n f o r m e con el artculo 3 3 del Cdigo Civil, en la afinidad ilegtima se califican las lneas y grados de la misma m a n e r a que en la afinidad legtima. 140. L o anterior nos lleva a considerar el p r o b l e m a de la legitimidad o ilegitimidad del parentesco. La distincin tiene especial importancia en el d e r e c h o de alimentos, en los derechos y deberes entre los padres y los hijos, en materia sucesoria, etc. E n esta liltima existen dos clases de sucesin intestada; una regular, cuando el causante es hijo legtimo, y otra irregular, cuando el causante es hijo natural. P o r otra parte, en la sucesin regular el n i c o pariente ilegtimo que la ley considera es el hijo natural. Adems, en la sucesin testada, los nicos parientes ilegtimos que pueden ser legitimarios son los hijos naturales y los padres naturales que hayan r e c o n o c i d o voluntariamente al hijo (art. 1182 del C. C ) , y los hijos naturales son los fnicos parientes no legtimos que pueden ser asignatarios de la cuarta de mejoras (art. 1 1 8 4 del C. C ) . El parentesco es legtimo cuando, c o m o lo expresa el artculo 28 del Cdigo Civil, todas las generaciones de que resulta han sido autorizadas por la ley, e ilegtimo, de acuerdo al artculo 2 9 , cuando u n a o ms de las generaciones de que resulta n o han sido autorizadas por la ley. L o anterior se aplica tambin al parentesco por afinidad, pero en ste existe una causa adicional de ilegitimidad y es que el hombre y la mujer no hayan contrado matrimonio. De esta manera, el parentesco por afinidad puede ser ilegtimo en dos situaciones: existiendo matrimonio, p o r q u e el consanguneo de u n o de los cnyuges (pariente del otro por afinidad) es ilegtimo; o bien, porque n o existe matrimonio entre el h o m b r e y la 'mujer (arts. 31 y 32 del C. C ) .

Importancia

del parentesco

141. El parentesco liene importancia en muchas instituciones jurdicas.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

Podemos sealar los derechos y obligaciones que n a c e n entre los padres y los hijos legtimos (Ttulo I X del L i b r o I del C. C ) , entre los padres e hijos naturales (Ttulo X I I I del mismo L i b r o ) . El d e b e r de alimentos legales se debe al cnyuge o a los parientes e n distinto grado. Hay una sola e x c e p c i n en el N 9 del artculo 3 2 1 del Cdigo Civil. Es el parentesco el que determina quienes son llamados a la guarda legtima de u n a persona (artculo 3 6 7 del Cdigo Civil). Ya h e m o s sealado la importancia que tiene el parentesco en materia sucesoria. En la sucesin intestada la ley estima que la afeccin del causante habra estado determinada por la mayor cercana del parentesco y c o n este criterio establece los distintos rdenes de sucesin. En el matrimonio el parentesco tiene importancia en cuanto al asenso que necesitan para contraerlo los m e n o r e s de 21 aos. Tal licencia debern otorgarla los parientes que sealan los artculos 107 y 108 del Cdigo Civil. Pero ms importante es el h e c h o de que puede constituir un i m p e d i m e n t o para c o n t r a e r matrimonio. El artculo 5 de la Ley de Matrimonio Civil dispone: " T a m p o c o podrn contraer matrim o n i o entre s: I Los ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad; 2 Los colaterales por consanguinidad hasta el segundo grado inclusive". E n el artculo 2 de la Ley N 7.613, sobre adopcin, slo se autoriza a adoptar a las personas naturales que n o tengan descendencia legtima. Adems hay varias disposiciones en distintas materias que se refieren al parentesco en puntos especficos. P o r ejemplo, el artculo 1 4 1 1 del Cdigo Civil autoriza a aceptar la donacin por el donatario, sin poder especial ni general, a cualquier ascendiente o descendiente legtimo suyo; el artculo 1796 establece que es nulo el contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo de familia; el artculo 1061 invalida las disposiciones testamentarias a favor de determinados parientes del notario o funcionario que autorizare el testamento, o ciertos parientes de los testigos del mismo etc.
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- Prueba del estado civil 142. El Cdigo Civil en el Ttulo X X I del L i b r o IV establece normas diversas que regulan la prueba de las obligaciones, complementadas especialmente por lo dispuesto en el Ttulo X I del Libro II del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil. Estas normas proba-

LOS SUJETOS DEL DERECHO

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torias n o se aplican a la prueba del estado civil, la que se regula en el Ttulo XVTI del L i b r o I del Cdigo Civil. La p r u e b a fundamental del estado civil se efecta por m e d i o de los certificados o partidas del Registro Civil. Estas partidas son esencialmente las de n a c i m i e n t o , matrimo nio y muerte. Las partidas de que habla el Cdigo Civil son los certificados o copias de inscripciones efectuados en el Registro Civil, por expresa disposicin del artculo 2 4 de la Ley N 4.808. Estas partidas n o prueban directamente el estado civil sino los hechos constitutivos del mismo. As, la p r u e b a del carcter de hijo legtimo requerir dos partidas: la de n a c i m i e n t o del interesado y la de m a t r i m o n i o de sus padres. El artculo 2 4 de la Ley N 4.808 dice que los certificados o copias de inscripciones o subinscripciones que expidan el Conser vador o los oficiales del Registro Civil, tendrn el carcter de instrumentos pblicos. El artculo 1 6 9 9 del Cdigo Civil define el "instrumento pbli co o autntico" y fija su valor probatorio en el artculo 1 7 0 0 . L a autenticidad, de acuerdo al inciso 2 del artculo 17 del Cdigo, se refiere "al h e c h o de h a b e r sido r e a l m e n t e otorgados y autorizados por las personas y de la m a n e r a que en los tales instrumentos se exprese". Las partidas p u e d e n rechazarse, aun c u a n d o conste su autenti cidad, p r o b a n d o que n o son u n a misma la persona a que el docu mento se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar (art. 3 0 7 del C. C ) . Respecto a las partidas de matrimonio el artculo 3 0 8 del C digo Civil dice que las partidas "atestiguan la declaracin h e c h a por los contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en los respectivos casos, pero n o garantizan la vera cidad de esta declaracin en ninguna de sus partes. Podrn, pues, impugnarse, h a c i e n d o constar que fue falsa la declaracin en el punto de que se trata". Esta disposicin es c o n c o r d a n t e , en su primera parte, c o n el mrito probatorio general de los instrumentos pblicos. El artcu lo 1700 del Cdigo Civil establece que: "El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al h e c h o de haberse otorgado y su fecha, pero n o en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan h e c h o los interesados. En esta parte n o h a c e plena fe sino contra los declarantes". La autenticidad del instrumento pblico est garantizada por la ( pblica que el Lstado deposita en el funcionario que lo autoriza; esta misma le pblica cubre el h e c h o de haberse realinenle efectuado las declaraciones de los interesados en el matria a a

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m o n i o , de las personas a que se refiere el art. 3 0 8 del C. C. E n resumen, todo lo que forma parte del d o c u m e n t o y que el funcionario h a podido constatar personalmente; pero n o garantiza la veracidad de las declaraciones, p o r q u e el funcionario n o puede saber si stas son verdicas o n o . Respecto a la veracidad de las declaraciones hay una diferencia esencial entre el valor probatorio general del instrumento pblico establecido en el art. 1 7 0 0 del C. C. y el valor probatorio de la partida de m a t r i m o n i o sealado en el art. 3 0 8 del C d i g o . E n efecto, el instrumento pblico h a c e plena fe en relacin al h e c h o de haberse otorgado y su fecha, pero n o en cuanto a la verdad de las declaraciones qtie en l hayan podido h a c e r los interesados. E n este sentido, n o h a c e plena fe, sino en contra de los declarantes. Esto n o quiere decir que las partes n o puedan impugnar la verdad de sus declaraciones, pero, al efecto, necesitarn un m e d i o probatorio que tenga al respecto la misma fuerza que el instrumento pblico, es decir, otra plena prueba. Esto descarta m u c h o s medios probatorios, por ejemplo, el testimonial. E n c a m b i o , el artculo 3 0 8 del Cdigo Civil, despus de decir que la partida de m a t r i m o n i o n o garantiza la veracidad de las declaraciones contenidas en ella en ninguna de sus partes, admite que tanto los interesados c o m o los terceros puedan impugnarla sin n i n g u n a limitacin probatoria. El inciso 2 de la disposicin seala en forma amplia: "Podrn, pues, impugnarse, h a c i e n d o constar que fue falsa la declaracin en el punto de que se trata". La p r o c e d e n c i a de la nulidad de m a t r i m o n i o por i n c o m p e t e n cia del Oficial del Registro Civil, probndose por m e d i o de testigos un domicilio distinto del declarado por los contrayentes, fue aceptada c u a n d o nuestros Tribunales estimaron que era el artculo 3 0 8 y n o el 1 7 0 0 el que regulaba el valor probatorio de la partida de matrimonio.
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143. A falta de partidas, el Cdigo establece otros medios supletorios de prueba del estado civil. Estos medios n o p u e d e n usarse en contra de la partida ni en vez de la partida si sta existe; slo p r o c e d e n cuando la partida falta. Esta falta podr suplirse, en primer trmino, por otros documentos autnticos. Se h a estimado que la ley en esta materia se est refiriendo a instrumentos pblicos. No lo c r e e m o s as; la palabra autntico est utilizada en un sentido ms amplio. Servirn al efecto sin duda, otros instrumentos pblicos, p e r o p u e d e n servir algunos

R. D. J . , t. 64, s. 1, p. 127, cons. 7\

L O S SUJETOS DEL D E R E C H O

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instrumentos privados cuya autenticidad est establecida. As el testamento solemne otorgado ante c i n c o testigos (art. 1 0 1 4 del C. C.) n o constituye un instrumento pblico, pero si es reconocido en la forma que establece el artculo 1 0 2 0 del Cdigo Civil, y se designa en l a una persona, por ejemplo, c o m o hijo legtimo sera absurdo n o darle valor c o m o p r u e b a de un estado civil. 144. O t r o m e d i o supletorio es la declaracin de testigos que hayan presenciado los h e c h o s constitutivos del estado civil. Estos testigos d e b e n ser presenciales y n o de odas. Para el matrimonio podrn ser, por ejemplo, los testigos del mismo; para el n a c i m i e n t o , el m d i c o o m a t r o n a que atendi a la madre, etc. 145. El ltimo de los medios supletorios es la posesin notoria del estado civil. En materia de bienes, y de acuerdo con el artculo 7 0 0 del Cdigo Civil, la posesin es la t e n e n c i a de una cosa determinada con n i m o de seor o dueo. El poseedor puede o n o ser dueo; si n o lo es puede adquirir el d o m i n i o por prescripcin (art. 2 4 9 2 del C. C ) . En este caso el trmino "posesin" tiene un sentido diverso. En primer trmino el estado civil n o puede adquirirse por prescripcin; aqu la posesin es un h e c h o social y n o sirve para adquirir un estado sino para probar un estado. Si e x a m i n a m o s los artculos 3 1 0 y 311 del Cdigo Civil, el primero de los cuales seala en qu debe consistir la posesin notoria del estado de m a t r i m o n i o y el segundo la del estado de hijo legtimo, vemos que est constituida por h e c h o s notorios, es decir, pblicos, que tradicionalmente se ha dicho consisten en el trato, n o m b r e y fama que la persona h a tenido ante terceros. De a c u e r d o c o n el artculo 312 del Cdigo Civil d e b e r h a b e r durado diez aos continuos, por lo m e n o s . Por ltimo, y de acuerdo con lo establecido en el artculo 313, "se probar por un conjunto de testimonios fidedignos, que lo establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la prdida o extravo del libro o registro, en que debiera encontrarse". 146. Estas normas probatorias, de acuerdo con lo dispuesto en los incisos 2" y 3" del artculo 3 0 5 del Cdigo Civil no se aplican a la filiacin natural ni a la simplemente ilegtima. La calidad de hijo natural, que implica siempre un reconocimienlo por parle del padre o de la madre o de ambos, se probar si dicho r e c o i K imienlo se ha efectuado e n alguna de las formas que sealan los nmeros I" a 5" del ai Icnlo 271 del (ldigo ("<ivil.

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

Las formas de r e c o n o c i m i e n t o que dicha disposicin seala p u e d e n dividirse en voluntarias, n m e r o s I y 5 , y forzadas, nmeros 2 , 3 y 4 . Estas formas no excluyen los medios antes estudiados, p o r q u e bastar la partida, por ejemplo, si en la inscripcin de n a c i m i e n t o del hijo se h a consignado el n o m b r e del padre y / o madre a peticin de ellos (art. 2 7 1 , N I , inc. 2 del C. C ) . Podrn ser otros instrumentos igualmente autnticos c o m o la escritura pblica o el acto testamentario a que se refiere el mismo n m e r o . L a posesin notoria servir de base a la sentencia que c o n t e m p l a el N 3 . E n general la prueba en el caso de los N 2 , 3 y 4 del artculo 271 ser la sentencia judicial dictada en el j u i c i o respectivo. En el caso del n m e r o 5 ser la resolucin judicial en la gestin que en l se seala. L a filiacin simplemente ilegtima se probar por medio de la sentencia que acoja la accin de alimentos en los casos y circunstancias contemplados en el artculo 2 8 0 del Cdigo Civil.
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- Sentencias en materia ale estado civil 147. Decamos a n t e r i o r m e n t e que entre las fuentes del estado civil se e n c o n t r a b a n las sentencias judiciales. Para que u n a sentencia tenga este carcter es necesario, en primer trmino, que el estado civil que ella establece no aparezca c o m o u n a cuestin accesoria de un p r o b l e m a diverso. La cuestin principal debatida d e b e h a b e r sido precisamente el estado civil (arts. 2 7 2 , 2 8 0 , 3 1 5 del C. C ) . Para que los fallos en estos juicios produzcan efecto en la materia el artculo 3 1 6 del Cdigo Civil exige, adems, tres requisitos: I Q u e hayan pasado en autoridad de cosa juzgada; 2 Q u e se hayan pronunciado contra legtimo contradictor; 3 Q u e n o haya habido colusin en el j u i c i o . El c o n c e p t o y alcance de la cosa j u z g a d a ya los h e m o s analizado. Los producen las sentencias definitivas o interlocutorias firmes o ejecutoriadas, que lo son porque no hay recursos pendientes en c o n t r a de ellas, o n o proceden, o no se interpusieron oportunamente. L a n o c i n de legtimo contradictor a que se refiere esta disposicin y tambin el artculo 272 del Cdigo Civil est explicada en el artculo 3 1 7 . L e g t i m o contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo o el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre o viceversa.
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I O S S U J E T O S DEL D E R E C H O

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Por ltimo, colusin es un acuerdo fraudulento y secreto entre las partes en un j u i c i o para obtener una sentencia determinada. Estas sentencias, n o obstante constituir sentencias declarativas, no valen slo respecto de las personas que intervinieron en el juicio, sino respecto de todos, es decir, tienen efectos absolutos (art. 3 1 5 del C. C ) . La accin que se ejerce en estos juicios, en que se reclama o pretende un estado civil, se d e n o m i n a accin de reclamacin de estado. Esta accin es imprescriptible por lo dispuesto en el artculo 3 2 0 del Cdigo Civil, que establece: "Ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado, podr oponerse a quien se presente c o m o verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o c o m o verdadero hijo del padre o madre que le desconoce". Cabe agregar que la calidad de hijo ilegtimo, ya sea natural o simplemente ilegtimo, slo puede establecerse por los medios indicados en los artculos 2*71 y 2 8 0 del Cdigo Civil (art. 2 8 4 del C. C ) . Adems la accin que c o n c e d e el artculo 2 8 0 no podr intentarse c o n t r a ninguna mujer casada n o divorciada perpetuamente (art. 2 8 8 del C. C ) .

- El Registro

Civil

148. L a primera ley sobre Registro Civil fue dictada en el a o 1884. F o r m a parte de un grupo de grandes leyes liberales que determinaron cesar con la intervencin eclesistica en importantes materias de la vida civil; el mismo ao se dictaron la Ley de Matrimonio Civil, hasta hoy vigente, y la ley que autoriz la creacin de los cementerios laicos. La ley actualmente vigente en materia de Registro Civil es la N 4.808 de 10 de febrero de 1 9 3 0 . En su artculo I establece que "las inscripciones de los nacimientos, matrimonios, defunciones y dems actos y contratos relativos al estado civil de las personas, se harn en el Registro Civil, por los funcionarios que determina esta ley". El Registro consta de tres libros: nacimientos, matrimonios y defunciones. En el libro de nacimientos no se inscriben slo stos, sino que en el registro de la misma c o m u n a en que se hubiere inscrito el nacimiento se inscribirn: la escritura pblica de legitimacin y la de repudiacin de sla (arts. 2 0 8 y 2 0 9 del C. C ) ; la escritura pblica o el testamento en que se reconoce al hijo natural (art. 271 N" 1"); la escritura de r e p u d i a c i n de esle r e c o n o c i m i e n t o
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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

(art. 2 7 3 ) ; la escritura que autoriza la e m a n c i p a c i n voluntaria o la sentencia que decreta la e m a n c i p a c i n judicial (arts. 2 6 5 y 2 6 7 ) ; y las sentencias en que se declare o altere el estado de hijo legti m o o natural. T o d o lo anterior de a c u e r d o con el artculo 6" de la Ley de Registro Civil. En el libro de matrimonios se inscribirn stos. En el libro de defunciones se inscribirn stas c o m o igualmen te las sentencias ejecutoriadas que declaren la m u e r t e presunta. 149. F u e r a de las inscripciones p u e d e n o d e b e n realizarse di versas subinscripciones. En general d e b e n subinscribirse las sentencias ejecutoriadas que dispongan la rectificacin de cualquiera partida (arts. 7 y 8 L. de R. C ) . En el registro de matrimonios d e b e n subinscribirse especialmente los instrumentos en que consten las capitulaciones matrimoniales y las sentencias ejecutoriadas que declaren la nuli dad del matrimonio, el divorcio p e r p e t u o o temporal, la simple separacin de bienes, las que c o n c e d a n la administracin extraor dinaria de la sociedad conyugal a la mujer o a un curador y las que declaren la interdiccin del marido. El artculo 1 7 2 3 del Cdigo Civil autoriza para que los cnyu ges durante el m a t r i m o n i o substituyan el rgimen de sociedad conyugal por el de participacin en los gananciales o por el de separacin total de bienes. La escritura en que conste este pacto debe subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matri monial dentro de los treinta das siguientes a su fecha; si esto n o se cumple n o surtir efecto entre las partes ni respecto de terce ros. En realidad la subinscripcin dentro del plazo constituye aqu una solemnidad del acto.
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150. L a ley establece la forma, c o n t e n i d o y requisitos de las inscripciones y subinscripciones. Tal c o m o en las escrituras pblicas los particulares actan pre sentando copias de las inscripciones, ya que los Registros origina les naturalmente n o son de uso pblico. Los certificados o copias de las inscripciones o subinscripcio nes que expidan el Conservador o los Oficiales del Registro Civil tendrn el carcter de instrumentos pblicos, y surtirn los efec tos de las partidas a que se refieren los artculos 3 0 5 , 3 0 6 , 3 0 7 y 3 0 8 del Cdigo Civil (art. 2 4 de la L. de R. C ) . 151. El Registro Civil es un servicio nacional dirigido por un funcionario nico que se d e n o m i n a D i r e c t o r G e n e r a l del Registro Civil e Identificacin.

LOS S U J E T O S DEL D E R E C H O

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El Registro Civil est organizado por comunas: cada una de ellas est a cargo de un Oficial del Registro Civil. Ellos llevan los libros respectivos correspondientes a su c o m u n a y deben otorgar las copias o certificados de las inscripciones que en ellos constaren. En las comunas que n o sean asiento de un Notario debern llevar ciertos Registros pblicos para autorizar determinados actos c o m o testamentos abiertos, poderes judiciales, etc. (art. 8 6 de la L. d e R . C ) .

EL PATRIMONIO

- Concepto e

importancia

152. Se h a definido c o r r i e n t e m e n t e el patrimonio c o m o el conjunto de derechos y obligaciones de u n a persona susceptibles de estimacin pecuniaria. D e n t r o de la teora clsica, elaborada por Aubry y R a u , el patrimonio es un atributo de la personalidad distinto de la capacidad. Esto le da el c a r c t e r de ser: a) n i c o ; b ) i n a l i e n a b l e ; c) imprescriptible (no se pierde ni adquiere por prescripcin); d) inembargable, y e) intransmisible. Ya veremos c m o esta caracterstica n o es aplicable en nuestro d e r e c h o positivo. Desde otros puntos de vista el patrimonio es: a) u n a universalidad j u r d i c a ; est compuesto no por cosas u obligaciones determinadas, sino por la totalidad de los bienes y obligaciones de que la persona es sujeto o titular; b ) c o n s e c u e n c i a l m e n t e es independiente, distinto, de los derechos y obligaciones que los componen; c) tiene un activo y un pasivo, ya que est integrado por derechos y obligaciones; d) por ser un atributo de la personalidad e independiente de los bienes que lo c o m p o n e n , n o necesita un saldo positivo para existir. U n a persona tiene patrimonio aunque no tenga bienes; e ) por ser una universalidad jurdica tiene su origen en la ley; la voluntad de los particulares n o puede crear universalidades jurdicas.
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153. Nuestro Cdigo Civil, al igual que el Cdigo francs, no define ni trata en forma orgnica el patrimonio. Hay, sin embargo, numerosas disposiciones que a l se refieren. As el artculo 85

(I. AUIIRY el (:. RA l. Coms ,le Ihoil Civil /'muris, l. VI, pg. 229, Librairic (it-ncralc ilc jin spi-nilc-iii c, I N7!.
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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

inciso 2 habla del patrimonio del desaparecido; el 5 3 4 del patrim o n i o del pupilo; el 3 4 7 , en las guardas, habla de indivisin de patrimonios y de su divisin; el 1341 se refiere a la confusin de patrimonios; los 1 1 7 0 y 1 1 7 2 hablan del patrimonio del difunto; los 1 1 1 4 y 1 1 1 5 h a c e n u n a clara distincin entre el patrimonio y las cosas que existan en l; el 1 7 5 0 dice: "el marido es, respecto de terceros, d u e o de los bienes sociales, c o m o si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio", etc. Tal vez la disposicin que puntualiza con ms claridad el concepto de patrimonio, a u n q u e n o lo n o m b r e , es el artculo 5 4 9 del Cdigo Civil, que dice: "Lo que p e r t e n e c e a una corporacin, n o p e r t e n e c e ni en todo ni en parte a n i n g u n o de los individuos que la c o m p o n e n ; y r e c p r o c a m e n t e las deudas de una corporacin, n o dan a nadie d e r e c h o para demandarlas, en todo o parte, a n i n g u n o de los individuos que c o m p o n e n la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin". Ms adelante el inciso final agrega: "Si una corporacin n o tiene existencia legal segn el artculo 5 4 6 , sus actos colectivos obligan a todos y cada u n o de sus m i e m b r o s solidariamente". T o d a la esencia de la teora del patrimonio est en esta disposicin. Si la corporacin est constituida, es una persona j u r d i c a , tiene un patrimonio propio, sus actos n o afectan el patrimonio personal de los asociados. Si n o lo est, n o tiene patrimonio, y los actos colectivos que realicen las personas que la forman obligan a stas solidariamente en sus propios patrimonios. 154. El c o n c e p t o de patrimonio es el que regula y h a c e posible la responsabilidad del d e u d o r por sus obligaciones civiles. El artculo 2 4 6 5 del Cdigo Civil establece lo que denominamos la p r e n d a general de los acreedores al disponer: "Toda obligacin personal da al a c r e e d o r el d e r e c h o de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los n o embargables, designados en el artculo 1618". L o anterior deja en claro que el d e u d o r responde de sus obligaciones, n o con los bienes que tuvo al tiempo de contraerlas, sino con los bienes que existan en su patrimonio al tiempo de exigirse el pago de la obligacin. Ello permite al d e u d o r u n a c o m p l e t a libertad en la vida jurdica; p u e d e c o n t r a e r nuevas obligaciones, p u e d e enajenar sus bienes, p u e d e adquirir nuevos bienes. Son los bienes que existan en el patrimonio al tiempo de exigirse el cumplimiento de la obligacin aquellos sobre los cuales sta p u e d e perseguirse.

LOS S U J E T O S DEL D E R E C H O

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T o d o ello porque es el patrimonio el que responde. No el patrimonio en s mismo, que es atributo de la personalidad e inembargable, sino los bienes que contenga. T a n t o es as que en el pago por cesin de bienes o en el pago con beneficio de competencia, c o n los cuales se libra el d e u d o r de apremios pero n o se solventan totalmente las obligaciones, el patrimonio c o n t i n a respondiendo. El N 3 del artculo 1 6 1 9 , en la cesin de bienes, dice que "si los bienes cedidos n o hubieren bastado para la c o m p l e t a solucin de las deudas, y el d e u d o r adquiere despus otros bienes, es obligado a completar el pago con stos". El beneficio de competencia por el cual ciertos deudores n o son obligados a pagar ms de lo que b u e n a m e n t e puedan es "con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna" (art. 1 6 2 5 del C. C ) .
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A la inversa, tal c o m o son los bienes en el patrimonio los que responden a la obligacin, los acreedores n o p u e d e n perseguir los bienes que ya salieron del patrimonio, salvo el caso muy excepcional de la accin pauliana (art. 2 4 6 8 del C. C ) , que se fundamenta en otras consideraciones. C o n s e c u e n t e m e n t e , si determinado patrimonio es el obligado, los crditos no p u e d e n hacerse valer en un patrimonio distinto. El artculo 150 del Cdigo Civil, que reglamenta el patrimonio reservado de la mujer casada, seala en sus incisos 6 y 8 que las obligaciones de la mujer en su patrimonio separado n o obligarn el del marido y, a la inversa, que los acreedores del marido n o tendrn accin contra los bienes de la mujer, salvo, en ambos casos, que hayan o b t e n i d o beneficio de las obligaciones, pero esto, no en relacin a una responsabilidad directa, sino a la derivada del e n r i q u e c i m i e n t o sin causa. O t r o tanto sucede en la h e r e n c i a que el h e r e d e r o ha aceptado c o n beneficio de inventario, lo que determina que n o se confunda su patrimonio propio c o n el patrimonio heredado; de acuerdo con los artculos 1247 y 1 2 6 3 del Cdigo Civil su patrimonio personal n o ser responsable de las obligaciones hereditarias o testamentarias. Igualmente el artculo 2 5 3 del Cdigo Civil establece que los actos y contratos del hijo de familia no autorizados por el padre, o por la madre, o por el (tirador adjunto, segn el caso, le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial; inversamente, los actos y contratos que el hijo c e l e b r e fuera de su peculio y que el padre o la madre autorice o ratifique por escrito, obligarn directamente al padre o a la madre y subsidiariamente al hijo hasta c o n c u r r e n c i a del provecho que hubiere reportado (art. 2 5 4 del C. C ) .
a a

Por ltimo, cabe sealar que la responsabilidad del patrimonio se ejerce indistintamente sobre los bienes que ste contenga, no sobre bienes determinados. Cuando existen garantas reales, c o m o

DERECHO CIVIL. PARTE GENERA!

la hipoteca, puede perseguirse en primer trmino el bien gravado, pero sta es una caracterstica especial del derecho real. Si el bien hipotecado no alcanza a solventar la obligacin el saldo se hace efectivo en forma indeterminada sobre los dems bienes. Si el bien hipotecado ha pasado a manos de un tercero puede hacerse efectiva la garanta a travs de la accin persecutoria, pero no sobre el patrimonio del tercero, sino exclusivamente sobre el bien hipotecado. Si quedare un saldo insoluto, ste no se har valer sobre el patrimonio del tercer adquirente sino sobre el del deudor original. 155. C o m o lo h e m o s sealado, en la teora clsica del patrim o n i o se dice que ste es intransmisible. Esto es debido a la ambigedad del Cdigo Napolen en la materia. El artculo 711 primero del L i b r o T e r c e r o de dicho Cdigo, en que se tratan las sucesiones, se refiere a la propiedad de los bienes que se adquieren y transmiten, entre otras fuentes, por las sucesiones y donaciones testamentarias. En los artculos 7 4 5 y siguientes trata de las sucesiones deferidas a los parientes; m u c h o s ms adelante, en el artculo 1 0 0 3 , se refiere a los legados universales en que el testador ha dejado a una o varias personas la universalidad de sus bienes. Esto h a dado lugar a que se opine que no existe la transmisin del patrimonio, o bien, que sta slo puede realizarse respecto de los herederos parientes, pero n o extraos. Estas dudas n o caben en nuestro d e r e c h o , porque, con u n a notable precisin y claridad, el artculo 9 5 1 dice: "Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular. El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, c o m o la mitad, tercio o quinto". Ms adelante el artculo 1097 agrega: "Los asignatarios a ttulo universal, c o n cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos; representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles". No cabe entonces duda de que en nuestro o r d e n a m i e n t o el patrimonio es transmisible; pasa del causante a su o sus herederos, criterio que corroboran muchas otras disposiciones, c o m o los artculos 9 9 6 y 1382 del Cdigo Civil. En consecuencia, u n a segunda importancia del c o n c e p t o de patrimonio en nuestro d e r e c h o es que h a c e c o n c o r d a n t e y orgnica la regulacin de la sucesin por causa de muerte. 156. O t r o captulo por el cual tiene especial importancia la teora del patrimonio es el de las personas jurdicas.

LOS S U J E T O S D E L DERECHO

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Nuestro Cdigo Civil en su artculo 5 4 5 dice que ellas son capaces de ejercer d e r e c h o s y c o n t r a e r obligaciones civiles, y el artculo 5 4 9 agrega que lo que p e r t e n e c e a una corporacin n o p e r t e n e c e en todo ni en parte a n i n g u n o de los individuos que la c o m p o n e n ; igualmente que stos no son responsables de las deudas de la corporacin, las que slo p u e d e n hacerse valer sobre sus propios bienes. El que esta propiedad y esta responsabilidad p u e d e n radicarse exclusivamente en la c o r p o r a c i n y n o en los m i e m b r o s que la c o m p o n e n , n o puede explicarse jurdicamente sino a travs del c o n c e p t o de que ella tiene un patrimonio propio distinto del patrimonio personal de los asociados. El fundamento de la personalidad j u r d i c a , ya se trate de corporaciones, fundaciones, sociedades annimas, sociedades colectivas de responsabilidad limitada, adquiere, a travs del c o n c e p t o de patrimonio, una base y explicacin c o h e r e n t e s . 157. O t r a figura j u r d i c a que la teora del patrimonio explica es la representacin. La representacin se produce c u a n d o una persona acta j u r dicamente a n o m b r e de otra, estando autorizada para hacerlo, y los efectos del acto se radican, n o en s mismo, sino en el tercero; es lo que se d e n o m i n a "la representacin". El artculo 1448 del Cdigo Civil dice que "Lo que u n a persona ejecuta a n o m b r e de otra, estando facultada por ella o p o r la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo". De la propia disposicin resulta que la representacin puede ser legal o voluntaria. El artculo 4 3 del Cdigo Civil seala los representantes legales; en el contrato de m a n d a t o (arts. 21 f 6 y ss. del C. C.) se reglamenta la representacin voluntaria. Si el representante acta p o r el representado, los efectos del acto j u r d i c o se van a radicar en ste y n o en la persona que materialmente est actuando. El patrimonio vinculado es entont e s el patrimonio del representado, en el cual se radican los efectos del acto. Si el representante n o adquiere ningn d e r e c h o ni contrae obligacin alguna es porque n o ha c o m p r o m e t i d o su propio patrimonio sino el del representado. Hay otra situacin todava ms evidente. El artculo 2 1 4 4 del (ldigo Civil dispone que el mandatario n o puede c o m p r a r para s las cosas que el mandante le ha o r d e n a d o vender, ni vender de lo suyo lo que sle le ha o r d e n a d o comprar, sino con aprobacin expresa del inandanle. Este artculo demuestra que el autocontra(o del mandatario es posible; en este caso, c o m o asimismo en el

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

del artculo 2 4 5 del Cdigo Civil y 371 del Cdigo de C o m e r c i o , entre otros, con autorizacin del mandante, pero, c o m o regla general, sin necesidad de autorizacin. En ambos supuestos es imposible e n t e n d e r que la persona est contratando consigo misma si n o e n t e n d e m o s que est actuando p o r dos patrimonios: el propio y el del representado.

Caractersticas 1 5 8 . Al analizar las c a r a c t e r s t i c a s del p a t r i m o n i o d e b e m o s s e a l a r en p r i m e r t r m i n o q u e se trata de u n a universalidad jurdica. Ms adelante haremos la distincin entre universalidades de h e c h o y universalidades jurdicas, sealando que las primeras pueden derivar de la voluntad privada pero que las segundas slo p u e d e n ser establecidas p o r la ley. As, mientras la ley (artculo 2 0 5 6 del Cdigo Civil) p r o h i b e toda sociedad a ttulo universal, el artculo 135 establece que por el h e c h o del m a t r i m o n i o se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges. Ahora bien, nuestras normas positivas dejan en claro que el patrimonio es una universalidad. El artculo 5 4 9 del Cdigo Civil y otras disposiciones que se refieren a l y que ya h e m o s indicado sealan que c o n t i e n e un conjunto de d e r e c h o s y obligaciones sin especificacin. Por eso, al referirse a la comunidad, el artculo 2 3 0 6 del Cdigo Civil dice e x p r e s a m e n t e que la h e r e n c i a es una cosa universal. T a m b i n lo ha establecido as nuestra jurisprudencia al resolver sobre la forma de tradicin del d e r e c h o de herencia. 159. El carcter de universalidad jurdica del patrimonio trae aparejado su carcter de intransferible. Aunque n o hay ningn precepto legal que lo establezca directamente, ello resulta de diversas disposiciones: del artculo 1407 del Cdigo Civil, que prohibe las donaciones a ttulo universal; del artculo 1811, que declara nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota; del artculo 2 0 5 6 , que prohibe toda sociedad a ttulo universal. Parecera oponerse a este carcter intransferible del patrimonio la cesin del d e r e c h o de h e r e n c i a que autoriza la ley. En realidad n o es as, porque en tal caso el c e d e n t e n o enajena su patrimonio personal u originario, el que siempre es intransferible. Adems nuestro Cdigo ha creado al respecto un sistema original que, entre otras cosas, hace lgica la posibilidad de enajenacin.

LOS S U J E T O S DEL D E R E C H O

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En efecto, el Cdigo Civil al e n u m e r a r los derechos reales, en el artculo 5 7 7 incluye el d e r e c h o de herencia; el artculo 1 2 6 4 seala que en este d e r e c h o puede fundamentarse una accin real; este d e r e c h o es susceptible de posesin legal (art. 6 8 8 del C. C.) o efectiva y sta c o n o sin j u s t o ttulo (art. 7 0 4 y 1 2 6 9 del C. C ) ; y puede adquirirse por prescripcin de acuerdo al artculo 2 5 1 2 del Cdigo Civil. Por otra parte, la sucesin por causa de muerte es un m o d o de adquirir el dominio (art. 5 8 8 del C. C ) , que se aplica tanto a las cosas singulares contenidas en la h e r e n c i a c o m o al d e r e c h o real de h e r e n c i a en su totalidad (art. 1268 del C. C ) . De este modo al heredero no slo se le ha transmitido el patrimonio del causante por la muerte de ste, sino que, al mismo tiempo, ha ingresado a su patrimonio un derecho real de herencia que ha hecho suyo por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte. El d e r e c h o real de h e r e n c i a es muy similar al dominio; se ejerce respecto de todos, erga omnes, pero en lugar de recaer en una cosa corporal o incorporal (arts. 5 8 2 y 5 8 3 del C. C ) , recae sobre una universalidad j u r d i c a . As, el que cede un d e r e c h o de herencia (art. 1909 del C. C.) est transfiriendo un d e r e c h o real que est c o n t e n i d o en su patrimonio personal u originario que subsiste. 160. El h e c h o de que el patrimonio est fuera del c o m e r c i o h u m a n o h a c e que a la vez sea inembargable. Adems ya sabemos que el artculo 2 4 6 5 del Cdigo Civil excepta a los bienes no embargables de aquellos sobre los cuales el acreedor puede perseguir el cumplimiento de sus obligaciones. El artculo 1 6 1 8 del Cdigo Civil en su N 9 establece que n o son embargables aquellos derechos cuyo ejercicio es e n t e r a m e n t e personal, lo mismo repite el N 15 del artculo 4 4 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, y tal es el caso del d e r e c h o de dominio que sobre su patrimonio tiene u n a persona.
y e a

161. Igualmente el que el patrimonio no est en el c o m e r c i o liumano implica adems que l es imprescriptible; n o puede adquirirse ni perderse por prescripcin. El artculo 2 4 9 8 del Cdigo Civil dice que se gana por prescripcin el dominio de los bienes races o muebles que estn en el c o m e r c i o h u m a n o , lo que ratifica el artculo 2 5 1 0 al referirse a la prescripcin adquisitiva extraordinaria de las cosas comerciales. I ,a prescripcin extintiva lampoco procede por lo dispuesto en el artculo 2 5 1 7 del Cdigo Civil, ya que ella requerira la prescripcin adquisitiva del d e r e c h o .

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

L o anterior es absoluto respecto del patrimonio personal u originario y lo mismo se aplica a ciertos patrimonios vinculados o fraccionados correspondientes a ciertos incapaces. Cabe s h a c e r presente que el d e r e c h o de h e r e n c i a puede adquirirse o perderse p o r prescripcin, c o m o e x p r e s a m e n t e lo establece el artculo 2 5 1 2 del Cdigo Civil. L o anterior se funda en las mismas razones que analizamos al estudiar la enajenacin del d e r e c h o de herencia. 162. F i n a l m e n t e , p o d e m o s sealar c o m o caracterstica del patrimonio el ser unitario. Esto es evidente si consideramos el patrimonio c o m o un atributo de la personalidad: cada persona es y debe ser titular de un patrimonio, nico e indivisible al cual h e m o s d e n o m i n a d o patrim o n i o personal u originario. Esto n o obsta a que cierto conjunto de bienes dentro de un patrimonio puedan estar vinculados o adscritos a ciertos fines u obligaciones especiales. Tal sucede, por ejemplo, en el caso del h e r e d e r o que acepta la h e r e n c i a con beneficio de inventario. Este beneficio, de acuerdo con el artculo 1 2 4 7 del Cdigo Civil, "consiste en n o h a c e r a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta c o n c u r r e n c i a total de los bienes que han heredado". L o anterior n o significa una dualidad de patrimonios, sino una limitacin de responsabilidad; las obligaciones hereditarias y testamentarias que pasan al h e r e d e r o se reducirn, en el caso de ser mayores, al m o n t o de los bienes heredados. Distinto es el caso del peculio profesional o industrial del hijo y del patrimonio reservado de la mujer casada, en los que la figura jurdica es ms compleja. Aqu n o hay slo vinculacin de determinados bienes a ciertas obligaciones; hay tambin ingreso de bienes a este patrimonio fraccionado y, por ltimo, u n a administracin distinta a la del patrimonio originario del incapaz. El N- I del artculo 2 4 3 del Cdigo Civil establece que el padre n o gozar del usufructo, de los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de un e m p l e o , profesin liberal, industria u oficio m e c n i c o ; agrega que stos forman su peculio profesional o industrial. Ms adelante el artculo 2 4 6 dispone que el hijo de familia se mirar c o m o mayor de edad para la administracin de este peculio. Por otra parte, el artculo 150 del Cdigo Civil se refiere a la mujer casada, de cualquiera edad, qtie d e s e m p e e cualquier empleo o ejerza una profesin, oficio o industria separadamente de su marido. En tal caso se considerar c o m o separada de bienes
a

LOS S U J E T O S DEL D E R E C H O

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para el ejercicio de dichas actividades y para la administracin de lo que en ellas obtenga. T e n e m o s e n t o n c e s el caso de patrimonios fraccionados. Estos peculios estn sometidos a un rgimen j u r d i c o distinto del patri m o n i o n o r m a l u originario del titular. El rgimen j u r d i c o es distinto porque estos patrimonios tie nen una administracin especial. Los bienes del hijo de familia son administrados por el padre; este patrimonio lo es por el pro pio hijo. Igualmente los bienes de la mujer casada son administra dos por el marido; los bienes reservados, por la propia mujer. Los frutos de los bienes del hijo los percibe el padre, los de los bienes de la mujer el marido; aqu los frutos los r e c i b e n respectivamente el hijo o la mujer. Igualmente las obligaciones que pueden hacer se valer en ellos n o son todas las obligaciones de los titulares, sino ciertas obligaciones (artculo 150 incisos 6 y 7", artculo 2 5 3 del Cdigo Civil). El Cdigo a este respecto n o habla de patrimonios. Referente al hijo la d e n o m i n a c i n es "peculio profesional o industrial". Con relacin a la mujer habla de "administracin separada" o "bienes reservados"; sin embargo, el inciso final del artculo 4 - de la Ley N 3.918 sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada se refiere al "patrimonio" que separadamente administra la mujer. No podramos hablar aqu de patrimonios o bienes de afecta cin, porque ellos n o estn afectos o destinados a una finalidad especial; es la p r o c e d e n c i a de los bienes la que d e t e r m i n a la for macin del patrimonio separado. T i e n e n adems un carcter even tual, porque si el posible titular n o ejerce las actividades que le dan origen, n o existir jams. Por otra parte, si el titular adquiere o r e c o b r a su plena capaci dad, el patrimonio separado desaparece y pasa a confundirse con su patrimonio originario o personal, cuya identidad v permanen cia, por lo tanto, n o han sido afectadas.
a y

D E R E C H O S DE LA PERSONALIDAD

Concepto 163. Corresponde a h o r a analizar un vasto c o n j u n t o de dere chos, an n o totalmente determinados, p e r o que son inherentes a la persona humana y que por esto llamamos derechos de la perso nalidad. Constituyen un atribulo de la persona por ser tal y, en consecuencia, son iguales para lodos.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

P o d e m o s agruparlos en categoras muy genricas, pero es imposible h a c e r u n a e n u m e r a c i n exhaustiva de ellos. C o m o su violacin es sancionada g e n e r a l m e n t e p o r la responsabilidad civil, los tribunales, sobre todo e n los pases de u n a j u r i s p r u d e n c i a ms avanzada que la nuestra, van agregando p e r i d i c a m e n t e nuevas situaciones que estiman m e r e c e d o r a s de la p r o t e c c i n j u r d i c a y que slo p u e d e n englobarse d e n t r o del c o n c e p t o general de derechos de la personalidad. Algunos autores, c o m o Biondi, r e c o n o c e n que n o hay duda de que existe un d e r e c h o al h o n o r , al n o m b r e , a la libertad y que la ley acepta aquellos d e r e c h o s que se resumen en la categora de los d e r e c h o s de la personalidad, pero puesto que tales derechos, c o m o todos otros, d e b e n t e n e r un objeto, es imprescindible recon o c e r que h o n o r , n o m b r e , libertad, son entidades j u r d i c a s que p u e d e n encuadrarse en el amplio crculo de las cosas. Esto n o constituye una o b j e c i n entre nosotros por el significado amplio de la palabra cosa, en cuanto objeto, que analizaremos ms adelante. Otros autores, c o m o E n r i c o Allorio, sealan c o n relacin a los llamados d e r e c h o s de la personalidad que ellos n o son autnomam e n t e declarables e n j u i c i o y, por consiguiente, n o son autnticos d e r e c h o s o estados. Ellos seran slo un h e c h o constitutivo de la obligacin de reintegro o de resarcimiento de daos, que se contrae c o m p o r t n d o s e de m o d o contrario a las fundamentales prerrogativas de la persona a j e n a . E n realidad estos d e r e c h o s n o tienen directamente un inters pecuniario, son de los q u e c o m n m e n t e se d e n o m i n a n extrapatrimoniales, pero ello n o significa que n o puedan llegar a tener u n a valorizacin e c o n m i c a , p o r q u e en caso contrario n o podran ten e r una tutela j u r d i c a . Algunos autores llaman a estos d e r e c h o s "derechos polticos" por estar m u c h o s de ellos consagrados en la Constitucin Poltica, pero esto es reducir el mbito de aplicacin del c o n c e p t o que en realidad es m u c h o ms amplio. P o d e m o s intentar una clasificacin de estos d e r e c h o s , distinguiendo aquellos que se refieren a la individualidad de la persona y que c o m p r e n d e n dos rdenes de c o n c e p t o s : la integridad fsica
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Ver: RAYMOND LINDON, Les droits de la personnalit. (Une creation prtorienne). Dalloz, 1974. ALEX WEIL-FRANCOIS TERRE, Droit Civil. Les personnes. Dallo/., 1978, p. 25. BIONDO BIONDI, Los Bienes. Bosch, 1961, p. 31 ENRICO ALLORIO, El ordenamiento jurdico. Europa Amrica, 1958, p. 160.
4

L O S S U J E T O S DEL D E R E C H O

153

y la libertad personal. E n seguida, los q u e se refieren a la proteccin de la personalidad civil de las personas; p o r ltimo, los q u e dicen relacin c o n la p r o t e c c i n de su personalidad moral.

- Derechos a la

individualidad

164. L a individualidad c o m p r e n d e , en primer trmino, el der e c h o a la integridad fsica q u e implica la proteccin de la vida y de la integridad corporal. L a Constitucin seala entre los derechos constitucionales, e n el N 1" del art. 19, "derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona". L o s atentados a estos derechos constituyen delitos penados especficamente p o r el Cdigo Penal. Los delitos de homicidio, mutilaciones y lesiones sancionan la proteccin de la integridad fsica. Estos h e c h o s , aunque n o lleguen a ser constitutivos de un delito penal p o r la falta de intencionalidad, constituirn, generalmente, un h e c h o culpable e n q u e la culpa, real o presunta, determinar la existencia de u n cuasidelito civil y dar lugar a la indemnizacin correspondiente.
a

165. L a proteccin de la individualidad, n o ya c o m o persona fsica, sino c o m o persona libre, c o m p r e n d e u n a serie de derechos que en general, pero n o necesariamente, tiene el individuo c o n relacin al Estado; son definidos y reglamentados p o r el d e r e c h o pblico y se e n c u e n t r a n establecidas e n la Constitucin. En p r i m e r trmino el d e r e c h o a la libertad misma. L a Constitucin q u e ya e n el N I de su artculo 19 r e c o n o c e el d e r e c h o a la vida y a la integridad personal, en el N" 7 del mismo artculo establece el d e r e c h o a la libertad personal y a la seguridad individual. Los crmenes y simples delitos q u e puedan c o m e t e r los particulares contra la libertad y seguridad de otros estn penados en el prrafo 3 del Ttulo III del L i b r o II del Cdigo Penal. El mismo Cdigo, e n el prrafo siguiente, pena los agravios inferidos p o r funcionarios pblicos a los derechos garantidos p o r la Constitucin. D e n t r o de este mismo o r d e n de d e r e c h o s q u e dicen relacin c o n la libertad p o d e m o s sealar los d e r e c h o s de reunirse y asoc i a r s e ( N 13" y 1 5 , art. 19 de la C o n s t i t u c i n ) ; los d e r e c h o s de
a a 2 a o s a

pensar, opinar y creer etctera.

(N

o s

y 1 2 ) ; el d e r e c h o de residir y
a a

trasladarse (N" 7 ) ; el d e r e c h o y la libertad de trabajo ( N 1 6 ) ,

154

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

Podramos tambin incluir dentro de esta e n u m e r a c i n lo que, en general, puede llamarse el d e r e c h o a la intimidad privada. Este d e r e c h o c o m p r e n d e los actos y sentimientos de la vida ntima de u n a persona para que stos no sean revelados a la faz pblica y el que una persona pueda realizar su vida con el m n i m o de interferencias o perturbaciones de terceros. El N 4" del artculo 19 de la Constitucin asegura "el respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la h o n r a de la persona y de su familia". La infraccin de este precepto, c o m e t i d a a travs de un medio de c o m u n i c a c i n social, constituye un delito, a m e n o s de probarse la verdad de la imputacin. Por su parte el N 5 del mismo art. 19 garantiza "la inviolabilidad del hogar y de toda forma de c o m u n i c a c i n privada". La palabra "comunicacin" es tan amplia, que cubre toda una gama, no slo la epistolar, sino tambin la telefnica, telegrfica, etc. No toda c o m u n i c a c i n sino que, dentro del sentido de la disposicin, la que tiene el carcter de privada. El d e r e c h o al secreto se extiende al que tiene u n a persona para que guarde silencio un tercero a quien se ha confiado algo por razones profesionales. El artculo 2 4 7 , inciso 2" del Cdigo Penal castiga "a los que, ejerciendo alguna de las profesiones que requieren ttulo, revelen los secretos que por razn de ella se les hubieren confiado".
Q

- Derechos a la personalidad

civil

166. Los derechos que se refieren a la proteccin de la personalidad civil de las personas consisten especialmente en el derecho al n o m b r e , al estado civil y a la propia imagen. H e m o s estudiado el n o m b r e c o m o atributo de la personalidad; aqu nos referimos al d e r e c h o subjetivo que una persona tiene de usar su n o m b r e y oponerse a la usurpacin o uso indebido del mismo por parte de terceros. La usurpacin del n o m b r e es un delito contemplado en el Cdigo Penal. El artculo 2 1 4 castiga al que usurpare el n o m b r e de otro y agrega que esto es "sin perjuicio de la pena que pudiere corresponderle a consecuencia del dao que en su fama o intereses ocasionare a la persona cuyo n o m b r e ha usurpado". Asimismo en la falsificacin de instrumentos pblicos o privados una de las formas de configuracin del delito es el contrahacer o fingir una firma. Como toda responsabilidad penal es sin perjuicio de la responsabilidad civil que pueda acarrear el acto, es fcil entender la proteccin

L O S S U J E T O S DEL D E R E C H O

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del nombre frente a estas usurpaciones voluntarias. El problema es ms confuso si se considera un uso del nombre ajeno no intencional sino solamente culpable. El caso ms corriente ha consistido en designar al personaje de una obra literaria con un nombre que corresponde a una persona real. Los tribunales extranjeros han estudiado cada caso para ver si el uso del nombre perjudicaba a la persona. L o mismo ha pasado con el uso de nombres para fines comerciales. En este ltimo caso se ha fallado que el uso de un nombre para designar una calle o plaza n o autoriza para utilizarlo con fines comerciales. E n cuanto al estado civil el Cdigo Penal c o n t e m p l a tambin los c r m e n e s o simples delitos que se c o m e t a n contra el estado civil de las personas; considera especialmente la usurpacin de estado civil y la ocultacin o sustitucin de una persona para hacerla p e r d e r su estado. El estado civil est protegido p o r diversas acciones civiles. Entre ellas tenemos las "acciones de reclamacin de estado", que son acciones para d e t e r m i n a r un estado que se tiene, pero que parece no tenerse; as, p o r ejemplo, el caso que c o n t e m p l a el artculo 272 del Cdigo Civil. Existen tambin "acciones de contestacin de estado"; tenemos, p o r ejemplo, las acciones de impugnacin de legitimidad (arts. 1 8 3 , 186, 1 8 8 , 2 1 6 del C. C ) ; impugnacin del r e c o n o c i m i e n t o de hijo natural (art. 2 7 5 del C. C ) , etc. P o r ltimo, hay sentencias "constitutivas de estado", porque su fin es la constitucin o atribucin de un nuevo estado civil; p o r ejemplo, la que acoge u n a adopcin legitimaria. Estas acciones de estado tienen caracteres especiales en sus efectos que ya h e m o s sealado. En esta categora se ha incluido el d e r e c h o a la propia imagen. L a j u r i s p r u d e n c i a francesa h a considerado en general que la reproduccin de los rasgos de u n a persona, sin su consentimiento, es u n a accin culpable; que constituye la violacin de un derec h o subjetivo y que, en c o n s e c u e n c i a , para o b t e n e r una reparacin n o es necesario justificar otro dao distinto que el propio d e s c o n o c i m i e n t o del d e r e c h o . Sin e m b a r g o , esta teora tan amplia ha debido ser limitada en base a diversas consideraciones; por ejemplo, la libertad de informacin, que justifica reproducir la imagen de personas que tienen una actuacin pblica; igualmente en consideracin al sitio u ocasin en que u n a fotografa ha sido tomada; si se trata de lugares o sucesos pblicos, su publicacin n o puede estar subordinada al c o n s e n t i m i e n t o de cada una de las personas presentes.
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DERECHO CIV1E. PARTE GENERAL

Por ltimo, en este orden de materias, c a b e sealar que el Tribunal de Gran Instancia de Pars, en una sentencia de 1976, h a sancionado la imitacin de la voz ajena, ya que constituye "uno de los atributos de la personalidad" y de que "toda persona tiene el d e r e c h o de impedir que se imite su voz en condiciones susceptibles de crear u n a confusin de persona o de causarle cualquier otro perjuicio".

- Derechos a la personalidad

moral

167. L a proteccin de la personalidad moral implica la proteccin de su h o n o r , de su reputacin e incluso de sus sentimientos de afeccin. Nuestra Constitucin consagra c o m o d e r e c h o fundamental, en el N 4 del art. 19 "el respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la h o n r a de la persona y de su familia". Conviene sealar que esta disposicin tiene mayor amplitud que las normas penales que configuran los delitos contra el h o n o r de las personas ya que consagra el respeto y proteccin de la vida privada y pblica de la persona y de su familia. El Cdigo Penal en sus artculos 412 y 4 1 6 contempla los delitos de calumnia e injuria. El primero consiste en la imputacin de un delito determinado pero falso y que pueda actualmente perseguirse de oficio. El segundo, en toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona. La correspondencia que existe siempre entre la sancin penal y la indemnizacin civil del h e c h o se destruye aqu por u n a disposicin totalmente a n a c r n i c a de nuestro Cdigo Civil. E n efecto, el artculo 2 3 3 1 dispone que: "Las imputaciones injuriosas contra el h o n o r o el crdito de una persona n o dan d e r e c h o para demandar u n a indemnizacin pecuniaria, a m e n o s de probarse dao e m e r g e n t e o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero". Cabe sealar que al adoptarse en Colombia nuestro Cdigo Civil, el Ttulo X X X V del L i b r o IV n o sufri modificacin alguna, salvo la eliminacin de este artculo. La p r o t e c c i n de los sentimientos de afeccin constituye, dentro de la responsabilidad civil, el vasto c a m p o de lo que se h a llamado indemnizacin del dao moral. Nuestra jurisprudencia h a definido el dao moral c o m o el que proviene de toda accin u omisin que pueda estimarse lesiva
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R . D . J . , t. 79, s. 5, p. 178.

LOS S U J E T O S D E L D E R E C H O

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a las facultades espirituales, a los efectos o a las condiciones sociales o morales inherentes a la personalidad h u m a n a . Muy discutida en un c o m i e n z o la indemnizacin del dao moral, es aceptada sin reservas por nuestra jurisprudencia, en materia extracontractual, desde 1922, y en materia de responsabilidad contractual, desde 1 9 5 1 . La objecin general consisti en que no se ve c m o un dao que hera los sentimientos de afecto, que causaba dolor, poda ser indemnizado pecuniariamente. Se h a considerado que la indemnizacin pecuniaria, a u n q u e no significa una reparacin, constituye, a lo m e n o s , u n a c o m p e n s a c i n . A u n q u e los tribunales civiles franceses han aceptado ya tradic i o n a l m e n t e la indemnizacin del dao moral, en materia administrativa el Consejo de Estado francs, que es el ms alto tribunal en la materia, se n e g hasta 1961 a aceptar la indemnizacin el dao p u r a m e n t e moral. Antes haba c o n c e d i d o indemnizaciones fundadas en la alteracin de las condiciones de existencia de los demandantes, frmula bastante feliz, que no h a sido abandonada, y que puede cubrir en m u c h o s casos la indemnizacin del dao exclusivamente moral. La ley sobre abusos de publicidad c o n t e m p l a diversas situaciones relacionadas con esta materia y consagra el d e r e c h o de respuesta que se c o n c e d e al afectado.

LAS P E R S O N A S J U R D I C A S - Concepto y clasificacin

168. C o m o sujetos de la relacin j u r d i c a existen n o slo las personas naturales sino tambin las personas jurdicas. Se trata de entidades colectivas que tienen u n a personalidad propia, independiente de la personalidad individual de los seres que las c o m p o n e n . A ciertas colectividades j u r d i c a m e n t e organizadas de hombres o de bienes, el Estado las r e c o n o c e y la ley las eleva a la ( a l e g o r a de sujetos de d e r e c h o . Conviene sealar, sin embargo, que la Corte S u p r e m a h a fallado que tiene legitimacin para obrar en el recurso de proteccin -calidad sustancial que corresponde al titular de los derechos de
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79, s.

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los que e m a n a esta accin c a u t e l a r - n o slo la persona natural, sino todo ente, individual o colectivo, que tenga o c r e a t e n e r un d e r e c h o d e n t r o del o r d e n a m i e n t o constitucional, y ello aunque se trate de grupos o personas morales que carezcan de personalidad j u r d i c a , n o as las zonas geogrficas, provincias o divisiones te rritoriales. El que ciertas entidades que n o son personas h u m a n a s pue dan ser sujetos de una relacin jurdica, n o obstante constituir una realidad muy c o m n en la vida social, es desde el p u n t o de vista j u r d i c o un p r o b l e m a difcil para cuya explicacin se han formulado muy diversas teoras. Algunas de estas teoras sostienen que la persona j u r d i c a es u n a ficcin; otras, que es una realidad, t c n i c a en unos casos, objetiva en otros. El representante ms ilustre de la teora de la ficcin es el j u r i s t a alemn Savigny; para l las personas j u r d i c a s son seres creados artificialmente capaces de t e n e r un patrimonio. El que las personas colectivas sean seres ficticios n o significa que carezcan de realidad; quiere decir solamente que a u n q u e este e n t e real carezca de voluntad, la ley se la atribuye ficticiamente al otorgarle personalidad j u r d i c a . Se ha c o m b a t i d o la teora de la ficcin p o r los que estiman que la capacidad jurdica n o est d e t e r m i n a d a p o r la voluntad. Si ello fuera necesario, los infantes y los d e m e n t e s n o podran ser sujetos de d e r e c h o s . D e lo anterior resulta que el h e c h o de n o t e n e r voluntad propia n o podra esgrimirse c o m o un a r g u m e n t o en c o n t r a de la realidad de la persona j u r d i c a . Se alega tambin que las personas j u r d i c a s n o son entes ficticios, sino que tienen un importante y notorio p o d e r c o m o individualidades sociales.
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Algunos autores, c o m o Brinz, estiman que se trata de patrimo nios que n o p e r t e n e c e n a u n a persona determinada, sino que estn destinados a un fin. Los d e r e c h o s de la persona j u r d i c a n o son de alguien, sino de algo, del patrimonio. Es lo que se llamara un patrimonio de a f e c t a c i n . Otras teoras declaran que las personas jurdicas son realida des, especialmente la de O t t o Gierke, que las considera un orga nismo social, o sea, una realidad objetiva; o la de Francisco Ferra13

R. D. J . , t. 78, s. 5, p. 92; t. 81, s. 5, p. 260. Eduardo Soto Kloss, t. 81, prime ra parte, Derecho, p. 55. R. D.J., t. 81, s. 5, p. 232. FEDERICO CARLOS DE SAVIGNY. Sistema di diritto romano. Pgs. 239 ss. BRINZ, Lehrbuch der Pandekten. Erlangen, 1873.
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1 .OS S U J E T O S DEL DERECHO

ra, que las considera c o m o asociaciones o instituciones formadas para la consecucin de un fin y reconocidas por el o r d e n a m i e n t o jurdico c o m o sujetos de d e r e c h o , esto es, u n a realidad abstracta. Nuestro Cdigo Civil acepta la teora de la ficcin, ya que el artculo 5 4 5 dispone: "Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente". Por otra parte, en esta materia don Andrs Bello sigui la doctrina de Savigny, que fue uno de los autores que le sirvieron de antecedente en muchas partes del Cdigo Civil.
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169. Por su funcin las personas jurdicas pueden clasificarse, en primer trmino, en personas jurdicas de d e r e c h o pblico y personas jurdicas de d e r e c h o privado. Nuestro Cdigo Civil, que, por otra parte, fue u n o de los primeros que reglamentaron la personalidad jurdica, las trata en el Ttulo X X X I I I del Libro I. E n l se expresa, en el inciso 2 del artculo 5 4 7 , que las disposiciones de este Ttulo no se extienden a las corporaciones o fundaciones de d e r e c h o pblico, c o m o la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas y los establecimientos que se costean con fondos del erario. Las personas jurdicas de d e r e c h o privado se dividen entre las que no persiguen fines de lucro y aquellas que s los persiguen. Las primeras pueden ser corporaciones o fundaciones. A stas solamente se refiere el Ttulo que hemos sealado del Cdigo Civil. Las personas jurdicas que persiguen fines de lucro, y que se d e n o m i n a n sociedades, no estn comprendidas en l. Al electo, el inciso I del art. 5 4 7 del Cdigo Civil, que ya hemos citado, dice: "Las sociedades industriales no estn comprendidas en las disposiciones de este ttulo, sus d e r e c h o s y obligaciones son reglados, segn su naturaleza, por otros ttulos de este Cdigo y por el Cdigo de Comercio". Por lo tanto, las personas jurdicas que persiguen fines de lucro, o sociedades, p u e d e n ser civiles o comerciales. Sern comerciales cuando estn destinadas a realizar actos de c o m e r c i o . El Cdigo Civil reglamenta las sociedades civiles al referirse al contrato de sociedad en el Ttulo XXVTII del L i b r o IV. El primer artculo de dicho ttulo, el 2 0 5 3 , expresa: "La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan p o n e r algo en
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K R A N XS< * ) M U R A R A . Teora de las insanas

jurdicas.

Rcus, 1029.

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

c o m n con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma u n a persona j u r d i c a , distinta de los socios individualmente considerados". Las sociedades p u e d e n ser colectivas, en comandita, o annimas, segn lo establece el artculo 2061 del Cdigo Civil. Las sociedades colectivas o en comandita pueden ser civiles o comerciales si se forman para negocios que la ley califica de actos de c o m e r c i o . L a sociedad a n n i m a es siempre mercantil aunque se forme para la realizacin de negocios de carcter civil. La sociedad colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de c o m n acuerdo. Adems, los socios responden personalmente de las obligaciones sociales cuando el patrimonio social es insuficiente para solventarlas. Este ltimo aspecto hizo que posteriormente se creara por ley u n a clase especial de sociedades colectivas, llamadas de responsabilidad limitada, en que la responsabilidad personal de sus socios queda limitada al m o n t o de sus aportes. Las sociedades en comandita estn constituidas por dos clases de socios: los socios comanditarios, que efectan un aporte a la sociedad, y slo son responsables hasta c o n c u r r e n c i a de su aporte, y los socios gestores, que administran la sociedad y son responsables de todas las obligaciones y prdidas de ella. L a sociedad a n n i m a es una persona j u r d i c a formada por la reunin de un fondo c o m n , suministrado por accionistas responsables slo hasta el m o n t o de sus respectivos aportes, y administrada p o r un directorio integrado por m i e m b r o s esencialmente revocables.

- Las personas jurdicas

sin fines de lucro

170. Sealamos que nuestro Cdigo Civil al referirse en el Ttulo X X X I I I del L i b r o I a las personas jurdicas, slo reglamentaba las personas jurdicas de d e r e c h o privado sin fines de lucro. E n el artculo 5 4 7 seala que las sociedades industriales no estn comprendidas en las disposiciones de ese Ttulo, las que no se extienden t a m p o c o a las corporaciones o fundaciones de d e r e c h o pblico. Las personas jurdicas de d e r e c h o privado sin fines de lucro pueden ser corporaciones o fundaciones. Las corporaciones son personas jurdicas formadas por un cierto n m e r o de individuos asociados para la realizacin de un fin c o m n que no tenga carcter de lucro.

LOS SUJETOS DEL D E R E C H O

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Las fundaciones estn constituidas por un conjunto de bienes destinados a un fin de inters general. De aqu nace una diferencia fundamental: es la reunin de personas la que determina la corporacin; si estas personas desaparecen o son muy exiguas para la consecucin de los fines y los estatuios no hubieren prevenido el m o d o de renovarlas y la autoridad no las renueva, desaparece la corporacin. E n cambio, la existencia de bienes no es indispensable para la subsistencia de la corporacin. Por el contrario, la existencia de bienes es indispensable a la existencia de las fundaciones; las que c o m o lo dispone el artculo 5 6 4 del Cdigo Civil, p e r e c e n por la destruccin de los bienes destinados a su m a n u t e n c i n . Las personas, en cambio, n o son necesarias para la constitucin de la fundacin; lo son slo para la administracin de su patrimonio. Ambas tienen de c o m n la persecucin de un fin, naturalmente lcito, n o lucrativo y determinado. La corporacin puede perseguir un fin c o m n que p r o p e n d a al bienestar de sus asociados o que consista en actividades de inters general o social. Las fundaciones, en cambio, por su constitucin, slo p u e d e n tener un fin ideal en inters de personas indeterminadas. Corporaciones

171. Las corporaciones se constituyen por ley o a travs de la aprobacin del Presidente de la Repblica. En el segundo caso su constitucin se rige por el R e g l a m e n t o sobre Concesin de Personalidad Jurdica, N 110 de 1979 ( D . O . 20-03-79). La constitucin es solemne, ya que los artculos 2 y 3 del Reglamento exigen que la solicitud en que se pida la c o n c e s i n de la personalidad j u r d i c a deber constar en escritura pblica. Esta solicitud, que debe c o n t e n e r las indicaciones que sealan los artculos 4 y 9 a 1 0 del R e g l a m e n t o , deber ser aprobada por el Presidente de la Repblica de conformidad al artculo 2 3 . Los estatutos de una corporacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella. Estos estatutos regularn la forma en que se manilslar la voluntad de la corporacin. Al respecto el artculo 5 5 0 del Cdigo Civil dispone que la mayora de los m i e m b r o s que lenga voto deliberativo constituir una "sala" o reunin legal de la corporacin y que la voluntad de la mayora de la sala ser la voluntad de la corporacin. Las corporaciones son representadas por las personas designadas al electo por la ley o los estatutos y sus actos son actos de la corporacin en cuanto no excedan los lmites de su mandato.
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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

Los estatutos de u n a corporacin p u e d e n reformarse. Esta reforma deber ajustarse a lo que al respecto dispongan los estatutos; con sujecin a ellos o a falta de sus disposiciones, dicha reforma deber ser aprobada en una J u n t a G e n e r a l de la corporacin. En todo caso, esta reforma d e b e sujetarse a los mismos requisitos y formalidades establecidos para la concesin de la personalidad, conforme a lo dispuesto en el artculo 2 4 del R e g l a m e n t o respectivo. Se h a discutido en teora si en la modificacin de estatutos puede cambiarse el objeto de u n a corporacin. Al respecto cabe sealar que el artculo 24 del R e g l a m e n t o sobre Concesin de Personalidad J u r d i c a establece en su inciso 4 : "Las corporaciones n o podrn alterar sustancialmente sus fines estatutarios y corresponder al Presidente de la Repblica calificar si c o n c u r r e o n o dicha circunstancia". Las corporaciones pueden disolverse por su propia voluntad, p e r o al efecto, c o m o lo disponen el artculo 5 5 9 del Cdigo Civil y el artculo 25 del R e g l a m e n t o , es necesaria la aprobacin de la autoridad que legitim su existencia. T a m b i n pueden disolverse por disposicin de la autoridad o por ley, aun c o n t r a la voluntad de sus miembros, si llegan a comp r o m e t e r la seguridad o intereses del Estado, o no corresponden al objeto de su institucin (art. 5 5 9 inc. final del C. G ) . Otra causal de disolucin podra ser la contemplada en el artculo 5 6 0 del Cdigo Civil, que se p o n e en el caso de que falten todos los m i e m b r o s de u n a corporacin o queden reducidos a tan corto n m e r o que n o puedan ya cumplirse los objetos para que fue instituida. En tal caso, d e b e estarse en primer trmino a lo que dispongan los estatutos respecto a su integracin; si nada han previsto corresponder a la autoridad la forma en que haya de efectuarse la integracin o renovacin. Si esta facultad n o se ejercitare, la corporacin desaparecer por falta de las personas naturales que d e b e n integrarla. U n a vez disuelta la corporacin se dispondr de sus bienes en la forma prescrita en los estatutos; si stos nada han dispuesto al efecto, sus propiedades p e r t e n e c e r n al Estado, con la obligacin de emplearlas en objetos anlogos de la institucin, correspondiendo al Presidente de la Repblica sealarlos.
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Fundaciones

172. E n general, la reglamentacin que h e m o s sealado para las corporaciones se aplica tambin a las fundaciones de benefi-

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cenca, de acuerdo a lo establecido en el artculo 5 6 3 del Cdigo Civil y a lo que dispone el artculo 3 0 del R e g l a m e n t o respectivo. A diferencia de las corporaciones, las fundaciones se constituyen por la voluntad de su fundador y el Presidente slo aprueba su existencia. Se rigen por los estatutos dictados p o r el fundador; si l n o hubiera manifestado su voluntad a este respecto o slo la hubiere manifestado i n c o m p l e t a m e n t e , ser suplido este defecto por el Presidente de la R e p b l i c a (art. 5 6 2 del C. C ) . De lo anterior se desprende que para la creacin de una fundacin es indispensable la existencia de un fundador. Este puede hacerlo en primer trmino por medio de u n a asignacin testamentaria. El artculo 9 6 3 del Cdigo Civil al d e t e r m i n a r que son incapaces de todo legado las organizaciones que n o sean personas jurdicas, agrega en su inciso 2 : "Pero si la asignacin tuviere p o r objeto la fundacin de u n a nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin". No siempre d e b e r tratarse de una asignacin que c r e e directamente la fundacin, sino que puede t e n e r tambin el carcter de u n a asignacin modal. Asignacin modal, de acuerdo al artculo f 0 8 9 del Cdigo Civil, es aquella en que se asigna algo a u n a persona para que lo tenga p o r suyo, pero con el objeto de aplicarlo a un fin especial. Este fin especial puede ser la creacin de una fundacin c o n una finalidad determinada. P u e d e tambin tratarse de u n a d o n a c i n modal. Puede crearse igualmente la fundacin p o r un acto entre vivos que consistir en u n a declaracin unilateral de voluntad del fundador. E n todo caso, es un acto s o l e m n e ya que, de acuerdo al Reglamento, en la solicitud de aprobacin de estatutos debe acompaarse u n a copia autorizada del instrumento pblico en que consten el acto de fundacin, los estatutos y el poder de la persona que la solicita (artculo 3 0 en relacin con el artculo 3 del Reglamento). O t r o p u n t o fundamental en que la reglamentacin de las fundaciones se diferencia de la de las corporaciones es que stas tienen una causal especial de disolucin. El artculo 5 6 6 4 del Cdigo Civil dispone: "Las fundaciones p e r e c e n p o r la destruccin de los bienes destinados a su manutencin". Esto es lgico si consideramos, c o m o se dijo en un c o m i e n z o , que la fundacin est constituida por un conjunto de b i e n e s destinarlos a un fin de inters general; si estos bienes desaparecen, tambin se extingue la fundacin, ya que ellos la constituyen y son el medio que tiene para realizar su fin.
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A T R I B U T O S DE LAS PERSONAS JURDICAS

173. Los atributos de la personalidad que corresponden a las personas naturales no p o d e m o s asignarlos en igual forma ni en su totalidad a las personas jurdicas. Por de p r o n t o carecern de estado civil y el c o n c e p t o de patrimonio tendr un alcance diverso. Reglas especiales gobernarn su n o m b r e , su nacionalidad, su capacidad y domicilio.

Nombre y domicilio 174. Las personas jurdicas de d e r e c h o privado sin fines de lucro, corporaciones y fundaciones, establecen su n o m b r e y domicilio desde su origen. El R e g l a m e n t o sobre Concesin de Personalidad J u r d i c a (Decreto S u p r e m o de Justicia N 110 de 1 9 7 9 ) disp o n e en su artculo 4 que: "Los estatutos de toda corporacin debern c o n t e n e r : 1) L a indicacin precisa del n o m b r e y domicilio de la entidad". A su vez, el artculo 31 dice: "Los estatutos de toda fundacin debern c o n t e n e r : a) El n o m b r e , domicilio y duracin de la entidad". Respecto a las sociedades el Cdigo Civil n o tiene normas directas, p e r o da por sentado que debe existir u n a firma o razn social (art. 2 0 6 2 ) . Respecto a las sociedades comerciales colectivas el Cdigo de C o m e r c i o en su artculo 3 5 2 seala que la escritura social debe expresar: " 2 La razn o firma social... 1 1 El domicilio de la sociedad". L o anterior se aplica a las sociedades en comandita de acuerdo al artculo 4 7 4 del Cdigo de C o m e r c i o . Respecto a las sociedades annimas el artculo 4 de la Ley N 1 8 . 0 4 6 que regula este tipo de sociedades, seala que la escritura de sociedad debe expresar: " 2 El n o m b r e y domicilio de la sociedad". El Cdigo de C o m e r c i o reglamenta en cierto detalle la razn o firma social de la sociedad colectiva en los artculos 3 6 5 y ss. P o r otra parte, la Ley sobre Sociedades Annimas (Ley N 1 8 . 0 4 6 de 1981) dice que "si el n o m b r e de u n a sociedad fuere idntico o semejante al de otra ya existente, esta ltima tendr d e r e c h o a d e m a n d a r su modificacin e n j u i c i o sumario" (art. 8 ) . Los autores han estimado que en caso de litigio los tribunales p u e d e n determinar si el domicilio efectivo de la sociedad coi-resa a a a a a a a a

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p o n d e o n o al fijado en los estatutos. Al mismo tiempo, estimamos que puede ser aplicable a las personas jurdicas lo dispuesto en el artculo 67 del Cdigo Civil, especialmente si tienen agencias o sucursales. Ello significar que si c o n c u r r e n en varias secciones territoriales circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas ellas lo tiene.

Nacionalidad 175. La nacionalidad de u n a persona j u r d i c a puede tener importancia cuando ella acta en otro pas y puede plantearse i n t e r n a c i o n a l m e n t e el p r o b l e m a del d e r e c h o aplicable en caso de controversia. Al respecto tradicionalmente existan dos criterios distintos. En los pases de la E u r o p a continental se estimaba que deba atenderse a la sede social, es decir, u n a sociedad tiene la nacionalidad del pas en que est ubicada su sede social. Los pases del common law adoptaron un criterio diferente, el de la autorizacin. La nacionalidad de u n a sociedad era la del Estado que la autoriz a funcionar c o m o tal. Las grandes guerras mundiales crearon problemas nuevos; en especial cul es la vinculacin de una sociedad a un Estado que autorice a sta para otorgarle proteccin diplomtica. F r e n t e a esto las grandes potencias cambiaron su criterio y c o m e n z a r o n a reivindicar para las sociedades el mismo d e r e c h o de proteccin diplomtica que corresponda a los individuos y se estableci u n a analoga entre las reglas que rigen su nacionalidad y las que rigen las de los individuos. Posteriormente se presentaron problemas relacionados c o n la proteccin diplomtica de intereses de nacionales que formaban parte de u n a sociedad extranjera a la que se inferan daos en cualquier pas. T a m b i n se present el caso de ciudadanos de un pas que constituan una sociedad en un pas distinto para que tuviera la nacionalidad de ste. As podan realizar actos que, en su carcter de extranjeros, les eran prohibidos o ilcitos personalmente. Surgi as la teora del control, que sostiene que la nacionalidad de u n a sociedad est determinada p o r la nacionalidad de las personas que controlan sus decisiones. Este c r i t e r i o tuvo i n f l u e n c i a e n n u e s t r a l e g i s l a c i n . El Dec r e t o c o n Fuerza de Ley N 2 5 1 de 1 9 3 1 e x i g e e n sus artculos 4 " y 6" (pie para e j e r c e r el c o m e r c i o de seguros las sociedades a n n i m a s deban l e n e r un capital cpie en sus dos (creers
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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

partes, a lo m e n o s , fuera suscrito y c o n s e r v a d o p o r accionistas c h i l e n o s o e x t r a n j e r o s r a d i c a d o s e n C h i l e . El D e c r e t o Ley N 3 . 0 5 7 h a m o d i f i c a d o el a r t c u l o 6 y, a u n q u e h a b l a de sociedades a n n i m a s n a c i o n a l e s de seguros, s u p r i m e la e x i g e n c i a relativa a la p r o p i e d a d del capital, c o n lo cual p a r e c e volverse al c r i t e r i o de q u e es la c o n s t i t u c i n en C h i l e lo q u e da a u n a s o c i e d a d a n n i m a el c a r c t e r de n a c i o n a l . I g u a l m e n t e la Ley G e n e r a l de B a n c o s d e j a e n c l a r o q u e son n a c i o n a l e s los constituidos en C h i l e ; al referirse a los b a n c o s e x t r a n j e r o s el artculo 2 9 d i c e : "Los b a n c o s c o n s t i t u i d o s en el e x t r a n j e r o " . F r e n t e a estos criterios dispares puede sealarse que la ltima decisin jurisdiccional importante sobre este tema, dada a c o n o cer por la Corte Internacional de Justicia el 5 de febrero de 1 9 7 0 , descart el criterio del control y sigui considerando vlidos para determinar la nacionalidad, a los efectos de la proteccin diplomtica, a los de la sede social y de la autorizacin. E n t r e nosotros estimamos que es la autorizacin, o sea, la constitucin en Chile, lo que determina la nacionalidad chilena.
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Patrimonio 176. Las personas jurdicas tienen tambin un patrimonio. Es tal vez la n o c i n de patrimonio la que h a c e posible la comprensin en d e r e c h o de la persona j u r d i c a . Es precisamente el h e c h o de que la persona j u r d i c a tenga un patrimonio propio distinto del de las personas naturales que puedan formarla, lo que h a c e posible lo dispuesto en el artculo 5 4 9 del Cdigo Civil: I que lo que p e r t e n e c e a la corporacin, no p e r t e n e c e ni en todo ni en parte a n i n g u n o de los individuos que la c o m p o n e n ; 2 que las deudas de la corporacin no dan a nadie d e r e c h o para demandarlas, en todo o parte, a n i n g u n o de los individuos que c o m p o n e n la c o r p o r a c i n . Sin embargo, en las personas jurdicas el patrimonio puede tener un carcter fundamental que no lo tiene en las personas naturales. H e m o s visto que el patrimonio tiene un activo y un pasivo y que no importa el signo negativo del balance entre ambos. No importa t a m p o c o que u n a persona carezca de bienes, p o r q u e en todo caso tendr un patrimonio; lo que importa es el c o n t i n e n t e y no el c o n t e n i d o .
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R. D . J . , t . 75, s. l , p . 201.

LOS S U J E T O S DEL D E R E C H O

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E n las personas jurdicas, en cambio, el patrimonio con un valor positivo, c o m o c o n t i n e n t e de bienes, puede ser indispensable para la subsistencia de la personalidad. T e n e m o s as el artculo 5 6 4 del Cdigo Civil, que establece: "Las fundaciones p e r e c e n por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin". P o r otra parte, el artculo 2 1 0 0 dice: "La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total". El Cdigo de C o m e r c i o aplica la disposicin anterior, p o r q u e en el artculo 4 0 7 dispone que "la sociedad colectiva se disuelve por los m o d o s que determina el Cdigo Civil". T e n e m o s entonces que, e n todos estos casos, un patrimonio que tenga un signo positivo de u n a magnitud determinada es indispensable para la subsistencia de la personalidad j u r d i c a .

Capacidad 177. El Cdigo Civil dice en forma general en el artculo 5 4 5 que las personas jurdicas son capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representadas judicial y extrajudicialmente. Pero, por su naturaleza propia, esta capacidad est restringida a los derechos patrimoniales; los derechos de familia son slo compatibles c o n la persona natural. Aun dentro de los derechos patrimoniales pareciera que ciertos derechos personalsimos n o entraran dentro de la capacidad de las personas jurdicas. Se trata de aquellos derechos que el Cdigo Civil en el N 9 del artculo 1 6 1 8 llama "derechos cuyo ejercicio es e n t e r a m e n t e personal", dando c o m o ejemplo los de uso y habitacin. Por otra parte, ciertos cargos slo p u e d e n ser desempeados por personas naturales. As los artculos 3 3 8 y siguientes del Cdigo Civil (en especial arts. 4 9 7 , 5 0 0 , 5 1 4 , etc., del C. C.) giran en torno a las personas naturales. L a Ley General de B a n c o s al autorizar, en su artculo 4 8 N 4 , a los bancos para ser guardadores testamentarios en determinados casos, seala que el cargo slo se extender a la administracin de los bienes del pupilo. Salvo ciertas e x c e p c i o n e s relacionadas tambin con los bancos, las personas jurdicas n o p u e d e n d e s e m p e a r el cargo de partidores, albaceas o depositarios. En general, la capacidad de una persona jurdica se encontrar adems determinada y subordinada a su tipo y finalidad.
2 2 2 2

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONASJURDICAS

- Responsabilidad

penal

178. La posibilidad de responsabilidad penal para las perso n a s j u r d i c a s n o ha sido resuelta de m o d o uniforme por los trata distas. Los partidarios de que la personalidad j u r d i c a es u n a ficcin estiman que ella es imposible porque, en primer trmino, tal res ponsabilidad se basa en la voluntad de un ser h u m a n o para reali zar actos razonados; e n segundo lugar, por el principio de perso nalidad o individualidad de las penas. En efecto, la sancin contra u n a persona j u r d i c a la sufriran todos los asociados, incluso los que n o tuvieron ninguna participa cin en el h e c h o punible. Los que estiman que las p e r s o n a s j u r d i c a s son realidades ob jetivas admiten que tienen responsabilidad penal, pero d e b e n res tringirse a casos excepcionales y a penas determinadas. Los que sostienen que las personasjurdicas son una realidad, pero abstracta, estiman que n o pueden ser autoras de delito en el sentido natural o legal; que si por parte de la persona j u r d i c a se c o m e t i e r e un delito, n o personal sino colectivo, debe ser castiga do a travs del d e r e c h o penal administrativo. E n t r e nosotros n o cabe esta discusin terica. E n efecto, el inciso segundo del artculo 39 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Pe nal dice: "La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. P o r las personas jurdicas responden los que hayan intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la res ponsabilidad civil que afecte a la corporacin en cuyo n o m b r e hubieren obrado".

- Responsabilidad

civil

179. En la responsabilidad civil d e b e m o s distinguir si se trata de responsabilidad contractual o extracontractual. En materia contractual las personas jurdicas responden de todas las obligaciones contradas en su n o m b r e p o r sus represen tantes si stos han o b r a d o dentro de los lmites de su mandato. En efecto, el artculo 5 4 5 del Cdigo Civil dice que la persona j u r d i c a es capaz de c o n t r a e r obligaciones civiles y de ser repre sentada judicial y extrajudicialmentc.

LOS S U J E T O S D E L D E R E C H O

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Por otra parte, el artculo 5 5 2 agrega que: "Los actos del representante de la corporacin, en cuanto no e x c e d a n de los lmites del ministerio que se le h a confiado, son actos de la corporacin; en c u a n t o e x c e d a n de estos lmites, slo obligan personalm e n t e al representante". Por lo tanto, la persona jurdica est obligada al cumplimiento de sus obligaciones; en caso contrario, incurrir en responsabilidad civil contractual y estar constreida a pagar las indemnizaciones de perjuicios, compensatorias y / o moratorias, que procedan. 180. Igualmente la persona jurdica puede incurrir en responsabilidad civil extracontractual. Ahora bien, esta responsabilidad e m a n a de los delitos o cuasidelitos civiles, que son aquellos h e c h o s ilcitos, dolosos o culpables que causan dao a un tercero. L a responsabilidad consiste en la obligacin de indemnizar este dao. Considerando la disposicin expresa del artculo 3 9 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Penal que ya h e m o s citado y que n o existe ninguna disposicin limitativa en el T t u l o X X X V del L i b r o IV del Cdigo Civil que reglamente la responsabilidad extracontractual, no hay razn alguna para sostener, c o m o lo han h e c h o algunas sentencias, que la persona jurdica sea incapaz de c o m e t e r delitos o cuasidelitos civiles. Si la p e r s o n a j u r d i c a p u e d e c o n t r a e r o b l i g a c i o n e s civiles, c o m o e x p r e s a m e n t e lo d i s p o n e el a r t c u l o 5 4 5 del C d i g o Civil, n o hay razn a l g u n a p a r a limitar esta c a p a c i d a d a u n a sola de las fuentes de las o b l i g a c i o n e s , ni t a m p o c o p a r a e x c l u i r a u n a de dichas fuentes. En cuanto al d a o que causen las personas, la responsabilidad extracontractual puede provenir del h e c h o propio, o bien, del h e c h o de un tercero por el cual se es civilmente responsable. Esta situacin excepcional en que alguien responde del delito o cuasidelito ajeno la plantea en forma general el artculo 2 3 2 0 del Cdigo Civil al decir que "toda persona es responsable n o slo de sus propias acciones, sino del h e c h o de aquellos que estuvieren a su cuidado". En los ejemplos que seala dicha disposicin, y que no son taxativos, dice que los artesanos y empresarios responden del h e c h o de sus aprendices o dependientes, mientras estn bajo su cuidado.
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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

1 8 1 . E n relacin c o n la responsabilidad personal de las personas j u r d i c a s , se h a sostenido p o r los autores franceses y p o r Alessandri, entre nosotros, que el delito o cuasidelito d e b e h a b e r sido c o m e t i d o p o r sus "rganos", esto es, por las personas naturales o asamblea en que reside la voluntad de la persona j u r d i c a , o sea, la mayora de la sala de a c u e r d o al artculo 5 5 0 o las personas que la representan en conformidad al artculo 5 5 1 del Cdigo Civil, y adems o b r a n d o en ejercicio de sus f u n c i o n e s .
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De a c u e r d o a este criterio el d a o inferido p o r cualquiera persona natural que forme parte de la sociedad jurdica, pero que n o tenga su representacin, slo podra hacerla responsable a travs del m e c a n i s m o de responsabilidad p o r el h e c h o a j e n o . No compartimos este criterio que parte de n o considerar aqu la diferente reglamentacin de la capacidad en materia contractual y en materia de responsabilidad civil extracontractual. Para realizar vlidamente actos j u r d i c o s es necesario t e n e r la capacidad al efecto, capacidad que est regulada p o r las disposiciones del artculo 1 4 4 7 del Cdigo Civil. L a capacidad para c o n t r a e r responsabilidad civil la fija el artculo 2 3 1 9 del Cdigo Civil; de acuerdo con l, los nicos incapaces son los m e n o r e s de siete aos (infantes) y los d e m e n t e s .
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Por lo tanto, para c o n t r a e r responsabilidad civil n o es necesaria la capacidad para realizar actos jurdicos, lo que es lgico, p o r q u e aqu estamos en presencia de simples h e c h o s j u r d i c o s ; c o n s e c u e n c i a l m e n t e , para que la persona j u r d i c a contraiga responsabilidad civil n o es necesario que acten las personas que la representan y realicen los actos exigidos para obligarla contractualmente. C m o acta la p e r s o n a j u r d i c a en el m u n d o real? A travs de las personas naturales que forman parte de ella en cualquier carcter, tengan o no su representacin. Es precisamente en los h e c h o s de la vida diaria, en las ocurrencias de la actividad, en los que se causan daos y se incurren en responsabilidad civil. A h o r a bien, esta actividad n o la realizan las personas jurdicas, entes abstractos, sino las personas naturales que las c o m p o n e n o forman parte de ellas c o m o administradores o c o m o dependientes. Por lo tanto, las personas j u r d i c a s incurren en responsabilidad civil extracontractual p o r los daos que produzca su activi-

A. ALESSANDRI R., De la responsabilidad chileno. Ed. Universitaria. 1943, N 106. A. ALESSANDRI R., O/A cit., N 111.
s
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exlraconlraclual

en el derecho civil

1 OS S U J E T O S DEL D E R E C H O

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dad, realizada p o r i n t e r m e d i o de cualquiera de las personas que la c o m p o n e n , tengan o n o su representacin. 182. Las personas jurdicas p u e d e n ser tambin responsables por el h e c h o ajeno. La disposicin general del artculo 2 3 2 0 del C>digo Civil, que h e m o s citado, n o tiene limitaciones. A mayor a b u n d a m i e n t o , entre los ejemplos que coloca el artculo se e n c u e n t r a la responsabilidad de los empresarios p o r sus dependientes, y el artculo 2 3 2 2 establece la responsabilidad de los amos p o r la c o n d u c t a de sus criados. Por empresario se ha entendido entre nosotros, en forma limitativa, que es la persona natural o j u r d i c a que ejecuta una obra o explota un servicio pblico. Por dependientes se h a e n t e n d i d o los que estn a su servicio, tales c o m o empleados y obreros. Aplic a n d o el texto del artculo 2 3 2 0 , resulta que la responsabilidad del empresario puede existir mientras los dependientes estn a su cuidado y cesa cuando n o estn a su servicio. Aun en el primer caso la responsabilidad del empresario cesar si p r u e b a que emple la debida vigilancia y cuidado y n o obstante n o pudo impedir el h e c h o . H e m o s citado tambin la responsabilidad de los amos, porque la jurisprudencia ha dado a los trminos "amo", "criado" y "sirviente" un significado amplio, abarcando en los ltimos a las personas que sirven por salario, y en el primero, a todas las personas o entes que tienen asalariados a su servicio. Aqu tambin la responsabilidad cesa si el a m o prueba que el criado ejerci sus funciones de un m o d o impropio que el primero n o tena medio de prever o impedir (art. 2 3 2 2 del C. C ) . Resalta de inmediato lo restringida que resultara la responsabilidad civil extracontractual de las personas jurdicas si la derivada de los daos que originan las personas que actan p o r ellas slo pudiera perseguirse a travs del m e c a n i s m o de la responsabilidad p o r el h e c h o ajeno.

CAPTULO IV

LOS OBJETOS DEL DERECHO

COSAS - BIENES Y O B J E T O 183. El segundo de los elementos de la relacin jurdica es el objeto de la misma. En toda relacin jurdica existe un mbito que recibe la accin de los sujetos y que constituye el objeto de ella. Ante todo debemos sealar que este objeto de las relaciones jurdicas, este objeto j u r d i c o , est configurado en ellas de m a n e r a distinta a la del m u n d o objetivo de cualquiera otra disciplina. Atendida esta especialidad y dentro de la perspectiva del d e r e c h o , la idea de "bien j u r d i c o " da una n o c i n bastante exacta y comprensiva, pues nos permite aplicar el c o n c e p t o tanto al d e r e c h o privado, lo mismo civil que penal, c o m o al d e r e c h o pblico con la figura del bien pblico. Al analizar el c o n c e p t o de bien j u r d i c o pensamos, en primer trmino, en las cosas, y entendemos claramente que casi todas ellas pueden ser objeto de una relacin j u r d i c a y constituir, por lo tanto, un bien jurdico. Al mismo tiempo pensamos que una prestacin, que n o es una cosa material, puede ser igualmente objeto de una relacin y que, en consecuencia, debemos considerarla un bien. Es por esto que resulta indispensable analizar en el ordenamiento jurdico los conceptos de "cosas", "bienes" y "prestaciones". 184. El c o n c e p t o vulgar de "cosa" implica cualquiera entidad perceptible p o r nuestros sentidos. El c o n c e p t o de "bien" implica el que esta cosa pueda ser objeto de apropiacin. E n este sentido, la alta mar, la atmsfera, son cosas, pero n o son bienes. Desde otro punto de vista, ciertas abstracciones intelectuales, c o m o la honra, o determinadas prestaciones, podran constituir bienes jurdicos, pero no seran cosas por falla de materialidad.

174

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

Sin e m b a r g o , el c o n c e p t o de "cosa" en el d e r e c h o se ha ido e x t e n d i e n d o y contina amplindose para rebasar con m u c h o el c o n c e p t o de cosa material, para terminar abarcando todo aquello que puede ser objeto de una relacin j u r d i c a . E n este sentido el Cdigo austraco dice en su art. 2 8 5 que "todo aquello que n o es persona y sirve para el uso del h o m b r e , en sentido j u r d i c o , se llama cosa". E n c o n s e c u e n c i a , cosa se c o n t r a p o n e a persona; el primero de sus caracteres, c o m o n o c i n jurdica, es precisamente ste, ser extraa al sujeto. En segundo lugar, d e b e tener relevancia j u r d i c a , es decir, consistir en un inters que merezca la p r o t e c c i n del ordenamiento jurdico. En seguida debe ser susceptible de apropiacin o sujecin. Slo importa la posibilidad, n o la apropiacin o sujecin actuales. Relacionado con lo anterior est el que p r o p o r c i o n e o pueda p r o p o r c i o n a r una utilidad, material o moral, actual o futura. D e b e adems ser individualizable en el m u n d o e x t e r n o , ya sea materialmente, ya p o r categora, cantidad, calidad, situacin o funcin. Esta individualizacin n o implica que se trate de u n a cosa actual, porque las cosas que n o existen, pero se espera que existan, tambin p u e d e n ser objeto de u n a relacin j u r d i c a . A este efecto nuestro Cdigo Civil permite, en el art. 1 8 1 3 , la venta de las cosas que n o existen, p e r o se espera que existan, y en el art. 1 1 1 3 dispone que: "El legado de una cosa futura vale, con tal que llegue a existir". Las caractersticas que h e m o s sealado se desprenden del conj u n t o de nuestro o r d e n a m i e n t o jurdico y, en especial, de los artculo 1 4 6 0 y 1461 del Cdigo Civil. El art. 1 4 6 0 dice: "Toda declaracin de voluntad debe t e n e r por objeto una o ms cosas que se trata de dar, h a c e r o n o hacer. El m e r o uso de la cosa o su t e n e n c i a puede ser objeto de la declaracin". P o r su parte, el art. 1461 dispone en sus dos primeros incisos: "No slo las cosas que existen p u e d e n ser objetos de u n a declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su g n e r o . La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o c o n t e n g a datos que sirvan para determinarla". El que el c o n c e p t o de cosa rebase en d e r e c h o el significado corriente o material de la palabra es evidente. El artculo 1460, ya citado, al hablar de "una o ms cosas que se trata de ciar, h a c e r o n o hacer" es definitivo al respecto; la accin o la omisin pueden

LOS O B J E T O S DEL, DERECHO

ser cosas en el d e r e c h o . Si se trata de una obligacin de dar, es evidente que ella se refiere a una cosa material, p e r o al hablar tambin de las obligaciones de hacer o de n o hacer, seala que la cosa objeto de la declaracin de voluntad puede ser u n a prestacin. Por lo tanto, las prestaciones son tambin, en nuestro derecho, cosas. Esto se o p o n e al c o n c e p t o terico, que estima que el objeto del d e r e c h o p u e d e consistir, o bien en u n a cosa corporal o incorporal, o bien en un c o m p o r t a m i e n t o h u m a n o . Ahora la distincin entre "cosas" y "bienes", precisada antes intelectualmente, se pierde en la normativa jurdica. Para nuestro Cdigo Civil, c o m o para m u c h o s Cdigos extranjeros, bienes y cosas son u n a misma entidad jurdica. El art. 5 6 5 de nuestro Cdigo Civil dice en su inciso l : "Los bienes consisten en cosas corporales e incorporales". Ms adelante habla indistintamente de cosas (por ejemplo: arts. 5 6 6 , 5 7 6 , 582, 5 8 3 , 6 0 6 , 8 8 9 , 1113, 1 8 1 0 , 2 5 1 0 , entre muchos otros), y de bienes (por ejemplo: arts. 5 8 9 , 5 9 0 , 8 5 , 5 8 0 , 1 8 1 1 , 2 0 5 6 , por sealar algunos). Esto resulta an ms evidente si consideramos, por ejemplo, que los arts. 5 6 6 y 5 6 7 definen los "muebles" c o m o las cosas que pueden transportarse de un lugar a otro, y, un p o c o ms adelante, el art. 5 7 4 se refiere a los bienes muebles para volver a referirse en el artculo siguiente a las cosas muebles. La distincin puede tener utilidad si consideramos la cosa una entidad objetiva y el bien como el derecho subjetivo que se ejerce sobre la cosa. Sobre una misma cosa pueden ejercerse simultneamente una pluralidad de derechos: dominio y usufructo, por ejemplo, sobre un mismo fundo. Tendramos en este caso un mismo objeto, el fundo, pero dos bienes, la utilidad de los respectivos derechos.
2

COSAS CORPORALES

185. Las cosas se dividen en corporales e incorporales. El art. 5 6 5 del Cdigo Civil establece: "Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, c o m o una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, c o m o los crditos, y las servidumbres activas". Las cosas corporales son, por lo tanto, entidades corpreas que tienen realidad fsica en el m u n d o material. Las cosas incorporales son abstracciones; no pertenecen al m u n d o fsico, sino que constituyen conceptos intelectuales.

176

DERECHO CIVIL. PAREE GENERAL

Clasificacin

186. Las cosas corporales se clasifican a su vez en muebles e inmuebles. De acuerdo con lo que disponen los artculos 5 6 8 , 5 6 9 y 5 7 0 del Cdigo Civil, inmuebles son las cosas que no p u e d e n transportarse de un lugar a otro, c o m o las tierras y las minas. T a m b i n las que adhieren p e r m a n e n t e m e n t e a ellas, corno los edificios y los rboles. Finalmente son inmuebles las cosas que estn destinadas p e r m a n e n t e m e n t e por su d u e o al uso, cultivo o beneficio de un inmueble. Para nuestra ley los trminos i n m u e b l e , finca o bien raz son sinnimos. En conformidad a los artculos 5 6 7 y 571 del Cdigo Civil, muebles son las cosas que pueden transportarse de un lugar a otro, ya sea movindose por s mismas (semovientes) o por una fuerza e x t e r n a (inanimadas). Se consideran tambin muebles los productos de los inmuebles y las cosas accesorias a ellos, para el efecto de constituir un d e r e c h o sobre dichos productos o cosas a favor de un tercero. 187. La distincin entre bienes muebles e inmuebles tienen gran importancia en nuestro d e r e c h o . A travs de una tradicin medieval recogida por el Cdigo francs, los bienes inmobiliarios son la base de la fortuna; ste es el criterio que inspira nuestro Cdigo Civil que, c o m o veremos, aplica al trfico de bienes races una serie de requisitos, garantas y controles que no son exigidos para los bienes muebles. Hoy da aparece esta diferenciacin c o m o anacrnica, ya que los bienes muebles tienen u n a importancia patrimonial igual o mayor que los bienes inmuebles. Entre las diferencias ms importantes podemos sealar: a) Con relacin a los modos de adquirir: la ocupacin se aplica slo a los muebles; las reglas de accesin son distintas; en la tradicin, la entrega de la cosa, si sta es inmueble, d e b e efectuarse por la inscripcin en el Conservador de Bienes Races; en la prescripcin, los plazos de la prescripcin adquisitiva ordinaria son distintos para muebles e inmuebles. b) Ciertos derechos reales, limitaciones del dominio, slo pueden ejercerse en inmuebles; as la servidumbre y el d e r e c h o de habitacin. c) Ciertos derechos reales de garanta slo p r o c e d e n respecto a inmuebles, as la hipoteca y el censo; la prenda slo cabe respecto de muebles.

LOS O B J E T O S DEL DERECHO

177

d) Mientras la compraventa de muebles es consensual, la de inmuebles debe otorgarse por escritura pblica; igual solemnidad se exige para la donacin de bienes races y para la constitucin de fideicomiso y usufructo sobre inmuebles. e) L a p r o t e c c i n de los incapaces es m u c h o ms estricta si se trata de inmuebles. Al guardador le est prohibido donar los bie nes races del pupilo: su venta debe hacerla en pblica subasta, previa autorizacin judicial, la que tambin se necesita para la divisin de inmuebles en que el pupilo tenga inters. Igual autori zacin es necesaria al padre para enajenar o hipotecar los bienes races del hijo. f) E n la sociedad conyugal n o entran a ella los bienes races aportados ni los que se adquieran durante el matrimonio a ttulo gratuito. Para enajenar y realizar otros actos respecto a los bienes races propios de la mujer, el marido necesita su consentimiento y autorizacin judicial; si los bienes races son sociales necesita con sentimiento de la mujer. g) La posesin de los bienes inmuebles se adquiere, conserva y prueba n o r m a l m e n t e por la inscripcin en el Conservador de Bienes Races y est protegida por acciones posesorias que no se aplican a los muebles. h) En materia procesal la c o m p e t e n c i a vara segn sean mue bles o inmuebles las cosas objeto del litigio. La prohibicin de celebrar actos y contratos y el e m b a r g o de bienes races debern inscribirse en el registro conservatorio respectivo. E n el j u i c i o eje cutivo la realizacin de los bienes embargados tiene trmites espe ciales si se trata de bienes races. i) En materia comercial slo constituyen actos de c o m e r c i o la c o m p r a y venta de bienes muebles. La c o m p r a o permuta de bienes races para negociar c o n ellos n o constituye acto de comer cio. j ) E n materia penal los delitos de hurto y robo corresponden a bienes muebles; el de usurpacin, a bienes races.
1

Bienes

inmuebles

188. Para nuestra ley los trminos "inmueble", "finca" o "bien raz" son sinnimos. T a m b i n se usa la d e n o m i n a c i n "predios",

RICARDO SANDOVA1, PREZ, Manual dica de Chile. 1(181, N"' .M v (i .).


1 1

de derecho comercial.

Editorial Jur

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERA!.

los cuales p u e d e n ser rsticos o urbanos. Para los predios rsticos se usa tambin el n o m b r e de "fundos". Nuestro Cdigo ha distinguido entre bienes inmuebles por naturaleza, por adherencia y por destinacin. El actual Cdigo Civil italiano a b a n d o n a tanto las definiciones c o m o la clasificacin, y en su artculo 8 1 2 e n u m e r a los bienes inmuebles taxativamente. El bien i n m u e b l e p o r naturaleza es el suelo. Nuestro Cdigo seala las tierras y las minas, pero lo son tambin las cosas que son inherentes a l o le estn incorporadas; por eso el artculo 5 6 8 del Cdigo Civil agrega las cosas que adhieren al suelo permanentemente, c o m o los edificios, los rboles. El c o n c e p t o de los inmuebles por adherencia lo seala el artculo 5 6 9 del Cdigo Civil al decir: "Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus races, a m e n o s que estn en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a otro". T e n e m o s finalmente los inmuebles por destinacin. Aqu nos e n c o n t r a m o s frente a bienes que en realidad son muebles, pero que, por u n a ficcin j u r d i c a , pasan a considerarse inmuebles. Se trata de las cosas que estn p e r m a n e n t e m e n t e destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. El artculo 5 7 0 del Cdigo Civil que las seala da diversos ejemplos, algunos de los cuales n o son exactos ( c o m o las losas de un pavimento), pues e n realidad son inmuebles por adherencia. La disposicin exige que estos muebles deben h a b e r sido "puestos, "destinados" o p e r t e n e c e r al d u e o de la finca. No se exige esto en los dos primeros ejemplos, p e r o ya se h a sealado que ellos son errneos, pues se trata de inmuebles por adherencia. Se ha discutido si esta e n u m e r a c i n tiene un carcter taxativo, pero evidentemente ello no es as.

Bienes

muebles

189. Los bienes o cosas muebles segn el art. 5 6 7 del Cdigo Civil son los que "pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, c o m o los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por u n a fuerza externa, c o m o las cosas inanimadas". Lo anterior define los bienes muebles por naturaleza. Los autores han h e c h o e n u m e r a c i o n e s de los bienes que deben entenderse comprendidos en la calificacin. Estimamos esto innecesario, pues los bienes muebles constituyen la regla c o m n o gene-

LOS O B J E T O S DEL D E R E C H O

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ral; los inmuebles son la e x c e p c i n . Este es el criterio del Cdigo italiano que, despus de e n u m e r a r los bienes races, agrega: "Son muebles todos los dems bienes". Pero n o slo existen los muebles por naturaleza, sino que hay tambin los llamados bienes muebles por anticipacin. El inciso 1" del artculo 5 7 1 del Cdigo Civil establece: "Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, c o m o las yerbas de un c a m p o , la madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un d e r e c h o sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo". Dos requisitos son e n t o n c e s necesarios para que estos bienes tengan el carcter de muebles: que constituyan productos o cosas accesorias de un inmueble y que se constituya sobre ellos un derecho a favor de un tercero. Se trata e n t o n c e s de verdaderos inmuebles, ya que estn adheridos o son accesorios o productos de un inmueble. Separados pasaran en c a m b i o a ser muebles por poderse transportar de un lugar a otro. La especialidad j u r d i c a consiste en que se los considere muebles antes de la separacin. La entrega, que completa la tradicin, se verifica respecto de estos bienes en el m o m e n t o de la separacin. As lo establece el inciso \ - del artculo 6 8 5 del Cdigo Civil que dispone: "Cuando con permiso del d u e o de un predio se toman en l piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el m o m e n t o de la separacin de estos objetos". Por lo tanto, n o r m a l m e n t e , la venta y tradicin de estos objetos antes de su separacin deberan hacerse con las solemnidades establecidas para los bienes races (escritura pblica e inscripc i n ) , ya que antes de separarse "forman parte del predio". En cambio, a travs de la ficcin de considerarlos muebles aun antes de su separacin para constituir un d e r e c h o a favor de otra persona, p u e d e n venderse c o m o bienes muebles y su tradicin se har en tal carcter.

- Especie y gnero 190. Cuando las cosas muebles son el objeto de una relacin jurdica es necesario distinguir entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones de g n e r o . Esta es una distincin que el Cdigo no efecta al tratar de los bienes, pero s en muchas <>lras dispe>sici<mes.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

Es particularmente claro lo que dispone el inciso final del artculo 9 5 1 al tratar de las asignaciones por causa de muerte a ttulo singular. Dice al efecto: "El ttulo es singular cuando se sucede en u n a o ms especies o cuerpos ciertos, c o m o tal caballo, tal casa; o en u n a o ms especies indeterminadas de cierto gnero, c o m o un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo". El artculo 1 5 4 8 , referente a las obligaciones de dar, distingue si ellas se refieren a una especie o cuerpo cierto o no. Por ltimo, el artculo 1 5 0 8 dice que son obligaciones de gn e r o aquellas en que se debe i n d e t e r m i n a d a m e n t e un individuo de una clase o g n e r o determinado. Si el objeto de la relacin j u r d i c a es una especie o cuerpo cierto ste d e b e estar individualmente determinado. Si el objeto es genrico, esto es, si se trata de una obligacin de g n e r o , n o es necesario determinar el o los individuos del gnero; basta determinar slo el g n e r o mismo y la cantidad. Por eso, y tal c o m o lo dispone el artculo 1 5 0 9 del Cdigo Civil, en tales obligaciones el a c r e e d o r n o puede pedir determinadamente ningn individuo y el deudor cumple entregando cualquier individuo del g n e r o de calidad a lo m e n o s mediana. Es n e c e s a r i o sealar, c o m o se d e s p r e n d e de las e x p l i c a c i o nes a n t e r i o r e s , q u e los b i e n e s i n m u e b l e s son s i e m p r e e s p e c i e s o c u e r p o s c i e r t o s . S i e m p r e d e b e n precisarse i n d i v i d u a l m e n t e . Si u n a o b l i g a c i n se refiere a diferentes i n m u e b l e s , e s t a r e m o s en p r e s e n c i a de u n a pluralidad de o b j e t o s , p e r o n o de u n a o b l i g a c i n de g n e r o .

Cosas consumibles y fungibles 191. Las cosas muebles corporales genricas admiten tambin la distincin entre fungibles y n o fungibles, y consumibles y n o consumibles. Tratamos ambas clasificaciones c o n j u n t a m e n t e p o r q u e nuestro Cdigo en el artculo 5 7 5 las confunde al decir: "Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. A las primeras p e r t e n e c e n aquellas de que n o p u e d e hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan". En realidad nuestro Cdigo mezcla dos c o n c e p t o s distintos: fungibilidad y consumibilidad. En doctrina cosas fungibles son las que tienen igual poder liberatorio, las que p u e d e n reemplazarse unas a otras mutua o r e c p r o c a m e n t e en la ejecucin de las obligaciones sin perjuicio ni r e c l a m o del acreedor.

LOS OBJETOS DEL DERECHO

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Las especies monetarias, c o m o lo dice el inciso final del ar tculo 5 7 5 , son esencialmente fungibles. En general, son cosas fungibles las que p u e d e n substituirse unas a otras, porque se determinan slo por cantidad, peso o medida. El c o n c e p t o de consumibles es distinto, aunque por lo general las cosas fungibles son consumibles. Los bienes consumibles son los que p e r e c e n por el uso que se haga de ellos. Puede distinguirse en consumibilidad fsica y consumibilidad j u r d i c a . L a primera consiste en que la cosa desaparezca por el uso, c o m o el carbn o la harina; la segunda, en que el propietario ejecute un acto de disposicin que no puede ser repetido respec to de la misma cosa. Las cosas n o consumibles n o se destruyen al primer uso; admi ten un goce material o j u r d i c o prolongado, conservando su indi vidualidad. Hay ciertos contratos que slo pueden aplicarse a las cosas n o consumibles, c o m o el c o m o d a t o , ya que el comodatario d e b e res tituir la misma especie despus de terminado el uso (art. 2 1 7 4 del C. C ) . Otros, c o m o el mutuo, deben referirse necesariamente a cosas fungibles. El artculo 2 1 9 6 del Cdigo Civil dice expresa m e n t e que el mutuo o prstamo de c o n s u m o "es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas 'fungibles' c o n cargo de restituir otras tantas del mismo g n e r o y calidad".

COSAS INCORPORALES

Concepto

192. Las cosas incorporales son las que consisten en meros derechos c o m o lo dispone el inciso final del artculo 5 6 5 del Cdi go Civil. A su vez, el artculo 5 7 6 dice: "Las cosas incorporales son dere chos reales o personales". No obstante que el artculo 5 6 5 dispone que los derechos son cosas incorporales, se h a querido restringir esta d e n o m i n a c i n exclusivamente a los derechos reales y personales por lo dispuesto en el artculo 5 7 6 , que se supone excluira otros derechos del carcter de cosas incorporales. Con este criterio los bienes intan gibles a que nos referimos ms adelante (ver N" 1 9 9 ) , los dere chos pcrsonabsimos, ele., no seran ni derechos ni cosas.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERA!,

C o m o lo seala B i o n d i , la doctrina tiene la culpa de h a b e r considerado slo los d e r e c h o s reales y los d e r e c h o s de crdito, cuando aun p e r m a n e c i e n d o en el c a m p o privatstico, hay una serie, muy lejos de ser e x c e p c i o n a l de derechos, respecto a los cuales n o se p u e d e en absoluto decir que tengan c o m o objeto cosas o c o m p o r t a m i e n t o s h u m a n o s . P e r o ellos, a u n q u e n o tengan siempre un carcter patrimonial, son susceptibles de valorizacin e c o n m i c a y d e b e n encuadrarse d e n t r o del amplio crculo de las cosas incorporales, pues de otra m a n e r a n o seran susceptibles de tutela jurdica.
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P o r eso, d e n t r o del c o n c e p t o de cosas incorporales d e b e n incluirse n o slo los d e r e c h o s n o patrimoniales, sino tambin u n a serie de entidades que se p u e d e n c o n c e b i r slo intelectualmente y a las cuales h e m o s d e n o m i n a d o bienes intangibles. O t r o criterio significara dejar a todos estos d e r e c h o s en un n i m b o j u r d i c o . No seran ni personas ni cosas y n o podran tener tutela j u r d i c a . Por de p r o n t o n o gozara su d o m i n i o de la garanta constitucional del d e r e c h o de propiedad sobre toda clase de bienes corporales e incorporales, que otorga el N 2 4 del art. 19 de la Constitucin. P o r el mismo motivo la privacin, perturbacin o amenaza de dichos d e r e c h o s n o sera susceptible del recurso de proteccin que establece el art. 20 del texto constitucional.
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Se h a sostenido que n o toda la gama de d e r e c h o s son cosas incorporales susceptibles de propiedad; n i c a m e n t e lo son los d e r e c h o s reales personales. Los que n o c o m p o n e n el patrimonio p o r c a r e c e r de significacin e c o n m i c a , los que n o son apreciables en dinero a u n q u e causen secuelas pecuniarias, n o son cosas incorporales comprendidas en el d e r e c h o de p r o p i e d a d . En nuestra opinin sostener que los d e r e c h o s intangibles, potestativos, personalsimos, etc., n o son cosas, significara dejarlos ajenos al d e r e c h o y desprovistos de toda tutela j u r d i c a . Por lo tanto, todos estos derechos, a u n q u e escapen a la clasificacin de reales o personales, son cosas incorporales. A c o g i e n d o este criterio, la Corte de Apelaciones de Santiago, h a considerado que n o p u e d e desestimarse a priori la posibilidad de que d e r e c h o s de la ndole de aquellos que se dicen vulnerados
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BIONDO BIONDI, Los bienes. Bosch, 1961, p. 38. Por las razones expuestas se niega proleccin en los recursos de Ahumada Collao, R. D.J., t. 78, s. 5, p. 138. Iribarren Arrieta, C. Suprema 2-7-1981, ambas con voto disidente del Ministro Sr. E. Correa Labra; y Jara Zubicueta, Corte Suprema 21-9-1981, con voto disidente del Ministro Sr. Rafael Retamal. R. D. (., t. 79, s. 5, p. 242. R. D. J . , t. 80, s. 5, p. 12.
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LOS O B J E T O S DEL D E R E C H O

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en el recurso, no puedan ser considerados c o m o bienes incorporales, respecto de los cuales la Constitucin Poltica asegura amplia libertad de adquisicin (artculo 19 N 2 3 ) , y r e c o n o c e c o m o objeto del d e r e c h o de propiedad que, en sus diversas especies y sobre toda clase de bienes, la misma Carta Fundamental asegura a todas las personas (artculo 19 N 2 4 ) . Que, en efecto, la extensin de los trminos utilizados en las citadas disposiciones constitucionales, p l e n a m e n t e concordantes con los preceptos de los artculos 5 6 5 , 5 8 2 , 5 8 3 y 5 8 4 del Cdigo Civil, no faculta para restringir solamente a los derechos personales o reales del mbito propio de aquellos susceptibles de integrar el c o n c e p t o de cosa incorporal que puede ser objeto de dominio o propiedad, sino que dicho c o n c e p t o d e b e estimarse comprensivo, tambin, de bienes inmateriales diversos, c o m o sucede con simples relaciones de h e c h o o situaciones de trascendencia econmica, entre las que la doctrina civilista incluye, p o r ejemplo, el crdito de un comerciante, la clientela de un establecimiento mercantil, e t c .
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D e b e sealarse, eso s, que las preferencias generales de pago de que gozan determinados derechos n o constituyen por s mismas derechos subjetivos, sino que importan un accesorio, una calidad o m o d o de ser de ciertos crditos. D e n t r o de las cosas incorporales, y c o n la salvedad que h e m o s h e c h o en los prrafos precedentes, estudiaremos en primer trmino y separadamente los derechos reales y personales.
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Derechos

reales

193. D e r e c h o real, dice el art. 5 7 7 del Cdigo Civil, "es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona". Es decir, en el d e r e c h o real hay u n a relacin directa entre el titular y la cosa; no necesita para realizar su inters de un c o m p o r t a m i e n t o ajeno. El inters del titular est destinado a realizarse inmediatam e n t e , sin intermediarios, y por su propia actividad; la exclusin de los dems es una consecuencia. El d e b e r ajeno slo tendr relevancia cuando algn tercero llegue a estar en contacto con el d e r e c h o real y pretenda d e s c o n o c e r l o o turbarlo. Es un p r o b l e m a de precedencia; en el d e r e c h o real lo primero es el lado activo, el poder del titular; en cambio, en las relaciones personales, lo pri-

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

m e r o es el lado pasivo, el vnculo del deudor, y a continuacin viene el p o d e r del que tiene el d e r e c h o . De esto resulta que el d e r e c h o real n o tiene n u n c a por fundam e n t o un c o m p o r t a m i e n t o ajeno; la limitacin de la conducta de terceros es slo una c o n s e c u e n c i a del d e r e c h o del titular. El derecho real es la pertenencia de algo, en cuanto est defendida contra eventuales injerencias o perturbaciones de terceros. Consistiendo el d e r e c h o real en la p e r t e n e n c i a de algo, los grados de esta p e r t e n e n c i a pueden ser establecidos y delimitados. De ello resulta que los derechos reales, a diferencia de los derechos personales, pueden ser establecidos y enumerados en una cantidad relativamente escasa. Los artculos 5 7 7 inciso final y 5 7 9 del Cdigo Civil nos enumeran los derechos reales. S o n ellos: el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda, el de hipoteca y el de censo, en cuanto se persiga la finca acensuada. Fuera del Cdigo Civil, la Ley O r g n i c a Constitucional sobre Concesiones Mineras establece en su art. 2 : "Las concesiones mineras son derechos reales e inmuebles; distintos e independientes del dominio del predio superficial, a u n q u e tengan el mismo dueo". P o r su parte, el Cdigo de Aguas dispone en su art. 6 : "El d e r e c h o de aprovechamiento es un d e r e c h o real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de ellas, con los requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe este cdigo". El d o m i n i o es el ms amplio de los derechos reales. L o define el art. 5 8 2 del Cdigo Civil diciendo: "El dominio (que se llama tambin propiedad) es el d e r e c h o real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o contra d e r e c h o ajeno". Aunque este artculo habla de cosas corporales el art. 5 8 3 establece que "sobre las cosas incorporales hay tambin u n a especie de propiedad". Este c o n c e p t o est perfectam e n t e claro en la Constitucin Poltica del Estado, que en el N 2 4 de su artculo 19 dispone que la Constitucin asegura a todas las personas "El d e r e c h o de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales". P o r lo tanto, no d e b e m o s olvidar que, por ejemplo, un a c r e e d o r es titular del d e r e c h o de crdito, pero, al mismo tiempo, propietario de dicho d e r e c h o ; un usufructuario es titular del d e r e c h o de usufructo y d u e o de dicho d e r e c h o .
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El propietario, c o m o c o n s e c u e n c i a del d e r e c h o de dominio, tiene las facultades de usar de la cosa, esto es, servirse de ella; la de gozarla, o sea, recibir y apropiarse de sus frutos; y la de disponer, que significa el p o d e r enajenarla.

LOS O B J E T O S DEL D E R E C H O

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El usufructo, definido por el Cdigo Civil en el artculo 7 6 4 , slo da al usufructuario el d e r e c h o de usar y gozar de la cosa por un tiempo determinado o por toda su vida. P o r lo tanto, el usufructuario no es dueo de la cosa, n o puede disponer de ella. El propietario ha perdido las facultades de uso y goce y, por eso, se llama n u d o propietario. T e r m i n a d o el usufructo recupera la totalidad de su dominio. Mientras dura ste hay dos derechos simultneos sobre la misma cosa: el del usufructuario y el del n u d o propietario. Los derechos de uso y habitacin son aun ms limitados. Los define el artculo 811 del C. Civil diciendo: "El derecho de uso es un d e r e c h o real que consiste, generalmente, en la facultad de usar de una parte limitada de las utilidades y productos de u n a cosa. Si se refiere a u n a casa, y a la utilidad de m o r a r en ella, se llama derecho de habitacin ". Las servidumbres son gravmenes impuestos a un predio en favor de otro predio de distinto dueo (trnsito, acueducto, e t c . ) . Son una limitacin del dominio del d u e o del predio sirviente, c o m o se d e n o m i n a al que sufre el gravamen. La prenda, la hipoteca y el censo son derechos reales de garanta. U n a cosa mueble en la p r e n d a y una i n m u e b l e en la hipoteca y el censo, aseguran el cumplimiento de un crdito. El d e r e c h o real de h e r e n c i a tiene por objeto una universalidad j u r d i c a . A travs de la sucesin por causa de muerte los herederos pasan a ser los sujetos de todos los derechos y obligaciones transmisibles del causante. C o m o dice el art. 1097 del C. Civil, los herederos "representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles". Pero los derechos reales se diferencian de los personales no slo en los puntos que h e m o s sealado. Es necesario destacar tambin la distinta forma de constituirse. Los derechos reales se adquieren a travs de lo que precisam e n t e se d e n o m i n a los modos de adquirir. P o r su propia naturaleza estos modos de adquirir n o se aplican todos a los mismos derechos reales y con respecto a la misma clase de bienes. El primero es la "ocupacin", por el cual, segn el art. 6 0 6 del Cdigo Civil, "se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el D e r e c h o Internacional". Este m o d o de adquirir slo permite constituir el d e r e c h o de dominio. Este se adquiere por la aprehensin material de la cosa. Slo puede aplicarse a bienes muebles ya que, en nuestro derecho, no existen bienes inmuebles que no pertenezcan a nadie. Al electo el art. 5 9 0 del C. Civil dice que "Son bienes del Estado

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todas las tierras que, estando situadas d e n t r o de los lmites territoriales, carecen de otro dueo". L a caza y la pesca son las especies ms corrientes de ocupacin. El segundo de los modos de adquirir es la accesin. C o m o lo dice el art. 6 4 3 del C. Civil, "es un m o d o de adquirir p o r el cual el d u e o de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se j u n t a a ella". Este m o d o de adquirir se aplica slo al d e r e c h o real de dominio, pero tanto de bienes muebles c o m o inmuebles. T i e n e importancia prctica, porque a travs de l el d u e o se h a c e propietario de los frutos naturales que produzcan sus cosas c o m o igualmente de sus frutos civiles, rentas o intereses. L a tradicin es el m o d o ms importante de adquirir el dominio de las cosas y consiste (art. 6 7 0 del C. C.) "en la e n t r e g a que el d u e o h a c e de ellas a otro, h a b i e n d o p o r u n a parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y p o r otra la capacidad e intencin de adquirirlo. L o que se dice del d o m i n i o se extiende a todos los otros derechos reales". T i e n e u n a importancia fundamental, porque en nuestro derec h o los contratos traslativos de dominio n o transfieren la propiedad, slo dan al a c r e e d o r el d e r e c h o personal de exigir la entrega de la cosa, su tradicin, y es esta la que los hace dueos. As, en un contrato de compraventa, el c o m p r a d o r p o r el solo contrato n o adquiere el dominio; tiene n i c a m e n t e un d e r e c h o personal para que el vendedor le haga la tradicin de la cosa vendida y, mientras ella n o se efecte, n o ser d u e o . La tradicin se aplica a todos los derechos reales, n o slo al dominio. P u e d e n adquirirse a travs de ella toda clase de bienes ya sea muebles o inmuebles e incluso d e r e c h o s personales (cesin de crditos). Puede aplicarse tambin a u n a universalidad j u r d i c a ya que existe la cesin del d e r e c h o de h e r e n c i a . L a p r e s c r i p c i n es un m o d o de adquirir las cosas ajenas (art. 2 4 9 2 ) p o r haberse posedo dichas cosas "durante cierto lapso de tiempo, y c o n c u r r i e n d o los dems requisitos legales". Para que alguien pueda adquirir p o r prescripcin u n a cosa ajena es necesario que la posea. El c o n c e p t o de posesin es la tenencia de la cosa con n i m o de seor y d u e o . El que tiene una cosa, r e c o n o c i e n d o d o m i n i o ajeno (arrendatario), es un m e r o tenedor, n o un poseedor, y n o puede adquirir n u n c a la cosa p o r prescripcin. P o r el m o d o de adquirir prescripcin adquisitiva pueden adquirirse todos los derechos reales, incluso el d e r e c h o real de he-

LOS O B J E T O S DEL D E R E C H O

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rencia. Se exceptan slo ciertas servidumbres especiales denominadas discontinuas e inaparentes. Los derechos personales no se adquieren p o r prescripcin. El ltimo m o d o de adquirir es la sucesin por causa de muerte. Ella est reglamentada en todo el L i b r o III del Cdigo Civil. El art. 9 5 1 del Cdigo establece que se puede suceder a una persona a ttulo universal o singular. Es a ttulo singular cuando se la sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos o en u n a o ms especies indeterminadas de cierto g n e r o . A ttulo universal, cuando se la sucede en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en u n a cuota de ellos, c o m o la mitad, tercio o quinto. La sucesin por causa de muerte es un m o d o de adquirir que, por lo tanto, se aplica a toda clase de bienes, corporales o incorporales, muebles o inmuebles. Ms adelante veremos c m o se constituyen los derechos personales. H e m o s sealado las diferencias fundamentales entre el derecho real y el d e r e c h o personal. No son las nicas; podramos sealar las acciones que los protegen, la n o r m a de operar la prescripcin, etc.

Derechos

personales

194. El art. 5 7 6 del C. Civil dice que las cosas incorporales son derechos reales o personales. El art. 5 7 8 define estos ltimos diciendo: "Derechos personales o crditos son los que slo p u e d e n reclamarse de ciertas personas, que, por un h e c h o suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas". El d e r e c h o personal tiene, pues, p o r objeto la prestacin que d e b e efectuar un m i e m b r o social en inters de otro m i e m b r o de la sociedad. Esta prestacin est garantizada con los bienes del d e u d o r (art. 2 4 6 5 del Cdigo Civil), y, en caso de incumplimiento, con las sanciones correspondientes. Existe u n a total correlacin entre el d e r e c h o del a c r e e d o r y la obligacin del deudor. D i c h o d e r e c h o n o puede hacerse efectivo sino a travs de la prestacin del deudor, ya sea que sta se realice en forma directa o subrogada. En los d e r e c h o s personales se resuelve un p r o b l e m a de coo p e r a c i n ( c u m p l i m i e n t o de o b l i g a c i o n e s c o n v e n c i o n a l e s o legales), o de r e p a r a c i n (obligaciones de responsabilidad extracontractual) . Es tan importante el que el d e r e c h o personal implique necesariamente la prestacin por parte de un tercero, que el lenguaje

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j u r d i c o enfatiza el aspecto pasivo de la relacin j u r d i c a . No hablamos de derechos personales, sino de obligaciones; n o indicamos la fuente de los derechos, sino que nos referimos a la fuente de las obligaciones; no e n u m e r a m o s los modos de cumplirse los derechos personales, sino que indicamos los modos de extinguirse las obligaciones. 195. A diferencia de los derechos reales, cuyo n m e r o es limitado, los derechos personales son innumerables, porque las prestaciones a que el sujeto pasivo puede estar obligado no son susceptibles de determinacin dentro de la infinita diversidad posible. A lo ms que puede llegarse es a clasificaciones genricas muy amplias. Desde otro punto de vista existe u n a diferencia fundamental entre los derechos reales personales. Mientas los primeros se constituyen a travs de los modos de adquirir, los segundos tienen su origen en las fuentes de las obligaciones. El artculo 1 4 3 7 del Cdigo Civil dispone: "Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, c o m o en los contratos o convenciones; ya de un h e c h o voluntario de la persona que se obliga, c o m o en la aceptacin de una h e r e n c i a o legado y en todos los cuasicontratos; ya a c o n s e c u e n c i a de un h e c h o que h a inferido injuria o dao a otra persona, c o m o en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, c o m o entre los padres y los hijos de familia". Por su parte, el artculo 2 2 8 4 del mismo Cdigo expresa: "Las obligaciones que se contraen sin convencin, n a c e n o de la ley, o del h e c h o voluntario de u n a de las partes. Las que n a c e n de la ley se expresan en ella. Si el h e c h o de q u e n a c e n es l c i t o , constituye un cuasicontrato. Si el h e c h o es ilcito, y cometido c o n intencin de daar, constituye un delito. Si el h e c h o es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito ". De las disposiciones citadas resulta que las fuentes de las obligaciones son: el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley. El contrato lo define el artculo 1 4 3 8 del Cdigo diciendo: "Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para c o n otra a dar, h a c e r o no h a c e r alguna cosa. Cada parte puede ser u n a o muchas personas". La definicin del Cdigo hace sinnimos los trminos contrato y convencin, que en teora j u r d i c a tienen un alcance distinto. Convencin es cualquier acto j u r d i c o bilateral; c o n l r a l o es un

LOS O B J E T O S DEL D E R E C H O

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acto j u r d i c o bilateral especfico, el que da n a c i m i e n t o a obligaciones. Para analizar estos c o n c e p t o s es necesario estudiar los h e c h o s y los actos h u m a n o s frente al d e r e c h o , lo que haremos ms adelante.

Derechos muebles e inmuebles 196. Las cosas incorporales admiten tambin la clasificacin en muebles e inmuebles. El artculo 5 8 0 del Cdigo Civil dice que "los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe". De este m o d o el dominio de un bien raz es inmueble; el de un bien mueble, mueble. El usufructo constituido sobre u n a cosa i n m u e b l e (art. 7 6 7 C. C.) tiene tal carcter, pero es m u e b l e el usufructo constituido sobre una cosa de esa calidad (art. 7 8 7 Cdigo Civil). Por la naturaleza de las cosas sobre que p u e d e n recaer, algunos derechos reales sern necesariamente inmuebles, c o m o la servidumbre o la hipoteca; otros sern necesariamente muebles, c o m o la prenda. Respecto a las obligaciones de dar se origina el p r o b l e m a que analizaremos ms adelante al estudiar el c o n t e n i d o de tal obligacin. No hay dudas, si nos a t e n e m o s al c o n c e p t o doctrinario de la obligacin de dar, o sea, transferir el d o m i n i o o constituir un derecho real sobre la cosa que deba darse. La obligacin de entregar, en cambio, es un c o n c e p t o ms amplio. Puede consistir en una obligacin de dar propiamente tal, p e r o puede consistir en un simple acto material en que el que recibe la cosa slo tiene el carcter de m e r o t e n e d o r (el arrendatario, p. e j . ) . Queda tal obligacin contenida dentro de lo dispuesto en el artculo 580? Se h a entendido que s, y que la obligacin de entregar en su sentido amplio queda c o m p r e n d i d a dentro de la expresin "que se debe" de dicha disposicin. P o r lo tanto, sern muebles o inmuebles segn la cosa que deba entregarse. Respecto a las obligaciones de h a c e r el artculo 581 del Cdigo Civil dispone: "Los h e c h o s que se d e b e n se reputan muebles". Por lo tanto, toda obligacin de h a c e r es necesariamente mueble. Igual criterio d e b e m o s aplicar a las obligaciones de n o hacer, porque en ellas el h e c h o debido consiste en u n a abstencin. Esta clasificacin de las cosas incorporales tiene importancia desde diversos puntos de vista. En primer trmino en cuanto al

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

c o n t e n i d o de la relacin j u r d i c a , c o m o ms adelante lo analizaremos. En cuanto a la e j e c u c i n forzada de la obligacin, que proceder siempre en las obligaciones de dar, e x c e p t o c u a n d o la prdida de la cosa debida n o ha extinguido la obligacin; en las obligaciones de h a c e r d e p e n d e r de la e l e c c i n del acreedor, en conformidad al art. 1 5 5 3 del Cdigo Civil; p o r ltimo, en las obligaciones de n o h a c e r c u a n d o pueda deshacerse lo h e c h o . T a m bin, y c o m o ms adelante se estudiar, tendr importancia con relacin a la constitucin en m o r a del deudor.

UNIVERSALIDADES 197. D e b e m o s distinguir tambin entre cosas individuales y c o n j u n t o de cosas individuales o universalidades. La universalidad es un c o n g l o m e r a d o respecto del cual se puede actuar "jurdicamente" en conjunto, c o m o un todo unitario, sin detenerse en la especificacin de cada u n o de sus c o m p o n e n tes. En teora se distingue entre universalidades de h e c h o y universalidades jurdicas. Este c o n c e p t o d e b e analizarse despus de la divisin de las cosas en corporales e incorporales, p o r q u e n o es exclusivo de n i n g u n a de ellas. Mientras las universalidades de h e c h o slo pueden referirse a cosas corporales, las universalidades j u r d i c a s pueden c o n t e n e r tanto cosas corporales c o m o incorporales. Nuestro Cdigo n o regula especficamente a las universalidades de h e c h o , pero se refiere a ellas al hablar por e j e m p l o de los muebles de una casa en los ares. 5 7 4 inc. 2 y 1121 y del legado de un r e b a o en el art. 1 1 2 3 . El Cdigo Civil italiano, en c a m b i o , en el art. 8 1 6 habla de la universalidad de muebles y dice que se considera c o m o tal la pluralidad de cosas que p e r t e n e c e n a una misma persona y que tienen una destinacin unitaria. Las universalidades j u r d i c a s se caracterizan p o r t e n e r tanto e l e m e n t o s corporales c o m o incorporales, muebles o inmuebles, activos o pasivos. Mientras a las universalidades de h e c h o su carcter se lo confiere la destinacin unitaria que les da un individuo, a las universalidades j u r d i c a s tal carcter les es impuesto p o r la ley. La importancia de la universalidad es su carcter unitario, que permite la posibilidad de un acto nico de disposicin; p o r otra parte, est la p e r m a n e n c i a de la universalidad, n o obstante el variar de los e l e m e n t o s que la c o m p o n e n . Nuestro Cdigo se refiere a las universalidades jurdicas, sin definirlas, en los arts. 1 3 1 7 , que habla de los coasignatarios de

LOS O B J E T O S D E I , DERECHO

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una cosa universal o singular, y 2 3 0 4 , que dispone: "La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o ms personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convencin relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato". Ms adelante seala un caso, especficamente, al decir en el art. 2 3 0 6 "si la cosa es universal, c o m o una herencia". T i e n e importancia el sealar esta caracterstica, p o r q u e el der e c h o real de herencia, que corresponde a esta universalidad, tiene normas especiales de prescripcin y, de acuerdo a lo resuelto por nuestra jurisprudencia, su tradicin se h a c e sin considerar la calidad o categora de los bienes individuales que la integran. La ms importante de las universalidades jurdicas es el patrimonio.

Establecimientos

de comercio

198. Existen ciertas universalidades que, por no estar claramente configuradas en nuestra legislacin, m e r e c e n un anlisis especial. Tales son las empresas y los establecimientos de comercio. Estas entidades no estn tratadas en el Cdigo Civil, p e r o s se refiere a ellas el Cdigo de C o m e r c i o . El artculo 3 del Cdigo de Comercio, al determinar cules son los actos de c o m e r c i o , dice en su n m e r o 2 : "la c o m p r a de un establecimiento de c o m e r c i o " . El c o n c e p t o lo aclara ms adelante al tratar del seguro y establecer, en su artculo 5 2 4 : "Los establecimientos de c o m e r c i o , c o m o almacenes, bazares, tiendas, fbricas y otros, y los cargamentos terrestres o martimos pueden ser asegurados con o sin designacin especfica de las mercaderas y otros objetos que contengan". Esta disposicin fija dos aspectos fundamentales: en primer trmino, que el establecimiento de c o m e r c i o constituye una universalidad, ya que su seguro se h a c e sin especificacin de los objetos que contiene; en segundo lugar, que la expresin "establecimiento de c o m e r c i o " c o m p r e n d e tambin lo que se designa con el trmino "empresa", ya que en la e n u m e r a c i n seala las fbricas, que no son propiamente establecimientos de c o m e r c i o sino establecimientos industriales, esto es, "empresas". Hay que sealar aqu cierta inconsistencia del Cdigo, ya que en el artculo 3 ha tratado se7 Q e 8

R. 1 ) . | . , R. I).').,

i. r.(, I.

s. 7f., s.

|. 7;

i.

5!), s.

I , p. J ; I.

78, s. 5,

p.

I(i8.

I , p. !.)(>.

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL


2 2

paradamente, en el N 2 , el establecimiento de c o m e r c i o , y en los nmeros 5 , 6 , 7 , 8 , 9 y 1 3 a diversas empresas de actividades especficas. Otra disposicin legal vigente que se refiere a los establecimientos de c o m e r c i o la e n c o n t r a m o s en el D e c r e t o ley N 1.606 que c o n t i e n e la ley sobre Impuesto a las Ventas y Servicios. Esta ley grava ciertas ventas y en el artculo 2 N I define la expresin venta para los efectos de la ley, y dice que es "toda convencin independiente de la designacin que le den las partes, que sirva para transferir a ttulo o n e r o s o el dominio de bienes corporales muebles...". Ms adelante el artculo 8 en su letra f ) , entre distintas figuras jurdicas gravadas ya sea c o m o ventas o c o m o servicios, seala: "La venta de establecimientos de c o m e r c i o y, en general, la de cualquier otra universalidad que c o m p r e n d a bienes corporales muebles de su giro. Este tributo no se aplicar a la cesin del d e r e c h o de herencia". Ms adelante el artculo 16 letra d) habla de la venta de universalidades a que se refiere esta disposicin.
a 2 a a a a a a a a a

Estos p r e c e p t o s d e j a n c l a r a m e n t e c o n f i g u r a d o al e s t a b l e c i m i e n t o de c o m e r c i o c o m o u n a universalidad j u r d i c a . E n efecto, lo d e n o m i n a n e x p r e s a m e n t e u n a universalidad, lo gravan si c o n t i e n e e n su h a b e r b i e n e s c o r p o r a l e s m u e b l e s , lo q u e i n d i c a q u e p u e d e t e n e r o t r o s b i e n e s c o r p o r a l e s o b i e n e s inc o r p o r a l e s . A m a y o r a b u n d a m i e n t o al e x c e p t u a r de la disposic i n al d e r e c h o de h e r e n c i a , q u e constituye p r e c i s a m e n t e u n a universalidad j u r d i c a , i n d i c a n q u e t i e n e n igual c a r c t e r los e s t a b l e c i m i e n t o s de c o m e r c i o . L o anterior resulta ms claro si pensamos que la inclusin expresa del establecimiento de c o m e r c i o en la ley se debi a que, c o m o la antigua ley de impuesto a las ventas N 12.120 n o gravaba sino la venta de bienes especficos, la E x c m a . Corte S u p r e m a resolvi: "Que lo dicho en el considerando p r e c e d e n t e est demostrando que n o es posible confundir una universalidad o un todo j u r d i c o , en que n o se p u e d e precisar o separar los bienes corporales de los incorporales, ni su proporcin dentro de ese todo, con las cosas especficas v determinadas cuya venta ha gravado el artculo I de la Ley N 1 2 . 1 2 0 " .
a a a 9

C o n c o r d a n t e con este criterio la Direccin de Impuestos Internos dictamin que la venta de un establecimiento comercial era una operacin distinta y separada de cada u n o de los bienes que la constituyen. E n consecuencia, la venta de un estableci-

R. D.J., t. 59, s. 1, p. 118.

LOS O B J E T O S DEL D E R E C H O

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m i e n t o de c o m e r c i o no estaba gravada en la Ley de T i m b r e s , Estampillas y Papel Sellado N 12.120. P o r lo dems, ya la ley estableci claramente el c o n c e p t o de "empresa" al definirla en el N 4 del artculo 2 de las disposiciones sobre impuesto al patrimonio que c o n t e n a la Ley N 17.073, derogada por el artculo 4 del D e c r e t o Ley N 2 9 8 de 1 9 7 4 . Dicha disposicin deca que se e n t e n d e r "Por empresa, todo n e g o c i o , establecimiento u organizacin de propiedad de una o varias personas naturales o jurdicas, cualquiera sea el giro que desarrolle, ya sea ste comercial, industrial, agrcola, m i n e r o , de explotacin de riqueza del m a r u otra actividad". La misma ley sealaba claramente el carcter de universalidad j u r d i c a de la empresa, indicando en su artculo 16 que se consideraran en el patrimonio por el m o n t o del capital, entendindose por tal la diferencia entre el activo y el pasivo exigible. Es decir, haba que conjugar en c o n j u n t o los valores positivos y negativos para determinar, dentro del patrimonio del empresario, el valor de la empresa. No p o d e m o s considerar a las empresas o a los establecimientos de c o m e r c i o entre las personas jurdicas. Basta sealar al efecto la disposicin precisa del artculo 5 4 6 del Cdigo Civil: "No son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que n o se hayan establecido en virtud de u n a ley, o que n o hayan sido aprobadas por el Presidente de la Repblica". P o r su parte el artculo 3 5 0 del Cdigo de C o m e r c i o dice que la sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita; igual requisito es aplicable, entre otros, a las sociedades annimas (art. 3 de la Ley N 1 8 . 0 4 6 ) . Si n o constituyen personas jurdicas, d e b e m o s concluir, dadas sus especiales caractersticas, que se trata de universalidades j u r dicas que, c o m o tales, c o m p r e n d e n derechos corporales e incorporales y en las que hay, o puede haber, bienes corporales, derechos y o b l i g a c i o n e s . E n su h a b e r p u e d e n considerarse tambin determinados valores intangibles que n o tienen valorizacin e c o n m i c a sino en cuanto se transfieran formando parte de u n a empresa, sea sta una persona j u r d i c a o u n a universalidad j u r d i c a . Es necesario sealar que, sin el c o n c e p t o de "universalidad", la enajenacin de un establecimiento de c o m e r c i o sin individualizar cada u n o de los bienes que lo c o m p o n e n y el precio respectivo, sera nula por falta de objeto determinado (arts. 1461 y 1811 del C. C.) o en la compraventa por falta de determinacin del
a a a a a a a 2 10

194

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

precio (arts. 1801 y 1 8 0 8 del C. C ) . No es nula, precisamente por constituir una universalidad j u r d i c a que es en conjunto el objeto del acto j u r d i c o y cuyo precio es el de la totalidad.

Bienes

intangibles

199. Los bienes intangibles, llamados tambin bienes inmate riales ( d e r e c h o de llaves, clientela, n o m b r e comercial, e t c . ) , no son derechos reales ni personales. No son reales, p o r q u e no se ejercen sobre una cosa, pero tampoco son personales porque no implican una prestacin por parte de un tercero sino que se ejer cen respecto de todos (caractersticas del d e r e c h o r e a l ) . Pero, en todo caso, son bienes i n c o r p o r a l e s . La n o c i n de bienes intangibles h a sido r e c o n o c i d a por la legislacin. As, el artculo 8 del D e c r e t o Ley N 164 de 1 9 7 3 , expresa: "Para los efectos de esta ley se entender por capital efectivo de la empresa el total del activo con exclusin de aquellos valores que no representan inversiones efectivas, tales c o m o valo res intangibles, nominales, transitorios y de orden..." Por otra parte, la Ley de Impuesto a la R e n t a al tratar del reajuste del capital propio para los efectos de la c o r r e c c i n m o n e taria, se refiere en el N 6" del artculo 41 al "valor de los derechos de llave" y ms adelante al valor de los "derechos de fabricacin", "derechos de marca". Estos bienes provienen g e n e r a l m e n t e de una actividad huma na exitosa; tal es el caso de la clientela, del prestigio de una marca, de la especial atraccin al pblico que pueda tener un local determinado. No significa esto que no importen n i n g u n a inversin e c o n m i c a ; p u e d e n existir labores de investigacin, de publicidad, etc., que han significado un gasto para p o d e r obte nerlos. La jurisprudencia ha considerado c o m o elementos incorpora les de esta categora: la clientela, el d e r e c h o de arrendamiento, las muestras, el n o m b r e comercial, las marcas de fbricas, las pa tentes de invencin, e t c . El valor pecuniario de estos bienes intangibles se materializa al producirse u n a enajenacin, ya sea del todo o parte, de una sociedad o empresa a la que p e r t e n e c e n .
11 S a a 12

1 1

A L E X WEILIJ-FRANCOIS TERRE,
B

Droit civil, Introduction genrale. Da-

lloz, 1979, N 285. Ver supra N 192. R. D. f., t. 78, s. 5, p. 168.

LOS O B J E T O S DEL DERECHO

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No entra en esta categora la razn social, ya que el artculo 3 6 9 del Cdigo de C o m e r c i o , al regular las sociedades colectivas, dispone que: "La razn social n o es un accesorio del establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las operaciones sociales y por consiguiente no es transmisible con l". El d e r e c h o de llaves constituye una figura especial, ya que va a estar g e n e r a l m e n t e subordinado a la ocupacin de un local determinado. Es el traspaso de la ocupacin del local lo que puede determinar la p r o c e d e n c i a de un d e r e c h o de llaves. D i c h o traspaso puede provenir del propietario mismo, o de un arrendatario anterior que cede su calidad de tal, ya sea p o r q u e est autorizado para hacerlo, o bien porque el propietario acepta el c a m b i o de arrendatario. Puede tambin estar incluido su valor en el de enajenacin de un establecimiento que ocupa el local. Podemos sealar muchos otros casos de bienes intangibles, c o m o por ejemplo, la tecnologa intangible. El Decreto Ley N 1748 de 1977 sobre Estatuto del Inversionista admite el aporte y capitalizacin de la tecnologa y la cesin de su dominio, uso y goce en forma separada de la empresa a la cual se haya aportado. Igualm e n t e el know how o c o n o c i m i e n t o tcnico especial, que es independiente de la patente o proceso a que es aplicable y que puede tener un gran valor e c o n m i c o .
L>

- Derechos

potestativos

2 0 0 . Los derechos reales y personales integran la parte ms importante del patrimonio y constituyen lo que los autores han llamado "derechos de imperio", porque aseguran al sujeto el seoro j u r d i c o sobre una parte del m u n d o exterior o sobre la conducta de otro h o m b r e . Pero, al estudiar los derechos de la personalidad y los bienes intangibles, h e m o s visto que no puede restringirse tan slo a ellos el c o n c e p t o de cosas o bienes incorporales. Fuera de la divisin tradicional se e n c u e n t r a n tambin los que se d e n o m i n a n derechos potestativos. Estn caracterizados por la atribucin a un sujeto de la facultad de modificar una situacin jurdica preexistente mediante un acto de su voluntad, relevante incluso para terceros interesados en esa situacin j u r d i c a , que n o pueden o p o n e r s e a esa m o d i f i c a c i n .
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< MICHF.I.E GIORG1ANI, La obligacin, Bosch, 1958, N 9, p. 80. C H I O V K N D A , Ensayos de derecho civil, vol. I, N 11, p. 26. 1.. K N N K :< IKRl IS, Derecho Civil. Bosch, 1953. Parlo g e n e r a l , prrafo tt<>3. p. 288.
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I:

196

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

Von T h u r seala que confieren a su titular la facultad de constituir u n o de aquellos d e r e c h o s de imperio para s o para otro, o bien la de extinguirlo o modificarlo. P o r ello p u e d e n ser constitutivos, modificatorios o extintivos. En nuestro d e r e c h o t e n e m o s casos de estos d e r e c h o s potestativos constitutivos en la aceptacin que seala el art. 1 4 4 9 del C. Civil; en la ratificacin c o n t e m p l a d a en los arts. 6*73 y 1 4 5 0 ; en la renuncia de la c o n d i c i n resolutoria que autoriza el art. 1487; en la facultad de recuperar la cosa vendida en el pacto de retroventa, art. 1881; y en la de completar el justo p r e c i o de la cosa por lesin e n o r m e , art. 1 8 9 0 , e t c . C o m o d e r e c h o s potestativos modificatorios p o d e m o s sealar la r e n u n c i a del plazo en el art. 1 4 9 7 del C. Civil; la e l e c c i n de las obligaciones alternativas, arts. 1 5 0 0 y 1 5 0 1 ; la eleccin del acreedor en caso de m o r a de las obligaciones de hacer, art. 1 5 5 3 ; la remisin parcial de la deuda, art. 1 6 5 2 ; el retiro del socio contemplado en el art. 2 0 8 7 , e t c . D e r e c h o s potestativos extintivos e n c o n t r a m o s en la repudiacin de la legitimacin o r e c o n o c i m i e n t o de hijo, arts. 2 0 9 y 2 7 3 del C. Civil; en la r e n u n c i a del beneficiario, art. 1 4 4 9 ; del socio, art. 2 1 0 8 ; del mandatario, art. 2 1 6 3 ; en la revocacin de la donacin art. 1 4 2 8 ; del mandato, art. 2 1 6 5 ; en la remisin total de la deuda, art. 1 6 5 2 , e t c .
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E L CUERPO HUMANO Y EL CADVER COMO OBJETOS DEL DERECHO 2 0 1 . H e m o s visto en los d e r e c h o s de la personalidad c m o u n a persona tiene d e r e c h o a su integridad fsica. La integridad fsica c o m p r e n d e en p r i m e r trmino el d e r e c h o a la vida y en segundo lugar el d e r e c h o a n o sufrir lesiones corporales. Es as c o m o el Cdigo Penal castiga el homicidio e n forma general en el artculo 391 y las lesiones corporales en los artculos 3 9 5 , 3 9 6 y 3 9 9 . Esto n o significa que estos delitos tengan slo u n a sancin penal. C o m o lo establece el artculo 10 del Cdigo de Procedim i e n t o Penal, de todo delito nace la accin penal para el castigo

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A. R. R. R.

VON THUR, Tratado de las obligaciones. Reus. 1934, t. I, N 2, p. 14. D. J., t. 31, s. 1, p. 43; t. 77, s. 1, p. 1; t. 65, s. 1, p. 210. D.J., t. 28, s. l , p . 689. D. J t. 68, s. 1, p. 427; t. 43, s. 1, p. 337.

LOS O B J E T O S DEL D E R E C H O

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del culpable, p e r o puede n a c e r la accin civil para o b t e n e r la indemnizacin a favor del perjudicado. P o r lo tanto, el cuerpo h u m a n o en su totalidad, en cuanto c o n t i n e n t e de vida, n o puede ser objeto de acto o convencin j u r d i c a algunos, ya que ellos adoleceran de nulidad absoluta por ilicitud del objeto. Si se tratase de u n a c o n v e n c i n sobre un hec h o que atentara a la vida, el objeto sera ilcito, porque se tratara de un h e c h o m o r a l m e n t e imposible, o sea prohibido p o r la ley, adems de ser contrario a las buenas costumbres y al o r d e n pblico. Basta considerar al respecto el artculo 3 9 3 del Cdigo Penal que castiga al que prestare auxilio a otro para que se suicide. Adems h e m o s sealado que j u r d i c a m e n t e la cosa, c o m o objeto, se c o n t r a p o n e a persona y debe ser extraa al sujeto. No slo los actos j u r d i c o s sino los h e c h o s que quiten intenc i o n a l m e n t e la vida sern siempre homicidios, incluso la eutanasia, o sea, la m u e r t e dada a un e n f e r m o con un fin humanitario a pedido de ste. 2 0 2 . Sin e m b a r g o , el principio de nulidad de las convenciones que es absoluto respecto de la vida h u m a n a n o lo es con relacin a la integridad fsica. A este respecto hay u n a tendencia ms o m e n o s generalizada a admitirlas c u a n d o tienen un fin socialmente til. La d o n a c i n de sangre est reglamentada en el Libro VI del Cdigo de Salud Pblica de Francia que trata de la utilizacin teraputica de la sangre humana, de su plasma y derivados y que implcitamente valida los contratos de los dadores de sangre. Tambin una ley francesa del a o 1 9 4 9 ha autorizado los legados de c r n e a , pero n o se p r o n u n c i a sobre contratos posibles a este respecto. La situacin de mayor actualidad la constituyen los trasplantes. Se presentan al respecto dos situaciones: el trasplante de rganos entre personas vivas y el trasplante que proviene de u n a persona fallecida. En el segundo caso, en Estados Unidos, donde el trasplante previamente autorizado de un r g a n o de un cadver no tiene inconvenientes, se han presentado reclamos aduciendo que se ha acelerado la m u e r t e del d o n a n t e incurable p o r urgencia de tratar al receptor. E n Francia la Ley N 76-1118 de 1 9 7 6 se refiere a la extraccin de rganos para injertos con fines teraputicos o cientficos, y c o n t e m p l a el que ello pueda efectuarse a una persona viva, siempre que se trate "de un injerto que tenga un fin teraputico sobre un ser humano".
a

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

Sin llegar al p r o b l e m a lmite del trasplante p o d e m o s sealar que hay u n a gradacin en las convenciones lcitas relativas a la integridad fsica de las personas: a) T e n e m o s en primer trmino las que se refieren a una alteracin leve y n o definitiva del c u e r p o (por ejemplo, el corte de pelo, la d o n a c i n de sangre), b) Las que se acuerdan para el bienestar o salud del interesado mismo y que se cien a las reglas de la ciencia mdica. As la extraccin de un rgano e n f e r m o (apendicitis) o los contratos de ciruga esttica, c) Aquellas a que nos referamos y en que se autoriza la extraccin de un r g a n o con el fin de salvar otra vida h u m a n a . E n la p r i m e r a categora incluiramos la d o n a c i n de sangre y, en general, las que se refieren a partes renovables del c u e r p o . L a segunda y la t e r c e r a ya constituyen actos de mutilacin. E n la letra b ) la licitud del o b j e t o y de la causa son determinadas p o r el inters de la salud y / o vida del interesado. En c u a n t o a la letra c ) , entre nosotros, y de a c u e r d o a la Ley N 1 8 . 1 7 3 , de 15 de noviembre de 1 9 8 2 , que modific el Cdigo Sanitario, es lcito el a p r o v e c h a m i e n t o de rganos, tejidos o partes del c u e r p o de un d o n a n t e vivo para su injerto o trasplante en otra persona, cumplindose los requisitos de que ello fuere a ttulo gratuito y de que el d o n a n t e , siendo p l e n a m e n t e capaz, suscriba j u n t a m e n t e c o n el m d i c o un acta que deje constancia de su voluntad de efectuar la d o n a c i n .
fi

2 0 3 . E n cuanto al cadver c o m o objeto de d e r e c h o la misma ley citada autoriza su aprovechamiento con fines de investigacin cientfica, d o c e n c i a universitaria, elaboracin de productos teraputicos o en la realizacin de injertos. Al efecto p u e d e n autorizar que se disponga de su cadver las personas vivas siempre que lo hagan por escrito y sean legalmente capaces o mujeres casadas bajo el rgimen de sociedad conyugal. Al mismo fin p u e d e n ser destinados los cadveres de personas fallecidas en establecimientos hospitalarios pblicos o privados que no fueren reclamados en el plazo que seale el r e g l a m e n t o . P o r su parte, el artculo 7 9 del R e g l a m e n t o G e n e r a l de Cementerios en su inciso 2 establece: "Si dentro de las 2 4 horas siguientes al fallecimiento, nadie reclama el cadver, el director del establecimiento podr entregarlo, para fines de investigacin cientfica, de a c u e r d o con lo previsto en el artculo 145 del Cdigo Sanitario". P o r ltimo, el cnyuge o, a falta de ste, los parientes en el orden sealado en el artculo 4 2 del Cdigo Civil, p u e d e n autorizar la utilizacin de los rganos de un cadver para trasplantes c o n fines teraputicos.
a

LOS O B J E T O S D E L DERECHO

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Es nulo todo acto o contrato a ttulo o n e r o s o que c o n t e n g a la promesa o entrega de un rgano o parte del c u e r p o para efectuar un trasplante. Estas donaciones n o quedan sujetas a las normas que regulan las donaciones revocables.

CAPTULO V

LA RELACIN JURDICA DE DERECHO PRIVADO

Concepto

204. El derecho en s mismo es (segn la definicin de Guasp): "el conjunto de relaciones entre h o m b r e s que una sociedad establece c o m o necesarias". De esta definicin resulta que el d e r e c h o tiene dos factores nicos pero indispensables: un e l e m e n t o material, que est constituido por las relaciones entre los hombres, y un e l e m e n t o formal, que lo constituye la necesidad socialmente establecida de tales relaciones. Ambas caractersticas son de una c o n c u r r e n c i a indispensable. El d e r e c h o tiene, por lo tanto, u n a caracterstica material y una caracterstica formal. La simple relacin entre los hombres, separada de su exigencia formal, no puede constituir por s sola el d e r e c h o . Ser un estudio sociolgico, un anlisis tico, pero no d e r e c h o . El puro e l e m e n t o formal, algo que est socialmente establecido, pero que no corresponda a relaciones humanas, sera slo una forma ideal, carente de substancia, y n o constituira d e r e c h o . Es la sntesis de ambos elementos, y no slo uno de ellos, lo que constituye el d e r e c h o .
1

2 0 5 . Analizando ahora la definicin d e b e m o s sealar que la idea de "relacin" implica una realidad; es la c o n e x i n entre dos trminos, los cuales se influyen r e c p r o c a m e n t e .

JAIME ( a l/YSP. hmrlm. Madrid, 1071, |>. 7.

202

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

No p o d e m o s c o n c e b i r la idea de relacin respecto a un ente aislado. Ella slo aparece c u a n d o este ente se p o n e en c o n t a c t o c o n otro. Por lo tanto, en toda relacin hay dos o ms m i e m b r o s entre los cuales ella se establece. A h o r a esta relacin crea referencias o mediaciones entre los miembros que la c o m p o n e n . Ellas p u e d e n ser de la ms diversa naturaleza o de los ms variados contenidos. Pueden, por ejemplo, ser recprocas e iguales, c o m o las que llamamos relaciones de vecindad y se p r o d u c e n entre vecinos. P u e d e n ser recprocas, pero n o iguales, c o m o en el matrimonio, ya que los trminos de relacin del marido y mujer n o son exactos ni p u e d e n invertirse. Pero en los dos casos propuestos ambos sujetos lo son, a la vez, activos y pasivos de la relacin. P o d e m o s pensar, por ltimo, en el caso de un a c r e e d o r y un deudor, en que u n o slo es el sujeto activo y el otro el pasivo de la relacin. H e m o s dicho, adems, que el d e r e c h o regula la c o n d u c t a e n t r e h o m b r e s . Es la relacin entre ellos lo que constituye su materia. El h o m b r e aislado es ajeno al d e r e c h o . A R o b i n s o n Crusoe, solitario en su isla, el d e r e c h o le es innecesario y desconocido. Es slo cuando se p o n e en c o n t a c t o con otros h o m b r e s que el con c e p t o se hace presente. Desde este p u n t o de vista n o p u e d e n considerarse c o m o j u r dicas las relaciones entre entes p u r a m e n t e espirituales o del hom bre c o n ellos. No son j u r d i c a s las relaciones del h o m b r e c o n Dios. E n c o n t r a m o s , sin e m b a r g o , en el d e r e c h o sujetos c o m o la sociedad, personas jurdicas c o m o la fundacin, que es una masa de bienes, que parecieran contradecir lo anteriormente expuesto. Pero si las analizamos veremos que, en definitiva, son slo figuras de d e r e c h o m e r a m e n t e instrumentales o tcnicas, pero que siem pre est detrs de ellas la persona h u m a n a c o m o t r m i n o de la relacin. 2 0 6 . El segundo c o n c e p t o de la definicin es que el d e r e c h o est constituido por aquellas relaciones entre los h o m b r e s "que u n a determinada sociedad establece c o m o necesarias". L a sociedad es un conjunto de hombres, una pluralidad, pero que adems tienen un factor c o m n , un e l e m e n t o superior que todos comparten. Este puede t e n e r m u c h o s aspectos: un estado que los une, una religin c o m n , un p o d e r que los domina. Al hablar de relaciones necesarias y que la sociedad considere c o m o tales, estamos e m p l e a n d o un t r m i n o estricto. La sociedad las establece c o m o necesarias en tal medida que si ellas no se

LA RELACIN JURDICA DE DERECHO PRIVADO

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desarrollan en la forma preceptuada tal c o m p o r t a m i e n t o lleva aparejada una sancin. Puede existir un s i n n m e r o de otras relaciones o conductas que la sociedad pueda estimar necesarias o r e c o m e n d a b l e s , pero su cumplimiento n o est a c o m p a a d o de una c o a c c i n de su parte. As los usos sociales, la moralidad o tica, p u e d e n ser socialm e n t e necesarios, pero su i n c u m p l i m i e n t o n o est sancionado. Al decir la definicin que la sociedad "establece", n o significa n e c e s a r i a m e n t e que dichas relaciones tengan un carcter j u r d i c o exclusivamente a travs de u n a formulacin normativa. P o d e m o s aceptar que existen relaciones jurdicas n o formuladas, que existen de h e c h o en el seno de cualquiera sociedad. Si n o fuera as, sera imposible c o m p r e n d e r la costumbre c o m o fuente del derec h o . Sera inexplicable tambin que el j u e z pudiera buscar la equidad, es decir, la justicia referida al caso c o n c r e t o , p o r q u e ello significa que la n o r m a j u r d i c a puede ser interpretada y aplicada con distintos alcances. Esto n o tiene el significado de que el j u e z violente el d e r e c h o , sino que el criterio de lo j u s t o fija el contenido de la norma, c o m p l e m e n t a el d e r e c h o formulado. 207. Al sealar, por ltimo, la definicin que la relacin j u r dica es necesaria, significa que el h o m b r e debe realizar imprescind i b l e m e n t e esa c o n d u c t a j u r d i c a . Esto se revela en dos proposiciones que escapan a la libertad individual. La primera es que la ignorancia del d e r e c h o n o excusa de su cumplimiento, postulado que est e x p r e s a m e n t e establecido en el artculo 8 de nuestro Cdigo Civil. L a segunda es que la disconformidad con el d e r e c h o n o libera de su cumplimiento. El Cdigo Civil en su artculo I establece que la ley es una declaracin de la voluntad soberana, y en el artculo 14, que la ley es obligatoria. No cabe e n t o n c e s disconformidad o desacuerdo que autoricen el incumplimiento de la ley.
a a

Se h a s e a l a d o e n la c i e n c i a del d e r e c h o la d i f e r e n c i a entre sus leyes y las leyes de las c i e n c i a s fsicas o de la naturaleza. Estas ltimas n o a d m i t e n i n c u m p l i m i e n t o ni v i o l a c i n ; en camb i o , y n o o b s t a n t e su o b l i g a t o r i e d a d , las n o r m a s j u r d i c a s pued e n c u m p l i r s e o n o . S e h a distinguido as el m u n d o del ser del m u n d o del deber-ser. P e r o el que el d e r e c h o est incluido en el mbito del deberser n o implica que la c o n d u c t a n o sea "necesaria" en la forma que ha sido regulada. L a conducta debe ajustarse al d e r e c h o ; si n o , este ajuste tratar de hacerse forzadamente y en todo caso existir una sancin.

204

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

- Contenido de la relacin

jurdica

2 0 8 . L a relacin j u r d i c a constituye, por lo tanto, u n a relacin de la vida o r d e n a d a por el d e r e c h o . As lo ha sido, porque consti tuye una c o n e x i n h u m a n a socialmente necesaria. En ella encontramos dos posiciones: una del ente que, por una razn de atribucin, puede influir sobre otro. Es la posicin activa, o de poder, en la relacin jurdica. La otra, la del ser que es influi do, y cuya posicin es pasiva, o de deber, en la relacin. Estos dos aspectos son lo que llamamos el poder y el deber jurdicos. La idea de p o d e r j u r d i c o implica el c o n c e p t o de facultad. Facultad es la que tiene el titular del poder j u r d i c o antes de ejercitarlo, la posibilidad de h a c e r efectivo ese poder. El d e b e r j u r d i c o implica para su titular u n a prdida de liber tad, un sujecin. La relacin entre el p o d e r y el d e b e r j u r d i c o s constituye el vnculo j u r d i c o . Cuando el sujeto del d e b e r j u r d i c o no lo cumple, o an ms, cuando no toma la iniciativa de cumplirlo, aparece un nuevo mo m e n t o en su situacin, el que se d e n o m i n a "responsabilidad". 2 0 9 . Al estudiar la estructura de la relacin j u r d i c a resulta de lo que hemos expuesto que debemos considerar tres elementos: los sujetos de la relacin, es decir, las personas entre las cuales ella se traba; el objeto sobre el cual ella recae, y, por ltimo, la actividad o prestacin que constituyen su contenido. Ms adelante, cuando estudiemos la diferencia entre las rela ciones jurdicas reales y personales, veremos que el esquema ante riormente expuesto c o n c u e r d a e x a c t a m e n t e con las relaciones j u rdicas personales. En las relaciones jurdicas de carcter real el c o n c e p t o de prestacin desaparece, ya que el titular de un dere cho real tiene un d e r e c h o de atribucin sobre las cosas y el ejerci cio de ese d e r e c h o n o implica j a m s una prestacin p o r parte de un tercero.

- Clasificaciones

de la relacin

jurdica

210. La clasificacin de las relaciones jurdicas ha sido anali zada desde distintos puntos de vista. U n criterio podra consistir en h a c e r la distincin entre rela ciones p u r a m e n t e declarativas, c o m o , por ejemplo, una conven cin declarativa o una sentencia de m e r a declaracin. Frenle a

LA RELACIN J U R D I C A DE D E R E C H O PRIVADO

205

ellas consideraramos las relaciones jurdicas creativas, entendiendo por tales n o slo las que constituyen sino tambin las que modifican o extinguen una realidad j u r d i c a . O t r o enfoque del p r o b l e m a sera e x a m i n a r la situacin en que u n a relacin j u r d i c a integra el c o n t e n i d o de una situacin de d e r e c h o determinada. Desde este ngulo podramos distinguir entre relaciones jurdicas originarias, de las cuales n a c e n a la vida del d e r e c h o ciertos poderes y ciertos deberes, n o r m a l m e n t e un d e b e r y un poder correlativos. En segundo trmino, podramos considerar las situaciones de desarrollo que marcan la evolucin de la relacin j u r d i c a . P o r ltimo, las situaciones de terminacin, que determinan la conclusin de la relacin j u r d i c a . Estimamos que en todos estos criterios de clasificacin que han sealado m u c h o s autores se pierde el c o n c e p t o fundamental que es fijar el c o n t e n i d o de la relacin j u r d i c a . Si q u e r e m o s referirnos c o n claridad a l d e b e m o s atenernos al m o m e n t o en que la relacin j u r d i c a se estructura. Es este mom e n t o de origen el que va a fijar su c o n t e n i d o esencial. Nada importan las variaciones cualitativas o cuantitativas que pueda experimentar en el transcurso del tiempo; lo esencial p e r m a n e c e r prestndole su carcter propio. M e n o s an importan los fenmenos de terminacin, porque ellos significarn la finalizacin de la relacin j u r d i c a . Si deseamos realizar una clasificacin del contenido congruente con el desarrollo sistemtico futuro del estudio del d e r e c h o y, al mismo tiempo, til a su comprensin, d e b e m o s , c o m o lo h e m o s sealado, referirnos al m o m e n t o de constitucin de la relacin jurdica. Sin que sta sea la nica clasificacin posible, y sin pretender, por otra parte, que ella sea exhaustiva, existe una clasificacin fundamental que consiste en distinguir entre las relaciones jurdicas de c o n t e n i d o real y las relaciones jurdicas de c o n t e n i d o personal. H e m o s dicho que esta clasificacin no es completa. Al analizar las obligaciones cuya fuente es la ley, vimos c m o algunas difieren o escapan de esta divisin. Pero, desde el punto de vista prctico, sirve para fijar los conceptos del c o n t e n i d o de los dos tipos fundamentales de relacin j u r d i c a . 2 1 1 . E n las relaciones jurdicas reales se resuelve un p r o b l e m a de "tener", esto es, un p r o b l e m a de atribucin de bienes. Ellas tienen por base un d e r e c h o real. El artculo 5 7 7 del Cdigo Civil seala que "Derecho reales el que leemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona".

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERA!.

A continuacin y en el artculo 5 7 9 e n u m e r a los d e r e c h o s reales, el principal de los cuales es el d o m i n i o o propiedad. No son los nicos, porque, p o r ejemplo, el artculo 11 del Cdigo de Aguas dice que "el d e r e c h o de aprovechamiento es un d e r e c h o real administrativo que recae sobre las aguas". P e r o , en todo caso, los derechos reales son limitados, estn establecidos siempre por la ley y las facultades que confieren a su titular son precisamente las que la ley seala. En las relaciones personales se resuelve un p r o b l e m a de cooperacin o de reparacin y tienen c o m o a n t e c e d e n t e un derec h o personal. El d e r e c h o personal lo define nuestro C. C. en el art. 5 7 8 c o m o aquel que slo puede reclamarse de ciertas personas, que, por un h e c h o suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. De lo anterior se desprende que el d e r e c h o personal slo puede hacerse efectivo a travs de la prestacin ajena. Mientras el d e r e c h o real tiene por objeto una atribucin de bienes y, por consiguiente una apropiacin, que es defendida contra eventuales injerencias o perturbaciones de terceros, el derec h o personal tiene por objeto u n a prestacin debida por un miemb r o social en el inters de otro. El objeto del d e r e c h o real n o es un c o m p o r t a m i e n t o propio o ajeno, sino la p e r t e n e n c i a de algo. El objeto del d e r e c h o personal es precisamente el c o m p o r t a m i e n t o ajeno, en cuanto es la prestacin del obligado la que c o n f o r m a el c o n t e n i d o del d e r e c h o . El d e r e c h o real es el inters a una utilidad (derechos reales de g o c e ) o el inters a un valor (derechos reales de disposicin). El d e r e c h o personal es el inters a una prestacin ajena. Es por esto que, en la relacin de d e r e c h o real, el inters del titular se realiza por la actividad propia del mismo directamente y sin intermediarios. En la relacin de d e r e c h o personal el inters del titular se realiza a travs de un c o m p o r t a m i e n t o ajeno. De este distinto c o n t e n i d o de ambas categoras de relaciones deriva tambin la diferencia de terminologa empleada. F r e n t e a los derechos reales, nos referiremos precisamente a ellos hablando de "derechos reales". En los derechos personales se acenta el aspecto pasivo de la relacin y se habla casi siempre de "obligaciones" y n o de d e r e c h o s personales. As nuestro Cdigo Civil en su Libro IV trata de "Las obligaciones en general"; igual terminologa emplean todos los cdigos extranjeros. Por eso, d e b e m o s tener presente que, a lo largo de nuestros estudios, c u a n d o hablamos de obligaciones, estamos hablando de

LA RELACIN JURDICA DE DERECHO PRIVADO

207

los derechos personales, destacando el factor pasivo de la relacin jurdica. Este mismo c o n t e n i d o del d e r e c h o personal, o sea, la prestacin ajena, h a c e que sea imposible determinarlos en cuanto a su n m e r o . Los actos o abstenciones humanas capaces de servir de base a la relacin j u r d i c a son infinitos. Mientras las facultades de atribucin son perfectamente determinables, y ello permite tambin establecer un n m e r o determinado de derechos reales, las prestaciones p u e d e n tener infinitas variantes y n o p o d e m o s establecer un n m e r o determinado de derechos personales. Frente a las obligaciones, lo ms que podemos h a c e r es realizar u n a serie de clasificaciones bastante genricas. Al hablar de relaciones jurdicas de c o n t e n i d o real y de contenido personal nos h e m o s e n m a r c a d o exclusivamente dentro de lmites patrimoniales. Pero existen otras relaciones jurdicas que permiten a un individuo exigir a otro un comportamiento determinado sin que podamos hablar propiamente de un derecho de crdito. Encontramos relaciones en el derecho de familia: deberes personales entre los cnyuges (comunidad de vida, asistencia, fidelidad) u obligaciones de los padres respecto de sus hijos, a los cuales la ley aplica una reglamentacin especial. Nos encontramos aqu fuera del derecho patrimonial. Estos derechos y obligaciones de familia constituyen tambin indudablemente relaciones jurdicas. El c o n t e n i d o de estas relaciones lo establece la ley y se llega a ellas, no a travs de un acto voluntario de obligacin, sino c o m o c o n s e c u e n c i a i n h e r e n t e a una situacin de estado civil.

Orgenes de la relacin

jurdica

212. D e n t r o de la clasificacin adoptada de las relaciones j u r dicas con relacin a su c o n t e n i d o , resulta claramente una distincin en cuanto a su origen. Las relaciones jurdicas de c o n t e n i d o real se configurarn a travs de la existencia de un m o d o de adquirir. Al estudiar los derechos reales dentro de las cosas incorporales h e m o s sealado los distintos modos de adquirir y su alcance. Del mismo m o d o las relaciones jurdicas de c o n t e n i d o personal se originarn a travs de u n a de las fuentes de las obligaciones, las que ya h e m o s analizado. Respecto de las relaciones jurdicas de familia ellas se originarn cuando se constituya un estado civil al que la ley asigna determinadas consecuencias jurdicas.

208

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

Pero ms all de esta distincin es necesario considerar que las relaciones jurdicas pueden n a c e r de h e c h o s humanos voluntarios o de simples h e c h o s naturales. Hay modos de adquirir c o m o la accesin en algunos casos (aluvin, v. gr., art. 6 4 9 del C. C ) , o la sucesin por causa de muerte, en que n o existe ningn acto voluntario del adquirente. E n t r e las fuentes de las obligaciones las que n a c e n de la ley, por ejemplo, son muchas veces independientes de cualquier acto voluntario del obligado. Esta distincin en cuanto al origen de la relacin jurdica, de si ella proviene de un h e c h o j u r d i c o h u m a n o voluntario, ya se trate de hechos j u r d i c o s o de actos j u r d i c o s , o bien se deriva de un h e c h o j u r d i c o natural, tiene e n o r m e importancia para determ i n a r si procede analizar su licitud o ilicitud.

- Actos lcitos e ilcitos 2 1 3 . El trmino ilcito nos h a c e pensar casi necesariamente en un acto contrario a la ley. Sin embargo, el c o n c e p t o de ilcito tiene u n a extensin m u c h o mayor en el d e r e c h o . Sin apartarnos de nuestra legislacin positiva, vemos que el inciso final del artculo 1461 del Cdigo Civil dispone que si el objeto de una declaracin de voluntad es un h e c h o , ste es moralm e n t e imposible (es decir, ilcito) si es prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Asimismo, el artculo 1467, en su inciso segundo, dice que se entiende "por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico". A mayor abundamiento, el inciso 2" del artculo 1475 dice que es m o r a l m e n t e imposible (ilcita) la condicin "que consiste en un h e c h o prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico". De acuerdo c o n estas disposiciones, la ilicitud no slo provien e de la infraccin a la ley. Pero, fuera de ella, se limitar slo a la contravencin de las buenas costumbres y del orden pblico? L a respuesta deriva en primer lugar del alcance que demos a la expresin "orden pblico". El orden pblico tradicional est constituido por los principios fundamentales e instituciones sobre los cuales descansa la sociedad, el c o n c e p t o actual agrega a su c o n t e n i d o el conjunto de medidas que adoptan los poderes pblicos c o n el objeto de organizar las relaciones e c o n m i c a s . Se ha querido establecer una antinomia entre el orden pblico clsico y el orden pblico e c o n m i c o . No nos parece lgico ni deseable. El Cdigo Civil no deli-

LA RE ACIN JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

209

ni el orden pblico y, por lo tanto, dej abierta, c o m o en mu chas otras instituciones, su c o n c e p c i n e interpretacin a la que cuadrara, fuera socialmente actual y lgica, fuera justa, en el mo m e n t o de aplicar el c o n c e p t o . Pero la expresin ilcito tiene indudablemente significados ms amplios. As el artculo 1481 del Cdigo Civil habla de que u n a persona se valga de medios ilcitos para que la condicin conteni da en u n a asignacin testamentaria n o pueda cumplirse. Induda b l e m e n t e la ilicitud significa aqu la contravencin de otros con ceptos que n o son ni el orden pblico ni las buenas costumbres. En general en estos casos la ilicitud provendr de n o actuar en la vida jurdica con aquella b u e n a fe que, c o m o h e m o s visto, es un principio general de nuestro d e r e c h o e informa todo nuestro or denamiento jurdico. As los actos susceptibles de rescindirse por la accin pauliana, de acuerdo con el artculo 2 4 6 8 del Cdigo Civil, lo sern por h a b e r actuado el otorgante y / o los terceros de mala fe al c o n o c e r el mal estado de los negocios del primero. Es preciso, eso s, destacar que n o toda conducta antitica es necesaria o g e n e r a l m e n t e ilcita; eso llevara a confundir el dere c h o c o n la moral. En el c a m p o de lo lcito jurdicamente entran ciertos actos que n o corresponden al rigor de los ideales ticos. U n a relacin j u r d i c a inicialmente lcita puede transformarse en ilcita si uno de sus sujetos pierde la b u e n a fe. As, el que ha recibido en pago de b u e n a fe u n a cosa que n o se le deba n o responde de los deterioros o prdidas, pero desde que sabe que la cosa le fue pagada indebidamente contrae todas las obligaciones del poseedor de mala fe (artculo 2 3 0 1 del Cdigo Civil). 214. C o m o h e m o s visto, una relacin jurdica cualquiera pue de n a c e r a la vida del d e r e c h o i n d e p e n d i e n t e m e n t e de si exista o sobrevenga un factor de ilicitud en su estructura. Pero la d e n o m i n a c i n de actos lcitos e ilcitos tiene un alcan ce ms limitado. Hablamos de actos ilcitos precisamente cuando la ilicitud de la conducta es la que da n a c i m i e n t o a la relacin jurdica. Desde este punto de vista los hechos jurdicos naturales y consecuencialmente las relaciones jurdicas que de ellos puedan derivar se no pueden clasificarse en lcitos o ilcitos. No admiten tal clasifi cacin, ya que en ellos n o interviene la voluntad ni la capacidad. Son los h e c h o s jurdicos h u m a n o s voluntarios que n o consti tuyan actos jurdicos los que admiten tal clasificacin. Los actos jurdicos darn n a c i m i e n t o a una relacin jurdica i n d e p e n d i e n l e m e n l e de algn ( a d o r ilcito que puedan c o n t e n e r .

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

En c a m b i o , los h e c h o s j u r d i c o s voluntarios, a los que la ley atribuye un efecto j u r d i c o n o querido por su autor, son precisamente clasificados en lcitos o ilcitos (artculo 2 2 8 4 del Cdigo Civil). Los actos ilcitos son los delitos y cuasidelitos civiles definidos en el artculo 2 2 8 4 del Cdigo Civil c o m o h e c h o s ilcitos dolosos o culpables que causan d a o a un tercero. Ellos n e c e s a r i a m e n t e dan n a c i m i e n t o a u n a relacin j u r d i c a , cuyos sujetos son el que caus el dao y el que lo sufri, y cuyo c o n t e n i d o es precisamente la indemnizacin de ese d a o (artculo 2 3 1 4 del Cdigo Civil). P o r lo tanto, la expresin "actos ilcitos" la reservamos particularmente para esta fuente de las obligaciones, los delitos o cuasidelitos civiles, cuya organizacin configura la institucin de la responsabilidad civil extracontractual.

LOS DERECHOS SUBJETIVOS

D E R E C H O OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO

2 1 5 . Es corriente distinguir entre "derecho objetivo" y "derec h o subjetivo". Por "derecho objetivo" se e n t i e n d e la n o r m a j u r d i c a . Es decir, la regulacin que la sociedad h a c e sancionando determinada conducta o valorizando una relacin j u r d i c a . P o r "derecho subjetivo" la facultad para actuar o potestad que un particular tiene, sancionada p o r una n o r m a j u r d i c a . Esta divisin, que, en realidad, mira dos caras de un mismo f e n m e n o , tiende a crear u n a dualidad en algo que es esencialm e n t e unitario. Desde el p u n t o de vista objetivo, el h e c h o de que la n o r m a regule algo, n o es d e r e c h o p o r s solo si la realidad social n o es efectivamente afectada por tal determinacin. Si n o lo es, el derec h o , c o m o forma real, n o aparece p o r parte alguna. Desde el p u n t o de vista subjetivo, las relaciones sociales, incluso determinadas facultades y deberes, n o tienen p o r qu ser n e c e sariamente jurdicos. Para que u n a facultad valga legtimamente, tiene que existir algo que la sancione, que le d legitimidad, y ello es la n o r m a j u r d i c a . L o a n t e r i o r significa un fundamental e l e m e n t o objetivo. Histricamente "objetivo" es lo antepuesto al sujeto, u n a creacin de nuestro espritu, una produccin artificial; en este sentido, las leyes son objetivas. "Subjetivo" es lo que p e r t e n e c e al suje-

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to, que es i n h e r e n t e a l; en este sentido, d e r e c h o subjetivo es u n a franquicia, una facultad, un atributo del sujeto, que se le otorga desde el exterior. C o m o se ha sealado por otros autores, el d e r e c h o privado, y especialmente el d e r e c h o codificado, se nos presenta c o m o un sistema de d e r e c h o s subjetivos. P e r o incluso el c o n c e p t o tiene vigencia tambin en el d e r e c h o pblico ya que, por ejemplo, las garantas constitucionales constituyen una e n u m e r a c i n de derechos subjetivos que los particulares p u e d e n h a c e r valer contra el p o d e r pblico. Para nosotros resulta claro este c o n c e p t o , segn el cual el d e r e c h o objetivo regula el universo del d e r e c h o y asegura la libertad de las personas, r e g l a m e n t a n d o sus relaciones con el m u n d o de las cosas y de las dems personas ( d e r e c h o s reales y personales), es decir, establece (o r e c o n o c e ) y protege los d e r e c h o s subjetivos. 216. Los romanistas n o estn acordes en si en el d e r e c h o r o m a n o se c o n o c a y usaba la n o c i n de d e r e c h o subjetivo. Segrin Villey el d e r e c h o antiguo n o c o n o c i la idea de d e r e c h o subjetivo y sta tiene un origen m o d e r n o . Para l la primera afirmacin del nuevo c o n c e p t o se e n c u e n t r a en ciertos escritos de Guillermo de O c c a m , m o n j e franciscano del siglo X I V , fundador de una filosofa individualista d e n o m i n a d a Nominalismo.Posteriormente el c o n c e p t o se e n r i q u e c e con las obras de filsofos c o m o H o b b e s , Spinoza, L o c k c y especialmente Kant. E n t r e los tratadistas m o d e r n o s hay tambin opiniones divergentes. Hay juristas que niegan la existencia del d e r e c h o subjetivo. Entre ellos p o d e m o s sealar al francs Duguit, que reemplaza el c o n c e p t o de d e r e c h o subjetivo por la n o c i n de la situacin subjetiva del d e r e c h o ; y el austraco Hans Kelsen que, d e n t r o de u n a teora estatista, sostiene que lo que llamamos d e r e c h o subjetivo no es sino el resultado de la aplicacin a los individuos del derecho objetivo. E n t r e los tratadistas que aceptan la existencia del d e r e c h o subjetivo existen diversas teoras para fundamentarlo. B e r n a r d o Windscheid dice que el d e r e c h o subjetivo es un poder o seoro de la voluntad, r e c o n o c i d o p o r el o r d e n j u r d i c o .
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- MICHEL VII,LEY. La formali.on di; la pense jundique modeme. Montchrtieti, l'.)75, p. 225. " I1ANS KELSEN, Trtnw (Imnul del Estado. Labor, lKVI. BERNARDO WINDM J 11.11), Dirllo ,Mlr/miidclli: Tolino, 1025, |>. IOS.
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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

I h e r i n g en u n a tesis que suscribe Baudry-Lacantinerie, Planiol y Capitn t, sostiene que el d e r e c h o es un inters j u r d i c a m e n te protegido. Segn la definicin de Capitant el d e r e c h o subjetivo es un inters de orden material o moral protegido por el d e r e c h o objetivo, que da a aquel que lo posee el de h a c e r los actos necesa rios para la satisfaccin de ese inters. Los autores ms m o d e r n o s consideran que la esencia del dere cho subjetivo c o n t i e n e ambos elementos: la voluntad y el inters. Coviello lo define c o m o "poder de obrar en satisfaccin de los propios intereses, garantizado por la ley".
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CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS

217. Los d e r e c h o s subjetivos pueden clasificarse atendiendo a: a) a su objeto y contenido; o b ) su eficacia y naturaleza. En cuanto a su objeto y c o n t e n i d o p u e d e n dividirse en: - pblicos - privados. En cuanto a su eficacia y naturaleza pueden dividirse en: - absolutos o relativos - originarios o derivados - puros y simples o sujetos a modalidades - patrimoniales y extrapatrimoniales.

- Derechos pblicos y privados La clasificacin de los d e r e c h o s subjetivos en pblicos y priva dos se hace en atencin a la n o r m a objetiva en que se fundan. Si dicha n o r m a objetiva es de d e r e c h o pblico, el d e r e c h o subjetivo que deriva de ella es pblico; si es de d e r e c h o privado, el d e r e c h o subjetivo fundado en ella es privado.

RODOLFO IHERING, L'esprit du droil romain, L IV, pgs. 17, 355. HENRI CAPITANT, Inlroduction a I rinde du droit civil. Pars, 1925. G E O R G E S JELLINEK, L'tal moderne et son droit. Fardis, cap. XIII. DE RUGGIERO, Instituciones de derecho civil, vol. I, pg. 208. * NICOLS COVIELLO, Doctrina general del derecho civil. N' 7.
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LA RE ACIN JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

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- Derechos absolutos o relativos D e r e c h o s absolutos son aquellos que d e b e n ser respetados por todos, es decir, cuyo sujeto pasivo es la sociedad entera. Normal m e n t e implica una relacin directa entre el titular del d e r e c h o y una cosa determinada que le confieren prerrogativas y facultades que d e b e n ser respetadas por todos. Ej.: el d e r e c h o de propiedad. El d e r e c h o relativo en c a m b i o slo puede hacerse valer contra personas determinadas que son los sujetos pasivos del d e r e c h o . Ej.: los derechos personales, c o m o el crdito que tiene un acree dor con su deudor.

- Derechos originarios

o derivados

D e r e c h o originario es el que e m a n a de su titular. Se trata de un d e r e c h o que no exista antes y que se h a creado por un h e c h o del titular. D e r e c h o derivado es el que antes perteneca a otro titular. Es decir, se ha verificado un a c o n t e c i m i e n t o que ha determinado el cambio del titular del d e r e c h o .

- Derechos puros y simples y sujetos a

modalidades

D e r e c h o puro y simple es aquel que puede ejercerse sin que sea previo el cumplimiento de ningn requisito. D e r e c h o sujeto a m o d a l i d a d es a q u e l q u e sc>lo p u e d e e j e r c e r s e previo el c u m p l i m i e n t o de un d e t e r m i n a d o r e q u i s i t o . E j e m p l o : el d e r e c h o q u e s l o p u e d e e j e r c e r s e v e n c i d o c i e r t o plazo o c u m p l i d a d e t e r m i n a d a c o n d i c i n . Estos requisitos a los cuales p u e d e estar sujeto el e j e r c i c i o de un d e r e c h o se denominan modalidades.

- Derechos patrimoniales

extrapatrimoniales

Los derechos privados se dividen a su vez en patrimoniales, que son aquellos que se refieren al patrimonio y p u e d e n avaluarse en dinero, y exlrapalrimoniales.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

- Derechos

patrimoniales

2 1 8 . Los derechos estrictamente patrimoniales y que no son, n o obstante su n o m b r e , los nicos que puedan estar contenidos en el patrimonio, tienen caractersticas bien precisas. E n primer trmino, constituyen aquel c o n t e n i d o del patrimonio a que se refiere el artculo 2 4 6 5 del Cdigo Civil, al decir que toda obligacin personal da al acreedor el d e r e c h o de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros. Esto significa que son embargables y que puede procederse a su realizacin para satisfacer las obligaciones del deudor. Pueden igualmente ser objeto de la cesin de bienes. Si se trata de derechos personales y la obligacin correlativa no se cumple, ella admite, por lo general, u n a ejecucin forzada y en subsidio por equivalencia. E n segundo lugar, los derechos patrimoniales son casi sin excepcin transferibles. Ello determina que formen c e r c a del total del trfico j u r d i c o . Finalmente, y por constituir un valor de cambio, son apreciables en dinero. Esta avaluacin en dinero es la que g e n e r a l m e n t e se da c o m o caracterstica del d e r e c h o patrimonial; lo es, en cuanto se conjugue tambin con los rasgos anteriormente sealados. Los derechos patrimoniales son, por regla general, transmisibles. Es decir, forman parte de aquellos bienes, derechos y obligaciones transmisibles a que se refiere el artculo 9 5 1 del Cdigo Civil. E x c e p c i o n a l m e n t e pueden no serlo cuando el d e r e c h o se extingue con la muerte del titular, c o m o el usufructo (artculo 8 0 6 del Cdigo Civil). Los derechos patrimoniales p u e d e n ser reales o personales conforme a la clasificacin que ya efectuamos. Estos derechos reales y personales, llamados tambin derechos de imperio, porque, c o m o lo h e m o s sealado, aseguran al sujeto el seoro jurdico sobre una parte del m u n d o exterior o sobre la conducta de otro h o m b r e , forman la parte ms importante del patrimonio, pero existen, paralelamente a ellos e incluso en el c a m p o patrimonial, otros que escapan a la clasificacin. H e m o s tenido ocasin de referirnos a los bienes intangibles y a los derechos potestativos.
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A. VON THUR, op. ciL, vol. I, pgs. 14 y ss.

LA RELACIN JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

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- Derechos

extrapatrimoniales

2 1 9 . G e n e r a l m e n t e se estima que los derechos extrapatrimoniales son los que c a r e c e n de valor pecuniario. Esto no es totalm e n t e exacto porque lo adquieren c u a n d o son lesionados y es necesario determinar la indemnizacin a que esa lesin da lugar. L o que sucede es que estos derechos n o tienen, c o m o los patrimoniales, un valor original apreciable en dinero. P e r o ste n o es el n i c o criterio de clasificacin, porque debemos e x a m i n a r su ejercicio, su posibilidad de transferencia y su embargabilidad. El artculo 1 4 6 4 del Cdigo Civil dispone expresamente que hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos o privilegios que n o pueden transferirse a otra persona. P o r otra parte el N 9 del artculo 1 6 1 8 del Cdigo Civil seala c o m o inembargables, en una categora genrica: "Los derechos cuyo ejercicio es enteram e n t e personal, c o m o los de uso o habitacin". El Cdigo no e n u m e r a estos derechos; el uso y la habitacin son simples ejemplos y ello porque el artculo 8 1 9 establece que son intransmisibles, que no p u e d e n cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse. Por su parte el artculo 3 3 4 del Cdigo Civil dice que: "El d e r e c h o de pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de m o d o alguno, ni renunciarse".
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Estos derechos cuyo ejercicio es e n t e r a m e n t e personal cubren una amplia gama, desde el d e r e c h o de alimentos legales, que tiene un claro valor pecuniario, hasta los derechos de potestad que e n c o n t r a m o s en las relaciones de familia. La sola inembargabilidad no significa que un d e r e c h o sea extrapatrimonial; basta analizar al efecto la e n u m e r a c i n de los bienes inembargables de los artculos 1 6 1 8 del Cdigo Civil y 4 4 5 del Cdigo de Procedimiento Civil para ver que la mayora de los sealados son bienes claramente patrimoniales. Por lo tanto, d e b e m o s buscar u n a c o m b i n a c i n de estos caracteres para determinar el carcter n o patrimonial de los derechos. Si no tienen un valor original apreciable en dinero, son de ejercicio enteramente personal, son intransferibles porque el acto de enajenacin adolecera de objeto ilcito y no pueden embargarse en conformidad al artculo 1618; nos encontramos precisamente, entonces, frente a derechos de los llamados comnmente extrapatrimoniales. 2 2 0 . En las relaciones de familia nos e n c o n t r a m o s frente a dos rdenes de derechos, unos de potestad y otros de carcter pecuniario.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

E n el L i b r o I del C d i g o Civil el T t u l o V I trata de las obli g a c i o n e s e n t r e los cnyuges; el T t u l o I X de los d e r e c h o s y o b l i g a c i o n e s e n t r e los padres y los hijos l e g t i m o s . Estos dere c h o s de p o t e s t a d q u e t i e n e n el m a r i d o r e s p e c t o a la m u j e r , el p a d r e c o n r e l a c i n a los hijos, f o r m a n p a r t e de la o r g a n i z a c i n de la s o c i e d a d ; son de o r d e n p b l i c o y e s c a p a n a la v o l u n t a d de los i n t e r e s a d o s . Son tpicamente derechos de ejercicio e n t e r a m e n t e personal, n o negociables, es decir, derechos extrapatrimoniales. P a r a l e l a m e n t e a estos d e r e c h o s de potestad existe o t r o q u e ya t i e n e u n a significacin p e c u n i a r i a . E n el r g i m e n de socie dad conyugal: los frutos de los b i e n e s de la m u j e r los p e r c i b e el m a r i d o (arts. 1 7 2 5 i n c . 2 y 1 7 5 3 del C. C ) . I g u a l m e n t e el p a d r e t i e n e el usufructo de los b i e n e s del hijo q u e se e n c u e n tra bajo su patria p o t e s t a d (art. 2 4 3 del C. C ) . El i n c . 3 del a r t c u l o 2 4 6 6 del C d i g o Civil dice q u e "no ser e m b a r g a b l e el usufructo del m a r i d o s o b r e los b i e n e s d e la mujer, ni el del p a d r e o m a d r e de familia s o b r e los b i e n e s del hijo". E n reali dad esta disposicin es i n e x a c t a p o r q u e n o e s t a m o s en presen cia a q u de un v e r d a d e r o usufructo. A d e m s la frase t i e n e rela c i n c o n lo q u e d i s p o n e el i n c i s o I de la m i s m a d i s p o s i c i n q u e autoriza al a c r e e d o r a s u b r o g a r s e e n los d e r e c h o s de usu fructuario del d e u d o r ; p o r lo tanto, lo q u e e s t a b l e c e es q u e a q u n o c a b e la s u b r o g a c i n p o r el a c r e e d o r . L o s frutos q u e el m a r i d o o p a d r e r e c i b a n son p e r f e c t a m e n t e e m b a r g a b l e s des pus de p e r c i b i d o s . S o n , p o r lo t a n t o , b i e n e s p a t r i m o n i a l e s .
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E n la Ley N 1 7 . 3 3 6 s o b r e P r o p i e d a d I n t e l e c t u a l nos en c o n t r a m o s c o n el q u e se l l a m a d e r e c h o m o r a l de autor. Este, a u n q u e es transmisible de a c u e r d o al a r t c u l o 1 5 , es i n a l i e n a ble en c o n f o r m i d a d al a r t c u l o 1 6 ; nos e n c o n t r a m o s pues fren te a un d e r e c h o e x t r a p a t r i m o n i a l . E n c a m b i o , el d e r e c h o p a t r i m o n i a l de a u t o r p u e d e transferirse total o p a r c i a l m e n t e de a c u e r d o al a r t c u l o 17 de la ley. 2 2 1 . T e n e m o s por ltimo los d e r e c h o s de la personalidad a que ya h e m o s h e c h o alusin. Ellos se refieren a la individualidad de las personas, tanto en su integridad fsica c o m o en su libertad; c o m p r e n d e n , asimismo, la p r o t e c c i n de la personalidad civil; y, por ltimo, la p r o t e c c i n de la personalidad moral. Se trata de derechos estrictamente extrapatrimoniales, n o pue den enajenarse, n o son renunciables, son inembargables, todo ello porque son inseparables de la personalidad. El h e c h o de ser estrictamente extrapatrimoniales n o significa que estos d e r e c h o s n o sean susceptibles de valoracin e c o n m i c a .

LA RELACIN JURDICA DE DERECHO PRIVADO

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Si n o lo fueran n o podran t e n e r tutela j u r d i c a d e n t r o del mbito del d e r e c h o . En c o n s e c u e n c i a , los d e r e c h o s de la personalidad tienen la sancin ordinaria de los d e r e c h o s subjetivos; si el d e r e c h o es lesion a d o su titular p u e d e o b t e n e r la indemnizacin del d a o que se le ha infligido. Por ello la lesin de los d e r e c h o s de la personalidad es sancionada, en la mayora de los casos, de a c u e r d o a las normas de la responsabilidad civil extracontractual en conformidad a los artculos 2 3 1 4 y ss. del Cdigo Civil. Sin e m b a r g o , el j u e z podra acordar u n a reparacin distinta de la indemnizacin pecuniaria si le parece ms adecuada; p o r e j e m p l o , en caso de una expresin difamatoria, la publicacin de la sentencia que as lo declara. T o d o ello sin perjuicio de la sancin penal que p u e d a proceder, lo que no ser e x c e p c i o n a l si vemos, c o m o lo hicimos oportun a m e n t e , todos los delitos que estn configurados alrededor de la lesin de los d e r e c h o s de la personalidad.

NACIMIENTO, TRANSFERENCIA, TRANSMISIN Y EXTINCIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS Nacimiento

2 2 2 . Para estudiar el n a c i m i e n t o o adquisicin de un d e r e c h o d e b e m o s recordar la clasificacin que hicimos distinguiendo entre d e r e c h o s originarios y derivados. Si el d e r e c h o n o exista antes, su titular ha realizado un acto que h a c r e a d o el d e r e c h o a su favor. Es decir, el d e r e c h o originario n a c e directamente en m a n o s de su titular. Por el contrario, e n los d e r e c h o s derivados el d e r e c h o exista antes en m a n o s de otro titular, pero se ha verificado un acontecim i e n t o que ha d e t e r m i n a d o el c a m b i o del titular del d e r e c h o . La mayora de los d e r e c h o s personales n a c e n originariamente, pero hay e x c e p c i o n e s , ya que p u e d e efectuarse la tradicin de dichos d e r e c h o s (arts. 6 9 9 del Cdigo Civil). D e b e tenerse presente, eso s, que en los d e r e c h o s personales, el titular del d e r e c h o n o lo p u e d e adquirir o crear por un acto exclusivo propio. L o que puede crear u n a persona por un acto o h e c h o suyo es u n a obligacin; al c o n t r a e r dicha obligacin c r e a el d e r e c h o correlativo para el a c r e e d o r de la obligacin. La mayora de los d e r e c h o s reales nacen derivativamente. En efecto, no se c o n c i b e que en nuestro Cdigo, para que se cree un

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

d e r e c h o real, se requiera la presencia de dos elementos: un antec e d e n t e j u r d i c o que le sirva de causa, y se d e n o m i n a ttulo, y un m o d o de adquirir. Los modos de adquirir los seala el art. 5 8 8 del Cdigo Civil, y son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin. Algunos de estos modos de adquirir son originarios, es decir, se confunden en ellos el ttulo c o n el m o d o de adquirir. Es lo que sucede con la ocupacin, la accesin y la prescripcin, que siendo modos de adquirir de acuerdo al art. 5 8 8 del Cdigo Civil son, a la vez, ttulos constitutivos de d o m i n i o de acuerdo c o n el art. 7 0 3 del Cdigo Civil. Los derechos reales adquiridos por estos modos de adquirir, que son a la vez ttulos constitutivos de dominio, son originarios y no derivativos.

- Transferencia

transmisin

2 2 3 . H e m o s visto que en los derechos derivados, el d e r e c h o pasa de un titular a otro. Este c a m b i o del titular de un d e r e c h o es lo que se d e n o m i n a transferencia o transmisin. Cuando este c a m b i o en el titular del d e r e c h o se verifica por un acto entre vivos hablamos de "transferencia". Cuando el cambio se produce por causa de muerte estamos en presencia de una "transmisin". L a transferencia de un d e r e c h o es a ttulo singular; esto n o quiere decir que slo pueda transferirse en cada acto slo derec h o , sino que el adquirente no recibe otros derechos y obligaciones que los que resulten del ttulo mismo de la transferencia. L a transmisin p u e d e ser a ttulo universal o a ttulo singular (art. 9 5 1 Cdigo Civil). L a transmisin a ttulo universal se produce en las herencias, ya que el heredero recibe todo el patrimonio del causante o una parte alcuota (art. 1097 del Cdigo Civil). La transmisin a ttulo singular se produce en los legados, en los cuales el legatario no representa al testador ni tiene ms derechos o cargas que los que expresamente se le confieran o impongan (art. 1104 Cdigo Civil). En nuestro d e r e c h o se d e n o m i n a causante al que transmite el d e r e c h o y causahabiente al que lo recibe. L a transmisin o transferencia n o alteran la extensin ni el c o n t e n i d o del d e r e c h o . D e b e sealarse que nadie puede transferir o transmitir ms derechos que los que tiene, y que nadie puede adquirir ms dcre-

IA RELACIN J U R D I C A DE D E R E C H O PRIVADO

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chos que los que tena el causante. Diversas disposiciones del Cdigo consagran este principio. El inc. I del art. 6 8 2 establece que: "Si el tradente no es el verdadero d u e o de la cosa que se entrega por l o a su n o m b r e , n o se adquieren p o r medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada". El inc. I del art. 7 1 7 dispone que: "Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l; a m e n o s que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia c o n sus calidades y vicios". Es decir, el poseedor, para aadirse la posesin de su antecesor, tiene que hacerlo c o n sus calidades y vicios.
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- Derechos intransferibles

intransmisibles

2 2 4 . Hay derechos, tanto reales c o m o personales, que n o pueden transferirse o transmitirse. Se los llama derechos personalsimos. Especialmente los derechos de familia tienen el carcter de intransferibles e intransmisibles. As el art. 3 3 4 del Cdigo Civil establece que el d e r e c h o de pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de m o d o alguno. El art. 1463 del Cdigo Civil dispone que el d e r e c h o de suceder por causa de muerte a u n a persona viva no puede ser objeto de u n a donacin o contrato. Entre los derechos reales los de uso y habitacin son intransferibles e intransmisibles. El art. 8 1 9 del Cdigo Civil dispone que son intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningn ttulo. Hay otros derechos que p u e d e n transferirse, p e r o n o transmitirse. As ocurre con el d e r e c h o de usufructo que, de acuerdo con el art. 8 0 6 del Cdigo Civil, se extingue por la muerte del usufructuario. Hay otros que n o pueden transferirse, c o m o sucede con el d e r e c h o que nace del pacto de retroventa, de acuerdo con el art. 1 8 8 4 del Cdigo Civil. D e b e sealarse que si se llega a efectuar la transferencia de un d e r e c h o intransferible, el acto c o n t i e n e un objeto ilcito de acuerdo c o n el N 2 del art. 1 4 6 4 del Cdigo Civil y adolece, por lo tanto, de nulidad absoluta c o n f o r m e al art. 1 6 8 2 .
a a

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL,

- Modificacin

de los derechos

2 2 5 . Modificacin de un d e r e c h o son las distintas alteraciones que puede sufrir. Las modificaciones pueden consistir en el c a m b i o de los sujetos activo o pasivo del d e r e c h o , lo que se llama modificacin subjetiva, o en el c a m b i o del objeto del d e r e c h o , lo que se denom i n a modificacin objetiva. El d e r e c h o real slo puede modificarse subjetivamente cambiando al titular del d e r e c h o . El d e r e c h o personal puede modificarse mediante el c a m b i o del sujeto activo del d e r e c h o , lo que se realiza por la transferencia (arts. 6 9 9 y 1901 y siguientes del Cdigo Civil) o transmisin; p e r o tambin por el c a m b i o del sujeto pasivo, lo que slo puede realizarse, por n o r m a general, en virtud de una novacin en que un nuevo deudor sustituye al antiguo, lo que implica el c a m b i o de una obligacin por otra (arts. 1 6 2 8 y 1631 N 3 del Cdigo Civil). Hay casos, sin e m b a r g o , en que se realiza el c a m b i o del d e u d o r sin que se produzca novacin. Tal sucede, por ejemplo, en la situacin del arrendatario insolvente por sus acreedores, que contempla el art. 1 9 6 8 del Cdigo Civil.
2 a

Las modificaciones objetivas pueden consistir en un c a m b i o cuantitativo del d e r e c h o , cuyo objeto puede incrementarse o disminuir, o en un c a m b i o cualitativo del objeto. Puede incluso llegar al c a m b i o del objeto, c o m o en el caso de la subrogacin real (art. 1727 del Cdigo Civil).

- Extincin de los derechos 226. En la extincin de los derechos d e b e m o s distinguir en cuanto se extingan solamente para el titular que los detentaba o se extingan definitivamente. En la transferencia y transmisin h e m o s visto el primer caso. El d e r e c h o se extingue para el titular antiguo, pero subsiste en poder del nuevo titular. En la extincin definitiva de los derechos podemos sealar numerosas causales. En primer trmino, respecto a los derechos reales, los que se extinguen c o n su titular, c o m o el usufructo, el uso y la habitacin (arts. 8 0 6 y 8 1 2 del Cdigo Civil); los que e x c e p c i o n a l m e n t e se extinguen por haberse dejado de gozar, c o m o las servidumbres (art. 8 8 5 N 5 del Cdigo Civil); o, porque siendo accesorios, se
2 a

LA RELACIN JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

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extingue la obligacin que garantizan, c o m o sucede con la hipoteca y la p r e n d a (arts. 2 4 3 4 y 2 4 0 1 del Cdigo Civil). Los derechos sujetos a plazo o condicin extintivos terminan por el cumplimiento del plazo o el evento de la condicin. Puede tambin ponerse fin al d e r e c h o personal p o r q u e el a c r e e d o r y el d e u d o r as lo convengan, o bien, puede terminar el d e r e c h o al extinguirse la obligacin correlativa por cualquiera de los medios que la ley r e c o n o c e al efecto. El art. 1567 del Cdigo Civil seala los modos de extinguirse las obligaciones y son: l La solucin o pago efectivo. 2 L a novacin. 3 L a transaccin. 4 L a remisin. 5 L a c o m p e n s a c i n . 6 La confusin. 7 La prdida de la cosa que se debe. 8 L a declaracin de nulidad o la rescisin.
s a e fi 2 a a

Fuentes de los derechos

subjetivos

227. Las fuentes de los derechos subjetivos son los h e c h o s de d o n d e emanan. Los derechos reales tienen c o m o fuente los modos de adquirir. Estn sealados en el art. 5 3 8 del Cdigo Civil y son la ocupacin, accesin, tradicin, sucesin por causa de muerte y prescripcin. Los derechos personales tienen su origen en las fuentes de las obligaciones que seala el art. 1 4 3 7 del Cdigo Civil. Las fuentes de las obligaciones son los antecedentes de d o n d e e m a n a n una obligacin y, al mismo tiempo, el d e r e c h o correlativo de dicha obligacin. Las fuentes de las obligaciones se clasifican tradicionalmente en contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y la ley. U n a clasificacin ms cientfica es distinguir entre h e c h o s jurdicos, actos j u r d i c o s y la ley. En realidad la ley es, en el fondo, la fuente de todos los derechos. Ms adelante nos referiremos con detalle a los hechos y actos jurdicos. Nos limitaremos aqu a sealar las definiciones que da nuestro Cdigo de las distintas fuentes de obligaciones que seala. El contrato lo ha definido en el art. 1 4 3 8 c o m o un acto p o r el cual una parte se coliga para con otra a dar, h a c e r o no h a c e r algo. De los arts. 2 2 8 4 y 2 3 1 4 resulta la definicin en nuestro Cdigo de los cuasicontratos, delitos y cuasidelitos. Cuasicontrato es el h e c h o voluntario, unilateral y lcito del cual nacen obligaciones. Delilo es el h e c h o ilcito, c o m e t i d o con inlencin, que ha inferido d a o a o l i o .

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

Cuasidelito es el h e c h o ilcito culpable que ha inferido d a o a otro. En ambos casos el d e r e c h o subjetivo que n a c e es precisamente la facultad del que ha sufrido el dao para exigir su reparacin.

E L EJERCICIO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS. A B U S O DEL DERECHO 2 2 8 . Los lmites en el ejercicio de un d e r e c h o y el abuso del d e r e c h o constituyen un mismo p r o b l e m a analizado desde dos aspectos diversos. La interrogante esencial es si el titular de un d e r e c h o subjetivo, p o r el h e c h o de ser tal, p u e d e ejercerlo sin limitacin alguna, lo que significara que p u e d e utilizarlo arbitrariamente en forma caprichosa, sin que ello le reporte beneficio alguno, o bien, que p u e d e ejercitarlo, culpable o dolosamente, infiriendo un d a o a un t e r c e r o . P e n s e m o s en el d e r e c h o de propiedad, en el ms amplio de los d e r e c h o s reales, autoriza este d e r e c h o al propietario para usar, gozar y disponer de la cosa de que es d u e o sin limitacin de n i n g u n a especie? Los legisladores y los juristas modernos se han enfrentado al problema y han dado soluciones diversas. Eso s que hay un consenso y es que el uso irrestricto de un derecho, sin limitacin alguna, n o est involucrado en el contenido de un d e r e c h o subjetivo. De los dos supuestos planteados en el segundo prrafo de este n m e r o , el que h a tenido ms relevancia es el segundo, o sea, el d a o causado a un tercero p o r el ejercicio de un d e r e c h o . De acuerdo c o n la idea tradicional, el ejercicio del d e r e c h o n o era objetable. El d e r e c h o positivo subjetivo otorgaba a su titular un c a m p o de accin en el cual poda actuar c o n plena y e n t e r a libertad. Incluso la doctrina clsica crea e n c o n t r a r un fundamento en ciertos textos del Digesto (nemimen laedit qui suojure utitur: el que usa su d e r e c h o n o causa dao a n a d i e ) , o bien un texto similar de Gayo (D. 1 - 1 7 - 5 5 ) . En resumen, si uno acta dentro de su d e r e c h o no incurre en responsabilidad; ella slo es posible si los lmites del d e r e c h o se han sobrepasado. 2 2 9 . L a teora del abuso del d e r e c h o , es decir, aquella segn la cual el ejercicio de un d e r e c h o en forma abusiva n o estaba autorizado p o r la ley, ha sido en algunas partes establecido p o r la legislacin o aceptado p o r la jurisprudencia.

LA RELACIN JURDICA. DE DERECHO PRIVADO

223

As, el artculo 2 2 6 del Cdigo Civil alemn ( B G B ) dispone: "El ejercicio de un d e r e c h o es inadmisible si n i c a m e n t e p u e d e tener la finalidad de causar d a o a otra persona". En tal caso se ha estimado que existe un acto ilcito que da lugar a indemnizacin en conformidad al artculo 8 2 6 del mismo Cdigo. El artculo 2 del Cdigo Civil suizo dispone p o r su parte: "Cada u n o est obligado a e j e r c e r sus d e r e c h o s y cumplir sus obligaciones segn las normas de la b u e n a fe. El abuso manifiesto de un d e r e c h o n o est protegido por la ley". La j u r i s p r u d e n c i a francesa ha aplicado la teora respecto de los d e r e c h o s reales, cuando son ejercidos c o n la intencin de causar dao; incluso al uso abusivo de ciertos d e r e c h o s discrecionales de familia; en los contratos a propsito de su e j e c u c i n o de su resciliacin unilateral legalmente p r o c e d e n t e ; incluso en los derechos sindicales, c u a n d o el sindicato p r o h i b e determinados actos a sus asociados p o r motivos n o profesionales o declara u n a huelga por motivos polticos. A u n q u e numerosos autores franceses han desarrollado la teora del abuso del d e r e c h o , c o m o J o s s e r a n d , Ripert y Capitant, entre o t r o s , existen jurisconsultos que han atacado el c o n c e p t o . Planiol, por ejemplo, seala que el acto abusivo es necesariamente un acto ilcito y que el ejercicio de un d e r e c h o n o p u e d e ser ilcito. El d e r e c h o cesa c u a n d o el abuso comienza; n o p u e d e existir el uso abusivo de un d e r e c h o cualquiera p o r la razn irrefutable de que un mismo acto no p u e d e ser a la vez c o n f o r m e al d e r e c h o y contrario al d e r e c h o . B o n n e c a s e participa del mismo criterio, aadiendo que ello significara considerar determinados ejercicios de un d e r e c h o en h e c h o s j u r d i c o s ilcitos para aplicarles la responsabilidad extracontractual; ahora bien, si el usado abusivamente es un d e r e c h o contractual n o se ve c m o podra aplicrsele dicha responsabilidad.
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O t r o p r o b l e m a consiste en d e t e r m i n a r en qu m o m e n t o el ejercicio de un d e r e c h o llega a ser abusivo. Al respecto hay criterios subjetivos que ligan la existencia de culpa (en sentido amplio) para establecer si hay abuso. Es decir, aplican las normas de la responsabilidad extracontractual. Algunos limitndola al caso en que la culpa haya sido intencional, es decir, que haya existido dolo. Otros aun c u a n d o ha existido culpa

JOSSERAND, De l'abus des droits. Pars, 1905. De l'esprit des drnils el de leur lelalivil, Ihcorie rlile de 1'iibns des ilroils. Pars, 1927. ( ) R ( 1KS RIPERT, IM regle inrale dans les iibligriini.s chiles. l,ib. (ral. de Di-ciil. 1927. N" M9 v ss.
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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

propiamente tal, esto es, imprudencia o negligencia, apreciadas, no segn el caso particular, sino en abstracto. Otros criterios objetivos estiman que hay abuso si el d e r e c h o n o se ejerce de acuerdo a su funcin social. Aqu hay tambin variantes, porque pueden considerarse los mviles con que el der e c h o se h a ejercido, o bien estimar que el ejercicio es abusivo si constituye un acto anormal por sus elementos y sus resultados. Participamos p l e n a m e n t e del criterio de Planiol y estimamos que la expresin "abuso del d e r e c h o " es u n a antinomia. El que, segn la expresin corriente, abusa de su d e r e c h o n o est ejercitando su d e r e c h o subjetivo, porque, n o r m a l m e n t e , ningn derecho autoriza el a b u s o . E n estos casos lo que sucede es que el titular h a excedido los lmites de su d e r e c h o ; ste le da solamente u n a aptitud para actuar aparente, pero al h a b e r sobrepasado las facultades que ste le confiere, al no h a b e r respetado la b u e n a fe en su ejercicio, al h a b e r trasgredido los lmites que le puede i m p o n e r la concurrencia de otros derechos, ya no est actuando dentro de su d e r e c h o , ni c o n f o r m e a l, ni autorizado por l. Est actuando fuera de su d e r e c h o subjetivo. Esto nos lleva al p r o b l e m a de tratar de fijar cules son los lmites al ejercicio de los derechos.
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Los lmites al ejercicio de los derechos 230. El inciso l del artculo 5 8 2 del Cdigo Civil dispone que "El dominio (que se llama tambin propiedad) es el d e r e c h o real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o contra d e r e c h o ajeno". En realidad estas facultades se aplican a todos los derechos. Y a el artculo 5 8 3 del Cdigo nos dice que sobre las cosas incorporales hay tambin u n a especie de propiedad, c o n c e p t o que es an ms expresamente establecido en el N 2 4 del artculo 19 de la Constitucin, al sealar la proteccin de "el d e r e c h o de propiedad en sus diversas especies, sobre toda clase de bienes, corporales o incorporales". Por lo tanto, si somos propietarios de nuestros derechos, las limitaciones al ejercicio de la propiedad se aplican tambin al de aquellos derechos de que somos dueos (titulares). En consea 2

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MARCEL PLANIOL-G. RIPF.RT, of>. al., i. II, N" 871.

1A RELACIN JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

225

cuencia, el ejercicio de cualquier d e r e c h o subjetivo personal o real tiene las mismas limitaciones que el ejercicio del dominio. El artculo 5 8 2 citado nos seala ya dos grandes limitaciones: la ley y el d e r e c h o ajeno. Esto est expresado en caracteres genricos y amplios, pero ms adelante veremos c m o estos lmites se precisan y c o n c r e t a n dentro del conjunto a r m n i c o que constituye el o r d e n a m i e n t o jurdico. Se h a atacado el t r m i n o y se ha credo significar u n a potestad sin barreras, la expresin "arbitrariamente" que e m p l e a el artculo 5 8 2 . Consideramos esta crtica c o m o exagerada, proveniente en general del prurito de considerar al Cdigo Civil c o m o una construccin de un individualismo e x t r e m o , contrario a todo criterio o consideracin social. Perspectiva insostenible, porque todo der e c h o y toda ordenacin j u r d i c a es esencial y necesariamente social. La locucin "arbitrariamente" n o significa en absoluto el poder actuar caprichosamente, sin cortapisa alguna. Tal c o n c e p t o implicara u n a contradiccin de trminos en la disposicin misma que, al sealar lmites a la actuacin, la ley y el d e r e c h o ajeno, indica claramente que n o est autorizando u n a actuacin caprichosa, ilcita, daina o perturbadora. La expresin n o h a c e sino reafirmar el principio de la autonoma de la voluntad. Arbitrio es la facultad que tiene la voluntad de elegir o determinarse, pero los lmites de esta facultad que la disposicin seala en forma resumida y genrica, estn establecidos en forma precisa a travs de todo el o r d e n a m i e n t o . U n criterio distinto significara sostener que el artculo 5 8 2 del Cdigo Civil est en contradiccin con todo el resto de la normativa civil, con los preceptos rectores del d e r e c h o privado. 2 3 1 . E x a m i n a n d o el conjunto de nuestro d e r e c h o civil, podemos agrupar en grandes categoras las limitaciones al ejercicio de los derechos subjetivos. T e n e m o s , en primer trmino, limitaciones que son inherentes al d e r e c h o mismo y a la forma en que debe ejercerse; las llamaremos limitaciones intrnsecas al ejercicio de los derechos. En c a m b i o , hay otras que aparecen c u a n d o el d e r e c h o se pone en movimiento, c u a n d o se desenvuelve en el m e d i o social. Se (rata de problemas de reaccin, de situaciones externas que aclian frente al d e r e c h o y limitan o encauzan su ejercicio; las llamaremos limitaciones extrnsecas al ejercicio de los derechos. Entre las primeras tenemos las que provienen de la naturaleza del d e r e c h o , las que se derivan de la b u e n a fe; por ltimo, las que estn determinadas por la funcin social del d e r e c h o .

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

E n t r e las segundas tenemos, en primer trmino, las que provienen del respeto a la b u e n a fe de los terceros, las inherentes a la c o n c u r r e n c i a de derechos; en ltimo trmino, las que se originan por la colusin de los derechos.

- Lmites

intrnsecos

2 3 2 . El primero de los lmites intrnsecos en el ejercicio de los derechos es el que se determina por la naturaleza o c o n t e n i d o del d e r e c h o mismo. No todos los derechos son iguales. T e n e m o s disntos derechos reales y son distintos precisamente porque las facultades que confieren a su titular son diferentes. No es lo mismo, en cuanto a facultades, ser dueo de una cosa que ser usufructuario de la misma. D e n t r o de los derechos personales y en la infinita variedad que p u e d e n revestir las prestaciones que los integran, es difcil que e n c o n t r e m o s un crdito e x a c t a m e n t e idntico a otro. L o anterior significa una primera limitacin; la facultad del titular de un d e r e c h o real, el crdito del sujeto de un d e r e c h o personal, n o pueden ir ms all de aquello a que su propio derec h o los autoriza; ms all de la naturaleza y c o n t e n i d o de su propio d e r e c h o . Nos parece esto evidente si pensamos que el usufructuario n o puede disponer de la cosa que tiene en usufructo (art. 7 6 4 C. C ) ; igualmente si consideramos que el acreedor a plazo n o p u e d e exigir el pago de su obligacin antes de que ste expire (art. 1 4 9 6 C. C ) .
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2 3 3 . El segundo de los lmites intrnsecos del ejercicio de un d e r e c h o es la b u e n a fe. Ya h e m o s sealado el c o n c e p t o de b u e n a fe e indicado c m o su proteccin constituye u n o de los principios fundamentales de nuestro d e r e c h o privado. T a m b i n h e m o s indicado c m o la actuacin de mala fe puede ser un e l e m e n t o de ilicitud en la constitucin de una relacin j u r d i c a . Aqu sealamos la b u e n a fe c o m o u n a limitacin en el ejercicio de los derechos subjetivos. Su ejercicio de mala fe est ms all de lo que el d e r e c h o autoriza y n o tiene proteccin j u r d i c a . Sin pretender ser exhaustivos podemos sealar en primer trmino el artculo 1 5 4 6 del Cdigo Civil, que dispone que los con-

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R. D . J . , t. 79, s. 5, p. 139, p. 271; t. 82, s. 5, p. 10, p. 129.

LA RELACIN JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO


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227

tratos d e b e n ejecutarse de b u e n a fe; el artculo 1 6 1 7 N 5 del C. C. que precepta que los acreedores n o estn obligados a aceptar la cesin de bienes c u a n d o h a habido mala fe del deudor; el artculo 1661 del C. C. que seala que la c o m p e n s a c i n n o puede t e n e r lugar en perjuicio de los derechos de un tercero; el artculo 1 6 8 3 del C. C. que n o permite que alegue la nulidad al que celebr el acto o contrato "sabiendo o d e b i e n d o saber el vicio que lo invalidaba"; dentro de la misma nulidad el artculo 1 6 8 5 del C. C. que n o permite alegar la nulidad al incapaz de cuya parte h a habido dolo para inducir al acto o contrato; la sancin al que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable n o exista (art. 1 8 1 4 del C. C ) ; la accin pauliana que permite rescindir los contratos que el d e u d o r ha celebrado de mala fe (artculos 2 4 6 8 del Cdigo Civil), etc. T o d o s estos ejemplos nos demuestran que es i n h e r e n t e el proc e d e r de b u e n a fe en el ejercicio de los derechos subjetivos. Ellos n o autorizan el que se los utilice, el que se los ejercite de mala fe. Tal ejercicio sobrepasa el d e r e c h o ; se aparta de su c o n t e n i d o y de sus facultades. Tal conducta, a u n q u e invoque c o m o p u n t o de partida un d e r e c h o subjetivo, n o es una conducta c o n f o r m e a derec h o y c a r e c e de proteccin j u r d i c a . Es una c o n d u c t a abusiva. Es lo que se d e n o m i n a un "acto de emulacin" y que el Cdigo Civil alemn considera e x p r e s a m e n t e al decir: "el ejercicio de un d e r e c h o es inadmisible cuando slo puede t e n e r por objeto causar un dao a otro" (art. 2 2 6 del B G B ) . 234. El tercero de los lmites intrnsecos al ejercicio de los derechos es el de que este ejercicio debe conformarse a su funcin social. D e b e m o s sealar, que en el supuesto de que as n o sea, al igual que en el caso anterior, estamos en presencia de una juridicidad anormal. Pero, a diferencia de la situacin analizada en el n m e r o p r e c e d e n t e , la relacin j u r d i c a aparece aqu en un prim e r m o m e n t o c o m o projurdica, querida por el d e r e c h o . Es a posteriori que el ejercicio del d e r e c h o e x p e r i m e n t a un viraje total: lo que era projurdico se convierte en antijurdico; lo que pareca justificado ya n o lo est. E n la actuacin de mala fe, que antes analizamos, el d e r e c h o se ejercita n o hacia la finalstica i n h e r e n t e a l y que, por ende, tiene p r o t e c c i n j u r d i c a , sino hacia otros fines distintos y, por lo tanto, n o reconocidos. E n lugar de usar el d e r e c h o para su m e t a normal y correcta se lo e m p l e a o utiliza para algo diferente; literalmente se abusa de l. De aqu tal vez la expresin "abuso del derecho".

228

DERECHO C M I . PARTE GENERAL

P e r o en la situacin que a h o r a e x a m i n a m o s n o existe sola m e n t e abuso que implica la idea de desviacin que se realiza en causa propia. La anormalidad consiste en la alteracin de la finali dad del d e r e c h o . Con un cierto resultado j u r d i c o , de p o r s admi sible, se contrara sin e m b a r g o el alcance de otra figura j u r d i c a distinta. Es un acto fraudulento. Este ejercicio actuando ms all de la interna finalidad y de la funcin social del d e r e c h o subjetivo es un ejercicio inadecuado distinto del acto de emulacin o abusivo a que nos referimos en el prrafo a n t e r i o r . En el abuso el m e c a n i s m o de ejercicio del d e r e c h o p u e d e ser objetado de inmediato; en el fraude el m e c a n i s m o es irreprocha ble; es el resultado final el que revela la anormalidad. As se ha resuelto que la facultad de una persona para enta blar acciones judiciales o administrativas en c o n t r a de otra p u e d e adquirir u n a c o n n o t a c i n de ilicitud c u a n d o esas acciones, apre ciadas en conjunto y atendida su finalidad, han tenido c o m o ni co objetivo impedir o, al m e n o s , restringir la c o m p e t e n c i a en la comercializacin de un producto d e t e r m i n a d o . En estos casos hablamos g e n e r a l m e n t e de fraude del d e r e c h o . Para demostrar que es artificial e inexistente la aparente nor malidad c o n que el d e r e c h o se ha ejercido, d e b e m o s e x a m i n a r otras situaciones a las que la anterior afecta y demostrar c m o el resultado j u r d i c o normal de estas situaciones fue alterado p o r el fraude c o n t e n i d o en el ejercicio del d e r e c h o . En el mbito del d e r e c h o privado los particulares p u e d e n mu chas veces utilizar libertades hacia metas que n o slo n o son las previstas p o r el o r d e n a m i e n t o j u r d i c o , sino que lo contradicen. Algunos autores estiman, desde otro punto de vista, que los d e r e c h o s subjetivos son r e c o n o c i d o s a los individuos c o m o funcio nes sociales, o, al m e n o s , con determinados fines sociales. Si el titular del d e r e c h o lo desva o aparta de su fin c o m e t e un fraude que n o m e r e c e p r o t e c c i n j u r d i c a . En el d e r e c h o civil e n c o n t r a m o s a veces disposiciones que limitan el ejercicio de un d e r e c h o p o r consideraciones de o r d e n social; as, las limitaciones a la construccin que c o n t i e n e n los artculos 6 0 0 y 601 del Cdigo Civil o las limitaciones al d e r e c h o de propiedad que c o n t e m p l a n los artculos 9 3 0 , 9 3 2 , 9 3 7 , 9 4 8 , etc., del Cdigo Civil. Los artculos 2 7 9 y 2 8 0 del Cdigo de Proce13 14

NATOLI, Note preliminari ad una leona dell'abuso del diritlo. Studi Messineo, vol. TV, pgs. 265 ss. R. D . J . , t . 81, s. 6, p. 26, p. 99.
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LA RE A C I N JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

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dimiento Civil c o n t e m p l a n la posibilidad de solicitarse c o m o prejudiciales las medidas precautorias. Sin embargo, el ejercicio de este d e r e c h o por el d e m a n d a n t e debe responder a un fundamento y u n a finalidad legtimos; si por su inactividad o por resolucin del tribunal dichas medidas no se m a n t i e n e n el solicitante es responsable del perjuicio causado y el p r o c e d i m i e n t o se considera doloso. Est claro aqu que es el resultado lo que ha determinado la antijuridicidad de la conducta. Igual criterio informa la responsabilidad del empresario en los casos contemplados en los N 3 y 4 del artculo 2 0 0 3 del Cdigo Civil. El artculo 5 2 4 del Cdigo de Procedimiento Civil autoriza a los acreedores para exigir la liquidacin de la comunidad de que sea parte el deudor, salvo si de ello resultare grave perjuicio.
o s 2 e

- Lmites

extrnsecos

235. El primero de los lmites extrnsecos al ejercicio de los derechos es el respeto a la buena fe de los terceros. A q u nos e n c o n t r a m o s n o c o n un nuevo c o n c e p t o , sino con u n a nueva dimensin de la b u e n a fe. A q u n o se trata de la b u e n a fe que subjetivamente d e b e n t e n e r u objetivamente respetar los que c o n t r a e n o desarrollan u n a relacin j u r d i c a . Estamos en presencia de terceros, e x t r a o s a dicha relacin, p e r o cuya b u e n a fe n o p u e d e ser d e s c o n o c i d a y, p o r lo tanto, su situacin jurdica afectada p o r el ejercicio p o r un t e r c e r o de un d e r e c h o subjetivo. As se ha fallado que "de lo expuesto debe concluirse, entonces, que hay alguna actividad de suyo legtima, ella se transforma en ilegtima, arbitraria o ilegal si en su ejercicio se afecta un d e r e c h o de un tercero r e c o n o c i d o y garantizado por la Constitucin, y n o queda, a su vez, incluido dentro de las e x c e p c i o n e s que la misma Constitucin establece, lo que no ocurri en el caso sub lite, c o m o se h a sealado". "Que la conclusin a que se ha arribado es un principio general de nuestra legislacin, cuya disposicin ms clara se e n c u e n t r a en la antigua disposicin del art. 9 4 5 del C. Civil, hoy art. 5 6 del C. de Aguas, disposicin que establece que 'cualquiera puede cavar en suelo propio pozos para las bebidas y usos domsticos, aunque de ello resulte menoscabarse el agua de que se alimente algn otro pozo; pero si de ello no reportare utilidad alguna, o n o lauta que pueda compararse con el perjuicio ajeno, ser obligado a cegarlo', y en la disposicin del arl. 911 del (Vnligo de Bello".

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

"Estas disposiciones se fundan en el principio i n c o n c u s o del abuso del d e r e c h o , en virtud del cual u n a actuacin de suyo legtima se transforma en ilegtima si altera o afecta en forma grave el d e r e c h o legtimo de un t e r c e r o " . E x a m i n a n d o algunas disposiciones del Cdigo Civil por o r d e n correlativo, e n c o n t r a m o s este principio establecido en muy diversas materias. El artculo 9 4 , regla N 4, del Cdigo Civil, dispone que en la rescisin del decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido "se recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos". Es decir, la b u e n a fe de los terceros titulares de estos derechos limita el d e r e c h o subjetivo del presunto desaparecido. El artculo 1 4 3 2 del Cdigo Civil e x a m i n a c u n d o la resolucin, rescisin o revocacin de las donaciones da accin contra terceros poseedores. Del e x a m e n de los tres n u m e r a n d o s del artculo resulta que la accin n o p r o c e d e contra terceros poseedores de b u e n a fe. Al respecto constituye b u e n a fe el h a b e r desconocido la existencia o posibilidad de la accin. Algo anlogo disponen los artculos 1 4 9 0 y 1491 del Cdigo Civil que, en caso de resolucin, dan accin reivindicatora contra terceros poseedores si stos estn de mala fe. De nuevo sta se configura por el h e c h o de h a b e r c o n o c i d o la existencia de la condicin. E n estos casos, la b u e n a fe de los terceros limita el ejercicio del d e r e c h o subjetivo de propiedad; en un caso del donante, en el otro, del que obtuvo la resolucin. El inciso 2 del artculo 1 5 7 6 del Cdigo Civil dispone que "El pago h e c h o de b u e n a fe a la persona que estaba e n t o n c e s en posesin del crdito, es vlido, a u n q u e despus aparezca que el crdito n o le perteneca". As, el d e r e c h o del a c r e e d o r se extingue y no puede ya ejercitarlo, a u n q u e n o recibi la prestacin corresp o n d i e n t e en atencin a la b u e n a fe de la persona que realiz el supuesto pago. E n sentido inverso el artculo 1 5 7 8 del Cdigo Civil establece que es nulo el pago h e c h o al d e u d o r insolvente en fraude de sus acreedores. El artculo 2 0 5 8 del Cdigo Civil establece que la nulidad del contrato de sociedad n o perjudica a las acciones que corresponden a terceros de b u e n a fe. P o r su parte, el artculo 2 1 1 4 seala
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16

R. D . J . , t. 82, s. 5, p. 67, cons. 14 y 15.

LA RELACIN JURDICA DE D E R E C H O PRIVADO

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que la disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros de b u e n a fe; considera por tal el h a b e r ignorado la disolucin. El artculo 2 1 7 3 del Cdigo Civil c o n t e m p l a el caso de actos ejecutados por el mandatario, n o obstante la expiracin del mandato. Dichos actos son vlidos frente a terceros de b u e n a fe, caso de los dos primeros incisos, e invlidos si stos estn de mala fe, tercer inciso. Aqu, y c o n similitud a los casos anteriores, la buena fe consiste en que los terceros hayan ignorado la expiracin. Los artculos 2 3 0 1 , 2 3 0 2 y 2 3 0 3 del Cdigo Civil, en el pago de lo no debido, limitan los derechos del que pag lo que no deba frente a terceros de b u e n a fe. L o anterior est en perfecta c o n c o r d a n c i a con lo establecido respecto a las prestaciones mutuas en los artculos 9 0 4 y siguientes del Cdigo Civil, en que los derechos del reivindicante frente al poseedor vencido varan en cada caso segn si ste ha estado de b u e n a o de mala fe. 236. U n a segunda limitacin extrnseca al ejercicio de los derechos proviene de la c o n c u r r e n c i a de derechos. Es decir, nos e n c o n t r a m o s con ms de un d e r e c h o c o n c u r r e n t e , sobre un objeto n i c o . El ejemplo ms simple lo podemos suponer respecto de una cosa sobre la que hay constituido un usufructo; el derecho subjetivo de propiedad del dueo va a estar limitado por las facultades que el usufructo confiere al usufructuario. El uso y goce de la cosa, facultades inherentes al dominio, no va a poder ejercitarlas porque van a corresponder al usufructuario. El inciso I del artculo 765 del Cdigo Civil seala que "El usufructo supone necesariamente dos derechos coexistentes, el del nudo propietario y el del usufructuario"., No necesariamente la c o n c u r r e n c i a va a significar la existencia de dos derechos reales. As, si el propietario de un inmueble lo arrienda ve limitado el ejercicio de su d e r e c h o de dominio, ya que no tiene el uso de la cosa, el que corresponde al arrendatario y ste es slo titular de un d e r e c h o p e r s o n a l . T a m b i n puede existir c o n c u r r e n c i a entre derechos personales. Al respecto el titular de un crdito a la orden de cualquiera (lase puede darlo en prenda a una institucin bancaria mediante el endoso en garanta, de acuerdo con la Ley N 4.287. E n tal <aso, la facultad de c o b r o y p e r c e p c i n del pago, i n h e r e n t e al
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232

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

d e r e c h o subjetivo de crdito, pasa del a c r e e d o r al endosatario, el que puede, sin ms trmite, c o b r a r el valor y aplicarlo al pago de su crdito (artculo 6 6 0 del Cdigo de C o m e r c i o ) . Esta c o n c u r r e n c i a de derechos constituye, por lo tanto, u n a limitacin importante al ejercicio de los derechos subjetivos. 237. L a ltima limitacin extrnseca al ejercicio de los derechos subjetivos est constituida por la colusin de derechos. Este es un c o n c e p t o distinto de la c o n c u r r e n c i a de derechos: en ella hay varios d e r e c h o s que coinciden en un objeto nico; e n la colusin se trata de derechos independientes, muchas veces equivalentes, que rara vez recaern sobre el mismo objeto, p e r o que entran en contacto legtimamente en el m u n d o del d e r e c h o . C o m o veremos ms adelante, se da el caso en que distintos derechos entren en contacto, se sobrepongan, sean incompatibles, no puedan satisfacerse simultneamente en su totalidad, todo dentro de un ejercicio normal y legtimo. Es posible preferir a unos sobre otros y, en tal caso, qu criterios d e b e m o s aplicar? Este es u n o de los problemas ms difciles de dilucidar en nuestro o r d e n a m i e n t o ; n o tenemos disposiciones que especficam e n t e nos sealen u n a regulacin general al respecto. El criterio d e b e m o s tratar de abstraerlo de distintas normas dispersas sobre las materias ms diversas. Es por ello que los c o n c e p t o s que sealamos a continuacin p u e d e n se revisados y alterados por estudios ms precisos que se a b o q u e n especficamente a este problema. a) L a primera hiptesis de colusin de d e r e c h o s que d e b e m o s analizar es la que puede producirse entre derechos reales y personales. Si examinamos el artculo 1962 del Cdigo Civil vemos que el adquirente de un bien slo est obligado a respetar el arriendo en casos especiales; por lo tanto, la norma general es que n o est obligado a respetarlo. L o anterior parece indicar que en el caso de colusin de derechos reales y personales, prefieren los derechos reales. Sin embargo el artculo 792 del Cdigo Civil dispone que el usufructuario es obligado a respetar los arriendos de la cosa fructuaria. Pero hay otras disposiciones que nos afirman en el criterio manifestado al c o m i e n z o . As, el artculo 2 4 0 1 del Cdigo Civil autoriza al a c r e e d o r prendario a r e t e n e r la p r e n d a si tuviere contra el mismo d e u d o r otros crditos. P o r su parte el art. 2 4 7 6 del C. C. dispone que afectando a una misma especie crditos de la primera clase (personales) y crditos de la segunda (reales-prendarios), excluirn stos a aqullos. Por su parte, el artculo 2 4 7 8 dispone que los crditos personales de primera clase n o se extendern a las fincas hipotecadas, sino en un caso de e x c e p c i n .

LA RELACIN J U R D I C A DE DERECHO PRIVADO

233

P o r estas y otras consideraciones estimamos que, en caso de colusin, los d e r e c h o s reales prefieren a los d e r e c h o s personales. b ) El segundo supuesto es que concurran d e r e c h o s reales de la misma naturaleza. De acuerdo c o n lo dispuesto en el artculo 2 4 7 7 del Cdigo Civil, prevalecen los constituidos primero. D i c h a n o r m a establece que, en caso de c o n c u r s o , las hipotecas se pagarn segn el orden de sus fechas y, an ms, que las de una misma fecha preferirn p o r el orden de su inscripcin. P o r su parte el artculo f 8 1 7 dispone que si se vende separadamente una misma cosa a dos personas, el c o m p r a d o r que haya entrado en posesin ser preferido al otro. A u n q u e n o se trata aqu precisamente de c o n c u r r e n c i a de d e r e c h o s reales, sin e m b a r g o es revelador de un criterio; sin importar la fecha del ttulo, el d e r e c h o real constituido primero es el legtimo. c) U n a tercera suposicin es que concurran d e r e c h o s de distinta j e r a r q u a y naturaleza. E n tal situacin, el criterio de nuestro Cdigo parece ser el que prime el d e r e c h o de mayor j e r a r q u a . El artculo 8 9 4 del Cdigo Civil c o n c e d e la accin reivindicatora (publiciana) al poseedor regular, pero sta n o valdr c o n t r a el verdadero dueo. As el artculo 6 6 9 autoriza al d u e o del t e r r e n o en que otra persona, sin su c o n o c i m i e n t o , hubiere edificado, plantado o sembrado, para h a c e r suyo el edificio, plantacin o sementera. El artculo 7 2 5 dispone que el poseedor conserva la posesin aunque transfiera la tenencia. El inciso 2 del artculo 9 2 2 dispone que n o valdr c o n t r a el propietario que n o ha i n t e n e n i d o en el j u i c i o la sentencia relativa a la posesin del d o m i n i o o b t e n i d a contra el usufructuario, usuario o habitante. En el legado del d o m i n i o de un predio se e n t i e n d e n comprendidas sus servidumbres activas (art. 1120 C. C ) . Igualmente en la divisin de un fundo d e b e n establecerse las servidumbres necesarias para su c m o d a administracin y g o c e (art. 1 3 3 7 N 5 C. C ) . A u n q u e la ley h a tratado de repartir las cargas, c u a n d o en la asignacin testamentaria se h a separado la m e r a propiedad del usufructo, el artculo 1 3 7 0 inciso final del Cdigo Civil i m p o n e que las que consistieren en pensiones peridicas sern cubiertas p o r el usufructuario. El artculo 1815 dispone que la venta de cosa ajena vale, pero sin perjuicio de los derechos del d u e o de la cosa vendida. El comodatario tiene la obligacin de restituir, pero ella cesa desde que descubre que l es el verdadero d u e o de la cosa prestada (art. 2 1 8 5 del G. C ) . En el mismo criterio est basado lo dispuesto en el artculo 2 4 9 9 del Cdigo Civil respecto de la omisin de actos de m e r a facultad o la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen.
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234

DERECHO CrVEL. PARTE GENERAL

d) O t r a suposicin es la colusin de derechos de la misma j e r a r q u a , pero de distinta entidad. E n este caso los ejemplos para fundamentar un criterio son difciles, porque g e n e r a l m e n t e los mismos d e r e c h o s reales tienen la misma entidad. Sin e m b a r g o , p a r e c e evidente que en este supuesto prima el d e r e c h o de mayor entidad. El artculo 8 9 4 del Cdigo Civil que confiere la accin reivindicatora al poseedor regular establece que n o valdr contra el que posea con igual o m e j o r d e r e c h o . El artculo 7 8 0 dispone que siendo dos o ms los usufructuarios habr entre ellos d e r e c h o de acrecer. Es decir, el d e r e c h o de mayor entidad, por el tiempo de constitucin o de h e c h o , va a acrecentarse con el de m e n o r entidad. e) P o r ltimo, d e b e m o s e x a m i n a r el p r o b l e m a de los derechos personales entre s. Los derechos personales n o tienen, en general, j e r a r q u a y t a m p o c o se considera su entidad. L a n o r m a c o m n la establece el artculo 2 4 8 9 del Cdigo Civil que dispone que los crditos que n o gozan de preferencia se cubrirn a prorrata, sin consideracin a su fecha. Igual criterio aplica el artculo 1 3 7 4 al sealar que se pagar a los acreedores hereditarios a medida que se presenten, esto es, n o se toman en cuenta ni el m o n t o ni la fecha del crdito. P o r lo tanto, en teora, en la colusin de derechos personales, que p u e d e producirse si el patrimonio del d e u d o r n o alcanza para satisfacerlos a todos, ellos debern concurrir en un plano de absoluta igualdad pagndose a prorrata. Esta n o r m a general la altera la ley al establecer ciertas categoras de crditos que gozan de una preferencia en virtud de un privilegio. El artculo 2 4 7 1 del Cdigo Civil dice que "Gozan de privilegio los crditos de la I , 2 y 4 clase". A h o r a bien, todos los crditos de I y 4 clase y algunos de la 2 son crditos personales. Los crditos privilegiados de primera clase estn sealados en nueve n m e r o s del artculo 2 4 7 2 del Cdigo Civil. Prefieren a todos los dems crditos y, entre ellos, segn el orden de numeracin en el artculo citado. Los crditos personales comprendidos en la segunda clase constituyen casos muy particulares y n o afectan c o n su preferencia todo el patrimonio del deudor, sino ciertos bienes determinados. El ltimo privilegio lo tienen los crditos de la cuarta clase que seala el artculo 2 4 8 1 del Cdigo Civil en seis nmeros distintos. D e n t r o de su clase prefieren unos a otros, n o por el orden de e n u m e r a c i n , sino p o r la fecha de sus causas, entendindose por tales las que seala el artculo 2 4 8 2 .
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CAPTULO V I

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

HECHOS Y ACTOS JURDICOS 2 3 8 . H e c h o es, en general, todo lo que sucede. Los h e c h o s pueden ser irrelevantes j u r d i c a m e n t e (cerrar la puerta, e n c e n d e r un cigarrillo), o consistir en "hechos jurdicos", que son todos aquellos a c o n t e c i m i e n t o s o circunstancias que pro ducen u n a c o n s e c u e n c i a de d e r e c h o . Estos h e c h o s j u r d i c o s p u e d e n ser h e c h o s j u r d i c o s naturales. No requieren voluntad ni capacidad y no p u e d e n clasificarse de lcitos o ilcitos. As el n a c i m i e n t o , la muerte, el transcurso del tiempo. F r e n t e a ellos tendremos los h e c h o s j u r d i c o s humanos, que p u e d e n ser involuntarios o voluntarios. Los primeros derivan de la actividad h u m a n a sin voluntad consciente, c o m o los actos de los d e m e n t e s o de los infantes (arts. 7 2 3 , 2 3 1 9 C. C ) . Los h e c h o s j u r d i c o s h u m a n o s voluntarios p u e d e n ser o sim ples h e c h o s j u r d i c o s o actos j u r d i c o s . Los primeros son aquellos h e c h o s h u m a n o s voluntarios a los que la ley atribuye un efecto j u r d i c o n o querido o distinto del perseguido por su autor. P u e d e n ser lcitos (art. 2 2 9 0 C. C.) o ilcitos (art. 2 3 1 4 C. C ) . Los "actos j u r d i c o s " son actos h u m a n o s conscientes y volunta rios, destinados a producir un efecto j u r d i c o p r e d e t e r m i n a d o y querido p o r el autor. 2 3 9 . Estos actos jurdicos p u e d e n ser, a su vez, unilaterales o bilaterales. El aclo jurdico unilateral es la expresin de voluntad de una sola parle. Esla parle puede ser una sola persona en los actos

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

unilaterales simples, por ejemplo, el testamento (art. 9 9 9 del C. C ) . Puede consistir tambin en la manifestacin de voluntad de varias personas, pero que, en conjunto, expresan una sola voluntad e n un mismo sentido. As la voluntad de la mayora de los miembros de u n a corporacin configura la voluntad de sta (art. 5 5 0 del C. C ) ; hablamos en este caso de actos unilaterales colectivos. El acto j u r d i c o bilateral es el acuerdo de voluntades de dos o ms partes. Este acuerdo de voluntades lo d e n o m i n a m o s "consen timiento". E n los actos j u r d i c o s bilaterales distinguimos entre conven ciones y contratos. Las "convenciones" modifican o extinguen obligaciones. As el pago (art. 1 5 6 8 del C. C.) o la tradicin (art. 6 7 0 del C. C ) . Los actos jurdicos bilaterales de los que n a c e n obligaciones se d e n o m i n a n contratos. E n otros trminos, contrato es una conven cin que crea obligaciones. No obsta al carcter unilateral de un acto el que posterior m e n t e para producir efectos necesite el que haya otra manifesta cin de voluntad, c o m o la legitimacin voluntaria que requiere la aceptacin del hijo (art. 2 1 0 del C. C ) , o el testamento que para producir efectos necesita la aceptacin del h e r e d e r o (art. 1 2 2 5 del C. C ) . Slo se mira al n m e r o de voluntades necesarias origi nariamente para que el acto exista.

T E O R A DE EOS ACTOS [URIDICOS

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

O T R A S CLASIFICACIONES DE LOS ACTOS JURDICOS

2 4 0 . Fuera de su distincin en unilaterales y bilaterales, los actos j u r d i c o s pueden clasificarse desde otros puntos de vista: a) En cuanto a la p o c a en que van a producir sus efectos se dividen en: Actos entre vivos: Aquellos que n o suponen la muerte de su autor para producir efectos (Arrendamiento - D o n a c i n ) . Actos por causa de muerte: Aquellos que suponen la muerte de su autor para producir efectos ( T e s t a m e n t o ) . b ) E n cuanto a si todos sus efectos se producen o no de inme diato, en: Instantneos: N o r m a l m e n t e todos sus efectos se producen de inmediato (Pago al c o n t a d o ) . De tracto sucesivo: Sus efectos se van produciendo en el tiempo (Arrendamiento). c) E n cuanto a si requieren o no formalidades para su existen cia, en atencin a la naturaleza del acto, en: Solemnes: R e q u i e r e n el cumplimiento de ciertas formalidades para perfeccionarse (Compraventa de bienes races). No solemnes o consensales: La voluntad o el consentimiento se expresan en cualquier forma (Compraventa de bienes m u e b l e s ) . d) En cuanto pueden o no subsistir por s mismos, en: Principales: No necesitan para subsistir la existencia de otro acto jurdico (Compraventa, sociedad). Accesorios: Slo subsisten en cuanto acceden a otro acto jurdi co principal (Hipoteca, prenda, fianza). e) E n cuanto a la reciprocidad de las prestaciones, en: A titulo gratuito: U n a sola de las partes se obliga ( D o n a c i n ) . A ttulo oneroso: Hay obligaciones recprocas entre las partes (Compraventa, a r r e n d a m i e n t o ) . f) En cuanto al m o m e n t o en que se producen sus efectos normales, en: Puros y simples: Los que producen sus efectos normales de in mediato y sin alteraciones o modificaciones posteriores. Sujetos a modalidades: Aquellos cuyos efectos normales slo se producen bajo un requisito d e n o m i n a d o modalidad (Condicin, plazo o m o d o ) , cuyos efectos son alterados por una modalidad. g) E n cuanto a la extensin de las facultades del que los reali za, en: Actos de disposicin: Son los que pueden implicar una disminu cin del patrimonio. Actos de administracin: Los que n o deben implicar una dismi nucin del patrimonio.

T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

239

Contratos 2 4 1 . H e m o s dicho que cuando la convencin tiene por objeto crear obligaciones recibe el n o m b r e especfico de "Contrato". Contrato es, entonces, la convencin que crea obligaciones. L a convencin es el g n e r o y contrato es la especie. Los arts. 1437 y 1438 del Cdigo Civil han confundido ambos conceptos. As el art. 1 4 3 8 dice: "Contrato o convencin es un acto por el cual u n a parte se obliga para c o n otra a dar, h a c e r o no h a c e r alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas". C o m o e j e m p l o de c o n v e n c i o n e s p o d e m o s sealar el pago y la tradicin, ya que no tienen p o r o b j e t o crear obligaciones. C o m o e j e m p l o de contratos, la compraventa, el a r r e n d a m i e n t o , la sociedad. Los contratos pueden ser unilaterales, si una sola de las partes se obliga ( m u t u o ) , o bilaterales o sinalagmticos, si ambas partes se obligan r e c p r o c a m e n t e (compraventa), art. 1 4 3 9 del Cdigo Civil. Pueden dividirse tambin en gratuitos (el depsito) y onerosos (la compraventa), segn que sean en utilidad de una o de ambas partes (art. 1 4 4 0 del Cdigo Civil). En conmutativos, si la obligacin de ambas partes es equivalente, c o m o en el arrendamiento, y aleatorios, si una de las partes tiene slo una contingencia incierta de ganancia o prdida, c o m o en la renta vitalicia (art. 1441 del Cdigo Civil). E n principales y accesorios, segn si para subsistir necesitan o n o de otra convencin (art. 1 4 4 2 del Cdigo Civil). En nominados e innominados, segn estn reglamentados o no por la legislacin positiva. Por ltimo, desde el punto de vista de su perfeccionamiento, es decir, de cuando n a c e n a la vida jurdica, en: consensales, reales y solemnes. Al respecto el art. 1443 del Cdigo Civil dice lo siguiente: "El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne, cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de m a n e r a que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual, cuando se perfecciona por el solo consentimiento".
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240

DF.RF.CHO CIVIL. PARTE GENERAL

Empleo del trmino acto en el Cdigo

Civil

242. Nuestro Cdigo emplea a veces la palabra acto en senti do g e n r i c o para referirse a toda manifestacin de voluntad, con el objeto de producir efectos jurdicos (arts. 10, 1 1 , 7 3 5 , 7 6 6 , e t c . ) , o bien en sentido restringido para c o n t r a p o n e r el acto j u r d i c o unilateral a la convencin o contrato (arts. 1 4 5 3 , 1 6 8 1 , 1 6 8 2 , e t c . ) .

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ACTO JURDICO 243. E n los elementos de los actos jurdicos debemos distin guir entre elementos esenciales, naturales o de la naturaleza del acto y elementos accidentales.

Elementos

esenciales

244. H e m o s dicho que el acto j u r d i c o es la manifestacin de voluntad destinada a la produccin de determinados efectos j u r dicos. Pero para que el acto j u r d i c o tenga valor es necesario que la manifestacin de voluntad se realice c o n cierto c o n t e n i d o y cier tos requisitos. Este c o n t e n i d o y requisitos necesarios para que el acto jurdi co tenga valor son las cosas de la esencia del acto j u r d i c o . El art. 1 4 4 4 del Cdigo Civil dice que "Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su natura leza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contra to aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente...". Aunque el Cdigo habla en esta disposicin de los contratos, ella es aplicable a todos los actos j u r d i c o s . De acuerdo c o n esta disposicin tenemos e n t o n c e s que e n primer trmino hay cosas de la esencia del acto j u r d i c o cuya falta hace que ste no produzca efecto alguno; ellas sern las cosas o elementos esenciales generales o c o m u n e s a todos los actos jurdi cos. De acuerdo con el art. 1445 del Cdigo Civil tales elementos esenciales c o m u n e s son la voluntad del autor, el objeto y la causa. Su ausencia h a c e que el acto j u r d i c o n o produzca efectos. En segundo trmino tenemos aquellas cosas de la esencia del acto jurdico cuya ausencia hace que ste degenere en otro diferen te; ellas sern las cosas o elementos esenciales parlicularcs a deler-

T E O R A DE LOS ACTOS JURDICOS

241

minado acto j u r d i c o (ej.: la gratuidad en el depsito, que si no es gratuito degenera en arrendamiento de servicios, art. 2 2 1 9 del C digo Civil. El precio en la compraventa, arts. 1794 y 1 8 0 8 del Cdi go Civil. La gratuidad en la donacin, art. 1 3 8 6 del Cdigo Civil, que si no es gratuita pasa a ser compraventa u otro contrato onero so). Faltando estos requisitos esenciales particulares existe un acto jurdico, pero no el acto j u r d i c o que se pretendi realizar.

Elementos

de la naturaleza

del acto

2 4 5 . El art. 1 4 4 4 del Cdigo Civil, que ya h e m o s citado en parte, dice a continuacin que son cosas "de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se e n t i e n d e n pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertene cen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales". Las cosas de la naturaleza del acto j u r d i c o forman parte del acto o contrato sin necesidad de que el actor o las partes lo digan expresamente. La ley suple la voluntad de las partes, y por el h e c h o de celebrarse el acto o contrato las cosas o elementos de la naturaleza del mismo forman parte del acto realizado c o m o si se hubieran estipulado expresamente en l. Al estudiarse ms adelante los actos j u r d i c o s y contratos en detalle veremos la inmensa importancia prctica que significa la existencia de las cosas o elementos de la naturaleza de tales actos. Ello simplifica e n o r m e m e n t e la vida j u r d i c a , ya que las partes n o necesitan estipular sino los elementos esenciales del acto; los ele mentos de la naturaleza del mismo n o necesitan expresarse, ya que se e n c u e n t r a n establecidos por la ley. Basta a este respecto examinar en el Cdigo las obligaciones del vendedor y del com prador en la compraventa (arts. 1 8 2 4 y siguientes), las obligacio nes del arrendador y arrendatario en el a r r e n d a m i e n t o (arts. 1 9 2 4 y siguientes). En general, las partes slo se refieren a los elemen tos de la naturaleza del acto cuando deseen modificar lo estableci do en la ley. La corriente brevedad de nuestros contratos se debe precisamente a que los elementos de la naturaleza de ellos les p e r t e n e c e n sin necesidad de una clusula especial.

Elementos

accidentales

246. Son elementos accidentales de un acto aquellos que el a d o r o las parles agreguen por medio de una estipulacin especial.

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DERECHO CrVIL. PARTE GENERAL

S o n elementos que n o son ni de la esencia ni de la naturaleza del acto, es decir, no son necesarios ni para su existencia ni para su validez, pero que las partes pueden agregar estipulndolos ex presamente. P o r ejemplo, el art. 1 8 7 2 del Cdigo Civil establece que en la compraventa el precio d e b e r pagarse en el lugar y el tiempo "estipulados", o en el lugar y el tiempo de la entrega, n o h a b i e n d o estipulacin en contrario. O t r o ejemplo lo constituyen las modalidades; as, el art. 1 4 9 4 del Cdigo Civil dice que el plazo es la p o c a que "se fija" para el cumplimiento de la obligacin y el art. 1 4 8 4 dice que "Las condiciones d e b e n cumplirse literalmente, en la forma convenida".

R E Q U I S I T O S D E E X I S T E N C I A Y VALIDEZ DEL ACTO JURDICO 247. L a doctrina distingue hoy entre los requisitos de existen cia y de validez de los actos jurdicos. Segn esta doctrina, la ausencia de ciertos requisitos determi nara la inexistencia del acto j u r d i c o . Este no nacera a la vida del d e r e c h o . Tales requisitos seran las condiciones de existencia del acto jurdico. La falta de otros requisitos no producira la inexistencia del acto; ste nacera ante el d e r e c h o , p e r o adolecera de un vicio de nulidad. Tales requisitos seran las condiciones de validez del acto jurdico. La teora de la inexistencia naci de los actos de familia, espe cialmente c o n relacin al matrimonio, y de ellos se extendi a los actos patrimoniales. No todos los autores la aceptan. Muchos opinan que en nues tro d e r e c h o no puede hablarse de inexistencia en los actos patri moniales, y que nuestro Cdigo r e c o n o c e slo la nulidad de los mismos. L a inexistencia y la nulidad son materia de un prrafo espe cial, de m a n e r a que n o cabe aqu extenderse sobre esta materia. Los requisitos de existencia de los actos j u r d i c o s son: 1 La voluntad, 2 El objeto, 3- La causa, 4 Las solemnidades, en los casos en que la ley las exija. Algunos no consideran a las solemnidades c o m o requisito de existencia del acto j u r d i c o , aduciendo que no se trata de un requisito general, pues slo ciertos actos las requieren y, en segna fi 9

T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

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do trmino, porque constituyen la m a n e r a de manifestacin de voluntad en los actos solemnes y, p o r lo tanto, forman parte de ella. U n acto sera inexistente cuando n o existiera voluntad, cuan do careciera de objeto o de causa, o c u a n d o n o se cumplieran las solemnidades, tratndose de un acto solemne. Puede un acto j u r d i c o realizarse materialmente y que, sin embargo, la voluntad de su autor n o exista. Esta ausencia total de voluntad p u e d e t e n e r dos causas: la d e m e n c i a o privacin total de razn y el error esencial. Ambos los analizaremos ms adelante. Los requisitos de validez de los actos jurdicos son (art. 1 4 4 5 del Cdigo Civil): l L a capacidad de las partes; 2 L a voluntad e x e n t a de vicios; 3 El objeto lcito; 4 L a causa lcita. La falta de un requisito de validez produce la nulidad del acto jurdico.
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- Requisitos externos e internos 2 4 8 . Desde otro p u n t o de vista los requisitos de los actos j u r dicos p u e d e n dividirse en internos o de fondo y externos. Los requisitos internos son la voluntad y la capacidad de las partes y el objeto y la causa de los actos jurdicos. Los requisitos externos son las solemnidades o formalidades del acto prescritas por la ley.

LA VOLUNTAD

2 4 9 . L a voluntad es el fundamento principal de los actos jur dicos y est implcita en sus dems requisitos. As n o slo la volun tad debe estar e x e n t a de vicios, sino que es ella la que debe ema nar de una persona capaz, r e c a e r en un objeto lcito y t e n e r u n a causa lcita. Es necesario h a c e r la distincin entre la ausencia o falta de la voluntad y la voluntad errnea. Puede concebirse que haya existi do la apariencia de un acto j u r d i c o , p e r o que el autor o las partes n o hayan tenido en m o m e n t o alguno deseos de realizar ese u otro acto real. Precisamente en esta situacin posible se fundamenta la simulacin absoluta. Distinto es el (aso en que las paites desean realizar un acto, pero su voluntad es esencialmente errnea, ya sea porque efec-

244

DERECHO CrVTL. PARTE GENERA!

tan un acto sustancialmente distinto del deseado, ya sea porque yerran sobre la identidad de la cosa especfica objeto del contrato. En este supuesto existe voluntad, p e r o una voluntad viciada. El diccionario define la voluntad c o m o la potencia del alma que mueve a h a c e r o no h a c e r alguna cosa. La expresin voluntad se reserva para los actos unilaterales; el concurso del voluntades necesario en los actos j u r d i c o s bilaterales o convenciones recibe el n o m b r e de consentimiento. Se sealan c o m o requisitos de la voluntad el que sea seria y el que se exteriorice. El requisito de seriedad de voluntad, es decir, que sta se manifieste, con el fin de producir el efecto j u r d i c o que se persigue, resulta especialmente de la disposicin del art. 1 4 7 8 del Cdigo Civil, que dispone que es nula la obligacin contrada bajo una condicin que consiste en la m e r a voluntad de la persona que se obliga. En el mismo sentido el art. 2121 del Cdigo Civil dice que "La simple r e c o m e n d a c i n de negocios ajenos n o es, en general, mandato; el juez decidir, segn las circunstancias, si los trminos de la r e c o m e n d a c i n envuelven mandato. En caso de duda se e n t e n d e r recomendacin". El requisito de que la voluntad se exteriorice resulta evidente si pensamos que va a crearse una relacin j u r d i c a y que, por lo tanto, debe ser conocida. Si se m a n t i e n e en el fuero interno de la persona, n o puede constituir un factor de relacin. Es por eso que el artculo 1447 del Cdigo Civil establece que son absolutamente incapaces los sordomudos que no pueden darse a e n t e n d e r por escrito. C o n s e c u e n t e con ello el artculo 1005 N 5 dice que no es hbil para testar " T o d o el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente"; y el artculo 4 N 4" de la Ley de Matrimonio Civil dispone que el que se e n c u e n t r a en esa situacin no puede contraer matrimonio. La exteriorizacin de la voluntad puede hacerse personalmente o por medio de mandatario o de representante legal. El art. 1 4 4 8 del Cdigo Civil dice que "Lo que u n a persona ejecuta a n o m b r e de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo".
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- Voluntad expresa y tcita 250. L a voluntad p u e d e ser expresa o tcita. L a voluntad expresa se manifiesta por cualquier m e d i o que la indique. La palabra, la escritura, los signos.

TEORA DE L O S ACTOS J U R D I C O S

245

L a voluntad tcita se infiere de ciertos antecedentes, ya sean stos acciones positivas u omisiones del individuo. E n el primer caso la voluntad del individuo se deduce de sus acciones; en el segundo se infiere de su pasividad. En nuestro Cdigo e n c o n t r a m o s diversas disposiciones en que la voluntad se deduce de la conducta del individuo. As el art. 1 2 3 0 establece que se entiende que el asignatario acepta la asignacin si vende, d o n a o transfiere de cualquier otro m o d o el objeto que se le h a deferido. Algo similar dispone el art. 1241 respecto al h e r e d e r o . El art. 1 4 4 9 , en su inciso 2 , dice que constituye acepta cin tcita de lo que ha estipulado un tercero a nuestro n o m b r e , sin t e n e r d e r e c h o a representarnos, la realizacin de actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato. El art. 1 6 5 4 dispone que "Hay remisin tcita c u a n d o el acree dor entrega voluntariamente al d e u d o r el ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda". Por su parte, el inciso 2 del artculo 2 1 2 4 establece que "Aceptacin tci ta es todo acto en ejecucin del mandato". No siempre los actos que suponen manifestacin de voluntad producen ese efecto, pues el actor puede formular u n a reserva de derechos. Tal situacin la contemplan, entre otros, los arts. 1244, 1516, 1637, 1 6 5 9 , 2 2 0 9 . P o r ltimo, hay casos en que la ejecucin de actos hace supo n e r la voluntad tcita; n o bastan para que se considere que existe voluntad. En primer trmino tenemos los actos solemnes (arts. 1 4 4 3 , 1681 y 1701 del Cdigo Civil) y en segundo lugar los casos en que la ley exige la expresin efectiva de la voluntad (arts. 1 5 1 7 , 1 6 3 5 , 1 5 1 1 , 2 1 4 4 del Cdigo Civil). L a manifestacin tcita de la voluntad por la pasividad del actor h a sido llamada tambin el silencio c o m o manifestacin de voluntad. R e q u i e r e que exista un precepto legal o u n a resolucin judicial que establezcan que el silencio del que calla constituye aceptacin. R e q u i e r e igualmente que dicha persona tenga pleno c o n o c i m i e n t o de los hechos. As se infiere del art. 2 8 0 N 4 del Cdigo Civil, que exige se cite al supuesto padre "expresndose en la citacin el objeto", y el art. 2 1 2 5 , que implica el que el profesional debe c o n o c e r el encargo. Hay diversas disposiciones legales que consideran esta mani festacin tcita de la voluntad. As los arts. 2 8 0 N 4 , 2 1 2 5 del Cdigo Civil, 160, 6 6 7 del Cdigo de C o m e r c i o , 2 1 , 4 9 2 del Cdi go de P r o c e d i m i e n t o Civil. Hay otros casos en que la ley estima q u e el s i l e n c i o es una m a n i f e s t a c i n de v o l u n t a d negativa (arts. 1233, 1276 riel (ndigo Civil).
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246

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

En los actos unilaterales la manifestacin tcita de voluntad no puede variarse despus por u n a manifestacin expresa en sentido contrario (art. 1 2 3 4 en relacin c o n los arts. 1230, 1 2 4 4 y 1252 del Cdigo Civil). E n los contratos la situacin es diversa, ya que el art. 1 5 6 4 acepta la interpretacin que hagan las partes de c o m n acuerdo de las clusulas del contrato. Esto es lgico, ya que en el acto unilateral la manifestacin de voluntad produce efectos para terceros extraos y n o sera j u s t o que ella pudiera variarse. Los contratantes, en cambio, si modifican su consentimiento de c o m n acuerdo lo estn h a c i e n d o respecto a sus derechos y obligaciones recprocos, pero la ley protege los derechos de los terceros contra las variaciones de la voluntad expresada, c o m o se desprende del art. 1*707 del Cdigo Civil.

- Voluntad real y voluntad

declarada

2 5 1 . Pueden producirse conflictos entre la voluntad que ha manifestado el actor, voluntad declarada, y la que efectivamente ha tenido en su fuero interno, voluntad real. La teora h a discutido este p r o b l e m a y hay autores que h a c e n primar la voluntad real (Savigny) y otros la voluntad declarada. Esta ltima es la doctrina m o d e r n a que sostienen en especial algunos autores alemanes. Esta discusin terica no tiene trascendencia prctica entre nosotros, porque el Cdigo Civil establece en el art. 1 5 6 0 que c o n o c i d a claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Es decir, nuestro Cdigo h a c e primar la voluntad real. El mismo principio se encuentra en el art. 1 0 6 9 del Cdigo Civil, que dispone, con relacin a la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, que prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada. Aunque la primaca de la voluntad real puede llevar a la simulacin, es decir, a que, i n t e n c i o n a l m e n t e , la voluntad declarada no corresponda a la voluntad real, ella no puede producirse en perjuicio de terceros.

TEORA DE L O S ACTOS J U R D I C O S

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

E L CONSENTIMIENTO 252. H e m o s dicho que la expresin voluntad en sentido especfico se reserva para los actos j u r d i c o s unilaterales; el concurso de voluntades necesario en los actos j u r d i c o s bilaterales recibe el n o m b r e de c o n s e n t i m i e n t o . Por lo tanto, para que el c o n s e n t i m i e n t o se forme, se requiere que c o n c u e r d e n las voluntades de dos partes. Esta c o n c o r d a n c i a de voluntades d e b e producirse sobre el mism o objeto j u r d i c o y c o n una causa j u r d i c a ; objeto y causa que, c o m o veremos ms adelante, d e b e n ser lcitos. Pero es imposible suponer que dos o ms personas concuerden en un acto j u r d i c o en forma simultnea, sin una n e g o c i a c i n previa. L o natural es que una parte tome la iniciativa y la otra c o n c u e r d e c o n ella. Estas dos etapas necesarias para la formacin del consentim i e n t o son las que se llaman la oferta y la aceptacin. La formacin del c o n s e n t i m i e n t o n o est reglamentada en el Cdigo Civil. El Cdigo de C o m e r c i o , en cambio, se refiere a ella en los artculos 97 a 1 0 6 . En el Mensaje del Cdigo se seala que en el Ttulo II se trata de un asunto difcil e importante, omitido en la O r d e n a n z a y aun en el Cdigo Civil, cual es el de fijar el m o m e n t o y el lugar en que las propuestas verbales o escritas asum e n el carcter de contratos perfectos; agrega que "el Proyecto h a dado soluciones satisfactorias a las cuestiones principales e incidentes que ofrece la materia; y de este m o d o ha llenado un sensible vaco en nuestra legislacin comercial y civil. U n a sentencia de 5 de agosto de 1 9 3 4 analiza en detalle esta materia y llega a la conclusin de que los artculos respectivos del Cdigo de C o m e r c i o d e b e n aplicarse en materia civil. En u n a sentencia posterior, al rechazar un recurso de casacin en el fondo p o r infraccin en una materia civil de las disposiciones citadas, la Corte o p i n que se trataba slo de principios aplicables a toda clase de contratos, p e r o que el Cdigo de Com e r c i o n o es ley vigente para la formacin del c o n s e n t i m i e n t o en contratos civiles. Esta j u r i s p r u d e n c i a es evidentemente errada. Si bien el Cdigo de C o m e r c i o dice en su art. I que rige las obligaciones de los comerciantes, estas disposiciones legales tienen un carcter general, c o m o el propio legislador lo advirti. L a naturaleza de las
2 3 a

R. D.J., t. 34, s. 2, p. 28. R . D.J., t. 68, s. I, p. 217 (cons. 18).

TEORA DE LOS ACTOS J U R D I C O S

249

disposiciones d e p e n d e de su propia esencia y no del Cdigo en que estn contenidas. Por razn de oportunidad las normas que regulan la formacin del consentimiento que llenaban una laguna en la legislacin y tienen alcance general, se colocaron en un cdigo especial c o m o el propio legislador lo deja en c l a r o .
4

La oferta 2 5 3 . La oferta es la proposicin de celebrar un contrato en condiciones determinadas. La oferta debe ser completa, es decir, c o n t e n e r todos los elementos necesarios para que, si se produce la aceptacin, el contrato quede de inmediato configurado. La oferta puede ser verbal (art. 9 7 del Cdigo de C o m e r c i o ) o escrita (art. 9 8 del Cdigo de C o m e r c i o ) . Puede tambin considerarse el caso de la oferta tcita, que se manifiesta por signos inequvocos, c o m o es, por ejemplo, la oferta de contrato de transporte que implica la circulacin de un vehculo de movilizacin pblica. Existen tambin las ofertas indeterminadas, c o m o lo son las contenidas en catlogos, circulares, prospectos, avisos, impresos, etc. (art. 105 inc. 1 del Cdigo de C o m e r c i o ) . La oferta, desde otro punto de vista, puede ser dirigida a personas determinadas o indeterminadas (art. 105 inc. 2 del Cdigo de C o m e r c i o ) . Entre las ofertas a personas indeterminadas m e r e c e n especial m e n c i n aquellas que sealan para un contrato que tienen que ser aceptadas o rechazadas, sin que haya lugar a una libre discusin. Es decir, ofertas respecto de las cuales n o cabe una aceptacin condicional. T a l sucede en la oferta de contrato de transporte de las empresas pblicas, en la suscripcin de acciones, en los contratos de seguros, etc. Tales contratos reciben el n o m b r e de contratos de adhesin. Producida la aceptacin de la oferta, sta adquiere todo su valor j u r d i c o , pues e n t o n c e s se forma el consentimiento. Antes de la aceptacin se ha discutido si la oferta tiene o no valor. La doctrina clsica francesa sostiene que carece de valor; la doctrina m o d e r n a alemana afirma que es vlida antes de la aceptacin. La discusin tiene importancia para saber si antes de la aceptacin puede ser revocada (revocacin de la oferta); si la afectan o
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Repe loiii i del ( ludido (livil, suplemento, p. M I .

250

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

no la muerte, quiebra o incapacidad sobreviniente del ofertante (caducidad de la oferta), c o m o igualmente para saber si su duracin es indefinida o limitada (vigencia de la oferta). Nuestro Cdigo de C o m e r c i o ha adoptado un sistema intermedio, pues la oferta puede tener cierto valor antes de la aceptacin. Ante todo d e b e m o s sealar que las ofertas (circulares, catlogos, prospectos, notas de precio, anuncios impresos) hechas a personas indeterminadas n o tienen fuerza obligatoria alguna para el que las h a c e .

- Revocacin

de la oferta

254. D e acuerdo con el art. 9 9 del Cdigo de C o m e r c i o el p r o p o n e n t e puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechado o de transcurrido un determinado plazo. El caso de e x c e p c i n citado, en que el p r o p o n e n t e no puede revocar la oferta antes de que sta haya sido desechada o antes de transcurrido cierto plazo, porque l, por s solo, as lo h a dispuesto, es un caso e x c e p c i o n a l en que el Cdigo acepta la voluntad unilateral c o m o fuente de obligaciones. La revocacin de la oferta debe ser expresa; n o se presume. Pero, no obstante q u e la ley r e c o n o c e al p r o p o n e n t e el derecho de revocar o retractarse de su oferta, y aunque esta retractacin haya sido h e c h a en forma tempestiva u oportuna, debe indemnizar, a la persona a quien fue efectuada, los gastos que hubiere h e c h o y los daos y perjuicios que hubiere sufrido. Esta responsabilidad especialsima se ha estimado por algunos c o m o fundada en el abuso del d e r e c h o .

- Caducidad

de la oferta

255. La muerte, quiebra o incapacidad sobreviniente del proponente h a c e n caducar la oferta de acuerdo con lo dispuesto en el art. 101 del Cdigo de C o m e r c i o y en el art. 6 4 de la Ley de Quiebras.

TEORA DE EOS ACTOS JURDICOS

251

- Vigencia de la oferta 2 5 6 . D e acuerdo con la parte final del inc. l del art. 9 9 del Cdigo de C o m e r c i o , si el p r o p o n e n t e h a establecido un plazo, la oferta dura hasta el vencimiento del mismo. Si n o hay plazo, d e b e m o s distinguir entre la oferta verbal y escrita. La oferta verbal dura hasta que es conocida por la persona a quien se dirige (art. 9 7 del Cdigo de C o m e r c i o ) . La oferta por escrito dura 2 4 horas si la persona a quien se dirige vive en el mismo lugar del proponente, o hasta vuelta de correo, si estuviere en otro diverso (art. 98 del Cdigo de Comercio).
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La

aceptacin

257. L a aceptacin es la conformidad c o n la oferta por parte de la persona a quien va dirigida. Dicha persona se d e n o m i n a aceptante. L a aceptacin puede ser expresa o tcita (art. 103 del Cdigo de C o m e r c i o ) . Producida la aceptacin, queda formado el consentimiento. Para que ello suceda es necesario que la aceptacin sea oportuna, es decir, que se produzca mientras la oferta est vigente. La aceptacin e x t e m p o r n e a obliga al p r o p o n e n t e , bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a c o m u n i c a r p r o n t a m e n t e al aceptante su retraccin (inc. 3 del art. 9 8 del Cdigo de Comercio). De acuerdo con el art. 102 del Cdigo de C o m e r c i o la aceptacin debe ser pura, simple, es decir, c o n c o r d a n t e en todo con la oferta. L a aceptacin condicional pasa a ser considerada c o m o u n a propuesta.
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- Efectos de la

aceptacin

258. L a aceptacin pura, simple y oportuna forma el consentimiento y queda perfeccionado el contrato (art. 101 del Cdigo de Comercio). Sin e m b a r g o hay un caso, y es aquel en que se ha dirigido una oferta indeterminada a personas determinadas en que el perfecc i o n a m i e n t o del contrato, no obstante que se ha producido la aceptacin, queda sujeto a la condicin de que los objetos ofrecidos n o se hayan enajenado, que n o se haya alterado su precio y

252

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL


a

que existan en el domicilio del p r o p o n e n t e (art. 105 inc. 2 del Cdigo de C o m e r c i o ) . De a c u e r d o con el art. 101 del Cdigo de C o m e r c i o el consen timiento se forma en el m o m e n t o en que el aceptante manifiesta su aceptacin. D i c h o artculo dice que el contrato q u e d a en el acto perfeccionado. Esta es la que se llama teora de la declara cin. O t r a teora sostiene que entre ausentes el c o n s e n t i m i e n t o slo se forma c u a n d o el p r o p o n e n t e c o n o c e la aceptacin. T a l teora se llama del c o n o c i m i e n t o . La declaracin es pues, entre nosotros, la n o r m a general. Sin e m b a r g o , en la d o n a c i n se aplica la teora del c o n o c i m i e n t o , ya que el d o n a n t e p u e d e revocar la d o n a c i n a su arbitrio mientras ella n o h a sido a c e p t a d a y se le h a notificado la a c e p t a c i n (art. 1412 del Cdigo Civil). Por ltimo, de a c u e r d o con el art. 1 0 4 del Cdigo de Comer cio el contrato se e n t i e n d e c e l e b r a d o para todos los efectos lega les en el lugar de residencia del aceptante.

RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL

259. H e m o s visto c m o el c o n s e n t i m i e n t o se forma una vez producida la aceptacin; surge ahora el p r o b l e m a de si esto es suficiente para que nazca un contrato vlido. El artculo 1 4 4 3 del Cdigo Civil divide los contratos en con sensales, solemnes y reales. Consensales son aquellos que se perfeccionan por el solo c o n s e n t i m i e n t o ; reales son los que para dicho efecto requieren la entrega de la cosa a que se refieren; p o r ltimo, solemnes son los que estn sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales, de m a n e r a que sin ellas n o produ cen ningn efecto civil. F o r m a d o el c o n s e n t i m i e n t o , si el contrato en gestin es un contrato consensual, q u e d a p e r f e c c i o n a d o de inmediato y n o se presenta p r o b l e m a alguno. Distinto es el caso si se trata de contratos reales o, en especial, de contratos solemnes. Puede darse el caso, en estos ltimos, de que se haya formado el c o n s e n t i m i e n t o , pero que cualquiera de las partes n o c o n c u r r a a realizar la formalidad que da vida al contrato. Se suscita e n t o n c e s la interrogante de saber cul es el valor del a c u e r d o alcanzado, si p u e d e obligarse a la otra parte a c e l e b r a r la solemnidad; en caso contrario, qu d e r e c h o s tiene la parte a quien perjudica el i n c u m p l i m i e n t o . A primera vista parecera que formado el c o n s e n t i m i e n t o po dra obligarse a la otra parte a c e l e b r a r el contrato. Sin e m b a r g o ,

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

253

esto n o es as. E n efecto, el artculo 1 5 5 4 del Cdigo Civil reglam e n t a la promesa de c e l e b r a r un contrato. Esta promesa constituye por s misma un contrato, que se ha d e n o m i n a d o contrato de promesa, en que la obligacin que n a c e de l es u n a obligacin de hacer, la obligacin de realizar el contrato prometido, obligacin de h a c e r que, c o m o otras anlogas, admite en este caso la ejecucin forzada. Pero el contrato de promesa es un contrato especialmente limitativo; entre otras cosas, debe constar por escrito y c o n t e n e r un plazo o c o n d i c i n que fijen la p o c a de la celebracin del contrato prometido. C o m o h e m o s visto en la formacin del consentimiento, g e n e r a l m e n t e estas circunstancias n o van a estar presentes en la negociacin, por lo tanto, el acuerdo alcanzado n o va a reunir los requisitos legales para ser considerado un contrato de promesa, u n a promesa de contrato. Esto va a determinar que la negociacin realizada, en que ha habido u n a oferta y u n a aceptacin definitivas, en que se ha formado el consentimiento, n o va a permitir que se exija legalmente el cumplimiento del contrato acordado. Esta es la actual situacin del p r o b l e m a en nuestra jurisprudencia, ya que ella h a estimado que del artculo 1 5 5 4 se deduce que la regla general es n o aceptar la promesa de celebrar un contrato y r e c o n o c e r l a slo por e x c e p c i n cuando r e n e los requisitos que en dicho artculo se expresan.
5

260. No obstante lo anterior, repugna a un criterio elemental de equidad que un acuerdo libremente pactado, cuyo cumplim i e n t o lleva envuelta indudablemente la b u e n a fe de las partes, pueda dejarse de cumplir por cualquiera de ellas sin que esto implique n i n g u n a sancin. Adems, constituira un contrasentido legal que n o importara responsabilidad el incumplimiento de un contrato acordado cuando el Cdigo de C o m e r c i o hace responsable al oferente a u n q u e se retracte o p o r t u n a m e n t e de la oferta. E n efecto, el artculo 1 0 0 del Cdigo de C o m e r c i o dispone: "La retractacin tempestiva imp o n e al p r o p o n e n t e la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien fue e n c a m i n a d a la propuesta hubiere h e c h o , y los daos y perjuicios que hubiere sufrido. Sin e m b a r g o , el p r o p o n e n t e podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto".

G . I'.IH, 2" scm. I.

N" 77, p . 408. R. 1). | . , 1. 43, s. I , p . 390; 1. 40, s. 2, p . 48;

40, s. 2, p. 79; I. 00, s. 2, p. 85; I 79, s. 2, p . 2<">.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

El mismo Cdigo nos dice en el artculo 101 que "dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales"; a su vez el artculo 1 0 6 dice que "el contrato propuesto p o r el intermedio de corredor se tendr p o r perfecto desde el m o m e n t o en que los interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta". Todas estas disposiciones n o tendran sentido algun o si, frente a un contrato solemne, cualquiera de las partes pudiera, sin incurrir en responsabilidad alguna, negarse posteriormente a otorgar la solemnidad para darle existencia. Por otra parte, nuestra legislacin positiva es perfectamente clara al respecto, tanto que causa extraeza el que puedan existir dudas doctrinarias y jurisprudenciales frente a esta responsabilidad precontractual. As el artculo 1 0 8 del Cdigo de C o m e r c i o dice que el a b a n d o n o de las arras o su devolucin doblada "no e x o n e r a a los contratantes de la obligacin de cumplir el contrato perfecto o de pagar daos y perjuicios"; a continuacin el artculo 109 e x p o n e la nica alternativa: "cumplido el contrato o pagada una indemnizacin". La irresponsabilidad p o r el incumplimiento n o est c o n t e m p l a d a p o r la ley. R o s e n d e Alvarez, que ha estudiado especialmente esta materia, opina que en los contratos solemnes y reales "al existir un c o n s e n t i m i e n t o formado, pero ineficaz para perfeccionar el contrato, subsiste el d e r e c h o de retracto p o r ambas partes, hasta el m o m e n t o que se cumpla la solemnidad o se haga e n t r e g a de la cosa, pero la parte que se desiste podr incurrir en responsabilidad precontractual por los daos y perjuicios que dicho retracto cause al otro precontratante". No c r e e m o s que haya propiamente un d e r e c h o al retracto sino, c o n mayor propiedad, una imposibilidad de exigir directam e n t e el c u m p l i m i e n t o del contrato p o r la falta de un contrato de promesa en los trminos restrictivos del artculo 1 5 5 4 del C. C. C o n c o r d a m o s , eso s, p l e n a m e n t e en el n a c i m i e n t o de u n a responsabilidad.
6

2 6 1 . A h o r a corresponde analizar en qu consiste esta responsabilidad. El artculo 2 2 8 4 del Cdigo Civil seala c o m o fuente de obligaciones los delitos y cuasidelitos civiles, es decir, aquellos h e c h o s ilcitos que, dolosa o culpablemente, han inferido un dao a otro.

H. ROSENDE ALVAREZ, Responsabilidad de Valparaso. 1979.

precontractual.

Ed. Universitaria

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

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Por su parte, el artculo 2 3 1 4 establece que el que ha cometido un delito o cuasidelito debe indemnizar el d a o causado. U n a vez formado el consentimiento, el incumplimiento de lo acordado constituye indudablemente un delito o cuasidelito civil. En efecto, la esencia de estas figuras jurdicas est constituida por la ilicitud del h e c h o daino. Al analizar el c o n c e p t o de ilicitud vimos c m o ella puede consistir en n o actuar en la vida del d e r e c h o con aquella b u e n a fe que debe presidir toda actuacin j u r d i c a y que constituye un principio fundamental de nuestro ordenamiento. El incumplimiento de lo acordado a travs de las etapas que regulan la formacin del c o n s e n t i m i e n t o es, en forma indudable, un acto de mala fe, ya que se ha quebrantado la confianza que la otra parte h a puesto en la palabra e m p e a d a . Si se trata de un p r o c e d e r de mala fe es necesariamente ilcito. Este h e c h o ilcito, doloso o culpable, si h a infligido un dao a la otra parte, constituye un delito o cuasidelito civil. Se cierra as el ciclo que configura la responsabilidad civil extracontractual. Cualquiera de las partes que han consentido y que n o cumpla el contrato acordado d e b e r indemnizar a la otra cualquier d a o que este incumplimiento le cause. Ser la forma de h a c e r efectiva la segunda alternativa que plantea el artculo 109 del Cdigo de C o m e r c i o al decir: "Cumplido el contrato o pagada una indemnizacin". 262. Pero las gestiones precontractuales no generan responsabilidad tan slo en el caso de que el contrato convenido n o se perfeccione. L a actuacin de las partes en la gestacin de un contrato que se lleva a t r m i n o puede originar tambin responsabilidad durante la vigencia de ste, p e r o ella se e n c u e n t r a ahora inmersa en la responsabilidad contractual. El Cdigo Civil italiano contempla expresamente en el art. 1337 la obligacin de las partes de p r o c e d e r de b u e n a fe en las tratativas del contrato. El i n c u m p l i m i e n t o de esta obligacin que cause daos a la contraparte g e n e r a responsabilidad. Entre nosotros estas obligaciones derivadas de la b u e n a fe y antecedentes a la conclusin del c o n t r a t o , forman parte de la que preside la ejecucin de los contratos de acuerdo al art. 1 5 4 6 del Cdigo Civil, pero adems estn comprendidas e x p r e s a m e n t e
7 8

T.

ENZO R O I T O , // Contrallo. Mulino, 1977, p. 96. " EMILIO HETTI, Teora General de las Obliganones. I , p. 86.

Rev. de 1). IViv., 1969.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

en nuestro o r d e n a m i e n t o c o m o se desprende de diversas disposiciones particulares. As, en la compraventa, el artculo 1 8 1 4 que obliga a resarcir los perjuicios al que vendi a sabiendas lo que en el todo o u n a parte considerable n o exista, o el 1 8 5 9 que obliga al vendedor a sanear los vicios ocultos, aunque se haya estipulado lo contrario, si tena c o n o c i m i e n t o de ellos y n o dio noticia al comprador. L o dispuesto en los artculos 1 9 2 8 , 1 9 3 2 y 1 9 5 9 en el a r r e n d a m i e n t o . Los artculos 2 1 8 8 y 2 1 9 2 en el c o m o d a t o , que h a c e n responsable al c o m o d a n t e que saba que la cosa era ajena o de mala calidad y n o lo declar. Por lo tanto, la responsabilidad precontractual p u e d e desarrollarse entre nosotros en dos aspectos. Si se h a convenido en un contrato y ste despus n o se lleva a efecto p o r q u e cualquiera de las partes n o realiza las formalidades necesarias al efecto, o bien, porque n o se efecta la entrega de la cosa c u a n d o ello es necesario, los daos que este i n c u m p l i m i e n t o pueda ocasionar a la otra parte son indemnizables a travs de la responsabilidad extracontractual. El i n c u m p l i m i e n t o constituye un h e c h o ilcito y, p o r lo tanto, un delito o cuasidelito civil. El otro aspecto resulta si el contrato se h a p e r f e c c i o n a d o y u n a de las partes, p o r mala fe o negligencia, n o c o m u n i c a la otra u ocult d e l i b e r a d a m e n t e a n t e c e d e n t e s o circunstancias o bien dio informaciones inexactas, situaciones de las que se derivaron perj u i c i o s para la contraparte. Esto constituye tambin un ilcito, porque contrara la b u e n a fe que debe presidir las relaciones contractuales de acuerdo con el artculo 1 5 4 6 del Cdigo Civil, y la responsabilidad que de l se deriva forma parte de la responsabilidad contractual.

E L AUTOCONSENTIMIENTO 2 6 3 . Al tratar de la formacin del c o n s e n t i m i e n t o h e m o s partido siempre de la situacin normal de un oferente y un aceptante c o m o personas naturales o jurdicas distintas. El p r o b l e m a que d e b e m o s analizar es si es posible que una misma persona en una misma relacin tenga simultneamente ambas calidades. Nuestro Cdigo n o c o n t i e n e normas al respecto, pero la posibilidad de tal situacin resulta de diversas disposiciones. Son especialmente claros los artculos 2 1 4 4 y 2 1 4 5 del Cdigo Civil contenidos en el m a n d a t o . El p r i m e r o dispone: "No podr el mandatario, p o r s ni p o r interpuesta persona, c o m p r a r las cosas que el m a n d a n t e le h a o r d e n a d o vender, ni vender de lo suyo al

TEORA DE L O S ACTOS J U R D I C O S

257

m a n d a n t e lo que ste le h a o r d e n a d o comprar, si n o fuere con aprobacin expresa del mandante". El segundo establece: "Encargado de tomar dinero prestado podr prestarlo l mismo al inters designado p o r el m a n d a n t e , o a falta de esta designacin, al inters corriente; pero facultado para c o l o c a r dinero a inters, n o podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante". T e n e m o s e n t o n c e s que el m u t u o de dinero por el mandatario al m a n d a n t e es siempre posible; las compras y ventas entre ambos y el prstamo del m a n d a n t e al mandatario tambin lo son c o n aprobacin del m a n d a n t e . En todas estas situaciones nos e n c o n tramos en presencia de un contrato en que el c o n s e n t i m i e n t o va a ser prestado por una misma persona que actuar a la vez c o m o vendedor y c o m p r a d o r o c o m o mutuante y mutuario. T e n d r e m o s as un caso de autoconsentimiento o, c o m o se d e n o m i n a comnm e n t e , de autocontratacin. Lo importante de estas disposiciones as c o m o de otras que p r o h i b e n la figura en casos particulares o la someten a restricciones (arts. 410,^412, 1 7 9 6 , 1 7 9 9 y 1 8 0 0 del C. C.) es sealar que el acto j u r d i c o consigo mismo, o sea, el a u t o c o n s e n t i m i e n t o , es j u r dicamente posible y adems admisible p o r regla g e n e r a l . Es posible, porque una misma persona acta en dos calidades diversas, por s y p o r su representado. P o r q u e est o b r a n d o en n o m b r e de dos patrimonios, el patrimonio propio y el patrimonio del representado. L a vinculacin de a m b o s patrimonios a travs de la voluntad de una sola persona se h a c e posible p o r medio de la representacin. El Cdigo Civil alemn ( B G B ) establece la prohibicin de la autocontratacin en forma genrica en el artculo 1 8 1 . E n t r e nosotros n o es as; es admisible en forma general y su prohibicin y restricciones en algunos casos o b e d e c e n a evitar los conflictos de inters que puedan producirse.
9

V I C I O S DE LA VOLUNTAD

264. El artculo 1451 del Cdigo Civil expresa: "Los vicios de que p u e d e a d o l e c e r el c o n s e n t i m i e n t o son error, fuerza y dolo". En el proyecto de Cdigo Civil de 1853 el artculo correspondiente al sealado, el 1 6 2 9 , agregaba la lesin. Aunque el Cdigo habla de vicios del consentimiento, est sealando en forma ms amplia los vicios de la voluntad.

'* A . A L E S S A N I )UI K .

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258

D E R E C H O CIVIL. PAREE GENERA!.

La teora de los vicios del consentimiento se h a configurado c o m o una proteccin de la libertad individual y una garanta de la autonoma de la voluntad. El d e r e c h o r o m a n o primitivo no c o n o c i los vicios del consentimiento d e n t r o de su formalismo. L o que creaba la obligacin era la formalidad y n o el consentimiento. El Pretor consider despus la posibilidad de dolo (dolus) o violencia (metus) en los contratos. Si el contrato se h a b a cumplido, n o se invalidaba, sino que el dolo o la fuerza constituan delitos que podan ser sancionados; si n o se haba cumplido y se reclamaba su ejecucin, el Pretor c o n c e d a una e x c e p c i n al efecto. El derecho cannico consider el problema de los vicios del consentimiento no slo desde el punto de vista de la voluntad individual, sino tambin c o m o un problema de moralidad, de conciencia. El Cdigo Napolen r e c o g e el c o n c e p t o actual en Pothier y Domat; de l lo toma en parte nuestro Cdigo Civil. Las circunstancias que se han sealado n o destruyen el consentimiento, solam e n t e lo vician. Los vicios del consentimiento obstan a la decisin libre y razonada que constituye el fundamento de la libertad. Esta desaparece, c o m o en el caso de la fuerza, o se desvirta, porque la decisin no se basa en un c o n o c i m i e n t o real de los antecedentes, c o m o en los casos del error y del dolo.

El error 265. Error, segn el diccionario, es un c o n c e p t o equivocado o un j u i c i o falso. Aunque la ignorancia es distinta del error, ya que consiste n o en el c o n c e p t o equivocado sino en la falta de c o n c e p t o respecto de algo; en el d e r e c h o , error e ignorancia son equivalentes. El error puede ser de d e r e c h o o de h e c h o . E r r o r de d e r e c h o es el falso c o n c e p t o de la ley, error de hecho es el falso c o n c e p t o respecto de una persona, de una cosa; de u n a situacin.

- Error de derecho 266. sobre un Esta lo 8 del


2

El artculo 1 4 5 2 del Cdigo Civil establece que el error punto de d e r e c h o no vicia el consentimiento. disposicin parece c o m o una c o n s e c u e n c i a del artcuCdigo Civil, que dispone que nadie podr alegar igiio-

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

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rancia de la ley despus que sta ha entrado en vigencia. Sin embargo, ya tuvimos ocasin de analizar la irrealidad de este precepto llevada al e x t r e m o . Su alcance es de que nadie puede excusarse del cumplimiento de la ley, pero el error de d e r e c h o ser sancionado e n cada institucin en forma particular. Entre nosotros el error de d e r e c h o n o vicia el consentimiento. No es sta la solucin universal. As el Cdigo Civil italiano en su artculo 1 4 2 9 seala los casos de error esencial y u n o de ellos es aquel en que, tratndose de un error de d e r e c h o , ste ha sido la razn nica o principal del contrato. El Cdigo Civil espaol, aunque n o es especfico al respecto, n o establece una diferenciacin de tratamiento entre el error de h e c h o y el error de d e r e c h o en los artculos f 2 6 5 y 1 2 6 6 , tesis que ha aceptado la jurisprudencia siguiendo la opinin de diversos autores, entre ellos Castn T o b e a s . Parece tambin ser el criterio expresado en forma muy general en el Cdigo Civil alemn ( B G B , art. 1 1 9 ) .

- Error

esencial

267. El Cdigo hace u n a distincin entre el error de h e c h o p r o p i a m e n t e tal (arts. 1 4 5 3 y 1 4 5 4 ) y e r r o r sobre la p e r s o n a (art. 1 4 5 5 ) . El error de h e c h o por su parte puede ser esencial, substancial o accidental. Segn la teora g e n e r a l m e n t e aceptada, en el p r i m e r caso el error impide la formacin del consentimiento. Se d e n o m i n a error esencial o error obstculo, se trata de casos en que en realidad no h a existido el acuerdo de voluntades. Ya h e m o s sealado anteriormente la clara diferencia que existe entre ausencia de consentimiento y voluntad o consentimiento que adolecen de error. L a confusin entre ambas situaciones, el considerar que el error esencial es igual a u n a falta de consentimiento, no puede sostenerse en nuestro d e r e c h o y es slo u n a aplicacin de la doctrina francesa que debi elaborarse ante disposiciones positivas distintas de las de nuestro Cdigo Civil. El Cdigo Civil, en el artculo 1 4 5 3 , seala dos casos de error esencial. El primero es aquel que "recae sobre la especie de acto o
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A. ALESSANDRI - A. VODANOVIC, Curso de Derecho Civil Nascimento, 1961, t. I,v. l , N 423 y 465. LUIS CLARO SOLAR, Explicaciones de derecho civil chileno y comparado. Editorial Jurdica de Chile, 1992, vol. V, I. X I , N'-' 770. R. l)OMIN( iUEX A., Veora general del negocio jurdico. Editorial Jurdica de Chile, 1977, N" 39.
o s

10

260

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

contrato que se ejecuta o celebra, c o m o si u n a de las partes entendiese emprstito y la otra donacin". El segundo caso es aquel en que recae "sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, c o m o si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el c o m p r a d o r entendiese c o m p r a r otra". L a n o c i n de que estas clases de e r r o r equivalen a u n a ausencia de c o n s e n t i m i e n t o y deben ser tratadas en consecuencia, es decir, sancionndolo c o n la inexistencia del contrato o, c o m o lo h a dicho una sentencia, c o n la nulidad absoluta, es un reflejo entre nosotros de la doctrina francesa. En efecto, el Cdigo francs n o tiene sino una disposicin sobre el error, el artculo 1 1 1 0 , que n o considera sino el error sobre la substancia de la cosa o sobre la persona. P o r lo tanto, la sancin de los errores de mayor gravedad y que nuestro Cdigo c o n t e m p l a expresamente en el artculo 1 4 5 3 ha debido ser elaborada por la doctrina. A falta de una disposicin expresa que sancione estos vicios, ha debido llegar a la conclusin de que ellos son causal de inexistencia o, a lo menos, de nulidad absoluta. No es u n a b u e n a solucin porque, en tal caso, o n o habra prescripcin (inexistencia) o slo al c a b o de diez aos (nulidad absoluta) y en ninguno de ambos supuestos el acto sera susceptible de confirmacin. T a n t o es as que m u c h o s autores franceses han objetado la solucin doctrinal a d u c i e n d o que es injustificable que tales errores p u e d a n permitir u n a a c c i n de nulidad despus de c i n c o aos y n o dejen lugar a una confirmacin, c u a n d o la solucin es diferente si se trata de un e r r o r sobre la persona o la calidad esencial de la cosa que impiden tambin la realizacin del fin tenido en vista por los contratantes. E n caso de m a l e n t e n d i d o sobre la naturaleza u o b j e t o del contrato, cada u n a de las partes podr pedir la nulidad sin necesidad de que sta sea absoluta. No h a b i n d o s e e n c o n t r a d o la voluntad de las partes, cada u n a de ellas h a c o m e t i d o un e r r o r y p u e d e invocarlo. Ms grave an es que n o se acepte la confirmacin del acto, p o r q u e si una de las partes acepta lo querido por la otra y confirma el acto ejecutndolo, n o se e n t i e n d e que la otra parte que h a sido satisfecha pudiera pedir la nulidad.
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Entre nosotros, ante el t e n o r expreso del artculo 1 4 5 3 del Cdigo Civil, que frente a estas situaciones dice explcitamente: "el error de h e c h o vicia el c o n s e n t i m i e n t o c u a n d o recae,...", no hay necesidad de recurrir a teora alguna para llegar a una solu-

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R. D . J . , t. 42, s. t, p. 551.

TEORA DE EOS ACTOS JURDICOS

261

cin satisfactoria. Estos errores, aunque muy graves, no significan falta de consentimiento sino vicio del consentimiento; su sancin es la nulidad relativa del a c t o . La anterior se confirma si e x a m i n a m o s el artculo siguiente, que dice: "el error de h e c h o vicia asimismo el consentimiento"; y el artculo 1691 del Cdigo Civil, que, al sealar el plazo para pedir la rescisin, dice, sin h a c e r ninguna distincin, que dicho plazo se contar "en el caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato". Este criterio significa que la accin para pedir la nulidad de un contrato en que el consentimiento est viciado por cualquier clase de error es de cuatro aos; en segundo trmino, que ella slo puede ser solicitada por la parte afectada por el error, pues, de acuerdo con el artculo 1 6 8 4 , es en su beneficio que se encuentra establecida la nulidad; por ltimo, que en c o n c o r d a n c i a con la misma disposicin el acto puede ser confirmado, o sea, ratificado, de acuerdo con el trmino que utiliza el Cdigo Civil.
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- Error

sustancial

268. El artculo 1 4 5 4 dispone que "el error de h e c h o vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; c o m o si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante". D e b e m o s sealar la distinta fraseologa del Cdigo; en el artculo 1453 se refiri a la identidad de la "cosa especfica"; aqu habla de la sustancia o calidad esencial del "objeto". Se trata e n t o n c e s de una cualidad del objeto que es distinta de su identidad. El determinar qu cualidad del objeto es esencial ha dado lugar a opiniones diversas. Objetivamente se ha considerado que sustancia es la materia de que la cosa est h e c h a independientem e n t e de la pretensin de las partes. L a teora subjetiva estima que cualidad esencial es aquella que ha sido la primordial que las partes han tenido en vista. La teora subjetiva ha sido la que han adoptado la doctrina y jurisprudencia francesas. Pero nuevamente nuestro Cdigo, c o n

'-' A. 1.EON I II'K'I'ADO. 1.a voluntad y la rapacidad edil ion, Ecliloiial Jiiri.lir.i Ir Chile, I<)<)1, N" l'VI.

en los arlos jurdicos.

262

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

una estructura m u c h o ms avanzada que el Cdigo Napolen, evita los equvocos. E n primer trmino usa las expresiones "sus tancia o calidad esencial del objeto"; n o hay nada subjetivo en ello; el error debe apreciarse objetivamente. Ms adelante, en el inciso segundo, aclara an ms el c o n c e p to, pues pasa a hablar de las calidades accidentales. Aqu retoma el sustantivo "cosa" y expresa que "el error acerca de otra cual quiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo h a sido c o n o c i d o de la otra parte". Aqu s que tenemos u n a c o n c e p c i n subjetiva de la calidad; no es esencial, pero es el "principal motivo" para contratar, pero este subjetivismo se atena de inmediato porque exige que este motivo haya sido c o n o c i d o de la otra parte, y ello significa que debe h a b e r salido del fuero interno del individuo, haberse mani festado, es decir, haberse objetivado. De este inciso final del artculo 1 4 5 4 resulta que, en general, n o es necesario que el error sea compartido por ambas partes, ya que el c o n o c i m i e n t o por la otra parte se exige slo especficamen te en un caso determinado. El error sobre otras cualidades accidentales que no se encuen tren en la situacin especial que se h a analizado, no vicia el con sentimiento. i persona

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269. El artculo 1455 del Cdigo Civil dispone: "El error acer ca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta perso na sea la causa principal del contrato. Pero en este caso la persona c o n quien erradamente se ha contratado, tendr d e r e c h o a ser indemnizada de los perjuicios en que de b u e n a fe haya incurrido por la nulidad del contrato". La primera parte de este artculo es tomada del Cdigo fran cs; la segunda, original de Bello. Por lo tanto, para que permita anulacin, el error sobre la persona exige que sta sea determinante del acto o contrato. Esto h a c e necesario determinar cules son estos contratos, denomina dos intuitu personae que se realizan en atencin a ella. Los actos relativos al estado de las personas se efectan gene ralmente en consideracin a ellas; el problema se suscita en los actos patrimoniales.

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

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U n a divisin simplista llevara a establecer que los actos a ttu lo gratuito se realizan en atencin a la persona y lo contrario sucedera en los actos onerosos. No obstante lo anterior, existen m u c h o s actos onerosos que se ejecutan en consideracin a la persona, ya sea de la persona de ambas partes c o m o la sociedad, o bien de u n a de ellas, c o m o el mandato. En general no puede decirse que tales o cuales contra tos son intuitu personae; se trata de una cuestin de h e c h o que, en defecto de u n a disposicin expresa de la ley, el j u e z d e b e r deci dir en cada caso particular. En el fondo es admisible que se prue be que un contrato cualquiera se realiz en atencin a la persona. E n t r e los actos de familia el ejemplo tpico de un contrato en atencin a la persona es el matrimonio. El artculo 3 3 de la ley de Matrimonio Civil dice que falta el consentimiento libre y espont n e o si ha habido error en cuanto a la identidad de la persona del otro contrayente. En los actos patrimoniales tenemos la transaccin que, de acuer do con el artculo 2 4 5 6 del Cdigo Civil, se presume haberse acep tado por consideracin a la persona con quien se transige. Igual m e n t e el depsito en el caso c o n t e m p l a d o en el inciso 2 del artculo 2 2 1 6 del Cdigo Civil. En algunos actos j u r d i c o s el error en cuanto a u n a de las partes puede viciar el consentimiento, n o as respecto de la otra. Por ejemplo, el pago, en que, por lo general, para que sea vlido debe hacerse al acreedor mismo (art. 1 5 7 6 del C. C . ) , pero que puede realizarse por cualquiera persona a n o m b r e del d e u d o r (art. 1572 del C. C ) . Igualmente la tradicin que se invalida por error en cuanto a la persona del adquirente, pero n o del tradente (art. 6 7 6 del C. C ) . El error en cuanto a la persona debe recaer en la identidad de sta y no en el n o m b r e . El error en cuanto al n o m b r e no vicia el consentimiento. As se deduce del artculo 3 3 de la ley de Matri m o n i o Civil a que nos h e m o s referido; del inciso final del artcu lo 6 7 6 del Cdigo Civil, que expresa: "Si se yerra en el n o m b r e slo es vlida la tradicin"; y del artculo 1 0 5 7 del Cdigo Civil, que dispone: "El error en el n o m b r e o calidad del asignatario n o vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona".
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- Error en la magnitud

de las prestaciones.

La lesin

270. Masa aqu h e m o s examinado los aspectos del error que se han analizado Iradicionalmentc. Sin embargo, surge el proble ma de esluriiar si no debe conslruirsc una l e o i a del error ms

264

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

comprensiva que abarque situaciones que se estima que no estn consideradas por nuestra legislacin positiva. La lesin es el perjuicio que sufre la parte de un contrato oneroso conmutativo p o r la falta de equivalencia de las prestacio nes acordadas al m o m e n t o de perfeccionarse el contrato. Nuestro Cdigo Civil en el artculo 1441 dice que "el contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o h a c e r u n a cosa que se mira c o m o equivalente a lo que la otra parte debe dar o h a c e r a su vez". Esta definicin no se consigna por el simple deseo de definir por definir. Es indudable que fija una caracterstica del contrato oneroso conmutativo, cual es que las prestaciones puedan mirarse c o m o equivalentes. Si este requisito no se cumple, p u e d e n pensarse diversas con secuencias. U n a sera considerar la equivalencia c o m o un requisi to de la esencia particular del contrato conmutativo; si las presta ciones no pudieran mirarse c o m o equivalentes faltara este requi sito esencial y el contrato degenerara en un contrato diferente, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1 4 4 4 del Cdigo Civil. Ahora bien, parece inverosmil el supuesto de que un contrato conmutativo pueda d e g e n e r a r en un contrato aleatorio. Otro enfoque ms lgico consistira en estimar que la parte cuyas prestaciones son muy superiores a las de la parte contraria en el m o m e n t o de celebrarse el contrato ha incurrido en un error en cuanto a la magnitud de las prestaciones y e x a m i n a r si este error p u e d e ser sancionado. 2 7 1 . El proyecto de Cdigo Civil de 1853 consideraba expre samente la lesin c o m o un vicio especial del consentimiento y lo estableca en forma general en el artculo 1 6 3 8 diciendo que "la lesin c o m o causa de vicio en los contratos, es propia de los con tratos conmutativos; y para viciar un contrato, ha de ser e n o r m e , esto es, tal que el valor de lo que el u n o de los contratantes da al otro n o llegue a la mitad de lo que el otro reciba de l, no cons tando h a b e r habido intencin de d o n a r el exceso. Y n o se enten der h a b e r habido tal intencin sino cuando se m e n c i o n e n espe cficamente las cosas o cantidades que se donan". Este artculo y el siguiente, que estableca que no haba lesin en las transacciones, en los contratos aleatorios, ni en la venta de un d e r e c h o de herencia, no se mantuvieron en el texto definitivo. Esta supresin h a h e c h o pensar que nuestra legislacin no sanciona la lesin sino en los casos en que taxativamente la esta blece en u n a institucin determinada. Estos casos son los siguientes:

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

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1) En la compraventa de bienes races, c o n la e x c e p c i n de las ventas hechas p o r intermedio de la justicia y de las compraventas de m i n a s . El art. 1 8 8 8 del Cdigo Civil dice que "el contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme", pero el art. 1891 agrega que n o habra lugar a esta rescisin en las ventas de bienes muebles, ni en las que se hubieren h e c h o por el ministerio de la justicia. El art. 77 del Cdigo de Minera agrega que n o hay rescisin por causa de lesin e n o r m e en los contratos de compraventa y de permuta de p e r t e n e n c i a o de una parte alcuota de ella. C o m o h e m o s visto, el art. 1 8 8 8 exige para que pueda h a b e r rescisin que la lesin sea e n o r m e . El art. 1 8 8 9 determina lo que se e n t i e n d e p o r lesin e n o r m e diciendo que "el vendedor sufre lesin e n o r m e , c u a n d o el precio que recibe es inferior a la mitad del j u s t o precio de la cosa que vende; y el c o m p r a d o r a su vez sufre lesin e n o r m e , c u a n d o el j u s t o precio de la cosa que c o m p r a es inferior a la mitad del precio que paga p o r ella. El justo precio se refiere al tiempo del contrato". Decretada la rescisin, puede la parte afectada aceptarla o bien puede evitarla reparando la lesin causada, el c o m p r a d o r si c o m p l e t a el j u s t o precio c o n deduccin de una d c i m a parte y el vendedor si restituye el e x c e s o del precio recibido sobre el j u s t o precio a u m e n t a d o en una d c i m a parte. L a accin rescisoria por lesin e n o r m e no puede renunciarse anticipadamente y prescribe en cuatro aos contados desde la fecha del contrato. 2) En la permuta de bienes races. T o d o lo expresado sobre la lesin en la compraventa se aplica a la permuta en virtud de lo dispuesto en el art. 1 9 0 0 del Cdigo Civil, que dice que "las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que n o se o p o n g a a la naturaleza de este contrato..." 3) Aceptacin de una asignacin hereditaria. El art. 1 2 3 4 del Cdigo Civil dispone que la aceptacin de una asignacin testamentaria puede rescindirse en el caso de lesin grave en virtud de disposiciones testamentarias de que n o se tena noticia al tiempo de ser aceptada. El inciso final del mismo artculo seala que "se e n t i e n d e p o r lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad".
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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

L a accin rescisoria en este caso n o tiene fijado plazo especial de prescripcin, de tal m a n e r a que se aplican las reglas generales. 4) Particin de bienes. El art. 1 3 4 8 del Cdigo Civil dice que "las particiones se anu lan o se rescinden de la misma m a n e r a y segn las mismas reglas que los contratos. La rescisin por causa de lesin se c o n c e d e al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota". La jurisprudencia h a establecido que al referirse esta disposi cin a las reglas de los contratos alude a las normas que se dan para stos en general y n o a las normas particulares que para la lesin en la compraventa dan los arts. 1 8 8 8 y siguientes del Cdi go Civil. Fuera de estos casos se ha estimado que la lesin n o se en cuentra sancionada y que el contrato "leonino", aquel en que u n a parte obtiene u n a ventaja injusta y desmesurada sobre la otra, n o tiene correctivo legal. No constituye un argumento en favor de este criterio el que la lesin se encuentre especficamente considerada en casos especia les. En efecto, aunque en el proyecto de 1853 se estableca, c o m o hemos visto, la lesin c o m o un vicio aparte y general, sin embargo, en los artculos 2067 y ss. de la compraventa se reglamentaba la lesin e n o r m e , lo que se aplicaba tambin a la permuta; el artcu lo 1522 la estableca en las particiones; y el artculo 1412 en la acep tacin de una asignacin testamentaria. Por lo tanto, la consigna cin de ella en casos particulares n o obstaba a su sancin general. Por otra parte, a u n q u e nuestros legisladores seguan el Cdi go francs, n o consignaron una disposicin equivalente al artcu lo 1 1 1 8 de dicho Cdigo, que establece que "la lesin n o vicia las convenciones sino en ciertos contratos y respecto de ciertas perso nas, tal c o m o se explicar en las secciones respectivas". Nuestro Cdigo slo prohibe la rescisin por lesin respecto a la venta de cosas muebles y de las que se hagan por ministerio de la justicia (art. 1 8 9 1 ) . E n consecuencia, n o tenemos una prohibicin general de san cionar la lesin y, adems, est la definicin de contrato conmuta tivo, que exige que las prestaciones puedan mirarse c o m o equiva lentes. Por otra parte, d e b e m o s considerar la redaccin del artcu lo 1 3 4 8 del Cdigo Civil, que establece que "las particiones se anulan o se rescinden de la misma m a n e r a y segn las mismas reglas que los contratos. L a rescisin por causa de lesin se c o n c e d e al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota".

TEORA DE E O S A C T O S J U R D I C O S

E n el proyecto de 1 8 5 3 el inciso segundo del artculo 1522 deca: "Habr asimismo lugar a la rescisin en favor del coasignatario que probare h a b e r sufrido lesin...". El Cdigo actual n o dice "asimismo" sino que, p o r el contrario, n o adiciona sino que restringe una de las que considera reglas generales de rescisin de los contratos. 2 7 2 . Si estimamos que la lesin, sin ser un vicio general independiente, est considerada en nuestro o r d e n a m i e n t o , slo podemos enfocarla desde el p u n t o de vista del error, error en la magnitud de las prestaciones. En el caso del error esencial las prestaciones estn consideradas, porque cuando recae sobre la especie del acto o contrato, las prestaciones acordadas p o r las partes son, en general, distintas de las queridas. En el segundo caso el Cdigo se refiere a "la identidad de la cosa especfica". Aqu se est refiriendo a una obligacin de dar y en particular a la de dar una especie o cuerpo cierto. Por eso, d e n t r o del amplio significado que h e m o s visto tiene en nuestro d e r e c h o la palabra "cosa", se encarga de p o n e r l e un calificativo, "especfica", que restringe la acepcin y la limita a una especie o cuerpo cierto, a u n a cosa material. Pero c u a n d o en el artculo 1 4 5 4 reglamenta el e r r o r sustancial ya n o habla de la cosa especfica, sino que se refiere a "la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato". A h o r a bien, slo c i n c o artculos ms adelante, en el 1 4 6 0 , el Cdigo define lo que entiende p o r objeto. Dice esa disposicin: "Toda declaracin de voluntad d e b e t e n e r por objeto una o ms cosas que se trata de dar, h a c e r o no hacer". P o r lo tanto, las prestaciones son cosas y objetos de la declaracin de voluntad. En c o n s e c u e n c i a , si el artculo 1 4 5 4 considera viciado el consentimiento, si el error recae en la sustancia o calidad esencial del objeto, n o podemos restringirlo a la obligacin de dar una cosa especfica. La palabra "sustancia" podra referirse a una cosa material exclusivamente, pero el Cdigo le h a agregado "calidad", que es u n a expresin genrica. El error en la calidad esencial del objeto, c u a n d o este objeto es una prestacin, n o puede ser otra cosa que la magnitud de la prestacin. Por lo tanto, si la magnitud de las prestaciones es esencialmente distinta de lo que se ha credo, de tal m a n e r a que una de ellas n o puede mirarse c o m o equivalente de la recproca, el contrato adolece de error sustancial y puede ser invalidado por este vicio. Al especio cabe destacar que el artculo 2 l 5 8 del Cdigo Civil consi/

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D E R E C H O CEv'IL. PARTE GENERAL

dera necesario establecer que "el error de clculo n o anula la transaccin, slo da derecho a que se rectifique el clculo". Resulta as un todo lgico y a r m n i c o . Si la desproporcin de las prestaciones ha sido impuesta, el contrato puede ser atacado por el vicio de fuerza; si esa desproporcin proviene de un engao, por el vicio de dolo; si n o se aceptara, adems el vicio de error significara que la desproporcin originada por la ligereza o la ignorancia sera legtima, n o tendra sancin legal. D e b e tratarse naturalmente de un contrato o n e r o s o conmutativo. Los contratos gratuitos son en beneficio de u n a sola de las partes; los contratos onerosos aleatorios c o n t i e n e n una contingencia incierta de ganancia o prdida; en ninguno de ellos se requiere ni es posible que las prestaciones puedan mirarse c o m o equivalentes. 273. Si la lesin es el perjuicio pecuniario que sufre una persona a c o n s e c u e n c i a de un acto j u r d i c o realizado por ella, puede ser considerada desde un p u n t o de vista subjetivo y desde un p u n t o de vista objetivo. Subjetivamente la lesin existe cuando explotando la desgracia, inexperiencia o ligereza de otros se o b t i e n e n ventajas patrimoniales que e x c e d e n el valor de las prestaciones que se dan en cambio. Objetivamente la lesin consiste en que e x c e d a ciertos lmites sin examinar los motivos que la determinaron. El Cdigo Civil italiano en su artculo 1 4 4 8 c o m b i n a ambos caracteres. Slo c o n c e d e la accin de rescisin si la desproporcin de las prestaciones proviene del estado de necesidad de una de las partes de que la otra se h a aprovechado para sacar ventajas, p e r o en seguida la limita al caso en que la lesin e x c e d a la mitad del valor que la prestacin ejecutada o prometida por la parte perjudicada tena al tiempo del contrato. En los casos en que la reglamenta especficamente nuestro Cdigo, considera la lesin desde un p u n t o de vista objetivo. La mitad o el doble del j u s t o precio en el artculo 1 8 8 9 ; ms de la mitad del valor de la asignacin en el artculo 1 2 3 4 ; ms de la mitad de su cuota en el artculo 1 3 4 8 . D e n t r o de este criterio y de la t e n d e n c i a general de nuestro Cdigo, e n t e n d e m o s que la desigualdad de las prestaciones deber considerarse o b j e t i v a m e n t e . El j u e z deber e x a m i n a r el valor
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RAMN DOMNGUEZ GUILA, Teora general del negocio jurdico. Jurdica de Chile, 1977, W 74. Fallos del Mes, N 274, sent. 2, p. 381.
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Editorial

T E O R A DE L O S ACTOS J U R D I C O S

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de las prestaciones recprocas al m o m e n t o de celebrarse el contra to y determinar si realmente existe u n a desproporcin que pueda constituir un error sustancial, sin considerar las creencias o expec tativas de las partes. No ser necesariamente la mitad o el doble, porque esta magnitud de desproporcin ha sido establecida arbi trariamente por la ley en casos concretos, pero siempre deber tratarse, n o de cualquiera desproporcin, sino de u n a despropor cin esencial. L a desproporcin deber h a b e r existido al tiempo de cele brarse el contrato, porque ste es el m o m e n t o en que j u e g a el e r r o r . U n a desproporcin producida a posteriori, c o m o puede suceder en un contrato de tracto sucesivo o ejecucin diferida, podr constituir u n a onerosidad sobreviniente, otra figura jurdi ca distinta, pero en ningn caso una lesin. Puede suceder tambin que la desproporcin existente al mo m e n t o de celebrarse el contrato haya desaparecido c o n posteriori dad. El Cdigo italiano se p o n e en este caso y dispone que la lesin debe perdurar al m o m e n t o de entablar la demanda.
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Error

comn

274. Bajo la d e n o m i n a c i n de error c o m n se plantean en realidad dos problemas absolutamente distintos. En primer trmino si en un contrato basta el error unilateral o debe ser compartido por ambas partes, es decir, ser c o m n a ambas partes para que vicie el contrato. Es evidente que para que exista vicio n o se requiere un error compartido. Basta al efecto considerar las expresiones "si una de las partes" del artculo 1 4 5 3 y "por alguna de las partes" del 1 4 5 4 . L o anterior es sin perjuicio de que el e l e m e n t o que constituye la sustancia o calidad esencial del objeto debe t e n e r tal carcter de "esencial" objetivamente para ambas partes; en caso contrario, caeramos en que un simple motivo individual, esencial subjetiva m e n t e para u n a parte, p u e d e ser causa principal del contrato. Adems el inciso 2 del artculo 1454 exige expresamente que cuan do la calidad n o esencial sea determinante, ello d e b e ser conoci do por la otra parte para que pueda existir vicio. Puede tambin suceder que el error de una parte sea tan burdo, sea una demostracin de tal ligereza, que represente u n a ignorancia inaceptable. E n este supuesto, la parte h a incurrido en
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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

culpa al contratar y en nuestro d e r e c h o nadie puede beneficiarse ni excusarse por su propia culpa. En nuestro c o n c e p t o , en tal caso n o sera admisible la accin de nulidad. 275. El segundo problema que d e b e m o s analizar bajo la den o m i n a c i n de error c o m n lo constituye aquel que es compartido por un gran n m e r o de personas, que no es exclusivo de la parte que ha incurrido en l. Desde este punto de vista, qu caractersticas d e b e revestir el error para ser considerado un error c o m n ? Nuestro Cdigo no lo define, pero lo considera en diversas disposiciones. As el artculo 7 0 4 N 4 se refiere a los ttulos aparentes que d e n o m i n a m e r a m e n t e putativos; aunque en general son ttulos injustos pasan a ser justos por una resolucin judicial que erradamente los reconozca; el artculo 1 0 1 3 dispone que si las causas de inhabilidad del testigo de un testamento se ignoraren g e n e r a l m e n t e en el lugar d o n d e el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en h e c h o s positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo; el artculo 1 5 7 6 valida el pago, que no se h a efectuado al acreedor, si se ha h e c h o de b u e n a fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es decir, por existir el error c o m n de c r e e r que este ltimo es el verdadero acreedor; el artculo 2 0 5 8 establece que la nulidad de la sociedad que slo existe de h e c h o n o perjudica las acciones que correspondan a terceros de b u e n a fe.
a a

De estas disposiciones podemos inferir que el error c o m n d e b e ser general o compartido por la mayora de las personas de la localidad o lugar. E n seguida que d e b e tener un fundamento lgico, un motivo legtimo que autorice a considerar verdadera una situacin falsa. Por ltimo, que debe existir b u e n a fe de parte de quien invoca el error c o m n ; dentro del anlisis que hicimos de la b u e n a fe, ella va a consistir, en este caso, en la ignorancia de que la situacin aparente y aceptada n o corresponde a la realidad. El error as configurado legitima la actuacin. Al respecto se invoca la m x i m a latina de que el error c o m n constituye derecho "error communis facit jus".

Sancin del error 276. El error, en las circunstancias que se han analizado, autoriza para solicitar la nulidad relativa o rescisin del acto o contrato. H e m o s s e a l a d o q u e el e r r o r e s e n c i a l es c o n s i d e r a d o p o r la mayora de los a u t o r e s c o m o falta de c o n s e n t i m i e n t o y, en

TEORA DE EOS ACTOS JURDICOS

c o n s e c u e n c i a , su s a n c i n s e r a la i n e x i s t e n c i a del a c t o . O t r o s y algunas s e n t e n c i a s c o n s i d e r a n q u e se trata de un caso de nulidad absoluta. Por las razones que sealamos nuestra opinin es que, al igual que los dems casos de error y otros vicios del consentimiento, su sancin es la nulidad relativa del acto y queda c o m p r e n d i d o dentro de la n o r m a general del ltimo inciso del artculo 1 6 8 2 del Cdigo Civil, el que dice, despus que se han establecido las causales de nulidad absoluta, "cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da d e r e c h o a la rescisin del acto o contrato".

La

fuerza

277. El segundo de los vicios de que puede adolecer la voluntad es la fuerza. La fuerza es el t e m o r que e x p e r i m e n t a una persona debido a una presin fsica o moral, y que la obliga a manifestar su voluntad en un sentido determinado. La presin fsica consistir en actos materiales; la presin moral es el t e m o r de la persona que la sufre de que si n o consiente sufrir un dao mayor. El que la fuerza est constituida por el t e m o r y no por el acto que lo origina queda de manifiesto si consideramos el artculo 1456 del Cdigo Civil, cuando establece que para ser tal debe ser "capaz de producir u n a impresin fuerte", y el inciso 2" de la misma disposicin, que al establecer que el t e m o r reverencial n o vicia el consentimiento, deja en claro que otro t e m o r puede viciarlo y, adems, que es el temor el causante del v i c i o .
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2 7 8 . Para que la fuerza pueda tener el alcance de viciar la voluntad, d e b e reunir tres condiciones: 1) Ser causa determinante del acto o contrato en que la voluntad se presta; 2) S e r injusta; 3) Ser grave. 1) El que la fuerza debe ser determinante del acto o contrato lo establece la parte final del artculo 1457 del Cdigo Civil al decir que para viciar el consentimiento basta que se haya empleado la fuerza por cualquier persona "con el objeto de o b t e n e r el consentimiento". De lo anterior se desprende que el t e m o r debe actuar sobre el individuo en forma directa y eficaz para que diga, haga o deje de

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

hacer algo en sentido diverso a su intencin y sus deseos, o distinta de lo que stos habran sido de no existir el temor. En este sentido es evidente que la fuerza que produce el tem o r debe actuar en el m o m e n t o en que el acto se ejecuta o, c o m o dicen algunos autores, debe ser actual. U n a fuerza ejercida con m u c h a anterioridad o posteriormente a la realizacin del acto no sera determinante del mismo. L o anterior no quiere decir que el dao con que se amenaza y determina el t e m o r deba ser c o e t n e o al acto. La amenaza actual de un dao futuro, ilcito y grave constituye fuerza. 2) L a fuerza, en segundo trmino, d e b e ser injusta. Es decir, n o constituyen fuerza las amenazas legtimas conformes a la ley y al d e r e c h o . El Cdigo Civil no seala esta c o n d i c i n para que la fuerza vicie el consentimiento, p e r o ella e m a n a del h e c h o de que no puede constituir fuerza el ejercicio legtimo de un d e r e c h o . As la jurisprudencia h a resuelto reiteradamente que no constituye fuerza la amenaza de entablar u n a d e m a n d a judicial. 3) P o r ltimo, la fuerza debe ser grave. El artculo 1 4 5 6 del Cdigo Civil dice: "La fuerza n o vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir u n a impresin fuerte en u n a persona de sano j u i c i o , t o m a n d o en cuenta su edad, sexo y condicin". La ley exige la existencia de un h e c h o tal que infunda un j u s t o t e m o r de un mal irreparable y grave en la persona o en los bienes, que debe realizarse si n o se da el consentimiento. U n t e m o r ridculo o balad n o constituir entonces fuerza, pero la gravedad no puede apreciarse en abstracto sino c o n relacin a la persona que e x p e r i m e n t a el temor. L o que para u n a persona puede constituir fuerza grave para otra p u e d e n o serlo. El artculo 1 4 5 6 agrega que "se mira c o m o una fuerza de este g n e r o todo acto que infunde a una persona un j u s t o t e m o r de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave". L a e n u m e r a c i n contenida en este precepto no es taxativa. Puede considerarse tanto c o m o slo u n a presuncin de que constituye fuerza el t e m o r de que las personas indicadas estn expuestas a un mal irreparable y grave, o bien c o m o u n a disposicin imperativa a su respecto. En todo caso, nada impide probar que ha constituido fuerza el t e m o r de que otras personas fuera de las enumeradas puedan verse expuestas a un mal. Basta sealar al efecto la expresin: "se mira c o m o u n a fuerza de este gnero..." c o n que c o m i e n z a el prrafo. El artculo 1 4 5 6 , en su 2 inciso, termina expresando que "el tem o r reverencial, esto es, el solo t e m o r de desagradar a las personas

TEORA DE L O S ACTOS J U R D I C O S

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a quienes se d e b e sumisin y respeto, n o basta para viciar el consentimiento".


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- Origen de la fuerza 2 7 9 . El artculo 1457 del Cdigo Civil dispone que "para que la fuerza vicie el c o n s e n t i m i e n t o no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona c o n el objeto de o b t e n e r el consentimiento". Esta disposicin aclara la situacin de la fuerza cuando el origen del t e m o r es un acto h u m a n o . El vicio existe tanto si ste ha sido ejercido por la parte beneficiada o p o r un tercero. D e otra m a n e r a el acto h u m a n o n o podra constituir fuerza en los actos unilaterales, y, sin embargo, el vicio de fuerza existe en ellos, c o m o lo seala el artculo 1 0 0 7 del Cdigo Civil. Nos queda el interrogante de saber si slo los actos h u m a n o s o tambin las fuerzas externas p u e d e n constituir la c o e r c i n . Desde el m o m e n t o que consideramos que el vicio est constituido por el temor, no vemos razn para circunscribirlo a los casos en que ese t e m o r deriva de actos h u m a n o s y n o aceptarlo cuando proviene de causas externas. L o n i c o importante es determinar si hay libertad para expresar el consentimiento; si la voluntad n o es libre, el acto se e n c u e n t r a viciado. Efectuar distingos en cuanto al origen de las circunstancias que h a c e n desaparecer la libertad n o se c o n f o r m a a ningn c a n o n lgico. No se c o m p r e n d e h a c e r una diferencia entre la fuerza y el error, ya que ste se sanciona, haya sido o n o voluntariamente provocado. L a situacin ms corriente de t e m o r producido por fuerzas extraas la constituye el estado de necesidad. El estado de necesidad est constituido por un peligro i n m i n e n t e o por u n a situacin de violencia insostenible que afectan a u n a persona. El ejemplo clsico del primer caso es el del capitn de un b a r c o o navegante que, en peligro de zozobrar, d e b e pedir o aceptar ayuda de un tercero que lo salve. Las condiciones que acepte por este salvam e n t o , si e x c e d e n lo razonable, son o n o libres o h a actuado exclusivamente bajo el imperio de la fuerza determinada por el temor resultante de su estado de necesidad? El otro caso se presentar g e n e r a l m e n t e bajo la forma de u n a mala situacin e c o n 19

R. I ) . ) . . i. 79, s. 2, |>. I.
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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

mica e x t r e m a que obligue a u n a persona a celebrar un determina do negocio en ciertas condiciones. E n situacin normal esa perso na, o no habra realizado el n e g o c i o , o lo habra concluido en condiciones muy diversas. Se presenta aqu tambin el interrogan te de saber si ha existido u n a voluntad libre. La opinin general ha sido que el estado de necesidad n o puede constituir entre nosotros el vicio de fuerza. Sin embargo, un trabajo reciente de Mara E . T o c o r n a l sostiene y fundamenta la tesis c o n t r a r i a . Es tambin nuestra opinin, n o slo por razones de lgica, sino porque estimamos que nada se o p o n e a ello en nuestra legis lacin positiva. Por de pronto el trmino "acto" que emplea el inciso primero del artculo 1456 no puede circunscribirse exclusivamente a un ter cero; lo que infunde temor al capitn nufrago es el acto de decir no al posible salvador que exige condiciones leoninas. L o importan te es el temor, no su causa. L o aclara el inciso segundo al disponer que, excepcionalmente, el temor reverencial no vicia el consenti miento. Ahora bien, el temor reverencial no proviene de actos de terceros; se genera en la conciencia individual, derivado de circuns tancias externas independientes de toda accin humana. Al excluir especficamente el temor reverencial, el precepto est indicando claramente, a contrario sensu, que un temor de las mismas caracte rsticas, pero que n o sea reverencial, puede viciar el consentimiento.
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Por otra parte, el artculo 1 4 5 7 , que se refiere a quien ejerce la fuerza, tiene un alcance preciso. Se refiere exclusivamente al t e m o r que puede provenir de un acto h u m a n o y aclara que el que lo ejerce puede ser la contraparte o un tercero. P e r o n o excluye la fuerza constituida por un t e m o r de otro origen. Por lo dems el d e r e c h o es una unidad c o h e r e n t e . El artcu lo 1007 del Cdigo Civil dice que "El testamento en q u e de cual quier m o d o haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus par tes". No se circunscribe a la nulidad derivada de actos humanos, sino a la que se haya producido "de cualquier modo".

- Sancin de la fuerza 280. La fuerza, c o m o los dems vicios del consentimiento, est sancionada con la nulidad relativa del acto.

MARA ESTER TOCORNAL, La voluntad Editorial Jurdica de Chile. 1981.

2,1

y el temor en el negocio

jurdico.

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

275

Q u e d a ella c o m p r e n d i d a d e n t r o de la n o r m a general que contiene el inciso final del artculo 1 6 8 2 del Cdigo Civil.

El dolo 2 8 1 . El tercero de los vicios de que puede adolecer la voluntad es el dolo. El dolo h a sido definido en el inciso final del artculo 4 4 del Cdigo Civil c o m o "la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro". El dolo c o m o vicio de la voluntad es especficamente el que ejercita u n a de las partes para o b t e n e r el c o n s e n t i m i e n t o de la otra o para que ese c o n s e n t i m i e n t o se preste en condiciones determinadas. L a injuria consiste aqu en que ese c o n s e n t i m i e n t o o esas condiciones especiales son perjudiciales para la otra parte. El dolo, c o m o vicio de la voluntad, es e n t o n c e s la maquinacin fraudulenta empleada para e n g a a r al autor de un acto j u r dico. El dolo puede ser positivo o negativo segn est constituido por actos tendientes a inducir a la ejecucin del acto o por silenciar circunstancias que de ser conocidas habran determinado que el acto o n o se realizara o se realizara en condiciones distintas. La intencin positiva de inferir injuria de que habla la definicin existe siempre, ya sea que se realicen actos o se silencien circunstancias. El dolo, en consecuencia, tiene dos elementos: u n o psicolgico, que consiste en la intencin de engaar, el dolo es esencialm e n t e un acto intencional; un segundo e l e m e n t o , material, es la forma de realizar ese e n g a o . Este e l e m e n t o material puede consistir en actos, es decir, en maniobras, artificios o maquinaciones que lleven al e n g a o ; puede consistir tambin en u n a falsedad o mentira que produzca el mismo efecto; puede, por ltimo, y c o m o lo h e m o s visto, consistir en la reticencia, en el silencio de circunstancias que debera hab e r c o n o c i d o la otra parte. Este ltimo p u n t o n o es tan simple. El silencio n o es siempre necesariamente doloso. Son raros los contratos en que se establece la obligacin para u n a parte de informar a la otra. El Cdigo de C o m e r c i o , al reglamentar el contrato de seguro, obliga al asegurado a dar determinados antecedentes; por ejemplo, en los artculos 534 y 5 3 6 y el N I" del art. 5 5 7 establece que el seguro se rescindo "Por las declaraciones falsas o errneas o por las reticencias del asegurado acerca de aquellas circunstancias (pie, o oL>

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

nocidas por el asegurador, pudieran retraerle de la celebracin del contrato o producir alguna modificacin sustancial en sus condiciones". El Cdigo Civil por su parte reglamenta los vicios redhibitorios en el contrato de compraventa y dispone e n el artculo 1 8 5 8 que son tales los que, existiendo al tiempo de la venta, h a c e n que la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, de m a n e r a que sea de presumir que conocindolos el c o m p r a d o r no la hubiera c o m p r a d o o la hubiera c o m p r a d o a m u c h o m e n o s precio. Exige adems que el vendedor n o los haya manifestado, salvo que se trate de vicios que el comprador no h a podido ignorar sin negligencia grave o ha debido r e c o n o c e r fcilmente en razn de su profesin u oficio. Los vicios redhibitorios p u e d e n dar lugar a la rescisin de la venta (art. 1 8 6 0 del C. C ) . E n el contrato de arrendamiento, de acuerdo a los artculos 1932 y 1933 del Cdigo Civil, el vicio de la cosa, que impide al arrendatario h a c e r de ella el uso natural, autoriza la terminacin del a r r e n d a m i e n t o o rescisin del contrato; si este vicio tiene una causa anterior al contrato, el arrendatario tiene d e r e c h o a que se le i n d e m n i c e el dao e m e r g e n t e e incluso el lucro cesante si el vicio era c o n o c i d o por el arrendador al tiempo del contrato. Estas disposiciones nos dan un criterio para aplicar en aquellos contratos en que no se ha establecido expresamente la obligacin de informar. Existe u n a obligacin de b u e n a fe de proporcionar a la otra parte los e l e m e n t o s de apreciacin de que depende su consentimiento y que no est en situacin de c o n o c e r o verificar por s misma. Para estimar que la reticencia constituye u n a omisin dolosa ser necesario e x a m i n a r el contrato especfico y analizar las circunstancias en que se acord. No todo dolo es vicio de la voluntad. Segn sea o n o vicio de la voluntad, el dolo se divide en principal o inductivo e incidental.

- Dolo principal

o inductivo
e

282. El inciso l del artculo 1 4 5 8 del Cdigo Civil dispone que "el dolo n o vicia el consentimiento sino cuando es o b r a de una de las partes, y cuando adems aparece claramente q u e sin l n o hubieran contratado". El dolo, en consecuencia, debe ser determinante del acto. De esto se infiere que el dolo debe ser anterior o simultneo al consentimiento. El dolo producido con posterioridad a la celebracin de un contrato no permite anularlo, ya que no es determinante de l. En segundo lugar, el dolo debe tener por objeto un dclcrminado

T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

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acto o contrato y recaer en l; el dolo que no tiene por objeto el acto o contrato mismo que se celebra, ni recae en l sino en un acto independiente y distinto n o vicia la voluntad. El dolo fraguado para obtener un n m e r o indeterminado de actos o contratos a travs del mismo engao, es determinante porque tiene por objeto y recae en cada uno de los actos o contratos individuales. 283. El otro requisito que exige el artculo 1 4 5 8 es que el dolo sea o b r a de una de las partes. No vicia e n t o n c e s el consentim i e n t o que e m a n a de un tercero ajeno al contrato, aunque pueda h a b e r sido determinante del mismo. Naturalmente esta accin dolosa de un tercero no q u e d a sin sancin; ella constituye un h e c h o ilcito que acarrea la responsabilidad extracontractual correspondiente. Es m e n e s t e r sealar que en el dolo d e b e h a b e r intervenido u n a sola de las partes. Si h a habido dolo por parte de ambos contratantes, n o procede la revisin del contrato. El dolo cometido por el mandatario o representante de una de las partes, actuando c o m o tales, debe considerarse c o m o dolo de la propia parte contratante y no dolo de un tercero. D e b e considerarse tambin c o m o dolo de la parte la situacin en que el contratante es cmplice de un dolo ajeno. Este es el criterio de nuestra legislacin c o m o se desprende del inciso 2 del artculo 2 3 1 6 del Cdigo Civil. Al decir el artculo 1 4 5 8 que el dolo debe ser obra de u n a de las partes pareciera indicar que la nulidad por este vicio slo puede producirse en los actos bilaterales. En realidad, aunque el Cdigo Civil no trata en forma general del dolo c o m o vicio de la voluntad en los actos unilaterales, ello n o significa que n o pueda ser un vicio de la voluntad en tales actos. Diversas disposiciones lo consideran expresamente. As el N 4 del artculo 9 6 8 del Cdigo Civil que considera el dolo en las disposiciones testamentarias, los artculos 1 2 3 4 y 1 2 3 7 en la aceptacin o repudiacin de una asignacin testamentaria, el artculo 1782 inciso 2 en la r e n u n c i a de los gananciales. El dolo c o m o vicio de la voluntad en los actos unilaterales tendr e n t o n c e s c o m o requisito n i c a m e n t e el que sea determinante del acto.
2 2 e 2

- Dolo

incidental

2 8 4 . El dolo que no rena los requisitos sealados anteriormente es un dolo i 111 dental y no vicia el consentimiento.

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

Esta solucin tan simple en su presentacin es, sin embargo, difcil de aplicar en la prctica. L a condicin de que el dolo debe ser determinante n o constituye una distincin clara. Es difcil de distinguir entre la voluntad de contratar considerada en s misma de la voluntad de contratar en condiciones determinadas. El dolo llamado incidental puede ser tambin determinante cuando sin l el contrato se habra realizado en condiciones distintas. Ser un p r o b l e m a para los j u e c e s de fondo el determinar en cada caso si el dolo es determinante o simplemente incidental. El inciso 2 del artculo 1 4 5 8 dice que "en los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta c o n c u r r e n c i a del provecho que han reportado del dolo". Esta disposicin reitera las normas generales. Las personas que han fraguado el dolo han cometido un delito civil. El artculo 2 2 8 4 inciso tercero del Cdigo Civil define el delito c o m o el h e c h o ilcito c o m e t i d o con intencin de daar, o sea, c o n dolo. P o r su parte, el artculo 2 3 1 4 dispone que el que h a cometido un delito que ha inferido dao a otro es obligado a la indemnizacin. P o r lo tanto, lo que establece el inciso 2 del artculo 1 4 5 8 no es sino una reiteracin de los principios generales. O t r o tanto sucede con lo que prescribe respecto de los que se han aprovechado de l, que corresponde a lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 2 3 1 6 del Cdigo Civil que establece que "el que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta c o n c u r r e n c i a de lo que valga el provecho".
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Prueba del dolo 285. El artculo 1459 del Cdigo Civil dispone que "el dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse". En otros trminos, salvo en los casos en que la ley lo presume, el dolo debe establecerse, y para ello son admisibles todos los medios de prueba. L o anterior es c o n c o r d a n t e c o n lo dispuesto en el artculo 707 del Cdigo Civil, que dice: "La b u e n a fe se presume, e x c e p t o en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. E n todos los otros la mala fe deber probarse". Existen diversas disposiciones que, atendidos ciertos antecedentes, establecen una presuncin de mala fe, es decir, de dolo.

TEORA DE EOS ACTOS JURDICOS

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As el artculo 7 0 6 del Cdigo Civil relativo a la posesin, que en su inciso final dice que "el error en materia de d e r e c h o constituye una presuncin de mala fe, que n o admite prueba en contrario". Otros casos de presunciones de dolo, no ya de d e r e c h o , podemos e n c o n t r a r en el N 5 del artculo 9 6 8 ; en el artculo 1 3 0 1 ; en el artculo 2 8 0 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil. La sancin del dolo es en realidad una institucin de orden pblico; est ntimamente ligada con la configuracin del ordenamiento j u r d i c o . P o r ello, y para evitar que las partes eliminaran prcticamente el dolo c o m o vicio del consentimiento, el artculo 1465 del Cdigo Civil dispone en su parte final que "la condonacin del dolo futuro no vale".
Q Q

- Dolo y culpa

grave

2 8 6 . El artculo 4 4 del Cdigo Civil define la culpa grave, negligencia grave o culpa lata, c o m o la que consiste en n o manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de p o c a prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa, agrega, en materias civiles equivale al dolo. Aunque la ley n o ha h e c h o una confusin entre los trminos culpa lata y dolo en el sentido de considerarlos sinnimos, ha establecido una equivalencia en sus efectos civiles, o sea, en la igual responsabilidad que en lo civil d e b e afectar al que se vale del dolo y al que incurre en culpa grave. Es indudable que si u n a de las partes ha procedido con culpa grave hay lugar a la indemnizacin de daos en su contra, al igual que en el caso del dolo incidental. Es indiferente que se considere al efecto si ha existido un delito o cuasidelito civil. P e r o adems si aparece claramente que sin culpa grave de u n a de las partes la otra no hubiera contratado, nos inclinamos a c r e e r que existe un vicio del consentimiento tal c o m o en el caso del dolo inductivo dada la igualdad de efectos civiles que entre el dolo y la culpa lata establece el artculo 4 4 del Cdigo Civil. Por otra parte, el elem e n t o intencional que es la esencia del dolo constituir siempre un factor difcil de probar; tanto es as que nuestra legislacin penal revierte el peso de la prueba estableciendo la presuncin de voluntariedad en la comisin de actos penados por la ley. La culpa lata, en cambio, se puede desprender de antecedentes objetivos ms fciles de establecer; por ello nuestro criterio se funda tambin en la posibilidad o facilidad de la prueba.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL,

- Efectos del dolo 287. El dolo principal o inductivo, o sea, el que vicia la voluntad, acarrea la nulidad relativa del acto de acuerdo con el inciso final del artculo 1 6 8 2 del Cdigo Civil. D e b e m o s considerar aqu la situacin de los relativamente incapaces. Sus actos para tener validez deben cumplir con las formalidades habilitantes que la ley establece; de otro m o d o adolecen de nulidad relativa, la que p u e d e alegarse por ellos, sus herederos o cesionarios. Ahora bien, el artculo 1 6 8 5 del Cdigo Civil dispone que "Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad". Nos e n c o n t r a m o s frente a una situacin especial. Aqu el dolo n o h a llevado a la otra parte a contratar o a contratar en condiciones desfavorables; el dolo ha significado que la otra parte realice un contrato, querido por ella, pero sin percatarse de que ste adolece de un vicio de nulidad. La sancin del dolo aqu n o es anular el contrato sino, por el contrario, evitar que ste pueda ser anulado por la falta de una formalidad habilitante no cumplida por dolo del incapaz.

LA CAPACIDAD

2 8 8 . Sealamos que el segundo requisito de validez de los actos jurdicos es la capacidad de las partes. Ya nos referimos a ella (ver N 1 2 2 ) , p e r o es necesario tratarla con mayor extensin. La capacidad en general es la aptitud, el p o d e r h a c e r algo. L a que vamos a analizar es la capacidad legal, o sea, la aptitud jurdica, el poder h a c e r algo en la vida del d e r e c h o . El art. 1 4 4 5 del Cdigo Civil dice que para que u n a persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario c o m o primer requisito que ella sea legalmente capaz. Esta aptitud j u r d i c a , d e n o m i n a d a capacidad, va a consistir en la posibilidad de adquirir derechos o de ejercicios y c o n t r a e r obligaciones. Cuando la capacidad consiste en la aptitud de adquirir derechos se d e n o m i n a capacidad de goce. La aptitud de e j e r c e r derechos y c o n t r a e r obligaciones se llama capacidad de ejercicio.
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TEORA DE EOS ACTOS JURDICOS

281

CAPACIDAD DE GOCE

289. L a capacidad de g o c e , o sea la aptitud de adquirir derechos, se d e n o m i n a tambin capacidad adquisitiva. La capacidad de goce es i n h e r e n t e a toda persona; es un elem e n t o de la personalidad, pues toda persona puede ser titular de derechos. El inc. I del art. 9 6 3 del Cdigo Civil establece que "son incapaces de toda h e r e n c i a o legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que n o sean personas jurdicas". Esto es as, p o r q u e no siendo personas no pueden ser titulares de derechos. La capacidad de g o c e p e r t e n e c e , p o r lo tanto, a todas las personas, en forma general, sin e x c e p c i o n e s . O r i g i n a l m e n t e el Cdigo c o n t e m p l a b a en los arts. 9 5 a 9 7 una institucin d e n o m i n a d a m u e r t e civil, que se produca por la profesin s o l e m n e en un instituto monstico. Para los muertos civiles desapareca la capacidad de g o c e en cuanto a los d e r e c h o s de propiedad. Los artculos sealados fueron derogados p o r la Ley N 7.612 de 21 de octubre de 1 9 4 3 . Desde la promulgacin de dicha ley la capacidad de g o c e de las personas n o tiene e x c e p c i n alguna.
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CAPACIDAD DE EJERCICIO

290. L a capacidad de ejercicio es la aptitud legal de una persona para e j e r c e r d e r e c h o s y c o n t r a e r obligaciones. L a define el inciso final del art. 1445 al decir que la capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o autorizacin de otra. La capacidad de ejercicio es la n o r m a general. L o dice el art. 1 4 4 6 del Cdigo Civil al sealar que toda persona es legalm e n t e capaz, e x c e p t o aquellas que la ley declara incapaces.Por lo tanto, c u a n d o el Cdigo nos habla de incapacidad se est refiriendo a la incapacidad de ejercicio. L a capacidad d e b e existir en el m o m e n t o de generarse el acto o contrato, c o m o lo vimos al tratar de la caducidad de la oferta (art. 101 del Cdigo de Comercio).
1

282

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

2 9 1 . La incapacidad puede ser general o particular o especial. La incapacidad general se refiere a todos los actos jurdicos; la incapacidad especial a ciertos actos determinados. El art. 1447 del Cdigo Civil en sus tres primeros incisos se refiere a la incapacidad general y seala las personas que son absoluta o relativamente incapaces. Esta incapacidad general inhabilita para ejecutar cualquier clase de actos jurdicos, e x c e p t o aquellos que e x p r e s a m e n t e autorice la ley. E n su ltimo inciso el art. 1 4 4 7 se r e f i e r e a la i n c a p a c i d a d e s p e c i a l al d e c i r q u e a d e m s de las i n c a p a c i d a d e s q u e h a sealado hay otras p a r t i c u l a r e s q u e c o n s i s t e n e n la p r o h i b i c i n q u e la ley h a i m p u e s t o a ciertas p e r s o n a s para e j e c u t a r d e t e r m i n a dos actos. E n realidad la incapacidad especial n o es propiamente u n a incapacidad sino u n a prohibicin legal. L a infraccin de esta incapacidad importar en ciertos casos la violacin de una disposicin prohibitiva y sabemos que los actos prohibidos por las leyes adolecen de objeto ilcito c o n f o r m e al art. 1 4 6 6 , y que el objeto ilcito produce nulidad absoluta de acuerdo al art. 1682 del Cdigo Civil. En otros casos nos e n c o n t r a m o s en presencia de una disposicin imperativa que slo permite ejecutar el acto c o n determinados requisitos establecidos en atencin a las partes que lo realizan. La incapacidad consiste e n t o n c e s en n o poder ejecutar el acto sin cumplir esos requisitos y su sancin es la nulidad relativa de acuerdo con el artculo 1 6 8 2 . En ambos casos se trata, por lo tanto, de una verdadera incapacidad. E j e m p l o de estas i n c a p a c i d a d e s especiales t e n e m o s en el art. 4 1 2 inciso 2, que p r o h i b e al tutor o curador c o m p r a r los bienes races del pupilo o tomarlos en arriendo. En la prohibicin impuesta a los mandatarios, sndicos y albaceas de c o m p r a r o vender las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estos encargos, de acuerdo c o n los arts. 1 8 0 0 y 2 1 4 4 del Cdigo Civil. E n la prohibicin al e m p l e a d o pblico de c o m p r a r los bienes pblicos o particulares que se vendan p o r su ministerio; y a los j u e c e s , abogados, procuradores y escribanos de c o m p r a r los bienes en cuyo litigio han intervenido y que se vendan a consec u e n c i a del litigio (art. 1 7 9 8 del Cdigo Civil). El Cdigo al reglamentar la incapacidad se refiere a la incapacidad general de ejercicio. Esta incapacidad puede ser absoluta o relativa.

TEORA DE L O S ACTOS J U R D I C O S

283

Incapacidad

absoluta

292. El art. 1 4 4 7 dispone que son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordomudos que no pueden darse a e n t e n d e r por escrito. Las personas que e n u m e r a el inciso l del art. 1 4 4 7 n o pue den ejecutar acto j u r d i c o alguno, en ninguna circunstancia; la ley las considera carentes en absoluto de voluntad capaz de producir efectos j u r d i c o s . El inciso 2 del art. 1682 del Cdigo Civil dispone que sus actos y contratos adolecen de nulidad absoluta y el inciso 2 del art. 1447 que n o producen ni aun obligaciones naturales y que no admiten caucin. Adems, de acuerdo c o n el art. 1 6 8 3 sus actos no pueden ser ratificados. T a m p o c o sus obligaciones admiten no vacin, porque de acuerdo al art. 1630 del Cdigo Civil para que sea vlida la novacin es necesario que la obligacin sea vlida a lo m e n o s naturalmente.
2 e

- Los dementes 293. D e m e n t e o loco es la persona que est c o n sus facultades mentales perturbadas. El trmino n o est definido en el Cdigo Civil. U n a definicin la e n c o n t r b a m o s en el inciso 2 del art. f 72 del antiguo Cdigo Sanitario, que deca que se entiende por per sona d e m e n t e , o simplemente d e m e n t e , la que tiene manifesta ciones de u n a enfermedad o defecto cerebral caracterizado por un estado patolgico desordenado, funcional u orgnico, ms o m e n o s p e r m a n e n t e de la personalidad, y por la perversin, impe dimento o funcin desordenada de las facultades sensoriales o intelectuales, o por el m e n o s c a b o o desorden de la volicin. Los dementes no son slo absolutamente incapaces de ejecu tar actos j u r d i c o s , sino que son tambin incapaces de delito o cuasidelito c o n f o r m e al art. 2 3 1 9 del Cdigo Civil, y n o p u e d e n ni aun adquirir la posesin de las cosas muebles por s mismos de acuerdo al art. 7 2 3 del Cdigo Civil. El d e m e n t e puede o n o estar declarado en interdiccin. La interdiccin es la resolucin judicial que r e c o n o c e el estado de d e m e n c i a de u n a persona y la priva de la administracin de sus bienes si la est ejerciendo. C o n o sin interdiccin el d e m e n t e es absolutamente incapaz. La nica diferencia es que de acuerdo al art. -105 del Cdigo Civil la interdiccin constituye una presune

284

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

cin de d e m e n c i a del interdicto que n o admite prueba en contrario. Si n o hay decreto de interdiccin, hay que probar el estado de d e m e n c i a y que ste exista al tiempo de celebrarse el acto que se trata de anular. Al efecto el artculo 4 6 5 del Cdigo Civil dice que "los actos y contratos del d e m e n t e , posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido. Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a m e n o s de probarse que el que los ejecut o c e l e b r estaba e n t o n c e s demente". La d e m e n c i a puede n o ser p e r m a n e n t e y el art. 4 6 8 del Cdigo Civil c o n t e m p l a la rehabilitacin del d e m e n t e para la administracin de sus bienes si pareciere que h a recobrado permanentem e n t e la razn.

- Los impberes 2 9 4 . Pubertad es la aptitud para procrear. La edad de pubertad n o es fija y vara por factores fisiolgicos y externos. El Cdigo Civil, sin embargo, h a establecido u n a edad fija para considerar a una persona p b e r en el art. 2 6 . Dicho artculo divide a las personas segn su edad y dice q u e infante o n i o es todo el que n o h a cumplido siete aos; impber el varn que no h a cumplido catorce aos y la mujer que n o ha cumplido doce; y adulto el que h a dejado de ser impber. Por lo tanto, los h o m b r e s m e n o r e s de 14 aos y las mujeres m e n o r e s de 12 aos son absolutamente incapaces. La nica diferencia entre los infantes y los impberes es que los infantes no p u e d e n adquirir ni siquiera la posesin de las cosas muebles, de acuerdo con el art. 7 2 3 del Cdigo Civil, ni son capaces de delito o cuasidelito, de acuerdo c o n el art. 2 3 1 9 del Cdigo Civil. E n conformidad a las mismas disposiciones los impberes mayores de siete aos pueden adquirir la posesin de las cosas muebles y son capaces de delito o cuasidelito.

- Los sordomudos

que no pueden darse a entender por escrito

295. La ltima categora de absolutamente incapaces la constituyen los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. La incapacidad del sordomudo no proviene de su sordomudez, sino del h e c h o de no poder darse a e n t e n d e r por esc rito.

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

285

La incapacidad del sordomudo cesa, de acuerdo c o n el art. 4 7 2 del Cdigo Civil, si h a llegado a darse a e n t e n d e r y a ser entendi do por escrito.

- Consecuencia

de la incapacidad

absoluta

296. Los actos de los absolutamente incapaces adolecen de nulidad absoluta, de acuerdo con el inciso 2 del art. 1682 del Cdigo Civil.
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Incapacidad

relativa

297. El inciso tercero del art. 1447 del Cdigo Civil dice que "son tambin incapaces los m e n o r e s adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo".* Las personas enumeradas en el prrafo anterior son las que se llaman relativamente incapaces. Su incapacidad n o e m a n a de la naturaleza, c o m o la incapacidad absoluta, sino de la disposicin del legislador, fundada en el deseo de proteger sus intereses. En contraposicin a los absolutamente incapaces, que no pueden intervenir en forma personal en los actos jurdicos, pues ello acarrea la nulidad absoluta del acto, los relativamente incapaces pueden ha cerlo con las debidas autorizaciones y sus actos son entonces vlidos. La incapacidad relativa, por tanto, se traduce para los relativa m e n t e incapaces en la obligacin de cumplir con los requisitos que la ley les i m p o n e para que sus actos sean vlidos. T a n t o el art. 1681 c o m o el 1 6 8 2 del Cdigo Civil se refieren a los requisitos que la ley prescribe para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la calidad y estado de las personas que los ejecutan o acuerdan. Tales actos y contratos son los reali zados por los relativamente incapaces. L a omisin de los requisi tos a que se ha h e c h o referencia, y que se d e n o m i n a n formalida des habilitantes, produce la nulidad relativa del acto. Los actos invlidos de los relativamente incapaces, excepto los disipadores, pueden producir una obligacin natural de acuerdo al N I del art. 1470 del Cdigo Civil; pueden en consecuencia novar se, conforme al art. 1630; pueden caucionarse, segn el art. 1472, y pueden ser ratificados, de acuerdo al inciso 1 del art. 1684. E x a m i n a r e m o s en forma separada las dos categoras de relati vamente incapaces.
a a Q

* l'.slc inciso Inc sustituido, por el que aparece en el lexlo, por la Ley N" I S.SOU de l'.IH'.l. que olorg plena capacidad a la mujer casada.

286

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

- Menores

adultos

2 9 8 . La primera categora la constituyen los m e n o r e s adultos. De acuerdo c o n el art. 2 6 del Cdigo Civil, mayor de edad, o simplemente mayor, es el que h a cumplido 18 aos, y m e n o r de edad, o simplemente m e n o r , el que no ha llegado a cumplirlos. C o n f o r m e c o n lo que vimos anteriormente, m e n o r e s adultos son entonces los varones mayores de 14 aos y las mujeres mayores de 12 aos que no han cumplido 18 aos. C o m o puede apreciarse se trata en este caso de una incapacidad relativa establecida en razn de la edad. Los menores estn sujetos generalmente a la potestad de su padre o madre o sometidos a guarda. Los actos en que intervienen los menores pueden ser ejecutados por ellos mismos, pero con la debida autorizacin de su padre, madre o curador, segn el caso, o bien ser ejecutados directamente por sus representantes legales. E n ciertos actos la ley no exige tan slo la intervencin del representante legal del m e n o r , sino que, c o m o una precaucin ms, exige ciertos requisitos adicionales en resguardo de los intereses del m e n o r . Este requisito adicional puede ser la autorizacin judicial (arts. 2 5 5 , 2 5 6 , 3 9 3 , 3 9 7 , 3 9 8 , 4 0 2 , 1 2 3 6 , 1 3 2 2 del Cdigo Civil), la aprobacin judicial (arts. 4 0 0 , 1 3 2 6 , 1342 del Cdigo Civil), la pblica subasta (art. 3 9 4 del Cdigo Civil), etc. L a incapacidad de los m e n o r e s n o alcanza g e n e r a l m e n t e a los actos de familia. As en el matrimonio manifestarn su voluntad personalmente, y aunque d e b e n o b t e n e r el consentimiento de sus padres o guardadores, la omisin de este consentimiento n o est penada con la nulidad sino c o n otras sanciones (art. 1 1 4 C. C ) . P u e d e n igualmente otorgar testamento sin necesidad de autorizacin paterna (art. 261 del C. C ) . Los m e n o r e s adultos se consideran tambin capaces, de acuerdo c o n el art. 2 4 6 del Cdigo Civil, para la administracin y g o c e de su peculio profesional e industrial. Tal peculio, segn el N 1 del art. 2 4 3 del Cdigo Civil, est constituido por los bienes adquiridos por el m e n o r en el ejercicio de todo e m p l e o , de toda profesin liberal, de toda industria y de todo oficio m e c n i c o . Por ltimo, los menores adultos pueden adquirir libremente la posesin de las cosas muebles de acuerdo al art. 723 del Cdigo Civil.
Q

Los

disipadores

299. Los disipadores o prdigos forman otra categora de relativamente incapaces.

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

287

El art. 445 indica que la disipacin consiste en realizar hechos que demuestran una total falta de prudencia, c o m o el j u e g o habitual, los gastos ruinosos, las donaciones cuantiosas e injustificadas, etc. Para que los disipadores sean relativamente incapaces se requiere que se haya decretado su interdiccin. Ello implica que la prueba de la incapacidad es el h e c h o de la interdiccin. La interdiccin del d e m e n t e y del disipador atestiguan por s solas la incapacidad y son, por lo tanto, los nicos casos en que no corresp o n d e probar la incapacidad al que la alega. El disipador declarado en interdiccin puede ser rehabilitado por decreto judicial (art. 4 6 4 del Cdigo Civil), y en tal caso cesa su incapacidad.

Efectos de la incapacidad

relativa

3 0 0 . Los actos de los relativamente incapaces realizados sin las formalidades habilitantes adolecen de nulidad relativa en virtud de lo dispuesto en el art. 1682 del Cdigo Civil.

EL O B J E T O

3 0 1 . El artculo 1 4 4 5 del Cdigo Civil seala entre los requisitos de una declaracin de voluntad el que sta recaiga sobre un objeto lcito. Por su parte, el artculo 1 4 6 0 dispone: "Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, h a c e r o no hacer. El m e r o uso de la cosa o su t e n e n c i a p u e d e ser objeto de la declaracin". Aunque esta disposicin no da una idea clara de lo que es objeto y se refiere en el h e c h o al objeto de las obligaciones, corresponde a la opinin de Planiol, que sostiene que lo exacto es hablar del objeto de la obligacin y no del objeto del contrato, pues el de ste es la creacin de obligaciones. Para Planiol objeto es lo que debe el deudor. Conviene sealar que mientras nuestro Cdigo se refiere al objeto de la declaracin de voluntad el Cdigo francs en su artculo 1 1 2 6 habla exclusivamente del objeto de los contratos. La distincin es, sin embargo, claramente posible; el objeto de la declarai ion de voluntad es la operacin jurdica que se pretende realizar y distinto de las prestaciones contenidas en las obligaciones a que esta operacin se refiere. Pero ello no tiene ningn sentido

288

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

ni conveniencia prctica. Por otra parte, nuestro Cdigo dice clara mente lo que considera objeto de la declaracin de voluntad en el artculo 1460, del objeto de la promesa en el 1462, objeto de la donacin o contrato en el 1463, objeto del pacto en el 1 4 6 5 . Por lo tanto, aunque corrientemente se define el objeto c o m o el conjunto de derechos u obligaciones que el acto o contrato crea, modifica, extingue, transfiere o transmite, debemos entender que el objeto del acto es el objeto de las obligaciones a que l se refiere. De lo anterior resulta que, de acuerdo c o n el artculo 1 4 6 0 , el objeto del acto puede ser una cosa, un h e c h o o una abstencin.
REQUISITOS DEL OBJETO

302. Para determinar los requisitos del objeto debemos distin guir si l recae en una cosa material o si constituye un h e c h o o u n a abstencin. D e acuerdo c o n el artculo 1461 del Cdigo Civil, si el objeto recae sobre una cosa debe ser: Real, Comerciable, D e t e r m i n a d o o determinable, y lcito, segn lo establecido en el artculo 1 4 4 5 . Si el objeto recae sobre un h e c h o o una abstencin d e b e ser: Determinado, Fsicamente posible, Moralmente posible, Lcito. - Objeto real 3 0 3 . O b j e t o real significa que existe en la naturaleza actual m e n t e o en el futuro. El artculo 1 8 1 4 inciso primero del Cdigo Civil dispone que "la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y n o existe, no produce efecto alguno". Es decir, reafirma la necesidad de la existencia de un objeto real. En este sentido nuestros tribunales han fallado que n o produ ce efecto alguno el contrato de compraventa de terrenos de sales potsicas si se establece que stas no han existido al tiempo de celebrarse el contrato.2

- G. 1912, t. II, p. 201

TEORA DE EOS ACTOS JURDICOS

289

Respecto de las cosas que se espera que existan, debemos distinguir entre los contratos condicionales y los aleatorios. El artculo 1 8 1 3 del Cdigo Civil dice al respecto que "la venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se e n t e n d e r h e c h a bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se c o m p r la suerte". Si el contrato es condicional o aleatorio, ser una cuestin de h e c h o que debern establecer los j u e c e s de fondo. As se ha resuelto que la venta de una cosecha de manzanas era condicional y n o aleatoria, pues se haba calculado aproximadamente en cierto n m e r o de c a j o n e s .
23

- Objeto

comerciable

304. El artculo 1461 del Cdigo Civil agrega que las cosas que existan o se espera que existan deben ser comerciables. El que la cosa sea c o m e r c i a b l e significa que no est fuera del c o m e r c i o h u m a n o . Puede estar fuera de dicho c o m e r c i o por su naturaleza propia, por su destinacin o porque la ley as lo considera. La n o r m a general es que las cosas sean comerciables. Los casos de ilicitud de objeto que seala el artculo 1 4 6 4 del Cdigo Civil se refieren a cosas que estn fuera del c o m e r c i o . L a regla general est contenida en el N l que dispone que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que n o estn en el comercio. Entre las cosas incomerciables por su naturaleza tenemos las c o m u n e s a todos los h o m b r e s a que se refiere el artculo 5 8 5 del Cdigo Civil. Los derechos personalsimos, c o m o el de alimentos (art. 3 3 4 del C. C ) ; los de uso y habitacin (art. 8 1 9 del C. C ) . Entre las cosas incomerciables por su destino p o d e m o s sealar los bienes nacionales de uso pblico (art. 5 8 9 del C. C ) ; y las cosas que han sido consagradas para el culto divino (art. 5 8 6 del C.C.). E n t r e las cosas incomerciables, porque la ley as las considera, leemos las contempladas en los nmeros 3 y 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil, que analizaremos ms adelante.
e 2 2 a

290

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

- Objeto determinado

o determinable

305. El artculo 1461 exige adems que las cosas objeto de una declaracin de voluntad estn determinadas, a lo m e n o s en cuanto a su g n e r o . Por lo tanto, si el objeto es u n a especie o cuerpo cierto debe estar individualmente determinado, pero si se trata de una obliga cin de g n e r o que, de acuerdo c o n el artculo 1 5 0 8 del Cdigo Civil, es aquella en que se d e b e i n d e t e r m i n a d a m e n t e un indivi duo de una clase o g n e r o determinado, basta con que est deter minado el g n e r o . P e r o en las obligaciones de g n e r o dicho g n e r o no es la nica determinacin necesaria; c o m o se d e b e n individuos inde terminados, es indispensable fijar igualmente su cantidad. La cantidad n o tiene importancia ni p r o c e d e en las obligacio nes de especie; se debe tal o cual cuerpo cierto y basta. S la tiene en las obligaciones de g n e r o para saber el m o n t o de la obliga cin. El inciso 2 del artculo 1461 del Cdigo Civil dispone: "La cantidad puede ser incierta c o n tal que el acto o contrato fije reglas o c o n t e n g a datos que sirvan para determinarla". Contrasta esta norma c o n la del Cdigo francs que dice que la cantidad de la cosa puede ser incierta, siempre que pueda ser determinada. Esta disposicin, unida a la n o r m a genera] de interpretacin de los contratos en el mismo Cdigo, deja entregada la determina cin de la cantidad a un proceso de investigacin del j u e z que va a tener que fijar la intencin subjetiva de los contratantes. Nues tro Cdigo afirma nuevamente su objetividad al exigir que la de terminacin slo puede hacerse si el acto o contrato fija reglas o c o n t i e n e datos al efecto. P e r o n o es slo la cantidad la que debe determinarse en las obligaciones de gnero; debe determinarse tambin la calidad. En un mismo g n e r o hay calidades diversas y es necesario establecer a cul de ellas p e r t e n e c e n los individuos del g n e r o objeto del acto. Si esta calidad n o est expresamente establecida en el acto o contrato, no hay indeterminacin. La n o r m a aplicable al respecto no la e n c o n t r a m o s en el artculo 1461 sino en el artculo 1509 del Cdigo Civil. Este ltimo precepto establece: "En la obligacin de g n e r o , el a c r e e d o r no puede pedir d e t e r m i n a d a m e n t e ningn individuo, y el d e u d o r queda libre de ella, entregando cualquier individuo del g n e r o , c o n tal que sea de una calidad a lo menos mediana".

T E O R A DE L O S ACTOS J U R D I C O S

291

Por lo tanto, en las obligaciones de gnero, si la cantidad no est determinada lo ser por el j u e z , siempre que el acto o contra to fije reglas o c o n t e n g a datos al efecto. En caso contrario, no habr determinacin del objeto. Si la calidad no est determina da, n o p r o c e d e determinacin p o r el j u e z ; la ley entiende que se trata de una calidad a lo m e n o s mediana; en c o n s e c u e n c i a no puede h a b e r por este c o n c e p t o indeterminacin del objeto.

- Hecho

determinado

306. El h e c h o objeto de un acto o contrato debe ser tambin determinado; debe consistir en un h e c h o o una abstencin precisa. No se c o m p r e n d e r a un h e c h o o una abstencin indetermina da, cualquiera, al arbitrio del deudor, c o m o objeto de la obliga cin. El artculo 1809 del Cdigo Civil establece que en la compra venta el precio n o podr dejarse al arbitrio de u n o de los contra tantes. Pero la prestacin, al igual que el objeto cosa, puede n o estar determinada de inmediato, p e r o ser determinable. E n la misma compraventa el artculo 1 8 0 8 en su inciso segundo dice respecto al precio que podr hacerse su determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen, incluso el artculo siguiente, el 1809, dispone que podr dejarse al arbitrio de un tercero. Se trata en efecto de una forma de determinacin ajena a la voluntad de los contratantes. La doctrina ha estimado tambin que la prestacin es indeter minada si en un contrato de tracto sucesivo ella se pacta a perpe tuidad.

- Hecho fsicamente

posible

307. El artculo 1461 agrega en su inciso final que si el objeto es un h e c h o , es necesario que sea fsica y m o r a l m e n t e posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza. El artculo 1475 del Cdigo Civil emplea una expresin anloga al decir que la condicin debe ser fsicamente posible, y que es fsica mente imposible la que contrara las leyes de la naturaleza fsica. De lo anterior se desprende que debe tratarse de una imposibili dad absoluta y no solamente circunstancial. Debe ser absoluta en (iianlo pesa sobre cualquiera y no solamente sobre el deudor especfi co. As, si el contratista a quien se encomienda la construccin de un

292

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

edificio no puede hacerlo porque el subsuelo no permite la edifica cin proyectada, existe imposibilidad fsica. No es el caso si la edifica cin es posible utilizando maquinarias especiales de que el contratista carece; esto no constituye imposibilidad fsica y el objeto existe. La imposibilidad fsica va variando c o n los adelantos tcnicos. Durante m u c h o tiempo el ejemplo clsico de imposibilidad fsica era la llegada de un h o m b r e a la Luna.

- Hecho morlmente

imposible

3 0 8 . El artculo 1461 termina expresando que si el objeto es un h e c h o debe ser m o r l m e n t e posible y que es m o r l m e n t e im posible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costum bres y al orden pblico. La imposibilidad moral proviene entonces en primer trmino del h e c h o de que el acto o contrato contravenga u n a ley prohibiti va. L o anterior est de acuerdo c o n el artculo 10 del Cdigo Civil que dice que los actos que la ley prohibe son nulos y de ningn valor y c o n el artculo 1 4 6 6 que establece que hay objeto ilcito en general en todo contrato prohibido por las leyes. Ya h e m o s analizado el carcter de las leyes prohibitivas y su sancin. Para e n t e n d e r el artculo 1461 e n c o n c o r d a n c i a c o n el artculo 10 d e b e m o s concluir que n o existe imposibilidad moral c u a n d o el acto contrario a la ley tiene fijado por ella un efecto distinto al de la nulidad. T a m b i n constituye imposibilidad moral la contravencin al o r d e n pblico.

- El orden

pblico

3 0 9 . La n o c i n de orden pblico ha sido siempre un c o n c e p to vago por su generalidad. Nuestra jurisprudencia ha dicho que el o r d e n pblico es la organizacin considerada necesaria para el b u e n funcionamiento general de la sociedad. Se lo h a estimado c o m o una n o c i n de e x c e p c i n frente a la libertad contractual, un c o n c e p t o esencialmente prohibitivo o negativo, porque prohi be las convenciones que atenten contra los principios fundamen tales sobre los cuales est constituida la sociedad. 3 1 0 . El c o n c e p t o de orden pblico es flexible y variable. De acuerdo c o n la idea tradicional infringirn el orden pbli co n o slo las disposiciones contrarias a la ley prohibitiva, que son

T E O R A DE L O S ACTOS J U R D I C O S

293

prohibidas p o r la ley, sino las que vulneren algn p r e c e p t o imperativo cuya inobservancia tenga aparejada la nulidad absoluta. Ms all de un texto preciso ser opuesto al orden pblico lo que sea contrario a los principios fundamentales de nuestro d e r e c h o y de la organizacin social actual. L a flexibilidad que resulta para el c o n c e p t o de lo anteriorm e n t e expuesto lleva al resultado de que la c o n c r e c i n de la n o c i n de orden pblico en los casos especficos d e b e r ser h e c h a p o r el j u e z . P e r o esta precisin j u d i c i a l n o es libre; el j u e z n o puede fundamentarla en su c o n c e p t o subjetivo del problema; debe fundamentarlo en los textos en vigor; o en el espritu general de la legislacin a que se refiere el artculo 2 4 del Cdigo Civil. De esta m a n e r a la d e t e r m i n a c i n del orden pblico n o es una cuestin de h e c h o sino de d e r e c h o . Constituyendo un p u n t o de derec h o el c o n c e p t o de orden pblico que fijen los j u e c e s de fondo puede ser revisado p o r el recurso de casacin en el fondo. 3 1 1 . Adems de flexible la n o c i n de orden pblico constituye un c o n c e p t o variable que c a m b i a segn las c o n c e p c i o n e s polticas, sociales y e c o n m i c a s del legislador. Ya h e m o s sealado c m o se ha querido ver u n a contraposicin entre el o r d e n pblico clsico de nuestro Cdigo Civil y lo que hoy da se d e n o m i n a el o r d e n pblico e c o n m i c o . H e m o s indicado tambin lo arbitrario de esta contraposicin, ya que n o hay ninguna disposicin normativa en nuestro Cdigo que lmite el c o n c e p t o de o r d e n pblico. Si el orden pblico e c o n m i c o es el c o n j u n t o de medidas que adoptan los poderes pblicos c o n el propsito de organizar las relaciones e c o n m i c a s , n o se ve c m o las medidas legales o reglamentarias que las c o n t e n g a n n o van a ser consideradas dentro del espritu general del o r d e n a m i e n t o j u r d i c o que sirvan para determinarlo. Pero este c o n t e n i d o amplio de la n o c i n de orden pblico servir para recalcar su carcter de variabilidad. Los c o n c e p t o s con que el Estado organiza las relaciones e c o n m i c a s se han demostrado e x t r e m a d a m e n t e mutables a travs del tiempo.
24

R. I). |., 1. 80, s. 5, p. 57, cons. 18.

294

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL,

- Las buenas

costumbres

312. Las buenas costumbres son las reglas de moral social consideradas c o m o fundamentales para el orden mismo en la sociedad. Este c o n c e p t o es u n a de aquellas n o c i o n e s indeterminadas a travs de las cuales la moral se introduce en el d e r e c h o . Pero lo que se gana desde el punto de vista tico se pierde desde el ngulo de la seguridad j u r d i c a . Es un c o n c e p t o e x t r e m a d a m e n t e vago. No se refiere slo a la moral sexual, ya que fundamentndose en l la jurisprudencia francesa ha sancionado las loteras y los actos contrarios a la integridad fsica de las personas. Es adems u n a n o c i n en e x t r e m o variable; es distinta segn las pocas y cambia con relacin a los grupos sociales. Los diversos estratos dentro de un mismo grupo social tienen u n a n o c i n del c o n c e p t o de buenas costumbres diferente. Esta diversidad se aprecia tambin, y a veces en forma muy notoria, en estratos que integran un mismo o anlogo nivel social, pero pertenecientes a desarrollos culturales o nacionales distintos. C o m o un ejemplo clsico de la variacin del c o n c e p t o de buenas costumbres puede sealarse el criterio referente al seguro de vida. Los redactores del Cdigo Napolen lo consideraban inmoral, constitua para ellos una especulacin sobre la vida humana; sin embargo, posteriormente la jurisprudencia lo consider vlido, j u risprudencia que fue ratificada por una ley slo en 1930. Los conceptos de orden pblico y buenas costumbres son gen e r a l m e n t e paralelos; as lo vemos en el artculo 1461 y en los artculos 5 4 8 , 1467 inciso 2 , 1 4 7 5 inciso 2 . Esto es lgico, p o r q u e no constituye en el fondo lo que violenta las buenas costumbres un acto contrario al orden pblico?
a a

EL OBJETO ILCITO 3 1 3 . El artculo 1461 no seala la exigencia de que el objeto d e b a ser lcito. Ella est c o n t e n i d a en el artculo 1445 del Cdigo Civil que dispone que para que una persona se obligue para con otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: " 3 que recaiga sobre un objeto lcito"; los artculos 1 4 6 2 a 1 4 6 6 hablan del objeto ilcito y el artculo 1682 lo sanciona expresamente con la nulidad absoluta. El Cdigo Civil n o define el objeto ilcito. Se limita a sealar casos de objeto ilcito.
a

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

295

Los autores n o estn de a c u e r d o en lo que debe entenderse c o m o objeto ilcito. La mayora entiende por o b j e t o ilcito el contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres, asimilando los motivos de ilicitud del objeto a los que seala para la causa el inciso segundo del artculo 1 4 6 7 del Cdigo Civil. Estas definiciones consideran en la prctica ilcito al objeto m o r a l m e n t e imposible. El profesor E u g e n i o Velasco replica que un objeto n o puede ser n u n c a contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres; ello slo puede aplicarse a los actos humanos, que si n o se acepta que es ilcito todo o b j e t o que c a r e c e de cualquiera de los requisitos que la ley seala, un objeto indeterminado, incomerciable o fsicamente imposible n o sera ilcito y, en consecuencia, n o tendra s a n c i n . D o n Luis Claro Solar dice que es objeto lcito el que se conform a con la ley, es r e c o n o c i d o por ella y lo protege y a m p a r a . Alessandri opina que tratndose de una cosa la calidad de ilcito equivale a la de i n c o m e r c i a b l e . Se considera que cuando se trata de un objeto indeterminado o fsicamente imposible, n o hay objeto. En realidad esta divergencia de opiniones proviene de una c o n c e p c i n limitada de lo ilcito. Se sigue la opinin de algunos autores franceses, para quienes slo los actos y los fines son ilcitos o inmorales. Esto n o es exacto; p u e d e h a b e r objetos inmorales; el propio artculo 1 4 6 6 habla de las lminas, pinturas y estatuas obscenas, pero, ms que eso, el c o n c e p t o esencial de ilicitud es ser contrario a la ley. Ahora bien, tan contrario a la ley es un acto que n o se ajusta a sus preceptos c o m o una cosa que n o cumple los requisitos fijados por la ley. G e n e r a l m e n t e nos dejamos llevar por la c o n n o t a c i n moral del t r m i n o "ilcito" y perdemos de vista su significado primario, n o estar c o n f o r m e a la ley. El Cdigo Civil seala en el artculo 1461 los requisitos generales que debe reunir el objeto, que lo hacen lcito, y e n u m e r a en los artculos siguientes, hasta el 1 4 6 6 , diversos actos en que seala e x p r e s a m e n t e la ilicitud del objeto. Es por eso que el Cdigo sanciona en el artculo 1682 exclusivamente el objeto ilcito, porque va a t e n e r tal reparo el que n o
25 25 27

EUGENIO VELASCO, El objeto ante la jurisprudencia. Artes Grficas, 1941, pg. 41. LUIS CLARO SOLAR, op. c., vol. V, t. X I , N 864. A. ALESSANDRI - A. VODANOVTC, op. al., I. I, vol. 1, N" 5 1 3 .
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2 5

296

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

sea real, o sea incomerciable, indeterminado o fsicamente imposible, ya que no va a cumplir c o n los requisitos q u e la ley establece en el artculo 1 4 6 1 . De otra m a n e r a entraramos al c a m p o de la especulacin; sup o n e r que a nuestro Cdigo se le olvid sancionar la irrealidad, indeterminacin o la condicin de fsicamente posible del objeto. Aun ms, nos llevara a buscar u n a sancin para una convencin cualquiera sobre cosas incomerciables que n o sea su enajenacin, ya que sta es la nica que est e x p r e s a m e n t e considerada en el artculo 1 4 6 4 . El sistema del Cdigo es perfectamente lgico; la ley sanciona el objeto ilcito y ste, para su licitud, debe cumplir los requisitos que seala el artculo 1461 y n o consistir en n i n g u n o de los pactos en que los artculos siguientes sealan e x p r e s a m e n t e que hay obj e t o ilcito.

Casos de objeto ilcito Actos prohibidos por la ley

314. Al estudiar la sancin de las leyes prohibitivas vimos que el artculo 10 del Cdigo Civil dispone que los actos que p r o h i b e la ley son nulos y de ningn valor, salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin. Esto est reforzado por el artculo 1 4 6 6 del Cdigo Civil, que en su parte final dice que hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes. Por lo tanto, el acto prohibido por la ley es aquel que contraviene una disposicin prohibitiva. La sancin de tales actos es la nulidad absoluta en conformidad al artculo 1 6 8 2 del Cdigo Civil. Respecto a las leyes imperativas hay que distinguir si los requisitos que se omiten al celebrar el acto o contrato estn establecidos en atencin a la naturaleza de los actos mismos y no a la calidad de las personas que los ejecutan o acuerdan. En el primer caso se trata en realidad de disposiciones de orden pblico y equivalen a u n a disposicin prohibitiva, pues prohiben que el acto se celebre sin cumplir determinados requisitos. La infraccin de tales disposiciones es tambin la nulidad absoluta, de acuerdo a los artculos 1681 y 1 6 8 2 del Cdigo Civil. A este respecto nuestra Corte S u p r e m a ha dicho que "es de toda evidencia que mientras n o se cumplan los requisitos que

T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

297

disponga u n a ley imperativa para que el acto o contrato a que se refiere tenga eficacia, ese acto o contrato, por mandato imperativo de la misma ley, n o p u e d e ejecutarse; su realizacin est impedida, o sea, prohibida mientras tales requisitos n o sean efectivam e n t e cumplidos. Y as, es fcil llegar a la conclusin de que esa ley imperativa debe equipararse a la ley prohibitiva".
28

- Actos y contratos contrarios al derecho pblico

chileno

3 1 5 . El artculo 1 4 6 2 del Cdigo Civil dice que "hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al d e r e c h o pblico c h i l e n o . . . " E n realidad esta disposicin en cierto m o d o repite los preceptos citados anteriormente que sancionan todo acto ejecutado en contravencin a la ley. La misma sancin est contemplada en los incisos segundo y tercero del artculo 7 de la Constitucin que establece que "ninguna magistratura, ninguna persona, ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que e x p r e s a m e n t e se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. T o d o acto en contravencin a este artculo es nulo y origina las responsabilidades y sanciones que la ley seale".
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- Pactos relativos a sucesiones


a

futuras

3 1 6 . El inciso I del artculo 1 4 6 3 del Cdigo Civil dispone que "el d e r e c h o de suceder p o r causa de muerte a una persona viva n o puede ser objeto de una d o n a c i n o contrato, aun cuando intervenga el c o n s e n t i m i e n t o de la misma persona". L o que esta disposicin p r o h i b e en forma amplia es cualquier acto a ttulo gratuito u o n e r o s o sobre una sucesin cuyo causante no h a muerto, ya sea que el pacto verse sobre la totalidad o parte de la sucesin o sobre bienes comprendidos en ella. Naturalmente, n o sera nulo en este ltimo caso el acto si el que lo realiza tiene sobre el objeto del pacto un inters que n o sea p u r a m e n t e sucesorio. Los pactos ilcitos pueden t e n e r diversos aspectos: a) renuncia a los derechos eventuales en u n a sucesin futura; b) pactos en

2K

R. 1). | . . I. 51, s. I, p. 192. '"' R. I). j . , i. 7H, s. 2. p. 1.

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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

que se convenga c o n u n a persona instituirla h e r e d e r o , y c) pacto en que un posible h e r e d e r o c e d e a un tercero sus derechos even tuales. L a r e n u n c i a a n t i c i p a d a a d e r e c h o s h e r e d i t a r i o s n o slo in fringe esta disposicin sino t a m b i n el a r t c u l o 9 5 6 del C d i g o Civil, q u e d i s p o n e q u e la d e l a c i n de u n a a s i g n a c i n es el actual l l a m a m i e n t o a a c e p t a r l a o r e p u d i a r l a y q u e la asigna c i n slo se defiere al f a l l e c e r la p e r s o n a de cuya s u c e s i n se trata; i g u a l m e n t e el a r t c u l o 1 2 2 6 q u e d i c e q u e n o se p u e d e a c e p t a r asignacin alguna (y, n a t u r a l m e n t e , r e p u d i a r ) , sino des pus de q u e se haya d e f e r i d o . L a institucin anticipada de h e r e d e r o n o slo es contraria a esta disposicin, sino que puede lesionar tambin a las asignacio nes forzosas que, de acuerdo con el artculo 1167 del Cdigo Ci vil, son las que el testador est obligado a hacer, y que se suplen c u a n d o n o las h a h e c h o , aun c o n perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Sin e m b a r g o existe un pacto de esta naturaleza que es lcito por expresa disposicin de la ley. E n efecto, el artculo 1 2 0 4 del Cdigo Civil establece: "Si el difunto hubiere prometido por escri tura pblica entre vivos, a un hijo legtimo o natural o a alguno de los descendientes legtimos de stos, que a la sazn era legitima rio, n o donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido c o n sta tendr d e r e c h o a que los asignatarios de esa cuarta le e n t e r e n lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare". Agrega en el inciso segundo: "Cualesquiera otras estipulaciones sobre la suce sin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor". D e b e tenerse presente que este pacto e x c e p c i o n a l slo proce de respecto de la cuarta de mejoras. Respecto a la legtima misma lo p r o h i b e n , fuera del artculo 1 4 6 3 , el inciso 2 del artculo 1 2 0 4 que h e m o s citado y el inciso I del artculo 1192 que dispone que "la legtima rigorosa n o es susceptible de condicin, plazo, m o d o o gravamen alguno". Los pactos de cesin de derechos eventuales en una sucesin futura son tambin ilcitos. Estos pactos y la r e n u n c i a anticipada son los nicos que consi dera el Cdigo francs, n o c o m o ilicitud sino, curiosamente, limi tando las cosas futuras c o m o objeto. Estos p a c t o s p u e d e n r e f e r i r s e t a n t o a la s u c e s i n p r o p i a c o m o a la de un t e r c e r o . E n a m b o s casos e x i s t e o b j e t o ilcito, y lo s e r n si la p e r s o n a est viva y se r e f i e r e n a la s u c e s i n , es
a a

T E O R A DE L O S ACTOS JURDICOS

d e c i r , a un d e r e c h o e v e n t u a l s u b o r d i n a d o a la d e f u n c i n pre via de la p e r s o n a . No se incluyen en c o n s e c u e n c i a en la prohibicin las conven ciones que estn sujetas al plazo suspensivo que significa la muer te de una persona. Aqu n o se trata de la sucesin, se trata de un d e r e c h o que ha nacido y cuya exigibilidad p e n d e del plazo sus pensivo que significa la muerte propia o de otra persona, lo que es perfectamente vlido.

- Condonacin

anticipada

del dolo

317. El artculo 1465 del Cdigo Civil p r o h i b e la condona cin anticipada del dolo. Si esta disposicin no existiera, todos los contratos conten dran c o m o clusula c o m n una de c o n d o n a c i n del dolo y ste dejara de ser sancionado. Se destruira, adems, la presuncin general de b u e n a fe que impera en nuestro d e r e c h o privado. La expresin "no vale" que c o n t i e n e este artculo es u n a de las muchas formas que el Cdigo tiene de expresar u n a prohibicin. Al tratarse de un pacto prohibido la c o n d o n a c i n futura del dolo constituye un objeto ilcito y es absolutamente nula. Esto no significa que el dolo no pueda condonarse a posteriori, es decir, despus de saber que ha existido. L o anterior lo expresa el mismo artculo 1465 al decir que "el pacto de no pedir ms en razn de u n a cuenta aprobada, n o vale en cuanto al dolo c o n t e n i d o en ella, si no se ha c o n d o n a d o expre samente..." Esta disposicin deja establecidos dos conceptos: en primer tr mino que el dolo pasado puede condonarse; no existen aqu las razones de orden pblico y social que imponen la prohibicin de c o n d o n a r el dolo futuro; en segundo lugar, que la condonacin del dolo pasado debe hacerse expresamente; un finiquito de orden general no cubre el dolo si ello no se establece taxativamente.

-Deudas

contradas

en los juegos de azar

3 1 8 . El artculo 1466 dispone que hay objeto ilcito en las deu das contradas en los j u e g o s de azar. El juego de azar es aquel en que p r e d o m i n a la suerte. Los j u e g o s se dividen en j u e g o s de azar y j u e g o s de destreza, y los de destreza, en j u e g o s de destreza corporal y de destreza inte lectual.

300

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

Los j u e g o s lcitos, es decir, aquellos que n o son de azar, estn reglamentados en los artculos 2 2 5 9 y siguientes del Cdigo Civil. Los j u e g o s de destreza corporal (carreras, tenis, etc.) n o slo son lcitos, sino que de ellos n a c e n obligaciones civiles perfectas, dan accin y e x c e p c i n en conformidad al artculo 2 2 6 3 del Cdigo Civil. Los j u e g o s de destreza intelectual (ajedrez, p o r ejemplo) dan origen a lo que p o d e m o s llamar u n a obligacin natural, ya que, de acuerdo c o n el artculo 2 2 6 0 del Cdigo Civil, n o producen accin sino solamente e x c e p c i n . E n resumen, e n los j u e g o s de destreza corporal puede cobrarse lo ganado y retenerse si ha sido pagado; en los j u e g o s de destreza intelectual n o p u e d e cobrarse lo ganado, pero puede retenerse si h a sido pagado; los j u e g o s de azar son ilegales; las deudas contradas en ellos adolecen de objeto ilcito; dichas deudas n o pueden cobrarse ni autorizan a r e t e n e r lo pagado si han sido solventadas. P o r la d e n o m i n a c i n del prrafo l del Ttulo X X X I I I del Libro IV del Cdigo Civil estas disposiciones rigen tanto para el j u e g o c o m o para la apuesta. A m b o s son c o n c e p t o s distintos: la idea de j u e g o implica la de accin, es decir, la participacin personal en la c o m p e t e n c i a ; en c a m b i o , la apuesta significa que el resultado, favorable o desfavorable, va a d e p e n d e r de un h e c h o o accin extraos al apostante. No d e b e m o s olvidar, sin embargo, que leyes especiales han autorizado y h e c h o lcitos diversos j u e g o s de azar. Sucede as c o n las leyes que autorizaron la Lotera de C o n c e p c i n , la Polla Chilena de Beneficencia, la Polla Gol y el funcionamiento de diversos casinos municipales en el pas.
e

- Venta de libros prohibidos

u objetos

inmorales

3 1 9 . El artculo 1 4 6 6 del Cdigo Civil dispone tambin que hay objeto ilcito en la venta de libros cuya circulacin est prohibida por autoridad c o m p e t e n t e , de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados c o m o abusivos de la libertad de prensa. E n cuanto a los escritos y objetos inmorales, la ley sanciona aqu c o n una nulidad civil lo que el artculo 3 7 4 del Cdigo Penal castiga c o m o delito.

T E O R A DE L O S ACTOS J U R D I C O S

301

Enajenacin

de las cosas que estn fuera del comercio

3 2 0 . T o d o s los casos que analizamos anteriormente se referan a actos contrarios a la ley, a las buenas costumbres o al orden pblico. El artculo 1 4 6 4 del Cdigo Civil seala cuatro casos de objeto ilcito que se refieren a la enajenacin de cosas incomerciables. El artculo 1 4 6 4 comienza diciendo: "Hay un objeto ilcito en la enajenacin". L a palabra enajenacin puede interpretarse tanto en un sentido restringido, c o m o sinnimo de la transferencia del dominio de la cosa a otra persona, cuanto en un sentido amplio, c o m o transferencia de todo o parte del dominio de la cosa o constitucin sobre ella de un d e r e c h o real que lo limite. Los autores no estn de acuerdo sobre el alcance del trmino. Don Luis Claro opina que debe drsele el alcance restringido; don E u g e n i o Velasco el significado a m p l i o . La jurisprudencia se h a uniformado en considerar que la palabra enajenacin empleada en el artculo f 4 6 4 , sin ningn c o n c e p to que limite el significado y efectos, d e b e necesariamente entenderse en su acepcin ms comprensiva, o sea, c o m o el acto por el cual se transfieren a otro la propiedad u otro d e r e c h o real sobre una cosa a cualquier ttulo. D e m o d o que en esa d e n o m i n a c i n se c o m p r e n d e n las diversas especies de enajenacin que la ley recon o c e , incluso si se la obliga o sujeta a ciertas limitaciones o gravmenes, c o m o la prenda, la hipoteca o las servidumbres. Conviene destacar que dentro de esta misma interpretacin la adjudicacin entre c o m u n e r o s n o constituye enajenacin. Aun cuando la venta n o implica enajenacin, pues, en nuestro d e r e c h o , de un contrato n a c e n slo derechos personales y la transferencia del dominio se verifica exclusivamente por la tradicin de la cosa vendida, el artculo 1 8 1 0 del Cdigo Civil dice que "pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley". E n resumen, se p r o h i b e la venta de las cosas cuya enajenacin est prohibida.
30 31-32

3 0

LUIS CLARO SOLAR, op. cit, vol. V, t. X I , N 869. EUGENIO VELASCO,

op. cit., p. 71.

R. D. J., t. 17, s. 1, p. 207; t. 32, s. 1, p. 474; t. 57, s. 2, p. 97; t. 79, s. 1, p. 90; t. 82, s. 5, p . 6 2 . Debe sealarse que el incumplimiento de una clusula que contenga una prohibicin de gravar y enajenar que emane de un acuerdo de voluntades no alela la valide/ del acto, sino que importa exclusivamente una infraccin a una obligacin de no hacer, cuya consecuencia contempla el art. 1555 del C. Civil (K. D.J., I. 80, s. I, p. 9 1 ) .
3 2

3 1

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

M u c h o se ha discutido respecto al alcance de esta disposicin. Se alega que los dos ltimos nmeros del artculo 1 4 6 4 n o son prohibitivos, porque la e n a j e n a c i n puede realizarse con ciertos requisitos. Q u e , en consecuencia, la enajenacin en los casos que ellos c o n t e m p l a n n o est prohibida y, por consiguiente, en esas situaciones las cosas p u e d e n venderse. Este enfoque del p r o b l e m a es ingenioso. Incluso tiene algunas ventajas prcticas al permitir la venta de cosas embargadas y el deudor podra as o b t e n e r el dinero para pagar la deuda y levantar el e m b a r g o . Pero estimamos que es una interpretacin extrem a d a m e n t e exegtica del artculo 1 8 1 0 . Al referirse ste a las cosas cuya enajenacin est prohibida ha significado que la enajenacin n o est autorizada, n o est permitida, pero en ningn mom e n t o h a querido exigir que la no enajenacin est consignada en una disposicin de carcter absolutamente prohibitivo. E n resumen, estimamos que, de acuerdo al artculo 1 8 1 0 , n o p u e d e n venderse las cosas comprendidas en las situaciones de los cuatro n m e r o s del artculo 1 4 6 4 . 3 2 1 . El artculo 1 4 6 4 seala en su n m e r o 1" que hay objeto ilcito en la enajenacin "de las cosas que no estn en el comercio". En realidad, sta constituye la n o r m a general de la disposicin. Al sealar las cosas que n o estn en el c o m e r c i o d e b e m o s variar la clasificacin que hicimos en el N 3 0 2 , p o r q u e aqu estn divididas segn los nmeros de la disposicin. En este primer n m e r o p o d e m o s incluir las cosas c o m u n e s a todos los h o m b r e s (art. 5 8 5 del C. C ) , los bienes nacionales de uso pblico (art. 5 8 9 del C. C.) y las cosas consagradas al culto divino (art. 5 8 6 del C . C . ) .
a

3 2 2 . El n m e r o 2 del artculo 1 4 6 4 se refiere a los d e r e c h o s o privilegios que n o p u e d e n transferirse a otra persona. Estos derechos son los que llamamos d e r e c h o s personalsimos. Entre ellos podemos sealar el d e r e c h o de alimentos (art. 3 3 4 del C. C ) ; los derechos de uso y habitacin (art. 8 1 9 del C. O ) ; el d e r e c h o que emana del pacto de retroventa (art. 1 8 8 4 del C. C ) . El d e r e c h o moral de autor (art. 16 de la Ley N 17.336 de Propiedad I n t e l e c t u a l ) . Nos referimos antes a los derechos de la personalidad y sealamos el c o n c e p t o de B i o n d i de que tales d e r e c h o s d e b e n t e n e r un objeto, y que estos objetos son entidades jurdicas que d e b e n encuadrarse en el amplio crculo de las cosas. Estos d e r e c h o s g e n e r a l m e n t e n o estn d e n t r o del c o m e r c i o . As no podran enajenarse la vida, la imagen, el n o m b r e . Sin ema

TEORA DE EOS ACTOS JURDICOS

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bargo n o lo h e m o s expresado en forma absoluta, porque siendo un d e r e c h o de la personalidad el d e r e c h o a la integridad fsica, la costumbre, la j u r i s p r u d e n c i a y la legislacin van aceptando deter minadas enajenaciones que lesionan la integridad fsica; as, la venta de sangre para transfusiones, la donacin de rganos para trasplantes. 3 2 3 . El n m e r o 3" del artculo 1 4 6 4 dispone que hay objeto ilcito en las cosas embargadas por decreto judicial, a m e n o s que el j u e z lo autorice o el a c r e e d o r consienta en ello. L a expresin e m b a r g o , ya que el Cdigo Civil es anterior al de P r o c e d i m i e n t o Civil, n o se refiere slo al e m b a r g o p r o p i a m e n t e tal, que se produce en el j u i c i o ejecutivo y al que se refieren los artculos 4 4 3 N 2 y siguientes del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Ci vil, sino a cualquiera medida precautoria sobre la cosa. E n este sentido amplio quedan incluidas en la expresin em bargo todas las medidas precautorias de prohibicin de gravar y enajenar o de celebrar actos y contratos sobre u n a cosa, igualmen te la retencin o secuestro decretados por el juez (art. 2 9 0 del C. deP.C). El e m b a r g o de bienes muebles existe tanto para las partes c o m o para los terceros desde que toman c o n o c i m i e n t o de l. Respecto de los bienes inmuebles el e m b a r g o existe para la parte desde que ha sido notificada, para los terceros desde que est inscrito en el Registro correspondiente. T o d o lo anterior re sulta de lo dispuesto en el artculo 297 del Cdigo de Procedi m i e n t o Civil. El e m b a r g o se extiende a las cosas accesorias de la principal sobre la cual recae. El acto es nulo c u a n d o el e m b a r g o existe al m o m e n t o de celebrarse a u n q u e despus se alce. C o n relacin a los bienes races la jurisprudencia ha resuelto el caso de que se alce j u d i c i a l m e n t e el e m b a r g o decretado y, n o obstante, la inscripcin en el Registro del Conservador n o se can cele. T a l acto es vlido porque lo que configura la ilicitud es la resolucin judicial y n o la inscripcin que es u n a simple medida de publicidad. Durante un tiempo se discuti si la ilicitud se refera slo a las enajenaciones voluntarias o c o m p r e n d a tambin las ventas forza das. Hoy n o existe el p r o b l e m a despus de la modificacin del artculo 5 2 8 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil, pues, c o m o lo dice una sentencia, r e c o n o c e explcitamente la p r o c e d e n c i a legal de una segunda ejecucin con su correspondiente e m b a r g o de los bienes ya embargados en la primera.
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304

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL


a a

La j u r i s p r u d e n c i a h a considerado tambin que el N 3 del art. 1 4 6 4 n o tiene aplicacin respecto de las ejecuciones forzadas llevadas a c a b o p o r ministerio de la justicia desde que la resolu cin ha quedado ejecutoriada a u n q u e ella n o haya sido an ins crita. C o m o h e m o s visto, el propio N 3 del artculo 1 4 6 4 autoriza la enajenacin de las cosas embargadas si el j u e z lo autoriza o el a c r e e d o r consiente en ello. La j u r i s p r u d e n c i a h a precisado los trminos en que debe con cederse la autorizacin judicial. E n primer lugar ella debe e m a n a r del mismo j u e z que d e c r e t el e m b a r g o o medida precautoria; en segundo lugar la autorizacin d e b e ser expresa y referirse especfi c a m e n t e al e m b a r g o decretado; p o r ltimo, la autorizacin d e b e darse c o n anterioridad a la enajenacin. C o n relacin al acreedor, su autorizacin puede ser expresa o tcita. L a posibilidad de autorizacin tcita la h a considerado la jurisprudencia, entre otros, en los casos en que el a c r e e d o r h a sido notificado de la enajenacin para otros efectos y nada h a dicho dentro del t r m i n o de emplazamiento, o bien, c u a n d o el c o m p r a d o r de un bien e m b a r g a d o es el propio embargante. P e r o esta autorizacin debe darse tambin con anterioridad a la enaje nacin.
33 2 a

3 2 4 . El N 4 del artculo 1 4 6 4 del Cdigo Civil dispone final m e n t e que hay o b j e t o ilcito en la enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga. E n otros trminos, para que se aplique esta disposicin n o basta que exista un litigio sobre u n a cosa, sino que es adems necesario que lo que se discuta en este j u i c i o sea el d o m i n i o o propiedad de ella. Esto suceder n o r m a l m e n t e en un j u i c i o rei vindicatoro. La disposicin h a sido modificada p o r el inciso 2 del artcu lo 2 9 6 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil que establece: "Para que los objetos que son materia del j u i c i o se consideren c o m p r e n didos en el n m e r o 4 del artculo 1 4 6 4 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos". La prohibicin a que se refiere es la de celebrar actos y contratos sobre b i e n e s determinados. P o r lo tanto, el simple litigio n o basta para configurar la ilicitud. D e acuerdo c o n el inciso I del artculo 2 9 7 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil, "cuando la prohibicin recaiga sobre b i e n e s
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3 3

R. D.J., t. 81, s. 2, p. 56.

T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

305

races se inscribir en el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros". C o n relacin a los bienes muebles, la prohibicin afecta a terceros desde que stos tienen c o n o c i m i e n t o de ella. Desde el m o m e n t o en que se ha exigido un decreto judicial de prohibicin, es decir, de e m b a r g o en sentido amplio, las cosas comprendidas en el N 4 del artculo 1 4 6 4 pasan a quedar comprendidas en el N 3 del mismo y el n m e r o 4 h a quedado de ms. De acuerdo con el n m e r o 4 no hay objeto ilcito si el j u e z que c o n o c e en el litigio autoriza la enajenacin, pero si, c o m o lo hemos sealado, la cosa pasa a quedar comprendida en el N 3 , p r o c e d e r tambin el consentimiento del acreedor.
2 2 2 2 2 2 9 2

- Sancin del objeto ilcito 3 2 5 . La sancin del objeto ilcito es la nulidad absoluta de acuerdo c o n lo dispuesto expresamente por el artculo 1 6 8 2 del Cdigo Civil. La falta de objeto, es decir, que ste n o sea real, sea indeterminado o fsicamente imposible, tiene la misma sancin de nulidad absoluta por las razones que h e m o s expuesto en el n m e r o 3 f 4 de este prrafo.

LA CAUSA

3 2 6 . El a r t c u l o 1 4 4 5 del C d i g o Civil d i c e q u e p a r a q u e u n a p e r s o n a se o b l i g u e a o t r a p o r un a c t o o d e c l a r a c i n de v o l u n t a d es n e c e s a r i o : " 4 q u e t e n g a u n a causa lcita". El artc u l o 1 4 6 7 a g r e g a q u e "no p u e d e h a b e r o b l i g a c i n sin u n a causa real y lcita". El inciso 2 del artculo 1 4 6 7 define la causa diciendo que "se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato". Antes de analizar el c o n c e p t o mismo de estas disposiciones, surge un primer problema, cual es determinar si el Cdigo se refiere a la causa del acto, a la causa del contrato o a la causa de la obligacin. El artculo 1131 del Cdigo Civil francs habla de la causa de la obligacin; en c a m b i o el Cdigo Civil italiano en los artculos 1 3 4 3 y siguientes se refiere a la causa del contrato; igual criterio sustenta el Cdigo Civil espaol, p o r m e n o r i z a n d o lo que se
2 2

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DERECHO C M L . PARTE GENERAL

entiende por causa en cada tipo de contrato en los artculos 1 2 7 4 a 1277. La doctrina clsica de la causa en Francia sostuvo que el Cdigo francs sigui la frmula de los juristas clsicos D o m a t y Pothier, eliminando toda bsqueda de los motivos del contrato y m a n t e n i e n d o solamente la exigencia de causa de la obligacin. Entre nosotros Alessandri opina q u e la causa de la obligacin es el h e c h o que la genera, o sea, la fuente de la obligacin, lo que ms adelante definiremos c o m o causa eficiente; en c a m b i o , la fuente del contrato es el inters jurdico que mueve a las partes a celebrarlo, o sea, la causa final. En nuestro d e r e c h o , el artculo 1 4 4 5 del Cdigo Civil est sealando la causa c o m o un requisito de los actos o declaraciones de voluntad; por su parte, el artculo 1 4 6 7 , a u n q u e en su inciso primero habla de causa de la obligacin, en el inciso segundo se refiere a la causa del contrato. Adems, el artculo 1 4 6 9 , un p o c o ms adelante en el mismo prrafo, trata en general de los "actos o contratos" invlidos. P o r ltimo, los artculos 1681 y 1682 del Cdigo Civil, que tratan la nulidad en general y sealan las causas que la producen, entre ellas la causa ilcita, se refieren a los actos y contratos. Por lo tanto, en nuestro d e r e c h o d e b e m o s investigar la causa del contrato y, c o n mayor amplitud, la causa del acto j u r d i c o , que es lo que establece nuestra legislacin positiva.
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327. En doctrina h a existido u n a gran discusin respecto a esta materia. Algunos autores, d e n o m i n a d o s anticausalistas, sostienen que para la existencia de un acto bastan el c o n s e n t i m i e n t o y el objeto, y que la causa es un e l e m e n t o falso, intil y artificial. Entre los anticausalistas p o d e m o s sealar a Planiol, Giorgi, Laurent y Dabin. Para Planiol la causa es lo mismo que el objeto; para Dabin queda absorbida por el c o n s e n t i m i e n t o . Sin e m b a r g o , c o m o lo h e m o s m e n c i o n a d o , la mayora de los Cdigos actuales sealan e x p r e s a m e n t e la necesidad de u n a causa; as, el francs, el italiano, el espaol y otros.
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RICARDO HEVLA C , Concepto y funcin de la causa en el Cdigo Civil chileno. Editorial Jurdica de Chile, 1981. M." PLANIOL, op. cit.. t. II, N'-' 1039. GIORGIO GIORGI, Teora delle obligazioni nel dirillo moderno italiano. Camnie111, 1898. F. LAURENT, Principes deDroil Civil franjis. Marescq., 1887. J . DABIN, La teora de la causa. Ed. Rev. de 1). Priv., 1955, p. 73.

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T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

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El Cdigo Civil alemn ( B G B ) n o se refiere al requisito de causa en los actos j u r d i c o s u obligaciones; sin e m b a r g o , llega a su r e c o n o c i m i e n t o en forma indirecta; en el e n r i q u e c i m i e n t o injusto el artculo 8 f 2 dice que el que o b t i e n e algo sin causa j u r d i c a est obligado a la restitucin; igual cosa sucede, segn el artculo 8 1 7 , si la finalidad de una prestacin h a atentado c o n t r a una prohibicin legal o las buenas costumbres. La mayora de los autores r e c o n o c e n la existencia de u n a causa c o m o requisito de la obligacin o del contrato. E n t r e ellos, Capitant, J o s s e r a n d y Ripert, en Francia; Ferrara, S a n t o r o Passare11 i y Betti, en Italia; Dualde y Diez-Picazo, en E s p a a . La existencia de causa, el principio de causalidad, es un principio de lgica y algo c o m n a todas las disciplinas, una realidad universal. Sera absurdo p r e t e n d e r que esto n o se aplica al derecho, que en l las cosas n o tienen causa, o, en forma ms restringida, que las instituciones n o tienen causa sino solamente los contratos; o bien, p o r ltimo, que slo las obligaciones tienen causa. En el p u n t o que nos interesa, c u a n d o se realiza un acto jurdico, l se efecta en virtud de algn a n t e c e d e n t e ; n o es algo que resulte p u r a m e n t e del azar. Si la voluntad se moviliza para h a c e r algo lo h a c e tambin impulsada p o r algo, y esto es la causa. P o r ello, muy sabiamente, nuestro Cdigo Civil seala en el artculo 1 4 4 5 que para obligarse por un acto o declaracin de voluntad este acto d e b e t e n e r u n a causa; aun ms, una causa lcita.
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F r e n t e a esta disposicin y a lo que establece el artculo 1 4 6 7 n o c a b e discutir entre nosotros que la causa es un e l e m e n t o del acto jurdico. 3 2 8 . C u a n d o se trata ya de precisar el c o n c e p t o de causa se ha distinguido entre causa eficiente, causa final y causa ocasional.

HENRI CAPITANT, De la cause des obligations. Dalloz, 1923. LUIS JOSSERAND, Los mviles en los actos jurdicos de derecho privado. Cajica (Puebla), 1946. GEORGES RIPERT, La regle morle, darts les ohligalions civiles. Lib. Genrales de Droit, 1927. F. FERRARA, Teora del negozio illeco. Miln, 1914. F. SANTORO PASSARELLI, Doctrinas generales del Derecho Civil. Ed. Rev. de 1). Priv., 1964. EMILIO BETTI, Teora general del negocio jurdico. Ed. Rev. de D. Priv., 1945. JOAQUN DUALDE, Concepto de la causa en los contratos. Bosch, 1949. LUIS DIEZ-PICAZO, fundamentos del derecho civil patrimonial. Tccnos, 1979, p. 1-10.

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

Por causa eficiente se entiende el a n t e c e d e n t e o e l e m e n t o generador. As en las obligaciones la causa estara constituida por la fuente de ellas que seala el artculo 1 4 3 7 del Cdigo Civil. La causa final es el fin directo e inmediato que la parte se p r o p o n e alcanzar en virtud del acto; c o m o dice Claro Solar, es el fin o propsito inmediato e invariable de un acto. Se agrega que sta es una finalidad tpica y constante del acto, independiente de los mviles individuales, y es idntica siempre en los actos y contratos de la misma especie. Por ltimo, la causa ocasional son los motivos individuales que han llevado a realizar el acto. D e acuerdo a la teora clsica la causa es la causa final y u n a misma clase de contratos tiene una misma causa. E n los contratos bilaterales la causa para la obligacin de cada u n o de los contratantes es la obligacin recproca de la otra parte. En los contratos unilaterales (reales) es la entrega o restitucin de la cosa. En los contratos a ttulo gratuito, la liberalidad. Las insuficiencias de la teora tradicional de la causa y particularmente la j u r i s p r u d e n c i a de los tribunales han determinado un c a m b i o , especialmente en Francia, d o n d e se han resuelto numerosos casos ampliando el c o n c e p t o en dos direcciones. L a primera en sentido material, a p r o x i m a n d o la causa al objeto; as en los contratos bilaterales la causa de u n a obligacin es el objeto de la otra. Esto h a llevado a considerar n o slo que si falta el objeto de u n a obligacin la otra carece de causa, sino tambin a que si el objeto de una obligacin n o c o r r e s p o n d e a la prestacin recproca sta carece parcialmente de causa y puede reducirse. La segunda en el sentido psicolgico; en este aspecto los j u e c e s se han r e c o n o c i d o un d e r e c h o general para controlar la finalidad del contrato. Paralelamente la doctrina h a evolucionado y h a sostenido una interpretacin subjetiva de la causa. As Capitant, J o s s e r a n d y especialmente Ripert, para quien la causa es el motivo determinante del acto jurdico y se confunde con el fin perseguido p o r las partes. E n Italia, e x c e p t u a n d o tal vez a Ferri, los autores se inclinan hoy p o r una posicin objetiva. Para ellos la causa, c o m o lo dice T r a b u c c i , es la funcin econmico-social de todo n e g o c i o , que n o
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H. CAPITANT, op. cit. L. JOSSERAND, op. cit. G. RIPERT, op. cit.

TEORA DE L O S ACTOS J U R D I C O S

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d e b e confundirse con el fin individual o motivo; en sentido similar se pronuncian Coviello, Stolfi, Ferrara y B e t t i . P e r o a este respecto d e b e tenerse presente que el Cdigo Civil italiano hace una clara distincin entre "causa" y "motivo". Los artculos 1343 y 1344 hablan de causa, pero el artculo 1 3 4 5 declara la invalidez de un contrato que las partes han acordado exclusivamente por un motivo ilcito c o m n .
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329. E n t r e nosotros se h a considerado en forma casi u n n i m e que el c o n c e p t o de causa de nuestro Cdigo Civil c o r r e s p o n d e al de la teora clsica. C o m o dice Claro Solar, el legislador n o se h a preocupado ni ha podido preocuparse de las causas ocasionales de las declaraciones de voluntad; para descubrir tales causas sera necesario escrutar los pensamientos, los deseos de cada una de las partes, cosa imposible para el j u e z . Igual opinin sostienen Alessandri y L e n H u r t a d o .
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330. No participamos de este criterio porque, a diferencia del Cdigo francs, nuestro Cdigo Civil defini e x p r e s a m e n t e la causa y dijo en el inciso segundo del artculo 1 4 6 7 : "Se e n t i e n d e p o r causa el motivo que induce al acto o contrato". El Cdigo ha dicho pues claramente que e n t i e n d e p o r causa el "motivo". Ya antes el artculo 1 4 5 5 haba e m p l e a d o los c o n c e p tos de intencin o motivo y causa al decir que el error de la persona con quien se tiene la "intencin" de contratar n o vicia el c o n s e n t i m i e n t o , salvo que la consideracin de esta persona sea la "causa" principal del contrato. El inciso l del artculo 2 4 5 6 dice que "la transaccin se presume haberse aceptado p o r consideracin a la persona con quien se transige". Por lo tanto, el considerar la i n t e n c i n o motivo n o es una cosa extraa o contraria al o r d e n a m i e n t o de nuestro Cdigo Civil,
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GIOVANNI FERRI, Causa e Upo nella teora del negozio giuridico. Giuffre, 1968. ALBERTO TRABUCCI, Instituciones de Derecho Civil. Ed. Rev. de D. Priv., 1967, t. I, p. 178. NICOLS COVIELLO, Doctrina General del Derecho Civil. Hispanoamericana, 1938. GIUSEPPE STOLFI, Teora del Negocio Jurdico. Ed. Rev. de D. Priv., 1959, p. 41. F. FERRARA, op. cit. E. BETTI. op. cit. " LUIS CLARO SOLAR, op. cit. A. ALESSANDRI - A. VODANOV1C, Derecho Civil. Parte General, t. I, p. 403. AVEI ,1N<) I ) N IIURTA1X). La causa. Editorial Jurdica de Chile, 1990.
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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

ms si consideramos que el artculo 1 6 3 4 seala la intencin de los contratantes c o m o el e l e m e n t o que debe buscarse en la interpretacin de los contratos; algo similar seala el artculo 1069 del Cdigo Civil al disponer que en la inteligencia del testamento prevalecer la voluntad del testador. La tesis c o m t m m e n t e aceptada lleva a la i n c o n s e c u e n c i a de h a c e r necesarios dos c o n c e p t o s distintos de causa: u n o para la causa lcita, otro para la causa ilcita. En efecto, de acuerdo a ella, cuando se trata de causa lcita el legislador se refiere a la causa final que es constante e invariable en los contratos de un tipo determinado; cuando se trata de causa ilcita el juez tiene que j u z g a r los motivos individuales que inducen al acto o contrato. Resultara e n t o n c e s que los actos tienen dos tipos de causas: la final y los motivos. Si el j u e z va a tener que investigar siempre los motivos para saber si hay causa ilcita se ve la inutilidad y lo artificioso de la causa final. L o lgico es que el c o n c e p t o de causa c o m p r e n d a tanto la causa lcita c o m o la ilcita; n o se trata de instituciones distintas, sino de u n a misma; la causa ilcita n o es otra causa sino la misma que adolece de alguno de los vicios que la ley seala. La principal objecin que se ha h e c h o para considerar los motivos de cada acto c o m o causa de l estriba en que ella variar con relacin a cada contratante, que tendra un carcter personal, que el j u e z estara obligado a escrutar pensamientos. Esta objecin n o es vlida entre nosotros. En efecto, c o m o la causa n o necesita expresarse, segn lo veremos ms adelante, su fijacin slo puede provenir de u n a interpretacin del contrato. Ahora bien, las normas de interpretacin de los contratos en nuestro Cdigo Civil y en el Cdigo francs, a u n q u e similares en apariencia, tienen una diferencia esencial. En ambos cdigos se establece que debe buscarse la voluntad real por sobre la voluntad declarada. Esta doctrina la expresa el artculo 1 1 5 6 del Cdigo Napolen diciendo: "Debe buscarse e n las convenciones cul ha sido la intencin c o m n de las partes contratantes, antes que detenerse en el sentido literal de las palabras". C o m o dice Flour, el principio se reduce a un m t o d o muy simple: "buscar cul ha sido la voluntad de los contratantes. El juez est, antes de todo, encargado de descubrir u n a psicologa". Otros autores confirman esto, diciendo que el j u e z d e b e r abocarse a penetrar el alma de los contratantes. D e b e , pues, entregarse a
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JACQUES FLOUR, Cmirs de drot civil 2" ao tic licencia. I'.KH, p. :S.",.

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un verdadero trabajo de orden psicolgico. Se c o m p r e n d e frente a esto la reticencia de los autores clsicos franceses a aceptar los motivos c o m o causa frente al peligro de absoluta arbitrariedad e inseguridad j u r d i c a que ello poda representar. El artculo 1 5 6 0 de nuestro Cdigo Civil dispone tambin que se estar a la voluntad real y n o a la declarada, p e r o lo establece en los siguientes trminos: "Conocida claramente la intencin de los contratantes, d e b e estarse a ella ms que a lo literal de las palabras". Con esta redaccin desaparece de inmediato toda investigacin puramente psicolgica; la intencin d e b e haberse manifestado, ya que sta es la nica forma de c o n o c e r "claramente" la intencin de los c o n t r a t a n t e s . Se realiza as una fusin de las ideas subjetivas y objetivas predominantes. Nuestro Cdigo h a consagrado desde un comienzo las ideas que, n o hace m u c h o s aos, propiciaba el D e c a n o Maury de c o m b i n a r los puntos de vista objetivos y subjetivos; de limitar, por la consideracin de elementos objetivos, la bsqueda de la i n t e n c i n . Las otras razones que se dan en favor de la teora clsica c a r e c e n de valor. No puede darse c o m o a n t e c e d e n t e el Cdigo Napolen, porque al amparo de sus disposiciones la doctrina y la j u r i s p r u d e n c i a francesas n o han coincidido y p o r q u e ya h e m o s visto c m o nuestro Cdigo vari la redaccin de los artculos que j u e g a n en esta materia; por lo dems, la definicin de la causa c o m o motivo fue agregada i n t e n c i o n a l m e n t e en la ltima revisin del Cdigo, pues n o apareca en el proyecto de 1 8 5 3 en el artculo correspondiente que es el 1 6 4 2 . La pura liberalidad a que se refiere el inciso segundo del artculo 1467, a u n q u e coincide con una adaptacin de la escuela clsica, constituye precisamente la consignacin de u n a intencin o motivo; igual sucede con los ejemplos del inciso tercero del mismo artculo. L a casi uniformidad de la jurisprudencia es slo un reflejo del peso de la opinin de nuestros tratadistas clsicos.
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J E A N CARBONNIER, Thorie des obligalions. 1963, p. 251. CRISTINA TALAMON, Le pouvoir de controle de la cours de cassation sur l'inlerpretalion et l'application des conlrats. Tesis, 1926, p. 24. J O R G E LPEZ SANTA MARA, Sistema de interpretacin de los contratos. Ed. IJ. de Valparaso. Seala entre nosotros que "el alcance del art. 1561 no es diferente del art. 1156 del C. francs" (p. 8 3 ) , pero agrega ms adelante que hay una diferencia de matiz y que "la intencin no es solamente necesario probarla, sino que la prueba debe procurar al juez una conviccin sin equvoco" (p. 8 4 ) . J. MAURY, Rev. Int. D" Comp. 1951, pg. 493. R. D. J . , t. 82, s. 2, p. 67, cons. 13 y 18.
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La causa es, en consecuencia, el motivo claramente manifesta do del acto o contrato.

REQUISITOS DE LA CAUSA

3 3 1 . De acuerdo c o n el artculo 1 4 6 7 del Cdigo Civil la causa debe ser real y lcita. C o m o lo veremos a continuacin la causa n o necesita ser ex presa.

- Causa

real

3 3 2 . Se entiende por causa real aquella que efectivamente existe. Ya h e m o s visto que el artculo 1 4 6 7 que dice que se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato, en el p r i m e r inciso expresa que la simple liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Por lo tanto, la liberalidad es una causa idnea, p o r q u e constituye un motivo lcito para la actuacin h u m a n a . El que el acto de beneficencia sea un acto causado, no slo reafirma el c o n c e p t o de motivo c o m o significado de causa, sino que adems confiere categora j u r d i c a a los actos de solidaridad h u m a n a o social. L a liberalidad, en consecuencia, es u n a causa real. L a existencia de causa debe ser objetiva; n o basta que exista solamente en el fuero interno de la persona. L a causa inexistente no es real. T a m p o c o lo es la causa falsa, que es la que no existe, p e r o se h a c e aparecer c o m o existente, ni lo es la causa errnea, pues la existencia de una causa real implica el que ella sea verdadera. Esto ltimo n o significa que si la persona c r e e que la causa es una, p e r o es otra, el acto ser invlido, pues el acto tendr siem pre u n a causa real; tal es el caso que c o n t e m p l a el artculo 2 2 9 5 del Cdigo Civil, el cual, por otra parte, confirma la tesis del motivo c o m o causa, ya que el caso que c o n t e m p l a el inciso segun do es el de un motivo e r r n e o . D e acuerdo c o n esta necesidad de existencia de una causa real se ha fallado que c a r e c e de ella la transaccin sobre un pleito que ya haba fenecido; que si n o se entrega por el mutuante la canti dad objeto del contrato, el contrato de m u t u o c a r e c e de causa; que c a r e c e de causa la compraventa si los derechos vendidos so bre un i n m u e b l e pertenecan al c o m p r a d o r o no existan.

T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

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La necesidad de u n a causa real se desprende, adems de lo establecido expresamente en el artculo 1467, de lo dispuesto en el artculo 2 2 9 9 del Cdigo Civil que seala que "del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a m e n o s de probarse que tuvo perfecto c o n o c i m i e n t o de lo que haca, tanto en el hecho c o m o en el "derecho". Igual necesidad de causa real considera el artculo 1 8 1 6 del Cdigo Civil al disponer que la c o m p r a de cosa propia no vale. El artculo 1 4 6 7 dispone que no es necesario expresar la causa de los actos y contratos. Esto significa que la existencia de causa se presume. De acuerdo con lo anterior se ha fallado que n o es necesario que el contrato exprese la causa de la obligacin y que es la parte que niega la existencia de causa la que est obligada a probar su inexistencia. Q u e la parte que niega la existencia de causa o del motivo que induce a contratar est obligada a probar dicha inexistencia.

- Causa

ilcita

3 3 3 . El artculo 1445 del Cdigo Civil exige adems que la causa sea lcita. Contrariamente a lo que sucede c o n el objeto, el Cdigo ha definido expresamente lo que entiende por causa ilcita. El inciso 2 del artculo 1 4 6 7 dice que causa ilcita es la prohibida por la ley, o contraria a las costumbres o al o r d e n pblico. T e n e m o s entonces, en primer trmino, que ser ilcita la causa que consista en un motivo prohibido por la ley, es decir, que contrara u n a disposicin prohibitiva. En segundo trmino ser ilcita la causa contraria a las buenas costumbres. La n o c i n de buenas costumbres ha sido ya estudiada. D e n t r o de este c o n c e p t o se ha fallado que son abiertamente inmorales y contrarios a las buenas costumbres, lo que los vicia de nulidad absoluta, por la ilicitud de su causa, el contrato celebrado entre el d e u d o r ejecutado y un tercero para alterar el verdadero precio de la subasta de un bien embargado; el contrato en virtud del cual el marido p r o m e t e vender a un tercero un bien raz de la mujer si se deniega la autorizacin judicial; el contrato de arrendamiento h e c h o para destinar el inmueble a un fin inmoral; los actos ejecutados por los mandatarios en el ejercicio de su mandato, en que el beneficio queda en poder de ellos y no redunda en beneficio de los mandantes. Por ltimo, es ilcita la causa contraria al orden pblico.
B

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Ya h e m o s analizado el c o n c e p t o de orden pblico. Aplicando este c o n c e p t o se ha fallado que adolecen de causa ilcita las erogaciones hechas para sostener u n a situacin revolucionaria, pues contraran el orden pblico. 3 3 4 . Se presenta el problema de dilucidar si el fin o motivo ilcito debe ser c o m n a ambas partes para que la causa pueda considerarse ilcita. En Francia, en los contratos onerosos, la jurisprudencia ha estimado que, para ese efecto, u n a parte deba c o n o c e r el fin ilcito que determinaba a la otra; an ms, se ha llegado a exigir que el fin ilcito fuera c o m n , es decir, convenido. Nada hay en nuestro d e r e c h o que permita sustentar un criterio de esta naturaleza. La solucin entre nosotros es muy clara; basta al efecto aplicar las normas generales sobre quienes p u e d e n solicitar la declaracin de nulidad absoluta y que seala el artculo 1 6 8 3 del Cdigo Civil. Slo la parte que c o n o c i o debi c o n o c e r el vicio que invalidaba el contrato no p u e d e pedir su nulidad. L a otra podra solicitarla. Sera profundamente injusto m a n t e n e r el contrato bajo el pretexto de que el fin ilcito o inmoral de una de las partes n o era c o n o c i d o por la otra, de tal forma que impidiera a sta pedir la nulidad. Cualquiera que tenga inters podr solicitar la nulidad del contrato, e x c e p t o la parte que incurri en la ilicitud. L o anterior c o n c u e r d a con lo dispuesto en el artculo 1 4 6 8 del Cdigo Civil, que establece que "no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas".

Causa

simulada

3 3 5 . D e b e tambin analizarse si la causa que las partes sealan en un convenio, sabiendo que n o es la verdadera, implica falta de causa real o ilicitud de la causa. Esta causa es la que se d e n o m i n a causa simulada. Si fuera de la causa simulada no existe ninguna causa real, el contrato o acto ser nulo por falta de causa. Pero si fuera de la causa simulada existe una causa real, el contrato no es nulo por la simulacin, pues la causa real existe. C o m o se h a fallado, n o obsta a la validez de la obligacin la simulacin de la causa, si la causa verdadera u oculta es perfectam e n t e lcita; por el contrario, es ilcita la simulacin que se cele-

T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

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bra con la intencin positiva de perjudicar a terceros ya que ado lece de causa ilcita. Por lo tanto, si la causa verdadera es ilcita el acto ser nulo.

- Actos

abstractos

3 3 6 . Al admitir la teora de la causa estamos estableciendo que n o basta la simple voluntad de h a c e r n a c e r u n a obligacin, que no es suficiente la apariencia material o j u r d i c a de realizar un acto jurdico; la a u t o n o m a de la voluntad no funciona por s sola; es preciso que el consentimiento se e n c u e n t r e justificado, que tenga u n a causa. L a p r o m e s a o el pago de u n a cantidad n o es j u r d i c a m e n t e eficaz, sino en cuanto est motivada por u n a intencin de liberali dad o p o r q u e se recibe en c a m b i o u n a ventaja. Nuestro Cdigo expresa esto en forma explcita al decir e n el artculo 2 2 9 9 : "del que da lo que n o debe, no se presume que lo dona, a m e n o s de probarse que tuvo perfecto c o n o c i m i e n t o de lo que haca, tanto en el h e c h o c o m o en el d e r e c h o " . El Cdigo Civil alemn ( B G B ) admite en los artculos 781 y 782 la promesa abstracta y el r e c o n o c i m i e n t o de deuda abstracto, es decir, la posibilidad de obligarse sin que sea necesaria la exis tencia de u n a causa. Sin embargo, la j u r i s p r u d e n c i a h a c o n c e d i d o aun respecto de estos actos la accin de e n r i q u e c i m i e n t o injusto (sin causa) de los artculos 8 1 2 y siguientes. En nuestro derecho se h a sostenido que existen actos no causa dos, c o m o lo seran, en la fianza, la obligacin del fiador frente al acreedor y las letras del cambio y, en general, los efectos de comercio. Sin embargo, decir que la fianza o el efecto de c o m e r c i o son actos abstractos en el sentido de que c a r e c e n de causa sera supo n e r la existencia de actos inmotivados. A h o r a bien, todos los seres humanos, e x c e p t o los locos, realizan las cosas por algn motivo. En la fianza gratuita la causa va a consistir en la m e r a liberali dad, que acta tanto respecto al d e u d o r c o m o al acreedor, ya que es imposible que el fiador la c o n c r e t e , respecto al deudor, sino a travs de su obligacin c o n el acreedor. Los efectos de c o m e r c i o son evidentemente el resultado o se han producido en una negociacin que h a sido causada y en ella e n c u e n t r a n su causa. Si una letra de c a m b i o se acepta para pagar u n a obligacin, por ejemplo para garantizar el pago de un saldo de precio, etc., no puede decirse que carezca de causa. Incluso lo que comn mente se d e n o m i n a letra de favor tiene por causa u n a liberalidad.

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Qu q u e r e m o s significar entonces c o n el trmino abstracto? Si pensamos que estos ttulos son esencialmente negociables y que se transfieren en forma muy simple p o r la entrega material o el endoso, vemos que esta facilidad de trfico se perdera totalm e n t e si pudieran impugnarse por algn defecto de su causa original. Por esto, desde que estos documentos pasan a p o d e r de terceros no pueden ser objetados ni p o r falta ni por vicio de la causa. Es decir, n o son abstractos en s, sino que pasan a considerarse c o m o tales en manos de un tercero para quien la existencia o vicio de la causa es irrelevante. La palabra abstracto h a seducido a veces a nuestros tribunales que los han considerado tales aun cuando se e n c u e n t r e n en poder de la parte originaria que los h a recibido en u n a negociacin. Esto es un error. Si, por ejemplo, en u n a compraventa a plazo se pactan intereses usurarios por el saldo de precio y el c o m p r a d o r acepta letras de c a m b i o para asegurar su pago, mientras tales letras estn en poder del vendedor el c o m p r a d o r p u e d e objetarlas p o r ilicitud de la causa. Nuestros tribunales no lo han considerado siempre as; a nuestro entender, erradamente. Si estas letras son endosadas a terceros ya el aceptante no podr alegar la ilicitud de la causa. El artculo 28 de la Ley N 18.092 dispone que la persona demandada en virtud de u n a letra de c a m b i o no p u e d e o p o n e r al demandante e x c e p c i o n e s fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la letra. Esta inoponibilidad n o cubre las relaciones del aceptante c o n el librador en cuyo p o d e r se encuentra la letra. E n otros trminos, las e x c e p c i o n e s causales n o proceden sino entre los que fueron partes en la relacin causal.
a

- Sancin de la causa 337. De acuerdo con el artculo 1 6 8 2 del Cdigo Civil la causa ilcita acarrea la nulidad absoluta del acto. Con relacin a la falta de causa existen las discrepancias que analizaremos respecto a si ella produce la inexistencia del acto o est sancionada c o n la nulidad absoluta. Desde luego podemos decir que estimamos que la falta de causa determina la nulidad absoluta del acto. En este sentido se h a fallado que es nula la obligacin respecto de la cual no aparece expresa ni tcitamente establecida la causa, no h a b i e n d o motivo para suponer adems que sea un acto de pura liberalidad. Igualmente que si las prestaciones a que se

T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

obliga el c o m p r a d o r n o constituyen j u r d i c a m e n t e el precio de la compraventa, obligacin contrada p o r l, es nula esta obligacin p o r falta de causa; que n o probndose la causa de la obligacin de un mutuo es nulo y sin ningn valor. Cabe h a c e r presente que, al igual que respecto al objeto, el artculo 1 4 6 8 del Cdigo Civil dispone que n o podr repetirse lo que se ha dado o pagado por una causa ilcita a sabiendas. Esta es otra e x c e p c i n al principio que estudiaremos en su oportunidad: que el efecto de la nulidad es retrotraer las cosas al estado en que se hallaran de n o haberse celebrado el acto o contrato nulo.

LAS F O R M A L I D A D E S 3 3 8 . Los requisitos externos de que puede estar rodeado un acto j u r d i c o se d e n o m i n a n formalidades o solemnidades. En nuestro criterio, formalidad es el g n e r o y solemnidad es u n a especie de formalidad. Hay autores que sostienen que ambos trminos son sinnimos. Nuestro Cdigo Civil confunde a veces ambas palabras. Hay artculos que usan el t r m i n o "solemnidades" en su sentido pro pio; as, por ejemplo, el 6 7 9 , el 9 9 9 , el 1 0 0 0 , el 1 0 0 8 , el 1027, el 1470 N- 3. En c a m b i o hay otras disposiciones que confunden ambos trminos, c o m o los arts. 17, 1 0 2 6 , 1 0 3 6 , 1 4 4 3 , 1 5 9 9 , 1 6 8 2 . Hay actos respecto de los cuales la ley n o exige n i n g u n a for malidad: son los actos n o formales; hay otros respecto de los cua les la ley exige determinadas formalidades: constituyen los actos formales. En el d e r e c h o antiguo el formalismo era la regla general; hoy da constituye la e x c e p c i n . El formalismo tiene ciertas ventajas en cuanto permite que haya constancia fehaciente del acto, su naturaleza y c o n t e n i d o , y facilita su prueba. 3 3 9 . No todos los requisitos externos ajenos a un acto tienen un mismo valor. D e b e m o s distinguir entre: a) Las solemnidades propiamente tales y que se exigen para el valor de ciertos actos o contratos en atencin a la naturaleza de los mismos. Su omisin acarrea la nulidad absoluta del acto. b) Las formalidades habilitantes. Estos son requisitos que el legislador ha establecido para la proteccin de los incapaces, c o m o medidas de defensa de su patrimonio. Tales incapaces n o pueden

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL.

disponer de ciertos bienes libremente; para hacerlo necesitan cumplir ciertas formalidades que c o m o los habilitan para actuar se d e n o m i n a n habilitantes. L a omisin de las formalidades habilitantes acarrea la nulidad relativa del acto. c) Las formalidades exigidas por va de prueba. El ejemplo principal de estas formalidades lo e n c o n t r a m o s en el art. 1 7 0 9 del Cdigo Civil, que exige que todo acto o contrato que c o n t e n g a la entrega o promesa de u n a cosa de valor de ms de dos unidades tributarias d e b e constar por escrito. P o r su parte el art. 1 7 0 8 del Cdigo Civil dispone que n o se admitir prueba de testigos respecto de u n a obligacin que haya debido consignarse por escrito. El acto n o solemne que ha debido constar por escrito, p e r o n o consta en esa forma, es perfectamente vlido; la nica sancin de la omisin es que n o puede probarse por m e d i o de la prueba testimonial. Otros ejemplos de tales actos los e n c o n t r a m o s en el prstamo a la gruesa, que d e b e constar por escrito segn el art. 1 1 7 0 del Cdigo de C o m e r c i o , y en el contrato de transporte, cuyas estipulaciones d e b e n constar en la carta de porte segn el art. 173 del mismo Cdigo. d) Las formalidades exigidas c o m o medios de publicidad. L a omisin de estas formalidades t a m p o c o acarrea nulidad. L a sancin n o r m a l ser que el acto sea inoponible o, en otros trminos, n o afecte a los terceros en cuyo beneficio se establecieron los medios de publicidad. Ejemplos de tales formalidades los tenemos en al notificacin de la cesin de crditos que, de acuerdo con el art. 1902 del Cdigo Civil, es necesaria para que produzca efectos respecto del d e u d o r y terceros; en los avisos en que se dan noticias de la disolucin de la sociedad, para que sta p u e d a alegarse en contra de terceros (art. 2 1 1 4 del Cdigo Civil); en la inscripcin en el Conservador de Bienes Races del e m b a r g o de bienes inmuebles, sin cuyo requisito n o produce efecto respecto de terceros, segn el art. 2 9 7 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil. e) P o r ltimo, existen formalidades cuya omisin n o tiene sancin. Podemos sealar c o m o ejemplos las designaciones prescritas respecto al testamento en el art. 1016, inciso 5 del 1 0 2 3 e inciso 2 del 1 0 2 4 del Cdigo Civil, cuya omisin no produce efecto alguno si n o hay duda acerca de la identidad personal del testador, escriban o o testigo, de acuerdo al art. 1 0 2 6 del Cdigo Civil. Nos referiremos en detalle solamente a las solemnidades y formalidades habilitantes, que son las nicas que afectan la validez del acto o contrato.
2 2

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

319

SOLEMNIDADES

340. Las solemnidades son una especie de formalidad y constituyen un requisito de determinados actos jurdicos, que se denominan actos solemnes. Acto solemne es aquel en el que la manifestacin de la voluntad d e b e sujetarse a ciertas formas externas determinadas para que produzca efectos civiles. La solemnidad es, de acuerdo c o n el art. 1 6 8 2 del Cdigo Civil, aquella formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en atencin a la naturaleza de ellos. Las solemnidades varan segn sea el acto de que se trate.

- El instrumento

pblico

3 4 1 . E n primer trmino tenemos el instrumento pblico. De acuerdo con el art. 1699 del Cdigo Civil lo es tal el autorizado con las solemnidades legales por el c o m p e t e n t e funcionario. La escritura pblica es una especie de instrumento pblico y consiste, de acuerdo al inciso 2" del mismo artculo, en el que ha sido otorgado ante escribano (notario) e incorporado en un protocolo o registro pblico. El otorgamiento de las escrituras pblicas est reglamentado en los arts. 4 0 3 a 4 1 3 del Cdigo O r g n i c o de Tribunales. El instrumento pblico no constituye solamente u n a formalidad sino tambin una prueba fehaciente de la celebracin del acto de que da testimonio y de las condiciones de dicho acto. El art. 1701 del Cdigo Civil dice que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos en que la ley requiere esa solemnidad. Esta disposicin alcanza aun a los actos realizados en pas extranjero, cualquiera que fuere la fuerza de las escrituras privadas en el pas en el que hubieren sido otorgadas (art. f 8 C. C ) . El mrito probatorio del instrumento pblico se analizar en detalle al estudiar los medios de prueba. El Cdigo Civil establece numerosos actos que deben otorgarse por instrumento pblico. Podemos sealar: la legitimacin voluntaria (art. 2 0 8 ) ; la emancipacin voluntaria (art. 2 6 5 ) ; el r e c o n o c i m i e n t o de hijo natural por acto entre vivos (art. 271 N l ) ; la tradicin del d e r e c h o de servidumbre (art. 6 9 8 ) ; la constitucin de fideicomisos (art. 7 3 5 ) ; el otorgamiento de usufructo sobre inmuebles (art. 7 6 7 ) ; la consa e

320

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

titucin de los derechos de uso y habitacin (art. 8 1 2 ) ; la dona cin de bienes races (art. 1 4 0 0 ) ; las capitulaciones matrimoniales (art. 1*716); la venta de bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria (art. 1801 inc. 2 ) ; la permuta de bie nes races (art. 1 8 9 8 ) ; la constitucin de un censo (art. 2 0 2 7 ) ; la constitucin de renta vitalicia (art. 2 2 6 9 ) ; el otorgamiento de la hipoteca (art. 2 4 0 9 ) . F u e r a del Cdigo Civil podemos indicar: la adopcin (art. 5 de la Ley N 7 . 6 1 3 ) ; la constitucin de las sociedades comerciales (art. 3 5 0 del Cdigo de C o m e r c i o ) , y la constitucin de socieda des annimas (art. 3 de la Ley N 1 8 . 0 4 6 ) . Se discute si la omisin de instrumento pblico acarrea la inexistencia o nulidad absoluta del acto, c o m o lo veremos en su oportunidad.
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- El instrumento

privado

342. El instrumento privado o escritura privada puede ser exi gido por la ley c o m o solemnidad o c o m o prueba. Si el instrumento privado se exige por va de solemnidad, su falta acarrea la nulidad absoluta del acto. E n t r e los actos en que se exige el instrumento privado c o m o solemnidad tenemos el testamento solemne (art. 1011 del Cdigo Civil); la promesa de celebrar un contrato (art. 1 5 5 4 N I del Cdigo Civil); el seguro (art. 5 1 4 del Cdigo de C o m e r c i o ) : d e b e hacerse notar que el seguro verbal vale c o m o promesa de acuerdo con el art. 5 1 5 del Cdigo de C o m e r c i o y que la omisin del instrumento no acarrea, por lo tanto, nulidad; la fianza mercantil (art. 8 2 0 del Cdigo de C o m e r c i o ) ; el avo de minas (art. 179 del Cdigo de M i n e r a ) . Hay casos en que se exige que el instrumento privado sea autorizado por un notario o un Oficial del Registro Civil. As el concurso de p r e n d a agraria (art. 5 de la Ley N 4 . 0 9 7 ) ; el contra to de p r e n d a industrial (art. 27 de la Ley N 5 . 6 8 7 ) ; el contrato de compraventa de cosas muebles a plazo con p r e n d a (art. 2 de la Ley N 4 . 7 0 2 ) .
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Presencia de un funcionario

determinado

y/o testigos

3 4 3 . Entre los actos que requieren esta solemnidad tenemos el testamento solemne abierto, que puede otorgarse ante cinco

T E O R A DE L O S ACTOS J U R D I C O S

321

testigos o ante un notario y tres testigos (art. 1 0 1 4 del Cdigo Civil); el testamento s o l e m n e cerrado, que d e b e otorgarse ante un notario y tres testigos (art. 1021 del Cdigo Civil); el matrimonio, que debe celebrarse ante el Oficial del Registro Civil c o m p e t e n t e y dos testigos a lo m e n o s (arts. 16 de la ley de Matrimonio Civil y 3 4 y 35 de la Ley N 4 . 8 0 8 sobre Registro Civil).
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- Inscripciones

en registros

especiales

3 4 4 . N o r m a l m e n t e las inscripciones en registros especiales c o m o el Registro Civil o el Registro Conservatorio de Bienes Races n o se exigen por va de solemnidad. As las inscripciones en el Registro Civil tienen g e n e r a l m e n t e por objeto un fin de publicidad y el establecimiento de u n a prueba preconstituida. Pueden ser por va de solemnidad, c o m o en la subinscripcin, al margen de la inscripcin matrimonial, de la separacin de bienes pactada durante el m a t r i m o n i o (art. 1 7 2 3 C. C ) . Las inscripciones en el Registro Conservatorio de Bienes Races tienen a veces un fin de publicidad, c o m o la inscripcin de la sentencia que declara la interdiccin del disipador o de la que decreta medidas precautorias sobre inmuebles. En otros casos constituyen la forma de efectuar la tradicin de derechos reales que recaen sobre inmuebles. La inscripcin c o m o solemnidad es la excepcin. La inscripcin es una solemnidad en la constitucin del censo (art. 2 0 2 7 del Cdigo Civil); en la constitucin de las sociedades comerciales (arts. 22 N 4 y 3 5 0 del Cdigo de C o m e r c i o ) ; en la concesin para explorar y en la manifestacin de pertenencias mineras (arts. 2 4 y 3 9 del Cdigo de Minera) y, segn algunos autores, en la constitucin de la hipoteca, el fideicomiso y el usufructo.
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- Otras

solemnidades

345. Se h a sealado tambin c o m o solemnidad el plazo en cuanto debe ser respetado para la validez del acto. Se dan c o m o ejemplos el plazo de 30 das que indica el art. 5 8 del Reglamento del Conservador de Bienes Races para la inscripcin de una finca antes no inscrita y el plazo de 60 das para inscribir el extracto de una sociedad colectiva que fija el art. 3 5 4 del Cdigo de C o m e r c i o . Igualmente la autorizacin judicial en otros casos c o m o , por ejem-

322

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

po, en la insinuacin de las donaciones (art. 1401 del Cdigo Civil). El pacto de separacin total de bienes o de participacin en los gananciales debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial en el plazo de treinta das; si no, no surte efectos, no slo respecto de terceros, sino tampoco entre las partes.

- Omisin de las

solemnidades

346. C o m o lo sealaremos ms adelante algunos piensan que la omisin de las solemnidades produce la inexistencia del acto. Otros consideran que, de acuerdo a la expresa disposicin del art. 1682, la sancin en tal caso es la nulidad absoluta.

FORMALIDADES HABILITANTES

347. El art. 1682 del Cdigo Civil se refiere a las formalidades que prescriben las leyes para el valor de ciertos actos o contratos en atencin a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, y d e b e m o s relacionarlo con el inc. 3 del art. 1447 del Cdigo Civil, que dice que los actos de los relativamente incapaces p u e d e n tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos aspectos determinados por las leyes. Son precisamente ciertas formalidades establecidas por la ley las circunstancias que permiten que los actos de los relativamente incapaces tengan valor. Tales formalidades se d e n o m i n a n habilitantes, porque habilitan a los incapaces para actuar en la vida j u r d i c a y son diferentes segn sea el incapaz de que se trata.
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Menores 3 4 8 . Los m e n o r e s adultos ya sea sometidos a patria potestad o a curadura general requieren autorizacin de su padre o madre que ejerza la patria potestad o guardador para ejecutar todos los actos que no pueden realizar vlidamente por s solos (arts. 2 5 3 , 254, 2 4 0 inc. 6 y 4 3 9 del Cdigo Civil). El acto del m e n o r ejecutado sin autorizacin, y c o m o u n a e x c e p c i n al principio general, no es siempre nulo relativamente, ya que de acuerdo c o n el art. 2 5 3 del Cdigo Civil produce el efecto de obligarlo exclusivamente en su peculio profesional o industrial.
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T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

Hay otros actos de los m e n o r e s en que no basta la autoriza cin de la persona de quien d e p e n d e n , sino que la ley exige adems la autorizacin o aprobacin de lajusticia. Al respecto el art. 2 5 5 del Cdigo Civil dispone que no se podrn enajenar ni hipotecar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional, sin autorizacin del j u e z c o n c o n o c i m i e n t o de causa. El art. 3 9 3 del Cdigo Civil dice que n o ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes races del pupilo, etc. El inc. 2 del art. 4 0 2 exige decreto del juez para que el guar dador pueda h a c e r donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo. L o mismo se aplica al padre o madre que ejerza la patria potestad en virtud de lo dispuesto en el art. 2 5 6 del Cdigo Civil. A la misma exigencia est sometida la aceptacin o repudia cin de u n a h e r e n c i a de acuerdo al art. 3 9 7 del Cdigo Civil; la aceptacin d e b e hacerse c o n beneficio de inventario. El guarda dor necesita tambin decreto del j u e z para repudiar u n a dona cin o legado al pupilo (art. 3 9 8 del Cdigo Civil). T a m b i n se necesita autorizacin judicial para provocar la particin en que tenga inters un m e n o r (arts. 1 3 2 2 y 3 9 6 del Cdigo Civil). Otros casos en que se exige autorizacin judicial los hallamos en los arts. 3 9 3 , 4 0 0 , 4 0 1 , 4 0 4 , 4 1 0 , 4 1 2 , 1721 y 1781 del Cdigo Civil.
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En ciertos casos se exigen otros requisitos adicionales, c o m o la pblica subasta (art. 3 9 4 del Cdigo Civil) o la tasacin de bienes (art. 3 9 8 del Cdigo Civil).

Disipadores

349. El disipador, c o m o el m e n o r bajo guarda, puede actuar autorizado por su curador o representado por ste. Las limitaciones del curador en la administracin de los bie nes del disipador son anlogas a las del curador del m e n o r que ya vimos.

- Casos especiales 3 5 0 . Existen en las leyes diversos casos especiales de incapaci dad de determinadas personas para realizar ciertos actos sin cum plir con determinados requisitos. As los curadores de bienes, que son los que se designan a u n a herencia yacente, a una persona ausente o a los derechos eventua-

324

DERECHO CrVIL. PARTE GENERAL

les del que est por nacer, tienen de acuerdo con los arts. 4 8 7 y 4 8 8 del Cdigo Civil facultades administrativas y de disposicin muy restringidas. Para realizar los actos que les estn prohibidos necesitan autorizacin del juez, previa justificacin de su necesidad o utilidad (art. 4 8 9 del Cdigo Civil). El mandatario para realizar los actos que seala el art. 2 1 4 4 del Cdigo Civil necesita la aprobacin expresa del mandante. El art. 1 8 0 0 del C. Civil somete al sndico, en cuanto a la c o m p r a o venta de las cosas que han de pasar por sus manos, a lo dispuesto en el art. 2 1 4 4 del C. Civil. L o anterior d e b e entenderse modificado por la nueva Ley de Quiebras, N 18.175, que en sus arts. 109 y 1 2 0 y ss. da al Sndico facultades m u c h o ms amplias para la realizacin del activo. El albacea est sujeto a los bienes relativos a su e n c a r g o tanto a la incapacidad sealada anteriormente 2 1 4 4 (art. 1 8 0 0 del Cdigo Civil) c o m o a la que establecen para los guardadores los arts. 3 9 4 y 4 1 2 del Cdigo Civil (art. 1 2 9 4 del Cdigo Civil) y requerir para realizar los actos respectivos la autorizacin de otros albaceas no implicados o de la justicia.
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- Omisin de las formalidades

habilitantes

3 5 1 . L a omisin de las formalidades habilitantes, por tratarse de requisitos que la ley ha establecido, n o en consideracin al acto mismo, sino en atencin a la calidad de las personas, produce la nulidad relativa del acto, de acuerdo con el inciso final del art. 1682 del Cdigo Civil. E n el curso de este captulo h e m o s sealado los casos de excepcin en que su omisin tiene otros efectos.

T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

325

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326

D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS

Concepto

3 5 2 . Los actos j u r d i c o s tienen p o r objeto crear, modificar o extinguir un d e r e c h o . Especficamente el efecto de un acto jurdico es e n t o n c e s la relacin jurdica que engendra, y desde este punto de vista cada categora de actos jurdicos tiene un efecto determinado. As la compraventa tiene tales efectos jurdicos y el testamento tales otros. Los efectos propios de cada categora de actos jurdicos se analizan al estudiarlos particularmente. E n esta parte de la materia lo que corresponde es analizar a quines afectan los actos jurdicos en general, es decir, sus efectos en cuanto a las personas.

- Partes y terceros 3 5 3 . Para estudiar los efectos de los actos j u r d i c o s debemos distinguir entre las partes y los terceros. Partes son las personas que, personalmente o representadas, c o n c u r r e n a la formacin del acto. La expresin "partes" se reserva ms especficamente para los que c o n c u r r e n con su consentimiento a un acto jurdico bilateral, d e n o m i n n d o s e "autor" al que c o n su voluntad g e n e r a un acto j u r d i c o unilateral. T e r c e r o s son todo el resto de las personas. Es decir, todos aquellos cuya voluntad n o h a participado en el acto jurdico. No importa a este efecto su c o m p a r e c e n c i a fsica al acto, c o m o el testigo de un testamento, que no pierde por ello el carcter de tercero. E n t r e los terceros debe distinguirse entre terceros absolutos y terceros relativos o interesados. Los terceros absolutos son y van a continuar siendo extraos al acto j u r d i c o . En c a m b i o los terceros interesados o relativos pueden ser afectados por l en virtud de la ley o de un nuevo acto j u r d i c o que los convierte en causahabientes de u n a de las partes.
45

4 5

R. D . J . , t. 79, s. 1, p. 1.

T E O R A DE LOS ACTOS J U R D I C O S

C o m o ya lo h e m o s visto al estudiar la derivacin de los derechos, se llama causante al que transmite un d e r e c h o y causahabiente al que lo recibe. H e m o s sealado tambin que si la derivacin se verifica por un acto entre vivos se d e n o m i n a transferencia y si se produce por causa de muerte, transmisin, y que esta ltima puede ser a ttulo universal ( h e r e n c i a ) o a ttulo singular (legado) (art. 9 5 1 del C. C ) . Es decir, los causahabientes son los cesionarios o sucesores de las partes. Los causahabientes a ttulo singular sufren los efectos de los actos realizados por su causante slo en relacin con la cosa o d e r e c h o que se les h a transmitido y anteriores a la transmisin. En c a m b i o a los causahabientes a ttulo universal los afectan todos los actos de su causante, y en especial estn sujetos a cumplir sus obligaciones. Pero no solamente los causahabientes pueden t e n e r el carcter de terceros relativos; pueden tenerlo tambin los acreedores comunes del deudor. El art. 2 4 6 5 establece que toda obligacin personal da al acreedor el d e r e c h o de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables. Esto es lo que se d e n o m i n a el d e r e c h o de p r e n d a general de los acreedores. Ahora bien, los acreedores de un d e u d o r no son partes en los actos j u r d i c o s que ste haya celebrado o celebre; pero mientras ese acto les sea oponible, sufren sus efectos en cuanto pueda afectar a su d e r e c h o de p r e n d a general al alterar el patrimonio del deudor. En resumen, los actos jurdicos no afectan a los terceros absolutos, es decir, un acto j u r d i c o no puede crear derechos y obligaciones para los terceros totalmente extraos a l, sin que intervenga la voluntad de dichos terceros. En ciertos casos los actos jurdicos pueden afectar, a ms de las partes, a los causahabientes a ttulo universal, a los a ttulo singular y a los acreedores de las partes.

- Actos jurdicos

unilaterales

3 5 4 . En el acto j u r d i c o unilateral existe la emisin de voluntad de parte de una sola persona, que se d e n o m i n a el autor del acto j u r d i c o . Sobre esta sola parte que ha emitido su voluntad van a producirse los efectos del acto. Pero muy g e n e r a l m e n t e el acto j u r d i c o unilateral puede servir de base para que un tercero adquiera determinados derechos. As la declaracin de r e c o n o c i m i e n t o de un hijo natural (art. 271

328
2 2

DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL

N l ) puede crear para esa persona los derechos inherentes a tal calidad. El testamento p u e d e designar herederos o legatarios, que van a ser sucesores a ttulo universal o particular del causante. El respeto por la a u t o n o m a de la voluntad es tan absoluto, que para que el tercero adquiera los derechos que para l p u e d e n e m a n a r de un acto j u r d i c o unilateral de otra persona se requiere su aceptacin expresa o tcita. As, en los ejemplos que h e m o s sealado, el hijo puede repudiar el r e c o n o c i m i e n t o (art. 2 7 3 ) , y el asignatario en u n a h e r e n c i a puede aceptar o repudiar libremente su asignacin (art. 1 2 2 5 ) .

Actos jurdicos

bilaterales.

Contratos

355. Los efectos de los actos j u r d i c o s bilaterales son los que hemos sealado en forma general. Sin embargo, m e r e c e un anlisis especial el efecto de los contratos. El art. 1 5 4 5 dispone que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y n o puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Esta disposicin es la que fundamentalmente establece en nuestro Cdigo el principio de la a u t o n o m a de la voluntad. De ella se desprende que lo estipulado por las partes se asimila para ellas a una ley que deben cumplir y cuya violacin est sancionada del mismo m o d o que la violacin de cualquiera ley general a que est sometido el contrato. Es lo que se denomina la ley del contrato. Se despreirde tambin que la estipulacin contractual slo obliga a las partes que han intervenido en el contrato. D e b e recalcarse que no slo son partes los que actan personalmente, sino tambin los que han actuado p o r medio de un representante, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1 4 4 8 . Aunque puedan celebrarse contratos lcitos sobre derechos de un tercero, ste no queda obligado sino en voluntad de su aceptacin. As el art. 1815 establece que la venta de cosa ajena vale, pero para que el dueo sea afectado el art. 1 8 1 8 requiere su ratificacin. El artculo 1 4 4 9 autoriza a cualquiera para estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga d e r e c h o para representarla; pero el contrato puede revocarse sin participacin de dicha persona mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita. Es decir, es esa aceptacin lo que la transforma en parte. E n el art. 1449 a que nos h e m o s referido y que c o n t e m p l a la estipulacin por otro, se trata de h a c e r n a c e r un d e r e c h o a favor de un tercero que no ha sido parte en el contrato. En el art. I 150,

T E O R A DE E O S ACTOS J U R D I C O S

329

que trata de la promesa del h e c h o ajeno, se c o n t e m p l a la situacin inversa: se trata de h a c e r n a c e r u n a obligacin para el tercero que n o ha sido parte en el contrato. D i c h o artculo dispone e x p r e s a m e n t e que esta tercera persona n o c o n t r a e r obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin. C o m o puede verse, se requiere siempre la voluntad expresa o tcita de una persona para que la a l c a n c e n los efectos de un acto jurdico. L o que h e m o s d i c h o se aplica a los actos patrimoniales. Los contratos de familia tienen efectos absolutos.

SANCIONES CIVILES 356. La ley sanciona la inobservancia u omisin de los requisitos y formalidades que se han sealado necesarios para que el acto produzca todos sus efectos jurdicos. La ley protege los actos realizados conforme a sus preceptos.. Esta proteccin disminuye hasta desaparecer si dichos preceptos n o se cumplen en la realizacin del acto. Decimos que disminuye hasta desaparecer, p o r q u e la sancin n o es siempre una misma. La sancin vara y es ms severa cuanto ms grave sea la omisin en que se ha incurrido, es decir, cuanto mayor sea la importancia del requisito o formalidad que falta. En o r d e n d e c r e c i e n t e de gravedad las sanciones civiles por la inobservancia u omisin en los actos j u r d i c o s de los requisitos y formalidades sealados p o r la ley, son e n teora: a) Inexistencia; b) Nulidad; c) Inoponibilidad; d) Limitacin de los medios de prueba.

INEXISTENCIA

357. H e m o s dicho, al referirnos a los requisitos de existencia y validez de los actos j u r d i c o s , que si faltan los requisitos de existencia el acto j u r d i c o n o existe, n o h a nacido a la vida del derec h o . Estos requisitos son la voluntad, el o b j e t o , la causa y las solemnidades. El p r o b l e m a que se presenta es d e t e r m i n a r si la inexistencia constituye u n a sancin civil distinta o diferenciada de la nulidad. E n teora se dice que frente a un acto realizado materialmente pero que, por ejemplo, carezca de objeto o en el que n o se haya

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D E R E C H O CIVIL. PARTE GENERAL

manifestado la voluntad o el consentimiento, nos e n c o n t r a r a m o s ante la apariencia de un acto que n o es tal. El acto n o existe. T e r i c a m e n t e esa situacin es distinta de aquella en que el acto se h a realizado, h a nacido a la vida j u r d i c a , pero adolece de un vicio. E n el acto existen los requisitos de voluntad, objeto y causa, se han cumplido tambin las solemnidades, pero adolece de ilicitud o vicio; el acto existe, pero existe viciado. D e inmediato puede apreciarse lo ilgico de esta oposicin. No puede h a b e r un acto inexistente; es una contradiccin de trminos. Si se ha emitido u n a declaracin de voluntad en vista de producir un efecto j u r d i c o , el acto existe; el solo p r o b l e m a que se presenta es saber si h a cumplido los requisitos de forma y fondo para producir efectos. Si n o es as, el acto n o es inexistente, es nulo. Adems de ilgica, la n o c i n de inexistencia es incierta. Los autores n o han podido ponerse de acuerdo sobre lo