CURSO DE

DERECHO CIVIL
SEGUNDO AO
SEGUNDA PARTE.
SEGUN EL PROGRAMA APROBADO POR LA FACULTAD DE DERECHO DE LA UNIVERSIDAD DEL ESTADO

Trata De los Contratos y dems fuentes de las Obligaciones

Explicaciones de la clase de don

ALFREDO BARROS ERRAZURIZ

Profesor del ramo en la Universidad Catlica de Santiago

CUARTA EDICION CORREGIDA y AUMENTADA

VOLUMEN III

EDITORIAL
SANTIAGO

NASCIMENTO
1 932

ndice

CAPITULO PRIMERO
GENERALIDADES. CLASIFICACION DE LOS CON'TRATOS
Ya hemos visto en qu consiste el contrato, como la fuente principal de las obligaciones. Estudiaremos ahora su clasificacin. Los contratos se dividen en: unilaterales y bilaterales; gratuitos o de beneficencia y onerosos; conmutativos y aleatorios; principales y accesorios; consensuales, solemnes y reales; nominados e innominados. Trataremos separadamente cada una de estas divisiones. 1. Contratos unilaterales y bilaterales.-El contrato es unilateral, cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente (art. 1439), En el contrato unilateral slo se obliga una de las partes; tales son: el contrato de mutuo, en que slo se obliga el que recibe el dinero o cosa fungible; el depsito, en el cual slo se obliga el depositario; el comodato, en que slo se obliga e! comodatario; e! contrato de prenda, en que slo se obliga el acreedor prendario. No debe confundirse el contrato unilateral con e! acto unilateral, Se llama acto unilateral aquel en que slo interviene una parte, o sea, que es la obra de una voluntad nica, como la aceptacin o repudiacin de herencia, el testamento, e! reconocimiento de un hijo natural. etctera. La palabra acto unilateral se contrapone a contrato, que es obra del acuerdo de voluntades; de man~ra que todo contrato, aunque slo se obligue una parte, es siempre un acto bilateral. Si ambos contratantes se obligan recprocamente el uno al otro, e! contrato se llama bilateral o sinalagmtico. Una y otra palabra

significa,n obligatorw para (lmbas partes. Las obligaciones recprocas

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han de ser principales y simultneas y han de existir al momento de la formaci6n del contrato. Son contratos bilaterales: el de venta, en que el vendedor queda obligado a entregar la cosa vendida, y el comprador a pagar el precio; el de arrendamiento; el de SOCiedad; etc. Para clasificar un contrato como bilateral es menester atender al momento en que se celebra el contrato. Si en ese momento smbas partes se obligan recprocamente, el contrato es bilateral; si s610 se obliga una de ellas, el contrato es un~ateral. Si una de las partes cumple inmediatamente su obligaci6n y la otra es morosa en cumplir la suya, el contrato conserva siempre su carcter de bilateral, sin perjuicio de la acci6n que luego estudiaremos, porque en el momento de formarse el contrato las dos obligaciones tuvieron existencia simultnea. Intimamente relacionada con la doctrina anterior est la divisi6n que el Derecho antiguo haca de los contratos bilaterales, en perfectos e imperfectos. Se llamaban perfectos cuando las dos obligaCiones principales resultaban del contrato en el momento mismo de su celebraci6n, como sucede en la venta; e imperfectos, cuando s610 una de las obligaciones naca en el momento de la formaci6n, y la otra dependa de un hecho posterior que poda existir o no existir, ex post facto, como ocurre en el dep6sito, en el cual el depositario contrae desde el momento mismo de perfeccionarse el contrato, la obligaci6n de restituir la cosa (art. 2228), y el depositante no queda obligado a favor del depositario sino en el caso de que ste hubiere hecho expensas para la conservaci6n de la cosa, o si hubiere sufrido perjuicios ocasionados por el dep6sito (art. 2235). El comodato y la prenda eran tambin considerados como contratos bilaterales imperfectos, por la misma raz6n que el dep6sito. Nuestro C6digo no contempla esta subdivisi6n de los contratos bilaterales en perfectos e imperfectos. No acepta sino la clasificaci6n en unilaterales y bilaterales. y para ello atiende, como dij imos, a la existencia simultnea de obligaciones recprocas en el momento de la formaci6n del contrato. En consecuencia, con arreglo a nuestra legislaci6n, son contratos bilaterales s610 los bilaterales perfectos; los otros son unilaterales.

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La divisin de los contratos en unilaterales y bilaterales tiene mucha importancia prctica, para los siguientes nnes: 1. 0 Para el estudio y aplicacin de la teora de los riesgos, esto es, para la determinacin de la parte que debe soportar la prdida de la cosa que se debe, cuestin de que trata el art. 1550 del Cdigo Civil. La cuestin de los riesgos no se presenta en los contratos unilaterales, porque como en ellos hay una sola obligacin, la prdida de la cosa debida produce la extincin de la nica obligacin existente. As, en el contrato de depsito, si la cosa depositada perece por fuerza mayor o caso fortuito no estando en mora el depositario, queda extinguida la obligacin de ste y libre de toda responsabilidad, en la forma establecida en el arto 2230. Pero en los contratos bilaterales, en que hay dos partes obligadas, tiene mucho inters determinar cul es la parte que debe soportar la prdida, porque ella tiene que cumplir la obligacin sin recibir nada en cambio. En otros trminos, slo en los contratos bilaterales cabe la alternativa de echar la prdida a cargo de una u otra parte contratante. 2. En los contratos bilaterales procede la excepcin non adimpleti contractus, contemplada en el arto 1552, que dice: En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir 10 pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos. Esta disposicin se explica, porque en los contratos bilaterales las obligaciones son recprocas, y se sirven mutuamente de causa. Si yo vendo mi casa, lo hago por la ventaja del precio que el comprador me va a pagar; y si ste me paga el precio, es en atencin a que va a recibir la casa en cambio de su dinero. La excepcin de que tratamos no procede en los contratos unilaterales. 3. o Es propia de los contratos bilaterales la accin resolutoria, para el caso de que una de las partes no cumpliere la obligacin que ha contrado, por la razn ya dicha en el nmero anterior, esto es, porque el contrato bilateral supone la existencia de obligaciones recprocas que se sirven mutuamente de causas. En los wntratos bilateral<;s, dj~ ~l arto 1489J Va ~nvu~llA la con

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dicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. 2. Contratos gratuitos y onerosos.-EI contrato es gratuito o de b.eneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro (art. 1440). Aqu no se toma en cuenta la obligacin que contraen las partes sino la utilidad que reciben del contrato. En el contrato oneroso, cada una de las partes recibe una cosa de la otra, y en el gratuito, slo recibe utilidad una de las partes, sin dar nada en cambio; por eso este ltimo se llama de beneficencia. Hay cierta concordancia entre los contratos bilaterales y los onerosos, y entre los unilaterales y los gratuitos; pero la concordancia no es completa, porque es distinta la circunstancia que sirve de base a ambas clasificaciones. Todo contrato bilateral es necesariamente oneroso, porque supone reciprocidad de ventajas; pero no todo contrato unilateral es gratuito. As, el contrato de mutuo, que es unilateral, puede ser grao tuito u oneroso. El mutuo sin inters es gratuito, porque slo beneficia al mutuario; y el mutuo con inters es oneroso, porque beneficia al mutuante y al mutuario (arts. 1497 y 2204). Esta clasificaci6n de los contratos tiene importancia prctica: 1. o Para determinar la clase de culpa de que responde el deudor. La leyes ms indulgente con la falta de diligencia o cuidado del deudor que hace una prestaci6n gratuita, que con la falta del deudor que tambin recibe ventaja del contrato. Por eso el arto 1547 dice que el deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza 5610 son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio. 2. 0 Para determinar en qu caso el error sobre la persona vicia el consentimiento,

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Segn el arto 1455, el error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato. Ahora bien, la consideracin de la persona es, de ordinario, preponderante en los contratos gratuitos, V. gr.: en la donacin; y por lo general es indiferente en los contratos onerosos, V. gr.' en h venta y permuta. 3. <> La accin pauliana procede con mayor facilidad contra un contrato gratuito que contra un contrato oneroso. Para anular el primero, la ley slo exige que se acredite la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores; y para anular el segundo exige la mala fe del deudor otorgante y del adquirente y el perjuicio de los acreedores (art. 2468). En otros trminos, la ley presume ms fcilmente la existencia de fraude en los contr~tos gratuitos que celebra un deudor que se encuentra en mal estado de negocios, que en los que celebra onerosos. 4. o Respecto a la transmisibilidad de los derechos de un acreedor condicional, la ley establece que se transmite la espectativa del acreedor condicional que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, en los contratos onerosos; pero que esa espectativa no se transmite en la donacin condicional, o sea, en los contratos gratuitos (art. 1492). En otros trminos, el adagio que dice: el que contrata, contrata para s y para sus herederos tiene aplicacin ms completa en los contratos onerosos que en los gratuitos. 3. Contratos conmutativos y aleatorios.-Esta es una subdivisin de los contratos onerosos. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida se llama aleatorio (art. 1441). Lo que caracteriza el contrato conmutativo es que se conoce de un modo cierto el monto o alcance de la prestacin de cada una de las partes; de manera que desde el primer momento puede cada contratante apreciar el beneficio o prdida que le ocasiona el contrato.

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La palabra conmutativo, que viene del latn conmutatiVU8, indica que hay justicia, igualdad, proporcin en las obligaciones de las partes, esto es, que lo que da una es equivalente de lo que da la otra. As, en el contrato de venta, que es conmutativo, el precio es el equivalente en dinero de la cosa vendida. Como la justicia y la igualdad presiden ordinariamente las relaciones jurdicas, el carcter conmutativo constituye la regla general de los contratos onerosos. Los aleatorios son poco comunes y constituyen la excepcin. Lo que caracteriza al contrato aleatorio es que sus efectos, en lo tocante a las ganancias de las partes que lo celebran, dependen precisamente de un acontecimiento incierto y, por lo tanto, son desconocidos de los contratantes. La etimologa de la palabra aleatorio as 10 indica. Aleatorio viene de la palabra latina alea, que significa juego de dados, azar, suerte. De la definicin del arto 1441 podra desprenderse que un contrato puede ser aleatorio para una de las partes y no para la otra; pero este error se desvanece si se considera que lo que es ganancia para una parte constituye necesariamente prdida para la otra. De manera que el carcteer aleatorio del contrato existe respecto de todas las partes contratantes. Si yo doy mi casa en ca~bio de una renta vitalicia, celebro un contrato aleatorio para ambas partes, porque el resultado bueno o malo del negocio para las dos partes depender de la duracin de mi vida; si yo vivo poco tiempo, puede hacer un negocio lucrativo el que se oblig a pagarme la renta vitalicia; pero si yo vivo largos aos, podr resultarIe un negocio perjudicial. El acontecimiento incierto que da el carcter aleatorio al contrato puede ser una condicin suspensiva, que impida toda prestacin de una de las partes mientras no se realiza, como ocurre en el contrato de seguro contra incendio; o bien, un plazo extintivo, que pone fin a la prestacin de una de las partes, como en la renta vitalicia, que slo se paga hasta que fallece la persona a cuyo favor se constituye. Los principales contratos aleatorios son: l. El contrato de seguros; 2. El prstamo a la gruesa ventura; 3. Eljuego; 4. La apuesta; 5 La constitucin de renta vitalicia; 6. La constitucin del censo vitalicio. Los dos primeros pertenecen al Cdigo de Comercio.

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La clasificacin de los contratos en conmutativos y aleatorios tiene importancia: 1.0 Para la accin rescisoria por lesin enorme, la que s610 tiene cabida en los contratos conmutativos yen los casos especiales que la ley indica. La ley la establece en los contratos de compraventa de bienes races, cuando el precio que recibe el vendedor es inferior a la mitad del justo precio de la cosa, y respecto del comprador, cuando paga ms del doble del justo precio (art. 1889). La lesin enorme en ese caso viola la justicia conmutativa, que quiere que el precio sea justo, esto es, equivalente a la cosa vendida. La accin rescisoria por lesin enorme no procede en los contratos aleatorios, porque en esta clase de contratos, atendida su naturaleza, son justificadas las fuertes prdidas, las cuales se compensan con las espectativas de fuertes ganancias. As, el contrato en que se transfiere la propiedad de una mina; que es un contrato aleatorio, no puede, en ningn caso, rescindirse por lesin enorme (art. 77 del Cdigo de Minera). 2. 0 Cuando el contrato de venta es aleatorio o sea, cuando la voluntad de las partes es comprar la suerte, se entiende formado definitivamente el contrato, aunque despus la cosa no exista; lo que no ocurre en la venta conmutativa, la cual, cuando se refiere a una cosa futura, se entiende hecha con la condicin de existir; y si no existe, no hay contrato (art. 1813). Por lo dems al estudiar el contrato aleatorio, veremos que tiene muchas reglas propias y peculiares, tanto en 10 que mira a su validez como a los efectos jurdicos que producen. 4. Contratos principales y accesorios.-El contrato es princpal, cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella (art. 1442). En su generalidad, los contratos son principales. Son accesorios: la fianza, la hipoteca, la prenda y la anticresis. Los contratos accesorios toman el nombre genrico de cauciones (art. 46). Tambin se Haman contratos de garanta. El contrato accesorio sigue la suerte del principal; de manera que cuando se extingue la obligacin principal se extingue tambin la accesoria: AcceJ30rium sequitur principale. Cum princiPalU causa non

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consistit, nec ea quidem qUa! sequuntur locum habent. Pero la extincin de la obligacin accesoria no importa la extincin de la obligacin principal, porque sta puede existir sin aquella. Un contrato de mutuo, v. gr., es principal con relacin a la fianza o hipoteca que se establece para asegurar su cumplimiento. Extinguida la obligacin principal, esto es, pagada la suma prestada en mutuo, queda extinguida la fianza o hipoteca que aseguraba su cumplimiento (arts. 2381 y 2434). En el contrato de prenda, que es accesorio, una vez satisfecho el crdito en todas sus partes, debe el acreedor prendario restituir la prenda (art. 2401). Pero pueden cancelarse la fianza, la prenda y la hipoteca, y quedar vigente la obligacin principal. Los principios anteriores sufren una excepcin importante cuando hay una obligacin natural. Anulada una obligacin civil, ordinariamente quedan extinguidas las cauciones; pero si subsiste la obligacin natural, no se extinguen las cauciones prestadas por terceros. Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constitudas por terceros para seguridad de estas obligaciones, (se refiere a las naturales) valdrn, dice el arto 1472. As, la obligaCin del que ha salido fiador por un pupilo menor adulto que celebr un contrato sin la concurrencia de su curador, es vlida y subsiste aunque la obligacin principal sea nula. 5. Contratos consensuales, solemnes y reales.-EI contrato es consensual, cuando se perfecciona por el slo consentimiento; es solemne, cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades espeCiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto Civil; y es real, cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere (art. 1443). En el Derecho Romano, para que un contrato produjera accin era menester que mediase estipulacin, la cual supona el empleo de ciertas frmulas consagradas por la ley, y se exiga, al menos tericamente, una pregunta y una respuesta hechas por dos personas, la una en presencia de la otra. Slo cuando haba estipulacin tomaba el convenio el nombre de contrato. La convencin que naca del simple acuerdo de voluntades, sin

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ninguna forma externa, se llamaba pacto; no daba accin, y tena escaso valor jurdico. Sin embargo, el simple convenio, sin necesidad de solemnidades especiales, serva para algunos contratos, como la venta y el mandato, que eran ya verdaderos contratos consensuales. El Derecho moderno ha suprimido las diferencias entre pacto y contrato; y el antiguo pacto de los romanos, sin ninguna solemnidad especial, ha venido a constituir la regla general y a ocupar el lugar que antes tena el contrato. Hoy da las solemnidades son la excepcin. La regla general la constituyen los contratos consensuales, que se perfeccionan por el slo consentimiento, sin necesidad de ninguna forma especial. Han contribu~do a este resultado las necesidades del comercio, que exigen procedimientos Simples y rpidos, y el mayor desarrollo de la cultura intelectual. Un contrato se llama consensual, no porque en l se requiera el consentimiento de ambas partes, pues entonces todos los contratos seran consensuales, sino porque se perfecciona por el slo consentimiento, sin 'necesidad de que intervengan adems algunas formalidades como en los solemnes, o la entrega de la cosa, como en los reales. El carcter propio del contrato consensual es la carencia de formalidades y requisitos externos: e! consentimiento puede manifestarse vlidamente de cualqUier modo que permita conocer su existencia, esto es, de palabra o por escrito. Si el contrato consensual se otorga por escrito, como ocurre con frecuencia cuando se trata de objetos de un valor apreciable, la escritura no es un requisito para el valor de! acto, el cual existe y produce efectos jurdicos desde el momento en que hubo convenio verbal. En este caso, la escritura sirve como medio de prueba para el caso de que se ponga en duda la existencia del contrato. Los contratantes pueden convenir que un contrato por su naturaleza, consensual, v. g.: la venta de una cosa mueble, no se repute perfecto hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada. En este evento puede cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida (art. 1802). El contrato solemne requiere para su validez, adems del consen-

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timiento de las partes, la observancia de ciertas fonnalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civiL Las fonnalidades del Derecho moderno tienden a garantir la regularidad de ciertos actos importantes de la vida civil; son medidas de prudencia para evitar fraudes, y sirven de medios de prueba para acreditar su autenticidad; pero no conservan nada del simbolismo, de los ritos y f6nnulas antiguas del Derecho Romano. Las solemnidades establecidas por nuestro C6digo para algunos contratos consisten, entre otras: a) En la escritura pblica acompaa~a de la inscriPcin en el Registro Conservador. Se exige pilfa la constituci6n del censo (art. 2027); para la hipoteca (arts. 2409 y 2410); para la donaci6n de bienes races (art. 1400). En estos casos, la inscripci6n es necesaria como solemnidad del contrato, sin perjuicio de que sirva tambin como tradici6n. b) En la escritura pblica. Se exige para el contrato de venta de bienes races, de servidumbres y censos y de una sucesi6n hereditaria (art. 1801); para la pennuta, cuando una de las cosas que se cambia o ambas son bienes races (art. 1898); para las capitulaciones matrimoniales (art. 1716); para la renta vitalicia (art. 2269). c) En una escritura privada, firmada por las partes y a veces con testigos. Se exige para las capitulaciones matrimoniales cuando los bienes aportados por ambos esposos son muebles y no alcanzan a mil pesos (art. 1716), y para la promesa de celebrar un contrato (art. 1554). d) En la presencia de un ministro de fe y de dos testigos, como en el contrato de matrimonio. e) En la autorizacin judicial con conocimiento de causa, que se exige, v. gr.: para la enajenaci6n o hipotecaci6n de los bienes races del hijo de familia, del pupilo, de las personas jurdicas y de la mujer casada (arts. 255, 393, 557 y 1754). Tambin se requiere autorizaci6n judicial para la donaci6n entre vivos que exceda de dos mil pesos, solemnidad que toma el nombre especial de insinuacin (art. 1401). f) En la subasta pblica, que se exige, v. gr.: para la venta de los bienes races del pupilo (art. 394). El contrato real exige, adems del consentimiento de las partes, la tradicin de la cosa a que el contrato se refiere. Son contratos reales:

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el comodato, el mutuo, el depsito, la prenda y la anticresis (arts. 2174, 2197, 2212, 2386 Y 2437). Ellos imponen la obligacin de restituir la cosa; pero la obligacin de restitucin no puede nacer sino una vez recibida la cosa por la persona que' debe devolverla. La exigencia de la entrega previa de la cosa para la perfeccin del contrato es requerida por la misma naturaleza de esos contratos. AS, en el contrato de mutuo no se concibe que el mutuario tenga obligacin de restituir una suma que no le ha sido entregada por el mutuante. Slo despus de recibida la suma nace la obligacin de devolver. 6. Contratos nominados e innominados.-En los primeros tiempos del Derecho Romano solo la ley tena fuerza obligatoria y autoridad coercitiva: los contratos quedaban entregados a la buena fe de las partes, con excepcin de aquellos ms frecuentes, importantes y necesari05 al orden social que la ley reglamentaba y cuya violacin no poda quedar impune. La ley los distingui con el nombre de contratos nominados. Despus los jurisconsultos exigieron la ejecucin de aquellos pactos que ya haba cumplido una de las partes, y se establecieron normas generales para reglamentar las obligaCiones contractuales que no estaban especialmente designadas en las leyes y que se llamaron contratos innominados, los que se reducan a alguna de estas frmulas: Do ut des, (:0 ul (;cia. , la.c.) 1.<t d:'~, fc'cio ut facies Finalmente, se reconoci el principio general que hoy contienen todas las legislaciones y segn el cual todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales (art. J.545). Este principio general hace innecesaria hoy da la antigua clasificacin del Derecho Romano, ya que todo contrato legalmente celebrado tiene fuerza obligatoria; pero siempre cabe una distincin entre los contratos que la ley define y reglamenta y aquellos que la ley no contempla especialmente. En los primeros, fijada la clase del contrato, se entienden incorporadas a l, sin necesidad de una clusula especial aquellas cosas que pertencen a la naturaleza del contrato, tal como la ley las establece, aunque no sean esenciales (art. 1444); en los segundos, slo cabe aplicar las clusulas o disposiciones que las partes libremente establecen.

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7. Contratos celebrados en Chile y celebrados en pas extranjero.-Los contratos pueden celebrarse vlidamente en Chile y en pas extranjero. Este principio lo establece expresamente el artculo 16 del Cdigo Civil que dice que los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile; y agrega: Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao. Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas. Si el contrato se celebra en Chile, y con relacin a bienes situados en Chile, se rige por la ley chilena, en todo lo referente a los requisitos de forma y fondo y a los efectos que produzca. S1 el contrato celebrado en Chile est llamado a producir efectos en pas extrao, deber contemplarse necesariamente la legislacin de dicho pas extrao, para todo 10 relativo a sus efectos. Los contratos celebrados en pas extranjero se rigen en cuanto a su forma, esto es, en cuanto a sus'solemnidades externas, por la ley del pas en que se celebren; pero en los casos en que las leyes chilenas .::xigieren instrumentos pblicos para pruebas que han de rendirse y producir efectos en Chile, no valdrn las escrituras privadas, cUlllquiera que sea la fuerza de stas en el pas en que hubieren sido otorgadas (art. 16 y 18). La autenticidad, esto es, el hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese, se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Procedimiento (art. 16 del C. Civil yart. 334 del C. de Procedimiento Civil). ) En cuanto a los requisitos de fondo, si el contrato es celebrado por un chileno, ste tiene que sujetarse a la ley chilena, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero, en lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar actos que hayan de tener efecto en Chile; y tambin en lo relativo a las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respe-;to de sus cnyuges y parientes chilenos (art. 15). Si el contrato es celebrado por extranjeros, se rigen en cuanto a los requisitos de fondo, por la ley del pas en que se celebra.

ndice

CAPITULO II
CONDICIONES DE VALIDEZ DE LOS CONTRATOS
8. Cosas esenciales, cosas naturales y cosas accidentales.Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza y las puramente accidentales. Son de las esencia de un contrato aquellas c.osas sin las cuales o no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales (art. 1444). Las Cosas o circunstancias esenciales de los contratos son de dos especies: unas de carcter general aplicables a todo contrato, como el consentimiento, la capacidad, e! objeto licito y la causa lcita; y otras peculiares de cada contrato. Si faltan las primeras, el contrato no produce efecto; y si falta alguna de las segundas, degenera en otro contrato. As, en el contrato de compraventa es circunstancia esencial, peculiar o propia de este contrato, e! precio en dinero, porque si falta e! precio no hay venta sino donacin (aunque se use de la palabra venta), y si e! precio consiste en otra especie y no en dinero, no hay venta sino permutacin. Es circunstancia natural el saneamiento por eviccin a que queda obligado el vendedor, porque siempre se entiende sin necesidad de una clusula especial (art. 1839); pero pueden las partes estipular lo contrario, esto es, eliminar esa obligacin de! vendedor, siempre que de parte de ste no haya mala fe (arts. 1839 y 1842), y eliminada esa obligacin, e! contrato produce efecto en todo lo restante y no degenera en otro.

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Es circunstancia accidental, la de que e! precio se pague en tal o cual moneda, al contado OT .a plazo, porque"eso no afecta .a la natura-, leza del contrato, el cual 'permanece e! mismo con o sin esa estipulacin. Esta clasificacin de las circunstancias de los contratos sirve para fijar'Ia doctrina que preside esta materia. Salvo las circunstancias esenciales, que son indispensables para la formacin del contrato, las partes gozan, en lo dems. de su plena libertad; pueden establecer todas las clusulas y condiciones que tengan por convenientes, siempre que no sean contrarias a las leyes, a la moral o al orden pblico. Pueden modificar an las disposiciones ilegales en lo que se relacionan con las circunstancias naturales de los contratos, porque la ley, en esa clase de disposiciones, presume la voluntad de las partes, y esas disposiciones son de carcter supletorio. As, en un contrato de arrendamiento de un predio rstico, si las partes se limitan a lo esencial del contrato y no fijan en detalle las facultades de! arrendatario, tendr ste las enumeradas en los arts. 1973 y siguientes del ttulo del arrendamiento: pero pueden las partes, al otorgar el contrato, modificar esas facultades, amplindolas o restringindolas; y si lo hacen, su voluntad prevalece sobre las disposiciones legales, que en esa parte son slo supletorias. Pero en ningn caso pueden las partes modificar las disposiciones legales de orden pblico, esto es, de inters social. As, no pueden condonar el dolo futuro (art, 1465); ni renunciar a la accin de nulidad (art. 1469); ni al derecho de oponer la excepcin de prescripcin antes de que est cumplido el plazo (art. 2494). En todo contrato hay que distinguir los requisitos internos y los externos. Son cosas esenciales en todo contrato y de aplicacin general, lo:> siguientes requisitos internos; Consentimiento; Capacidad; Objeto; y Causa. Nos ocuparemos separadamente de cada uno de ellos . . Por lo que toca a los requisitos externos, o de forma, los estudiaremos al tratar en particular de cada contrato. 9. Consentimiento.-Se llama consentimiento el concurso de las voluntades de las partes que convienen sobre los diversos puntos que constituyen el contrato. Sin consentimiento no hay contrato; en a1-

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gunos casos la ley agrega adems la exigencia de alguna solemnidad (contrato solemne) o la entrega de la cosa (contrato real); pero la sustancia del contrato la forma siempre el consentimiento. Para que haya consentimiento en los contratos es menester el concurso de las voluntades de todas las pa.rtes que en l intervienen, aunque una o varias no contraigan obligacin alguna. Adems, el consentimiento debe ser completo, esto es, abrazar todos los puntos que son materia del contrato, porque los unos son condicin de los otros. El consentimiento se manifiesta por dos actos sucesivos, que son la oferta y la aceptacin. El momento en que existe el consentimiento, y consiguientemente el contrato, es aquel en que se produce la aceptacin, porque slo en ese momento se opera la reunin o acuerdo de voluntades que es necesaria para formar el contrato. La oferta, que es la proposicin del negocio que hace una de las partes, debe ser expresa, pues de otro modo no se concibe su existencia; y puede hacerse de palabra o por escrito, siempre que manifieste de un modo claro la voluntad del proponente. El que hace una oferta puede a su arbitrio revocarla mientras el otro no la acepta, porque hasta que se verifica la aceptacin no hay contrato, ni resulta lesionado ningn derecho adquirido: Mutando consilium nemine facit injuriam, cum ex ips u proposito nemini fuerit jus adquisitum. Pero si al hacer la oferta se comprometi a esperar contestacin, o a no disponer del objeto sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo, no podr arrepentirse. La revocacin de la oferta debe ser expresa; no se presume. Si falleciere el que hizo la oferta o proposicin antes que el otro hubiese aceptado, no estarn obligados a cumplirla los herederos, aunque despus se siga la aceptacin, porque no habiendo existido contrato formado a la fecha de la muerte, no ha transmitido el testador a sus herederos obligaciones o derechos que no alcanz a tener. Slo manifest voluntad de hacer una convencin, y esa voluntad, inherente a la persona, se extingui con ella, sin que alcanzara a perfeccionarse el contrato. Caduca tambin la oferta si el promitente pierde antes de la aceptacin, el uso de la razn, o cae en otra incapacidad, porque ya no

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puede suponerse la concurrencia simultnea del consentimiento de ambas partes. La simple oferta de que aqu tratamos es cosa sustancialmente diversa de la promesa de celebrar un contrato, de la cual nos ocuparemos ms adelante. Esta ltima es una verdadera convencin de carcter peculiar. La aceptacin es la adhesin de la voluntad de aquel a quien se hace una proposicin u oferta. Sin la aceptacin no hay contrato: Conventio e3 duorum vel plurium in iden placitum consensus. Puede ser expresa o tcita: es expresa la que se declara por palabras; es tcita cuando se manifiesta por hechos. As, aceptacin tcita del contrato de mandato por parte del mandatario ser todo acto en ejecucin del mandato. Ambas producen los mismos efectos y se sujetan a las mismas reglas. Puede prestarse pura y simplemente o bajo condicin. En el primer caso, queda inmediatamente perfeccionado el contrato; en el segundo caso, como la condicin puesta por el que acepta importa una variacin de las bases del negocio, la ley dispone que la aceptacin condicional se mire como una propuesta (arts. 101 y 102 del C. de Comercio). Puede hacerse de palabla o por escrito, en el lugar en que reside el proponente o en el lugar de la residencia del aceptante. Cuando los interesados residen en diversos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia de! que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada (art. 104 del C. de Comercio). Respecto al tiempo en que la aceptacin debe prestarse, diremos que ella debe manifestarse mientras la oferta est pendiente, o sea, antes de que el proponente la revoque; o dentro del plazo, si la oferta se hizo con sealamiento de plazo; debe hacerse antes de que el proponente pierda su capacidad legal, y viviendo ambas partes, pues si aquel fallece o cae en demencia, caduca tambin la oferta. 10. Vicios del consentimiento.--Erro.'.-No basta que exista el consentimiento; es menester que sea dado en condiciones regulares; es decir, que no adolezca de vicio (art. 1445). Los vicios de que puede adolecer el consentimiento son el error, la fuerza y el dolo (art. 1451) Nos ocuparemos primeramente del error.

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El error es por su naturaleza, contrario al consentimiento: Nihil tam contrarium consensui quam error. Es error la disconformidad de nuestras ideas con la naturaleza de las cosas, o sea, el concepto inexacto que tenemos de la ley, de una persona o de una cosa. Consiste en creer verdadero lo que es falso, o creer falso lo que es verdadero. El error no es lo mismo que la ignorancia, la cual consiste en no saber una cosa. La ignorancia desconoce las cosas; el error cree saberlas, pero se engaa. Sin embargo, algunas veces se confunden estos conceptos, pues la ignorancia de una cosa o de un hecho puede dar lugar a suponer la existencia de otra cosa e inducir a error. El error puede ser de hecho o de derecho. Error de hecho es el que versa sobre una persona o sobre una cosa cualquiera, la creencia falsa de que algo ha sucedido o no ha sucedido. Error de derecho es el concepto equivocado de la ley. Vamos a estudiar primeramente el error de hecho. 11. Error de hecho.-El error de hecho por regla general debe repararse, y este principio lo aplica el Cdigo en materia de tradicin, testamentos, contr"itos y cuasi contratos. En los contratos, no todo error de hecho vicia el consentimiento: la ley requiere que el error tenga cierta gravedad, pues desaparecera la estabilidad de las transacciones y sufrira el inters pblico, si bajo un ligero pretexto de error se pudiesen anular los contratos. El error no se presume, de manera que la parte perjudicada deber probar que ha sufrido el error que alega, en los casos en que la ley lo considera como una causal de nulidad del acto. Atendida la mayor o menor gravedad del error, podemos clasificarlo en tres categoras distintas: l. o Error que destruye el consentimiento y que el programa llama error esencial; 2. o Error que vicia el consentimiento, o sea, error sustancial: 3. o Error que no alcanza a viciar el consentimiento y que se llama error accidental. Analicemos separadamente cada una de estas clases de error. 12. Error que destruye el consentimiento, o error esencial.--Este error, que es el ms grave, aparece contemplado en el arto 1453, que dice: El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae

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sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, yel comprador entendiese comprar otra. Como se ve, son dos los casos de error esencial: error sobre la especie del acto y error sobre la identidad de la cosa. El error sobre la especie o naturaleza del negocio que se celebra, de manera que una de las partes entienda celebrar un contrato y la otra entienda celebrar otro diverso, es de tal gravedad, que importa la ausencia completa del consentimiento. No hay concurso de voluntades, es decir, no hay acuerdo, porque las partes han querido cosas fundamentalmente diversas. Es cierto que no hay error sobre la cosa que sirve de objeto del negocio; pero hay error sobre las obligaciones o derechos que con respecto a ella piensan adquirir las partes; y esas obligaciones o derechos constituyen"lo esencial del acto jurdico Igualmente grave es el error sobre la identidad de la cosa, esto es, sobre el objeto de la obligacin, sobre el cuerpo mismo de la cosa que hace la materia del contrato. Este error destruye el consentimiento, porque el concurso de voluntades debe recaer sobre una misma cosa. El error que recae sobre la identidad de la cosa reacae tambin sobre la causa de la obligacin de":las partes, y hace nulo el contrato bajo ambos aspectos. En el caso del contrato de venta, que pone como ejemplo el arto 1453, no importa que el vendedor compruebe que la cosa que l ha credo vender vale ms que la cosa que el comprador ha credo comprar, porque el comprador puede no haber buscado el valor venal de la cosa, sino un valor de afeccin o de estimacin especial que no se encuentra en otro cuerpo, aunque sea de la misma especie. Especial gravedad atribuye la ley al error sobre la identidad del objeto en el contrato de transaccin y dice que ste se anula por esa causa (art. 2457). El Cdigo contempla estos dos casos de error esencial como vicios del consentimiento, es decir, como causales de nulidad relativa; pero todos los tratadistas estn acordes en afirmar que ellos importan la supresin completa del consentimiento.

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13. Error que vicia el consentimiento o error sustaneial.-Son casos de error sustancial, los de los arts. 1454 y 145'5, que tratan del error sobre la sustancia o calidad del objeto y del error sobre la persona. Hay tres casos de error sustancial: a) Error subre la sustancia o calidad esencial del objeto. El error de hecho vicia el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del obj eto sobre que versa el acto o contrato es diversa de lo que se cree: como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante (inciso 1.0 del arto 1454). Por excepci6n, no vicia el consentimiento el error sobre la sustancia de la cosa, en el contrato de depsito (art. 2216). Al hablar el Cdigo de sustancia, no quiere referirse al significado que esta palabra tiene en Filosofa, segn el cual, es todo ser que subsiste por s mismo, a diferencia del accidente, que no subsiste sino en cuanto va inherente a alguna cosa: Al hablar aqu de sustancia del objeto, el Cdigo se refiere a la materia de que la cosa est formada. El error no versa ahora sobre la identidad del objeto, sino sobre la materia de que el objeto se compone; pero es un error grave, que importa un vicio del consentimiento: Nullum esse venditionem puto quoties in ma,teria erratur. No es lo mismo adquirir una barra de plata que una barra de otro metal parecido. b) Error sobre una cualidad naturalmente accidental, pero esencial en concepto de las partes. Este error no vicia el consentimiento de los que contratan sino cuando 'esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte (inciso 2. del arto 1454). Una circunstancia accidental puede ser considerada sustancial cuando las partes la han tenido en vista para dar su consentimiento, de tal manera que sin ella no se habra celebrado el contrato. As, si yo compro un objeto de arte por haber perteneCido a un personaje clebre de la historia y ese motivo ha sido conocido de la otra parte, y padezco error acerca de esa circunstancia, el error en este caso importa un vicio de nulidad, porque se trata de una circunstancia accidental. pero que en concepto de las partes fu mirada como sustancial. Averiguar si una cualidad ha sido considerada por las partes como

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sustan.::ial es una cuestin de hecho que el tribunal debe resolver atendiendo a las circunstancias de! caso. e) El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar. No vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato. Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato (art. 1455). El error sobre la identidad personal de! uno o del otro contratante no anula el contrato de depsito; pero el depositario, que ha pa decido error sobre la persona del depositante, podr restituirlo inmed~~tamente (art. 2216). En general, en los contratos onerosos es indIferente el error sobre la persona. Si yo persigo la venta de mis mercaderas, lo mismo me da vendrselas a una persona que a otra, pues 10 que busco es el precio. Pero hay contratos que se celebran en consideracin a la persona (intuitu personre) y son: los contratos gratuitos; los contratos de sociedad, que suponen confianza en la persona, excepto la annima; ?quellos contratos que suponen cierto talento o habilidad particular, como la confeccin de obras; y el mandato. El contrato de transaccin se presume haberse aceptado por consideracin a la persona con quien se transige; de modo que si se cree transigir con una y se transige con otra, podr rescindirse la transaccin (art. 2456).
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14. Error que no vicia el consentimiento.-Error accidental.Fuera de los casos antes indicados, e! error no vicia el consentimiento. En consecuencia, no hace nulo el contrato el error que recae sobre e! motivo o causa impulsiva que ha tenido una de las partes para contratar, como si creyendo perdido mi caballo compro otro para reemplazarlo y luego recupero e! caballo perdido: ese error no es bastante para anular e! contrato; ni e! error sobre la persona cuando la consideracin de sta no ha sido la causa principal del contrato; ni el error sobre el nombre de la cosa cuando no se duda de la identidad especfica; ni el er~or sobre otras cualidades accic{entales de la misma. El error sobre el valor de la cosa, que toma el nombre de lesin,

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no constituye, por regla general, un vicio de nulidad, salvo algunos casos excepcionales de que luego 'trataremos, como la lesin enorme en la venta de un inmueble. El simple error de c.lculo o de cuenta tampoco es vicio de nulidad; slo dar lugar a su correccin, pues en toda cuenta se suben tiende la clusula salvo error u omisi6n. 15. Error de derecho.-El error sobre un punto de Derecho no vicia el consentimiento (art. 1452). El error en materia de Derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario (art. 706). Entendindose que la ley, despus de promulgada, es conocida de todos, y no pudiendo alegarse su ignorancia (arts. 7 y 8), el error de derech no excusa; nadie puede alegarlo para librarse de los efectos de las leyes en los contratos que celebra, ni aprovecha para que realice una ganancia o mejore de condicin el que lo alega: Juris ignorantia non prodest acquirere volentibus. As, si yo compro a un pupilo, sin intervencin de su guardador ni observancia de los dems trmites legales, una heredad que el pupilo posea y de la cual no era dueo, esa compraventa no me sirve para iniciar una prescripci6n adquisitiva ordinaria, aunque yo alegue que ig'noraba la ley que manda que los bienes del pupilo se vendan con intervencin de su guardador, pues para la prescripcin ordinaria se necesita buena fe, h que no existe en el error de derecho. No pudiendo excusarse una persona por 'la alegacin del error de derecho, resulta que los contratos producen su pleno efecto aunque las partes ignoren las disposiciones legales y las consecuencias que de sus actos se originan. Lo 'anterior debe entenderse sin perjuicio de otras causales de nulidad que puedan invalidar el acto. Pero, apesar de 10 dicho, el 'error de derecho no llega hasta autori::ar a otra persona para enriquecerse a costa del que lo ha padecido. o sea, el error de derecho no perjudica, cuando el que lo ha padecido sufre por ello una prdida o dao; y da lugar a la restitucih :para resarcir o evitar la prdida o el dao contra la persona que no tiene a su favor otro ttulo en la cosa, objeto de la restitucin, que el hecho mis:no en que intervino el error: Juris ignorantia ... suum petenUhus non nocet. Omnibus juris error in damnis omittendre rei rure non nocet.

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Als, la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe

carece de causa (art. 1467). Si yo debo un caballo que he tomado en alquiler y que ha lIegado a perecer por un caso enteramente fortuito. que.con arreglo a la ley me exima de toda responsabilidad. y por un error de derecho me obligo a pagar su valor al arrendador, esta obligacin ~er nula, pues slo se apoya en un error de derecho. Todava ms: en el ejemplo anterior, si yo pago el valor del caballo, tengo de~ recho a repetir lo pagado. Se 'podr repetir an lo que :se ha pagado por error de derec/:J, dice el arto 2297, cuando el pago no tena por fundamento ni an una obligacin puramente natural. Y acentuando ms esta doctrina el artculo 2299 dice: Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de 10 que haca, tanto en el hecho como en el derecho. Como !resumen de 10 dicho, podemos afirmar que el error de derecho, no mediando otra circunstancia, no hace perder a nadie sus bienes, y que no es un obstculo para la repeticin de lo que se ha pagado sin causa. La repeticin de lo pagado por error de derecho no procede cuando hay una obligacin natural1que voluntariamente ha sido satisfecha; pues aunque no autorizaba para exigir civilmente la ejecucin de! deudor, tampoco es justo pedir al acreedor que devuelva lo que con obligacin natural o de equidad se le ha pagado. Esta es una simple aplicacin de los principios generales sobre las obligaciones naturales. 16. Fuerza-La fuerza es tambin un vicio del consentimiento. que da derecho a la rescisin del acto o contrato. Es causal de nulidad relativa. Se llama fuerza o violencia el medio que se usa, sin derecho, contra alguna persona para obligarla a consentir contra su voluntad en un acto jurdico, como decan los romanos: impetus majoris rei cui resisti non potest. No es indispensable que la violencia sea material o de hecho: basta el miedo o la intim4dacin, cuando se inspira a uno de los contratantes el justo temor d~ verse expuesto l, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave. El concepto de fuerza es, pues, un concepto amplio. La fuerza es un vicio del consentimiento que no importa una su-

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presin total de la voluntad. A pesar de la violencia, hay voluntad, pues el que se ve forzado, prefiere una cosa a otra: coacta voluntas tameno Pero como elige entre dos cosas contrarias a su voluntad, el consentimiento no les Ilibre, sino viciado, e incapaz, por tanto, de producir obligacin vlida. No toda violencia vicia el consentimiento. La ley ha credo necesario fijar los caracteres que debe tener la violencia que anula el consentimiento, a fin de evitar que con ftiles pretextos se destruya cualquier contrato. 17. Caracteres que debe revestir la fuerza.-Veamos los caracteres jurdicos que debe revestir la fuerza para que vicie el consentimiento: l. o Debe ser grave, es decir, capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin (art. 1456). Segn el Derecho Romano, la violencia deba ser de naturaleza tal que intimidara a un hombre fuerte, razonable: QUi in hominem consta,ntissimum cadat. Nuestro Cdigo y, en general el Derecho moderno, no aprecian la violencia con relacin a un tipo abstracto, como el Derecho Romano, sino en cada caso concreto, tomando en cuenta la (edad, sexo y condicin de la persona a quien se trata de atemorizar, 'pues un nio, un anciano y una mujer se intimidan ms fcilmente que un hombre que se halla en la plenitud de la edad. El tempr reverencial, esto es, el s610 temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento (inciso final del arto 1456). El miedo reverencial que tienen los hijos a sus padres o abuelos, no se reputa bmo miedo grave capaz de VIciar el consentimiento, aunque stos hagan ~aler su autoridad moral para induc~rlos al acto. ~ro si stos ejercieran alguna violencia fsica u otra cualquiera, distinta de su autoridad moral, quedara viciado el ::onsentimiento, conforme a la regla general antes expuesta. 2. o No es de rigor que la fuerza vaya dirigida contra la misma parte contratante; puede ser dirigidp contra su consorte, algn ascendiente o descendiente, y ser causa de nulidad. El arto 1456 dice hablando de la fuerza: Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde

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a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descend ientes a un mal irreparable y grave. El fundamento de esta disposicin est en que una persona teme no slo los daos que ella pueda recibir, sino tambin los que puedan sufrir su cnyuge, sus hijos o sus padres. La enumeracin quehace el Cdigo,en'e1 art.1456,de'Ias personas , afectadas por la fuerza tiene el carcter de una presunci6n especial, y no excluye otros casos anlogos, siempre que se establezca que son capaces de producir la impresin fuerte que es necesaria para que exista este vicio de la fuerza. , No basta el temor de cualquier mal; debe ser un mal irreparable y grave. De minimis non cural prretor. Adems, el tem,or ha de ser presente. Aletum presentem, non susPicionem inferendi ejys. La idea de un tem,or futuro no es causa de violencia. 3. Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento (art. 1457). Esta regla viene del Derecho Romano, y Ulpiano la justificaba diciendo que no se puede exigir a la vctima de la violencia, que ella designe el autor, porque a menUdO lo ignora: ,Hetus habet in se ignorantiam. Este es el caso de preguntar: Cu prodest? Ordinariamente el que quiere beneficiarse con la violencia no la hace por s mismo, sino que se vale de personas pagadas; por eso la ley civil no busca al autor material de la violencia sino que castiga al contratante beneficiado, anulando el acto: In hp.c actione non qua:ritur utrum is qui convenitur an alius vim jecit. Esta circunstancia que venimos analizando distingue a la fuerza, del dolo, pues este ltimo slo vicia el consentimiento cuando es obra de una de las partes. 4. Al tratar de violencia, nos referimos a la violencia injusta, contraria a derecho: adversus bonos mOres, y no a la justa presin que una persona pueda hacer sobre otra en defensa de sus derechos. As, el deudor que apremiado por su acreedor le da una garanta para librarse de la ejecucin. no puede excusarse con la violencia para anular el contrato de garanta.

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5. o Finalmente, dada su naturaleza de vicio del consentimiento, es menester que ella sea ejercida con el objeto de :arrancar 'el comen miento, de manera que entre la fuerza- y el consentimiento haya relacin de causa a efecto. La fuerza es un vicio 'que produce nulidad relativa. El perjudicado puede pedir la rescisin del contrato, y esta accin dura cuatro aos, contados desde el da en que la violencia hubiere cesado (art. 1691). Hay accin para rescindir, no slo los contratos, sino cualquier otro acto jurdico consentido mediante la violencia. As, en la particin de bienes, 'el partcipe sobre el cual se ha ejercido violencia para arrancarle su consentimiento puede pedir la rescisin de la particin, segn las mismas reglas que da el Cdigo para los contratos (arts. 1351 y 1352). De igual modo, la aceptacin de una herencia puede rescindirse en el caso de haber sido obtenida por la fuerza arto 1234). 18. Dolo.-Dolo es todo engao, fraude o maquinacin insidiosa de uno de los contratantes, que induce al otro a prestar' su consentimiento para celebrar un contrato, de manera que sin l no se hubiera realizado. El dolo que aqu vamos a estudiar es el considerado como vicio del consentimiento, que da causa al contrato, esto es, anterior o coetneo a la celebracin del contrato, y que influye para que la otra parte preste su consentimiento; y no el dolo o fraude que incide en el cumplimiento de las obligaciones ya contradas, ya que se refiere el arto 1558, del cual nos hemos ocupado en otra parte. El Derecho antiguo lo llamaba dolo malo, porque va contra el justo derecho de un tercero para distinguirlo del dolo bueno, que es la precaucin sagaz con que cada uno debe defender sus intereses. Este ltimo no puede llamarse propiamente dolo, porque en l no hay engao. La simple ret.icencia puede importar dolo, cuando la ley impone la obligaCin de hablar. As, la ley impone al vendedor que conoce los vicios ocultos de la cosa vendida, la obligacin de declararlos; y si no 10 hace. puede el comprador pedir la rescisin de la venta (art. 1816). Comete dolo, el que hace una apuesta sabiendo que se ha verificado el hecho de que se trata, y oculta esa circunstancia a la otl'a parte (artculo 2261). El dolo puede existir en todo contrato, de mooo que no puede ha-

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cerse una convencin en contrario; y es nula la condonacin de! dolo futuro, pues sera motivo para delinquir: conventio ne quis teneatur de dolo, non valet. El dolo ya cometido puede ser condonado; pero el pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente (art. 1485). El dolo no se presume, sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems, debe probarse (art. 1459). Dolum non nisi persPicuis indiciis probari convenit. La prueba se rige por las reglas generales, y son admisibles todos los medios, inclusive las presunciones judiciales. Como ejemplo de un caso en que la ley presume el dolo, citaremos el arto 968 del Cdigo Civil, que dice que se presume dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin de un testamento. Tambin segn el arto 1301 del Cdigo Civil, se considera culpable de dolo al albacea que IIevase a efecto alguna disposicin del testador contraria a la ley. El dolo !s castigado severamente por la ley y jams debe ser til al que lo comete en perjuicio de otro: Ne mini fraus sua patrocinar debet. 19. Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento.-Para que el dolo vicie e! consentimiento y produzca la nulidad relativa del acto, se requiere: 1.0 Que sea obra de una de las partes. Si el dolo es obra de un tercero, el acto no es anulable por dolo. y la parte perjudicada por el engao slo tendr accin contra e! tercero, autor del engao, para que le indemnice los perjuicios recibidos. La anulacin del contrato sera injusta en este caso, porque hara recaer el castigo sobre un contratante inocente, que no ha tenido participacin en el dolo. Si el contratante es cmplice en e! dolo cometido por el tercero, se le considera como si fuera autor del dolo, y el acto sera anulable. El dolo cometido por un tercero, segn 10 que hemos dicho, no vicia el consentimiento, considerado como dolo; pero si las maniobra~ del tercero inducen a un error de hecho del contratante, capaz de destruir su consentimiento, podra ste alegar su error conforme a las reglas generales. 2. o El dolo debe ser de tal gravedad que aparezca claramente que

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sin l no hubieran contratado (art. 1458). O sea, el dolo debe ser la causa determinante del contrato. Apreciar si el dolo ha sido o no la causa determinante del contrato es una cuesti6n de hecho que resuelve el tribunal que conoce de la causa en primera y segunda instancia, dentro de sus facultades soberanas, y que por consiguiente no es materia del recurso de casacin en el fondo. Cuando el dolo es la causa determinante del contrato, toma el nombre de dolo principal, que los antiguos llamaban dolus dans causam contractui: y se contrapone al llamado dolo incidental, que es aquel que no es suficiente para servir de causa determinante del contrato: dolus incidens in contractu. El dolo incidental no produce nulidad; da lugar a la acci6n de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras, por el total valor de los perjuicios; y contra las segundas, hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo (art. 1458). 3. o La acci6n del dolo corresponde al contratante inocente, que ha sid vctima del engao, y va dirigida contra el contratante doloso. Ella tiende a obtener la rescisin del contrato, y ha sido establecida por la ley como el medio ms adecuado para reparar el perjuicio que se ha intentado causar a la parte que es vctima del dolo. Esta puede oponerla como accin y como excepcin, segn el caso. El contratante culpable no puede alegar el dolo que l mismo ha cometido, porque la ley, por razones de moralidad, quiere que el fraude jams sea til al que lo comete en perjuicio de otro: Nemini f raus sua patrocinari d~bet. La indemnizaci6n debida por causa de dolo pasa a los herederos del deudor (art. 2316), yen caso de dolo cometido por dos o ms personas, hay acci6n solidaria en contra de ellas (art. 231'7). Hay casos en que la ley establece sanciones especiales para el dolo. As, el c6nyuge que dolosamente ocultare o distrajere alguna cosa de la sociedad, perder su porcin en la misma cosa y ser obligado a restituirla doblada (art. 1768). La accin rescisoria por causa de dolo dura cuatro aos, que se cuentan desde el da de la celebracin del acto o contrato (art. 1691); ella tiene cabida no slo en los contratos sino en los dems actos ju-

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rdicos, v. gr.: en las particiones (arts. 1351 y 1352), en la aceptacin de la herencia (art. 1234), etc. Hay un contrato en que por su naturaleza no procede la accin de nulidad por causa de dolo, y es e! de matrimonio (art. 33 de la ley de matrimonio civil). 20. Lesi6n.-Se llama lesin e! dao o perjuicio pecuniario que una persona puede sufrir en la realizacin de un acto jurdico. En el Derecho Romano, la simple lesin era causal para anular los actos de los menores, en cuyo favor se haba establecido e! privilegio de la restitucin in integrum, que suprimi el Derecho lv10der-' no, en inters de los mismos menores; tambin lo estableci con posterioridad a favor del vendedor para anular la venta en que haba sufrtdo lesin. I Nuestro Cdigo no contempla la lesin entre los vicios de! consentimiento de que trata e! ttulo segundo de! libro cuarto. Dada la libertad que e! Derecho reconoce a las personas capaces para contratar, en la forma que lo estimen ms conveniente, y las garantas que toma para la celebracin de los contratos en que tienen inters los incapaces, la lesin no constituye por regla general un vicio del consentimiento, como e! error, la fuerza y e! dolo; y solo por excepcin la ley lo considera como tal, en casos determinados, cuando es enorme, entendindose por tal cuando e! dao sufrido es mayor que la mitad de! valor. Veamos esos casos: a) En e! contrato de compraventa de bienes races, que no se hace por ministerio de la justicia. tiene lugar la rescisin por lesin enorme; y se llama enorme el dao que sufren el vendedor o e! comprador en ms de la mitad del justo precio (prrafo 13 del ttulo 1. e la "mprarenta); y aun en ese caso permite la ley que subsista el acto completando lo que falta o restituyendo el exceso de precio. Igual accin concede en la permuta de bienes races (art. 1900); b) En la particin de bienes, la ley concede la accin rescisoria por causa de lesin al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota (art. 1348); y c) La aceptacin de una herencia podr rescindirse en caso de lesin grave, a virtud de dispOSICiones testamentari;:ls de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.
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Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad (art. 1234). 21. De la capacidad en general.-No basta que una persona manifieste su consentimiento para que el acto jurdico sea vlido. Es menester que tenga capacidad legal para obligarse. Capacidad, en general, es la aptitud para adquirir derechos y para ejercerlos por s mismo.Hay dos especies de capacidad: a) capacidad adquisitiva o de goce; y b) capacidad de ejercicio. Capacidpd adquisitiva o de goce.-Capacidad adguisitiva o de goce , es la aptitud para adquirir y ser titular de un derecho. La persona privada de esta capacidad no puede adquirir, y menos, ejercitar o enajenar un derecho. Todas las personas naturales tienen capacidad adquisitiva, cualquiera que sea su edad, sexo, extirpe, condicin o nacionalidad. Es una facultad anexa a la calidad de persona. Pero esta capacidad adquisitiva, que tienen todas las personas naturales, no va seguida siempre de la capacidad de ejercicio, pues hay muchas personas naturales, que por razn de su poca edad, demencia, u otras circunstancias, no pueden ejercer por s mismas su derechos, y la ley los considera corrro incapaces de ejercicio, colocndolos bajo la proteccin de un representante legal. Igualmente, tienen capacidad adquisitiva las corporaciones, gremios y establecimientos que gozan de peronalidad jurdica con arreglo a la ley. Es la consecuencia propia de la personalidad jurdica dar capacidad para ser sujeto de un derecho. Sin embargo, la capacidad adquisitiva o de goce que tienen las personas jurdicas no es igual a la de las personas naturales, pues aunque pueden adquirir libremente bienes de todas clases a cualquier ttulo, no pueden conservar por ms de cinco aos, la posesin de los bienes races que adquieran, sin permiso especial de la legislatura (art. 556) (1). Ordinariamente, cuando el Cdigo habla de incapacidad, se refiere a la incapaCidad de ejercicio; pero en algunos casos establece
(1) La

Ley N.o 5020. de 30 de Diciembre de 1931 medific6 el arto 55 del

Cdigo Civil suprimiendo la necesidad del permiso de la legislatura para consnvar bienes races.

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incapacidad adquisitiva o de goce. As, las incapacidades para suceder por causa de muerte, que establecen los arts. 963, 964 Y 965 del Cdigo Civil, son verdaderas incapacidades adquisitivas o de goce. La incapacidad que, por lo tocante a los derechos de propiedad, tiene el religioso de votos solemnes, es tambin incapacidad adquisitiva o de goce (art. 95). Los extranjeros no domiciliados .tienen incapacidad para adquirir por medio de la pesca, en el mar territorial (art. 611). De lo dicho se desprende que la incapacidad adquisitiva o de goce, ms que una simple incapacidad, es la privacin total del derecho. 22. Capacidad de ejercicio.-Es la facultad qu~ tiene una persona para poderse obligar por s misma y sin el m~nisterio o la autorizacin de otra (art. 1445). En otros trminos, es la facultad de celebrar por s mismo, vlidamente toda clase de actos jurdicos que produzcan efectos legales, conforme a la naturaleza del acto. La capacidad de ejercicio supone ciertas condiciones de edad, de discernimiento y de independencia; pero, no obstante, ella constitu)'e en el Derecho la regla general, o sea, la situacin normal de las personas. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces, dice el arto 1446, es decir, no hay ms incapacidades que aquellas que la ley expresamente establece. Siendo la capacidad la regla general, nadie est obligado a probar su condicin de capaz; por el contrario, siendo la incapacidad la excepcin, el que alega la incapacidad de otra persona 6St obligado a probarla, porque la excepcin no se presume. Por la razn anterior, no es menester estudiar los casos de capacidad, sino los casos de incapacidad. La incapacidad de ejercicio puede ser general o particular. Incapacidad general es la que impide celebrar vlidamente cualquier contrato, salvo los casos de excepcin admitidos por la ley. As, tienen incapaCidad general los menores de edad, los dementes, la mujer casada, etc. Incapacidad pqrticular es la que consiste en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos (art. 1447, inc. final). La incapacidad general proviene de la naturaleza, o de la ley, o conjuntamente de ambas. Proviene de causas naturales o fsicas, en el

caso de loo d~tes y sordo-mudos; de causas)egales o arbitrarias, en el caso del disipador declarado en interdiccin; y de causas naturales y legales juntamente, en el caso del menor adulto. La incapacidad general puede ser absoluta o relatva. Tienen incapacidad absoluta los dementes, los impberes y los sordo-mudos que no pueden darse a entender por escrito; y relativa, los menores adultos que no han obtenido habilitaci6n de edad, los disipadores que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo, las mujeres casadas, los religiOSOS y las personas jurdicas (art. 1447). No hay otros casos de incapacidad general que los que hemos indicado. El fallid{J o insolvente no es propiamente un incapaz. Aceptada la cesin de bienes o declarado en quiebra, el deudor queda privado de la administracin de todos sus bienes embargables, y pierde la facultad de disponer de ellos, la cual pasa de derecho a los acreedores representados por el sndico, para que con ellos se paguen de sus crditos (arts. 1619 del C6digo Civil y ley N.O 4558 sobre quiebras; pero esta prohibicin de celebrar contratos en perjuicio de los acreedores no es motivada por una incapdcidpd, que no existe, sino que es consecuencia del estado de cesin de brenes o declaracin de quiebra. El fallido no pierde su capacidad civil, y puede contratar vlidamente, siempre que el contrato en nada afecte a los derechos de los acreedores y no se relacione con los bienes existentes al tiempo de la cesi6n, o declaracin de quiebra, de los cuales disponen los acreedores. Los contratos del hllido pueden producir pleno efecto sobre los bienes que adquiera a ttulo oneroso, con posterioridad a la quiebra. Tambin podr ejercitar por s mismo todas las acciones que exclusivamente se refieran a su persona y que tengan por objeto derechos inherentes a ella y ejecutar todos los actos conservativos de sus bienes, en caso de negligenCia del sndico, y conserva la administracin de los bienes de la mujer e hijos en que, la ley le da el usufructo, pero sujeta a la intervencin del sndico (ttulo 6 de la ley N.O 4558). 23. Incapacidad absoluta.-Hemos visto que tienen incapacidad absoluta los dementes, los impberes y los sordo-mudos que no pueden darse a entender por escrito. La incapacidad absoluta es natural, porque se funda en verdaderas

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causas fsicas que la ley no podra desconocer, La ley presume de derecho que en los casos de incapacidad absoluta falta la voluntad jurdicamente eficaz y, por tanto, falta el principio de existencia de todo acto jurdico. Veamos las consecuencias de la incapacidad absoluta. a) Los actos de los absolutamente incapaces son nulos de nulidad absoluta. El juez puede y debe declarar esa nulidad, an de oficio, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato, y puede ser alegada por todo el que tenga inters en ello, y pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral y de la ley (art. 1683). b) Como los actos de los absolutamente incapaces no tienen valor alguno a los ojos de la ley, no son susceptibles de ratificacin. Si con el transcurso del tiempo desaparece la causal de incapacidad absoluta, y el que era incapaz desesa prestar un consentimiento jurdicamente eficaz, podr celebrar un acto Inuevo, que produzca efecto desde la fecha de su celebracin; pero no podr validar retroacticvamente el acto nulo que celebr cuando tena la incapacidad absoluta. c) Los actos de que tratamos no producen ni an obligaciones naturales. Si el incapaz absoluto hace un pago en cumplimiento del acto nulo que ha celebrado, ese pago es invlido, y su representante legal puede repetir lo pagado, porque se trata de un pago no debido, ni an naturalmente (arts. 1447 y 2297). d) Estos actos no admiten caucin. La fianza, hipoteca y prenda constitudas para garantir el acto de un incapaz absoluto no tienen ningn valor, aunque sean provenientes de una persona capaz, porque siendo contratos accesorios, no pueden producir efecto cuando el acto o contrato principal es absolutamente nulo (art. 1447). Distinta cosa ocurre con los actos de algunos incapaces relativos, que tienen suficiente juicio y discernimiento, como la mujer casada y el menor adulto no habilitado. Los actos de estos ltimos producen obligacin natural y admiten caucin (arts. 1470 y 1472). e) Tampoco pueden ser materia de novacin, porque para que sea vlida la novacin se requiere que la obligacin primitiva tenga siquiera valor como obligacin natural, lo que no ocurre con los actos de los absolutamente~incapaces (art. 1630).

24. Dementes.-Se lI&ma clemen~ la persona que ~t prvada

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de la razn, hasta el punto de no distinguir la moralidad de sus acciones ni el alcance de los actos que celebra. La palabra demente, que emplea nuestro Cdigo al tratar de la incapacidad absoluta, es un trmino amiplio, que comprende todos los casos de privacin de razn, esto es, ya se trate de imbecilidad causada por la ausencia de ideas, o de locura o enajenacin mental. No importa que la demencia sea o no congnita, o que provenga de enfermedad o de vejez. Cualquiera que sea la causa fisiolgica, siempre que ella importe una alteracin de la razn hasta el punto de no comprenderse el alcance ni la moralidad de los actos que se celebran, ella constituye un caso de incapacidad absOluta. El Cdigo Sanitario, de 20 de obtubre de 1925, hoy derogado por el decreto con fuerza de ley N.o 226, de 29 de Mayo de 1931, defina al demente, en el arto 172, en estos trminos: .,Se entiende por persona demente, o simplemente demente, la que tiene manifestaciones de una e-nfermedad o defeoto cerebral caracterizado por un estado patolgico desordenado, funcional u orgniCO, ms o menos permanente de la mentalidad, y por la perversin, impedimento o funcin desordenada de las facultades sensorias o intelectuales, o por el menoscaba o desorden de la volicin. Los actos de los dementes son nulos de nulidad absoluta, porque les falta el elemento esencial que da vida a los actos jurdicos, a saber, la voluntad de un ser inteligente. Si una persona adulta se encuentra en un estado habitual de demencia, deber ser privado de la administracin de sus bienes, aunque tenga intervalos lcidos. En otros trminos, debe ser declarado en interdiccin, que es un estado legal producido por sentencia judicial. La interdiccin influye en la capacidad. Para estudiar la incapacidad del demente debemos, pues, considerar dos casos distintos, segn se encuentre o no sometido a interdiccin. 25. Demente sometido a interdiccin.-Dice el arto 465: Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido. Como se ve, la situacin del demente declarado en interdiccin es muy grave. Su incapacidad no es intermitente, aunque tenga in-

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tervalos lcidos. Es una incapacidad de derecho, que no admite prueba en contrario, y es una incapacidad continua, que dura desde el decreta de interdiccin hasta el decreto de rehabil itacin, si es que cesa la demencia; o si no, hasta la muerte. Para proteger su persona y bienes, la ley lo declara sujeto a curadura general (art. 342); tambin lo declara inhbil para testar (artculo 1005), y para ser testigo de un testamento (art, 1012). El efecto ms importante de la declaracin de interdiccin es que, en virtud de ella, la demencia se presume de derecho. El que quiera obtener la nulidad del acto celebrado por un demente en estado de interdiccin, no necesita probar que la persona se encontraba demente al tiempo de la celebracin del acto; le basta acompaar copia del decreto de interdiccin para que con su slo mrito quede comprobada la incapacidad absoluta del que otorg el acto. La interdiccin se refiere a los actos relacionados con la administracin de los bienes; de manera que un demente, aunque est en interdiccin, puede celebrar ,,:lidamente. en un intervalo lcido, el contrato de matrimonio y el reconocimiento de un hijo natural, porque son actos1'Bue miran principalmente a la persona y slo accesoriamente a los bienes. Conforme a la ley de 31 de Julio de 1856, los actos ejecutados por individuos colocados en un establecimiento de locos se tendrn por ejecutados por un demente que estuviere bajo interdiccin, y se sujetarn a las reglas establecidas por el Cdigo Civil, respecto de las personas que se hallan bajo interdiccin como dementes. 26. Demente no det;larado en interdiccin.-Los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente (art. 465, inc. 2.<. Se trata de una situacin inversa a la anterior. No habindose obtenido el decreto de interdiccin, la presuncin legal es favorable a la capacidad, porque sta constituye la regla general, conforme al arto 1446. Para establecer la incapacidad es menester probar que el que ejecul o celebr el acto estaba entonces demente, esto es, en el mqmento preciso en que ejecut o celebr el a<;:tQ,

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La prueba incumbe al que pide la nulidad del acto conforme al principio: "Onus probandi incumbit a.ctori:.. Tratndose de una persona que tiene intervalos lcidos, se 'hace difcil probar la circunstancia de que e! da y hora determinados en que suscribi el contrato se encontraba en estado de demencia, principalmente si e! acto cefebrado es de apariencia razonable y la prueba de la demencia no resulta de! acto mismo, por incoherencia de sus trminos o e! carcter extrao de sus clusulas. Si la demencia ha sido continua, durante un perodo ms o menos largo, y el acto se celebr dentro del perodo de demencia, la prueba no presenta dificultades. La incapacidad absoluta que afecta a los dementes es, en cierto sentido, ms grave que la que afecta a los impberes y a los sordomudos, por la falta de voluntad, que los inhabilita para todo acto jurdico; la ley los asimila a los infantes, que no tienen uso de razn. As, segn el arto 723, los incapaces no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprehensin material o legal; pero los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismo o para otros. De la misma manera, segn el arto 2319, no son capaces de delito o cuasi-clelito los menores de siete aos ni los dementes, porque como no tienen uso de razn no son capaces de dolo o malicia: Quia scilicet sunt doli incapaces, ~lictum autem intelligi non potest absque dolo (ley 1. a, Tt. 9., part. 7. a ). 27. Impberes., -Impber es el varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce. La calidad de pber o de impber se ha fijado por razn del matrimonio, y la edad exigida por nuestra leyes la misma que para la pubertad simple fijaba'lel Derecho Romano. , Distinta es la regla que siguen otras legislaciones. As, en Francia, no se permite el matrimonio a los hombres antes de haber cumplido diez y ocho aos, y a las mujeres, antes de los quince. La edad de la pubertad es variable segn el pas, e! clima y la educacin, y an entre los diversos individuos de un mismo pas; pero para evitar arbitrariedades, la ley adopta una norma fija, establecontinuar

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cindola en una edad determinada, igual para todos los habitantes de la Repblica. Nuestro Cdigo establece una sola pubertad, y no reconoce la distincin que haca el Derecho Romano entre pubertad simple y pubertad plena, Esta ltima tena lugar algunos aos despus. Dentro de la categora de los impberes, para e! efecto de la capacidad, hay que distinguir: a) los menores de siete aos, llamados infantes o nios; y b) los impberes mayores de siete aos. Esta distincin tiene importancia para dos fines: l. Los impberes mayores de siete aos no necesitan autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ella la voluntad y la aprehensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores sino con la autorizacin que competa. Los menores de siete aos, es decir los infantes, son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros (art. 723). 2. Los impberes menores de siete aos no son capaces de delito o cuasi delito civil, por la misma razn dada al tratar de los dementes; pero sern responsables de los daP:os causados por ellos, las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia. Si el impber es mayor de siete aos, queda a la prudencia de! juez determinar si ha cometido el delito o cuasi-delito sin discernimiento, y en este caso se seguir la regla del inciso anterior (art. 2319). En lo tocante a responsabilidad criminal, estn exentos, los menores de diez y seis aos, conforme al arto 38 de al ley N.O 4447, de 18 de Octubre de 1928. Los impberes, sean o no infantes, no pueden ser emancipados voluntariamente (art. 265); si muere el padre, quedan sometidos a tutela (art. 341); no pueden contraer matrimonio (art. 4. de la ley de Matr. civil); no son hbiles para testar (art. 1005); no pueden ser testigos, ni presentarse en juicio; y, en general, son incapaces para todo acto civil. Siendo incapaces absolutos, los actos que ellos celebren sin la intervencin de su representante legal y sin las solemnidades que la ley exige en los diversos casos, son nulos de nulidad absoluta (art. 1447).

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Esta incapacidad absoluta del impber no es adquisitiva, sino de ejercicio. 28. Sordo-mudos que no pueden darse a entender por escrlto.El Cdigo establece la incapacidad absoluta del sordo-mudo, en el caso de que no pueda darse a entender por escrito, porque con el perfeccionamiento de los mtodos de enseanza y la creacin de escuelas especiales, los sordo-mudos, que de ordinario tienen una inteligencia viva, pueden fcilmente adquirir los conocimientos necesarios para darse a entender por escrito. De manera que la causa de la incapacidad es propiamente el estado intelectual del individuo o su falta de educacin que no le permite dar a conocer claramente su voluntad. y no el defecto fsico de que adolece. El sordo-mudo que no puede darse a entender por escrito (llegado a la pubertad) debe ser declarado en interdiccin y provisto de un curador general. Aunque el artculo 470 del Cdigo Civil, que manda aplicar al caso del sordo-mudo las reglas dadas para el demente, no se refiere al arto 465 que fija el alcance del decreto de interdiccin del demente, es evidente que los contratos del sordo-mudo posteriores al decreto de interdiccin son nulos de pleno derecho, como consecuencia del estado de interaiccin, que importa ulla prohibicin para contratar; y que los anteriores a dicho decreto, son nulos, si se prueba que el que los celebr era entonces sordo-mudo que no poda darse a entender por escrito. La incapacidad legal del sordo-mudo cesa tan pronto como se hace capaz de entender y de ser entendido por escrito; y la declaracin correspondiente la har el juez a peticin del mismo interesado si tuviere la sufIciente inteligencia para la administracin de sus bienes, sobre lo cual tomar el juez los informes competentes (art. 472). La ley quiere que los parientes inmediatos protejan al sordo-mudo, y hace indignos de heredarlo al ascendiente o descendiente que siendo llamado a sucederlo ab-intestato no pidieron que se le nombrara curador y permanecieron en esta omisin un ao entero (art. 970). Por lo dems, el sordo-mudo no puede testar (art. 1005), ni ser testigo de un testamento (art. 1012 y 1031), ni albacea testamentario (art. 1272); y sus actos adolecen de nulidad absoluta (art. 1447).

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29. Incapacidad relativa.-Son relativamente incapaces: los menores adultos que no han obtenido habilitacin de edad; los disipadores que estn bajo interdiccin de administrar lo suyo; las mujeres casadas; los religiosos y las personas jurdicas. l.os actos de estas personas pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por la leyes (art. 1447). La incapacidad relativa es de un orden legat no procede de causas naturales o fsicas, como la absoluta, y slo produce la nulidad relativa del acto, que debe ser alegada por la persona en cuyo beneficio la ley la ha establecido. Los actos de los relativamente incapaces son susceptibles de ratificacin, una vez que desaparece la incapacidad, y, de ordinario, producen obligaciones naturales, siendo por consiguiente, susceptibles de caucin y de novacin. Los efectos de la incapacidad relativa varan segn las distintas clases de incapaces, porque proceden de causas muy diversas. No es lo mismo la incapacidad del menor adulto que la del re,ligioso muerto civilmente: aquel puede testar, y ste no, porque carece del derecho de propiedad. No pueden, pues, darse muchas reglas generales sobre esta materia, yes menester estudiar las condiciones peculiares de cada una de estas incapacidades. Conviene tener presente que hay algunos actos que, en lo tocante a la capacidad de las personas, no siguen las reglas generales, sino que tienen reglas propias y especiales. Tales son: el matrimonio y el testamento. As, en el arto 1005, despus de hacer la ley la enumeracin de los que no son hbiles para testar, agrega al final: Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar. Los relativamente incapaces necesitan tener un representante legal que supla su falta de capacidad. El representante legal de un relativamente incapaz puede obrar de dos maneras: representando al incapaz, o autorizando el acto que el incapaz celebra: en el primer caso slo comparece el representante legal y debe expresar que celebra el acto en representacin del incapaz, so pena de que, si omite esta expresin, se repute ejecutado el acto en representacin del incapaz, slo si fuere til a ste, y no de otro modo (art. 411); en el segundo caso comparecen ambos: el incapaz, celebrando el acto, y el representante legal,

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autorizando al incapaz para la celebracin, o bien, el primero, exhibiendo la correspondiente autorizacin. En esto se diferencian los incapaces relativos de los absolutos, los cuales no pueden comparecer. Estn en condicin especial los religiosos que, estando muertos civilmente, no pueden comparecer; y las personas jurdicas, que no tienen existencia fsica. 30. Incapacidad del men()r adulto.-Son relativamente incapaces los menores adultos que no han obtenido habilitaci6n de edad (art. 1447). Menor adulto es el que ha dejado de ser impber, pero que no ha llegado a la mayor edad; es decir, el var6n y la mujer que han cumplido respectivamente catorce y doce aos y no han llegado a los veinticinco (art. 26). Se llama adulto el que est en la edad de la adolescencia. Adolescencia es la edad en que crece el cuerpo y se forma el juicio; transcurre entre la pubertad y la mayor edad. La incapacidad termina con el cumplimiento de la mayor edad. Nuestro Cdigo fija la mayor edad a los veinticinco aos. Las legislaciones de otros pases han abreviado la duracin de la autoridad paterna, y fijan la mayor edad, ya a los 21 aos, como ocurre en Francia, Alemania e 1talia; ya a los 23, como en Espaa; y hay pases como Rumania que la han fijado a los 18. En este punto, dice el Mensaje con que se present al Congreso el proyecto de Cdigo Civil, no ha parecido conveniente imitarlos: en recompensa se le ha hecho mucho menos restrictiva y onerosa, dando al mismo tiempo un feliz aliciente al estudio y a la industria en las primeras pocas de la vida. La incapacidad del menor adulto que no ha obtenido habilitacin de edad no es absoluta, sino relativa; sus actos tienen valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes (art. 1447). Interesa estudiar los caracteres de esta incapacidad, siguiendo el orden de las diversas materias: a) Domicilio.-El menor adulto, en razn de su incapacidad legal, no tiene domicilio propio. Si vive bajo patria potestad, sigue el

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domicilio paterno; y si se hal1a bajo curadura, el de su curador (artculo 72). b) Matrimonio y capitulaciones matrimoniales.-El menor adulto es hbil para contraer matrimonio; pero aunque haya obtenido habilitacin de edad, no podr casarse sin el consentimiento expreso de su padre, madre o ascendiente legtimo de grado ms prximo (art. 107); ya falta de ellos, de un curador general y en su defecto, de un curador especial (art. 111). El menor adulto podr hacer en las capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de la persona cuyo consentimiento le haya sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de que sera capaz si fuera mayor, excepto la renuncia de las gananciales y la enajenacin o gravamen de los bienes races (art. 1721). El marido menor de veintin aos necesita de curador para la administracin de la sociedad conyugal (art. 148). La mujer casada menor de veinticinco aos no podr pedir separacin de bienes, sino autorizada por un curador especial (art. 154). La mujer casada separada de bienes, menor de veinticinco aos, necesita de curador para la administracln de sus bienes (art. 163). c) Legitimacin.-EI menor adu.to no puede por s solo aceptar o repudiar la legitimacin, sino por el ministerio o con el consentimiento de su tutor o curador generala especial, y previo decreto judicial (art. 211). d) Representacin y administracin.-EI menor adulto no habilitado de edad necesita de un representante legal, sin cuyo ministerio o autorizacin no puede obligarse. A ese representante confa la ley la administracin de sus bienes. Si vive su padre y no ha sido emancipado, est sometido a la patria potestad y toma el nombre de Hijo de familia (art. 240). Si no vive o si ha sido emancipado, est sometido a curaauria general (artculo 342) y toma el nombre de pupilo. El menor adulto que careciere de curador tiene derecho para designar la persona de su curador general, y el juez deber aceptar la persona designada, si fuere idnea (art. 437). El curador puede confiar al menor adulto la administracin de alguna parte de los bienes pupilares autorizando bajo su responsa-

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bilidad los actos del pupilo, y presumindose la autorizaci6n para todos los actos ordinarios anexos a ella (art. 440). e) Empleo o cargo pblico.-EI menor designado para un empleo o cargo pblico no est sometido a la patria potestad, ni a la autoridad del curador, en los actos que ejecuta en raz6n de su empleo o cargo. Se le considerar como mayor de edad en 10 concerniente a su empleo (art. 242). f) Peculio profesional o industrial.-El menor de edad se considera como emancipado y'habilitado de edad para la administracin y goce de SU peculio profesional o industrial, esto es, tiene la administracin de los bienes adqUiridos por l en el ejercicio de su profesin o industria (arts. 246 y 439). La patria potestad y la autoridad del curador no se extienden a esa administracin. Tampoco goza el padre, del usufructo de esos bienes (art. 243). Los actos y contratos no autorizados por el padre o curador obligarn al menor solamente en su peculio profesional o industrial; pero no podr por s solo tomar dinero a inters ni comprar al fiado (artculo 253). Pero la facultad que tiene el menor, de administrar su peculio profesional o industrial no es absoluta. Si adquiere bienes races con dicho peculio, no podr enajenarlos o hipotecarlos sino con autorizaci6n del juez, con conocimiento de causa (art. 255). g) Comparecencia en juicio.-El menor adulto no puede comparecer en juicio, sino autorizado o representado por su representante legal. Si est sometido a patria potestad, deber ser autorizado o representado por su padre para parecer en juicio como actor o demandante; y si el padre niega el consentimiento o est inhabilitado para darlo, podr suplirlo el juez, y le dar un curador para la litis. En las acciones civiles contra el hijo, o sea, cuando ste es el demandado, la demanda se dirigir contra el padre, para que autorice o represente al hijo, y si ste no pudiere o no quisiere prestar su autorizacin o representacin, podr el juez suplirla, y dar al hijo un curador para la litis. Pero no ser necesaria intervencin paterna para proceder criminalmente contra el hijo (arts. 258, 259 y 260).

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Si el hijo quisiere litigar como actor contra su padre, necesitar venia del juez, quien le dar curador para la litis (art. 257). Si el menor est sometido a curadura general, deber el curador autorizarlo o representarlo en todos los actos judiciales que le conciernan (art, 390). h) Habilitacin de elad.-EI menor adulto emancipado, mayor de veintin aos puede ser hablitado cl(! edad; y si es varn y se casa, queda habilitado de edad, por el ministerio de la ley (arts. 298 y 299). Pero, aun habilitado de edad, no puede ser guardador, ni albacea (artculos 500 y 1272). i) Testamento.-El menor adulto es hbil para otorgar testamento por s slo, sin necesidad de autorizacin ni de representacin alguna. y aunque sea hijo de familia, no necesita de la autorizacin paterna (arts. 261 y 1005). Si es mayor de diez y ocho aos, puede servir de testigo de un testamento (art. 1012). j) Pago.-EI menor adulto no puede recibir vlidamente el p::go de las obligaciones que existen a su favor exepto ciertos.:asos comtemplados en las leyes sociales. El pago deber hacerse en manos del representante legal. Pero el pago hecho a un menor es vlido, en cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en su provecho y en cuanto este provecho se justificare con arreglo al arto 1688 (arts. 1578 y 1579). k) Ratificacin, obligaciones.--EI menor adulto es incapaz de ratificar un acto o contrato que adolece de nulidad relativa (art. 1697). l) Mandato.-EI menor adulto puede ser mandatario, y sus actos sern vlidos respecto de terceros, en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario siguen las reglas generales de los menores (art. 2128). m) Depsito necesario.-EI menor adulto, sin autorizacin de su representante legal, puede obligarse en el depsito necesario (art. 2238). n) Fianza:-EI menor adulto no puede, por regla general, ser obligado como fiador, ni an por el ministerio de su representante legal. Por excepcin, el pupilo puede ser obligado, preva decreto judicial, a favor de un cnyuge, ascendiente o descendiente legtimo o natural, y por causa urgente y grave (arts. 2342 y 404).

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) Delitos y cuasi delitos.-Si es mayor de diez y seis aos es res-

ponsable de los delitos y cuasi delitos; y si es mayor de 7 aos y menor de 16, cuando ha obrado con discernimiento (art. 2319). o) Prescripcin.-Tanto la prescriPcin adquisitiva como la extintiva se suspenden en favor de los menores y no corren contra ellos mientras dura la incapacidad (arts. 2509 y 2520). El plazo de cuatro aos para pedir la rescisin de un acto nulo, de nulidad relativa celebrado por un menor, se cuenta desde el da en que haya cesado esta incapacidad. Ese mismo plazo, o el residuo, empieza a correr respecto de los herederos menores, en caso de muerte del contratante de un acto nulo de nulidad relativa, desde que hubieren llegado a la mayor edad (arts. 1691 y 1692). p) Actos conservativos.-El menor adulto puede hacer vlidamente aquellos actos que no imponen obligacln, sino que tienden a la conservacin de su patrimonio, como la inscripcin en el Conservador, de un ttulo de propiedad o de hipoteca constituda a su favor, la aposicin de sellos etc. Tiene asimismo derecho para solicitar la intervencin del Defensor de Menores, cuando de alguno de los actos del curador le resulte manifiesto perjuicio; y el Defensor, encontrando fundado el reclamo, ocurrir al juez (art. 441). q) Fondos de ahorro.-En conformidad al decreto con fuerza de ley N.O 65, de 30 de Marzo de 1931, los menores adultos pueden abrir cuentas de ahorro, y la Caja Nacional de Ahorros puede devolverles las imposiciones, aun sin la intervencin de sus representantes legales; y stos no pueden retirar las imposiciones, sino con el consentimiento escrito de sus menores representados. r) Texto de las leyes del trabajo.-El Cdigo del trabaja, promulgado el 28 de Mayo de 1931, establece que el menor adulto puede contratar libremente la prestacin de sus servicios, si es mayor de 18 aos, edad en que se considera como mayor para todos los efectos de ese Cdigo; y si es mayor de 14 y menor de 18 aos, con autorizacin expresa del padre, madre, abuelo o persona a cuyo cargo est (art. 46); y que el obrero o empleado, menor de 18 aos recibe vlidamente el pago de los salarios, sin intervencin de su representante legal y tiene al libre administracin de ellos (arts. 38 y 123). 31. Disipadores que se hallan bajo interdiccin de administrar

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lo suyo.-Son relativamente incapaces los prdigos o disiPadores declarados en interdiccin por decreto judicial. Si no media decreto judicial de interdiccin, no hay incapacidad por este motivo. La disipacin que autoriza la interdiccin es la que se manifiesta por hechos repetidos de dilapidacin, que demuestran una falta total de prudencia, como el juego habitual, en que se arriesgan porciones considerables de patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada, gastos ruinosos (art. 445). Decretada la interdiccin, se da al disipador un curador que le sirve de representante legal. La interdiccin de los disipadores viene desde el Derecho Romano; el juez usaba frmulas especiales consagradas por la costumbre para ponerlos en interdiccin, Entre los atenienses, los disipadores incurran en nota de infamia, y eran tratados como criminales por las sentencias del Arepago. Algunas legislaciones modernas conservan la interdiccin de los diSipadores, como lo hace nuestro Cdigo Civil, Otras, como la francesa, la han suprimido; y moderando el rigor de la ley, han establecido en su reemplazo un consejo judicial para ciertos actos del disipador, Creemos que esta inoapacidad es justa y conveniente y que debe man tenerse. El disipador arruinado en un hombre peligroso que se encuentra en un estado que lo induce fcilmente al crimen, porque le falta un patrimonio que garantice su conducta. Es adems un ser perjudicial bajo el punto de vista econmico; de modo que la sociedad est vivamente interesada en que sus miembros no se vean reducidos a ese estado. Los intereses morales de la sociedad y los deberes de familia aconsejan tambin al legislador tomar medidas para evitar la completa ruina del disipador. De aqu la medida de la interdiccin. La incapacidad del disipador mira a la administracin de sus bienes, no a su persona; y apesar de la interdiccin, conserva completa su libertad personal. En 10 tocante a sus bienes, conserva tambin la libre disposicin para sus gastos personales, de una suma de dinero sealada por el juez; y slo en casos extremos puede el curador proveer por s mismo a la subsistencia del disipador (art. 453).
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La incapacidad del disipador dura desde el decreto de interdiccin hasta que el juez pronuncia su rehabilitacin, si, atendidas las circunstancias, juzgare que puede ejercer sin inconveniente la administracin de sus bienes (art. 454). El disipador declarado en interdiccin es incapaz para obligarse por s solo, sin el ministerio o autorizacin de su curador; no puede celebrar por s solo actos que digan relacin con la administracin de sus bienes, ni parecer en juicio, ni administrar la sociedad conyugal: todas esas administraciones corresponden a su representante legal, que es su curador. Pero tiene capacidad para ciertos actos, que no miran al patrimonio, a saber: contraer matrimonio; legitimar; reconocer un hijo natural; otorgar testamento; y ejercer los derechos que nacen de la autoridad marital o paterna, sobre la persona de su mujer o la de sus hijos. Tambin puede implorar medidas conservativas de su patrimonio. 32. Mujeres casadas.-La incapacidad de la mujer casada es de una ndole especial; se funda en la naturaleza del matrimonio, que somete a la mujer a la autoridad del marido, y es consecuencia necesaria de la potestad marital. En el libro correspondiente al tercer ao, al tratar del rgimen de la familia, estudiaremos todo lo relativo a la incapacidad de la mujer casada en el estado normal del matrimonio, y en cu condicin de separada de bienes y de divorciada perpetuamente. La mujer divorciada perpetuamente recuper~ su plena capacidad y administra con entera independencia del marido, los bienes que ha sacado del poder de ste, o que despus del divorcio ha adquirido (art. 173), y la mujer separada de bienes puede enajenar los bienes muebles pero no los races. La mujer casada en el rgimen normal de comunidad es relativamente incapaz, y a ella alude el Cdigo Civil al incluirla entre los incapaces relativo en el arto 1447. 33. Religiosos.-En general se llama relig ioso al que ha tomado el hbito en una orden regular y ha hecho los tres votos de pobreza, castidad y obediencia. El arto 1447, al tratar de las incapacidades, habla de los religiOSOS, sin mayor especificacin, o sea, comprende tanto a los

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de votos solemnes como a los de votos simples. Pero hay entre ellos distinciones fundamentales que conviene precisar. a) Relgiosos de votos solemnes.-Se llama religioso de votos solemnes el que ha hecho los votos de pobreza, castidad y obediencia, con profesin solemne, ejecutada conforme a las leyes, en instituto monstico reconocido por la Iglesia Catlica (art. 95). Por esos votos, el religioso renuncia solemnemente a los bienes temporales, consid~rndose muerto para el mundo. El Cdigo denomina a la profesin solemne mue/te civil, y en virtud de ella termina la personalidad del religioso, en todo lo que se relaciona con los derechos de propiedad. Terminando la personalidad en lo relativo a los derechos de propiedad, termina tambin la capacidad civil, que es inseparable de la personalidad. En otros trminos: el religioso de votos solemnes es incapaz para todo lo que mira al derecho de propiedad. Esta incapacidad es no slo de ejercicio, sino adquisitiva, porque su razn de ser no es la falta de discernimiento suficiente, como en el caso del menor, sino la falta de sujeto en quien resida el derecho. Es, pues, una incapacidad ms grave que las otras y de un orden diverso. De aqu que el religioso que ha muerto civilmente pierda todos los bienes que antes de la profesin tena, los cuales pasan a sus herederos testamentarios o ab-intestato, como en el caso de verdadera muerte; y no puede adquirir nuevos bienes por ningn ttulo, ni por s ni por medio del convento o monasterio a que pertenece. No puede hacer testamento despus de la profesin solemne, porque est muerto a los ojos de la ley y porque no tiene nada propio de qu disponer; no puede ser guardador ni albacea, ni celebrar contrato, ni parecer en juicio en pleitos temporales, bajo ningn pretexto; ni siquiera ser demandado por deudas anteriores a su ingreso en la orden. En caso necesario, tal demanda debe dirigirse contra la persona a quien pasaron sus bienes. Por excepcin, conserva el derecho de alimentos y los derechos de familia que no tengan ningn carcter patrimonial. La incapacidad adquisitiva del religioso de votos solemnes termina por la secularizacin o relaJacin\()tos, hecha por la autoridad de la Iglesia. ~' <. \. (('!.'('. , ...'.'. ~.... ' ;:;: -"~-, .. \
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b) Religiosos de votos simples.-Son los religiosos que no han hecho votos solemnes. Estos no han muerto civilmente ni han perdido su capacidad para adquirir y conservar bienes; pero como han hecho votos perpetuos (aunque no solemnes) de pobreza, castidad y obediencia, la ley los mira como a relativamente incapaces. Esta incapacidad relativa, que es una medida de proteccin para el estado religioso, se rige por el Derecho Cannico y por las constituciones de la orden a que el religioso pertenece. 34. Personas jurdicas.-La incapacidad de las personas jurdicas y la necesidad de tener un representante legal provienen de la condicin de estas personas, que carecen de existencia fsica, y de la necesidad de la proteccin de la ley, justificada por los fines que persiguen. Ha existido durante mucho tiempo hacia las personas jurdicas que no buscan fin de lucro, sino algn fin religioso, de beneficencia o de instruccin, un sentimiento adverso de parte del legislador, que no tiene justificacin ante el Derecho, la equidad y las conveniencias pblicas. Esas corporaciones tienden a suplir la accin del Estado y deberan contar con su ms amplia proteccin. Lejos de eso, se ha puesto toda clase de trabas a las personas jurdicas que persiguen fines de beneficencia, dejndose en cambio mucha libertad a las que persiguen fines de negocio. Nuestro Cdigo, en esta parte, se ha inspirado en el Cdigo Civil Francs; pero la tendencia de la legislacin moderna es contraria al concepto francs de la personalidad jurdica. Por 10 dems, en esta materia, nos referimos a lo dicho en el captulo De las personas jurdicas. 35. Indgenas.-Acerca de la capacidad de los indgenas del sur de Chile, para enajenar o gravar sus predios o hijuelas, nos referimos a lo dicho en el tomo primero, al tratar de la propiedad de los indgenas. 36. Incapacidad particular.-Dice el inciso final del arto 1447 que adems de la incapacidad absoluta y relativa hay otras incapacidades particula,:es, que consisten en la prohibici6n que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. La incapaCidad particular se diferencia de la incapacidad general:

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a) En que la incapacidad general inhabilita a las personas afectadas para la celebracin de cualquier contrato, sobre cualquier objeto, y con respecto a toda clase de personas; mientras que la incapacidad particular es una prohibicin que afecta a ciertas personas para celebrar ciertos y determinados actos, enumerados taxativamente por la ley. La incapacidad particular, como prohibicin de ce1clJrar un acto determinado, afecta aun a personas que son plenamente capaces para celebrar la generalidad de los contratos. As, la incapacidad particular que tiene el empleado pblico para comprar los bienes que se venden por su ministerio, importa una prohibicin para el empleado, aunque ste sea mayor de edad y plenamente capaz para celebrar otros contratos; b) La incapacidad general no impide al afectado celebrar contratos, siempre que lo haga por el ministerio, o con la autorizacin de su representante legal, y con los dems requisitos que la ley exige; mientras que la incapacidad particular impide en absoluto la celebracin del contrato, a la persona afectada por la prohibicin, sea que la celebre por s misma, o por interpuesta persona; c) La incapacidad general puede producir nulidad absoluta o relativa, segn que el incapaz sea absoluto o relativo; mientras que la incapacidad particular, que es una prohibicin expresa de la ley, fundada en razones de moralidad o conveniencia general, acarrea objeto ilcito y produce siempre la nulidad absoluta del contrato. Establecen incapacidades particulares, entre otros, el arto 412, que prohibe al guardador comprar los bienes races del pupilo; los artculos 1796, ~797, 1798, 1799 Y 1800 que prohiben el contrato de venta entre ciertas personas o respecto a ciertos bienes; y el arto 2342 que prohibe a ciertas personas obligarse como fIadores. 37.0bjeto.-Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin (art. 1460). En otros trminos: no puede haber obligacin sin que haya una cosa o un hecho que sea su materia o constituya su objeto. El Cdigo define el contrato en el arto 1438 diciendo que es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer

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alguna cosa; y en e! arto 1460, al tratar de! objeto que debe servir de requisito para la validez de toda obligacin, emplea las mismas palabras y dice: que consiste en una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. Propiamente hablando, el objeto del contrato es producir una obligacin de dar, hacer o no hacer, yes la obligacin la que tiene por objeto una cosa o un hecho; pero como no es posible atribuir al contrato un objeto diverso del que tiene la obligacin que l produce, la ley emplea indistintamente las mismas palabras cuando trata del objeto de! contrato, y cuando trata del objeto de la obligacin. Propiamente hablando constituyen el objeto del contrato la prestacin o prestaciones que l impone; si se trata de un contrato unilateral hay un solo objeto, porque hay una sola prestacin; si se trata de un contrato bilateral, hay tantos objetos como prestaciones. Se conoce el objeto de la obligacin respondiendo a la siguiente pregunta: Quid debetur Qu cosa es lo que se debe? El objeto puede consistir en una cosa presente o futura, o en un hecho. Si consiste en una cosa, la obligacin se llama de dar, y puede referirse a la transferencia del d?minio, o a la Simple transferencia del uso o tenencia de la cosa. Si consiste en un hecho, hay que distinguir si el hecho es positivo o negativo; si e! hecho es positivo, la obligacin se llama de hacer, y si es negativo, se llama de no hacer. La clasificacin que hace el Derecho moderno (atendiendo al objeto de las obligaciones) en obligaciones de dar, hacer y no hacer, no corresponde estrictamente a la que haca el Derecho Romano de ,Jare, pra;stare, acere; porque esta ltima slo comprenda las obligaciones positivas, y adems distingua la daci6n, o transferencia de propiedad, datio., de la prestacin en que se entregaba una cosa sin transferencia de propiedad, llamada pra;stattio. Nuestro Cdigo, bajo el nombre de obligaciones de dar, comprende tanto aquellas en que la parte se obliga a transferir el dominio como aquellas en que slo se transfiere el mero uso o su tenencia (art. 1460). El objeto de toda obligacin, ya consista en una cosa o en un hecho, debe ser determinado, posible, lcito y personal al deudor. 1. o El objeto debe ser determinado o por lo menos Jeter m inable conforme a las reglas dadas en el mismo contrato. La det erminacin

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del objeto es indispensable, a lo menos en cuanto al gnero y en cuanto a la cantidad; pero no es necesario que el objeto sea individualmente determinado. En otros trminos, son vlidos, por razn de la determinacin del objeto, no slo las obligaciones de especie o cuerpo cierto, que son aquellas que tienen un objeto individualmente determinado, sino tambin las obligaciones de gnero. La cantidad puede ser incierta, con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla (inciso 2." de! art. 1461). La ley exige que el objeto sea determinado, a fin de que conocido y distinguido de los otros objetos, pueda cumplirse la obligacin; y el mnimum de su exigencia es que sea determinado en cuanto al gnero y a la cantidad, ya sea que sta se exprese numricamente o que se den reglas para fijarla. As, un mueble, en general, no puede ser objeto de una obligacin, porque no es determinado en cuanto al gnero. De igual manera, la entrega de trigo o vino, sin ms indicacin, no puede ser objeto vlido de una obligacin, porque no se conoce la cantidad que debe entregarse, ni hay dato alguno que indique la intencin de las partes acerca de la cantidad, Pero sera vlida la obligacin de entregar e! vino necesario para el consumo de una determinada familia, durante un ao, pues aunque la cantidad no aparece numricamente expresada, hay datos para fijarla, o sea, el objeto es determinable. 2." El objeto debe ser posible. Esta es una aplicacin del antiguo aforismo: 1 mpC!ssibilium nulla obliga to . La imposibilidad que anula el objeto debe ser absoluta. La simple imposibilidad relativa, esto es, personal al obligado, no es bastante para establecer que la obligacin carece de objeto. As, yo me he obligado a pintar un cuadro y no s'pntar, mi obligacin es vlida, y no pudiendo cumplir lo que he prometido, deber indemnizar los perjuicios consiguientes. Si yo vendo una cosa de que no soy dueo y de la cual no puedo disponer, la venta no es nula. El art. 1815 establece que la venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos de! dueo; o sea, el que vende una cosa ajena, si no puede entregar' la cosa adquirindola de! dueo, deber indemnizar de todo perjuicio al comprador. Para que e! objeto sea posible no es menester que la cosa exista

al tiempo de la celebracin del contrato; tambin pueden ser objeto

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de una obligacin las cosas futuras, es decir, las que se espera que existan (art. 1461). Mas, el efecto de estas obligaciones queda subordinado a la existencia de la cosa prometida; de manera que si la cosa prometida no llega a existir, la obligacin carece de objeto (art. 1813). Para el estudio de la posibilidad del objeto hay que distinguir las obligaciones en que el objeto es una cosa, y las obligaciones en que el objeto es un hecho. a) En las obligaciones de dar, en que el objeto que sirve de materia es una cosa que se supone existente, la imposibilidad fsica absoluta de cumplir una obligacin determinada, por falta de objeto, no puede provenir de otra circunstancia que de la inexistencia de la cosa al tiempo de constituirse la obligacin. A este respecto, el arto 1814 dice: la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. b) Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza; y moralmente imposible el prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico (inc. 3. del arto 1461). Obsrvese que la ley exige que el hecho debido no sea contrario a la naturaleza, y que no basta (para constituir imposibilidad por razn del objeto) la mayor o menor dificultad en que pueda encontrarse la persona obligada. 3. El objeto debe ser lcito. La regla general en el Derecho Civil es la libertad de las partes para celebrar cualquier acto o contrato; de modo que en general todo objeto es lcito. Pero, por razones de justicia, moralidad o conveniencia pblica, la ley prohibe ciertos actos o contratos; y entonces su objeto es ilcito o contrario a la ley. Esta ilicitud es de orden pblico y no puede renunciarse. El objeto ilcito produce la nulidad absoluta del acto (art. 1682); y por consiguient.e, no hay accin para demandar el cumplimiento de la obligacin. Pero si se cumpliese el contrato a sabiendas de que el objeto es ilcito, la ley castiga al que lo cumple quitndole el derecho de repetir lo pagado (art. 1418). Como el oarcter ilcito del objeto constituye la excepcin, es menester estudiar los casos en que hay objeto ilcito.

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Ellos son: a) Hay objeto ilcito en todo lo que contraviene al Derecho Pblico Chileno. As, la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas es nula por vicio del objeto (artculo 1462). b) El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin (1 contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. Las convenciones entre la persona que debe una legtima yel legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas espeCiales contenidas en el ttulo: De las asignaciones forzosas. (Art. 1463). La ley prohibe todo pacto sobre sucesiones futuras, porque considera inmoral especular con la vida de una persona, y peligroso para la sociedad, por los crmenes a que puede inducir. El Derecho Romano, en tiempo de Justiniano, permita esos pactos, siempre que se hicieran con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trataba; pero nuestro Cdigo, siguiendo la tendencia del Derecho moderno, agrava esa prohibicin, y establece que esos pactos no pueden hacerse, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona de cuya sucesin se trata. Debemos tener presente que 10 que la ley prohibe es que el objeto del contrato sea la sucesin de una persona viva; pero no prohibe estipular que la ejecucin de una obligacin quede suspendida hasta la muerte de una persona, si lo que se debe es una cosa diversa del derecho de suceder. c) Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio (art. 1464, N. o 1. o). Aqu la palabra comercio no se toma en el sentido restringido que se usa cuando se habla de 10 que constituye la materia del Cdigo de Comercio, sino en un sentido amplio, que comprende toda cosa que pueda servir de materia a un acto jurdico. Son incomerciables las cosas consagradas al culto divino, los bienes nacionales de uso pblico y dems objetos cuya enajenacin prohiben leyes especiales, por razn de conveniencia pblica. d) Hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona (art. 1464, N.o 2). Tales

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son el derecho de alimentos y los derechos reales de usufructo, uso y habitacin. e) Hay objeto lcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello (art. 1464, N.o 3). La expresin cosas embargadas comprende, para este efecto, las que son materia de una prohibicin judicial. Con arreglo al arto 414 del Cdigo de Proc. Civil, si el embargo recayere sobre bienes races o derechos reales constitudos en ellos, no producir efecto alguno legal respecto de terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio. Igual disposicin contiene el arto 287 de dicho Cdigo, para la prohibicin que recae sobre bienes races. f) Hay objeto ilcito en la enajenacin de especies cuya proPiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio (art. 1464, N.O 4). El arto 286 de! Cdigo de Proc. Civil dispone: Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el N.O 4 del arto 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos. Si la cosa litigiosa es un bien raz, la prohibicin deber inscribirse en el respectivo registro conservatorio, y sin este requisito, no producir efecto respecto de terceros (art. 287 del C. de P. C.). g) Hay objeto ilcito en la condonacin del dolo futuro en una cuenta, porque la ley reputa esa condonacin como inductiva a un hecho inmoral. Dicha condonacin no vale. Se puede condonar el dolo contenido en una cuenta aprobada; pero es menester decirlo expresamente, porque e! simple pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente (art. 1465). h) Hay objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, cie lminas, pinturas y estatuas obscenas y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa (art. 1466). i) Finalmente hay, en general, objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes (art. 1466). 4. o El objeto debe ser personal al deudor. Las partes tienen libertad para celebrar cualquier contrato y contraer las obligaciones que

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crean convenientes; pero para esto se requiere el consentimiento de la parte que se obliga. Nadie puede encontrarse ligado por una obligacin convencional, si no ha consentido en ella, ya sea compareciendo personalmente al acto, ya por medio de su mandatario debidamente autorizado, o por medio de su representante legal con facultad para obligarlo. En otros trminos: el objeto de la obligacin ha de ser personal del deudor: Nema alienum factum pramittere potest. Si una persona promete el hecho de otro, aunque se comprometa a que este otro (de quien no es legtimo representante) haya de dar, hacer o no hacer alguna cosa, ese compromiso no basta para obligar al tercero que no se encontraba presente al acto. Esta tercera persona no contrae obligacin sino en virtud de su ratificacin, o sea, en virtud de la manifestacin de su propia voluntad (art. 1450). El compromiso, en este caso, slo importa una obligacin personal del promitente, la cual puede ser sancionada por medio de una clusula penal(art. 1536). 38. Causa.-Otro requisito exigido por la ley para la validez de la obligacin es la causa. Muy discutido es el concepto de causa; muchos autores lo consideran obscuro y creen que no constituye un requisito diverso de los otros. Nuestro Cdigo Civil contempla la causa como un requisito necesario para la validez de las obligaciones; yen tal carcter debemos estudiarlo, porque no puede atribuirse al legislador el error de consultar una exigencia falsa o intil. En su generalidad, las legislaciones, inspiradas en el Cdigo Francs, mantienen tambin la existencia de este requisito, aunque algunas, como la alemana y la suiza, le dan un alcance diverso. El arto 1467 de nuestro Cdigo sienta este principio: No puede haber obligacin sin una causa. Causa es el motivo que induce al acto o contrato. Se conoce por medio de la siguiente pregunta: Cur debetur por qu se debe 1 La respuesta a esta pregunta indica la causa de la obligacin. Ei Cdigo dice que es el motivo que induce al acto o contrato; pero conviene establecer, que no se refiere a la razn psicol~gica, esencial-

mente personal a cada contratante, que puede variar hasta lo indefin ido;

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sino a la causa prxima, o sea, a la razn legal, inmediata, directa y siempre la misma en un determinado contrato, que ha movido a cada parte a obligarse. As, en el contrato de venta, la causa o motivo inmediato que induce al vendedor a celebrarlo, es el pago de! precio, y al comprador, la entrega de la cosa. El concepto de causa viene desde e! Derecho Romano, en el cllal todo enriquecimiento deba tener una causa justa: Nadie puede enriquecerse sin causa, se deca antiguamente. Faltando la causa del enriquecimiento, e! Derecho Romano estableca la co(Ui,!ctio sine causa para repetir 10 pagado. De esa disposicin del Derecho Romano tom Domat sus ideas sobre la causa, ideas que adopt Pothier y que reprodujo el Cdigo Francs, de donde la han tomado los otros Cdigos modernos. Segn ellas, toda obligacin tiene causa. En los contratos bilaterales, la causa de la obligacin de cada contratante es la ejecucin o cumplimiento de la obligacin recproca de! otro contratante, de tal manera que ninguno de ellos est en mora dejando de cumplir 10 ~ac tado, mientras el otro no le cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos (art. 1552); en los contratos onerosos, la causa de la obligacin de un contratante es la prestacin o promesa de la cosa o servicio hecho por la otra parte y que le reporta utilidad; en los reales en que se obliga una sola parte, la causa de su obligacin es la entrega efectiva de la cosa hecha por la otra parte, la cual sirve de fundamento o motivo del contrato; en los remuneratorios, la causa es el servicio o beneficio que se trata de recompensar; y, en fin, en la puramente gratuitos, sirve de causa la mera liberalidad o beneficencia del donante. La ley exri.ge para la validez de toda obligacin, e! requisito de que tenga causa; pero facilita el cumplimiento de esta exigencia estableciendo que no es necesario expresarla (art. 1467), lo que equivale a establecer una presuncin legal en favor de la existencia de la causa. Si en el texto de la obligacin no aparece expresada la causa, la ley presume, por el hecho de reconocerse la deuda, que el reconocimiento tiene causa o motivo suficiente, ya que, por regla general, nadie se confiesa deudor sin motivo, y porque, adems, hay obligaciones cuya causa no quieren confesar las partes, como ocurre con las que son ori-

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ginadas por una restitucin. En otros trminos; la simple declaraci.n de' una persona capaz es reputada como causa bastante; y el que quiera destruir la obligacin por falta de causa, deber probar que la obligacin no ha tenido causa. Igualmente, la ley presume que la causa es lcita cuando ella no aparece expresada en el acto; de modo que el que quiere libertarse de la obligacin, tiene que probar que la causa es ilcita, v. gr.: proveniente de una deuda de juego de azar. La ley exige que la causa sea real y lcita. Es causa real la que existe verdaderamente; y es causa lcita la que es conforme a la ley, a las buenas costumbres y al orden pblico. Se puede, pues, anular una obligacin por razn de la causa en dos casos: a) Probando que la obligacin no tiene causa real, o sea, que la causa es falsa y no tiene existencia verdadera. La promesa de dar algo en pago de una deuda que no ex~ste, dice el arto 1467, carece de causa. As, si yo me obligo a pagar a una persona la suma de diez mil pesos, valor de un legado que mi padre hizo a su favor, y despus encuentro un testamento posterior en que revoca el legado, ya no le deber nada, porque mi obligacin se apoyaba en una causa que dej de existir. Obsrvese que para probar la falta de causa real, es menester suponer un error de parte de! que ha contrado la obligacin sin causa; porque si e! que contrae la obligacin sabe en e! momento de contraerla, que nada debe, su acto no puede interpretarse razonablemente sino por la intencin de hacer una liberalidad. b) Probando que la obligacin tiene causa ilicita, o sea, prohibida por, la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. As, la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral tiene causa ilcita (art. 1467). Acabamos de ver que el que contrae una obligacin que carece de causa o que contiene causa ilcita, puede invocar la nulidad de la obligaci6n y no est obligado a pagar su valor; pero si de hecho paga, a sabiendas de que la causa es ilcita, no podr repetir lo que haya dado o pagado (art. 1468). Esto es lo que antiguamente se llamaba paga por causa torpe.

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La torpeza puede estar de parte del que da, o del que recib~, o de ambos. Cuando la torpeza est nicamente del parte del que recibe, hay lugar a la repeticin de la cosa pagada; y no la hay, cuando est de parte del que da, o de ambos. As, si se da dinero a una persona para que no cometa un delito, podr repetirse lo pagado, porque la torpeza est slo de parte del que recibe premio por abstenerse de lo que no se puede hacer sino faltando a sus deberes. Pero si se da dinero a una mujer con intencin de seducirla, no se podr repetir lo pagado, aunque la mujer no acceda; porque hay torpeza de parte de los dos; y habiendo igualdad, es mejor la condicin del que posee. La disposicin del arto 1468, importa, pues, un castigo establecido por la ley contra el que da o paga algo por una causa ilcita, a sabiendas, castigo que consiste en dejar la suma pagada en manos del que la recibi. ndice

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CAPITULO III
EFECTOS jURIDICOS DE LOS CONTRATOS
Al tratar de la teora de las obligaciones, hemos estudiado los efectos de las obligaciones, o sea, los derechos que la ley confiere al acreedor. Los contratos producen obligaciones y, en cierto sentido, roda lo dicho sobre los efectos de 'las obligaciones es aplicable a los efectos de los col1tratos; pero ahora vamos a estudiar los efectos propios de los contratos, considerados en s mismos, como fuentes de obligaciones. 39. El cQDtrato es ley para los contratantes.-Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales (art. 1545). Esta disposicin significa que tiene fuerza obligatoria, esto es, fuerza de ley para las personas que lo han celebrado; de manera que ninguno de los contratantes puede por su sola voluntad eximirse de la ejecucin de lo convenido; y el que por su parte lo cumpliere, tiene derecho para compeler judicialmente al otro a que 10 cumpla tambin por la suya, o le indemnice los perjuicios que le ocasiona su incumplimiento: Hoc servabitu qJ.,lOd ini/io convenit; legem enim contractus dedil. El juez encargado de aplicar el contrato no puede tampoco modificarlo ni alterarlo en modo alguno, ni aun con el pretexto de que sus condiciones son demasiado rigorosas, porque no puede variar la ley; slo puede interpretarlo, estableciendo la verdadera intencin de las partes, en caso de desacuerdo. El contrato que tiene fuerza de leyes el celebrado legalmente,

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porque la ley no puede reconocer carcter obligatorio a una convencin celebrada en contra de sus disposiciones. La libertad de las partes para contratar es la regla general en el Derecho Civil, y ellas pueden modificar an las disposiciones legales, cuando son de carcter supletorio. Lo que no pueden hacer es burlar una ley prohibitiva, contrariar los requisitos esenciales de los contratos, o violar leyes imperativas establecidas por razones de orden pblico o de conveniencias sociales. El contrato, como ley obligatoria para los contratantes, tiene sus particularidades, a saber: a) En el contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin (art. 22 de la ley de efecto retroactivo); de modo que aunque una ley posterior modifique en general, los efectos jurdicos de un contrato, el juez no puede aplicarla a las relaciones provenientes del contrato celebrado con anterioridad, porque modificara los trminos del convenio celebrado por las partes; b) El juez debe interpretar la ley del contrato, atendiendo ms a la intencin de las partes, que a 10 literal de las palabras (art. 1560). La interpretacin de la intencin de las partes es una cuestin de hecho, que aprecian soberanamente los jueces de la causa, y que no da lugar a la casacin en el fondo; pero procedera ese recurso, si la sentencia ordenara algo que el contrato no estipula. 40. Invalidacin de los contratos.-Los contratos pueden ser invalidados por consentimiento mutuo o por causas legales. La invalidacin por consentimiento mutuo de las partes se funda en que la voluntad de las partes, que di vida al contrato, puede destruirlo de la misma manera~ Quae certo jure contrahuntur, contrario jure pereunt. Esta invalidacin que las partes hacen del contrato llamada resiliacin presenta algunos caracteres especiales que la distinguen de la nulidad, rescisin y resolucin. En efecto, ella no destruye los efectos de los actos jurdicos celebrados vlidamente en el tiempo transcurrido entre la fecha del contrato y su invalidacin, o sea, no tiene el carcter retroactivo que tienen la nulidad y la rescisin. De manera que si se trata de un inmueble, las ventas parciales y las hipotecas con-

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tratadas en el tiempo intermedio subsisten, a pesar de la revocacin posterior. Las causas legales para invalidar un contrato son: a) la resolucin, que puede pedir una de las partes cuando la otra no cumple lo pactado; b) la terminacin, que tiene lugar en ciertos contratos de cumplimiento sucesivo, como el de arrendamiento; y c) la revocacin, que tiene lugar en ciertos contratos, como el mandato y la donacin entre vivos. La voluntad de una de las partes no puede, por regla general, poner trmino a un contrato; pero esto no se opone a que el contrato contenga una clusula que pueda ponerle trmino por un acto voluntario de una de las partes, como ocurre en el pacto de retroventa, que la ley expresamente contempla (art. 1881). No incluimos entre estas causas la nulidad y la rescisin, porque tratamos de los medios de dejar sin efecto un contrato vlidamente
celebrado.

41. Terminacin del contrato por voluntad de una de las partes. -Hay, por excepcin, ciertos contratos que pueden terminar por voluntad de una sola de las partes, en vista de la naturaleza especial que ellos revisten. As, la sociedad que ha sido contratada con duracin indefinida puede terminar por renuncia de uno de los socios, que no sea hecha de mala fe o intempestivamente, aunque los otros socios no quieran ponerle trmino (art. 2108 y sigts.); el mandato termina por la revocacin del mandante o por la renuncia del mandatario (art. 2163); el arrendamiento, que ha sido contratado sin determinacin de tiempo, puede terminar por el desahucio de una de las partes, puesto en noticia de la otra con la anticipacin debida (art. 1951); la donacin entre vivos puede revocarse por el donante, en caso de ingratitud del donatario, etctera. 42. Efectos del contrato entre las partes y respecto de terceros. -Los contratos son esencialmente relativos, en el sentido de que slo producen efecto respecto de las cosas que han sido materia de la convencin (art. 1561), y respecto de las personas de los contratantes (art. 1545). Los derechos y obligaciones que nacen de los contratos, an de los
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condicionales que no son gratuitos, pasan a los herederos de los contratantes y a los sucesores a ttulo singular. Por regla general, los contratos no producen efecto respecto de terceros. Los contratos pueden, sin embargo perjudicar a personas que no han tenIdo intervencin en ellos. As, los contratos de un deudor pueden perjudicar a sus acreedores, que no tienen una garanta especial para la seguridad de su obligaci6n, porque pueden reducir el activo de su patrimonio; y la ley concede a stos el derecho de pedir su anulaci6n por medio de la acci6n pauliana, si se comprobare que estaban de mala fe el deudor y la persona con quien l haba contratado y que el contrato les causa perjuicio (art. 2468). 43. Estipulaciones a favor de un tercero. -- Hemos dicho que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes (arts. 1545) y que es fuente para ellos de derechos y obligaciones (artculo 1437). No es necesario que el contratante comparezca personalmente; puede comparecer por l su mandatario o representante legal. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, dice el arto 1448, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo. Adems, jurdicamente considerada, la palabra contratante comprende no slo a la parte que, por s o por su representante, celebr el contrato, sino a todos los sucesores que derivan sus derechos de l, como el cesionario o el legatario de un crdito y el heredero, que es el continuador de su persona. El que contrata, dice el Derecho, lo hace para s y para sus herederos. Pero el contrato no es ley, esto es, no daa ni beneficia a los terceros, ajenos a l, conforme al antiguo principio: Res nter alias acta, alis neque nocere, neque prodesse potest. Se llama tercero la persona que es completamente extraa al contrato: penitus extranei. Este principio de que un contrato no afecta a los terceros absolutamente extraos tiene sin embargo una excepcin importante en el caso de las estipulaciones a favor de un tercero, de que trata el artculo 1449, que dice.

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Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l, Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato. . La estipulacin a favor de un tercero es esencialmente diversa del mandato, porque en ste el mandatario obra como representante de la parte, y con facultad para obligarla; mientras que en la estipulacin a favor de otro, no media representacin ni facultad alguna y se estipula a favor de un tercero completamente extrao al acto. En la estipulacin hay que considerar tres personas: los dos contratantes, que se llaman estipulante y promtente; y el tercero, extrao al acto, que se llama beneficiario. Esta clase de estipulaciones tiene gran aplicacin prctica, en materia mercantil, en el contrato de seguro, en el cual se acostumbra designar un tercero beneficiario, que recibir el valor del seguro, cuando llegue el plazo o condicin fijados para su pago. Los efectos que produce son a) El tercero beneficiario, que no tuvo parte alguna en la celebracin del contrato, adquiere por el solo hecho de la estipulacin en su favor el derecho de demandar lo estipulado, y es el nico que puede hacerlo, sin ms requisito que su aceptacin, expresa o tcita. b) El contrato queda incierto mientras no interviene la aceptacin de! tercero, y pueden el estipulante y el promitente de comn acuerdo revocarla; pero producida la aceptacin del tercero se consolida el contrato y se hace irrevocable. e) El estipulante no puede exigir el cumplimiento del contrato en favor del tercero; pero en el caso excepcional de que e! promitente se haya sujetado a una pena para el caso de no cumplir lo prometido, vale la pena, y puede exigirla el estipulante, aunque la estipulacin principal no tenga efecto por falta de aceptacin del tercero (art. 1536). 44. Promesa del hecho ajeno.-Si una persona se compromete a que un tercero, del cual no es representante legal, ni mandatario, cumpla alguna obligacin, el compromiso del promitente no basta para

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obligar al tercero cuyo consentimiento se necesita, porque nadie puede obligarse si no acepta libre y voluntariamente, por s o por su representante. El tercero contraer o no obligacin segn que ratifique o no la promesa hec;ha. Ese compromiso slo importa la obligacin presonal del promitente, de poner toda la diligencia necesaria para obtener el consentimiento de la persona cuya voluntad se necesita, o sea, contrae una obligacin de hacer. El promitente cumple su obligacin de hacer, si la parte de que se trata acepta el contrato. Si la parte no acepta el contrato, falta a su obligacin y deber pagar los perjuicios consiguientes. Esta es la doctrina de! arto 1450, que dice: Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, e! otro contratante tendr accin de perjuicios contra e! que hizo la promesa. Si e! promitente se impuso una pena para e! caso de no cumplirse por e! tercero e! hecho prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal no tenga efecto por falta de! consentimiento del tercero, y e! estipulante podr exigirla (art. 1536). Estas reglas son una mera aplicacin de los principios generales. 45. De la promesa de celebrar un contrato.-Entre las obligaciones de hacer, cuyos efectos jurdicos determina e! Cdigo Civil, se encuentra la promesa de celebrar un contrato. Es una convencin escrita, en virtud de la cual las partes se obligan a celebrar un contrato de los que la ley no declara ineficaces, dentro de un plazo o condicin que fije la poca de su celebracin, y debiendo especificarse en ella todas las bases que constituyan e! contrato prometido, de modo que s610 falte la tradici6n de la cosa o las solemnidades que las leyes prescriban. Est expresamente reglamentada por el arto 1554, que dice: La promesa de celebrar un contrato no produce obligaci6n alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: l. o Que la promesa conste por escrito;

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2. o Que el contrato prometido noSea de aquellos que las~leyes declaran ineficaces; 3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin de! contrato; 4. 0 Que en ella se especifique de tal manera e! contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. Concurriendo estas circunstancias habr lugar a 10 prevenido en el artculo precedente. Como antecedente histrico para comprender el alcance de esta disposicin, que ha dado lugar a tantas discusiones, no hay otro que el artculo pertinente del Proyecto del ao 1853, que deca: La promesa de celebrar un contrato, especific,ndolo en todas sus partes, es una obligacin de hacer, y est sujeta a lo dispuesto en el artculo precedente; a menos que el contrato sea de aquellos que se perfeccionen por el solo consentimiento de los contratantes, en cuyo caso la promesa equivaldr al contrato mismo. La promesa de un contrato que las leyes declaran ineficaz, no tendr valor alguno. Un atento estudio de la materia nos ha inducido a modificar la opinin dada anteriormente, permitindonos establecer los siguientes caracteres del contrato de promesa, tal como la considera nuestro
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C~igo.

a) La promesa de cdebrar un contrato es una verdadera convencin, de naturaleza especial, que liga a las partes que la estipulan, y que produce obligaciones de hacer consistentes en la celebracin del contrato prometido. Es diversa de la simple policitacin u oferta que una persona hace a otra que todava no ha aceptado, y que, salvo casos especiales, puede retirar libremente, antes de la aceptacin; no es tampoco un contrato ad-referendum en que slo una parte contrae la obligacin de celebrarlo, quedando la otra completamente libre de aceptar o no. Nuestro Cdigo exige en el N. o 4. o del arto 1554 que se especifique el contrato prometido, o sea que se establezcan en la convencin las bases del contrato prometido, de tal manera que slo falten la tradicin de la cosa, si el contrato es real, o las solemnidades de su otorgamiento,

si se trata de un contrato solemne. Ahora bien, esas bases de un con-

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trato futuro no pueden fijarse":sin~a aceptacin de las dos partes que celebran la promesa. As, si se trata de una promesa de compraventa, deben comprometerse, el uno a vender y el otro a comprar, en ciertas y determinadas condiciones especificadas en el contrato de promesa; de otra manera no se habran fijado las bases del contrato prometido, que es uno de los requisitos para la validez de la promesa. b) La regla del arto 1554 tiene aplicacin a todas aquellas convenciones en que se promete celebrar un contrato real o solemne; y decimos sto, porque la ley se pone en el caso de que se especifique todo el contrato prometido, faltando slo la tradicin o las solemnidades, lo que indica que quiere referirse solamente a los contratos reales y solemnes. La promesa de celebrar un contrato -bilateral equivale al contrato mismo, cuando el contrato prometido es consensual, o sea, de los que se perfeccionan por el solo consentimiento. As, la promesa bilateral de vender una cosa mueble que otro promete comprar, dentro de un plazo que fije la poca de la celebracin de la venta, es un verdadero contrato de venta, perfeccionado por el consentimiento del vendedor y del comprador. c) La promesa de celebrar un contrato produce obligacin de hacer para las partes que se comprometen a celebrarlo; y la ejecucin o cumplimiento de la obligacin de hacer consiste en la celebracin del contrato prometido. Hay que considerar pues dos convenciones: una es el contrato de promesa, que se rige por el arto 1554; Y otra es el contrato prometido, que se rige por las reglas que la ley fija en cada caso, atendida su naturaleza propia. d) El arto 1554 dice que la promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna, salvo que concurran todas las circunstancias que despus enumera; de modo que el contrato de promesa, solamente vale, cuando llena todos los rE<quisitos exigidos por la ley. Esto lo constituye en una convencin sui generis, reglamentada estrictamente por la ley. e) Siendo la promesa de celebrar un contrato una verdadera convencin, que produce para ambas partes la obligacin de hacer, que consiste en la celebracin del contrato prometido, debe llenar, adems de los requisitos especiales y propios de la promesa, que contiene el arto 1554,

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los requisitos generales de todo contrato, en 10 relativo a la capacidad de las partes, consentimiento, objeto y causa. De otra manera, por medio de la prorpesa se podran violar los principios generales de la ley, aplicables a todo contrato. /) Los requisitos especiales que exige para la validez de la promesa el arto 1554, y que deben concurrir simultneamente son: 1. o Que la promesa conste por escrito, lo que le da siempre el carcter de una convencin solemne. Obsrvese que la ley no exige escritura pblica, sino que conste por escrito; de modo que vale un instrumento privado, aunque la promesa se refiera a la venta de un bien raz. En una sentencia de la Corte de la Serena del ao 1893 se estudia detenidamente este punto, dndose los siguientes fundamentos de esta opinin: Que la promesa de celebrar un contrato es una convencin distinta del contrato mismo prometido: la primera envuelve una obligacin de hacer, y la segunda la ej ecucin del hecho convenido; que siendo as, se comprende que la ley no exija para ambos iguales solemnidades; que, en efecto, mientras dispone que la venta de bienes races no se reputa perfecta sino cuando se haya otorgado por escritura pblica, slo prescribe para la eficacia de una simple promesa, sin distincin alguna, fuera de las otras finalidades del artculo 1554, que conste por escrito; que si en razn de la importancia que atribuye a los inmuebles, la ley ha querido que conste por escritura pblica el consentimiento de las partes en el contrato de venta de esa clase de bienes, tal consideracin no atae a la promesa, en la cual no se constituye aun la venta, sino que slo se conviene en celebrarla; que as tambin se desprende del N. o 4 del citado artculo, en cuanto para la validez de la promesa exige que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido que slo falte para que sea perfecto la tradicin de la cosa o las solemnidades que las leyes prescriben, lo que manifiesta que el1egislador no ha entendido someter la una a las solemnidades propias del otro; y que el art. 1801, referente a la venta de bienes raCes no es susceptible de extenderse por analoga a la promesa de venta de los mismos, porque se trata de convenciones distintas, y porque aquella disposicin, siendo

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de carcter especial, no podra trasladarse de la primera a la segunda, ni aun en el caso que existiera entre ellas verdadera analoga. 2. o Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces. La promesa de celebrar un contrato importa una obligacin de hacer, que se cumple ejecutando el hecho convenido, o sea, celebrando el contrato prometido. Si el contrato prometido no puede celebrarse vlidamente, la promesa es ineficaz porque carece de objeto. As, la ley prohibe el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados y entre el padre yel hijo de familia (art. 1796); en consecuencia, sera nula la promesa de celebrar el contrato de venta entre esas personas. 3. o Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato. Siendo el objeto de la promesa la celebracin posterior del contrato prometido, es indispensable para que las partes puedan hacer efectiva la promesa, el que esta contenga un plazo o condicin que fije la poca
de la celebraci6n del contrato.

Las partes pueden optar por establecer un plazo o una condicin; pero tanto el plazo como la condicin deben ser de tal manera determinados, que vencido el plazo, o cumplida la condicin, que<je fijada la poca precisa de la celebracin del contrato prometido. 4. o Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. Como ya dijimos, quiere la 'ley que se fijen en la promesa todas las bases del contrato prometido, faltando slo el hecho de su otorgamiento con las solemnidades legales. As, si se trata de una promesa de venta, deben constar de un modo cierto la persona del vendedor y la del comprador; el consentimiento de ellos, obligndose el uno a vender y el otro a comprar; la determinacin precisa de la cosa que se va a vender; y el precio de la venta. g) La promesa de celebrar un contrato no importa transferencia de derechos ni cambio en los riesgos de la cosa prometida. Slo establece obligaciones personales, que pasan a los herederos en caso de fallecimiento. As, en la promesa de venta, el que promete vender no da al

ndice

CAPITULO IV
DE LA INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS

46. Intencin de los contratantes.-Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que. a lo literal de las palabras (art. 1560). Esta es la regla de interpretacin de los contratos que podemos llamar fundamental: buscar la intencin de los contratantes. Segn el arto 1545, todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes. Sirviendo el contrato, de ley para las partes, es preciso, para interpretarlo, buscar la intencin de los que la han dictado, esto es, de los contratantes. Si la intencin de los contratantes est propiamente expresada por los trminos que se han empleado, deber aplicarse estrictamente el texto literal del contrato. Pero si la intencin o voluntad de las partes no est claramente expresada por los trminos o palabras que se han empleado, hay que buscar la intencin de los contratantes, y estarse a ellas ms que a lo literal de las palabras: In conventionibus contrahentium voluntatem potius quam verba spectari placuit. (Ley 219, ttulo 16, lib. 50 del Digesto). Para buscar la intencin de los contratantes no deben admitirse argumentos fundados en defectos accidentales del lenguaje o trminos que hubieren usado las partes, ni otra especie de sutilezas que no alteren la sustancia del contrato, porque las partes, de ordinario, no se expresan con la debida correccin, e incurren en faltas gramaticales. La interpretacin de los contratos es distinta de la interpretacin de las leyes; en estas ltimas prevalece el tenor literal, porque se supone

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que el legislador es instrudo y que conoce el alcance de los trminos que emplea. La dificultad en la interpretacin de los contratos queda reducida a procurar un conocimiento claro de la intencin o voluntad de las partes. Cmo conocer esa intencin? Puede conocerse tomando en consideracin la naturaleza del contrato y las clusulas claras y admitidas del mismo contrato que sirvan para explicar las dudosas; las drcunstancias que influyeron en su celebracin determinando la voluntad de las partes para consentir en l; los hechos posteriores de las mismas partes que tienen relacin con lo que se disputa; las costumbres de los contratantes y los usos del lugar en que se ha celebrado; el sentido que daba a las palabras el contratante que las emplea en la clusula dudosa; [a aplicacin prctica que del contrato hayan hecho ambas partes o una de ellas, con aprobacin de la otra; otros contratos o escritos emanados de las partes, etc. En una palabra, el juez tiene amplia libertad para buscar la intencin de las partes, y no est obligado a encerrarse en el examen exclusivo del texto de! contrato para apreciar su sentido. Como la intencin de las partes se prefiere a 10 literal de las palabras, puede el juez calificar e! contrato, dndole e! verdadero nombre que le corresponda en atencin a la sustancia de las disposiciones, aunque sea distinto del que equivocadamente le ban dado las partes, porque el contrato lo constituye el convenio voluntario de las partes sobre sus clusulas esenciales, y no las palabras de que ellas se valen. 47. Apcacin de los trminos generales de un contrato.-Por generales que sean los trminos de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado (art. 1561). Lo que constituye el contrato es el convena de las partes, el acuerdo de sus voluntades. Ese acuerdo no puede comprender otras cosas que aquellas en que las partes pensaron al tiempo de celebrar el contrato, y sobre las cuales se propusieron contratar. As, si hemos litigado, o simplemente discutido, sobre varios asuntos que nos ocasionaban dificultades, y' para dar trmino a esas diferencias celebramos una transaccin en la cual yo renuncio a todos los derechos que poda ejercer en su contra, por muy generales que sean los trminos

de la renuncia, ella no se extender a un derecho que me viene por

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herencia de una persona cuya muerte ignoraba al tiempo de contratar; porque mi intencin no ha podido ser otra que renunciar a los derechos que me eran conocidos y que tenan relacin con nuestras diferencias. Deca una ley del Digesto: lniquum est perimi pacto id de quo cogitatum non do~etur. (Ley 9.&, ttulo 15, lib. 2). 48. Preferencia del sentido que produce algn efecto.-El sentido en que una clusula puede producir algn efecto deber preferirse a aquel en que no sea capaz de prodUCir efecto alguo (art. 1562). Actus ntelligendi sunt potius ut valeant quam ut pereant. (Ley 12, ttulo 5, lib. 34 del Digesto). Esta regla contempla el caso de una clusula ambigua que presenta dos sentidos opuestos: uno adaptable a la validez del contrato y otro contrario. Debe interpretarse la clusula, conforme al sentido que pueda darle efecto al contrato; pues no puede presumirse que dos personas en su sano juicio hayan querido celebrar un acto completamente intil. As, si en una particin se adjudican dos hijuelas contiguas a A y B, y estos dos dueos de hijuelas convienen en que B pueda pasar por la heredad que le ha tocado, sin decir nada ms, deber entenderse que el derecho de B es para pasar por la hijuela de A, pues de otro modo el contrato no producira efecto alguno. Sin embargo, esta regla de interpretacin es secundaria, comparada con la regla primera, que se basa en la intencin o voluntad de los con- tratantes; de manera que si la clusula, para producir algn efecto, hubiera de entenderse en un sentido contrario a la intencin de los contratantes claramente manifestada, en ese caso debera tenerse por no escrita. Lo mismo decimos respecto del caso en que la clusula hubiera de entenderse en un sentido contrario a la ley o a las buenas costumbres. 49. Interpretacin conforme a la naturaleza del contrato.-En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato (art. 1563). Quoties dem sermo duas sententias exprimit, ea potissimum acciPienda qure re gerendae aptiorest (ley 67, tt. 17, lib. 50 del Digesto). Esta regla se pone en el caso de una clusula que es susceptible
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de entenderse en dos sentidos, tanto en el sentido que le da una de las partes, como en el que le da la otra; de manera que en ambos produce efecto el contrato. En este caso, debe interpretarse la clusula en el sentido que ms conviene a la naturaleza o materia del contrato. Si te doy en arrendamiento mi fundo por nueve aos, por el canon de diez mil pesos, sin decir ms, no se entiende que el precio del arrendamiento sea la suma de diez mil pesos por los nueve aos, sino diez mil pesos por cada ao de duracin del contrato, pues es propio del contrato de arrendamiento de fundos que el precio consista en una suma anual. Debe tenerse presente tambin que el sentido que se d como preferente sea el que ms se acerque a la verdad y a la justicia, que son normas generales de los actos jurdicos, yen especial de los contratos; de modo que en caso de duda sobre el precio de una cosa, ha de atenderse ei precio que ms se aproxime al verdadero valor de la cosa: In obscuris inspici solel quod verosimilius esto (Ley 114, tt. 17, lib. 50 del Digesto). Si con cualquiera interpretacin que se adopte, siempre se tropieza con algn mal, dao o perjuicio debe adoptarse la que sea menos injusta, porque de dos males ha de elegirse el menor: Semper in obscuris, quod mnimum est sequmur. (Ley 9, tt. 17, lib. 50 del Digesto). 50. Clusulas de uso comD.-Las clusulas de uso comn se presumen, aunque no se expresen (art. 1563, inc. 2.). In contractibus taGite veniunt ea qUa? sunt mors et co,nsuetudinis. Esta regla tiende a salvar el caso de los contratos con enunciaciones incompletas, en que se dan por sobrentendidas ciertas clsulas de uso comn. Es una repeticin del principio contenido en el arto 1546, que dice que los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente, obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Deben considerarse como puestas en un contrato aquellas clusulas de uso comn que son de estilo o de necesidad, aunque no se hayan expresado. Al hablar de uso comn, la ley se refiere al uso del lugar en que se celebra el contrato, y no al de localidades ms o menos lejanas, que suelen tener usos diversos. As, en un contrato de arrenda-

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miento de una casa habitacin, se supone la clusula de que el canon ha de pagarse mensualmente, como es costumbre y aunque no se exprese; un contrato de compra-venta supone la clusula de la responsabilidad del vendedor, en caso de eviccin, aunque no se haya expresado, pues esa clusula es de necesidad y pertenece a la naturaleza del contrato. 51. Armona entre las diversas clusulas.-Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el meior sentido que convenga al contrato en su totalidad. El contrato resulta del conjunto de sus clusulas, y no sera posible interpretar aisladamente cada una de ellas. Esta regla es tomada de la que da el Digesto para interpretar los testamentos, y que dice: Una pars testamenti per aliam declaratur. (Ley 50, prrafo ltimo, lib. 30). As, si en el contrato de venta de un fundo, dice el vendedor en una clusula que el fundo est exento de toda servidumbre, y luego aade en otra clusula que no responde sino de sus propios hechos, la primera clusula deber explicarse por la segunda en el sentido de que el vendedor ha querido decir que el fundo no tiene servidumbres consentidas durante su posesin; pero que no responde de las servidumbres impuestas o consentidas por otros poseedores del fundo. 52. Interpretacin de un contrato por otro.-Las clusulas de un contrato podrn tambin interpretarse por las de otro contrato celebrado entre las mismas partes y sobre la misma materia (art. 1564, inc. 2.). En un negocio largo y complicado, que ha motivado la celebracin de diversos contratos, para entender las clusulas de uno de ellos y conocer la intencin de las partes, es menester considerar los diversos contratos que han celebrado sobre el mismo asunto, esto es, dominar el conjunto, porque de otra manera es imposible conocer de un modo completo la intencin o voluntad de las partes. 53. Aplicacin prctica hecha por las partes.-Podrn tambin interpretarse por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra (art 1564, nc. 3.). Nada contribuye mejor a aclarar el pensamiento de las partes,

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que la aplicacin prctica que ellas mismas han hecho de una clusula dudosa del contrato, al empezar a darle cumplmiento. Muchas veces, -con el transcurso del tiempo, vienen nuevas necesidades o exigencias de mayor lucro, y es frecuente que una de las partes pretenda que se d a una clusula determinada una inteligencia distinta de la que ella misma le haba dado antes, en la ejecucin del contrato. Naturalmente, aunque el texto literal del contrato favorezca de algn modo esa pretensin, debe prevalecer la intencin de las partes puesta de manifiesto en la aplicacin prctica que del contrato haban hecho ellas mismas. 54. Casos especialmente contemplados en los contratos.-Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por slo eso, haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda (art. 1565). Quce dubtationis tollendce causa in contractibus inseruntur, jus commune non lredunt. (Ley 81, tt. 17, lib. 50 del Digesto). La ley supone que se expresa un caso particular para evitar toda duda sobre ese caso, y no para restringir la extensin que las leyes conceden a la obligacin, con respecto a los casos no expresados. El adagio: inclussio unius est allerius exclussio no tiene aplicacin en este caso. 55. Clusulas ambiguas dictadas por una de las partes.-Las clusulas ambiguas que h3yan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra elta, siempre que la ambig,0edad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella (art. 1566, inc. 2. o). La ley se pone en el caso de que una de las partes haya podido y debido explicarse ms claramente sobre la obligacin que entenda contraer; y en este caso dice que la interpretacin se har contra ella: quia potut apertius legem dicere. De modo que si en un contrato de arrendamiento o de venta se encuentra una clusula ambigua y obscura, dictada por el comprador o arrendatario, relativa a las obligaciones que l mismo contrae, la interpretacin deber hacerse en contra de l. Este msmo principio aparece en la ley 2. a , tt. 33, Parto 7. que dice: Se debe interpretar la duda contra aquel que dijo la palabra o el pleito escuramente a dao de l et a pro de la otra parte.
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56. Interpretacin en favor del deudor.-No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor (art. 1566, inc. 1.0). La ley quiere que en caso de duda y no pudiendo resolverse por ninguno de los medios anteriores, la interpretacin se decida contra el acreedor o estipulante y en favor del deudor; porque se supone que el que se obliga no ha querido contraer sino el empeo menos riguroso. Ambiguitas contra stipulatorem esto (Ley 38, prrafo 18, tt. 1., lib. 45 del Digesto). Esta regla es principalmente aplicable a los contratos unilaterales, y tiene la excepcin contemplada en la regla anterior; porque si el deudor ha redactado la clusula obscura, se interpretar contra l. Se desprende del tenor de esta regla general, que si se discute sobre la existencia de una obligacin, debemos en caso de duda estar ms inclinados a negarla que a afirmarla; y si se discute sobre una liberacin, debemos, en la duda, ser ms fciles para afirmarla que para negarla. Si una parte reclama lo suyo o trata de evitar un dao, y la otra aspira a obtener una ganancia, debe favorecerse, en caso de duda, ms bien a la primera que a la segunda.
ndice

CAPITULO V
DE LOS CONTRATOS PRINCIPALES Y PRIMERAMENTE. DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA Hemos visto que los contratos pueden ser principales o accesorios. Dejando para ms adelante el estudio de los contratos accesorios, trataremos primero, como lo exige el programa universitario, de los contratos principales. El programa agrupa los contratos principales en dos categoras; una formada por los contratos consensuales y por los solemnes, en la que figuran los ttulos del Cdigo que tratan De la donacin entre vivos, De la compraventa, De la permutacin, De la cesin de derechos, Del arrendamiento, De la consttucin del censo, De la sOciedgd, Del mandato y De la transaccin; y otra formada por los contratos reales, en que figuran los ttulos Del comodato, Del mutuo y Del depsito y secuestro. Trataremos de los contratos en el orden que acaba de indicarse, empezando por el de la compraventa, pues el estudio de la donacin entre vivos es materia que corresponde al tercer ao del Derecho Civil.
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GENERALIDADES

57. Definicin.-La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar, El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio (art. 1793).
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En el lenguaje vulgar este contrato se designa a veces con la palabra compra y a veces con la palabra venta; pero ms comnmente se usa la segunda expresin. Consideradas separadamente, compra es la adquisicin de una cosa por precio: contracto re pro preto; y venta, la enajenacin de una cosa por precio: distractio rei pro pretio. Es el ms importante y el ms frecuente de los contratos. Nadie deja de celebrarlo, porque si alguna persona no vende, por lo menos compra lo necesario para la vida. Es un contrato principal: bilateral; oneroso, y de ordinario conmutativo; en cuanto a su forma, es por lo general consensual y por excepcin, solemne; e importa un ttulo traslaticio de dominio. Como contrato principal, subsiste por s mismo, con independencia de otra obligacin; de modo que efectuada legalmente la venta de una cosa, sin condicin alguna resolutoria que pueda dejarla sin efecto, no puede sostenerse que ese contrate slo tena por objeto garantir el cumplimiento de otra obligacin diversa, aunque esa haja sido la intencin de las partes. Estudiaremos despus, y por separado, las otras caractersticas de este contrato, advirtiendo que su calidad de consensual la trataremos al estudiar lo relativo a la forma del contrato. 58. Nocin histrica.--Las diversas necesidades de los hombres hacen indispensables las relaciones de comercio entre los individuos y entre las naciones. Antiguamente, el comercio se verificaba por el cambio de especies, pues no se conoca la moneda, y aconteca con frecuencia que un individuo que necesitaba los bienes que otro tena, careca de los que este ltimo deseaba adquirir. Las dificultades inherentes a ese estado primitivo eran un obstculo gravsimo para todo progreso, y duraron hasta la introduccin de la moneda, llamada tambin dinero, que vino a servir como signo representativo de los valores y como mercadera intermediaria para allanar y fomentar las operaciones comerciales. Con la introduccin de la moneda, las relaciones fueron ms fciles y rpidas; los que reciban de otros, ms bienes de los que podan dar en cambio, se desligaban de su obligacin por medio del dinero. De aqu naci el contrato de compraventa.

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Se desprende de lo dicho, que el contrato de venta se origin de la permuta, como lo dice la ley 'romana: Origo emendi vendendique a permutationibus ccepit. Por eso, se aplica a la permuta la mayor parte de las reglas de la venta (art. 1900). 59. Elementos esenciales.-Tres son los elementos esenciales de la c9mpraventa: Una cosa vendida, cuyo dominio el vendedor se obliga a transferir; el precio de esta cosa, que debe pagarse, por lo menos en su mayor parte, en dinero; y el consentimiento de las partes, las que toman el nombre de comprador y vendedor: res, pretium el consensus. Si falta alguno de estos elementos, no hay contrato de venta. Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso contrario (art. 1794). En la venta, como en todos los contratos consensuales, el consentimiento, esto es, la palabra mutuamente ofrecida y aceptada, constituye el contrato; por lo tanto, por regla general, existe verdadera venta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio. t,i se trata de cosas que se vendan a prueba, no Hay consentimiento mientras el comprador no declara que le agrada la cosa; y si se trata de cosas, que deben pesarse, contarse o medirse, no hay consentimiento mientras no se ajusta el precio (arts. 1821 y 1823). Decirnos por regla general, porque hay casos de excepcin que ms adelante estudiaremos, en los cuales la ley exige ciertas solemnidades. Los requisitos de cosa, precio )' consentimiento de las partes son los que caracterizan el contrato de venta; pero no son los nicos, pues en ste, con mayor razn que en otros contratos, es indispensable el requisito de la capacidad para obligarse. Adems, en casos especiales, la ley exige requisitos de forma y 'solemnidades, como la escritura pblica, en la venta de los bienes races. 60. Venta voluntaria y venta forzada.-En general, al estudiar la compraventa, nos referimos a la que convienen libremente las partes; pero hay algunos casos de ven tas forzadas, y son: las que se realizan por ministerio del juez en las ejecuciones o quiebras; el caso de expropiaCin por causa de utilidad pblica; y la realizacin de una promesa de venta. Estas ventas forzadas tienen un antecedente constitucional,

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legal o contractual que las hace obligatorias, y les da un carcter especial. a) Dice el artculo 671 que en las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal:. . Concurren en esta venta los elementos esenciales que caracterizan el contrato: el deudor a quien se ejecuta, debidamente representado por el juez, conforme a la ley, se obliga a dar una cosa de su dominio al comprador, mediante el precio en dinero que se fija en la subasta pblica y que ste se obliga a pagar. Es cierto que el deudor no vende por su voluntad, sino en virtud de una necesidad legal; pero su consentimiento, manifestado por la decisin de la justicia, se prest virtualmente desde el momento en que contrajo la obligacin, que lo puso en la necesidad de hacer el pago; y adems, en el contrato que celebr, se entenda incorporada la ley vigente al tiempo de la celebracin que autorizaba ese medio compulsivo de pago. El vendedor no percibe el precio, o slo percibe el sobrante; pero su importe se ha empleado efectivamente en pagar a sus acreedores, lo que equivale a decir que ha entrado en SI-: patrimonio jurdico, porque se ha aprovechado de l, satisfaciendo su deuda. Esta venta forzada que por ministerio de la justicia, se hace de los bienes de una persona, para pagar a sus acreedores, es una verdadera venta; pero est sometida a solemnidades especiales, que consisten en ciertas medidas de publicidad destinadas a obtener el mejor precio posible para las cosas que se venden. b) Hay tambin una venta forzada, en el caso de exproPiacin por razn de utilidad pblica, calificada por una ley, y previo pago hecho al dueo del precio o indemnizacin que se ajuste con l, o que se determine en el juicio correspondiente (N. o 10 del arto 10 de la C. P). Tambin concurren aqu los elementos esenciales, y la voluntad del vendedor se suple con la declaracin de la ley que, por razones de utilidad pblica, ha establecido esta limitacin que puede afectar al dominio de una propiedad cualquiera. Se aplican a este caso las dis-

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posiciones de la compraventa, en cuanto no se opongan a la ndole especial de la expropiaci6n y a sus reglas particulares. c) En caso de una promesa de venta, celebrada con todos los requisitos del arto 1554, puede el acreedor, cumplido el plazo o condici6n que fija la poca de la celebraci6n del contrato, recurrir al juez para que proceda a nombre del deudor a suscribir la correspondiente escritura, si requerido ste, no 10 hiciere dentro del plazo que le seale el tribunal (art. 558 del C. de P. C). Aqu aparece con toda claridad el consentimiento de las partes sobre la cosa y el precio, que fu establecido en el contrato de promesa; y slo se trata de hacerla cumplir, realizando las solemnidades que la ley prescribe. d) Conviene recordar que en los juicios de particin, en las enajenaciones que se efectuaren por conducto del partidor, se considerar a ste como representante legal de los vendedores, y en tal carcter suscribir los instrumentos que, con motivo de dichas enajenaciones, hubiere neces idad de otorgar (art. 815), 61. Es contrato bilateral.-La compraventa es un contrato bilateral, porque las dos partes se obligan recprocamente: el vendedor, a dar una cosa, esto es, a transferir el dominio de ella; y el comprador, a pagarla en dinero. Estas son las obligaciones principales que caracterizan el contrato de compraventa; otras obligaciones que establece la ley, como la que tiene el vendedor de sanear la evicci6n, son consecuencias de su obligacin de dar. La venta conserva su carcter de bilateral, aunque una de las partes haya cumplido su obligaci6n, porque en su origen tuvieron las dos obligaciones existencia simultnea. Siendo la compraventa un contrato bilateral lleva envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes 10 pactado (art. 1489) y esta estipulaci6n se entiende siempre incorporada en este contrato; y cuando se expresa, toma el nombre especial de pacto comisario (art. 1877). Estas obligaciones recprocas forman un todo inseparable, y ninguno de los dos contratantes est en mora dejando de cumplir 10 pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo (art, 1552). En virtud de esta regla propia de los contratos bilaterales, el vendedor no est obligado a entregar

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la cosa, si por haber menguado considerablemente, despus del contrato, la fortuna del comprador, se halla en peligro inminente de perder el precio (art. 1826). El comprador por su parte s610 est obligado a pagar el precio, salvo estipulacin en contrario, una vez verificada la entrega; y si fuere turbado en la posesi6n de la cosa o probare que existe contra ella una accin real, puede depositar el precio con autoridad de la justicia (art. 1872). Finalmente, esta calidad de bilateral influye en el cambio del riesgo de la cosa, el cual lo sufre el comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa (artculo 1820).

62. Es contrato oneroso, y por lo general conmutativo.-Hemos

visto que son elementos esenciales de la compraventa, la existencia de una cosa que se vende, que representa la utilidad que recibe el comprador; y de un precio, que representa la utilidad que recibe el vendedor. Es pues un contrato esencialmente oneroso, y esta calidad es la que caracteriza a la venta, distinguindola de la donacin, cuya esencia es la gratuidad, distincin de la cual se derivan importantes consecuencias jurdicas, que en otra parte hemos estudiado. Como contrato oneroso, es de ordinario conmutativo, porque el precio que el comprador debe pagar por la cosa ha de ser justo, esto es, equivalente o proporcionado al valor de la cosa vendida. Cuando el precio es vil, se dice que hay lesi6n enorme, y el vendedor o comprador que la sufren, pueden pedir la rescisin del contrato, si se trata de un bien raz. Decimos que este contrato es de ordinario conm~ tatit'O, porque la calidad de conmutativo no es esencial, ya que hay ventas aleatorias, en que se compra la suerte. El Cdigo contempla, en el arto 1813, no slo las ventas condicionales de cosas futuras, que se entienden hechas bajo la condicin de existir, sino el caso de verdaderas ventas aleatorias, cuando atendida la naturaleza del contrato aparece que se compr la suerte, como sera el caso del que comprara por una suma determinada todo lo que saque un pescador, en la primera vez que eche la red al mar. La venta de una pertenencia minera es por su naturaleza aleatoria,

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y en ella no procede la rescisin por lesin enorme (art. 77 del C. de

Minas). Tambi~,n es por su naturaleza aleatoria la venta de un derecho litigioso, porque la cosa vendida es el eVento incierto de la litis (artculo 1911). 63. La venta es ttulo traslaticio de dominio.-a) El contrato de venta es un ttulo que por su naturaleza sirve para transferir el dominio (art. '703); Y no un modo de adquirir (art. 588). Como ttulo, sirve de antecedente para la tradicin, que es el modo adecuado para transferir el dominio por acto entre vivos (arts. 670 y 675). La venta confiere solamente un derecho personal para exigir la entrega o tradicin, por la cual se transfiere el dominio. En sto ha seguido nuestro Cdigo la doctrina del Derecho Romano, que distingua el ttulus ad acquirendum, del modus acquirendi; diversa de la doctrina del Cdigo francs, en el cual el contrato transfiere el dominio. Por el ttulo de la compraventa el vendedor, se obliga a transferir el dominio al comprador; pero no es de la esencia de la venta, el que el vendedor sea realmente dueo de la cosa, pues la venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo (art. 1815). De este carcter que tiene la venta de ser un ttulo, y no un modo de adquirir, se derivan consecuencias legales muy importantes, a saber: l. o La venta no importa, por s sola, una transferencia o enajenacin del dominio de la cosa, de modo que si no se ha efectuado la tradicin, no puede el comprador oponer su dominio a terceros, porque ese dominio, en concepto de la ley, radica en el vendedor, hasta que se verifica la tradicin; y 2. o Por el contrario, una vez efectuada la tradicin al comprador, ste es dueo de la cosa, desde el momento de la entrega, aunque no haya pagado el precio y aunque se haya hecho la venta con la clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio. Esta clusula no produce otro efecto que el derecho alternativo que en toda venta tiene el vendedor para exigir el precio, o la resolucin del contrato (art. 1874). b) La venta es un ttulo traslaticio de dorninio, porque en virtud de ella el vendedor se obliga a hacer dueo al comprador de la cosa que

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le vende; y este ltimo tiene derecho, en virtud de ese ttulo, a eXIgIr la tradicion de la cosa-no s610 la material-sino la legal bastante para transferir el dominio. El vendedor se obliga a dar una cosa (art 17<P); dacion que en este caso equivale a transferir el dominio, debiendo entregar la cosa, y si es cuerpo cierto, conservarlo hasta la entrega (art. 1548). De esta calidad se desprende: l. o Que la venta es un titulo sustancialmente diverso de la adjudicacin, que a favor de un comurero se hace en la partici6n de la cosa comn. La adjudicaci6n es un ttulo meramente declarativo de un dominio anterior, en el cual participaba el adjudicatario, y que se refera a una cosa indivisa que perteneca en comn a l y a otros. Mediante la adjudicaci6n se precisan o determinan los derechos del comunero; pero no hay traslaci6n de derechos de la comunidad al comunero, pues por declaraci6n expresa de la ley, ste se reputa haber posedo exclusivamente lo que por la divisi6n le cupiere, durante todo el tiempo que dur la indivisi6n (art. 718). La ley dice que los actos legales de particin pertenecen a la clase de los ttulos traslaticios, al tratar de la posesin regular y del justo ttulo, (art. 703); pero esto debe entenderse, para los efectos de conferir a la posesin la calidad de regular, y sin perjuicio de las otras disposiciones de la ley, que dan su verdadero' carcter de ttulos declarativos a los actos de particin. As lo ha e,ntendido la jurisprudencia de los tribunales, que distingue entre el ttulo de adjudicacin y el ttulo de venta, y declara, por ejemplo, que puede darse en adjudicacin a un comunero una cosa embargada, sin contravenir al arto 1464, porque la adjudicacin no importa enajenacin. En la realizaci6n de los bienes de una sucesi6n hereditaria se presentan a menudo casos de venta de los bienes indivisos a extraos que los adquieren y de adjudicacin, por acuerdo o en remate, a favor de los comuneros. 2. 0 Siendo la venta un contrato por el cual se obliga el vendedor a transferir el dominio al comprador, hay venta cuando esa obligacin consta de un modo expreso en el contrato, unida a la fijacin del

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precio y determinacin de la cosa ;~'y no importa que el precio se pague en un largo perodo de tiempo, y por cuotas mensuales o anuales, siempre que conste claramente que esas cuotas, computadas hasta el final, representan el precio de la transferencia del dominio. 3. 0 Siendo el dominio un derecho, perpetuo por su naturaleza, no hay venta ni obligacin de transferir el dominio, en un contrato que slo importa la cesin de un goce temporal de la cosa. c) La venta no es el nico ttulo traslaticio de dominio; tambin son de esta naturaleza la donacin entre vivos, la permuta y, en ciertos casos, la transaccin. Es fcil distinguir la venta de la donacin, en que no hay precio que deba pagarse, y de la permuta, en que se da otra cosa en cambio; pero no ocurre lo mismo con la transaccin. Esta no forma nuevo ttulo, cuando se limita a reconocer o declarar un derecho preexistente; pero lo forma, cuando transfiere la propiedad de un objeto no disputado. En cambio de esa transferencia, puede convenirse en la misma transaccin el pago de cierta suma de dinero (art. 703); y ste caso puede prestarse a confusiones. Si en virtud del contrato, las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual, hay transaccin, )' no compraventa, aunque por una de las clusulas del contrato se con ven~a en la transferencia del dominio de una cosa no disputada, y en el pago de cierta suma de dinero por esa transferencia. Esa clusula es parte integrante de un contrato de transaccin, el cual tambin' s ttulo traslaticio de dominio, por disposicin expresa del art. 703.

II
DE LA CAPACIDAD PARA EL CONTRATO DE VENTA

64. Capacidad.-En tes.is general, son hbiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara inhbiles, para celebrar ste o todo contrato (art, 1795). Como hemos dicho en otras ocasiones, la capacidad constituye la regla y la incapaidad la excepcin. No vamos a ocuparnos ahora de las incapacidades generales o de derecho com'n, que se aplican tanto a la compraventa como a los dems contratos y de las cuales hemos tratado en otra parte. Aqu

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vamos a estudiar ciertas incapacidades especiales, que afectan a personas ordinariamente capaces, y que tienen ms bien el carcter de una prohibicin que el de. una incapacidad propiamente dicha. Se refieren a ciertas personas, en razn de la situacin legal que tienen respecto de otras, o respecto de ciertos bienes; y son dobles o simples, segn sea que los afectados no puedan comprar y vender, o bien que no puedan vender, o que no puedan comprar. Son las incapacidades particulares a que alude el inciso final del arto 1447. Tambin trataremos de las garantas o medidas de proteccin que en ciertos casos toma la ley en favor de los incapaces para la celebracin de este contrato, que es reputado como uno de los actos jurdicos de mayor trascendencia, principalmente cuando afecta a bienes races. Estudiaremos esta materia en el siguiente orden: 1. o Prohibiciones de vender. 2." Prohibiciones de comprar. 3. 0 Prohibiciones de comprar y de vender. 4. o Requisitos especiales para la venta de los bienes de los incapaces. 65. Prohibiciones de vender.-a) Se prohibe a los administradores de establecimientos pblicos vender parte alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est comprendida en sus facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorizacin de la autoridad competente (art. 1797:'. Esta prohibicin se basa en razones de conveniencia pblica, para evitar la malversacin de bienes, los fraudes u otras irregularidades que pudieran cometerse con perjuicio de los intereses de los establecimientos pblicos, costeados con fondos del erario nacional, condicin indispensable para darles el carcter de establecimientos pblicos V. gr.: la Universidad del Estado. La infraccin de esta prohibiCin est sancionada con la nulidad absoluta, porque, segn el arto 1682, es nulidad absoluta la producida por un objeto ilcito; y segn los artculos 1462 y 1466, hay objeto ilcito, en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno, y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes. Adems, segn el artculo 10, los actos que la ley prohibe son nulos y de ningn valor, o sea, adolecen de nulidad absoluta, ya que el acto nulo de nulidad relativa

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tiene valor mientras no venga una declaracin judicial que la establezca. Todava h'ay en este caso una nulidad especial, contemplada en el arto 4. de la Constitucih Poltica, que afecta a todos 10 que ejercen funciones pblicas, yqueestablece que ninguna majistratura puede atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se le hayan conferido por las leyes y que todo acto en contravencin a este artculo es nulo. Esta prohibicin tiene dos excepciones: 1.0 el caso de que la enajenacin estuviere comprendida en las facultades administrativas ordinarias, como ocurre respecto de ciertos bienes muebles que no pueden conservarse; y 2. el caso de expresa autorizacin de la autoridad competente. Autoridad competente es la llamada por la ley en cada caso, a dar la autorizacin, y para ello hay que consultar las reglas propias de cada servicio administrativo, b) El deudor que ha hecho cesi6n de bienes, o que ha sido declarado en quiebra, no puede vender los bienes comprendidos en la cesin o quiebra. Son nulos, dice el arto 2467, todos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de que ha hecho cesin o de que se ha abierto concurso a los creeedores; y el art, 69 de la ley de quiebras N,o 4558, de 4 de Febrero de 1929 confirma este principio diciendo: Son nulos y sin ningn valor, los actos y contratos que el fallido ejecute o celebre despus de la declaracin de quiebra, con relacin a los bienes de la masa, aun cuando no se hayan practicado en el Conservador de Bienes Races las inscripciones de la resolucin declaratoria, Esta nulidad es absoluta. Distinta cosa ocurre con los contratos de compraventa, ce!ebrados por el deudor dentro de! ao anterior a la cesin de bienes o apertura del concurso, estando de mala fe e! deudor otorgante y e! adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero (art, 2468). Estos actos son rescindibles, a peticin de los acreedores, por medio de la accin Pauliana. En e! caso de un deudor que no est en concurso, pero cuyos bienes han sido embargados, ste pierde la facultad de enajenarlos y hay adems objeto ilcito en su venta (art. 1464). Igual cosa ocurre con el

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deudor respecto del cual se ha decretado prohibicin de vender (arts. 286 y 287 del C. de P. C.). c) Los poseedores provisorios, en el caso de presuncin de muerte por desaparecimiento, no pueden, por regla general, vender los bienes races del desaparecido, porque su situacin es precaria. Slo por excepcin, en caso de necesidad o utilidad evidente declarada por el juez con conocimiento de causa y audiencia del defensor de ausentes, pueden venderlos, y la venta se hace en pblica subasta (art. 88). d) Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los albaceas estn sujetos, en cuanto a la venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el artculo 2144 (art. 1800). Ahora bien el arto 2144 prohibe al mandatario vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante. Igual principio establece el arto 271 del CQdigo de Comercio, el cual prohibe al comisionista, salvo el caso de autorizacin formal, vender por cuenta de un comitente mercaderas que est encargado de comprar por cuenta de otro comitente. Estima la ley que no es moral representar intereses que son incompatibles. e) No importa Una prohibicin para vender la disposicin del artculo 688, del ttulo de la tradicin, que dice que la posesin legal de la herencia no habilita al heredero para disponer en manera alguna, de un inmueble, mientras no preceda el decreto judicial de posesin efectiva, debidamente inscrito. Como dice la Corte Suprema, vender no es disponer de una propiedad, porque la disposicin equivale a la entrega o transferencia de dominio, la cual en los actos entre vivos se verifica slo por la tradicin, o sea, por la inscripcin del ttulo en el Registro Conservador. Lo que la ley quiere es que no se verifique la transferencia de dominio de un inmueble hereditario, mientras no se inscriba previamente el decreto judicial de posesin efectiva; y esto es muy diverso de prohibir el contrato de venta. Segn el arto 1793, la compra-venta es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero : lo que importa decir que constituye el objeto de este contrato, la obligacin que contrae el vendedor de entregar al comprador la cosa ven-

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dida; pero no la entrega de la cosa, que es un acto jurdico diverso del contrato de venta; que se realiza por separado, y en cumplimiento de l. En efecto, la venta de un bien raz se reputa perfecta, dice el artculo 1801, una vez que se ha otorgado la escritura pblica, en la cual consta el consentimiento de las partes sobre la cosa y el precio. Llenadas esas condiciones, la venta es vlida, y produce todos sus efectos jurdicos, sin necesidad de que se haya efectuado la entrega de la cosa vendida. La entrega o tradicin de la cosa es una obligacin del vendedor, que nace de un contrato ya perfecto y se sujeta a las reglas propias de la tradicin, d~das en el ttulo VI del libro II (art. 1824). Adems el arto 688 forma parte del ttulo De la tradicin, como modo de adquirir el dominio y los derechos reales, lo que corrobora que su alcance es slo referente al acto que importa una transferencia del dominio 66. Prohibiciones de comprar.-a) Al empleado pblico se prohibe comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio, aunque la venta se haga en pblica subasta (art. 1798). Esta prohibicin que viene desde el Derecho Romano, se estableci para evitar que los empleados pblicos tuviesen miras incompatibles con los intereses pblicos, y estaba contenida en una ley del Digesto, que prohibia comprar, por s o por medio de otra persona, la cosa que se vende, en razn del oficio que se administra. Igual disposicin contena una ley de la Novsima Recopilacin y figura hoy en la generalidad de las legislaciones. Para que tenga lugar esta prohibicin se requiere: 1.0 Que se trate de un emplea~o pblico, entendindose por tal, conforme al art. 260 del Cd igo Penal, -que contiene la n ca definicin legal del empleado pbliC<J-todo el que desempea un cargo pblico, aunque no sea de nombramiento del Jefe de la Repblica ni reciba sueldo del Estado. Con arreglo a esta definicin son empleados pbl icos los notarios y los martilleros pblicos. 2. Que los bienes pblicos o particulares se vendan por su ministerio, este es, que la venta se haga en ejercicio de las funciones propias que segn la ley corresponden al empleado. En consecuencia la prohibicin afecta no slo al empleado inferior

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que hace el acto material de la venta, sino .al superior por cuya orden se realiza; comprendindose entre estos al Presidente de la Repblica y al Ministro del ramo, que conforme a la ley autorizan la venta. 3. o La prohibicin rige, ya se haga la venta en privado o en pblica subasta. La infraccin de esta prohibicin establecida por razones de inters general, trae nulidad absoluta. b) Se prohibe a los jueces, abogados, procuradores o escribanos comprar los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta (art. 1798). Esta disposicin, que se funda en consideraciones de moralidad y buen orden de la administracin de justicia, aparece confirmada por el arto 154 de la ley orgnica de Tribunales, que dice: Se prohibe a todo juez comprar o adquirir a cualquier ttulo para s, para su mujer o para sus hijos las cosas o derechos que se litigan en los juicios de que l conozca. Se extiende esta prohibiCin a las cosas o derechos que han dejado de ser litigiosos, mientras no hayan transcurrido cinco aos desde el da en que dejaron de serlo; pero no comprende las adquisiciones hechas a ttulo de sucesin por causa de muerte, si el adquireEte tu,iese respecto del difunto la calidad de heredero abintestato. Todo acto en contravencin a este artculo lleva consigo el vicio de nulidad, sin perjuicio de las penas a que, conforme al Cdigo Penal, haya lugar. Dejaremos a un lado esta disposicin de la ley de Tribunales, que inspirada en los mismos fines de moralidad, tiene sin embargo diferencias notables con la del arto 1798 del Cdigo, para ocuparnos slo de esta ltima. Lo que el arto 1798 prohibe a los jueces, abogados, procuradores o escribanos, es comprar, en privado o en pblica subasta, ciertos bienes de las partes cuando se reunen las circunstancias siguientes: l. o Que esos bienes estn relacionados con un Juicio en que ellos han intervenido. No dice el C6digo que se tra~ de cosas, sobre cuya proPiedad se litiga; lo que hara de escasa aplicacin el artculo 1798, sino que habla en general de bienes en cuyo litigio han intervenido esos funcionarios.

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Queda pues comprendido en esta prohibicin el caso de un juicio ejecutivo, en que se embarga una propiedad, para venderla en remate pblico a fin de hacer pago al acreedor. 2. Que los bienes se vendan a consecuencia del litigio. Es pues necesario para que se aplique esta prohibicin, que haya habido un litigio y que a consecuencia del litigio haya que proceder a:1a venta de los bienes; y 3. Esta prohibici6n slo afecta al juez, abogado, procurador o escribano que intervinieron en el determinado lit:gio, a consecuencia del ::UfiJ se hace la venta; y no impide comprar la cosa al abogado o procurador que han intervenido en otro juicio, aunque se relacione con la misma cosa, pero en el cual no se ha ordenado la venta. La infraccin de esta prohibicin ocasiona nulidad absoluta. e) No es lcito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo De la administracin de los tutores y curadores (art. 1799). El arto 412, por su parte dice que por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes legtimos, o de sus padres o hijos naturales, o de sus hermanos legtimos o naturales, o de sus consanguneos o afines legtimos hasta el cuarto grado inclusive, o de alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio. Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, ya sus ascendientes o descendientes legtimos o naturales. Estas prohibiciones vienen tambin del Derecho Romano y del Derecho Espaol y tienen por objeto evitar los abusos que podran cometer los tutores o curadores, en perjuicio de sus pupilos. Observaremos al respecto: 1.0 Que la ley distingue entre bienes muebles e inmuebles: permite comprar los primeros a los guardadores y a sus parientes, con autorizacin de los otros tutores o curadores no implicados, o del juez en suD-

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sidio; y prohibe en absoluto la compra de bienes races, a los tutores o curadores y a sus parientes ms cercanos; 2. o Que siendo absoluta la prohibicin de comprar bienes races impuesta a los tutores y curadores, ella comprende la compra en privado o en pblica subasta, la voluntaria y la forzada, que se hace por ministerio de la justicia. 3. o Que la frase "socios de comercio est tomada en un sentido amplio, comprensivo de toda sociedad de negocios o intereses, sean civiles o comerciales. 4. o Que estas prohibiciones rigen tambin respecto de la persona que ejerce en el hecho el cargo de tutor o curador, no sindolo verdaderamente (art. 426); Y 5. o Que estas prohibiciones legales se encuentran especialmente sancionadas como fraudes, en el arto 240 del Cdigo Penal; y que, establecidas por razones evidentes de moralidad y conveniencia social, su infraccin acarrea nulidad absoluta. d) El artculo 10 del Cdigo de Minas, de 25 de Enero de 1930, prohibe adquirir pertenencias o una cuota en ellas, a los Intendentes y Gobernadores dentro de su jurisdiccin; a los gelogos e ingenieros del servicio de minas del Estado; y a los miembros de las Cortes, jueces letrados en lo civil, secretarios de juzgados de Letras en lo Civil, Conservadores de Minas y empleados de stos, dentro del territorio de su jurisdiccin u oficio; y al cnyuge no divorciado e hijos de familia de las personas expresadas. 67. Prohibiciones de vender y comprar.-Las prohibiciones dobles, esto es, que inhabilitan a ciertas personas, tanto para vender como para comprar, se contienen en el arto 1796, y se refieren a los contratos entre cnyuges no divorciados, y entre el padre y el hijo de familia. a) Es nulo el contrato de venta entre cnyuges no divorciados. Esta prohibicin es tomada del Cdigo Francs. La ley ha temido el abuso que pudiera hacer el marido de su autoridad sobre la mujer, y la influencia que los halagos de sta pudieran ejercer sobre aqul. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal, administra los bienes de la mujer y los bienes sociales; y es incompatible su deber de protector de los intereses de su mujer con 'el inters

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exclusivo y personal de un contrato: Nema potest esse auetor in re sua. Nadie puede autorizar como juez y contratar como parte. La ley quiere tambin evitar que se burlen los derechos de los acreedores, lo que sera fcil que ocurriese si fuera permitida la venta entre marido y mujer; venta que comnmente encubrira una donacin. Por la misma razn, la ley no permite entre cnyuges las donaciones irrevocables o entre vivos (arts. 1137 y 1138). Al hablar el Cdigo Civil de cnyuges no divorciados, se ha referido indudablemente a los que no estn perpetuamente divorciados, porque el nico divorcio que suprime la potestad marital, en 10 relativo a los bienes y modifica la situacin jurdica de los cnyuges, es el perpetuo; nico de que se ocupa el Cdigo Civil,. En otros trminos, slo los cnyuges perpetuamente divorciados pueden celebrar, validamente entre s. el contrato de venta; y es nulo el celebrado entre cnyuges no divorciados o divorciados slo temporalmente, o separados de bienes. Esta prohibicin es absoluta y se aplica a la venta de toda clase de bienes, sean propios de los cnyuges o gananciales; estn o no exc1udos de la sociedad conyugal; ;. a se trate de venta privada o en pblica subasta; voluntaria o en ejecucin forzada, hecha por el ministerio de la justicia. Establecida por razones de orden social, su infraccin trae nulidad absoluta. I No importa una excepcin a esta prohibicin, la facultad que el N.O 6 del arto 1725 confiere a la mujer para aportar al matrimonio sus bienes races apreciados para que la sociedad le restituya su valor en dinero--lo que equivale a una verdadera venta-porque se trata de un acto que debe celebrarse antes o al tiempo del matrimonio, y que no puede modificarse posteriormente. b) Es nulo el contrato de venta entre el padre y el hijo de familia (art. 1796). Prohibe la ley este contrato, porque puede introducir la desorganizacin en la familia; por la <;les igualdad de las condiciones en que se encuentran uno y otro contratante; porque es contrario al buen rgimen de la patria potestad que establece la ley; y porque puede daar los intereses de terceros. La prohibicin es absoluta, y se refiere, tanto a la venta en
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privado como en pblica subasta; tanto a la voluntaria como a la forzosa. Como::toda prohibicin:es de derecho estricto, y slo se extiende a)o que literalmente dispone la ley, o sea, a la venta entre el padre } el hijo de familia, entendindose por hijo de familia, el hijo de cualquiera edad no emancipado (art. 240). En consecuencia, no se refiere a las ventas que haga el padre, al hijo mayor de veinticinco aos; ni al hijo habilitado de edad; ni al ~mancipado; ni al hijo de familia que administra su peculio profesional o industrial, porque se considera por ley, como emancipado y habilitado de edad (art. 246). Tampoco se refiere a las ventas que haga la madre al hijo de familia, apesar de que despus del decreto-ley del ao 1925, que confiere a la madre la patria potestad, a falta del padre, debera hacerse extensiva a ella esta prohibicin, como 10 hacen otras legislaciones. Finalmente, no se refiere a las ventas entre el abuelo y el nieto. 68. Requisitos especiales para la venta de los bienes de los incapaces.-Hemos estudiado en los tres nmeros anteriores las incapaciclpdes particulares para celebrar el contrato de venta, y que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar este acto jurdico determinado, aunque, en general, ellas sean capaces para celebrar los dems actos (art. 1447, inciso final y arto 1795). Ahora vamos a estudiar las incapaddades generales de ejercicio, en relacin con el contrato de venta. En estas incapacidades generales, no hay una prohibicin de celebrar el contrato de venta-ya que con los requisitos legales pueden comprar y vender-sino la exigencia de ciertas solemnidades o requisitos especiales para defender los intereses de los incapaces. Esta distincin influye en los diversos efecto:> que prod.uce la infraccin. En las incapacidades particulares, en que media una prohibicin expresa de la ley, por razones de orden pblico, la infraccin causa nulidad absoluta. En las incapacidades generales de ejercicio, hay nulidad absoluta si el contratante es absolutamente incapaz, o si falta algn requisito exigido en consideracin a la naturaleza del acto; en los dems casos, hay slo nulidad relativa (arts. 1447, 1682).

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En el estudio de las compraventas en que sean parte personasl!.ncapaces hay que distinguir la situacin del comprador, de la del vendedor. La ley, no pone trabas a los representantes de los incapaces para que compren para sus repre..<:entados, bienes productiYos, que den inversin a 'os dineros ociosos. Respecto de su venta, tambin por 10 general, permite a los representantes legales la que se refiere a bienes muebles, corruptibles o cuya enajenacin pertenece al giro ordinario de los negocios, o para el pago de deudas; pero toma garantas 'i exige solemnidades espeCiales para la venta de los bienes raCes y, en algunos casos, de los muebles preciosos o que tengan valor de afeccin Veamos algunos casos: El padre de familia no puede vender los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional, sino con autorizacin del juez, dada con conocimiento de causa (art. 255). El marido no puede vender los bienes raCes de la mujer que est o pueda estar obligado a restituir en especie, sino con los siguientes requisitos: a) consentimiento de la mujer; y b) decreto del juez, con conocimiento de causa, que autorice la venta. por alguna de las causas enumeradas en el arto 1754. Para vender los bienes muebles de la mujer que el marido est o pueda estar obligado a restituir en especie, necesita solamente consentimiento de la mujer (art. 1755). El tutor o curador no puede vender los bienes races del pupilo ni los bienes muebles preciosos o que tengan valor de afeccin, sino con los requisitos siguientes: a) autorizacin judicial dada por causa de utilidad o necesidad manifiesta; b) subasta pblica (arts. 393 y 3(4). Los curadores de bienes y los albaceas, que siguen sus reglas, necesitan autorizacin judicial, an para enajenar los bienes muebles que no sean corruptibles, a no ser que esta enajenacin pertenezca al. giro ordinario de los negocios, o que el pago de las deudas 10 requiera (art. 488). El menor habilitado de edad, necesita para vender sus bienes races: a) autorizacin judicial dada con conocimiento de causa; b) pblica subasta (art. 303). El representante legal de una persona jurdica, de las regidas por el

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ttulo XXXIII del Libro I del C. c., necesita para vender los bienes races de la corporacin o fundacin, un decreto del juez que lo autorice, debiendo el decreto ser dado con conocimiento de causa y por razn de necesidad o utilidad manifiesta (art. 557). Si la persona jurdica es de Derecho Pblico, deber el representante legal observar todas las solemnidades contempladas en las leyes o reglamentos especiales que la rijan (art. 547). Si se trata de una sociedad industrial, se observarn los requisitos contemplados en el Cdigo Civil, en el ttulo De la Sociedad, o en e! Cdigo de Comercio, segn e! caso.

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FORMA Y REQUISITOS DEL CONTRATO DE VENTA
69. El contrato de venta, por regla general, es consensual.Este principio lo establece el Cdigo en los trminos siguientes: La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes (art. 1801): La regla general es el carcter consensual de este contrato, que se perfecciona por el libre consentimiento o acuerdo de las partes, sobre la cosa y el precio. La entrega de la cosa, y e! pago del precio son consecuencia de su celebracin, y no requisitos para su validez. Se exceptan los casos de las ventas forzadas, en que las disposiciones de la ley suplen el consentimiento de! vendedor, y las ventas solemnes, que despus estudiaremos, y que no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado la escritura pblica. El consentimiento debe recaer: a) sobre la especie del contrato que las partes otorgan, e manera que ambas entiendan celebrar una compraventa (art. 1453), b) sobre la cosa que constituye el objeto, de manera que ninguna de las partes sufra error sobre la identidad de la cqsa especJica, ni sobre su sustancia o calidad esencial (art. 1454); y c) sobre el precio, por el cual una pane entiende vender y la otra comprar (art. 1801). El acuerdo de las partes sobre la cosa y e! precio constituye la esencia de! contrato de compraventa; pero hay que considerar tambin

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las cosas que son de su naturaleza y las puramente accidentales (artculo 1444). Producido el acuerdo sobre la cosa y el precio, si nada han tratado las partes sobre los requisitos naturales o accidentales, el contrato se reputa perfecto, y la ley suple las dems condiciones, que se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; pero si las partes, al discutir las bases del contrato, han elevado a la categora de esenciales algunas cosas naturales o accidentales al contrato, como el plazo para el pago del precio o el inters que deba abonarse, y no se produjo acuerdo al respecto, entonces no se entiende perfeccionado el contrato, porque el acuerdo no fu comp'eto. La aceptacin del precio por parte del futuro comprador estaba subordinada a ciertas facilidades, que no logradas impidieron su consentimiento. La prueba del contrato de venta, que se perfecCiona por e! convenio de las partes queda sometido a la regla general de los contratos consensuales, cuyo otorgamiento puede acreditarse por cualquiera de los medios de prueba; pero no es admisible la prueba testimonial si la cosa vendida vale ms de doscientos pesos '(arts. 1708 y 1709), 70. Casos en que la venta es contrato solemne.--La venta de los bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica (inciso 2. del arto 1801). Se trata de objetos de ex('.epcionaI importancia, que constituyen la base fundamental de! patrimonio, y la ley ha querido dar a su enajenacin la publicidad y autenticidad convenientes. En estos casos, la venta es un contrato solemne, y la solemnidfJd, que es exigida por la ley en atencin a la natural da del acto y no a la calidad o estaJo de las personas, consiste en e! otorgamiento de la escritura pblica, Mientras no se otorga la escritura pblica, no hay contrato perfecto, ni nacen obligaciones; de modo que las partes pueden libremente retractarse, o desistirse de lo convenido verbalmente. No vale el contrato celebrado por escritura privada, aunque se haya pagado el precio y hecho la entrega material de la cosa; si esto ha ocurrido, y no se otorga la escritura pblica, el vendedor debe devolver el precio y el comprador, la cosa que se le entreg, pues no ha habido contrato de venta. La/alta de la escritura pblica, que es exigida con el doble carcter

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de requisito para la validez de la venta y de medio de prueba, no puede suplirse por medio alguno (art. 1701). Las condiciones de la venta son las que constan de la escritura pblica respectiva, y no valen, respecto de terceros, las declaraciones o modificaciones que los contratantes hagan con posterioridad en una escritura privada, o en una contra escritura pblica, salvo el caso excepcional de haberse tomado razn de esta ltima, al margen de la escritura matriz y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero (art. 1707). La escritura pblica en que consta la venta es"el ttulo, que sirve de antecedente, al dominio del comprador, que lo'~dquiere, una vez efectuada la tradicin. El Reglamento del Conservador (art. 57) exige su presentacin para poder efectuar la inscripcin que sirve de tradicin. La fecha del ttulo es la fecha de la escritura; de modo que si se trata de una propiedad raz comprada durante el matrimonio, ella ingresa al haber social, aunque no alcance 'a verificarse la tradicin en vida de ambos cnyuges. Siendo la escritura de venta un simple ttulo, y nc un modo de adquirir el dominio, mientras no se efecta la tradicin, el dominio radica en el vendedor y los acreedores pueden embargada en su poder. Si en la venta interviene un mandatario, el mandato debe otorgarse por escritura pblica para que conste de un modo solemne y autntico el consentimiento del mandante. Al exigir la ley escritura pblica, se entiende que debe ser una escritura vlida y ~torgada con todas las solemnidades de la ley; de modo que no se perfecciona el contrato, si la escritura pblica es nula por incompetencia del funcionario, o por la falta de las firmas de las partes y de los testigos, u otro vicio de forma, que por disposicin de la ley acarree su invalidez. Tambin requiere escritura pblica la venta de derechos o cuotas sobre bienes races indivisos (art. 580). La ley exige escritura pblica para toda venta de bien raz, aunque se haga en pblica subasta; pero al tratar del juicio ejecutivo, el arto 516 del C. de P. C. dice que el acta de remate de la clase de bienes a que se refiere el inciso 2. o del arto 1801 del C. Civil se extender en

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el registro del secretario que interviniere en la subasta, y ser firmada por 'el juez, el rematante y el secretario y agrega: Esta acta valdr como escritura pblica, para el efecto del citado artculo del Cdigo Civil; pero se extender sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero da la escritura definitiva con insercin de los antecedentes necesarios y con los dems requisitos legales. Es solemne, y requiere escritura pblica la venta de los bienes races; pero hay en ellos cosas accesorias, que aunque siguen la condicin del inmueble mientras adhieren a l, pierden esa calidad y se reputan muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo (art. 571). Consecuente con este principio dispone el inciso final del arto 1801: Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se 'vende, los materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin, es decir, no se exige escritura pblica para la venta de esos objetos. La venta de las servidumbres debe hacerse por escritura pblica, y la misma escritura de constitucin puede servir para efectuar la tradicin de ellas, conforme al arto 698. Por 10 que respecta al censo, cuya venta debe efectuarse por escritura pblica, hay que advertir que la sola escritura pblica no basta para constituirlo, porque adems es requisito para su constitucin la inscripcin de la escritura en el competente Registro; inscripcin que desempea un doble papel, de requisito para la constitucin, y de medio de efectuar la tradicin (arts. 686 y 2027). Puede ser objeto de una venta, una sucesin hereditaria-siempre que se trate de una herencia ya deferida, por haber muerto el testador; pues no es objeto lcito el derecho a suceder a una persona viva (artculo 1463)-y esa venta de los derechos hereditarios, es decir, de los derechos patrimoniales que pueden corresponder a una persona en cierta y determinada herencia, ya se trate de toda ella o de una cuota, debe hacerse por escritura pblica, hayan o no en ella, bienes races. Nada dice la ley sobre la tradicin o entrega de los derechos hereditarios, la cual se considera efectuada cuando los copartcipes re-

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conocen como parte al adquirente, o ste toma parte en la liquidacin o particin de la herencia. Puede hacerse la venta, antes de obtenerse la posesin efectiva de la herencia porque este requisito slo lo exige la ley para disponer, esto es, transferir el dominio de un inmueble determinado y no del derecho de herencia (art. 688). La venta de una nave debe hacerse por escritura pblica para que su dominio pueda ser justificado contra terceros (art. 833 del Cdigo de Comercio). Tambin debe hacerse por escritura pblica la venta de una pertenencia minera, que se rige por las mismas leyes que los dems bienes races (art. 71 del Cdigo de Minas); y la venta de regadores de agua (art. 5. de la ley N.o 2139 sobre Asociaciones de Canalistas). 71. La venta de bienes muebles puede ser tambin contrato solemne, por estipulacin de las partes.-Las partes pueden libr'mente, en los casos en que la ley no las exige, establecer ciertas solemnidades voluntarias, de cuya realizacin dependa el perfeccionamiento del contrato de venta, es decir, su existencia legal. Aunque esas solemnidades pueden ser varias, segn la libre voluntad de las partes, la ley slo contempla el caso de que se convenga en someter el perfeccionamiento de la venta al hecho de que se otorgue escritura pblica o privada. Si los contratantes, dice el arto 1802, estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2, del artculo precedente, no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida , Conforme a este artculo, el convenio de las partes ha de ser claro y preciso, en el sentido de que la venta no se repute perfecta hasta el otorgamiento de la escritura; porque si se conviene en exigir la escritura pblica, para otros fines legales, por ejemplo, para la prueba del contrato, entonces ha habido desde el principio una venta perfeccionada, y no cabe aplicar el art, 1802, que contempla el caso especialsimo de un simple proyecto de contrato, respecto del cual, por voluntad expresa de las partes, no se reputa dado definitivamente el consenti-

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miento, hasta que se otorgue la escritura, o principie la entrega de la cosa. Apesar de que ha habido un acuerdo de las partes sobre la cosa y el precio, sin embargo, ellas pueden retractarse hasta que se otorgue la escritura o principie la entrega, porque los efectos del acuerdo han sido restringidos por la voluntad misma de las partes, que han convenido en que la venta no se forme hasta el otorgamiento de la escritura. Si apesar de ese convenio, las partes se allanan a la ejecucin del contrato, y el vendedor comienza a efectuar la entrega al comprador que la acepta, entonces la voluntad de las partes, tcitamente manifestada, produce pso jacto el perfeccionamiento del contrato. 72. Venta con arras.-Se llaman arras las cosas que una parte da a la otra en prenda de la celebracin o ejecucin del contrato. La palabra arras viene de una voz griega que significa prenda o compromiso, y su uso era muy frecuente en el Derecho antiguo; pero ahora tiende a desaparecer. Las arras vienen del Derecho Romano, y en un prncipo se establecieron como prueba de la celebracin de! contrato hasta que Justiniano las convirti en un medio de retractarse del convenio, conservndole slo por excepcin su carcter de prueba del convenio. Son una estipulacin accesoria, cuya eficacia jurdica depende de la validez del contrato principal; y tienen cierto carcter real, pues la ley, al reglamentarias, se pone siempre en el caso de que hayan sido entregadas. Hay dos clases de arras: a) Arras que se dan como gara,nta, de la ejecucin del contrato, teniendo las partes la facultad de retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas: yel que las ha recibido, restituyndolas d09'ac'as. Constituyen la regla general, contemplada en e! arto 1803, que dice: Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebracin o ejecucin del contrato, se entiende que cada uno de los contratantes, podr retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que las ha recibido, restituyndolas dobladas. Pueden ser dadas tanto por el vendedor, como por el comprador, lo que no ocurra en el Derecho Romano, en que slo las daba el comprador. continuar

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Se llaman arras simples. En este caso, el contrato no es definitivo y se entiende que cada uno de los contratantes puede retractarse: el que ha dado las arras, perdindolas; y el que las ha recibido, restituyndolas dobladas (art. 1803). La retractacin no impone otro pago de perjuicios que la prdida o restitucin de las arras, en la forma dicha, que la ley ha establecido especialmente para sancionar la retractacin, entendiendo que por este pacto renuncian las partes a toda otra indemnizaci6n. La sanci6n tiene lugar s610'en el caso de retractaci6n de una de las partes, y no cuando el contrato ha quedado sin efecto por acuerdo posterior de ambas partes, por prdida de la cosa u otra circunstancia ajena a la voluntad de las dos partes. El plazo para retractarse ser el que fijen las partes; y si no hubieren fijado plazo, no habr lugar a la retractaci6n despus de los dos meses subsiguientes a la convenci6n, ni despus de otorgada escritura pblica de la venta, o de principiada la entrega (art. 1804). b) Arras que se dan expresamente como parte del precio, o como seal de quedar convenidos los contratantes. En este caso, la venta quedar perfecta y definitiva desde el primer momento. Aqu, las arras son un 'abono hecho a cuenta del precio de venta, una prueba y argumento de"que el contrato ha ~ido concIudo: in signum et argumentum contractus acti. Se dan para no dejar lugar al arrepentimiento o retractacin de las partes. A estas arras que se dan como parte de precio se refiere el artculo 1805, que dice: Si expresamente se dieren arras como parte le precio, o como seal de quedar convenidos los contratantes, quedar perfecta la venta; sin perjuicio de 10 prevenido en el arto 1801, inciso 2,0:0 No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumir de derecho que los contratantes se reservan la facultad de retractarse, segn los dos artculos precedentes. Estas arras dadas como parte de precio suponen pues la existencia de dos requisitos. l. o Que la intencin de las partes manifestada expresamente sea darlas como parte de precio; y 2. o que esa manifestacin de voluntad conste por~escrito. Cumplidos estos requisitos, hay contrato perfecto y definitivoQ,y nojcabe:retractacin: las arras sirven como un medio de prueba de haberse perfeCCionado el contrato.

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Como se ve de lo que dejamos dicho, las dos clases de arras producen efectos muy diferentes. Antiguamente se presentaba con frecuencia la dificultad de conocer si las arras se haban dado con el primer objeto o con el segundo. En nuestro Cdigo no cabe esta di r cultad. E! arto 1805 la soluciona diciendo que si no consta expresamente que las arras se han dado como parte del precio o como seal de quedar convenidos los contratantes, se presumir de derecho que los contratantes se reservan la facultad de retractarse en los trminos dichos. En otras palabras, las arras simples, que dan derecho para retractarse, constituyen la regla general; y las arras como parte de precio constituyen la excepcin, y como tal, esta ltima circunstancia deber expresarse. El C6digo dice que las arras son la cosa que se da, etc. No es, pues, indispensable que las arras consistan en una suma de dinero. Si consisten en dinero, el que las ha recibido, en caso de retractarse, las restituir dobladas. Si no"'consisten en dinero sino en alguna otra cosa, debe el que las recibi6, en caso de arrepentirse, devolverlas en especie y dar adems en dinero el valor en que ellas sean estimadas. El que ha recibido alguna cosa dada en arras como garanta de la c: lebraci6n definitiva del contrato debe cuidar de su conservacin hasta que se resuelva la suerte del contrato proyectado; y responder de la culpa leve, porque las arras ceden en beneficio de ambos contratantes. Si las arras se han dado como parte de precio, y el deudor se niega despus a cumplir el resto de la obligacin y es compelido judicialmente a su ejecucin, no incurre en la prdida de las arras, y su valor se tomar en cuenta como abono en la liquidacin definitiva, porque fueron dadas en parte de precio. Opuesta a la anterior es Ia''fegla relativa a las arras, en materia comercial, dada la naturaleza especial de las ventas mercantiles, que la ley quiere facilitar en lo posible. En estas ventas, las arras no dan por regla general derecho a retractarse, como en materia civil, salvo que se hubiere estipulado expresamente'ese derecho; y la oferta de abandonarlas o devolverlas dobladas no exonera a los contratantes de la obligacin de cumplir el contrato perfecto o de pagar daos~Y perjuicios; y una vez cumplido

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e! contrato, o pagada una indemnizacin, se devolvern las arras (arts. 107, 108 Y 109). 73. Gastos de la venta.-Los impuestos fiscales o municipales las costas de la escritura o de cualesquiera otras solemnidades de la venta sern de cargo de! vendedor; a menos de pactarse otra cosa (art. 1806). La ley grava con estos pagos al vendedor, porque supone que los ha tomado en cuenta al fijar el precio que pide por la cosa. La ley se refiere a los gastos causados en la celebracin del contrato de venta, como son: el papel sellado, las estampillas u otros impuestos y los derechos notariales, si se trata de una venta que debe hacerse por escritura pblica; pero no a los gastos posteriores al contrato, como son las escrituras de cancelacin de saldos de precio insolutos, alzamiento de hipoteca, inscripcin en el Conservador, etc .. Al hablar 'de impuestos, se refiere a loo impuestos que gravan el contrato de venta, y no a los impuestos sobre la renta o territoriales que adeuda la cosa rendida, los cuales son de cargo del respectivo poseedor, durante el tiempo de su posesin. Es frecuente en los contratos de venta, de bienes races, principalmente cuando se hacen en subasta pblica, la estipulacin de que los gastos sern de cargo al comprador. Tambin es usual el convenio tcito de pagar los gastos por mitad. De stos, uno de los ms fuertes es el pago de las estampillas. La contribucin de alcabala, tomada del Derecho Espaol y que rigi entre nosotros por ley de 17 de Marzo de 1835, ya no existe en la actualidad. Consista en el pago al Fisco, de una cuota de un, dos, tres o cuatro por ciento del precio de venta, que se cobraba en los casos de venta de minas o buques, de fincas eriales y de fincas rsticas o urbanas; fu suprimida porque, econmicamente considerada, era causa de decadencia de la agricultura, industria y comercio, ya que entrababa la libre circulacin de las riquezas. Era adems una contribucin desigual, y en muchos casos, un tributo a la miseria y necesidad de los que se vean obligados a vender. 74. Modalidades del contrato de venta.-Dice el arto 1807: ~a venta puede ser pura y simple, o bajo condicin suspensiva o resolutoria.

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Puede hacerse a plazo para la entrega de la cosa o del precio. Puede tener por objeto dos o ms cosas alternativas. Bajo todos estos respectos se rige por las reglas generales de los contratos, en lo que no fueren modificadas por las de este ttulo. Por su parte, el, arto 1887 establece que pueden agregarse al contrato de venta cualesquiera otros pactos accesorios lcitos; y se regirn por las reglas generales de los contratos. En el prrafo 5., que trata de los efectos inmediatos del contrato de venta, fija la ley las particularidades de las ventas que se hacen a peso, cuenta o medida y de las ventas a prueba. y finalmente, trata en especial del pacto comisario, del de retroventa y del de retracto. Son pues muy variadas las modalidades que pueden afectar al contrato de venta: al Las modalidades pueden ser las comunes a todos los contratos, a saber, la con'.:i1Cin, el plazo, el modo y el carcter alternativo o facultativo de la obligacin. Se aplican en estos casos, las reglas propias de cada modalidad. Si no se expresa modalidad alguna, se entiende que la venta es pura y Simple, es decir, definitiva desde el momento de su celebracin, teniendo el vendedor la obligacin de ef1tregar la cosa, inmediatamente despus del contrato (art. 1826), yel comprador, la obligacin de pagar precio, en el tiempo y lugar de la entrega (artculo 1872). b) Pueden agregarse al contrato de venta cualesquiera otros pactos accesorios lcitos, que se rigen por las reglas generales de los contratos. As, el pago del precio puede garantirse por el comprador, constituyendo una fianza, o la prenda de una cosa mueble, o la hipoteca del mismo inmueble, que es materia de la venta, o de otro inmueble cualquiera; y cada uno de estos contratos accesorios se rige por sus le:yes propias. c) Tienen particularidades especiales las ventas a peso, cuenta o me:iid~, y las ventas a prueba, que estudiaremos ms adelante. d) Hay tambin ciertos pactos accesorios, que son proPios del contrato de venta, como el pacto comisario, el de retroventa yel de retracto, que tambin estudiaremos despus.

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DEL PRECIO 75. Del precio.-Uno de los requisitos esenciales para que la venta se repute perfecta es la fijacin o el acuerdo de las partes sobre el precio en dinero que el comprador debe pagar por la cosa. Sine pretio nulla est venditio. Se llama precio, dice el arto 1793, ei dinero que el comprador da por la cosa vendida. Decimos la fijacin del precio, porque no es necesario el pago efectivo del precio para la existencia del contrato; ese pago es una consecuencia del contrato, es la obligacin principal que contrae el comprador, y que est sancionada con el derecho alternativo que tiene el vendedor de exigir su pago o la resolucin de la venta con indemnizacin de perjuicios (art. 1873). La fijacin del precio en dinero es un requisito exigido por la ley, en consideracin a la naturaleza de la venta, que es un contrato bilateral y oneroso, en que se cambia una cosa por dinero; de modo que su omisin es causa de nulidad absoluta. Si se trata de la venta de un bien raz, que es solemne y que debe constar por escritura pblica, la fijacih del precio en dinero debe constar en la escritura, por ser un requisito esencial sobre el cual versa el consentimiento de las partes. Los principios anteriores sufren una excepcin, en materia comercial, y se refieren al caso especial de una venta mercantil, en que se efectu la entrega de la cosa, sin que las partes fijaran el precio. Presume la ley que en ese caso aceptaron el precio corriente que tena la cosa, en el da y lugar en que se celebr el contrato (art. 139 del C. de Comercio) El precio debe ser real, determinado, justo y. fijado en dinero. 76. Precio reaI.-Se llama precio real el que se ha convenido efectivamente entre las partes, con la int~ncin de que el vendedor lo exija del comprador en cambio de la cosa que se obliga a darle. Esta calidad de real prOViene del carcter oneroso del contrato de venta,

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en que debe haber una utilidad razonable en dinero, que debe percibir el vendedor y que grava al comprador. El precio, dice Pothier, debe ser serio, y pactado con la intencin de exigirse. Por esto, si una persona me vende una casa por cierta suma que me la condona en el contrato, no hay venta, sino donacin. Se oponen a esta calidad de precio real o serio, el precio icUcio, que es el simulado o aparente, que se pacta con la intencin de no exigirse; y el precio irrisorio, que no guarda proporcin alguna con la cosa, como si se vende un terreno muy grande por un escudo, El precio irrisorio equivale a la no fijacin de un precio y es diverso, como despus veremos, del precio vil o injusto, que da derecho en ciertos casos a la rescisin por lesin enorme, 77. Precio determinado.-El precio debe ser determinado por los contratantes, o por un tercero designado por los contratantes. Sin determinacin del precio no hay contrato de venta, y el juez no puede suplir esa determinacin. No podr dejarse el precio al arbitrio tle uno de los contratantes, porque se trata de un contrato bilateral que supone el concurso de dos voluntades sobre los elementos esenciales del contrato (art. 1808 y
1809).

a) La regla general es que el precio sea determinado por los contratantes, de comn acuerdo y libremente, salvo casos excepcionales en que la ley fija el precio mximo o mnimo en que debe hacerse la venta de ciertos artculos. Los contratantes pueden determinar el precio de dos maneras: o fijando la cifra exacta de su valor v. gr.: te vendo este caballo en quinientos pesos, o por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen v. gr.: te vendo mi cosecha de trigo al mismo precro que convengas con mi vecino, La ley pone un ejemplo de este segundo caso y dice: Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entender el da de la entrega, a menos de expresarse otra cosa (inciso 3. o del arto 1808); y si en ese da la cosa vendida tiene diversos precios, habra que tomar el precio medio (art. 139 del C. de Comercio). Cuando las partes no fijan el precio numrico, y slo establecen medios o indicaciones para fijarlo, se dice que el precio es determinable.

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Si las partes no fijan el precio, ni dan reglas o indicaciones para fijarlo, y dejan su determinacin para una fecha posterior, no habr contrato hasta que las partes no se pongan de acuerdo en el precio o en la manera de determinarlo. b) Podr, as mismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr haCf!rlo por l cualquiera otra persona en que convinieren los contratantes; en caso de no haber acuer~ do, no ha,br venta (art. 1809). En este caso, la existencia del contrato, que supone la fijacin de un precio como requisito esencial, depende de que el tercero quiera o pueda determinarlo. Esta designacin de un tercero, esto es, de una persona extraa a las partes que fije el precio de la venta, no es propiamente un arbitraje, porque no se trata de un juicio en que se discutan derechos existentes con anterioridad; ni es un peritaje, porque los dictmenes periciales son datos ilustrativos sometidos a la apreciacin del que debe resol~ ver, y aqu se trata de una resolucin obligatoria para las partes. Ella sin gneris importa un mandato, conferido por ambas partes a la vez; y si el tercero que fij el precio exigiera a las partes el pago de un honorario, lo hara interponiendo la accin del mandato. Si se designan dos o ms terceros para que determinen el precio, debern ellos proceder de comn acuerdo para establecerlo; y si no se lograre el acuerdo y las partes no hubieren acordado el procedimiento que en ese caso debe seguirse, el contrato queda fracasado. El tercero o terceros designados, aunque desempeen su encargo con posterioridad al contrato, tomarn como base para la fijacin del precio el valor que tena la cosa al tiempo de celebrarse el contrato, ya que la intencin de las partes fu referirse a ese momento. Una vez fijado el precio por el tercero, los efectos del contrato de venta se retrotraen al momento en que las partes celebraron el contrato; y desde ese momento, son de cargo al comprador los riesgos de la cosa, porque la fijacin del precio por el tercero es como una condicin puesta por las partes al ~elebrar el contrato; y los efectos de todo contrato condicional, una vez cumplida la condicin, se retrotraen al momento de la celebracin. Si el tercero rehusare cumplir su encargo o falleciere, podr ha-

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cerIo por l otra persona en que convinieren los contratantes, esto es, designada por ellos. No podra ocurrirse al juez para que la designara, porque no se trata de un juicio sino de la realizacin de un contrato, y esto no es matria de la competencia de los tribunales. Si una de las partes se niega a facilitar la designacin del tercero, estando obligada a ello por los trminos expresos del contrato, podr la otra parte cobrar los perj u lc los consigu ientes; pero, no conviniendo expresamente las partes en la designacin del tercero que ha de fijar el precio, no hay venta. 78. Precio justo.-El precio debe ser justo, esto es, proporcionado o equivalente a la cosa que el vendedor se obliga a entregar, porque de ordinario la venta es un contrato conmutativo, en que cada una de las partes se obliga a dar una cosa que se mira como equivalente a 10 que la otra parte debe dar. El justo precio se refiere al tiempo del contrato (art. 1889). Se distjngue el precio justo, del precio convencional. Este es el que resulta de la estipulacin, es decir, de las relaciones singulares que existen entre los contratantes en cada caso particular. Justo es el precio que se determina por la opinin general, y que no nace slo de la situacin particular en que pueden accidentalmente encontrarse los contratantes, sino del v?lor real de la cosa. En general la lesin resulta de la diferencia que existe entre el precio comn o justo y el precio convencional; ella es un acto de injusticia, que rompe el equilbrio entre la cosa y el precio y destruye la causa misma del contrato. E! precio es injusto o vil, en concepto de la ley, cuando alguna de las partes sufre lesin enorme; nica que la ley toma en cuenta, como vicio de la venta. ~'e llama lesin enorme el dao o perjuicio que una de las partes experimenta en el contrato de compraventa, por haber sido engaado en ms de la mitad del justo precio, y que da derecho a la accin rescisoria, excepto en las ventas de bienes muebles, y en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia (arts. 1889 y li91). Si no hay lesin enorme, el contrato no puede rescindirse por razn del precio injusto, sin perjuicio de que pueda reclamarse por el vicio del dolo que haya podido haber en la formacin del contrato.
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Apesar de la 1esi6n enorme, el contrato existe ante la ley, mientras no se obtiene la rescisi6n por la autoridad de la justicia. Como hemos visto, el legislador procura conciliar la exigencia de que el precio sea justo, con la libertad del comercio, y s610 considera como causa de rescisi6n la lesi6n cuando es enorme, y en las ventas de bienes races. No tiene lugar la acci6n rescisoria por lesi6n enorme en los contratos aleatorios, en que el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida (art. 2268), ni en los contratos de venta de minas o derechos mineros (art. 77 del C. de Minas). 79. Precio en dinero.-El precio debe consistir en dinero. Este requisito es esencial en la venta, y sirve para distinguirla de la permuta. Lo establece el arto 1793, al definir la compraventa en que habla del pago en dinero; y al definir el precio, que es el dinero que el comprador da por la cosa vendida. Siendo el precio en dinero una condici6n esencial del contrato de venta, sin lo cual se desnaturaliza, no pueden las par!es modificarla, dando al contrato la calificaci6n de venta, si 10 que se da en cambio de la especie no es dinero sino otra cosa; apesar de la calificacin de las partes, en este caso habra contrato de permuta y no de venta, Pero !a exigencia del precio en dinero es un requisito para la formacin del contrato de venta; y nada impide a las partes convenir con posterioridad que el comprador d otra cosa en reemplazo del dinero, lo que importara una simple novaci6n de la obligacin del comprador. El objeto del contrato de venta para el vendedor debe ser el precio en dinero; pero, conforme a la regla de las obligaciones facultativas, puede estipularse vlidamente que el comprador quede facultado para pagar con otra cosa que se designe (art. 1505). Si se establece una obligaci6n alternativa para el comprador, habr venta si paga en dinero, y permuta si paga con otra cosa. Fijado en el contrato el precio en dinero, no importa que se fije un plazo largo para su pago en cuotas peri6dicas, o por medio de una renta vitalicia; en este ltimo caso habra venta, pero aleatoria. Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se

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entender permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso contrario (art, 1794). Como deca Pothier, sia ms de la suma de dinero convenida por el precio, el comprador se obliga a dar o hacer otra cosa, ccimo suplemento del precio, el contrato no dejara por eso de ser compraventa. En esa doctrina se inspir nuestro Cdigo. Segn el arto 1794 la cosa que se da como suplemento del precio puede ser de un valor inferior o igual a la suma de dinero, pero no superior. porque en este caso ya no sera suplemento y habra permuta.

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DE LA COSA VENDIDA 80. Generalidades.-otro de los elementos esenciales del contrato de venta es la cosa que se vende; si no hay una cosa que el vendedor deba entregar en cambio del prepio, careceran de objeto el contrato y la obligacin del vendedor. <Nee emptio nee venditio esse potest, sine re quce veneat. Segn los principios generales, toda obligacin debe tener un objeto, y este debe ser determinado, por lo menos en cuanto al gnero y a la cantidad; lcito y posible. Aplicando estas reglas a la cosa que es objeto de la venta, el Cdigo Civil establece que el contrato debe versar sobre una cosa que exista o que se espera que exista; que sea singular y determinada; que su enajenacin no est prohibida por la ley y que no sea propia del comprador. Estudiaremos cada una de estas condiciones, y en seguida las reglas relativas a los frutos de la cosa. 81. Existencia de la cosa que es objeto de la venta.-La cosa que sirve de objeto a la venta puede ser una cosa que exista realmente en el momento de celebrarse el contrato, o bien una cosa que no existe, pero se espera que exista; son diversos los efectos del contrato en uno y otro caso, segn pronto lo diremos. a) Si se trata de una cosa que nunca ha existido y que no existir en el futuro, no hay venta por falta absoluta de objeto; pero puede

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ocurrir que se venda una cosa que ha existido, y que al tiempo de celebrarse el contrato ya no existe, en todo o en parte. En este caso, hay que considerar dos situaciones diversas: 1.0 Si al tiempo de perfeccionarse el contrato las partes suponen que la cosa existe, yen realidad no existe, porque se ha perdido totalmente, no hay contrato por falta de objeto, o como dice la ley, la venta no produce efecto alguno (inciso 1.0 del arto 1814). As, si se vende un buque que se encuentra navegando, no hay venta, si en el momento de celebrarse el contrato ya haba perecido el buque. La compra de un buque o de cualquier otro objeto que no existe y se supone existente, no vale, dice el arto 138 del Cdigo de Comercio. A continuacin, el mismo artculo agrega: Pero si tal compra fuere hecha tomando en cuenta los riesgos que corre el objeto vendido, el contrato se reputar puro, si al celebrarlo ignoraba el vendedor la prdida de este objeto. Obsrvese que la venta no produce efecto alguno cuando las partes suponen la cosa existente y en realidad no existe, o sea, cuando las partes entienden celebrar un contrato conmutativo; pero si expresamente contemplan los riesgos que corre el objeto vendido e ignora el vendedor la prdida del objeto, la intencin de las partes es celebrar un contrato aleatorio, que vale, y se reputa puro, aunque resulte que la cosa no exista al tiempo de celebrarse el contrato. Si las partes celebran a sabiendas un contrato de venta de una cosa cuya inexistencia les consta, entonces no hay contrato, ni siquiera intencin de las partes de celebrarlo. Cuando la cosa existe al tiempo de celebrarse el contrato, hay venta vl~da, aunque despus perezca la cosa; y su prdida la sufrir el compFador, como acreedor de la cosa, salvo las excepciones legales (arts. 1550y 1820). El conocimiento o ignorancia de las partes sobre la prdida de la cosa no influye en la validez del contrato: si la cosa existe al tiempo de la celebraci6n, hay contrato; si no existe, no 10 hay. Pero ese conocimiento o ignorancia influyen en la responsabilidad que puede afectar al vendedor para resarcir los perjuicios al comprador de buena fe. Dice el inciso 3. del arto 1814: El que vendi a sabiendas lo que en el todo o una parte conside-

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rabIe no exista, resarc'r 1m perjuiciJs al comprad~r de buma fe. Si los des contratantes estn de mala fe, y celebran el contrato de venta de una cosa que saben que no exjste; o si por la inversa, estn de buena f y creen que existe la cosa que en realidad no existe, en ambos casos no hay contrato de venta, ni obligacin de pagar perjuicios; y 10 mismo ocurre si es el comprador el que saba que la cosa no exista. Pero si el vendedor, que e, el que razonablemente debe saber la suerte de la cosa que le perteneca, vende de mala fe, y a sabiendas de que no existe, una cosa que el comprador de buena fe supone existente, entonces no hay contrato; pero el vendedor queda obligado a resarcir de todo perjuicio al comprador. 2." Si se vende una cosa que al tiempo de perfeCCionarse el contrato, no existe, sino en parte, la regla es d~ersa. Si faltaba, dice el inciso 2." del art. 1814, una parte considerable de ella al tiempo de perfeccipnarse el contrato, podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el prec io ajusta tasac in . La prdida parcial considerable de la cosa, ocurrida antes de perfeccionarse el contrato, no 10 deja sin efecto alguno, como en el caso de la prdida total, sino que deja en suspenso su formacin hasta conocer 10 que resuelva el comprador. Este puede a su arbitrio desistir del contrato, que se haba celebrado sobre una base diversa, o darlo por subsistente abonando el precio a justa tasacin; no se trata aqu de una accin resolutoria del comprador, sino de un contrato cuya celebracin estaba en suspenso, y al cual puede dar vida legal o no el comprador, a su arbitrio. Si resuelve desistirse, no ha habido contrato; si 10 da por subsistente, tiene que abonar a justa tasacin el precio de lo que recibe. En este segundo caso, la fij ac in del prec io de la cosa parc ialmente destruda que recibe el comprador, no se hace-como en el Cdigo francs y espaol, prorrateando el precio convenido entre la parte subsistente y la destruda-sino mediante la justa tasacin de 10 que el comprador va a recibir, y esa tasacin puede no guardar relacin con el precio antes convenido por la cosa entera. Para que proceda la opcip del comprador es menester que falte

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una parte con.sideral;Je de la cosa, esto es, una parte de tal importancia, que conocida por el comprador, quizs no la habra comprado. Si la cosa vendida no es un solo objeto, sino un juego o coleccin de varios objetos comprendidos en una misma venta y por un precio total, la prdida de alguno o algunos de los objetos puede constituir una parte considerable de la cosa, y procedera aplicar las mismas reglas anteriores. b) Puede venderse una cosa que en el momento de celebrarse el contrato no existe, pero se espera que exista. Es el caso de venta de cosas futuras, que son aquellas que no tienen existencia real en el momento de celebrarse el contrato, pero que pueden tenerla despus. La venta de estas cosas futuras est c,ontemplada en el arto 1813: La venta de cosas que no existen, peto se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte'". Distingue este artculo dos casos: l. o El caso de venta de cosas futuras, sin otra especificacin. En este caso que constituye la regla general, se entiende hecha la venta bajo la condicin de existir; es lo que llamaban los romanos, emptio re speratce, esto es, se vende condicionalmente una cosa que se espera, de tal modo que si no llega a existir, no hay contrato porque falta el objeto, o sea, las partes subordinan su convenio a la existencia de la cosa. Por ejemplo, si alguien vende a otro la primera cra de su yegua en una suma determinada: el vnculo de derecho se forma en el momento en que nace la cra, y slo desde ese momento hay contrato perfeccionado y el comprador sufre los riesgos. Entre las cosas futuras que la ley prohibe vender recordaremos el derecho a la sucesin de una persona viva, que no puede ser objeto de un contrato, ni aun con el consentimiento de la misma persona (art. 1463). En esta venta de cosas futuras hay siempre un plazo tcito que media entre la celebracin del contrato y la existencia de la cosa, yen caso necesario podra el juez interpretarlo (art. 149.,. 2. o Si en el contrato se expresa lo contrario, esto es, no se subordina la venta a la existencia de la cosa, sino que las partes convienen en tenerla por celebrada desde ese momento, o cuando por la naturaleza

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del contrato aparece que se compr la suerte. Por ejemplo, te vendo en

tal cantidad la primera cra de mi yegua, sea que nazca viva o no, o te vendo por un precio determinado toda mi futura cosecha de trigo, cualquiera que sea la produccin que resulte. En estos casos, que constituyen la excepcin, la venta no queda subordinada a la existencia futura de la cosa, sino que queda realizada como pura y simple desde el prmer momento. Se trata de una venta aleatoria que los romanos llamaban emptio spei. Aunque la cosa no llegue a existir, hay venta, porque el objeto del contrato es la esperanza o la suerte. 82. La cosa vendida debe ser determinada y singuIar.-a) La calidad de cosa determinada, o que pueda determinarse, es indispensable en el objeto de todo contrato, y por consiguiente en el de venta. El art. 1461 establece el principio general d e que pueden ser objetos de una declaracin de voluntad las cosas que existen, y las que se espera que e.xistan, con tal que estn determinadas, a lo menos en cuanto a su gnero; y respecto a la cantidad dice que puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. La determinacin que exige la ley puede ser de dos clases: 1.0 la cosa puede ser singularmente determinada, en cuanto al gnero y en cuanto a la especie o individuo, y se llama entonces especie o cuerpo cierto, como el caballo tal, hijo de tal, que se encuentra en tal parte; o la casa y sitio ubicados en tal calle, tal nmero, con sus deslindes tales o cuales; 2. o la cosa puede ser determinada slo en cuanto al gnero, y se llama entonces cosa genrica. Pero esta debe ser tambin determinada en cuanto a la cantidad, o por 10 menos determinable con las reglas o datos que tenga el contrato. As pueden venderse cien vacas de la lechera tal, o de tal tipo o calidad; o bien el nmero de vacas necesarias para prodUCir una cantidad de leche determinada. Vendida cierta cantidad de cosas genricas, el vendedor debe entregarlas de una calidad a lo menos mediana (art. 1509). Esta diferencia en cuanto a la determinacin de la cosa, que puede ser, como dijimos, una especie o cuerpo cierto o bien una cosa genrica, influye para establecer quien sufre los riesgos. b) Sea que la cosa consista en una especie o cuerpo cierto, o en una

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cosa genrica con cantidad determinada o determinable, debe tambin ser singular. Esto quiere decir que la ley prohibe la venta de la universalidad del patrimonio de una persona, porque esa universalidad del patrimonio es inseparable de la persona, mientras sta viva. Slo puede transmitirse por la sucesin por causa de muerte. Es nula; dice el arto 1811, la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos. Las cosas no comprendidas en esta designacin se entender que no lo son en la venta: toda estipulacin contraria es nula". Acepta la ley la venta de todos los bienes presentes o futuros, con tal que se designen; y esta designacin excluye la idea de universalidad, aunque en el hecho comprenda todos los bienes que tiene una persona. 83. Cosas que pueden venderse y cosas cuya enajenacin est prohibida.-La regla general es que pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por la ley (art. 1810). La excepcin es la prohibiCin de vender. Puede venderse no slo la cosa que una persona posee exclusivamente, sino tambin la cuota en el dominio en comn y pro indiviso con otras personas, entre las cuales no intervenga contrato de sociedad; y puede hacerse esta venta, aun sin el consentimiento de los otros condueos (art. 1812). Puede venderse aun la cosa ajena. Se llama cosa ajena la que no pertencee al vendedor, en forma alguna, y sobre la cual no tiene derecho eventual o condicional. Esta venta tiene por objeto la transferencia al comprador de una cosa determinada que pertenece a una persona diversa del vendedor, y este objeto es posible, porque ste ltimo puede llegar a adquirirla del dueo y cumplir as su obligacin. La validez de la venta de cosa ajena est expresamente declarada en el arto 1815, que dice: La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del

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dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo. La razn de esta disposicin es que nuestra ley, siguiendo la tradicin de! Derecho Romano, considera la compraventa como un ttulo que produce obligaciones y confiere slo un derecho personal para exigir la entrega; no produce el cambio de dominio, el cual slo se opera una vez efectuada la entrega o tradicin, que es el modo de adquirir. Entendido as e! alcance de la venta, es evidente que puede venderse la cosa de otro, porque vender la cosa de otro equivale a obligarse a proporcionar a otra persona el dominio de una cosa determinada. Vendida la cosa ajena, e! comprador puede pedir, o que se le cumpla el contrato entr,egndole la cosa, o su resolucin con indemnizacin de perjuicios. Si entregada la cosa ajena por el vendedor, el dueo la reivindica de manos del comprador, ste tiene derecho al saneamiento de la eviccin, excepto cuando compr a sabiendas de que la cosa era ajena (art. 1852). Este contrato de venta de cosa ajena no afecta al derecho del verdadero dueo, el cual, como extrao al acto, no contrae obligacin alguna. Pero en e! caso que se descuide y deje correr el plazo de prescripcin, puede perder su dominio, por la prescripcin adquisitiva que puede alegar el comprador. El Cdigo francs, que no sigue en esta parte los principios de! Derecho Romano, y que da al contrato de venta el alcance de un modo de transferir e! dominio, prohibe la venta de cosa ajena, porque no puede e! vendedor trasladar un dominio de que carece. La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los derechos de tal, desde la fecha de la venta (art. 1818). Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si e! vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin. Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona despus de adquirido e! dominio, subsistir el dominio de ella en el primer comprador (art. 18) 9). Este artculo se basa en el mismo principio del inciso 2. o del ar-

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tculo 682, del ttulo De la Tradici6n que dice. Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradici6n. La venta de una cosa corporal importa la obligaci6n que contrae el vendedor de transferir su dominio, ya que este contrato, por su naturaleza es un ttulo traslaticio de dominio (art. 703). La venta de las cosas incorporales puede referirse a derechos reales o a derechos personales. Pueden ser materia de la venta, no s6lo el derecho real de dominio que se confunde con la venta de la cosa, sino los dems derechos reales; pero algunos de ellos tienen modalidades especiales. El derecho real de usufructo puede constituirse por venta (art. 766); y una vez constitudo, puede tambin venderse,siempre que no lo haya prohibido el constituyente, y permaneciendo el vendedor directamente responsable al propietario (art. 793). Los derechos reales de uso y habitaci6n pueden constituirse por venta (arts. 766 y 812); pero una vez constitudos no pueden venderse, porque son personalsimos (art. 819). Las servic6umbres voluntarias pueden constituirse por compraventa (art. 880); pero no pueden venderse separadamente del predio a que activa o pasivamente pertenecen (art. 825). El derecho real de censo puede constituirse por venta (art. 2023); Y una vez constitudo y agotada la descendencia legtima de los llamados, puede venderlo el ltimo censualista (art. 2045). 'El derecho real de herencia, entendindose por tal el derecho a la sucesi6n hereditaria de una persona ya fallecida, puede venderse, y la venta debe hacerse por escritura pblica (art. 180). Tambin pueden venderse los derechos reales de prenda e hipoteca, como accesorios de una obligaci6n principal. Los derechos personales o crditos pueden tambin venderse; pero su venta est especialmente reglamentada por el Cdigo, en el ttulo 25 del libro 4.; que trata De la cesi6n de derechos, y que estudiaremos ms adelante. Por excepcin, hay cosas cuya venta prohibe la ley; y si violando la prohibiCin legal se celebrar el contrato, ste adolecera de nulidad absoluta, por tratarse de un objeto ilcito (art. 1466).

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Veamos ahora las cosas cuya enajenaci6n prohibe la ley' 1. o Las cosas que no estn en el comercio (N. 1. o del arto 1464). No estn en el comercio: a) las cosas comunes a todos los hombres (art. 585); b) las cosas que han sido consagrad~s para el culto divino, y que el Derecho Can6nico prohibe enajenar (art. 586); Y c) los bienes nacionales de uso pblico, en raz6n de su destino para el uso y goce de todos los habitantes (art. 589). 2. Los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona (N.O 2 del arto 1464). Tales son: a) El usufructo legal del padre de familia sobre ciertos bienes del hijo, y el del marido, como administrador de la sociedad conyugal, en los bienes de la mujer, porque se los da la ley en raz6n de su cargo, y con fines especiales que deben cumplir (art. 81O'y 2466); b) Los derechos reales de uso y habitacin (art. 819); c) El derecho de alimentos (art. 334); d) El derecho que nace del pacto de retroventa (art. 1884); e) Los derechos y privilegios que confieren a los empleados y obreros, las leyes de carcter social; y f) Los derechos o privilegiOS anexos a un empleo o cargo pblico. 3. o Las cosas embargadas por decreto jud.iciaf, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello (N.o 3. del arto 1464). Embargo es la aprehensi6n de bienes de un deudor, hecha por mandato de juez competente; y se entiende hecho, conforme al artculo 471 del Cdigo de Procedimiento Civil, por la entrega real o simblica de los bienes al depositario que se designe, aUrlque ste deje la especie en poder del mismo deudor. S i se trata de bienes muebles, basta la diligencia anterior para considerar la cosa embargada; pero si el embargo recayere sobre bienes races o derechos reales constitudos en ellos, no prodUCir efecto alguno legal respecto de terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio (art. 474 del C. de P, C.). Para que haya objeto ilcito en la enajenaci6n es menester que el embargo exista en el momento en que se efecta la venta. Un embargo posterior a la venta puede impedir la tradici6n, si sta nQ se alcanz a verificar; pero no anula la venta.
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Apesar del embargo, puede venderse la cosa, si el juez que decret el embargo autoriza la venta o el acreedor consiente. Obsrvese que el embargo anula la venta o enajenacin; pero no la adjudicacin que se hace a un comunero en el dominio de ella. 4. 0 Las especies cuya proPiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio (N.O 4. 0 del arto 1464). Para que una cosa se considere como litigiosa y quede prohibida su enajenacin, no basta que se encuentre trabada la litis sobre ella; es menester, conforme al arto 286 del Cdigo de Pro:edimiento Civil, que el tribunal que conoce del pleito decrete prohibicin de celebrar actos o contratos con relaci6n a ella. Si la prohibicin recayere sobre bienes races, se inscribir en el registro del Conservador respectivo y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros; y si versare sobre cosas mueHes, slo producir efecto respecto de los terceros que tuvieren conocimiento de ella al tiempo del contrato (art. 287 del C. de P. C.). La ley prohibe en las condiciones anteriores, la venta de la especie que se litiga; pero no proh.ibe la venta de los derechos litigiosos, (;uyo objeto es el evento incierto de la litis (art. 1911). 5. o No puede ser objeto del contrato de venta, ni de otro cualquiera, el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona (art. 1463); pero puede venderse el derecho a la herencia de una persona ya fallecida. 6. o No pueden venderse los libros cuya circulaci6n es prohibida por autoridad competente, las lminas, pinturas y estatuas obscenas y los impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa (art. 1466). 7. o Adems de las cosas enumeradas anteriormente y cuya enajenacin prohibe el Cdigo Civil, hay otras prohibiciones contempladas en otras leyes. As, el Cdigo de Procedimiento Civil faculta expresamente al juez para decretar como medidas precautorias la prohibicin de celebrar actos o contratos con relaci6n a los bienes que son materia del juicio, y otros que se determinen (art. 286); y esa prohibicin una vez decretada, e inscrita, si se trata de bienes races, equivale al embargo. El mismo CdigO prohibe la cesin a ttulo oneroso o gratuito, es

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decir, prohbe la venta de los sueldos, gratifIcaciones y pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado y las :tvfunicipalidades (art. 466). El Cdigo Penal prohibe la venta de ttulos o valores falsificados (arts. 178 y 179); Y un Reglamento prohibe la venta de los productos de la caza y pesca fuera de ciertas pocas. Otras leyes prohiben tambLn la venta de ciertos objetos, ya por razones de salud pblica, o de inters del Estado. 84. La cosa no debe ser propia del comprador.-La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le restituya 10 que hubiere dado por ella (art. 1816). Siendo la compraventa un ttulo traslaticio de dominio, carece de objeto y de cau~a el contrato por el cual el vendedor se obliga a entregar una cosa que ya pertenece al comprador. Si ste es dueo, no puede pasar a ser acreedor de su propia cosa. Obsrvese que 10 que no vale es la compra de una cosa que es del dominio absoluto y total del comprador. Si la cosa no es del dominio absoluto del comprador, v. gr.: si ste es slo propietario fiduciario, puede comprar la cosa para el caso de que la condicin llegue a verificarse, porque en ese evento ha perdido el dominio y adquiere una cosa de otro: 10 que compra entonces es la espectativa del fideicomisario. Lo mismo ocurre si la cosa no pertenece totalmente al comprador, porque le faltan algunas cuotas para completar el dominio exclusivo, o algunos elementos que integran el dominio v. gr.: el usufructo de la cosa. 85. Frutos de la cosa vendda.-Los riesgos de la cosa vendida los sufre el comprador desde el momento del contrato, aunque no se haya verificado la entrega, y para compensar esta responsabilidad, la ley le atribuye los frutos de la cosa desde el momento del contrato, aunque todava no se haya verificado la adquisicin del dominio por medio de la tradicin o entrega, en lo cual se aparta de los principios generales relativos a los frutos. Dice el arto 1816: Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto naturales como civiles que despus produzca la cosa, pertenecern al comprador, a menos que se haya est-

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pulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin; pues en estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la condicin. Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas de los contratantes . Resulta de lo dispuesto en este artculo: a) Que los frutol naturales pendiente.r al tiempo de la venta, y los que produzca la cosa despus del contrato pertenecen al comprador. Los frutos naturales percibidos, esto es, que han sido separados de la cosa productiva, aunque se encuentren en ella y no hayan sido consumidos, son del vendedor (art. 645). b) Los frutos civiles que produzca la cosa despus del contrato son del comprador, y los producidos antes son del vendedor, aunque no se hayan cobrado. Con relacin a la fecha precisa del contrato de venta, y no de la tradicin, hay que hacer la liquidaCin de los frutos civiles entre el vendedor y el comprador; y si el primero ha perCibido anticipadamente alguna parte de ellos, deber devolver al comprador los que se refieran al tiempo corrido despus de la celebracin del contrato. c) Se exceptan de las reglas anteriores: 1. o el caso de que se haya fijado un plazo para la entrega de la cosa o el evento de cierta condici6n, pues entonces no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el plazo o cumplida la condicin; y la liqUidacin de los frutos, en conformidad a las reglas anteriores, se har entre el vendedor y el comprador con relaci6n a la fecha del vencimiento del plazo o del cumplimiento de la condicin. 2. El caso de que las partes hayan modificado expresamente esas reglas; en este caso se aplican de preferencia las estipulaciones de las partes.
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VI DE LOS EFECTOS INMEDIATOS DEL CONTRATO DE VENTA

86. Caso de venta de una misma cosa a distintas personas.Segn los principios de nuestro Derecho, la compraventa no transfiere por s sola el dominio al comprador; necesita ste de la tradicin o entrega. Consecuencia de esa doctrina es que si alguien vende

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separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que haya entrado en posesin ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos, aquel a quien se haya hecho primero ser preferido; si no se ha entregado a ninguno, prevalecer el ttulo ms antiguo (art. 1817). En cualquiera de esos casos, si el comprador no adquiere el dominio, tiene derecho para reclamar la devolucin del precio que pag, con los daos y perjuicios que se le hubieren seguido por la falta de cumplimiento del vendedor. 87. De los riesgos de la cosa vendida.-Se llama riesgo e! peligro de la prdida o deterioro de una cosa que se debe, y producido por fuerza mayor o caso fortuito. Por regla general, las cosas perecen para su dueo res perit domino; pero cuando media un contrato relativo a la cosa, y estn en juego e! derecho del propietario y el de! acreedor de la cosa, se presenta la llamada cuestin de los riesgos, que tiene por objeto saber cul de los dos sufre la prdida o deterioro de la cosa. Esta cuestin se presenta en los contratos bilaterales cuando e! objeto de la obligacin que debe dar una de las partes es una especie o cuerpo cierto, caso en el cual se produce la extincin de la obligacin por la prdida de la cosa que se debe (art. 1670), y no tiene cabida en las obligaciones de gnero (art. 1510), porque el gnero no perece. En los contratos unilaterales no presenta dificultad la cuestin de los riesgos; ellos 10 sufre el acreedor, que a la vez es propietario de la cosa, como ocurre en el comodato y en el depSito. Nuestro Cdigo, siguiendo los principios de! Derecho Romano, resuelve esta cuestin de los riesgos, en general,en los arts. 1547 y 1550 aplicables a todos los contratos bilaterales, segn los cuales e! riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe, es siempre a cargo del acreedor; excepto cuando el deudor se ha constitudo en mora de efectuarla, y e! caso fortuito sobreviene durante la mora; cuando se ha obligado a entregar la cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; y cuando ha convenido en tomar sobre s e! caso fortuito; y en especial, al tratar de la compraventa, en el arto 1820, que dice; La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse e! contrato, aunque no se haya entregado la cosa, salvo que se venda

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bajo condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador. Estas disposiciones se basan en los principios de! Derecho Romano: res perit creditore: debitor certi corporis liberal.ur interitu rei: impossbilium nulla obligatio. La prdida causada por caso fortuito coloca al deudor en la imposibilidad de cumplir su obligacin, y sta queda extinguida cuando la prdida no es imputable a su culpa; el acreedor no puede reclamar indemnizacin, ni devolucin de lo pagado, y por su parte debe cumplir su obligacin. Si se vende bajo condicin suspensiva y la prdida ocurre estando pendiente la condicin, hay que distinguir e! caso de prdida total, de! caso de deterioro o prdida parcial. Si la especie perece totalmente mientras pende la condicin, y sta se cumple despus que la cosa ha perecido, e! riesgo lo sufre e! vendedor, porque la condicin cumplida despus de ocurrida la prdida total de la cosa, no ha podido dar vida al contrato por falta de objeto. La prdida parcial o deterioro de la cosa, ocurrida mientras pende la condicin, la sufre el comprador, si la condicin se cumple, porque la cosa, aunque deteriorada, subsiste en el momento de cumplirse la condicin. 88. Cosas que se venden a peso, cuenta o medida.-Si se trata de gneros, cosas fungibles o mercaderas de las que suelen venderse a peso, cuenta o medida, es importante conocer el momento en que se perfecciona el contrato y desde el cual el comprador soporta los riesgos. Para ello hay que distinguir si la venta se hace en masa o block, de manera que constituya una cosa individualmente determinada; o bien si se trata de una parte indeterminada de esas cosas. a) Si se vende en block o masa, esto es sealada de modo que no pueda confundirse con otra porcin de la misma cosa, como todo el trigo contenido en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora pertenecer al comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado, contado ni medido; con tal que se haya ajustado el precio (inciso l. o del artculo 1821).

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Se trata en este caso de una cosa especflcamente sealada, que importa una especie o cuerpo cierto; y en consecuencia, el contrato queda perfecto desde que se ajusta el precio, ya que hay cosa determinada y prec io fijado, EXige la ley que se haya ajustado el precio; pero no exige que sea un precio alzado y por el total de la masa. Basta que se haya ajustado el precio de cada medida o unidad, que sirva como base para determinar el precio total, o sea, basta que se haya ajustado o convenido un precio, y que esta sea determinable (art. 1808); Y decimos sto, porque el arto 1821 que exige que se haya ajustado el precio se pone precisamente en el caso de que la cosa perezca antes de que se haya pesado, contado o medido. Perfeccionado el contrato de venta de la cosa en block, desde el ajuste del precio, los riesgos de la cosa y su mejora pertenecen al comprador, como en la venta de una especie o cuerpo cierto, b) ~Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o medida, s610 se vende una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las contenidas en ciertQ granero, la prdida, deterioro o mejora no pertenecer al comprador, sino despus de haberse ajustado el precio y de haberse pesado, contado o medido dicha parte (inciso 2. o del arto 1821), En este caso la regla es diversa. Desde el momento en que se ajusta el precio hay contrato perfecto; pero de venta de cierto nmero de cosas genricas, no determinadas en cuanto a su individualidad; slo efectuada la operacin del peso, cuenta o medida, empiezan a correr los riesgos por cuenta del comprador, pues una vez realizada esa operacin queda individualizada la cosa vendida. Si avenidos vendedor y comprador en el precio, sealaren da para el peso, cuenta o medida, y el uno o el otro no comparecieren en l, ser ste obligado a resarcir al otro los perjuicios que de su neglgencia resultaren; y el v:.endedor o comprador que no falt a la cita, podr, si le conviniere, desistir, del contrato (art. 1822). 89. Cosas que se venden a prueba o a gusto.-Hay ciertas cosas como el vino y el aceite de comer, que se estipula o se acostumbra vender a prueba, o a gusto del comprador. Si se estipula que se vende a prueba, dice el arto 1823, se entiende

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no haber contrato mientras el comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata, y la prdida, deterioro o mejora pertenece entre tanto al vendedop. Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de todas las cosas que se acostumbra vender de ese modo>. En las cosas que se venden a peso, cuenta o medida, hay contrato perfecto desde que se ajusta el precio; y el peso, cuenta o medida es una operacin obligatoria que viene a determinar y fijar lo que se ha vendido. En las ventas a prueba, la situacin es diversa; en ellas, no hay contrato, mientras el comprador no haya gustado la cosa y declarado que 'e agrada, porque hasta ese momento no hay un verdadero consentimiento de su parte. No habiendo contrato, mientras el comprador no haga la declaracin, los riegos los soporta el vendedor. No se trata aqu de una venta condicional en la que podra haber retroactividad, sino de un proyecto de contrato que no queda definitivamente formado, sino mediante la declaracin del comprador. Antes de esa declaracin slo hay una oferta del vendedor, que lo obliga a poner la cosa a disposicin del comprador para que la pruebe y a esperar su respuesta. El contrato se perfecciona en el momento mismo de la declaracin del compra:'or, sin ms trmite; y ste da su respuesta segn su gusto persona!, independientemente de la calidad real de la cosa. La venta mercantil a prueba se entiende hecha bajo la condicin suspensiva potestativa, de que la cosa sea sana y de regular calidad y por un trmino de tres das, lo que la distingue de la venta civil (artculos 131 y 132 del C. de C.). VII DE LAS OBLIGACIONES DEL VENDEDOR Y PRIMERAMENTE DE LA OBLIGACION DE ENTREGAR del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, yel saneamiento de la cosa vendida (art. 1824). continuar

90. Obligaciones del vendedor.-Las

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Dice el C6digo. en general, porque esto no excluye': 'las' 'estipulaciones de las partes que pueden imponer al vendedor otras obligaciones. El contrato de compraventa produce para el vendedor una obligac6n de dar; y sta contiene la de entregar la cosa; y si es una especie o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constitudo en mora de recibir (art. 1793 y 1548). Estudiaremos primeramente la obligacin de conservar la cosa. 91. Obligacin de conservar la cosa.-En la venta de especie o cuerpo cierto, el vendedor, que est obligado a entregar una cosa individualizada, debe conservarla hasta el momento en que se verifique la entrega: slo entonces termina su responsabilidad. Esta obligacin de conservar la cosa no existe en la venta de cosas genricas (art, 1510). La obligacin de conservar la cosa comprende dos elementos: uno positivo, para que se emplee en su custodia el debido cuidado (art. 1549); Y otro negatit'o, que consiste en abstenerse de efectuar cambio alguno en la cosa vendida y de todo lo que pueda causar su destruccin o deterioro (ttulo 19 del libro 4,). El grado de responsabilidad que afecta al vendedor en la conservacin de la cosa, es la culpa leve, que corresponde a la diligencia o cuidado ordinario o mediano, por tratarse de un contrato oneroso hecho para beneficio recproco de las partes (art. 1547); pero si el comprador se constituye en mora de recibir, el vendedor slo responde de la culpa lata (art. 1827). En las ventas mercantiles, el vendedor es responsable de la custodia y conservacin de la cosa, solamente hasta e! dolo y culpa lata (art. 150 de! C. de C.). Conforme a los principios generales, el vendedor queda libre de responsabilidad, si la cosa perece pot caso fortuito, salvo cuando se ha constitudo especialmente responsable de l (art. 1673); cuando la cosa perece despus de haberse constitudo en mora; y cuando ha sobrevenido por su culpa (art. 1547).

92. Obligacin de efectuar la entrega o tradicin de la cosa.

-La principal obligacin que contrae el vendedor es la de dar o entregar la cosa al comprador. La entrega o tradicin es indispensable para que se transfiera el

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dominio del vendedor al comprador. El contrato de venta slo da al comprador un derecho personal a la cosa, jus ad rem, esto es, e! derecho de exigir de! vendedor que efecte la entrega de la cosa; pero slo la entrega o tradicin da el derecho real de dominio o propiedad, jus in re, con facultad para reclamar la cosa, de cualquier poseedor. As lo establece nuestro Derecho Civil, siguiendo los principios de! Derecho Romano: quia non pactionibus, sed traditionibus dominia rerum transjerentur. Distinta es la regla de! Cdigo francs; e! cual establece que el dominio se transfiere por e! solo efecto de! contrato; y s6lo para probar e! dominio, respecto de terceros, exige la transcripcin, cuando se trata de inmuebles. La entrega la que se obliga el vendedor por el contrato de venta, dice Pothier, es una entrega por la cual debe transferir al comprador todos los derechos que tiene sobre la cosa, o con relacin a ella. Si el vendedor es verdadero dueo de la cosa, por la entrega o tradicin se transfiere el dominio; si no es verdadero dueo, e! comprador slo adquiere por la entrega los derechos transmisibles de! vendedor sobre la cosa entregada; pero puede el comprador mejorar de condicin, para los efectos de la prescripcin, por haber mediado la existencia de un ttulo traslaticio, siempre que est de buena fe (arts. 682, 683, 702 Y 717). En todo caso, el vendedor queda obligado a amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa que le ha entregado; y si ste es privado de ella por una eviccin que tenga causa anterior a la venta, debe sanear la eviccin (arts. 1837 y 1839). Si nadie perturba o molesta al comprador, por razn de dominio, en la posesin pacfica de la cosa, no tiene accin contra e! vendedor de buena fe, aunque probare que ste no era realmente dueo de la cosa que le vendi. La obligacin de! vendedor de entregar al comprador una especie o cuerpo cierto es indivisible de modo que si fallece antes de hacer la entrega, el heredero que posee la cosa es obligado a entregarla en su totalidad (N. o 2 del arto 1526). 93. Manera de efectuar la tradicin.-La tradicin se sujetar a las reglas dadas en e! ttulo VI de! libro II (inciso 2. o del artculo 1824).

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La tradicin de las cosas corporales muebles deber hacerse significando una parte a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de Jos medios indicados en el arto 684. Tambin, cuando con permiso del dueo de un prediO se toman en l piedras, frutos pendientes u otros productos, la tradicin se verinca en el momento de la separacin de esos objetos (art. 685). Para las ventas mercantiles, el Cdigo de Comercio establece adems como medios de realizar la entrega de las cosas muebles: el envo de las mercaderas hecho por el vendedor al domicilio del compradar; la trasmisin del conocimiento,' carta de porte o factura, en los casos de venta de mercaderas que vienen en trnsito por mar o tierra; el hecho de fijar su marca el comprador, con conocimiento del vendedor, en las mercaderas compradas; y cualquier otro medio autorizado por el uso constante del comercio (arts. 148 y 149). La simple operacin del peso, cuenta o medida de las mercaderas, si no va seguida de la entrega real o de alguna de las formas legales de figurar la transferencia, no importa la entrega, porque slo tiene por objeto la individualizacin de la cosa vendida, para el efecto de que los riesgos pasen al comprador. La simple prueba de las cosas que se venden al gusto tampoco importa la entrega, pues ella tiene por objeto saber si al comprador le agrada o no la cosa, para declarar despus su conformidad. La tradicin legal del dominio de las bienes rafees a favor del comprador se hace por la inscripcin del ttulo en el respectivo Registro Conservatorio (art. 686); Y decimos la tradicin legal, porque la obligacin que los artculos 1824 y 1826 imponen al vendedor de efectuar la entrega de la cosa al comprador, no se limita a la sola tradicin legal, que se opera por medio de la inscripcin, sino tambin a la entreg:t material o efectiva de la cosa, que da al comprador la aprehensin real de la cosa, y que le permite ejercitar todos los derechos que le corresponden, v. gr.: con relacin a la cabida real de la cosa entregada. La entrega material del inmueble vendido puede hacerse por cualquier medio que el vendedor convenga con el comprador, o que permita a ste entrar en posesin material de la cosa vendida, v. gr.: por la entrega de las llaves, si se trata de una casa. La inscripcin en el Conservador, como medio de efectuar la tra-

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dicin legal, requiere el consentimiento del vendedor y comprador, que se manifiesta por la firma de la respectiva anotacin (arts. 672 y 673 de! C. Civil y 78 de! Reglamento); pero en la prctica, se acostumbra que ambas partes confieran mandato al portador de la copia autorizada de la escritura para requerir la inscripcin en el Conservador. Si la inscripcin no puede efectuarse, porque algn obstculo legallo~'impide, v. gr.: una prohibicin de enajenar impuesta al vendedor, queda sin verificarse la tradicin legal, y e! comprador puede pedir la resolucin de la venta, aunque se le haya entregado la posesin material. Mientras no se verifica la inscripcin, e! dominio y la posesin legal de la cosa radican en e! vendedor; y si un acreedor de ste la embarga, e! comprador no puede interponer tercera de dominio, aunque haya pagado ntegramente el precio. Si lo que se vende es una cuota pro-indiviso en el dominio de un bien raz, como se trata de un derecho real de dominio sobre inmueble, la tradicin deber hacerse por la inscripcin en el Conservador. La tradicin de los derechos reales de usufructo o de uso constitudos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca, se efecta tambin por la inscripcin del ttulo en el Conservador. La tradicin de! derecho de herencia no tiene una regla especial consultada en el Cdigo, el cual slo se refiere al contrato de venta de una herencia que debe hacerse por escritura pblica (art. 1801). Aunque la herencia comprenda bienes races, como se trata de un derecho distinto del dominio, no es necesaria la inscripcin en el Conservador y ninguna disposicin legal lo exige. La Corte Suprema ha declarado que la tradicin se reputa hecha cuando los dems partcipes han reconocido al cesionario de la herencia su carcter de tal, o cuando este toma parte en la administracin de los bienes o en la liquidacin de la herencia. La escritura pblica de compra deber naturalmente ponerse en conocimiento de los otros herederos para que lo reconozcan como tal. La tradicin del derecho de servidumbre se efectCa por escritura

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pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el adqUirente aceptarlo (art. 698). La tradicin de los derechos personales se verific por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario (art. 699). Si el crdito est garantido con hipoteca, sta queda comprendida en la cesin, conforme el art. 1906. 94. Costos de la entrega y transporte de la cosa vendida.-<AI vendedor tocan naturalmente los costos que se hicieren para poner la cosa en disposicin de entregarla, y al comprador los que se hicieren para transportarla despus de entregada (art. 1825). Distingue la ley los costos dfJ la entrega y los costos del transporte. Son costos de la entrega todos los que deben hacerse para poner la cosa a disposicin del comprador, como el peso, cuenta o medida de las cosas que se 'venden; los impuestos de fabricacin, sin cuyo pago la cosa no puede salir de la fbrica; y los gastos necesarios para libertar la cosa de las cargas que sobre ella pesan. Estos costos son de cargo del vendedor, porque su primera obligacin es entregar la cosa vendida. Son costos de transporte los que se efectan para trasladar la cosa despus de entregada. Verificada la entrega, queda el vendedor desligado de su obliga cin, y todos los dems gastos corren de cuenta del comprador, como dueo de la cosa entregada. Puede ocurrir que el vendedor se haya obligado a entregar la cosa en un lugar determinado, distinto de aquel en que se encontraba la cosa, y que esto le ocasione gastos de transporte. Estos gastos son de cargo del vendedor, porque en realidad son gastos necesarios para efectuar la entrega. 95. Lugar de la entrega.- Segn las reglas generales, la cosa vendida deber entregarse, si se trata de un cuerpo cierto, en el lugar en que se encontraba al celebrarse el contrato de venta, y si se trata de otra cosa, en el domicilio del vendedor. Pero si se ha designado . lugar para la entrega, sta deber hacerse en el lugar convenido (artculos 1587 y 1588). 96. Tiempo de la entrega.-(El vendedor es obligado a entregar [a cosa vendida inmediatamente despus del contrato, o a la poca prefijada en l. Pero esta obligacin se entiende si el comprador ha

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pagado o est pronto a pagar e! precio ntegro, o si ha estipulado pagar a plazo. Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de l, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas generales (inciSOS 1.0 y 2. del arto 1826). Para establecer la situacin del vendedor, por lo que respecta a su obligacin de entregar la cosa, hay que estudiar dos casos distintos: a) Si no se ha concedido plazo al comprador para e! pago del precio, el vendedor ha debido contar con la ejecucin inmediata y recproca del contrato por ambas partes, y tomar sus medidas para entregar la cosa y asegurar el pago del precio. Pero si el comprador no ha pagado o no est pronto a pagar el precio ntegro, el vendedor puede retener la cosa en su poder hasta que el comprador se allane a pagarlo; sin que por esto el vendedor caiga en mora, porque en los contratos bilaterales (como el de venta), ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no cumple por su parte o no se allana a cumplirlo, en la forma y tiempo debidos (art. 1552). Al hablar la ley de pago se refiere al pago total o ntegro; de modo que el comprador ofreciendo un pago parcial no puede exigir la entrega de una parte de lo vendido (art. 1591 e inciso 3. de! arto 1826). La obligacin de entrega inmediata, cuando no se ha fijado plazo, no tiene lugar en aquellos casos en que la naturaleza de la cosa vendida no lo permite, como ocurreen la venta de una cosecha en verde, o cuando las partes saban que la cosa se encontraba en un sitio muy lejano y que no era posible su entrega inmediata. b) Si se ha estipulado que el precio se pagar a plazo, no puede el \'endedor demorar la entrega de la cosa aunque no se le haya pagado ninguna cuota del precio, porque implcitamente ha renunciado a su derecho de retener la cosa, desde que ha concedido un plazo para el pago: Fidem emjJtoris secutus est. Las reglas anteriores se refieren al caso normal de un comprador que sea persona solvente. Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr

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exigir la entrega (aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio) sino pagando o asegurando el pago (art. 1826, inc, final), El estado de insolvencia debe ser producido con posterioridad al contrato, pues si ese estado era anterior y conocido del vendedor, el comprador puede invocar el beneficio del plazo otorgado por quien le ha vendido. Las Simples dudas sobre la solvencia del comprador no autorizan este procedimiento; es menester que se compruebe que el vendedor est en peligro inminente de perder el precio, 97. Lo que debe entregarse.--El vendedor es obligado a entregar lo que reza e! contrato (art. 1828), esto es, la entrega debe ser campleta, en toda la extensin y capacidad expresadas en el contrato, La cosa debe ser entregada en el estado en que se hallaba al tiempo de la venta, porque las partes al celebrar el contrato lo han hecho en atencin al estado en que se encontraba la cosa, 10 cual debe entenderse sin perjuicio de lo que dijimos al tratar de los riesgos; con todos sus accesorios y con 10 que est destinado a su uso de un modo permanente. La venta de una vaca, yegua u otra hembra, comprende, naturalmente, la de! hijo que lleva en e! vientre o que amamanta; pero n ' la del que puede pacer o alimentarse por s soja (art, 1829), En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios que, segn los arts, 570 y siguientes, se reputan inmuebles (art, 1830), T ambi n se comprenden en la venta los frutos naturales, pend lenes al tiempo de la venta, y adems corresponden al comprador los frutos tanto naturales como civiles que despus produzca la cosa, a menos que se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin; pues en estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el plazo o cumplida la condicin (art, 1816). 98. Ventas de predios rsticos.-Hemos visto que la entrega debe ser completa, en toda la extensin y capacidad expresadas en el contrato. Si se vende un inmueble, debe entregarse toda la medida declarada en la escritura; pero como es frecuente incurrir en un error al r.jar la extensin precisa de la heredad, y puede la cabida real no resultar

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a la cabida declarada, la ley da reglas para evitar los litigios que pudieran suscitarse con motivo de la entrega de los predios rsticos. Las disposiciones del .art. 1831 y siguientes se refieren solamente a los predios rsticos, que son las tierras destinadas al cultivo o beneficio, y no a los predios urbanos, que son los destinados a habitacin o edificados para almacenes u otros fines urbanos. Lo que los distingue, no es el lugar en que estn situados, sino la calidad o fin a que se destinan. Esta misma distincin hace el Cdigo, al tt:cltar del contrato de arrendamiento. Si un predio est destinado, en parte a cultivo agrcola, yen parte a casas o almacenes, debe atenderse a su objeto principal para clasificarlo. La ley distingue cuando el predio rstico se vende con relacin a su cabida o como una especie o cuerpo cierto. Se llama cabida la extensin o superficie que tiene el predio. En el primer caso, la parte esencial de la convencin, es decir, la intencin de las partes, es la fijacin del precio por unidad de medida; la indicacin de un precio total y de una cabida determinada son enunciaciones susceptibles de rectificarse dentro de ciertos lmites. En el segundo caso, la intencin de las partes es fijar el precio en conjunto, cualquiera que sea la cabida, de modo que la circunstancia de que la cabida sea mayor o menor, no da derecho a aumento o rebaja de precio. Veamos ahora las reglas que da la ley para uno y otro caso. Se vende un predio con relaci6n a su cabida, siempre que sta se exprese de cualquier modo en el contrato, salvo que las partes declaren que no entienden hacer diferencia en el precio, aunque la cabida real resulte mayor o menor que la cabida que reza el contrato. Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que ste se deduzca de la cabida o nmero de medidas que se expresa, v del precio de cada medida. Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total, o las cabidas de las varias porciones de diferentes calidades y precios que contenga el predio, con tal que de estos datos resulten el precio y la cabida totales. Lo mismo se aplica a la enajenacin de dos o ms predios por una sola venta. En otros trminos, se entiende vendido con relaci6n a su cabida un predio determinado: l. o cuando la cabida se expresa en el contrato;
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2, o cuando el precio se fija en relacin con la cabida expresada; siempre que las partes no renuncien en el contrato a los derechos que puedan corresponderles, si la cabida real es diferente de la declarada. En todos los dems casos se entender venderse el predio o predios como un cuerpo cierto (art. 1831). Si en un contrato se declara expresamente que el predio se vende ad corpus, esto es, como cuerpo cierto, sea que se sealen o no los deslindes, aunque incidentalmente se haga alusin a la cabida del predio, la clusula de venta ad corpus importa la declaracin de las partes de que el predio no se entiende vendido con relacin a la cabida, aunque esta figure en el contrato .(inciso 2. <> del art. 1831). Si se vende el predio con relacin a su cabida, y la real fuere ma:l'or que la cabida declarada, deber el comprador aumentar proporcionalmente el precio; salvo que el precio de la cabida que sobre, alcance a ms de una dcima parte del precio de la cabida real, pues en este caso podr el comprador, a su arbitrio, o aumentar proporcionalmente el precio, o desistir del contrato; y si desiste, se le resarcirn los perjuicios, segn las reglas generales. Si la cabida real es menor que la cabida declarada, deber el vendedor completarla; y si esto no le fuere posible o no se le exigiere, deber sufrir una disminucin proporcional del precio; pero si el precio de la cabida que falta alcanza a ms de una dcima parte del precio de la cabida completa, podr el comprador, a su arbitrio, o aceptar la disminucin del precio, o desistir del contrato, en los trminos del precedente inciso (art. 1832). Como dij imos antes, estas reglas no se aplican a los predios ur- , banas; de modo que si el predio urbano no tiene la cabida declarada, no procede la rebaja de precio a que alude el arto 1832, sino que el comprador debera entablar la accin resolutoria, por falta de entrega de la cosa vendida. Como se ve por las reglas anteriores, cuando se vende un predio con relacin a la cabida, la ley quiere que el precio guarde estricta relacin con la cabida, El error de estimacin, cuando es pequer.o, esto es, cuando no es mayor de una dcima part'?, slo produce efecto para aumentar o disminuir el precio, segn el caso. Pero el error consa'erable, esto es, el error que alcanza a ms de una dcima parte, puede traer como con-

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secuencia la resolucin del contrato, por demanda del comprador, ya en el caso de exceso de la medida (para no verse obligado a desembolsar una suma mucho mayor que la presupuesta), ya en el caso de dfIcit en la medida, por ser el predio insuficiente para el fin a que se propona destinarlo. Si el predio se vende ad corpus, esto es, como un cuerpo cierto, no habr derecho ni por parte del comprador ni del vendedor, a pedir rebaja o aumento del precio, sea cual fuere la cabida del predio. Sin embargo, si se vende con sealamiento de linderos, estar obligado el vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le exigiere, se observar lo prevenido en el inc. 2. del arto 1832, (art. 1833). Las acciones dadas en los arts. 1832 y 1833 expiran al cabo de un ao, contado desde la entrega; y las reglas dadas en los mismos artculos se aplican, no sUo a las propiedades races, sino a cualquier todo o conjunto de efectos o mercaderas (art. 1834 y 1835). Adems de las acciones antes referidas, compete a los contratantes la accin de lesin enorme, en su caso (art. 1836).

VII I
DE LA OBLIGACIN DE SANEAMIENTO Y PRIMERAMENTE DEL SANEAMIENTO POR EVICCION
99. Generalidades.~-De! carcter propio de la compraventa, que es un contrato oneroso y conmutativo, y un ttulo translaticio de dominio, nace la obligacin del saneamiento, que consiste en que el vendedor entregue una cosa sana, es decir, libre de toda carga o defecto. La justicia exige que el comprador, que ha contrado la obligacin de pagar el precio de la cosa vendida, pueda disfrutarla como dueo, sin limitaciones ni vicios que le impidan su goce adecuado; y de ah nace la obligacin de saneamiento que tiene el vendedor. El saneamiento no es exclusivo del contrato de venta; existe tambin en el caso del que da en arrendamiento una cosa ajena (artculo 1916); respecto de! socio que aporta un cuerpo cierto (art. 2085) ; Y en la particin de bienes (art. 1422); pero no procede en las donaciones gratuitas (art. 1422).

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La obligacin de saneamiento no es de la esencia del contrato de venta, porque las partes pueden estipular que el vendedor quede exento de ella, siempre que no haya mala fe de su parte, y entendindose que esta estipulacin no lo exime de la obligacin de restituir el precio, excepto cuando el comprador saba que la cosa era ajena o tom sobre s el peligro de la eviccin, especificndolo (arts. 1842 y 1852); pertenece a su naturaleza, porque es de aquellas obligaciones que se subentienden, sin necesidad de una clusula especial (art. 1444). Comprende dos objetos diversos: 1. Amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, respondiendo, llegado el caso, de la eviccin que sufriere, lo que se llama saneamiento por euiccin; y 2. o Procurar al comprador una posesin til, de manera que la cosa sirva para el fin a que est destinada, atendida su naturaleza; y responderle en consecuencia de los defectos ocultos que tenga, llamados vicios redhibitorios, o sea, el saneamiento por vicios rehibitor/os. Estudiaremos primero el saneamiento por eviccin, El objeto primero y directo del saneamiento por eviccin es la G'ejensa judicial del c;:;mpraa'or, a fin de que no sea turbado en el dominio y posesin pacfica de la cosa; defensa que debe asumir'el vendedor, en vista del aviso que est obligado a darle el comprador, Si el vendedor no obtiene xito en la defensa del juicio y sobreviene la eviccin, entonces nace para l la obligacin de indemnizar en dinero al comprador que se ve privado del todo o parte de la cosa. Son dos obligaciones diversas, en su naturaleza y en el orden de su cumplimiento: la primera y directa, mira a la defensa judicial del comprador, y es una obligacin de hacer; la segunda, subsidiaria, para el caso de prdida del pleito, importa una obligacin de dar una suma de dinero, que representa la indemnizacin de la eVccin. Esta distincin aparece claramente en el arto 1840, que dice' Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador, sucede la de indemnizarle en dinero, se divide la accin etc. La accin de saneamiento ha sido consultada, y reglamentada especialmente por la ley para los casos de eviccin y es diversa de la accin resolutoria, la cual no tiene cabida en estos casos, aunque el yendedor sea responsable por no haber entregado la cosa en las condiciones de-

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bidas; tambin ella es independiente de la buena o mala fe de las partes, la cual slo influye para el efecto de las prestaciones que procedan (art. 1489). Tratndose de una obligacin, que por la naturaleza de~la venta es de cargo del vendedor, la accin de saneamiento corresponde al comprador, quien tiene el derecho de hacer citar al vendedor para que comparezca a defenderlo (art. 1843). Por comprador se entiende, no s610 el que en tal carcter intervino personalmente en el contrato, sino todo aquel que sus derechos representa. No slo tiene accin de saneamiento el comprador contra su inmediato vendedor, sino que puede dirigirse contra el tercero de quien su vendedor adquiri la cosa, entablando la accin que contra dicho tercero competera al vendedor, si este hubiese permanecido en posesin de la cosa (art. 1841); y la estipulacin por la cual el comprador exoner a su vendedor de la obligacin de sanear la cosa vendida, no le impide hacer valer la accin contra el tercero de quien su vendedor la adquiri, y que la ley expresamente le concede como una accin distinta. El fundamento de este derecho contra los vendedores anteriores es que el comprador recibe la cosa, cum omni causa, es decir, con todos los derechos transmisibles que a ella se refieren. Carece de esta accin el comprador que est en mora de pagar el pnecio, porque las obligaciones del vendedor son correlativas de la que tie,ne el comprador de pagar el precio estipulado. 100. Obligaci6n de amparar al comprador.-La obligaci6n de amparar al comprador consiste en la defensa que el vendedor debe tomar a su cargo, para enervar las acciones que se entablen con el fin de perturbar el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida. Esta obligaCin supone: 1.0 Que se haya entablado alguna demanda judicial contra el comprador para perturbar su dominio y posesin pacfica. Slo en virtud de este hecho posterior al contrato, nace la obligacin de saneamiento que tiene el vendedor. La circunstancia de que el vendedor no era dueo de la cosa vendida no basta para que proceda la acci6n del comprador, si ste no ha sufrido perturbacin en su dominio, en virtud de una de-

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manda judicial (art. 1843). Su derecho de saneamiento nace solamente de la perturbacin o molestia sufrida. El recurso que tiene el comprador que probare que existe contra la cosa una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia, antes de perfeccionarse el contrato, es depositar el precio con autoridad de la justicia hasta que el vendedor afiance las resultas del juicio (art. 1872). 2. Que esta demanda judicial provenga de una persona que pretenda derecho a la cosa vendida. Si se trata de una turbacin en el goce, por vas de hecho de terceros que no pretenden derecho a la cosa vendida, debe recurrir, en demanda de amparo, a la autoridad encargada de resguardar el orden (art. 1930). 3. o Que el fundamento de la demanda sea una causa anterior a la venta; de otro modo no puede hacerse responsable de ella al vendedor. Dice el arto 1839: .:El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado 10 contrario. Repite este mismo concepto el arto 1843 que concede la accin al comprador a quien se demanda la cosa vendida por causa anterior a la venta. Las evicciones motivadas por causas posteriores a la venta, son de la exclusiva responsabilidad del comprador. Cesa la obligacin de sanear dice el arto 1846 si el comprador perdi la posesin por su culpa, y de ello se sigui la eviccin. 4." Que el comprador haya cumplido con su deber de dar al'lSO al vendedor, por medio de la citacin de eviccin, para que compare:ca a defenderlo; porque si el comprador omitiere citarlo y fuere evicta la cosa, el vendedor no ser obligado al saneamiento. Notificada la demanda al comprador, deber ste citar al vendedot (art. 1843). La citacin deber hacerse antes de recibirse la causa a prueba; o, si no fuere procedente la prueba, antes de citarse a las partes para or sentencia definitiva. El vendedor citado de eviccin tiene para comparecer al juicio el trmino de emplazamiento, y podr hacer citar a la persona de quien l adquiri la cosa (arts. 741 y 743 del C. de P. C.). Citado el vendedor, pueden presentarse dos situaciones:

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a) Si no compareciere a defender la cosa vendida, ser responsable de la eviccin; a menos que e! comprador haya dejado de oponer alguna defensa o excepcin suya, y por ello fuere evicta la cosa (1843). b) Si el vendedor comparece, se seguir contra l solo la demanda; pero e! comprador podr siempre intervenir en e! juicio para la conservacin de sus derechos (art. 1844). Si e! vendedor no opone medio alguno de defensa, y se allana al saneamiento, podr con todo el comprador sostener por s mismo la defensa; y si es vencido, no tendr derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere incurrido defendindose, ni de los frutos percibidos durante dicha defensa y satisfechos por e! dueo (art. 1845). La obligaCin del vendedor, salvo convenio expreso de su parte, es defender al comprador ante la justicia ordinaria. Si el comprador y el que demanda la cosa se someten al juicio de rbitros, sin consentimiento del vendedor, y los rbitros fallaren contra e! comprador, cesa la obligacin de sanear (art. 1846). La accin de saneamiento, en cuanto se refiere a la obligacin de amparar al comprador, es indivisible, porque dada su naturaleza no puede cumplirse por partes: o se defiende e! pleito, totalmente; o no se defiende. Puede por consiguiente intentarse in solidum, esto es, por el todo, contra cualquiera de los herederos del vendedor. La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta hayan enajenado la cosa. Pierde el carcter de indivisible desde e! momento en que terminado el juicio se transforma en obligacin de dar una suma de dinero, en pago de la eviccin sufrida por e! comprador. En este caso, cada heredero es solamente responsable de su cuota hereditaria (art. 1840). Si s:lo se cit de eviccin a uno de los herederos del vendedor, y ese heredero obtiene xito en el juicio, e! fallo favorable aprovecha a sus coherederos (art. 200 de! C. P. C.). Por el contrario, si el fallo es adverso, el comprador que omiti citar a los otros coherederos, no tiene accin contra ellos para que lo indemnicen en dinero, porque la obligacin, en este caso es divisible y slo podra exigir la cuota de! heredero que fu oportunamente citado de eviccin (inciso 3. de! arto 1843). 101. Obligacin del vendedor de pagar la eviccin.-Si e!

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vendedor comparece a defender al comprador y gana el pleito, la evccin no se produce y queda el vendedor libre de toda responsabilidad. Si la sentencia negare la eviccin, dice el art, 1855, el vendedor no ser obligado a la indemnizacin de los perjuicios que la demanda hubiere causado al comprador, sino en cuanto la demanda fuere imputable a hecho o culpa del vendedor. Si el vendedor, oportunamente citado al juicio, no comparece, o si pierde el pleito y, como resultado de la sentencia judicial, el comprador es privado del todo o parte de la cosa comprada ,entonces se dice que hay evcGn (art. 1838): evincere est aliquid vincendo auferre. La evicGn es, por tanto, la prdida que sufre el comprador, en virtud de una sentencia judicial, del todo o parte de la cosa comprada, y que lo pone en situacin de reclamar del vendedor, que lo indemnice de todo perjuicio. La palabra eviccin viene del latn evincere, que se emplea para indicar una derrota sufrida ante la justicia. Se llama saneamiento de la eviccin la obligacin que tiene el vendedor, de reparar los daos y perjuicios que se han seguido al comprador con motivo de la sentencia que le ha privado de! todo o parte de la cosa, Estudiemos las reglas relativas al pago de la eviccin. l. a Es una obligacin de dar, ya que tiene por objeto indemnizar en dinero al comprador el valor de los perjuicios que ha sufrido, y como tal es, por su naturaleza, divisible. Desde que a la ,.obligacin de amparar al comprador-dice el arto 184-sucede la de indemnizarle en dinero, se divide la accin; y cada heredero es responsable solamente a prorrata de su cuota hereditaria . La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta hayan enajenado la cosa. 2." El pago de la eviccin a que es obligado el vendedor comprende dos elementos, que son: a) la restitucin del precio, y b) lo indemnizacin de los perjuicios que ha sufrido el comprador. El vendedor debe, en todo caso, restituir el precio, una vez producida la eviccin, porque el comprador pag ese precio en cambio de la cosa vendida, y quitada la cosa al comprador, el precio carece de causa.
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La restitucin del precio debe ser ntegra, esto es, debe el vendedor devolver la misma suma que le entreg el comprador, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos (N. o l del arto 1847). La ley no distingue si el menor valor proviene de un caso fortuito no imputable al comprador, o de negligencia del comprador. La obligacin del vendedor, es rigurosa, porque el comprador (que poda considerar la cosa como suya, por haberla adquirido del vendedor) no tena ninguna obligacin de conservarla: Qui rem alienam quasi suam neglexit nulli querel:e subjectus est.

La nica excepcin establecida por la ley en favor del vendedor existe cuando el menor valor de la cosa proviene de deterioros de que el comprador ha sacado provecho. En este caso, se har el debido descuento en la restitucin del precio (art. 1848). 3. 0 El pago de la eviccin comprende tambin los perjuicios sufridos por el comprador. Veamos las diversas indemnizaciones que por este motivo debe pagar el vendedor: a) Debe devolver al comprador las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador (N. o 2 del artculo 1847), porque habindose causado esas costas para adquirir una cosa de que el comprador fu privado por culpa del vendedor, es justo que ste soporte su prdida. Estas costas provienen del pago de la escritura, los derechos de inscripcin en el Conservador, etc. b) Debe devolver el valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo; sin perjuicio de lo dispuesto en el arto 1845 (N.o 3. 0 del arto 1847). El comprador ha podido, conforme a las reglas generales, ser obligado a devolver los frutos al reivindicador de la cosa, si era poseedor de mala fe al tiempo de la percepcin de los frutos. Ordinariamente el comprador habr estado de buena fe al tiempo de la adquisicin; pero despus ha podido perder esa buena fe, si ha sabido que no era propietario de la cosa. La circunstancia de la mala fe posterior no le impide hacerse reembolsar del vendedor; le basta haber estado de buena fe al tiempo de la adquisici6n de la cosa. El arto 1845 contempla el caso de un comprador que insista en sos-

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tener por s mismo la defensa del pleito, apesar de que e! vendedor se allane al saneamiento. En ese caso, el comprador no tiene derecho al reembolso de los frutos percibidos durante dicha defensa y satisfechos al dueo. e) Debe devolver al comprador las costas jud icia(es que ste hubiera sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda; sin perjuicio de lo dispuesto en el mismo artculo 1845 (N. o 4. o de! art. 1847). Las costas de que aqu se trata comprenden tanto las que ha pagado en el juicio seguido por el tercero que reivindica, como las que ha pagado en el incidente de citacin de eviccin y dems que sean consecuenciales de la demanda, incluso e! honorario de abogado. d) Debe pagar el vendedor el aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o por el mero transcurso de! tiempo (N.O 5. del arto 1847). Para fijar si ha habido o no aumento de valor es menester considerar el valor total de la cosa mirada en su conjunto; porque puede haber ocurrido aumentos de valor en una parte de la cosa y depreciaciones en otra. El aumento de valor puede provenir: l. o de causas naturales o de! transcurso del tiempo; y 2. de mejoras hechas por e! comprador. El aumento del valor debido a causas naturales o al tiempo, no se abonar en lo que excediere a la cuarta parte del precio de venta, a menos de probarse en e! vendedor mala fe, en cuyo caso ser obligado a pagar todo e! aumento de valor, de cualquiera causa que provenga (art. 1850). La ley fija esta limitacin para no hacer tan gravosa la obligacin de! vendedor. En cuanto a las mejoras, hay que distinguir: El aumento proveniente de mejoras necesarias o tiles hechas por el comprador, como obras de defensa, nuevas construcciones, plantaciones, etc., ser abonado por el vendedor, salvo en cuanto el que obtuvo la eviccin haya sido condenado a abonarlas, pues de otra manera el comprador sera pagado dos veces; pero si se trata de mejoras voluptuarias, slo el vendedor de mala fe ser obligado a reembolsarlas (art. 1849). 4. Dijimos que poda estipularse que el ~endedor quedaba libre de la obligaci6n de sanear la evicci6n. En este caso yapesar de esa estipulacin, el vendedor queda obliga-

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do a restituir el precio recibido. Y estar obligado a restituirlo ntegro, aunque se haya deteriorado la cosa o disminudo de cualquier modo su valor, aun por hecho o negligencia del comprador, salvo en cuanto ste haya sacado provecho del deterioro (art. 1852). La razn de esta disposicin est en que el comprador pag el precio de 'la' 'cosa vendida para obtener la propiedad de ella; y si el vendedor no le traspasa esa propiedad, no existe la causa del pago, y el vendedor que lo ha percibido sin causa legal, debe devolverlo. Cesar la obligacin de restituir el precio, si el que compr lo hizo a sabiendas de ser ajena la cosa, o si expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin, especificndolo (inc. 3. 0 del arto 1852). En estos casos, la venta participa del carcter de los contratos aleatorios, y esa incertidumbre se ha debido tomar en cuenta al fijar el precio. Debemos advertir, adems, que el pacto de liberacin no se refiere a los hechos propios y personales del vendedor, porque eso equivaldra a establecer que el vendedor no era responsable de su dolo, y ese contrato es prohibido por la ley: Pacta quae turpenm causam continent non sunt observanda. Este principio est contemplado expresamente en el artculo 1465, que dice: la condonacin del dolo futuro no vale. 5. o En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no es obligado, por causa de la eviccin que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el precio que haya producido la venta (artculo 1851). En estas ventas, que no son voluntarias de parte del deudor, aunque ste es el que hace las veces de vendedor y de tradente, es el juez quien le sirve de representante legal (art. 671); no cabe en ellas la mala fe de parte del vendedor, y por eso slo est obligado a devolver el precio, y no a pagar perjuicios. 6. o La eviccin puede ser total o parcial. Hay eviccin total cuando el comprador es privado de toda la cosa que adquiri del vendedor; la hay parcial, cuando la eviccin no recae sobre toda la cosa vendida, sino solamente sobre una parte de ella. La parte evicta puede ser una parte alcuota o indivisa, como sucede cuando el comprador es privado del tercio o cuarto de la cosa, o bien, de una parte integrante, como acontece cuando el comprador de

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una. heredad es condenado a entregar una lonja de terreno que formaba parte de la cosa vendida. En caso de eviccin parcial, hay que averiguar la importancia de la prdida sufrida por el comprador, para ver si se rescinde o no todo el contrato. Si la parte evicta es de tal importancia, que sea de presumir que no se habra comprado la cosa sin ella, habr derecho a pedir la rescisin de la venta (art. 1852, nc. 4,). En virtud de esta rescisin, el comprador ser obligado a restituir al vendedor la parte no evicta, y para esta restitucin ser considerado como poseedor de buena fe, a menos de prueba contraria; y el vendedor, adems de restituir el precio, abonar el valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir con la parte evicta, y todo otro perjuicio que de la eviccin resultare al comprador (art. 1853). En caso de no ser de tanta importancia la parte evicta, o en el de no pedirse la rescisin de la venta, el comprador tendr derecho para exigir el saneamiento de la eviccin parcial, con arreglo al arto 1847 y siguientes (art. 1854). 7. o La obligacin de saneamiento cesa en los casos siguientes: a) Si el comprador y el que demanda la cosa como suya se someten al juicio de rbitros sin con-e't'miento del vendedor y los rbitros fallaren contra el comprador; b) Si el comprador perdi la posesin por su culpa, y de ello se sigui la eviccin (art. 1846). En ambos casos el comprador compromete su derecho por su hecho o culpa, y no l3era justo obligar al vendedor a responder de hechos de otro. 8, o Si la sentencia negare la evccin, hay que estudiar quien soporta los gastos del juicio, ya que no aparece clara la obligacin del vendedor, de indemnizar los gastos ocasionados por la demanda de un tercero que careCa de derecho sobre la cosa. L& ley resuelve esta duda estableciendo que el vendedor no ser obligado a la indemnizacin de los perjuicios que la demanda hubiere causado al comprador, sino en cuanto la demanda fuere imputable a hecho o culpa del vendedor (art. l855) 9. La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos; mas por 10 tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales. Se contar el tiempo desde la fecha de la

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sentencia de eviccin, o si sta no hubiere llegado a pronunciarse, .desde la restitucin de la cosa (art. 1856).

IX

DEL SANEAMIENTO POR VICIOS REDHIBITORIOS

102. Idea generaI.-El vendedor debe entregar la cosa al comprador en condiciones de que sirva para el uso a que naturalmente est destinada, o sea, debe procurarle una posesin til. Si la cosa tiene vicios ignorados del comprador, que hagan la cosa inhbil para su uso natural, o que slo la dejan servir imperfectamente, puede el comprador entablar la accin redhibitoria. Llmase as a la que tiene el comprador para que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio, por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o mueble, llamados redhibitorios (art. 1857). En la venta de una casa, sera vicio redhibitorio un defecto oculto en la construccin, v. gr.: la falta de cimiento; en una cosa mueble, la falta de solidez; en una venta de semillas, la prdida de la facultad de germinar. La obligacin del vendedor de sanear los vicios redhibitorios es diversa del caso de la eviccin, porque en sta el vendedor debe defender al comprador y slo si pierde el pleito queda obligado a indemnizarlo, mientras que en aquella tiene la obligacin de devolver el precio o rebajarlo, segn el caso, y no cabe la defensa. Tambin es diversa del caso de nulidad de una venta por error sobre la sU5tancia o calidad de la cosa. Este ltimo supone la entrega de una cosa diversa de la que se crey comprar, o que carece de una cualidad esencial que se tuvo presente para adquirirla, pero exenta de vicios que la hagan inadecuada para su fin; mientras que la obligacin de sanear los vicios redhibitorios supone que la sustancia de la cosa es la misma que se crey, pero que resulta intil por razn de los vicios que tiene. La accin redhibitoria tiene lugar en toda clase de ventas, excepto en las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, porque en esas ventas no cabe engao de parte del vendedor.

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Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida, no los hubiere declarado a peticin del comprador, habr lugar a la accin redhibitoria ya la indemnizacin de perjuicios (art. 1865). El saneamiento por vicios redhibitorios es una circunstancia natural del contrato de venta. Puede, pues, estipularse que el vendedor no quede obligado al saneamiento por los vicios ocultos de la cosa, con la condicin de que est de buena fe, esto es, que ignore los vicios, Pero aunque medie esa estipulacin, estar obligado a sanear aquellos vicios de que tuvo conocimiento y de que no di noticia al comprador (art. 1859). Los vicios de que tratamos se llaman redhibitorios, porque acarrean la redhibicin, esto es, la vueita a poder del vendedor de la cosa vendida, a consecuencia de la rescisin del contrato. 103. De los vicios redhibitorios.--No todos los vicios de que adolece una cosa tienen el carcter de redhibitorios, El Cdigo los clasifica en dos categoras diversas: a) Unos m{s grave, que son los propiamente redhibitorios, que dan derecho para exigir la rescisin de la venta o la rebaja del precio, al arbitrio de! comprador; de los cuales se ocupa el arto 1858; b) Otros menos graves, que s610 dan derecho para pedir la rebaja del precio, contemplados en el arto 1868. Son vicios redhibitoros los que reunen las calidades siguientes: 1. o HaCer existido al tiempo de la venta. (N. () 1. o del arto 1858). El incumplimiento de la obligacin de! vendedor, que la ley sanciona, consiste en haber vendido una cosa que al tiempo del contrato era viciosa e intil para el fin natural con que la adquira el comprador, y para ello basta que e! vicio exista, aunque sea en germen, en el momento de la venta. Los vicios que nacen con posterioridad al contrato no son redhibitorios, y tiene que sufrirlos e! comprador, a quien corresponden los riesgos de la cosa desde que se celebra la venta, conforme al principio general (art. 1820). Si se trata de la venta de cosas genricas, los vicios deben existir en el momento de la entrega, que es cuando se determina la indivi<;lua-

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lidad de la cosa vendida; y en las ventas al peso, cuenta o medida, al tiempo de realizar esas operaciones. 2. o Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos e! comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho mnos precio (N.O 2. 0 de! arto 1858). Esto equivale a decir que los vicios deben ser graves. Se entiende por uso natural aquel a que est ordinariamente destinada una cosa. Los defectos de cantidad en la entrega de la cosa vendida o la circunstancia de que e! precio convenido sea inferior al valor real, no son vicios redhibitorios; pero pueden dar lugar a otras acciones. 3. o No haberlos manifestado e! vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio (N.O 3 del arto 1858). Es decir los vicios deben ser ocultos. Los vicios aparentes de la cosa, o que e! comprador ha podido fcilmente conocer, no dan derecho al saneamiento, porque la negligencia grave del comprador exonera de responsabilidad al vendedor. No exige la ley que el vendedor conozca los vicios; puede ignorarlos de buena fe, y, sin embargo, ser responsable de ellos. 104. Vicios hechos redhibitorios por convenio de las partes. -Los casos anteriores son de vicios redhibitorios legales; pero, en conformidad al arto 1863: las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vi~ios que naturalmente no lo son, o sea, pueden las partes a su arbitrio estimar como redhibitorios ciertos vicios que la ley no considera como tales, aumentando as la responsabilidad del vendedor. La estipulacin debe constar en el contrato y debe aplicarse en su forma literal, interpretndose en caso de duda a favor del vendedor (art. 1566). 105. Dos acciones diversas a opcin del comprador.-Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de la venta, que es la que se llama propiamente accin re1hibitoria, o la rebaja del precio, segn mejor le pareciere (art. 1860). Esta segunda accin se llama estimatoria o quanti minoris.

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No tiene el comprador otra accin; de manera que no podra pedir al vendedor que reparara los vicios, porque la ley no le da ese derecho. Estas dos acciones persiguen fines distintos: la primera persigue la rescisin del contrato; la segunda lo deja subsistente y slo procura la rebaja o devolucin de una parte del precio, tanto, cuanto vala menos la cosa, por razn del vicio oculto que tena. Tambin tienen duracin distinta: la redhibitoria dura seis meses respecto de las cosas muebles, y un ao respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se contar desde la entrega real (art. 1866). La accin para pedir rebaja del precio prescribe en un ao para los bienes muebles, yen diez y ocho meses para los bienes races (art. 1869). Si la compra se ha hecho para remitir la cosa a lugar distante, la accin de rebaja del precio prescribir en un ao, contado desde la entrega al consignatario, con ms el trmino de emplazamiento que corresponda a la distancia. pero ser necesario que el comprador, en el tiempo intermedio entre la venta y la remesa, haya podido ignorar el vicio de la cosa sin nerligencia de su parte (art. 1870). Como se ve, la accin redhibitoria es de ms corta duracin. Una vez prescrita la accin redhibitoria, tendr todava derecho el comprador para entablar la accin de rebaj a de! precio y la consiguiente indemnizacin de perjuicios (art. 1867). La accin redhibitoria es ms grave que la rebaja de precio. Por esto, si los vicios ocultos no son de la importancia que se expresa en el N. 2 del art, 1858, no tendr derecho el comprador para la rese isin de la venta, sino slo para la rebaja de! precio (art. 1868). 106. Caso del vendedor de mala fe.-Las reglas anteriores contemplan el caso de un vendedor de buena fe que ignoraba los vicios de que adoleca la cosa. Pero si e! vendedor era de mala fe, es decir, si conoca los vicios y no los declar, o si los vicios eran tales, que el vendedor haya debido conocerlos por razn de su profesin u oficio, ser obligado no slo a la restitucin o a la rebaja del precio, sino a la indemnizacin de perjuicios. Hay, pues, gran diferencia entre que el vendedor sea de mala o
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de buena fe. Este ltimo slo ser obligado a la restitucin o a la rebaja del precio, y no al pago de perjuicios (art. 1861).

107. Caso de prdida de la cosa viciosa despus del contrato, por causas que sean consecuencia del vicio.-Basta que la cosa tenga un vicio redhibitorio (cuya existencia el comprador deber probar), para que pueda pedir la rebaja del precio, aunque la cosa viciosa haya perecido despus de perfeccionado el contrato de venta, en poder y por culpa del comprador. Pero si ha perecido por un efecto del vicio inherente a ella, podr pedir la restitucin del precio, con indemnizacin de perjuicios (art. 1862).

108. Caso en que se vendan juntamente dos o ms cosas.Vendindose juntamente dos o ms cosas, sea que se haya ajustado un precio por el conjunto o por cada una de ellas, slo habr lugar a la accin redhibitoria por la cosa viciosa y no por el conjunto; a menos que aparezca que no se habra comprado el conjunto sin esa cosa: como cuando se compra un tiro, yunta o pareja de animales, o un juego de muebles (art. 1864).

DE LAS OBLIGACIONES DEL COMPRADOR

109. Obligaciones del comprador.-La principal obligacin del comprador es la de pagar el precio convenido (art. 1871).
Al decir la ley que es la principal, est indicando que no es la nica; pues la misma ley sanciona al comprador que se constituye en mora de recibir la cosa comprada (art. 1827), y le impone las de pagar los costos de transporte de la cosa despus de entregada (artculo 1825), y de concurrir el da fijado para el peso, cuenta o medida, cuando ello procede (art. 1822).

no.

Obligaci6n del comprador de recibir la cosa vendida.-

El vendedor tiene obligaCin de entregar la cosa al comprador, y ste de pagar el precio. Esa es la sustancia del contrato de venta. Pero a la obligacin que el vendedor tiene de entregar, corresponde una obligacin del comprador, de recibir la cosa vendida. Esta obligacin del comprador no es indiferente para el vendedor, como pudiera creerse a primera vista.

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Es cierto que, en la generalidad de los casos, el comprador que adquiere una cosa necesita servirse luego de ella, y es el ms interesado en recibirla; pero puede ocurrir que el comprador demore la recepcin, y que esa demora cause grave perjuicio al vendedor, principalmente si se trata de mercaderas de gran volumen, que ocupan lugar en bodegas o almacenes del vendedor y que exigen cuidado al conservarlas. La ley soluciona este caso imponiendo al comprador la obligacin de recibir la cosa que ha comprado, y sancionando su falta de cumplimiento. Si el comprador, dice el art. 1827, se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga 10 vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser responsable del dolo o de la culpa grave. La recepcin de la cosa vendida debe hacerla e! comprador en e! da y lugar fijados para la entrega. Si no se ha sealado plazo, tendr el necesario para retirar la cosa; y si no se ha fijado lugar deber efectuarse en e! que se encuentra la cosa, si se trata de un cu~rpo cierto, o en el domicilio de! vendedor si se trata de otra cosa (arts. 1587
y 1588).

Si se trata de los frutos de una sementera, via o planto, el comprador deber cogerlos en e! da y hora convenidos con el vendedor (art. 685). La mora del comprador en recibir la cosa lo obliga a pagar al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o \"asijas en que se contenga lo vendido y descarga a ste del cuidado ordinario de conservar la cosa, quedando slo responsable del dolor o culpa grave. Estas facultades especiales que la ley atribuye al vendedor, en caso de mora del comprador que se niega a recibir, deben entenderse sin perjuicio de la regla general contenida en el arto 1489 para los contratos bilaterales, segn la cual, en caso de incumplimiento de un contratante, puede el otro pedir a su arbitrio la resolucin o el cumplimiento del contrato con indemnizacin de perjuicios. 111. Obligacin del comprador de pagar el precio.-La principal obligaciqn del comprador es pagar el precio, porque la esencia de la venta es el convenio de las partes sobre la cosa y el precio, y porque se trata de un contrato bilateral en que el vendedor se obliga a
continuar

ir atrs

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entregar la cosa, en cambio de la obligacin del comprador de pagar el precio. Consistiendo esta obligacin en dar una suma de dinero, es por su naturaleza divisible, y si son varios los compradores, se divide el precio en partes iguales entre ellos, siempre que no conste que a alguno de ellos corresponda pagar mayor cuota. Esta obligacin subsiste, conforme a los principios generales, aun cuando la cosa vendida perezca fortuitamente despus del contrato y antes de la entrega, porque los riesgos de la cosa vendida los sufre el comprador (arts. 1550 y 1820). El precio deber pagarse en el lugar y el tiempo estipulados, o en el lugar y el tiempo de la entrega, no habiendo estipulacin en contrario (art. 1872). La obligacin del vendedor de entregar la cosa y la del comprador de pagar el precio son correlativas y deben cumplirse, en lo posible, al mismo tiempo, como lo expresa el dicho vulgar: pasando y pasando. Pero, como necesariamente alguna de ellas ha de cumplirse primero, dispone la ley que el vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato (art. 1826). Por su parte, el comprador debe pagar el precio al tiempo de la entrega, es decir, tan pronto como sta se verifique. O sea, primero se entrega la cosa y despus se paga el precio. Como dice una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago: ,En la venta, el pago del precio se halla subordinado a la entrega de la cosa vendida, y mientras esta entrega no se produzca, no puede decirse que el comprador incurre en mora por falta de pago del precio, ya que ste pago no prima sobre aquella entrega, si se atiende a lo que disponen los artculos 1826, 1872 Y 1552 del Cdigo Civil. Lo anterior se aplica siempre que no se haya fijado plazo para el pago, porque entonces deber cumplirse lo estipulado. Puede venderse al contado o a plazo. La regla general, a falta de estipulacin especial, es que la venta se entiende hecha al contado, es decir, como pura y simple; y en la venta al contado, el precio debe pagarse en el acto de la entrega. Al disponer el arto 1872 que se haga el pago en el lugar de la entrega, modifica la regla general de que el pago debe hacerse en el domici-

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lio del deudor, porque debiendo hacerse en lo posible simultneamente la entrega de la cosa vendida y el pago del precio, la ley crey menos oneroso obligar al comprador a l1evar su dinero al lugar en que e! vendedor deba entregarle la cosa vendida. Si media plazo para el pago de! precio, e! vendedor hace la entrega tan pronto como se celebra el contrato, y e! comprador slo est obligado a pagar el precio al vencimiento del plazo. En las ventas en que se fija plazo para el pago de! precio, hay que estudiar la cuestin del pago de intereses por e! precio adeudado. Si no hay intereses estipulados, no los deber el comprador que no se ha constitudo en mora; pero si lo est. pagar intereses legales desde el da en que se venci el trmino estipulado (arts. 1551 y 1559). Si se ha estipulado que el comprador pague un inters determinado, estar oblgado a pagarlo desde el da en que se efecte la entrega, porque desde ese da tiene e! goce de la cosa vendida, goce que se remunera con el pago del inters. Si el comprador se constituye en mora, seguir debiendo los intereses convencionales si se ha pactado un inters superior al legal, o empezar a deber los intereses legales, en e! caso contrario (art. 1559). Si se venden varias cosas, o una coleccin de objetos, por un precio nico fijado para todas ellas en conjunto, el pago deber efectuarse una vez terminada totalmente la entrega de todos los objetos, porque a falta de estipulacin la entrega y el pago deben ser totales. 112. Depsito del precio con auto;ridad de la justicia.-La obligacin de! comprador de pagar e! precio es correlativa de la que tiene el vendedor de entregarle la cosa, para que la disfrute como dueo. sin turbaciones o molestias. Dado este carcter bilateral del contrato, la ley faculta en ciertos casos al comprador para que suspenda e! pago del precio y lo deposite con autoridad de la justicia. Es una facultad inherente a la naturaleza de! contrato y que se entiende pertenecerle, sin necesidad de clusula especial. El artculo 1872 dispone: Si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa o probare que existe contra ella una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse e! contrato, podr depositar el precio con autoridad de la justicia, y du-

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rar el depsito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las resultas del juicio. Veamos los dos casos que contempla ese artculo: a) Si el comprador fuere turbado en la p08esin de la cosa. Se trata de perturbaciones producidas con posterioridad a la venta, pero que tienen una causa anterior al contrato, de manera que ellas sean imputables al vendedor; y provenientes de personas que pretenden algn derecho sobre la cosa. No importa que al tiempo del contrato el comprador tuviera noticia de las molestias que amenazaban su posesin; basta que ellas se hayan producido efectivamente para que el comprador pueda depositar el precio. La condicin de que el comprador sea turbado en la posesin supone UJ1a demanda judicial en su contra, relacionada directamente con la posesin, o bien con el dominio mismo de la cosa, ya que aquella es consecuencia de ste. La accin de un tercero que se opone a la inscripcin en el Conservador de la escritura pblica de venta, la prohibicin judicial de efectuar esa inscripcin, la accin de nulidad que tiende a recuperar la cosa vendida, y la de desposeimiento en razn de una hipoteca para garantir una deuda que el comprador no hizo suya, al convenir en la venta, importan turbaciones en la posesin del como prador. b) Si el comprador probare que existe contra la cosa una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato. Debe el comprador probar-no el simple temor-sino la existencia efectiva de una accin real, esto es, que provenga de alguno de los derechos reales que enumera el Cdigo Civil, v. gr.: una accin reivindicatoria, hipotecaria, usufructuaria, etc. Se presume que el comprador no tuvo conocimiento de la existencia de la accin; y si el vendedor alega que le di noticia antes del contrato, a l corresponder probar esa circunstancia. El depsito del precio debe hacerse con autoridad de la jwticia, es decir, en virtud de una orden del juez, a pedido del comprador; y una vez decretado y cumplido en la forma ordenada por el juez, el comprador queda libre de toda responsabilidad, y el vendedor no puede

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reconvenirlo por falta de pago del precio, ni exigirle intereses posteriores al hecho del depsito. Dura el depsito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las resultas de! juicio. La cesacin de la turbacin debe ser completa, y hecha por medio de actos vlidos, como una transaccin, o e! pago de un gravamen, que liberten de todo peligro al comprador; por lo cual este puede controlar la validez de esos actos. El vendedor puede tambin ofrecer una caucin que garantice las resultas del juicio y que asegure al comprador, no slo la restitucin del precio, sino las dems prestaciones que se deben en caso de eviccin.

113. Clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio.-Entre los romanos se exiga para transferir al
comprador e! dominio de la cosa vendida, adems de la tradicin, el pago de! precio, a menos que el vendedor siguiera la fe del comprador, dndole un plazo para el pago o asegurndolo con una caucin. En nuestro Derecho, apesar de que el proyecto primitivo del seor Bello de! ao 1853 consultaba esas mismas ideas, se introdujo en definitiva la regla contraria, como principio general, en el arto 680, del ttulo De la tradicin, que dice: La tradicin puede transferir el dominio, bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese~.

"Verificada la entrega por e! vendedor, se transfiere e! dominio de la cosa vendida, aUnil,ue no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta e! cumplimiento de una condicin. En virtud de ese artculo basta la entrega o tradicin para trasferir el dominio al comprador, aunque no se haya pagado el precio; pero faculta al vendedor para estipular la reserva del dominio hasta e! pago. Ahora bien, el arto 1874, del ttulo De la compraventa, precisa el alcance legal de esa reserva del vendedor, diciendo: La clusula de no transferirse e! dominio sino en virtud de la paga del precio, no producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente (segn el cual puede pedir e! precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios); y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho

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de la cosa o los derechos que hubiere constitudo sobre ella en el tiempo intermedio . Resulta pues que la reserva de dominio estipulada por el vendedor, que permite el arto 680, no produce el efecto de constituir una condicin suspensiva que mantenga realmente en e! vendedor e! dominio hasta el pago, pues e! arto 1874, especial para e! caso de la compraventa, viene a modificar el alcance de esa estipulacin, definiendo sus efectos, que consisten en establecer una condicin resolutoria en lugar de una condicin suspensiva. Apesar de esa estipulacin expresa, el dominio se transfiere al comprador, en el momento de la entrega, aunque no haya pagado el precio; y el vendedor queda en la situacin ordinaria y general de pedir el pago del precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios.

114. Demanda alternativa del vendedor contra el comprador que est en mora.-Si el comprador estuviere constitudo en mora de
pagar e! precio en e! lugar y tiempo dichos, e! vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios (art. 1873). Hemos visto que el vendedor hace entrega de la cosa al comprador, antes de que se le pague e! precio. De esta manera corre un riesgo grave de quedar burlado; y para ampararlo, la ley le concede una doble accin, para exigir ya el pago de! precio, ya la resolucin de la venta, segn viere convenirle, y en ambos casos, la indemnizacin de perjuicios. No slo puede optar por uno u otro c3mino, sino que puede ensayar primero uno, y despus abandonarlo y seguir el otro. As, el vendedor puede perseguir primero el pago del precio, y si no logra pagarse ntegramente, puede abandonar ese procedimiento y acogerse a la accin resolutoria. Ninguna disposicin legal le prohibe proceder en esa forma. La accin para exigir el precio es un derecho personal que da al acreedor la facultad de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles de! deudor, sean presentes o . futuros, exceptuados solamente los no embargables (art. 2465). Entre los bienes que puede perseguir se cuenta la misma cosa

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vendida, que encontrndose en el patrimonio del comprador desde que se efectu la entrega, queda comprendida en la regla general del art. 2465. En la venta de bienes races se acostumbra establecer que la cosa vendida queda hipotecada a favor del vendedor en garanta del pago del saldo de precio insoluto. En estos casos, el vendedor, adems de la accin personal para perseguir todo el patrimonio. del comprador, tiene una accin real, que le da derecho preferente para pagarse del precio, con el producto que se obtenga de la misma cosa vendida. Si el vendedor no quiere perseguir el pago del precio o no ha podido obtenerlo, le queda todava la accin resolutoria, de que trataremos en el prrafo siguiente. 115. Accin resolutoria por falta de pago del precio.-El vendedor puede hacer uso de la accin resolutoria contra el comprador que no ha pagado el precio, y obtener que se deje sin efecto el contrato, retroactivamente, como si no se hubiera celebrado. La accin resolutoria que concede al vendedor el arto 1873, es una aplicacin del principio general del arto 1489, que la establece para todos los contratos bilaterales, a favor del contratante que ha cumplido su obligacin o que est dispuesto al cumplirla, contra el que, por su parte, no la ha cumplido. La condicin resolutoria va subentendida, es decir, tcita, en todo contrato de venta, porque la ley supone que el consentimiento de una de las partes es prestado con la condicin de que la otra cumpla por su parte las obligaciones que contrajo. Puede tambin ser expresamente estipulada, y entonces toma el nombre de pacto comisario, del cual despus nos ocuparemos. Por ahora vamos a tratar solamente de la accin resolutoria que nace de la condicin tcita. Tiene el vendedor la accin resolutoria en toda clase de ventas, contrae! comprador que no ha pagado todo el precio de la cosa vendida. Decimos todo el precie, porque basta que se adeude una mnima parte del precio para que el vendedor pueda pedir la resolucin. La accin resolutoria procede, cualquiera que sea la forma en que deba pagarse el precio de la venta; pero cuando el precio estipulado en cambio de la cosa vendida consista en una renta vitalicia, la resolucin
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._-----..:=-=--==--==============no es posible como en los dems casos, en atencin a la naturaleza especial del contrato de renta vitalicia. La enajenacin de una cosa en cambio de una renta vitalicia es un contrato aleatorio, en que ambas partes estn expuestas a contingencias. Si el contrato ha sido ejecutado durante algn tiempo, la resolucin del contrato no dejara a las partes en el mismo estado anterior, porque ya ha corrido una parte de los riesgos. Por eso el arto 2271 dispone que el acreedor no podr pedir la rescisin del contrato, an en el caso de no pagrsele la pensin, ni podr pedirla el deudor, an ofreciendo restituir el precio y restituir o condonar las pensiones devengadas, salvo que los contratantes hayan estipulado otra cosa. La accin resolutoria es, en cierto modo, indivisible, porque es preciso que la venta sea resuelta en su totalidad o mantenida ntegramente. Atendida la naturaleza de la accin, no,cabe resolucin parcial. Por esto, si el vendedor ha muerto dejando varios herederos, cada uno de los cuales tiene derecho a una parte de precio, deben todos ellos ponerse de acuerdo para proceder conjuntamente, si desean entablar la accin resolutoria por falta de pago del precio de venta. La resolucin no se produce iPso jure, por el solo he~ho de la falta de pago del precio. Es menester que el vendedor entable su accin ante la justicia y la resolucin slo se produce en virtud de la sentencia judfcial que la declara. Antes de que se dicte la sentencia, puede el comprador atajar la r,esolucin, pagando el precio y los perjuicios. En virtud de la resolucin, las partes se restituyen mutuamente todo lo que han recibido o percibido con motivo del contrato. Estas restituciones pueden referirse a la cosa vendida, al precio, a los frutos y a las expensas y deterioros. Respecto a' la cosa vendida, el comprador que haba obtenido la traciicin y que estaba en posesin de ella, deber devolverla al vendedor. Respecto al precio, el vendedor deber restituir al comprador la parte que hubiere pagado del precio. Si han mediado arras, el vendedor podr retener las arras o exigirlas dobladas. Respecto a los frutos, el vendedor tiene derecho para que se le restituyan, ya en su totalidad (si ninguna parte del precio se le hubiere pagado), ya en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido

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pagada, Esta disposicin sobre devolucin de frutos es una excepcin a la regla general de! arto 1488, segn la cual no se deben los frutos percibidos antes de verificarse la condicin resolutoria, y arranca su origen de! carcter conmutativo de la compraventa. Finalmente, para e! abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se considerar al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber sufrido en su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir 10 pactado (art, 1875). La accin resolutoria no es una accin real, porql,1e se funda en el incumplimiento, por parte del comprador, de una oblIgacin personal, como es la de pagar el precio; pero ella produce efecto respecto (le terceros, en conformidad a los arts. 1490 y 1491, que establecen garantas en favor de los terceros poseedores de buena fe. La propiedad del comprador que no haba pagado el precio estaba sometida a una condicin resolutoria, y por esto se aplica el principio de derecho que dice: Resoluto jure dant is, resolvtur jus accip ientis. Pero, s en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores (art, 1876). La accin resolutoria prescribe conforme a las reglas generales sobre prescripcin de acciones, y como es una accin ordinaria, el plazo de pvescripcin es de veinte aos, con arreglo al art.2515. Antes de que concluya el plazo de prescripcin, puede extinguirse por renuncia del vendedor o por la prescripcin adquisitiva cumplida en favor de un tercer poseedor.

XI
DEL PACTO COt>.AISORIO

116. Pacto comisorio.-Dos casos diversos.-En todo contrato

de venta, que por su naturaleza es bilateral, va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado (art. 1489); Y si el comprador estuviere constitudo en mora de pagar

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el precio, el vendedor tendr derecho para eXIgir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios. Esa es la regla general, y la condicin que va subentendida es la llamada condicin resolutoria tcita. Esa misma condicin, que va envuelta en todo contrato, puede estipularse expresamente, ya sea en la misma forma de la condicin resolutoria tcita o bien con el agregado de la resoluci6r ipso Jacto, para el caso de no pagarse el precio al tiempo convenido. Esa estipulacin expresa toma e! nombre especial de pacto comisorio y se sujeta a las reglas del prrafo 10 de! ttulo De la compra venta que vamos a estudiar. Se llama, pues, pacto comisario la estipulacin expresa de que no pagndose el precio al tiempo convenido se resuelve el contrato de venta (art. 1877). Este pacto viene del Derecho Romano; se llamaba de [ex commisora, y slo exista cuando se estipulaba expresamente; no conocindose la condicin resolutoria tcita en la forma general que entre nosotros existe. Es un pacto excepcional, porque requiere estipulacin expresa; accesorio del contrato de venta, y que dice relacin solamente con el pago del precio y no con las otras obligaciones de las partes. Nuestro Cdigo contempla dos casos de pacto comisario, que producen efectos distintos: a) Uno es el pacto comisorio ~imple, contemplado en el artculo -' 1877, por el cual se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo convenido se resolver el contrato de venta. Es la misma condicin resolutoria tcita que aparece expresamente estipulada. Llamamos a ste, pacto comisorio simple, porque produce efectos semejantes a los de la condicin resolutoria tcita. El incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio no est sancionado en este caso por la ley, ni por el convenio de las partes, con la resolucin ipso Jacto, sino que el vendedor que desea acogerse a la resolucin debe pedirla ante el juez y ste debe pronunciarla, lo mismo que en el caso de la condicin subentendida. El comprador, por su parte, puede enervar la acci6n, pagando el precio antes de la sentencia. Por el pacto comisorio, dice el arto 1878,

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no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le concede e! artculo 1873, o sea, en caso de mora del comprador, el vendedor favorecido por un pacto comisario simple tiene derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios. Se encuentra pues en una situacin igual a la de! vendedor que no ha estipulado el pacto comisario, con la nica modificacin de que cuando ha mediado un pacto comisario, ste prescribe en el plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato, y transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno (art. 1880); mientras que en la condicin resolutoria tcita, como la ley no fija un plazo especial de prescripcin, la accin resolutoria se rige por la regla general, y su plazo de duracin es de veinte aos, por tratarse de una accin ordinaria (art. 2515), b) El otro caso de pacto comisario calficado, es cuando se estipula que por no pagarse e! precio al tiempo convenido, se resuelve ipso Jacto, el contrato de venta. Este pacto, que lleva el agregado de la resolucin ipso jacto, se rige especialmente por e! arto 1879. Apesar de la estipulacin expresa de la resolucin ipso Jacto, la ley establece que e! comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda. Este derecho concedido al comprador de hacer subsistir el contrato, dentro de un plazo contado desde la notifIcacin judicial de la demanda, importa establecer: 1, o que la resolucin no se produce ipso facto, aunque as se haya estipulado, porque no se podra hacer subsistir un contrato ya resuelto; y 2. o que se requiere una demanda judicial del vendedor notificada al comprador. Aunque la ley no lo dice. esa demanda debe pedir la resolucin del contrato por falta de pago de precio, ya que de eso se trata. El vendedor, a cuyo favor se establece este pacto comisario calilicado, con resolucin ipso lacto, queda en mejor condicin que en el caso anterior, porque notificada la demanda resolutoria, el comprador tiene salamente un plazo de veinticuatro horas contadas desde la notificacin para hacer subsistir el contrato, y si no efecta el pago dentro de ese breve plazo pierde el derecho de hacerlo subsistir, y obra en

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todo SU rigor la resolucin estipulada ipso lacto, la cual queda producida de un modo inamovible desde el vencimiento del plazo. El juez no podra variar esa situacin, ni ordenar que se recibiera un pago posterior, debiendo limitarse en su sentencia a establecer el hecho de la resolucin producida por la fuerza de la condicin resolutoria estipu-' lada ipso facto, y de la disposicin especial del arto 1879. El plazo concedido al comprador es de veinticuatro horas, y se cuenta-no como los plazos de das que corren adems hasta la media noche del ltimo da-sino desde la hora precisa del da en que se verifica la notificacin, hasta igual hora del da siguiente. El pago debe ser completo y hecho vlidamente al acreedor, dentro de ese plazo, en forma legal, para que pueda enervar la demanda del vendedor. La accin del vendedor para pedir la resolucin dura cuatro aos, salvo que se hubiere establecido un plazo menor (art. 1880). Finalmente, como apesar de haberse estipulado la resolucin p.so facto la ley exige una demanda del vendedor y como el pacto comisario se entiende hecho en favor del vendedor, puede ste, si preflere, pedir el pago del precio y prescindir de la demanda de resolucin, conforme al arto 1878.

XII
DEL PACTO DE RETROVENTA

117. Idea general.--Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que le haya costado la compra (art. 1881). Trae su origen del Derecho Romano, pactum de retrovenden.tio; pero sus efectos se han modificado considerablemente. Presta utilidad a las personas urgidas de dinero que se lo procuran vendiendo un bien de su propiedad, con esperanza de recuperarlo, devolviendo el dinero dentro de cierto plazo, por lo que se ha llamado tambin facultad
de redimir.

Pero es un pacto esencialmente diverso del prstamo' garantizado

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con prenda o hipoteca, porque el que ha vendido su bien con pacto de retroventa no es dueudor de la suma que recibi en pago de l yel reembolso del precio es facultativo. Adems, al vender la cosa se desprende realmente del dominio, aunque el comprador la adquiera con una condicin resolutoria; y si la cosa perece, es este ltimo quien la pierde. El pacto de retroventa debe hacerse al tiempo de la celebracin de la venta, y antes de que el comprador adquiera el dominio incondicional, por la tradicin de la cosa; por eso la ley dice que el vendedor se reserva la facultad de recobrarla, o sea, la condicin resolutoria especial debe ser una clusula integrante del contrato de venta. La retroventa, como su mismo nombre lo indica, es la devolucin de la cosa vendida, como consecuencia de la resolucin del contrato, mediante el reembolso del precio, y no es una nueva venta que el comprador hace al vendedor: d stractus potius quam novus contrae tus . Siendo la retroventa una facultad que se reserva el vendedor, y que slo mira a su inters individual, puede renunciar a ella antes del vencimiento del plazo, y consolidar deRnitivamente el derecho del comprador. 118. Plazo de duracin del pacto.--A fin de dar estabilidad a la propiedad y evitar que ella permanezca incierta, con perjuicio de la riqueza pblica, la ley establece que "e! tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de cuatro wlos, contados desde la fecha del contrato. Pero en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d noticia anticipada, la cual no bajar de seis meses para los bienes races ni de quince das para las cosas muebles: y si la cosa fuere fructfera y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias, no podr exigirse la restitucin demandada' sino despus de la prxima percepcin de frutos (art. 1885). El plazo mximo de cuatro aos es de rigor de derecho y no surte efecto la estipulacin de los contratantes para ampliar ese plazo. Dada su naturaleza, este plazo corre contra toda clase de personas, an contra el menor, salvo el derecho que a ste corresponda contra quien hubiere lugar. Comienza a correr desde la fecha del contrato, y termina necesariamente el da en que terminan los cuatro aos, contados desde esa fecha, aunque las partes hubieren estipulado un plazo

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ms largo; o antes, si las partes hubieren estipulado un menor plazo. Vencido e! plazo sin que se haya efectuado e! reempbolso del precio al comprador, por e! solo hecho de! transcurso del tiempo y sin necesidad de notificacin ni de gestin alguna, el comprador queda de propietario irrevocable de la cosa, desapareciendo para siempre la condicin resolutoria con que estaba la propiedad amenazada. Durante el transcurso del plazo fIjado para el ejercicio de la accin de retroventa, se considera al comprador como propietario' de la cosa; pero no como propietario absoluto, sino como propietario 'condicional, que puede perder la propiedad si el vendedor le devuelve el precio convenido. El tiempo de posesin sirve al comprador (en el caso de que haya adquirido la cosa, de un simple poseedor) para adquirir el dominio por prescripcin contra el verdadero propietario. Si el vendedor hace uso del derecho de retroventa y devuelve el precio al comprador, la venta primitiva queda resuelta retroactivamente, y se considera al vendedor como si no hubiera perdido nunca el dominio de la cosa vendida. 119. Ejercicio de la facultad de retroventa y momento en que ella se opera.-El arto 1885 dice que el tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de cuatro aos; yel arto 1881, al definir e! pacto de retroventa, dice que es la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al compradpr la cantidctd, etctera. De esas disposiciones se deduce que para ejercer la facultad de retroventa debe el vendedor efectuar en manos del comprador, dentro del plazo convenido que no podr exceder de cuatro aos, el reembolso de la cantidad que se estipulare; y hecho el pago de esa suma, se entiende ejercida la facultad que al vendedor corresponda. La resolucin de la venta se efecta en -el momento en que el vendedor efecta el reembolso al comprador. Si el comprador no se allana voluntaramente a la retroventa convenida y rehusa recibir el pago, deber el vendedor efectuar el pago por consignacin, con arreglo a la ley, e iniciar accin judicial de retroventa dentro del plazo de los cuatro aos, como lo ordena expresamente el arto 1885. 120. Carcter personal del derecho de retroventa.-La facultad de redimir la cosa vendida mediante el reembolso de la cantidad esti-

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pulada, nace de un pacto celebrado en atencin a la situacin persona! del vendedor, por 10 cua!la ley no quiere que ese pacto sea motivo de especulacin, Quiere t3.mbin la ley minorar en lo posible los efectos de esta condicin, que deja incierta la propiedad, y por estas razones establece que este derecho tiene un carcter personalsimo, y que no puede cederse (art, 1884). Pero muerto e! vendedor dentro del plazo, ese derecho pasa a los herederos, pues entonces no se trata de una cesin, sino de la transmisin a los' herederos, que son los continuadores de la persona del testador. Confirma esta doctrina el arto 1492;, que dice que el derecho del acreedor que fallece en el intervaIo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin se transmite a los herederos. Otras legislaciones, como la francesa, autorizan expresamente la cesin de este benencio, al cual no atribuyen el carcter personal que le da nuestro Cdigo, Ahora, en caso de muerte del vendedor, es evidente que si los herederos quieren ejercer la facultad que nace del pacto de retroventa, tienen que hacerlo conjuntamente, porque atendida su naturaleza, esta accin no puede dividirse. No sera posible, por ejemplo, que tratndose de una propiedad, uno de los herederos ejerciera la accin por una parte, y otro de ellos no la ejerciera, El comprador adquiri la cosa entera, y por lo tanto, o se ejerce la retroventa por toda la cosa vendida, o no se ejerce en forma alguna; pero esto no se opone a que, efectuada la retroventa, se divida entre los herederos del comprador el beneficio obtenido mediante ella. 121. Efectos del pacto de retroventa contra terceros.-El pacto de retroventa es una estipulacin .condicional que afecta al dominio de! adquirente, o sea, importa una condicin resolutoria de la propiedad, que amenaza el dominio del comprador. En tal carcter, sigue a la cosa en manos de cualquiera que la posea; pero la ley ha credo conveniente considerar tambin la situacin de los adquirentes posteriores de buena fe, y dispone que el pacto de retroventa, en sus efectos contra terceros, se sujeta a lo dispuesto en los arts. 1490 y 1491 (art. 1882). Con arreglo al artculo 1490, si se trata de una cosa mueble, la ley dispone que no hay accin reivindicatoria contra terceros posee-

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dores de buena fe. Estn de buena fe los terceros poseedores de una cosa mueble que la han adquirido sin tener noticia de! pacto de retroventa que afectaba el derecho del tradente. Si se trata de un bien raz, hay que averiguar si la condicin constaba en e! ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica (art. 1491). Si la condici,n (esto es, e! pacto de retroventa) constaba en el ttulo, hay accin reivindicatoria contra el tercer poseedor, porque no puede alogar ignorancia. Si el pacto de retroventa no constaba en e! ttulo, no hay accin reivindicatoria contra el tercer poseedor, porque la ley supone que en ese caso ignor la existencia del pacto.

122. Derechos y obligaciones del vendedor en el caso de efectuarse la retroventa.-Si el vendedor hace uso de! pacto de retroventa y devuelve al comprador dentro del plazo estipulado e! precio que recibi por la venta y los gastos y costas pagadas por el comprador, tiene los siguientes derechos, que son consecuencia del pacto: a) Tiene derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida, con sus accesiones naturales (inc. 1.0 del art. 1883). Esta restitucin se efecta en virtud de haberse cumplido la condicin resolutoria que amenazaba e! dominio del comprador, y se produce retroactivamente, o sea, se reputa que el vendedor no dej de ser propietario de la cosa en ningn momento, y que el comprador no lo fu jams. Respecto a los frutos producidos por la cosa en el tiempo intermedio entre la celebracin del contrato y el momento de la restitucin, el comprador no tiene obligacin de devoJverlop; ellos quedan comp'nsados con los intereses del precio de venta, intereses que el vendedor no tiene tampoco obligacin de restituir, pues la ley slo habla de reembolsar lo que ha costado la compra, y nada dice de los intereses que haya podido devengar e! precio. b) Tendr asimismo el vendedor, derecho a ser indemnizado de los deteriJfOS imputables a hecho o culpa del comprador (inc. 2. o de! artculo 1883). Las obligaciones del vendedor, adems del pago de la cantidad estipulada o de lo que haya costado la compra (art. 1881), consisten en el pago que debe hacer al comprador, de las expensas necesarias de conservacin de la cosa, porque esas expensas las habra hecho el vendedor si hubiera conservado la posesin de la eosa; pero no tendr

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obligacin de pagar lo que se haya invertido en mejoras tiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimiento (inc, },O del artculo
1883) ,

XIII DE OTROS PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE VENTA Pueden agregarse al contrato de venta, como a cualquier otro contrato, los pactos accesorios lcitos que las partes tengan a bien; yesos pactos se regirn por las reglas generales (art, 1887) Es frecuente en las ventas de bienes races en que el precio se paga a plazo, establecer el pacto accesorio de hipoteca de la propiedad vendida para garantir el pago del saldo insoluto del precio, 123. Derecho de retracto.--Con este nombre se conoce el derecho que nace del pacto a que se refiere el art. 1886, que dice: "Si se pacta que, presentndose dentro de cierto tiempo (que no podr pasar de un ao) persona que mejore la compra, se resuelva el contrato, se cumplir lo pactado; a menos que el comprador o la persona a quien ste hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorarla en las mismas condiciones. La disposicin del arto 1882-relativa a los efectos que contra terceros produce el pacto de retroventa - se aplica al presente contrato , Resuelto el contrato, tendrn lugar las prestaciones mutuas, como en el caso del pacto de retroventa. Este pacto no es frecuente en la prctica y se presta a abusos, pues el vendedor puede presentar compradores flcticios, para obligar al primer comprador a mejorar el precio, XIV DE LA RESCISIOl\: DE LA VENTA POR LESIOl\: ENORi'dE
124. Generalidades,-La lesin es la desigualdad entre las prestaciones recprocas de [as partes, en ciertos contratos conmutativos y , en la distribucin que se hace en la particin de bienes, El Cdigo Civil no incluye a la lesin entre ios vicios generales del

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consentimiento que enumera el artculo 1451, como lo haca el Proyecto del ao 1853; Y slo la considera como un vicio excepcional, que da lugar a la rescisin en los contratos de venta y permuta de inmuebles yen las particiones de bienes, cuando es enorme (arts. 1891, 1900 Y 1348). Esta accin viene del Derecho Romano y figura en la ley 2. a del Cdigo De rescindenda venditione y fu concedida para proteger a los contratantes de buena fe que eran explotados por la mala fe de los inescrupulosos que abusaban de su necesidad. No tiene su fundamento en los principios estrictos del Derecho Civil, que respetan la libre voluntad de las partes, sino en los principios de la equidad natural, que quieren que se proteja al que se ve en la necesidad de vender por un precio miserable o de comprar por un precio enorme; y por eso la ley la restringe a ciertos contratos y actos importantes y exige determinadas condiciones para que ella proceda. Como dice Ricci, se trata de una coaccin especial, que si no puede ser apreciada segn las reglas del Derecho, bien puede serlo segn los dictmenes de la equidad. Muchos Cdigos no la aceptan, y otros la admiten con ciertas reservas, como el Cdigo francs, que slo la concede al vendedor, y el Espaol, que la acepta nicamente en los contratos sobre bienes de pupilos y de ausentes. La lesin enorme es un vicio que produce accin rescisoria o de nulidad relativa, esto es, que afecta al contrato desde su nacimiento, en lo cual se disting.ue de la resolucin, que supone el incumplimiento de un contrato vlido en su origen. Atendido su fundamento de inters social, esta accin es irrenunciable, expresa o tacitamente, aunque se disfrace bajo la forma de donacin. Si se estipulare, dice el arto 1892, que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita. Esta accin corresponde tanto al vendedor, como al comprador; a sus herederos (art. 1097), que deben entablarla en conjunto, porque dada su naturaleza no puede dividirse; a sus cesionarios (art. 1684) y a los acreedores del vendedor o comprador fallido, en inters de la ma-

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sa concursada. Debe entablarse contra el ca nj;rader o el vendedor, personalmente o representados por sus herederos, porque s6lo afecta a los contratantes. 125. Requisitos. La lesin debe ser enorme.-La ley exige los siguientes requisitos para que proceda la rescisin: l. o Que la lesin sea enorme; 2. o Que se trate de venta de inmuebles, que no sea hecha por ministerio de la justicia; 3. o Que la cosa vendida exista en poder del comprador; y 4. o Que se entable dentro de! plazo de cuatro aos. El primer requisito es que la lesin sea enorme en concepto de la ley. Se llama enorme la lesin que sufre el vendedor cuando e! precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; yel comprador, cuando el justo precio de la cosa es inferior a la mitad del precio que paga por ella (inciSo 1. 0 del arto 1889). Obsrvese que la ley habla de un precio inferior a la mitad; de modo que si se trata de un inmueble, cuyo justo precio es veinte mil pesos, hay lesin enorme para el vendedor que recibe menos de diez mil pesos y para el comprador que paga ms de cuarenta mil pesos. A primera vista parece que la ley exigl! una mayor lesin para el , comprador; pero la lesin es proporcional en ambos casos, aun cuando el perjuicio numrico sea diverso. La ley compara el precio convenido por las partes con el justo precio de la cosa que se vende; hay pues que averiguar lo que se entiende por justo precio. Las cosas tienen un valor de afeccin y un valor de cambio; el primero es subjetivo, y depende de la estimacin individual; el segundo es objetivo, y representa la eStimacin general o comn, que se rige por la ley de la oferta y la demanda. El valor de cambio es el que representa el justo precio, que es el que la cosa tiene en la opinin general o comn: Pretia rerum non ex affectu nec indivitate singulorum, sed communiter funguntur. No basta cualquiera diferencia entre el precio convenido y el precio justo para rescindir la venta: es menester que esa diferencia, es decir, la lesin, sea enorme.

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La ley deja a las partes cierta latitud; es natural que uno quiera vender caro y el otro comprar barato; y esto lo reconocen las leyes civiles de todos los pueblos cuando declaran que es permitido hasta cierto punto al comprador y al vendedor usar de astucias sese invicem circunmvenire, para sacar e! mejor resultado de su respectiva posicin. Si la menor lesin bastase para rescindir una venta, habra tantos pleitos como contratos; por eso las leyes romanas, tomando un trmino medio entre las reglas de la justicia estricta y los c'lculos de la codicia, abandonaron a la libertad del comercio todo e! espacio que va entre el justo precio y la lesin de la mitad de! mismo. La lesin ultra dimidium, es decir, ms all de la mitad, era llamada por los jurisconsultos romanos dolo rea', dolo re ipsa, esto es, dolo probado, no por simple presuncin sino por la cosa misma. La lesin en ms de la mitad se presenta m,s bien como un fraude que como una simple lesin: Non lessio sed potius deceptio. Conforme con estos principios, nuestra ley, de acuerdo con el Derecho Romano, slo autoriza la rescisin en caso de lesin enorme. El justo precio, dice el inciso 2. de! arto 1889, se refiere al tiempo del contrato, porque fu en ese momento cuando se produjo el convenio de las partes, cuando el vendedor o e,l comprador, obligado por las circunstancias consinti en recibir o pagar el precio con una lesin enorme. No hay pues que tomar en cuenta el aumento o disminucin de valor que la cosa haya podido experimentar despus a causa de nuevas circunstancias, V. gr.: la apertura de una calle. Si el contrato de venta est sometido a una condicin suspensiva, se considera e! justo precio al tiempo de! contrato, y no al tiempo del cumplimiento de la condicin, porque el contrato qued perfecto al momento de su formacin y slo quedaron pendientes sus efectos. Para determinar el justo precio de la tosa hay que tomar en cuenta los frutos pendientes, porque estn includos en la venta (art. 1816). La existencia de vicios redhibitorios o e! temor de una probable eviccin que e! comprador ha tomado a su cargo pueden influir para reducir e! justo precio.

126. La Iesion enorme slo procede en la venta de inmuebles.

--Dice el arto 1891: No habr lugar a la accin rescisoria por lesin

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enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia. O sea, s6Io procede en las ventas de cosas inmuebles, ya se trate de cosas corporales inmuebles o de cosas incorporales, como derechos y acciones que por ley se reputan inmuebles. Procede respecto de los inmuebles por destinacin, cuando se venden conjuntamente con el inmueble a que acceden. Si la venta comprende varios inmuebles con precios distintos, cada venta constituye un contrato separado para el efecto de establecer si hayo no lesin; si se venden por un precio nico y forman un solo todo, debe determinarse el conjunto de! precio de todos los inmuebles includos en la venta para determinar si hayo no lesin. La rescisin por lesin enorme no procede: a) En la venta de biene' muebles, sean corporales o incorporales, porque no tienen la importancia de la propiedad raz, su valor cambia fcilmente y es menor el peligro del abuso, dada su facilidad de trasporte. Si en una misma venta se incluyen bienes muebles e inmuebles, y se ha fijado un precio separado a unos y otros, procede respecto de los ltimos, si la lesin es enorme; si se ha fijado un precio nico al conjunto de las cosas muebles e inmuebles vendidas, proceder la accin siemp.re que sea posible establecer de alguna manera el valor separado que se ha fijado a dichas cosas dentro del precio total. b) No hay rescisin por causa de lesin enorme en los contratos mercan! iles (art. 126 del Cdigo de Comercia). c) Tampoco procede en la venta de las minas o derechos mineros (art. 77 C. M.) d) No procede en las ventas que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia, porque cuando ella interviene hay garanta de seriedad, y como dice Portalis, desaparece toda sospecha de fraude. e) No procede en las ventas aleatorias, aunque la ley no lo dice expresamente, porque dado su carcter, es de ordinario imposible fijar el justo precio, para compararlo con el pr;ecio convenido. Son aleatorias las ventas de inmuebles hechas en cambio de una renta vitalicia, las de la nuda proriedad y las de usufructo, porque en

176 todas ellas hay una esperanza incierta de ganancia o prdida, relacionada con la duracin de la vida de las personas. f) No procede en la venta de una herencia, aunque comprenda bienes races, porque la herencia es un derecho universal, y adems, porque el que cede un derecho de herencia a ttulo oneroso, sin especincar los efectos de que se compone, slo se hace responsable de su calidad de heredero (art. 1909). g) Finalmente, no tiene lugar en los casos de exproPiacin de un inmueble hecha por utilidad pblica, porque se rigen por el Derecho Pblico y e! expropiado tiene e! derecho especial de reclamar ante la justicia de! valor de la estimacin pericial. 127. La cosa vendida debe existir en poder del comprador.La accin rescisoria en caso de lesin enorme tiende a anular e! contrato d~ venta y a obtener la restitucin de la cosa al vendedor. Ahora bien, perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para la rescisin del contrato (inciso 1.0 de! arto 1893). Es evidente-aunque no lo dice-que la ley se refiere al caso de la prdida producida por caso fortuito, nica que liberta al deudor, y no a la prdida por hecho o culpa de! comprador, porque entonces tendra ste en su mano el medio de burlar siempre la accin del vendedor. En caso de prdida culpable, e! comprador debe el precio y los perjuicios, conforme al arto 1672. Tambin se refiere al caso de Prdida total, porque e! arto 1894, que contempla el caso de deterioro o prdida parcial establece que el vendedor no podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que haya sufrido la cosa; excepto en cuanto el comprador se hubiere aprovechado de ellos. El vendedor, en este segundo caso, deber recibir la cosa en el estado en que se encuentre. Tampoco procede la accin rescisoria por lesin enorme cuando el comprador hubiere enajenado la cosa a un tercero (art. 1893). Se entiende enajenada la cosa cuando se -ha transferido el dominio del inmueble, por medio de la inscripcin en e! Registro Conservador de un ttulo traslaticio de dominio. Ahora, si el comprador enajen la cosa por ms de lo que haba pagado por ella, y en la primera venta hubo lesin enorme, como no

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sera justo que el vendedor primitivo quedara burlado, la ley le concede una accin especial. En tal caso, podr el primer vendedor reclamar el exceso de precio obtenido en la segunda venta, pero slo hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deduccin de una dcima parte (inciso final del arto 1893). 128. Debe entablarse dentro del plazo,-La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos contados desde la fecha del contrato (art. 1896). Esta prescripcin de corto tiempo a que est sujeta una accin especial corre contra toda persona, sea capaz o incapaz, conforme al art. 2524; se cuenta desde el da de! otorgamiento de la escritura pblica de venta, que es la que fija la fecha del contrato, aunque se trate de una venta bajo condicin; y se interrumpe desde que interviene requerimiento debidamente notificado antes del vencimiento del plazo (art. 2523). Este plazo de expiracin se aplica a. todas las acciones que se basan en la lesin enorme, sea que se trate propiamente de la accin rescisoria o de la peticin para que se devuelva e! exceso de precio, en el caso del inciso 2. o del arto 1893. 129. Efdos de la re;;cisin por lesin enorme.-La rescisin en caso de lesin enorme se funda, como dice Pothier, en la iniquidad que se produjo con el contrato; por lo cual debe dejarse a las partes la facultad de purgarla, mediante el pago de lo que falta del justo precio o la devoluci.n de lo que se ha recibido de ms. Basado en esta doctrina dispone el arto 1890: El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio, consentir en ella o completar el justo precio, con deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin, o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte. No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podr pedirse cosa alguna en razn de las expensas que haya ocasionado e! contrato. La demanda rescisoria impone al demandado la obligacin de restituir lo que recibi, en caso de que se anule el contrato. La obliga12

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cin del comprador a quien se pide la rescisin es la de restituir la propiedad, y no la de pagar un suplemento; pero la ley le da la facultad de redimirse de su obligacin de restituir la propiedad, mediante el pago de un suplemento; y al vendedor, obligado en casp de rescisin a la restitucin de todo lo que recibi por la cosa tambin le da la facultad de evitar la rescisin, devolviendo el exceso. Es el caso preciso de una obligacin facultativa en que se debe una cosa determinada, pero puede pagarse con otra diversa. La opcin corresponde al demandado que ha sido vencido en el juicio de rescisin. El que ha sufrido la lesin slo puede pedir la rescisin del contra~ to; pero e! comprador y e! vendedor vencidos, una vez que se pronuncia la rescisin-esto es, una vez que se ha dictado sentencia de trmino en el juicio rescisorio--pueden hacer efectivo e! derecho de opcin que les concede la ley, antes de que se cumpla la sentencia dictada que ordena la restitucin. En uso de su derecho de opcin, e! vendedor o comprador vencido puede encontrarse en dos situaciones: a) Puede consentir en la rescisin pronunciada en su contra, y entonces deben restituirse las cosas al estado en que se hallaran si no hubiese existido e! contrato nulo (art. 1687). Si se trata de! vendedor vencido, deber restituir e! precio recibido, con intereses desde la fecha de la demanda (art. 1890), y no desde la fecha de la contestacin de la demanda, como ocurre en otros casos. Si es e! comprador e! vencido, deber restituir la cosa en el estado en que se encuentra, con todos los aumentos o mejoras provenientes del trascurso de! tiempo o de causas naturales; con los frutos pendientes al tiempo de la devolucin y los producidos desde la fecha de la demanda (art. 1890); no responder de los deterioros que haya sufrido la cosa, excepto en cuanto se hubiere aprovechado de eIlos (artculo 1894); y deber previamente purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constitudo en ella (art. 1895). b) Si opta por evitar la rescisin, queda sta enervada y el contrato subsiste, como si nada hubiera ocurrido, porque la lesin enorme queda purgada mediante el pago del complemento del precio o la devolucin de una parte.

ndice

CAPITULO VI
DE LA PERMUTACION

130. Idea generaI.-La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro (art. 1897). Es el ms antiguo de los contratos: en un principio los hombres se limitaban a cambiar entre s las especies que haban adquirido por la ocupacin o el trabajo, dando las que les sobraban en pago de las que necesitaban. El aumento siempre creciente de estos cambios oblig a buscar la manera de facilitarlos; de aqu el origen del dinero o moneda, adoptada como una seal representativa de los valores comerciables. El cambio de una especie por dinero constituy el contrato de compraventa, al cual se atribuy tal importancia que el Derecho Romano 10 coloc entre los contratos nominados, mientras que la permuta qued entregada solamente a la buena fe y no produca accin. En el Derecho Espaol la permuta produca todo su efecto y deba cumplirse como cualquier otro contrato. Distingua la permuta simple, en que no se fijaba el precio y la estimatoria, en que se fijaba el precio en dinero de las especies que se cambiaban, y slo admita la rescisin por lesin en sta ltima. Nuestro Cdigo contempla una sola especie de permuta, y considera a cada permutante como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato como el precio que paga por lo que recibe en cambio (art. 1900). 131. Clasificaci6n del contrato de perlliuta.-Lo mismo que la compr:3.venta por cuyas reglas se rige, la permuta es un contrato

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bilateral, en que las dos partes se obligan recprocamente a dar una especie o cuerpo cierto, y se le aplican todas las disposiciones propias de esa clase de contratos, sobre mora, condicin resolutoria, etc ... ; es oneroso, pues tiene por objeto la utilidad de amoos contratantes, gravndose cada .uno a beneficio del otro; es conmutativo, porque cada una de las partes se obliga a dar una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar, y el justo precio de la cosa que cada parte se obliga a dar se mira como el precio que paga por lo que recibe en cambio: en consecuencia, procede la accin rescisoria por lesin enorme, cuando se permutan bienes races, en lo cual se diferencia nuestro Cdigo del Francs, que niega esta accin en el contrato de permuta, por la misma razn en que se funda para negarla al comprador, en el contrato de venta; yes contrato principal porque subsiste por s mismo. En cuanto a su forma, es por regla general consensual, reputndose perfecto por el mero consentimiento; excepto cuando una de las cosas que se cambian o ambas sean bienes races o derechos de sucesin hereditaria, en cuyo caso, para la perfeccin del contrato ante la ley, ser necesaria escritura pblica (art. 1898). 132. Estudo compamtivo con la compraventa.-Establece la ley que las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio (art. 1900). La permuta que, como dijimos, fu el origen de la compraventa se asemeja a sta en la generalidad de sus caracteres contractuales; sirve, como la venta, de ttulo traslaticio de dominio, que confiere derechos personales para exigir la entrega recproca de las cosas cambiadas (art. 703); no pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse, v. gr.: las que son incomerciables, como un oficio o cargo pblico, salvo que la autoridad competente acepte o apruebe la permuta; no son hbiles para el contrato de permutacin las personas que no son hbiles para el contrato de venta; y en general, se rigen por las mismas disposiciones, en 10 tocante a los riesgos de la cosa, al saneamiento

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por eviccin y vicios redhibitorios y dems obligaciones de las partes. Se diferencian: a) En la permuta, el precio no se fija en dinero como en la venta, sino que cada cosa es a un mismo tiempo cosa vendida y precio de la otra, y cada uno de los contratantes tiene las dos calidades de comprador y vendedor: Aliud est pretium, aliud merx, quod in permutatione discerni non po test, uter emptor, uter venditor sito En la permuta, una parte se obliga a dar una cosa para recibir otra en su lugar; de manera que si uno de los permutan tes ha recibido la cosa del otro y luego se la quitan, porque el que la di no era propietario de ella, no est obligado a entregar la que haba prometido en cambio, aunque se le indemnice en dinero, porque no fu su nimo celebrar un contrato de venta, sino de permuta, con una cosa cuyo dominio ya no se le puede trasladar. Puede ocurrir que las cosas cambiadas no tengan un valor exactamente igual; existe a menudo una diferencia de valor que se entera en dinero. Esta circunstancia no priva a la permuta de su carcter de tal, siempre que la parte en dinero sea menor que el valor de la cosa. En el caso contrario habra venta (art. 1894). b) Pueden venderse todas las cosas, cuya enajenacin no est prohibida, sean cosas genricas o especies o cuerpos ciertos, mientras que la permuta slo tiene cabida respecto de especies o cuerpos ciertos. El cambio de cosas genricas sera un contrato innominado, que la ley no contempla. ndice

CAPTULO VII
DE LA CESION DE DERECHOS
133. Materias de que trata este captulo.-Apesar de la disposicin general de! arto 1810, del captulo de la Compraventa, que dice que pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por la ley, y de que igual regla se aplica a la donacin entre vivos, nuestro Cdigo Civil destina un captulo especial llamado De la cesin de derechos, dividido en tres prrafos, para estudiar: a) Las solemnidades y efectos especiales de la transferencia por acto entre vivos de los derechos personales o crditos, ya provenga de un acto gratuito que importe una donacin, o de un acto oneroso que importe una compraventa; b) Los efectos de la cesin a ttulo oneroso de un derecho de herencia o legado, sin especificar los efectos de que se compone; y e) La naturaleza y efectos de la cesin a ttulo de venta o permuta de un derecho litijioso.
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DE LOS CREDITOS O DERECHOS PERSONALES

134. De la e:siCn de cr.:!itos.-Entiende el Cdigo por cesin de crditos el acto jurdico por el cual un acreedor, que toma el nombre de cedente, transfiere voluntariamente, por acto entre vivos, a ttulo gratuito u oneroso, a un tercero que acepta y toma e! nombr.:: de cesionario, el crdito o derecho personal que tiene contra su deudor. La cesin de crditos, que vamos a estudiar, y que reglamenta el

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prrafo de que tratamos, presenta los siguientes caracteres, que sirven para conocer los casos en que se aplican estas reglas. a) En la venta hemos considerado dos personas: el vendedor y el comprador. En la cesin de derechos personales hay que considerar tres personas: el cedente, el cesionario, y el deudor: y hay que estudiar separadamente las relaciones jurdicas entre el cedente y el cesionario, y entre el cesionario y el deudor, porque son dos situaciones distintas e independientes. b) Se refieren las reglas de este prrafo a la cesin de los derechos persona{es o crditos, y no a la de los derechos reales, que se rigen por otras disposiciones. La cesin del derecho real de dominio sobre una cosa determinada, a ttulo gratuito u oneroso, se confunde con la donacin o venta de la cosa sobre que recae el derecho y de ella se ocupa el Cdigo en los ttulos respectivos. La venta o donacin de los derechos o de una cuota en el condominio de un determinado bien que se posee con otros, importa tambin la traslacin de un derecho real y no se rige por este prrafo. Tampoco se aplican sus reglas a la venta o donacin de los dems derechos reales, que estn sometidas a las reglas propias de esos contratos, y a las especiales del libro segundo del Cdigo, que estudia la naturaleza y requisitos para la transferencia de cada uno de esos derechos. c) Se trata aqu de la transferencia por acto entre: vivos de un derecho personal; y no de la transmisin que se opera, en virtud de la sucesin por causa de muerte, a favor del heredero o legatario, la cual no est sujeta a las reglas de este prrafo y se rige por lo dispuesto en el libro tercero del Cdigo Civil. As, el heredero o legatario que adquiere un crdito del testador no necesita efectuar la notificacin al deudor que este prrafo prescribe. La transferencia por acto entre vivos dice relacin a uno o ms crditos determinados, o sea, es un acto a ttulo singular; lo que excluye la idea de transferencia a ttulQ universal. d) La cesin de crditos es un acto esencialmente voluntario, convenido entre el acreedor cedente y el tercero cesionario; y no necesita el consentimiento del deudor, al cual puede notificrsele la cesin en el caso de que espontneamente no la acepte. e) La cesin de crditos puede hacerse a ttulo gratuito u oneroso,

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es decir, puede originarse de una donacin entre vivos o de una venta; y son distintos los efectos jurdicos en uno y otro caso. f) Las reglas de este prrafo son de earJe/er general, aplicables a todos los crditos o derechos personales transferibles, de cualquiera fuente que provengan; sean civiles o mercantiles, exceptuados los endosables y los que tienen reglas propias para su transferencia, y sin perjuicio de las modificaciones especiales que, para facilitar la cesin de crditos mercantiles, contemplan el arto 162 y siguientes del Cdigo de Comercio, segn las cuales la notincacin puede hacerse por un ministro de fe con e! simple requerimiento del cesionario. g) Pero, las disposiciones de este ttulo no se aplican a los casos especiales de las"letras de cambio, pagares a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisin que se rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales (art, 1908). Las letras de cambio y los pagares a la ~or den, sean civiles o comerciales, se transfieren por la va del endoso, que es la forma adecuada para la cesin de los documentos a la orden; los documentos al portador se transfieren por la mera tradicin manual; las acciones nominativas de sociedades annimas por la inscripcin en el respectivo registro de accionistas; y los efectos pblicos negociables en la forma que determinen las leyes~oe su creacin o los decretos que autoricen su emisin (art, 164 del C. pe Comercio). h) Se trata de la transferencia del derecho personal, mirado por su aspecto activo, es'1decir, considerado como crdito; y no de la transferencia por su aspecto pasivo, o sea como deuda, porque nuestra legislacin no contempla la transferencia de deudas a ttulo particulari) Finalmente, hay derechos personales que no pueden cederse, como el derecho de alimentos (art, 334); los sueldos, gratincaciones y pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado y las Municipalidades (art, 466 del C. de P , C.), y los derechos que conceden algunas 'leyes de carcter 'social, como la indemnizacin por accidentes de! trabajo. 13.5. DFerencias enfre la cesin de crtditos yla subrogaci.n y la novacJn.----La cesin de crditos se asemeja a la subrogacin y a la novacin con cambio de acreedor, porque en los tres casos aparece

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otra persona en lugar del acreedor; pero conviene no confundir estas instituciones. La cesin de crditos se distingue de la subrogacin, en que aquella es esencialmente voluntaria; sujeta al acreedor cedente a la eviccin, cuando la cesin es a ttulo oneroso; y tiene que llenar ciertas solemnidades o requisitos de forma para que produzca efectos legales. La subrogacin se efecta en muchos casos, por el ministerio de la ley, y an contra la voluntad del acreedor; no deja al acreedor primitivo ligado con ninguna obligacin de garanta; no puede ser materia de especulacin; no necesita notificacin al deudor, y cuando se trata de subrogacin legal, no necesita solemnidad alguna. Ade ms, la cesin de derechos transfiere el crdito al cesionario por su monto nominal, aunque 10 haya adquirido en un precio inferior, y tiene el derecho de exigir al deudor todo el monto del crdito; mientras que el subrogado slo puede reclamar del deudor lo que l ha pagado al acreedor. La cesin se distingue de la novacin, en que sta supone el consentimiento del deudor que debe contraer la nueva obligacin, al paso que para ceder el crdito, el acreedor no necesita el consentimiento del deudor; en la novacin se extinguen las fianzas e hipotecas, y en la cesin no; en la novacin, de nada responde e! antiguo acreedor, y en la cesin onerosa, debe garantir la existencia del crdito. FinaImente, la cesin no debe confundirse con la renuncia del derecho, para lo cual slo basta la voluntad de! renunciante que quiere desprenderse de su facultad; la cesin importa la transferencia del derecho a otra persona, debiendo concurrir la voluntad del cedente y la del cesionario. 136. Importancia de la cesin de crditos.-Esta institucin es de gran aplicacir prctica. Es til para el cedente, porque le permite (si se trata de un crdito a plazo) obtener e! valor de su obligacin antes de su vencimiento, mediante un pequeo descuento; es til para el cesionario, porque le facilita una ventajosa colocacin de su capital, adquiriendo un crdito ya constitudo, con todas sus hipotecas garantas; y es til para el mismo deudor, porque en muchos casos el nuevo acreedor puede darle mayores facilidades que el antiguo para e! pago de su obligacin.

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137. Historia.-El Derecho Romano antiguo consideraba los

crditos y acciones como inherentes a la persona del acreedor y no permita cederlos a otra persona. Podan pasar al heredero dd acreedor, porque el heredero era el continuador de la persona del difunto; pero no podan pasar a un tercero, porque habindose obligado el deudor en favor de una determinada persona, no poda quedar obligado para con otra, en virtud de una cesin en que l no tenia parte. f'espus los jurisconsultos romanos idearon un medio de transferir los crditos sin consentimiento del deudor. Como el acreedor poda ejerce~ su accin contra el deudor, no slo personalmente, sino tambin por medio de un mandatario, cuando quera ceder su crdito a un tercero lo nombraba su mandatario para perseguir al deudor, convinindose en que la accin se ejercera por el mandatario a nombre del mandante, pero por cuenta y riesgo del mismo mandatario, quien retendra para s todo lo que percibiese del deudor, sin dar cuenta al mandante. Esta institucin se llam procuratio in rem suam, porque se desempeaba el mandato, no por cuenta del mandante sino por la propia del mandatario; ella se asemejaba a nuestra actual cesin de crditos, pero tena el grave inconveniente de que el mandato terminaba por la muerte del mandante, y mientras no se trababa la litis, se reputaba que el crdito segua perteneciendo al mandante. Posteriormente se decidi que el cesionario poda seguir su gestin, an despus de la muerte del mandante; y ms tarde, una constitucin imperial estableci que el cesionario poda hacerse dueo del crdito antes de iniciar la accin, por medio de una notificacin al deudor o por medio de la aceptacin de ste. As, paulatinamente, se IIeg a la actual institucin jurdica de la cesin"'1de crditos, que hemos tomado del Derecho Romano, 'sin aadirle nada' que sea sustancialmente diverso.

138. Efectos de la cesin entre el cedente y el cesionario.Vamos a considerar primeramente los efectos de la cesin entre el cedente y el cesionario, para estudiar despus los efectos entre el 'cesionario y el deudor. Dice el artculo 1901: La cesin de un crdito, personal, a cual-

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qu ier ttulo que se haga, no tendr efecto entre e! cedente y e! cesionario sino en virtud de la entrega de! ttulo. Por su parte, e! arto 699, de! ttulo De la Tradicin, dice: "La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega de l ttulo hecha por e! cedente al cesionario. Resulta de estas disposiciones y otras que las complementan: a) Que la cesin de crditos requiere que se efecte la tradicin, la cual sirve a la vez de modo de adquirir y de requisito para que la cesin produzca efecto. Como toda tradicin, ella supone la existencia de un ttulo anterior, que puede ser gratuito u oneroso, es decir, un contrato de donacin o bien de venta o permuta. La tradicin debe hacerse con los requisitos legales; de modo que si se trata de un crdito embargado, debe hacerse con autorizacin del juez o consentimiento de! embargante (art. 1464). b) La tradicin se verifica por medio de la entrega del ttulo justificativo del crdito que debe hacer e! cedente al cesionario. Siendo el crdito una cosa incorporal, su entrega no puede verificarse de la misma manera que la de una cosa corporal, que pasa materialmente de manos de uno a las de! otro; y por sto la ley establece una forma especial de tradicin, que consiste en la entrega de! ttulo o documento justificativo de! crdito. Al hacer la entrega del ttulo, se anotar en el mismo documento el traspaso del derecho, con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente, para que pueda despus el cesionario hacer la notificacin al deudor. Conviene no confundir el derecho personal o crdito, con el documento justificativo del derecho. Puede una persona tener un crdito que no conste de instrumento alguno v. gr.: el derecho a cobrar una indemnizacin de perjuicios; y ello no impide el que pueda realizarse la cesin, sirviendo en este caso como medio de entrega del ttulo la misma escritura de cesin. Si el crdito consta de un instrumento privado debe e! cedente, entregar e! documento original con las anotaciones indicadas; si consta de una escritura pblica, deber entregar la primera copia, que tiene mrito ejecutivo.

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La circunstancia de no tener copia de la escritura pblica no obsta para que se efecte la cesin, y como dijimos antes, la escritura de cesin en que se especifique claramente la naturaleza del derecho cedido sirve de entrega del ttulo. c) Verificada la entrega del ttulo, el cesionario adquiere el crdito; pero antes de la aceptacin o notificacin del deudor, slo se le considera como dueo, respecto del cedente, y no respecto del deudor y terceros. Podr pues el deudor pagar al cedente o embargarse el crdito por acreedores del cedente; y en general, se considerar existir el crdito en manos del cedente respecto del deudor y tercero s (art. 1905). Si despus de hecha la cesin, y antes de la notificacin, el cedente percibe del deudor el pago de su crdito, el pag o es vlido respecto del deudor, en conformidad a la disposicin anterior; pero el cedente queda obligado respecto del cesionario, porque en v irtud de la entrega del ttulo la cesin produce todo su efecto entre el cedente y el cesionario y la falta de la notificacin al deudor no altera las relaciones entre el cedente y el cesionario. d) La cesin de un crdito comprende sus accesorios, es decir, sus (lanzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales de! cedente (art. 1906). AS, el fuero especial de que goza e! cedente, por razn de su oficio o cargo, es una excepcin personal que no pasa al cesionario; en cambio la excepcin de litis pendenCia con relacin al crdito cedido, es una excepcin real e inherente al crdito, que pasa al cesionario. el Son diversos los efectos de la cesin a ttulo gratuito y a ttulo oneroso, en 10 que se refiere a las obligaciones del cedente. En la cesin gratuita, que es un acto de liberalidad o de beneficencia, no est obligado el cedente a responder de la existencia de la deuda, pues, atendida la naturaleza del acto gratuito, se presume que la intencin de las partes ha sido traspasar el crdito al cesionario, por cuenta y riesgo de ste, y sin obligacin alguna para el cedente, salvo que se haya estipulado otra cosa. En cambio, el que cede un crdito a ttulo oneroso se hace responsable de su e.xistencia al tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo. En efecto, se trata de un vendedor, y, conforme a los principios generales de la venta,

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debe garantir de pleno derecho la existencia de la cosa vendida, en reemplazo de la cual e! comprador da el precio en dinero. De otro modo la venta sera nula por falta de objeto. AS, en el caso de un crdito supuesto, por ser falsificada la firma de! deudor, el cedente sera responsable ante e! cesionario, porque en realidad el crdito no exista. Pero e! vendedor del crdito no se hace responsable de la solvencia del deudor si no se compromete expresamente a ello; ni en tal caso se entender que se hace responsable de la solvencia futura sino slo de la presente, salvo que se comprenda expresamente la primera; ni se extender la responsabilidad sino hasta concurrencia de! precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin, a menoS que expresamente se haya estipulado otra cosa (art. 1907). Como el cedente no responde de la solvencia del deudor, no puede el cesionario entablar la accin rescisoria por lesin enorme, aunque no obtenga pago alguno del deudor, o una suma inferior a la mitad del precio que pag por la cesin. 139. Efectos de la cesin respecto del deudor y de terceros.La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste (art. 1902). Hemos visto que la cesin queda perfecta entre e! cedente y el cesionario por la entrega del ttulo; pero esto no basta respecto del deudor y terceros. Para que produzca efecto respecto de stos, la ley exige que la cesin se haga pblica por medio de la notificacin o aceptacin del deudor. Tiene el cesionario dos caminos, que puede seguir a su arbitrio, para que la cesin produzca efecto respecto del deudor y de terceros: a) La notificacin; y b) La aceptacin del deudor. Nos referimos a los medios que tiene e! cesionario para que produzca efecto la cesin, porque ordinariamente ser l el interesado en que ella se perfeccione, pero bien pueden las partes convenir en que sea el cedente el que se encargue de la diligencia. 140. Notificacin del deudor. - La notificacin de la cesin al deudor es necesaria en los casos en que ste no acepta voluntariamente la cesin.

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El Cdigo no habla de notificacin hecha por un ministro de fe, de orden judicial; pero es indudable que as debe hacerse, tanto para que conste de un modo autntico y solemne la publicidad de la cesin, como, en cumplimiento del arto 50 del Cdigo de Procedimiento CIvil, que dice que la forma de notificacin de que tratan los artculos precedentes-se refiere a la primera notificacin de toda gestin judicialse emplear siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos. La notificacin debe hacerse personalmente al deudor, o a la persona que tenga su representacin y con exhibicin del ttulo del crdito, que llevar anotado e! traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente. La exhibicin del ttulo es necesaria para que el deudor sepa de que crdito se trata. La ley no fija plazo para hacer la notificacin al deudor, y ella puede hacerse tilmente mientras el crdito no se ha pagado por el deudor al cedente, o embargado por acreedores de ste. La notificacin sirve para dar una fecha cierta a la cesin, tanto respecto de! deudor como respecto de terceros. Desde el momento de la notificacin, queda fijado de un modo pblico el hecho de que el cesionario es el verdadero dueo del crdito; de modo que los terceros interesados no pueden ya alegar ignorancia; y si producida la notificacin pagaran al cedente, el pago sera nulo. La notificacin al deudor debe hacerse antes de requerirlo de pago por el crdito cedido, ya que la cesin no produce efecto contra el deudor, sino una vez notificada. Si el deudor notificado se opone a la cesin, no puede el cesionario ejercitar sus derechos mientras no se resuelva el incidente de oposicin. En el caso de que el cedente haya cedido el crdito a dos o ms personas, produce efecto, respecto del deudor y de terceros, la cesin que se notinc primero al deudor. 141. Aceptacin de la cesin por parte del deudor. -El deudor puede aceptar voluntariamente la cesin, y entonces el cesionario no tiene necesidad de recurrir a la notificacin judicial. La aceptacin por parte del deudor puede ser expresa o tcita: es expresa cuando el deudor comparece al acto y declara que acepta la cesin y que paga-

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r el crdito al cesionario; es tcita cuando se deduce de algn hecho que la supone, como la litis contestacin con el cesionario, un principio de pago a este ltimo, etc. (art. 1904). Estudiamos el caso de la aceptacin que el deudor presta a la cesin, porque dicha aceptacin produce efectos especiales, pero no porque ella sea necesaria para la validez de la cesin. El dueo de un crdito puede, por regla general, cederlo a quien quiera; y notificado el deudor de la cesin, deber tambin por regla general, pagar su valor al cesionario, porque de ordinario la cesin no modifica la situacin legal de las partes. El crdito pasa de! cedente al cesionario, tal como exista en e! momento de la cesin; y el deudor sigue debiendo al cesionario lo que"en ese momento deba al cedente, y tendr generalmente contra el.:'cesionario los mismos medios de defensa o excepciones que ante,s tena contra el cedente. Pero hay un efecto particular producido por la aceptacin sin reserva que el deudor hace de la cesin, efecto que modifica la situacin legal en que el deudor se encontraba, pues le hace perder el derecho de oponer la compensacin. Dice el arto 1659: El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que antes de la aceptacin hubIera podido oponer al cedente. Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los crdItos que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin. Resulta de lo dicho que la cesin puede perfeccionarse por la notificacin, sin necesidad de la voluntad del deudor; pero no da el mismo resultado la aceptacin lisa y llana del deudor que la reserva de sus derechos. Si el deudor acepta la cesin sin reserva, la ley supone que renuncia al derecho de oponer la compensacin, y entonces tendr que pagar ntegramente el crdito al cesionario. Si el deudor no acepta la cesin o hace reserva de sus derechos, la ley supone que no renuncia al derecho de oponer la compensacin; y entonces podr oponer al cesionario la excepcin de una compensacin parcial o total, segn el caso.

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II

DEL DERECHO DE HERE0:CIA 142. Cesin a ttulo oneroso de un derecho de herencia o de un legado.-- Al estudiar la compraventa, vimos que la venta de
una sucesin hereditaria no se reputa perfecta ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica (art. 1801). Estudiaremos ahora los efectos que produce la cesin hecha por acto entre vivos y a ttulo oneroso de un derecho de herencia o legado; y decimos por acto entre vivos, porque no vamos a tratar de la transmisin por causa de muerte, sino de la cesin de una herencia o legado ya deferidos. La cesin de un derecho de herencia o legado supone dos antecedentes previos: a) Que haya fallecido el causante de la sucesin, porque con arreglo al arto 1463, el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona; y b) Que el cedente haya' aceptado la herencia o legado. Si nada ha declarado al respecto, el hecho slo de disponer de la herencia o legado importa aceptacin y lo hace responsable de sus resultas. Respecto a la cesin misma, ella puede hacerse de dos maneras: 1.o Puede el cedente especificar detalladamente los efectos de que se compone la herencia o legado, lo que equivale a ceder determinadamente los bienes que se enumeran, hacindose responsable de la entrega de cada uno de ellos; y 2. o Puede hacerse la cesin, sin especificar los efectos de que se compone. Las consecuencias de esta cesin, hecha sin especificar los efectos, son las que estudia el Cdigo en el prrafo 2. o del ttulo De la cesin de derechos.

143. Efectos de la cesin que se hace de un derecho de herencia, sin especificar los bienes de que se compone.
a) No se trata aqu de la cesin de uno o ms bienes determinados,

sino de la cesin del derecho real de herencia, cuyo carcter peculiar es la universalidad.
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De lo cual se desprenden consecuencias jurdicas de la mayor importancia: l. o Si la herencia comprende derechos personales o crditos, no es necesario, para perfeccionar la cesin, observar las solemnidades de la entrega y notificacin de cada uno de los crditos, en la forma que hemos estudiado en el prrafo anterior, porque esos crditos estn comprendidos dentro de la universalidad de la herencia, que es lo que constituye el objeto propio de la cesin; 2. Tampoco es necesario para la validez de la cesin, que el cedente haya obtenido la posesin efectiva de la herencia, aunque ella comprenda bienes races, porque no se trata de disponer de uno o ms inmuebles determinados, caso en que exige ese requisito el arto 688 del Cdigo Civil, sino de la cesin de la universalidad de la herencia, que es cosa diversa. 3. o Para la tradicin de este derecho universal de herencia, aunque comprenda bienes inmuebles, la ley no exige la inscripcin de cada uno de esos inmuebles en el Registro Conservador. En realidad, no hay una disposicin expresa de la ley sobre la forma en que la tradicin debe hacerse, y en la prctica ella se entiende verificada cuando los otros coherederos reconocen su carcter de tal al cesionario, o este toma parte en la administracin y liquidacin de la herencia. b) La cesin comprende todo el activo de la herencia, an aquellos bienes cuya existencia se ignora al tiempo de la cesin, y con los aumentos que sobrevengan por acrecimiento, todo con relacin al momento de la muerte del testador, que es el que fija los derechos en materia de sucesin hereditaria. Si el heredero, en el tiempo intermedio entre la delacin de la herencia y la cesin de ella, se hubiere aprovechado de los frutos o percibido crditos o vendido efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario, el cual, por su parte, ser obligado a indemnizar al cedente, de los costos necesarios o prudenciales que haya hecho ste en razn de la herencia. Cedindose una cuota hereditaria, se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa (art. 1910).

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No se comprenden en la cesin los bienes que de un modo expreso se reserva el cedente, o sea, los bienes exceptuados de la cesin. El cesionario se hace responsable del pasivo de la herencia, esto es, de las deudas hereditarias y de las cargas testamentarias, pero slo respecto del cedente con quien ha contratado, esto, es, sin perjuicio de que siga subsistiendo la responsabilidad directa del cedente, con respecto a los acreedores hereditarios y testamentarios. En otros trminos, por el hecho de la cesin de la herencia, el cedente no queda libre de la obligacin que tena de pagar las deudas hereditarias y testamentarias, pues de otro modo sera muy fcil burlar a los acreedores. El cedente queda siempre directamente obligado a su pago con respecto a los acreedores; pero en virtud de la cesin, adquiere el derecho de ser reembolsado por el cesionario de todo 10 que hubiere pagado en razn de esas deudas. Por su parte, los acreedores no pueden perseguir directamente la responsabilidad del cesionario; slo tienen accin directa contra el cedente, e indirecta u oblicua contra el cesionario, en cuanto son acreedores del cedente, quien a su vez es acreedor del cesionario. c) Por lo que toca a la responsabildad que contrae el cedente, hay que distinguir si la cesin es a ttulo gratuito u oneroso. El que cede una herencia a ttulo gratuito no contrae obligacin alguna. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia sin especificar los efectos de que se compone se hace responsable nicamente de su calidad de heredero (art. 1909). No responde el vendedor de una herencia de que el activo sea superior al pasivo, ni de la existencia de tales o cuales bienes, a menos que expresamente se haya obligado a ello, declarando que la herencia se compone de tales o cuales bienes. En ese caso excepcional, tiene que garantir al comprador la eviccin de esos bienes. Lo que se vende es el derecho universal de herencia, o sea, todo 10 que resulta de la calidad de heredero; y por eso la garanta de la eviccin, en esta clase de ventas, se limita a responder de la calidad de heredero. Si yo compro en veinte mil pesos los derechos que tiene A en la herencia de B, y despus resulta que A no es heredero de B, tendr A que devolverme la suma pagada, indemnizndome los perjuicios con-

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siguientes; pero yo no puedo hacer cargos a A, porque la herencia de B es menor de lo que creamos al tiempo del contrato. La venta de la herencia puede hacerse en una forma completamente aleatoria, y esto ocurre cuando e! cedente declara, que no responde, ni siquiera de su calidad de heredero y que slo vende sus derechos eventuales. En este caso, e! vendedor nada garantiza, porque el objeto de! contrato es la suerte, y el cesionario no tiene derecho a reclamo alguno. d) Las mismas reglas anteriores se aplican a la cesin de un legado, en cuanto sean conciliables con la naturaleza de! legado, que es un derecho de sucesin a ttulo singular (inciso final de! arto ]gIO). El legatario slo responder de su calidad de legatario, y no del saneamiento (en caso de eviccin) de la cosa o cosas comprendidas en e! legado; y deber reembolsar al cesionario e! valor de los frutos de que se hubiere aprovechado.

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III

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\L. '" 144. Diferencia entre la venta de especies que se litigan y la venta

"de derechos Iitigiosos.--No vamos a tratar aqu de la venta de cosas r" ~ litigiosas, sino de la venta de derechos litigiosos, que son cosas diversas, El arto 1464 dice que hay objeto ilcito (o sea, prohibido por la ley) en la enajenacin de especies cuya propiedad se litiga, sin permiso de! juez que conoce en el litigio. Por e! contrario, es permitida la venta de derechos litigiosos; pero la ley fija efectos espeCiales a este contrato, para evitar los abusos que pudieran cometerse. La venta de cosas litigiosas, que puede hacerse con permiw del juez, es un contrato conmutativo, en que el vendedor tiene la obligacin de responder del saneamiento por eviccin, conforme a la ley general; mientras que la venta de derechos litigiosos es aleatoria, y en ella no cabe la eviccin. Hay cesin de derechos litigiosos cuando e! objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente. Para los efectos de los siguientes artculos, se entiende li-

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tigioso un derecho, desde que se notifica judicialmente la demanda

(art, 1911), En la simple cesin de derechos, se asegura la existencia del derecho cedido, del cual se hace responsable el cedente; mientras que en la cesin de derechos litigiosos lo que se cede es una contingencia incierta de ganancia o prdida; la primera es cO,nm4Ui-t.};lL'y_la,segunda .. es aleatoria, _~-Elcarcter aleatorio es esencial para que exista derecho litigioso, o sea, es menester que exista litigio sobre el fondo mismo del derecho, de manera que sea incierta su existencia, La circunstancia de existir un juicio sobre una simple cuestin de procedimiento o de competencia, no es bastante para dar al derecho el carcter de litigioso. ,\si, no importa cesin de derechos litigiosos la que se hace del derecho del acreedor, en un juicio ejecutivo en que se han rechazado por sentencia de trmino las excepciones opuestas por el deudor, porque en esa cesin no hay evento incierto de la litis, La ley habla de derechos litigiosos, sin mayor especificacin, es \ decir, se refiere tanto a los derechos personaJes o crditos, como a los derechos reales; de modo que la cesin puede versar sobre un derecho/ de usufructo, y an sobre un derecho de propiedad que sea litigioso, Es indiferente que la cesin de derechos litigiosos haya sido a ttulo de venta o permutacin, y que sea el cedente o el cesionario el que persigue ~1 derecho (art. 1912); en uno y otro caso, los efectos son los que vamos a estudiar. 145. Efectos peculiares de la cesin de derechos litigiosos.Hemos visto que puede cederse un derecho litigioso, ya sea derecho personal o real. Pero el que adquiere un derecho litigioso no est seguro de CQpservar para s todo., clQroY~fbo sle_s!--lilci.qu ~!<:i~n, prque concede al deudor de un derecho litigioso que ha sido cedido, un beneficio especial q~~.~s!~ _0~~!:.x.~1~9<:l1trp'~~. ~~b~v; .PJ.BF,0."1*" Este beneficio consiste en que el deudor no sera abrigado a pagar al cesionario sino el valor de 10 que ste haya dado por el derecho cedido, con los intereses desde la fecha en que se haya notificado la cesin al deudor (inc. 1.0 del art. 1913). Para no mantener en incertidumbre al cesionario que ha ganado el pleito, sobre la importancia o cuanta de su derecho, la ley establece
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que este beneficio concedido al deudor'"debe ser opuesto dentro de un breve plazo. El deudor no puede, dice el arto 1914, oponer al cesionario el beneficio que por el artculo precedente se le concede, despus de transcurridos nueve das desde la notificacin del decreto en que se manda ejecutar la sentencia. Si el derecho cedido es un crdito, una vez notificado el decreto que manda ejecutar la sentencia, tiene el deudor el plazo antes indicado de nueve das para oponer el beneficio de no pagar al cesionario, en cancelacin del derecho litigioso, una suma mayor que la que el cesionario pag al cedente, con ms los intereses desde la notificacin de la cesin, aunque el monto del crdito cedido sea mucho mayor. Si el deudor deja transcurrir el plazo de nueve das sin oponer el beneficio, tiene que pagar ntegramente todo el crdito. j Si lo cedido es un derecho real, en virtud de la sentencia que decide el pleito, el cesionario se hace dueo del derecho real que adqui/ ri como litigioso por la cesin; pero el deudor tiene el derecho, que debe l 4 hacer valer dentro de los nueve das, de reembolsar al cesionario lo que ste pag al cedente, con ms los intereses, contados desde la notin~ '\' cacin de la sentencia, yen virtud de ese reembolso queda subrogado ... legalmente en los derechos que haba adquirido el cesionario. Es un verdadero derecho de retracto. Vencido el plazo de los nueve das, queda establecido de un modo cierto si el cesionario conserva el derecho real que adquiri como litigioso, o si el demandado lo hace suyo mediante el reembolso de las sumas que debe pagar, Algunas legislaciones antiguas prohiban la cesin de derechos litigiosos. Nuestro C6digo la permite; pero le fija los efectos especiales que acabamos de ver, porque mira como sospechosa la compra de derechos litigiosos, y teme que los compradores adquieran por un precio vil derechos discutidos o dudosos, para perseguir sin piedad a los deudores; y por esta razn, al permitir la cesin de derechos litigiosos, ha querido velar por la suerte de los deudores, dndoles el beneficio especial de desligarse mediante el reembolso al cesionario, de la suma que ste pag al cedente.

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146. Casos de excepcin a las reglas anteriores.-Se exceptan de las disposiciones anteriores: l. o Las cesiones enteramente gratuitas. En este caso no cabe temor de especulacin de parte del adquirente, el cual recibe el derecho slo por una generosidad del donante. 2. o Las que se hagan por el ministerio de la justicia, Las cesiones tienen en este caso tales caracteres de seriedad y legitimidad, que excluyen la idea de una especulacin peligrosa, },O Las que van comprendidas en la enajenacin de una cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin. Aqu el motivo de la compra es la cosa principal, y no el derecho litigioso. 4,0 Las cesiones hechas a un coheredero o copropietario por un coherede~o o copropietario de un derecho que es comn a los dos. Esto tiende a facilitar la terminacin de la comunidad o indivisin. 5. o Las cesiones hechas a un acreedor en pago de lo que le debe el cedente. Aqu no hay propsito de especulacin indebida, sino cumplimiento de una obligacin. 6. o Las cesiones hechas al que goza de un inmueble comO poseedor de buena fe, usufructuara o arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo y seguro del inmueble (art, 1913).
ndice

CAP1TULO VIII
DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

147. Idea generaI.- El arrendamiento es un contrato en que dos

partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio, un precio determinado (art. 19l5). Es tan necesario y de uso tan universal corno el de compraventa, porque en todos los lugares el hombre que carece de ciertas cosas se ve precisado a procurarse su goce, cuando no puede o no quiere comprarlas. Por su medio, el hombre se procura una habitacin para su familia, o un terreno donde ejercer su actividad, o una forma de prestar temporalmente a otro su trabajo, sus servicios, sus cuidados. Contribuye de un modo eficaz al desarrollo de la agricultura, la industria y el comercio; y est arraigado en las costumbres de todo el mundo. En el contrato de arrendamiento hay tres cosas esenciales, que son: a) El goce temporal de una cosa mueble o raz, o cierta obra que ha de ejecutarse, o cierto servicio que ha de prestarse. Decimos el goce temporal, como elemento caracterstico del contrato de arrendamiento, porque la transferencia del goce perpetuo equivaldra a la enajenacin de la cosa, o sea, a la transferencia del dominio; b) El precio que ha de pagarse por dicho goce, obra o servicio, el cual, por regla general, es proporcional al tiempo de duracin del contrato; si el arrendamiento es de cosas, el precio toma el nombre especial de renta cuando se paga peridicamente; si el arrendamiento es de obreros manuales, toma el nombre especial de salario; y si es de transportes, se llama flete; y e) El consentimiento de los contrayentes sobre lo uno y lo otro. Como se ve, el Cdigo da una amp'1itud muy grande al contrato

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de arrendamiento, y considera como tal cualquiera prestacin de servicios, mediante el pago de una remuneracin. Las partes que intervienen toman diversos nombres, segn sea la especie de arrendamiento. En el arrendamiento de cosas la parte que da el goce de ellas se llama arrendador, y la parte que da el precio, arrendatario (art. 1919); el arrendatario de casa, almacn o edificio toma el nombre especial de inquilino, y el de predio rstico, colono. El colono que paga con una cuota de los frutos de la cosa se llama aparcero; pero este contrato es ms propiamente una sociedad que un arrendamiento. En el arrendamiento de obreros, las partes se llaman: amo (el que paga el salario) y obrero (el que presta el servicio). En la ejecucin de una obra material, la parte que ejecuta la obra se llama artfice, y si se trata de la construccin de un edificio, empresario. La otra parte, que equivale al arrendatario, es la que or, dena la obra y paga el precio. En el arrendamiento de tra nsporte el que se encarga de transportar se llama generalmente acarreador, y en especial, arriero, carretero, barquero, naviero, segn el modo de hacer el transporte. La persona que viaja se llama pasajero, y la que enva o despacha la carga se llama consignante, El Derecho Romano empleaba las palabras locator para el que suministraba la cosa, obra o servicio, y conductor, para el que pagaba la remuneracin. El arrendamIento es un contrato bilateral, porque ambas partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa o a ejecutar una obra o a prestar un servicio, y la otra, a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado; es oneroso, porque tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes; es conmutativo, porque lo que una parte se obliga a dar o hacer se mira como equivalente de 10 que la otra debe dar a su vez; es principal, porque subsiste por s mismo sin necesidad de otra' convencin; y es consensual, porque se perfecciona por el slo consentimiento, aun tratndose de bienes races, sin necesidad de solemnidad alguna, En ciertos casos, v. gr.: cuando se trata de los bienes races de una persona jurdica, la ley exige la solemnidad de la autorizacin judicial, con conocimiento de

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causa y por razn de necesidad o utilidad manifiesta, para que puedan arrendarse por ms de ocho aos los predios rsticos y por ms de cinco los urbanos (art. 557). Cuando se trata de los bienes races de la mujer casada, en los mismos casos anteriores, la ley exige adems de la comparecencia del marido, la voluntad de la mujer, la que puede suplirse por el juez, cuando sta se hallare imposibilitada (art. 1757). La observancia de algunas solemnidades en la celebracin del contrato, v. gr.: el otorgamiento de escritura pblica, tiene ventajas, tanto para la prueba del contrato como en sus efectos respecto de terceros, como ms adelante veremos. El arrendamiento se distingue sustancialmente de la venta en que sta, es un ttulo traslaticio de dominio, en virtud del cual (si se verifica la tradicin) el comprador adquiere la propiedad de la cosa vendida, siempre que el vendedor sea dueo, pero si no lo es, comienza al menos la posesin, que lo encamina para el dominio. Ademqs, perfeccionado el co- trato de venta, la prdida casual de la cosa es para el comprador, o sea, ste sufre los riesgos de la cosa desde el momento del contrato. El arrendamiento slo confiere al arrendatario el goce temporal de la cosa arrendada; es un ttulo de mera tenencia, y la tradicin que hace el arrendador al arrendatario no tiene ms alcance que darle la tenencia material de la cosa para que pueda gozarla. La posesi6n contina siempre en manos del arrendador, yel arrendatario que reconoce el dominio del arrendador por el hecho de pagarle la renta, est imposibilitado para adquirir la cosa por prescripcin, cualquiera que sea la duracin de su goce. La prdida casual de la cosa la sufre el arrendador y n:; el arrendatario, el cual tampoco queda obligado desde el momento de la prdida a continuar en el pago del precio, porque deja de subsistir el contrato. El arrendamiento se asemeja al usufructo, en que en ambos se da el goce de la cosa; pero se diferencia sustancialmente en que el arrendamiento es un c"erecho personal que slo da accin contra la parte contratante, al p,aso que el usufructo es un derecho real, que puede perseguirse de manos de cualquier poseedor de la cosa. Por excepcin, la ley obliga en ciertos casos a los terceros poseedores a respetar el con-

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trato de arrendamiento, cuando se han guardado ciertas solemnidades (art. 1962). El usufructo puede ser gratuito y el arrend3.miento es siempre oneroso; el usufructo se extingue siempre por muerte del usufructuario, y el arrendamiento, por regla general, pasa a los herederos; el usufructo de bienes races es siempre contrato solemne, y el arrendamiento es consensual. Son diversas tambin las obligaciones del usufructuario y las de! arrendatario; as, ste no es obligado al pago de la contribuciones y aquel s. .. etc. El arrendamiento se asemeja al comodato, en que en ambos se da el uso temporal de una cosa; pero se distinguen, entre otras cosas, en que e! comodato es gratuito, y el arrendamiento, oneroso; aquel es un contrato real, y el ltimo es consensual. El arrendamiento es un acto de administracin, y no un acto de disposicin. Los representantes legales que tienen a su cargo la administracin de los bienes de sus representados (como el padre de familia, el marido, los tutores y curadores, y los representantes de las personas jurdicas) tienen facultad para dar en arrendamiento los bienes que administran; pero la ley limita esta facultad por 10 que toca a la duracin del arrendamiento de los bienes races, y no considera como acto ordinario de administracin e! que excede de cierto tiempo. As, el padre de familia no puede dar en arrendamiento por largo tiempo los bienes del hijo sino con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores (art. 256). No podr el tutor o curador dar en arriendo ninguna parte de los predios'rsticos de! pupilo por ms de ocho aos, ni de los urbanos por ms de cinco, ni por ms nmero de aos que los que falten al pupilo para llegar a los veinticinco. Si lo hiciere, no ser obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le suceda en el dominio del predio, por el tiempo que excediere de los lmites aqu sealados (art. 407). El marido no podr dar en arriendo los predios rsticos de [a mujer por ms de ocho aos, ni los urbanos por ms de cinco; pero el arrendamiento podr durar ms tiempo si as lo hubieren estipulado el marido y la mujer de consuno, pudiendo suplirse por el juez la intervencin de la mujer (art. 1757). Los bienes races de las personas jurdicas no pueden arrendarse

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por ms de ocho aos, si fueren predios rsticos, ni por ms de cinco, si fueren urbanos, sin previo decreto del juez, con conocimiento de causa y por razn de necesidad o utilidad manifiesta (art. 557). 148. Diversas clases de arrendamiento.-Hay dos grandes divisiones del arrendamiento: el de cosas y el de obras o servicios. En el arrendamiento de cosas, una de las partes se obliga a conceder el goce de una cosa a otra, por cierto tiempo y por un precio determinado. Tienen reglas especiales el arrendamiento de casas, almacenes u otros edificios (prrafo 5.), y el arrendamiento de prediOS rsticos (prrafo 6.) En el arrendamiento de obras o servicios, una persona se obliga a prestar a otra, ya su trabajo personal, en una obra determinada, sea que predomine la inteligencia, sea que consista en la obra de su mano: ya su industria para un efecto determinado, como en el caso del contrato de transporte; o bien, servicios constantes y personales, como en el arrendamiento de criados domsticos y el de los obreros. El Derecho Romano comprenda los dos primeros casos en la expresin loca tia operis, porque la actividad se pona al servicio de otro, para la ejecucin de una obra determinada; y el ltimo, en la expresin locatio operarum, porque la persona comprometa toda su actividad para el servicio de otro. Hay una diferencia sustancial entre estos dos casos. As, en el contrato para la confeccin de una obra material y en el de transporte, se ajusta el precio, no en relacin al tiempo que va a durar el servicio, sino por la ejecucin misma de la obra, para pagarla una vez que sea aprobada y recibida; mientras que en el contrato de los criados y de los obreros, stos prestan su trabajo por una remuneracin proporcional al tiempo de su duracin, y tienen derecho a ser pagados de su salario, cualquiera que sea la suerte de la obra, con tal que hayan trabajado lealmente.
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DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS

149. Definicin.-EI arrendamiento de cosas es un contrato en

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que una de las partes, que se llama arrendador, se obliga a conceder a otra, que se llama arrendatario, el goce de una cosa por cierto tiempo y por un precio determinado. Sus elementos esenciales son: cosa, precio y consentimiento. 150. De la cosa arrendada.- -Es elemento esencial del contrato de arrendamiento que exista una cosa cuyo goce se conceda por el arrendador al arrendatario. Debe llenar los siguientes requisitos: a) Debe existir al tiempo de celebrarse el contrato. Si en esa poca la cosa hubiera desaparecido, el arrendamiento sera nulo por falta de objeto; y si el arrendador procedi de mala fe, esto es, teniendo conocimiento de la destruccin de la cosa, deber indemnizar al arrendatario los perjuicios que sufriere. No es necesario que la cosa sea individualmente determinada. As, si se da en arrendamiento una pieza para habitacin en una casa, el contrato vale, aunque no se exprese cul es la pieza arrendada. b) Debe ser posible el goce de la cosa que se arrienda, porque ese goce constituye propiamente el objeto del contrato. Las condiciones del goce pueden expresarse o no en el contrato. En el primer caso, se observar lo estipulado por las partes; en el segundo, se observarn las disposiciones de la ley, o a falta de stas, se har el uso a que la cosa est naturalmente destinada, o que se deduce de las circunstancias del contrato o de la costumbre de! pas (art. 1938). e) La cosa debe ser de aquellas que pueden arrendarse. Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales que pueden usarse sin consumirse. Puede arrendarse an la cosa ajena, y e! arrendatario de buena fe tendr accin de saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin (art. 1916). Decimos que pueden tambin arrendarse las cosas incorporales. As, puede arrendarse un crdito que produzca intereses, yel goce consistir en la percepcin de los intereses, que son frutos civiles; puede arrendarse el derecho de usufructo (art. 793); la facultad de cazar y de pescar en una propiedad determinada; el mismo derecho de arrendamiento puede sub-arrendarse con permiso del arrendador (art. 1946) etc, Por regla general, pueden arrendarse las cosas que pueden venderse; pero hay cosas que no pueden venderse y que pueden arrendarse. As, hay objeto ilcito, o sea, la ley prohibe la enajenacin (sin

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permiso judicial) de las cosas embargadas y de las cosas litigiosas; pero esas cosas pueden arrendarse, porque no hay disposicin legal que lo prohiba, ni razn que justifique esa prohibicin. Sin embargo, como despus veremos, hay personas que no estn obligadas a respetar esos arrendamientos. No son susceptibles del contrato de arrendamiento: l. o Las cosas fungibles, que no pueden usarse sin consumirse, porque es propio del contrato de arrendamiento conceder e! goce de una cosa con la obligacin de devolver la misma cosa, despus de expirado el tiempo de su duracin; y eso no se aviene con la naturaleza de las cosas fungibles. Por excepcin, pueden ser objeto de este contrato cuando se necesitan las cosas slo para la ostentacin, y sin intencin de hacer el uso ordinario de ellas. 1. o Las cosas que la ley prohibe arrendar, como el derecho de alimentos (art. 334). 3. o Los derechos estrictamente personales, como los de habitacin y uso (arts. 1916 y 819). 4. o Las cosas comunes a todos los hombres, porque su uso y goce pertenecen a todos (art. 585). 5. 0 Las cosas consagradas al culto ditlino (art. 586). 6. o El derecho de servidumbre no puede arrendarse separado del predio en cuyo beneficio ha sido constituido (art. 825). 7. o Las cosas propias de la persona que las toma en arriendo, porque el contrato supone la intervencin de dos partes con der~hos distintos; pero el nudo propietario de una cosa puede contratar el arrendamiento del goce con la persona duea del usufructo, porque en este caso no se arrendara a s mismo. El goce de la cosa arrendada debe ser temporal, y su duracin puede fijarse; . a) Por convenio de las partes, las cuales, si son capaces, pueden estipular la duracin que quieran, siempre que ella sea limitada. En otros trminos, no puede arrendarse una cosa a perpetuidad, porque es de la esencia de! contrato de arrendamiento que su duracin sea temporal. Ya hemos visto que los representantes legales de los incapaces

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tienen ciertas limitaciones, por lo que toca a la duracin de los contratos de arrendamiento de los bienes races de sus representados. b) Si las partes no hubieren fijado tiempo para la duracin del arriendo, ste ser determinado por la natura.leza del servido especial a que se destina la cosa, o por la costumbre. c) A falta de los medios anteriores, el tiempo forzoso para ambas partes es igual a un perodo de los que regulan los pagos, ya que para ponerle trmino deber cualquiera de las partes dar a la otra un desahucio igual a dicho perodo (art. 1951). Volveremos sobre esta materia al tratar de la expiracin del arrendamien too 151. Del precio.-EI precio en el contrato de arrendamiento debe consistir ya en dinero, ya en frutos naturales de la cosa arrendada; y en este segundo caso puede fijarse una cantidad determinada, llamada parte alicuanta de los f;utos de la propiedad, (como veinte fanegas de trigo) o bien una cuota, parte alcuota, de los frutos de cada cosecha, como la mitad, tercera o cuarta parte de los frutos que se cogieren (art. 1917). En este ltimo caso, el contrato tiene ms caracteres de sociedad que de arrendamiento, porque uno de los contratantes pone la cosa y el otro su trabajo, para repartirse los frutos en la proporcin establecida. Para determinar el verdadero carcter del contrato, ser preciso atender a la intencin de las partes, manifestada expresamente o deducida de las otras clusulas del contrato. El precio ha de ser real, esto es, verdadero, como en la venta. Si no hubiere precio real, esto es, si el contrato fuera gratuito, habra comadato y no arrendamiento (art. 1915). El precio ha de ser determinado, y esta determinacin puede hacerse de los mismos modos que en el contrato de venta (art. 1918). Pueden hacerla los contratantes, de un modo expreso, o por cualesquiera medios o indicaciones en que ellos convengan para fijarlo, o por un tercero. Pero no puede dejarse al arbitrio de uno solo de los contratantes (arts. 1808 y 1809). El precio ha de ser justo, porque el arrendamiento es contrato conmutativo. Pero por injusto que sea el precio, no procede la accin rescisoria por lesin enorme, aunque se trate de bienes races, porque esa es una accin propia del contrato de venta. Si hubiere mediado

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engao o error, podra anularse el contrato, conforme a las reglas generales. El precio toma el nombre de renta cuando se paga peridicamente. Es un error llamar canon a la renta de! arrendamiento, porque la ley define ambas palabras, llamando renta al pago peridico en e! contrato de arrendamiento, y canon a los rditos que se pagan en el censo (arts. 1917 y 2022). 152. Del consentimiento.- Debe haber acuerdo de las voluntades del arrendador y arrendatario sobre la cosa de cuyo goce se trata, y ~obre el precio. En cuanto a la forma del goce y al tiempo de duracin del contrato, Si nada dicen las partes, debern atenerse a lo que dispone la ley, o a la costumbre, que desempea un papel importante en este contrato. Las partes deben ser capaces y el consentimiento no debe adolecer de vicio. A este respecto, se siguen las reglas generales de los contratos. Siendo el arrendamiento un contrato consensual, no se requiere solemnidad alguna para prest'lr el consentimiento, el cual puede darse de palabra o por escrito. Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, porque en este segundo caso, las partes manilestan claramente por el acto posterior de la entrega, su resolucin de tener por perfeccionado el contrato. Si intervienen arras, se seguirn bajo este respecto las m isma reglas que en el contrato de compraventa (art. 1(21) La escritura no es necesaria para la perfeccin de este contrato; pero si se trata de un arrendamiento de cierta importancia, hay conveniencia en otorgarlo por escrito. Puede hacerse el contrato por escritura privada y por escritura pblica, la cual tambin puede inscribirse en el respectivo Registro del Conservador. La escritura privada sirve como medio de prueba para establecer la existencia del contrato, y puede tener importancia decisiva, pues si se trata de una cosa que vale ms de doscientos pesos, no es admisible la prueba testimonial. La escritura pblica sirve como medIO de prueba; da accin eje-

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cutiva para exigir su cumplimiento; y obliga a respetar e! arriendo a las personas a quienes se transfiere el derecho del arrendador a ttulo oneroso, exceptuados los acreedores hipotecarios. Pero la escritura pblica, inscrita antes de la inscripcin hipotecaria, obliga an a los acreedores hipotecarios a respetar el arriendo (art. 1962). 153. Obligaciones del arrendador en el arrendamiento de cosas.El arrendador es obligado: l .o A entregar al arrendatario la cosa arrendada; 2. o A mantenerla en el estado de servir para e! fin a que ha sido arrendada; 3, o A librar al arrendatario, de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada (art. 1924). La primera de estas obligaciones es de la esencia del contrato; las otras dos pertenecen a su naturaleza y pueden modif1carse por la voluntad de las partes. As, puede pactarse que el arrendatario har a su costo las obras o reparaciones necesarias para la conservacin de la cosa; tambin puede estipularse que el arrendador no estar obligado a defender al arrendatario contra una accin determinada que pudiera intentarse por un tercero; pero no se concibe un arrendamiento en que no haya entrega de la cosa en una u otra forma. Las tres obligaciones concurren al mismo fin: a proporcionar al arrendatario el goce tranquilo de la cosa arrendada, durante el tiempo del contrato. 154. Entrega de la cosa al arrendatario.-a) La entrega de la cosa que se da en arriendo podr hacerse bajo cualquiera de las formas de tradcin reconocidas por la ley (art. 1920). Si se trata de una cosa corporal mueble, la tradicin se har por la entrega material, o signif1cando el arrendador al arrendatario que le transfiere el goce de la cosa por alguno de los medios figurados que indica e! arto 684 de! ttulo De la tradicin. Si se trata de un derecho personal, por la entrega del ttulo (art. 699). Si se trata de una cosa inmueble, la entrega de la cosa se hace dando el arrendador al arrendatario la tenencia material de la cosa arrendada, en la forma acostumbrada. AS, cuando se trata de una casa, es costumbre hacer la entrega, dando al arrendatario las llaves de la casa arrendada, con la intencin de que se sirva de ellas para ocuparla. No es aplicable, respecto al arrendamiento de cosas
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inmuebles, la forma de tradicin legal establecida por el arto 686 del Cdigo, y que consiste en la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. La tradicin legal por medio de la inscripcin sirve para efectuar la transferencia del dominio y supone un ttulo translaticio de dominio; ahora bien, el arrendamiento no es ttulo translaticio de dominio, sino de mera tenencia. La entrega a que se refiere la ley en el arto 1920 es la entrega material de la cosa, que proporciona al arrendatario la tenencia de ella, a fin de que pueda gozarla. b) Si se ha arrendado separadamente una misma cosa a dos personas, el arrendatario a quien se haya entregado la cosa ser preferido, aunque sea el que ha arrendado despus, porque: In pari ca.su metor est cond itio possidentis. Si se ha entregado a los dos, la entrega posterior no valdr. Si a ninguno, el ttulo anterior prevalecer, por la regla de que el primero en tiempo tiene mejor derecho: Qui prior est tempore potior est jure (art. 1922). c) La entrega deber hacerse en el lugar designado por la convencin. Si no existiere estipulacin al respecto, y se trata de una especie o cuerpo cierto, se har la entrega en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin. Si se trata de otra cosa, en el domicilio del arrendador (arts. 1587 y 1588). d) En cuanto al tiempo de la entrega, se observar lo convenido en el contrato, y si en ste no se hubiese fijado, cuando el arrendatario la exija; en este ltimo caso, para que el arrendador sea constitudo en mora, deber requerrsele judicialmente. Si a la inversa, el arrendatario demorare la recepcin de la cosa, el arrendador podra exigirle que recibiera la cosa desde un da fijo, y a contar desde esa fecha se devengara la renta. e) La entrega debe ser completa, segn la extensin o medida expresada en el contrato. Si el arrendamiento de un fundo se ha hecho con expresin de su cabida, a tanto por cuadra, deben suplirse las que faltan o disminuir el precio; si se ha hecho como cuerpo cierto, no estar obligado el arrendador a una cabida determinada. Si la cosa tiene accesorios indispensables para su uso, deber el arrendador entregarla con todos ellos; de otro modo, la entrega no sera completa. As, el que da en arrendamiento una maquinaria de-

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ber entregarla con todas las herramientas necesarias para su manejo y compostura. . ''!.'-i J) La cosa debe entregarse en buen estado, de manera que sirva para el objeto a que se destina, salvo el caso de estipulacin en contra'rio. De otro modo, la entrega sera ilusoria, ya que e! arrendatario no podra obtener el goce que esperaba. As, si se trata de una casa, debe el arrendador entregarla con sus techos y tejados en buen estado, y con sus puertas y ventanas corrientes, para que e! arrendatario pueda estar en ella con seguridad. T ambn el arrendador es responsable de los vicios o defectos de la cosa que puedan impedir su uso, aun cuando el mismo arrendador no los conociese. El arrendatario tiene derecho a la terminacin del arrendamiento y an a la rescisin del contrato, segn los casos, si el mal estado o calidad de la cosa le Impide hacer de ella el uso para que ha sido arrendada, sea que el arrendador conoe iese o no el mal estado o cal idad de la cosa al tiempo del contrato, y an en el caso de haber empezado a existir el vicio de la cosa despus del contrato, pero sin culpa del arrendatario. Si el impedimento para el goee de la cosa es parcial o si la cosa se destruye en parte, el juez decidir, segn las circunstancias, si debe tener lugar la terminacin de! arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o renta (art. 1932). Tendr adems derecho e! arrendatario, en el caso del artculo precedente, para que se le indemnice el dao emergente, si el vicio de la cosa ha tenido una causa anterior al contrato. Y si el vicio era conocido del arrendador al tiempo del contrato, o si era tal, que el arrendador debiera por los antecedentes preverlo o por su profeSin conocerlo, se incluir en la indemnizacin el lucro cesante (art. 1933). El arrendatario no tendr derecho a la indemnizacin de perjuicios, que se le concede por e! artculo precedente, si contrat a sabiendas del vicio y no se oblig el arrendador a sanearlo; o si el vicio era tal, que no pudo sin grave negligenc ia de su parte ignorarlo; o si renunci expresamente a la accin de saneamiento por el mismo vicio, designndolo (art. 1934). g) Si el arrendador se ha puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes, el arren-

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datario tendr derecho para desistir del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Fabr lugar a esta indemnizacin aun cuando el arrendador haya credo errneamente y de buena fe, que poda arrendar la cosa; salvo que la imposibilidad haya sido conocida del arrendatario, o provenga de fuerza mayor o caso fortuito (art. 1925). h) Si el arrendador es constitudo en mora de entregar, por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes, tendr derecho el arrendatario a indemnizacin de perjuicios. Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato, quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito (art. 1926).

155. Mantenimiento de la cosa en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada.-La obligacin de mantener la cosa
arrendada en buen estado consiste en hacer durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepcin de las locativas, las cuales corresponden generalmente al arrendatario. Pero ser obligado el arrendador an a las reparaciones locativas, si los deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada. Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas obligaciones (art. 1927). Si por no hacerlas el arrendador, se viere obligado a hacerlas el arrendatario, tiene entonces aplicacin el arto 1935, que dice: El arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de las reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario hiciere en la cosa arrendada, s;empre que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su culpa, y que haya dado noticia al arrendador lo ms pronto, para que las hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en tiempo o si el arrendador no trat de hacer oportunamente las reparaciones, se abonar al arrendatario su costo razonable, probada la necesidad . El arrendador no es obligado a reembolsar el costo de las mejoras tiles, en que no ha consentido con la expresa condicin de abonarlas; pero el arrendatario podr separar y llevarse los materiales, sin

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detrimento de la cosa arrendada; a menos que el arrendador est dispuesto a abonarle 10 que valdran los materiales considerndolos separados (art. 1936). En todos los casos en que se debe indemnizacin al arrendatario, no podr ste ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin que previamente se le pague o se le asegure el importe por el arrendador. Pero no se extiende esta regla al caso de extincin involuntaria del derecho del arrendador sobre la cosa arrendada (art. 1937). El arrendador, como dueo de la cosa, debe pagar las contribuciones fiscales y municipales y dems tributos o cargas peridicas impuestas o que se impusieren sobre la cosa arrendada, salvo el caso de estipulacin en contrario; y si el arrendatario, por evitar el embargo de los frutos u otra molestia, las pagare sin estar obligado a ello por el contrato, podr repetirlas desde luego del arrendador, sin tener que esperar el vencimiento del plazo para compensarlas con la pensin del arriendo, Si el contrato expresa que el arrendatario ha de pagar todos los impuestos establecidos o que en adelante se establecieren, debe entenderse esta obligacin respecto de los impuestos ordinaros; pero no sera aplicable a los impuestos extraordinarios que se exigen en casos graves, como un emprstito forzoso o una contribucin de guerra; porque se presume que las partes quisieron referirse slo a los impuestos ordinarios. 156. Obligacin de librar al arrendatario, de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada.-Los hechos que ocasionan las perturbaciones pueden emanar del arrendador mismo o de terceros. El arrendador en virtud de la obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo, no podr, sin el consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos que puedan turbarle o embarazarle el goce de ella. Con todo, si se trata de reparaciones que no puedan sin grave inconveniente diferirse, ser el arrendatario obligado a sufrirlas, aun cuando le priven del goce de una parte de la cosa arrendada; pero tendr derecho a que se le rebaje entre tanto el precio o renta, a proporcin de la parte que fuere. Y si esta reparaciones recaen sobre tan

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gran parte de la cosa, que el resto no aparezca suficiente para el objeto con que se tom6 en arriendo, podr el arrendatario dar por terminado el arrendamiento. El arrendatario tendr adems derecho para que se le abonen los perjuicios, si las reparaciones procedieren de causa que exista ya al tiempo del contrato, y no era entonces conocida por el arrendatario, pero lo era por el arrendador, o era tal, que el arrendador tuviese antecedentes para temerla, o debiese por su profesi6n conocerla. Lo mismo ser cuando las reparaciones hayan de embarazar el goe de la cosa demas'iado tiempo, de manera que no pueda subsistir el arrendamiento sin grave molestia o perjuicio del arrendatario. (art. 1928). Si fuera de los casos previstos en el artculo precedente, el arrendatario es turbado en su goce por el arrendador o por cualquiera persona a quien ste pueda vedado, tendr derecho a indemnizacin de perjuicios (art. 1929). En las perturbaciones por hechos de terceros, hay que distinguir dos casos: a) hechos de terceros que no pretenden derecho a la cosa arrendada; y b) hechos de terceros que pretenden algn derecho sobre la cosa arrendada. a) Si el arrendatario es turbado en su goce, por vas de hecho de terceros, que no pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario, a su propio nombre, perseguir la reparaci6n del dao (inc. 1. 0 del arto 1930). En otros trminos, siendo el arrendatario el atacado, y no el arrendador, a aquel le toca defenderse personalmente. As, si al arrendatario le roban algn objeto, o pasan por la heredad arrendada sin alegar derecho, o le toman furtivamente las aguas de riego, no tiene recurso contra el arrendador para que le libre de estas molestias, sino que l mismo debe tomar las medidas que le convengan. b) Si el arrendatario es turbado o molestado en su goce, por terceros que justifiquen algn derecho sobre la cosa arrendada (v. gr.: si el embarazo proviene de la accin de un tercero que alega tener en la cosa derecho de dominio, prenda, usufructo, uso o habitacin), y la causa de este derecho hubiere sido anterior al contrato, podr el arrendatario exigir una disminucin proporcionada en el precio o renta del arriendo, para el tiempo restante. Y si el arrendatario, por consecuencia de los derechos que ha justificado un tercero, se hallare privado de

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tanta parte de la cosa arrendada, que sea de presumir que sin esa parte no habra contratado, podr exigir que cese el arrendamiento. Adems, podr exigir indemnizacin de todo perjuicio, si la causa del derecho justificado por el tercero fu o debi ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fu del arrendatario, o siendo conocida de ste, intervino estipulacin especial de saneamiento con respecto a ella. Pero si la causa del referido derecho no era ni deba ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, no ser obligado el arrendador a abonar el lucro cesante (art. 1930). La accin de terceros que pretendan derecho a la cosa arrendada, se dirigir contra el arrendador. El arrendatario slo estar obligado a noticarIe la turbacin o molestia que reciba de dichos terceros, por consecuencia de los derechos que alegan; y si lo omitiere o dilatare culpablemente, abonar los perjuicios que de ello se sigan al arrendador (art. 1931). 157. Derecho de retencin que tiene el arrendatario.-Hemos visto que, segn el arto 1937, en todo los casos en que se debe indemnizacin al arrendatario, no podr ste ser privado de la cosa arrendada sin que previamente se le pague o se le asegure el importe por el arrendador. Este derecho de retencin que la ley da al arrendatario para conservar en su poder la cosa hasta que se le pague la deuda, debe hacerse valer ante el juez en el plazo de los diez das subsiguientes a la noticia del desahucio o a la terminacin del arriendo; y su procedencia debe ser declarada judicialmente. Los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern considerados segn su naturaleza, como hipotecados o constitudos en prenda, para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan. El decreto judicial que declara procedente la retencin de inmuebles deber inscribirse en el Registro de Hipotecas. De la misma preferencia gozarn las cauciones legales que se presten en sustitucin de la retencin. El juez podr, atendida la cuanta del crdito, restringir la retencin a una parte de los bienes muebles (arts. 696 a 699 y 754 del C. de P. Civil). 158. Obligaciones del arrendatario en el arrendamiento de cosas.

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--Las obligaciones del arrendatario, impuestas por la naturaleza del contrato, son: 1. o Gozar de la cosa segn los trminos del contrato; 2. o Conservar la cosa arrendada; 3. o Pagar el precio convenido; y 4. o Restitwr la cosa al fin del arrendamiento. 159. Goce de la cosa.- El arrendatario es obligado a usar de la cosa segn los trminos o espritu del contrato; y no podr en consecuencia hacerla servir a otros objetos que los convenidos, o a falta de convencin expresa, a aquellos a que la cosa es naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del contrato o de la costumbre del pas. Si el arrendatario contraviene a esta regla, podr el arrendador reclamar la terminacin del arriendo con indemzacin de perjuicios, o limitarse a esta indemnizacin, dejando subsistir el arriendo (art. 1938). AS, si yo arriendo un caballo para hacer un viaje hasta cierto punto, no puedo ir con l a un punto ms distante; y si lo hago, quedo responsable del dao que experimente el caballo por la prolongacin del viaje. Si arriendo un carruaje, no puedo usarlo para transportar mercaderas, salvo que se me haya autorizado expresamente; y si arriendo una casa habitacin, no puedo dedicarla a fbrica o almacn. El espritu del contrato se deducir, muchas veces, de la profesin u oficio del arrendatario. AS, si yo doy en arrendamiento a un fabricante de muebles un local que serva de posada, consiento tcitamente por el mismo hecho, en que mude el uso del local, porque su oficio indicaba claramente que lo tomaba en arrendamiento para instalar en l su establecimiento. El arrendatario debe gozar de la cosa por s mismo, porque el arrendamiento tiene carcter personal. Por esta razn, la ley dice que no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de sub-arrendar, a menos que se le haya expresamente concedido; pero en este caso no podr el cesionario o sub-arrendatario usar o gozar de la cosa en otros trminos que los estipulados con el arrendatario directo (art. 1946). La legislacin espaola antigua permita al arrendatario subarrendar el todo o parte de la cosa, a menos que le estuviera prohibido.

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Nuestro- Cdigo es ms estricto y 10 prohibe . a menos que el contrato lo autorice. Son distintos los casos de cesin del arriendo .Y de sub-arriendo. En la cesin, el cesionario ocupa con respecto al arrendador la misma situacin que tena el primer arrendatario, y los derechos y obligaciones del cesionario se relacionan directamente con el arrendador. En el sub-arriendo hay dos contratos distintos: uno entre el arrendador y el arrendatario, y otro entre el arrendatario y el sub-arrentatario. La persona del primitivo arrendatario no desaparece, pues sigue teniendo respecto del arrendador todas las obligaciones que contrajo; solamente que puede repetir contra el sub-arrendatario, por las sumas que haya tenido que pagar por culpa de ste. El goce del arrendatario que ha arrendado una heredad, como especie o cuerpo cierto, se extiende al terreno que se aumentare por aluvin a la heredad arrendada, sin que por eso se le aumente el precio, porque se trata de una cosa accesoria que adhiere insensible y sucesivamente a la cosa principal y que debe seguir la suerte de sta. El goce de un fundo arrendado comprende tambin las facultades de cazar y pescar, las cuales tendr el arrendatario en la forma en que las tena el dueo. 160. Conservacin de la cosa arrendada.-El arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el cuidado de un buen padre de familia (inc. 1. del arto 1939). En consecu{:ncia, responder de la culpa leve. (art. 44). As, si yo doy en arrendamiento una via, el arrendatario deber ararla, mantenerla limpia, podarla, en una palabra, cultivarla como lo hara yo mismo si la tuviese a mi cuidado personal. El arrendatario deber impedir que se usurpe por un tercero parte alguna de la cosa arrendada, o que por el vecino u otra persona, se haga en ella obras que perjudiquen al dueo, al resguardo de cuyos derechos debe proveer lo que crea conveniente. El arrendatario es responsable no slo de su propia culpa, sino de la de su familia, huspedes y depend entes (art. J941). Esta disposicin es ms rigurosa que la que exista en el Derecho Romano, que haca distinciones difciles de aplicar en la prctica;
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pero es necesaria para la conservacin de la seguridad pblica y defensa de los derechos del arrendador. El arrendatario es, pues, responsable, v. gr.: en el caso de un incendio acaecido por culpa de sus domsticos o de los huspedes que ha admitido en la casa arrendada, pues estaban sometidos a su vigilancia o cuidado. Asimismo es responsable de los desperfectos, deterioros o prd idas que sufriere la cosa por culpa de las personas que dependen del arrendatario. Si el arrendatario faltare a esta obligacin, de manera que la cosa arrendada se destruyere en todo o parte, o deteriore por su culpa o la de su familia, huspedes o dependientes, responder de los perjuicios, y aun tendr derecho el arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y culpable deterioro (inc. 2. o del arto 1939). Si la cosa pereciere o se deteriorare por fuerza mayor o caso fortuito, la prdida o deterioro lo sufrir el arrendador como dueo de la cosa; pero corresponde al arrendatario probar que la prdida o deterioro provino de caso fortuito, conforme a las reglas generales .. El arrendatario es obligado a las reparaciones locativps. Se entienden por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo del arrendatario, y, en general, las de aquellas especies de deterioro que ordinariemente se producen por culpa del arrendatatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc. (art. 1940). Las reparaciones locativas sern de cargo al arrendador S1 los deterioros que las han hecho necesarias provinieron de furza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada (art. 1927). 161. Pago del precio o renta.-EI arrendatario es obligado al pago del precio o renta, y sta es su principal obligacin, la que sirve de causa al contrato y que es esencial para su existencia. En cuanto a la determ inacin del. precio, hemos visto anteriormente que se rige por las mismas reglas que el contrato de venta (art. 1918). Pero si entregada la cosa al arrendatario hubiese disputa acerca del precio o renta, y por una u otra parte no se produjere prueba legal de lo estipulado a este respecto, se estar al justiprecio de peritos, y los costos de esta operacin se dividirn entre el arrendador y el arrendatario por partes iguales (art. 1943).

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En cuanto a la poca del pago del precio o renta, la ley dispone que se har en los perodos estipulados, O a falta de estipulacin, conforme a la costumbre de! pas, y no habiendo estipulacin ni costumbre fija, segn las reglas que siguen: La renta de predios urbanos se pagar por meses; la de predios rsticos, por aos. No se distinguen los predios rsticos y los urbanos por el lugar en donde estn situados, sino por e! objeto a que se destinan. El predio rstico es el destinado al cultivo o beneficio de la tierra, y el urbano, el destinado a habitacin, almacn u otro objeto anlogo. En los predios rsticos la venta se paga por aos, porque anualmente se hace la recoleccin de los frutos. Si se trata de una cosa mueble o semoviente que se arrienda por cierto nmero de aos, meses o das, cada una de las pensiones peridicas se deber inmediatamente despus de la expiracin del respectivo ao, mes o da. Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego que termine el arrendam iento (art. 1944). Cuando por culpa del arrendatario se pone trmino al arrendamiento, ser el arrendatario obligado a la indemnizacin de perjuicios y, especialmente, al pago de la renta por e! tiempo que falte hasta el da en que desahuciando hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio. Podr, con todo, eximirse de este pago proponiendo bajo su responsabilidad persona idnea que le sustituya por el tiempo que falte, y prestando al efecto fianza u otra seguridad competente (art. 1945). 162. Derecho de retencin que tiene el arrendador. - Podr el arrendador para seguridad de este pago (se refiere al pago del precio o renta) y de las indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, j" todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto y que le perteneceieren; y se entender que le pertenecen, a menos de prueba contraria (inc. 2. o art, 1942). La ley no comprende en este derecho de retencin sino las cosas propias del arrendatario; de modo que el arrendador no puede retener los muebles que el arrendatario tiene en razn de un depsito, comodato, arrendamiento u otro ttulo no traslaticio de dominio; pero la prueba

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de esta ltima circunstancia incumbe al arrendatario, porque se presume que es de su propiedad todo lo que tiene en su casa. No estn comprendidos en este derecho de retencin los objetos que el arrendatario ha colocado temporalmente en la propiedad arrendada, sin nimo de dejarlos ah de un modo definitivo, v. gr.: las mercaderas que un comerciante coloca transitoriamente en su casa habitacin. Este derecho de retencin se rige por las mismas reglas que ya vimos al tratar del derecho de retencin de! arrendatario, de manera que para que sea eficaz, debe ser declarado judicialmente a peticin del arrendador; los bienes retenidos se considerarn como constitudos en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan; y el juez podr, atendidas las circunstancias, restringir la retencin a una parte de los bienes que basten para garantir el crdito y sus accesorios (arts. 696 y 699 del C. de P. Civil). Como en la prctica se burlaba fcilmente este derecho del arrendador, extrayendo los objetos del local arrendado, con lo cual cesaba el privilegio, la ley ha establecido una disposicin especial para favorecer al arrendador y darle tiempo de recurrir a la justicia pidiendo la orden de retencin. El arto 755 del Cdigo de Procedimiento Civil dice: Si el arrendatario pretendiera burlar e! derecho de retencin que concede al arrendador el arto 1942 del Cdigo Civil, extrayendo los objetos a que dicho artculo se refiere, podr e! arrendador solicitar el auxilio de cualquier funcionario de polica, para impedir que se saquen esos objetos de la propiedad arrendada. El funcionario de polica prestar este auxilio slo por el trmino de dos das, salvo que transcurrido este plazo, le exhibiere el arrendador copia autorizada de la orden de retencin expedida por el tribunal competente. 163. Restitucin de la cosa al fin del arrendamiento.-El arrendamiento es un contrato temporal, y el arrendatario es un mero tenedor de la cosa arrendada durante el tiempo del contrato; de manera que es obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento, esto es, tan pronto como termine el contrato. La obligacin de restituir la cosa tiene lugar al fin del arrendamiento. Segn la naturaleza de eSte contrato, durante el tiempo del

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arrendamiento, ni el arrendador puede expeler al arrendatario, ni el arrendatario puede devolverla antes, para quedar exonerado de las obligaciones del contrato. Ambos tienen obligacin de esperar el vencimiento del plazo, salvo convenio en contrario. Si el arrendatario restituyere la cosa voluntariamente antes de! ltimo da del contrato, deber pagar la renta de todos los das que faltan (art, 1955). Si el arrendatario se negare a restituir la cosa, tiene el arrendador una accin personal para exigir la devolucin, nacida del contrato de arrendamiento, y en caso necesario, su accin real de dominio, El arrendatario deber hacer la restitucin de la cosa, en el estado en que le fu entregada, tomndose en consideracin el deterioro ocasionado por el uso y goce legtimos. Esta salvedad es perfectamente explicable, pues las cosas necesariamente se deterioran con el transcurso del tiempo, aunque su uso y goce sean legtimos. Si no constare el estado en que fu entregada la cosa al arrendatario, se entender haberla recibido en regular estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario; pues se presume que nadie recibe cosas intiles. Para librarse e! arrendatario de esta responsabilidad y de la carga de la prueba, es muy til hacer un inventario en que consten los objetos que recibe y el estado en que se hallan. Si la cosa arrendada se hubiere destrudo o perddo sin culpa del arrendatario ni de sus huspedes, dependientes o sub-arrendatarios, quedar libre de su restitucin y del pago del importe; pero como se trata de un deudor que opone a la accin dirigida contra l, una causa de extincin de su obligacin, deber probar, conforme a los principios generales, que la prdida de la cosa se debi a un caso fortuito o fuerza mayor, pues de otra manera se presumir que la prdida tuvo lugar por su culpa, y ser obligado a indemnizar todo perjuicio. Lo mismo decimos de los d(l.os, deterioros o desperfectos ocurridos durante su goce. Deber probar que ellos no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huspedes, dependientes o sub-arrendatarios, y a falta de esta prueba, ser responsable (art. 1947). La restitucin de la cosa raz se verificar desocupndola enteramente, ponindola a disposicin del arrendador y entregndole las Haves (art. }948).

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164. Mora en la restitucin.-Segn el articulo 1551, el deudor est en mora cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora. El caso que vamos a estudiar es uno de aquellos especiales en que -la ley exige requerimiento para que el deudor sea constitudo en mora. La simple terminacin del plazo del arrendamiento no importa por s sola que el arrendatario que no restituye la cosa quede constitudo en mora, pues ocurre comnmente que el arrendatario permanece en ella durante cierto tiempo posterior al fin del contrato, con consentimiento del arrendador, resultando un nuevo contrato, que en el Derecho antiguo tomaba el nombre de tcita reconduccin y que nuestro Cdigo reglamenta en el art. 1956, limitando considerablemente sus efectos, como ms adelante veremos. Para que el arrendatario sea constitudo en mora de restituir la cosa arrendada, dice el art. 1949, ser necesario requerimiento del arrendador, aun cuando haya precedido desahucio; y si requerido no la restituyere, ser condenado al pleno resarcimiento de todos los perjuicios de la mora, y a lo dems que contra l competa como injusto detentador . 165. Expiracin del arrendamiento de cosas. - El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, o sea, por los modos de extinguirse las obligaciones que sean aplicables a la naturaleza de este contrato, v. gr.: una convencin en que las partes interesadas consientan en darlo por terminado, la novacin, la transaccin, la remisin, confusin, declaracin de nulidad, etc. Especialmente termina: 1. o Por la destruccin total de la cosa arrendada; 2. o Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo; 3. o Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms adelante se expresarn; 4. 0 Por sentencia de juez, en los casos que la ley ha previsto (art. 1950); Y 5. o Cuando la cosa arrendada necesita reparaciones que impidan su goce (art. 1966).

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166. Deliltruccin de la cosa arrendada. - Por el contrato de arrendamiento el arrendador concede al arrendatario el goce de una cosa mediante el pago de un precio o renta. Supone, pues, como condicin de su existencia el que haya una cosa u objeto cuyo goce pertenece al arrendatario. Si esa cosa se destruye totalmente, de manera que no pueda servir para el uso a que est destinada, el contrato queda sin objeto y no puede subsistir. Este efecto se produce en cualquier momento de la vigencia del contrato en que ocurra la prdida de la cosa; en ese momento cesan las obligaciones sucesivas del arrendador y arrendatario. La destruccin de la cosa que pone fin al contrato debe ser tOlal, de modo que ella no pueda en absoluto servir para el uso a que est naturalmente destinada: si slo se trata de una destruccin parcial, el juez decidir, segn las circunstancias, si deber tener lugar la terminacin del arrendamiento o concederse una rebaja del precio o renta (art. 1932). Decimos que se entiende totalmente destruda una cosa cuando en absoluto no sirve para el uso a que est destinada, mmque materialmente la cosa no haya desaparecido. As, si yo arriendo una via, debe entenderse que ha perecido la via cuando haya sido totalmente destruda por la phylloxera, aunque existan el terreno en que estaba plantado y los restos de la plantacin. Asimismo, se entiende terminado el contrato de arrendamiento de una habitacin, si judicialmente se la declara insalubre y se prohibe habitarla conforme a la ley. La destruccin de la cosa, ya sea fortuita o culpable, pone fin al contrato. Si es fortuita, esto es, sin culpa de las partes ni de sus dependientes, la prdida la sufre ntegramente el arrendador, como dueo de la cosa, sin cargo alguno para el arrendatario, el cual queda libre de su obligacin de pagar la renta, desde el momento en que ocurri la destruccin. Si la destruccin es culpable, esto es, por hecho o GuIpa de una de las partes de sus dependientes, la parte que es responsable de la destruccin debe pagar a la otra todos los perjuicios que haya sufrido. Si el culpable es el arrendatario, deber pagar al arrendador el valor de la cosa, adems de los perjuicios (art. 1947). Para calificar la destruccin como fortuita culpable, debe te-

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nerse presente que, segn los principios generales, se presume que ella ha ocurrido por culpa del. deudor, que en este caso es el arrendatario. Para librarse de la responsabilidad, deber ste probar que la prdida fu fortuita, o por hecho o culpa del arrendador, de sus empleados o dependientes. La terminaci6n del contrato se produce ipso jure, por ministerio de la ley, en el momento mismo en que ocurri la destruccin total de la cosa, pues en ese momento falt el objeto del contrato. Si se promueve pleito sobre la terminacin, una vez comprobada la destrucci6n, el juez se limitar a declarar que la terminacin del contrato se produjo en el momento de la destrucci6n. 167. Expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo. - El contrato de arrendamiento es, por su naturaleza, temporal; pero puede ocurrir que el tiempo de duracin se haya o no se haya determinado; y son mui distintos los efectos en uno y en otro caso. Se entiende que es determinado el tiempo de duracin del contrato: l. o Cuando las partes lo han fijado expresamente, v. gr.: si arriendo una casa por dos aos; 2. o Si el tiempo es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada, v. gr.: si arriendo una mquina de trillar para hacer la cosecha de mi fundo; y 3. 0 Si el tiempo es determinado por la costumbre, v. gr.: si arriendo una casa en la costa para la temporada de verano. Se entiende que es indeterminado el tiempo de duraci6n del contrato, cuando no ha sido fijado de modo alguno, ni por las partes, ni por el servicio a que se destina la cosa, ni por la costumbre, v. gr.: si arriendo una casa de habitacin en Santiago, sin convenir tiempo de duracin del contrato. Si el tiempo es determinado por la convencin de las partes, por el servicio especial a que se destin la cosa arrendada o por la costumbre, el arrendamiento termina de pleno derecho a la expiracin del plazo, sin necesidad de aviso alguno, o sea, sin desahucio (art. 1954). Si el tiempo es indeterminado, o sea, si no se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo, o si el tiempo no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada, o por la costumbre, ninguna de las dos partes podr hacerlo cesar sino desahuciando a la

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otra, esto es, noticindoselo anticipadamente (art. 1951, inc. 1. 0). En otros trminos, el desahucio o noticia anticipada de la terminacin slo tiene lugar en los casos en que el tiempo de duracin del contrato es indeterminado. El desahucio es una especialidad propia del contrato de arrendamiento, que permite a cualquiera de las partes poner trmino al contrato que no tiene tiempo determinado, por su sola voluntad, mediante un aviso anticipado dado a la otra parte, en el modo y forma que luego veremos. Si se ha fijado tiempo forzoso para una de las partes y voluntario para la otra, se observar lo estipulado, y la parte que puede hacer cesar el arriendo a su voluntad, estar sin embargo sujeta a dar el desahucio o noticia anticipada que se ha dicho (art. 1953). Para que se entienda que el tiempo es voluntario para una de las partes, debe establecerse de un modo expreso esa circunstancia, pues la regla general es que el tiempo sea forzoso para ambas partes. 168. Del desahucio.-Es la noticia anticipada que una de las partes puede dar a la otra para hacer cesar el contrato de arriendo. Es un derecho que tienen las partes para no permanecer indefinidamente en un contrato, y es al mismo tiempo una garanta que tiende a evitar que la parte que ha recibido la notificacin sobre el trmino del arriendo, sea privada sorpresivamente, ya del goce de la cosa, ya de la renta que en virtud del contrato reciba. El desahucio proviene de la ley o de la estpulacin de las partes. En virtud de la ley procede el desahucio cuando el tiempo para la duracin del arriendo es indeterminado, esto es, cuando no ha sido fijado por convenio de las partes, por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada, o por la costumbre. Igualmente procede en virtud de la ley cuando se ha fijado tiempo forzoso para una de las partes y voluntario para la otra. En este caso, la parte que puede hacer cesar el arriendo a su voluntad est sin embargo obligada a dar a la otra el desahucio correspondiente. Por estipulacin de las partes puede convenirse que cualquiera de ellas, o slo una, tenga la facultad de poner trmino al contrato, noticindolo a la otra con la anticipacin convenida. El desahucio convencional se rige por las reglas fijadas por las partes, que son libres de establecer el plazo que crean conveniente.
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226 Aqu vamos a ocuparnos de! desahucio legal. Veamos sus caracteres: a) El desahucio es un acto unilateral, que produce su efecto sin necesidad de que sea aceptado por la otra parte. La aceptacin de la parte desahuciada slo sirve como medio de prueba para acreditar que realmente recibi la notificacin. b) El desahucio puede ser judicial o extrajudicial. Este no tiene formalidad alguna prescrita por la ley; puede darse de palabra o por escrito. Su prueba, en caso de litigio, queda sometida a las reglas generales. El desahucio judicial, por medio de! cual se hace notificar judicialmente la terminacin del arriendo, se rige por las reglas especiales de los arts. 745 y siguientes del C. de P. C. c) El desahucio, una vez dado, es irrevocable, porque se supone que la parte que lo recibe adopta luego sus medidas para tomar en arrendamiento otra cosa, o darla a otro en arriendo. El que ha dado noticia para la cesacin del arriendo no podr despus revocarla, sin e! consentimiento de la otra parte (art. 1952). La revocacin de! desahucio, con consentimiento de la otra parte, importa en realidad un nuevo contrato. d) El desahucio debe darse con la anticipacin correspondiente, para que no cause perjuicios graves a la parte que 10 recibe. La anticipacin se ajustar al perodo o medida de tiempo que regula los pagos. Si se arrienda a tanto por da, semana, mes, el desahucio ser respectivamente de un da, de una semana, de un mes, y empezar a correr al mismo tiempo que e! prximo perodo (art. 1951). As, si yo arriendo un caballo por meses, y pagando e! alquiler e! da primero de cada mes quiero hacer cesar el arriendo el da primero de Octubre, tengo que dar el desahucio antes de que termine el da treinta y uno de Agosto, a fin de que el mes de Septiembre pueda correr ntegro como mes de desahucio. Si yo doy el desahucio e! da primero de Septiembre, como este mes ya est iniciado, e! desahucio empezar a correr desde el primero de Octubre, y el arriendo no terminar hasta el primero de Noviembre. e) En caso de desahucio, e! goce de la cosa por parte de! arrendatario y el derecho de percibir la renta que tiene el arrendador, duran hasta que termine el perodo del desahucio, Ese es e! efecto propio del
continuar

ir atrs
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desahucio. En otros trminos, durante el perodo de desahucio subsiste la fuerza de! contrato. Cuando el arrendamiento-dice el arto 1955-debe cesar en virtud del desahucio, el arrendatario ser obligado a pagar la renta de todos los das que falten para que cese, aunque voluntariamente restituya la cosa antes de! ltimo da. 169. De la tcita reconduccin.--En e! Derecho antiguo se llamaba WCw reconduccin la renovacin del contrato dI! arrendamiento hecha despus de terminado e! plazo del contrato, por cierto tiempo fijado por la ky, cuando e! arrendatario retena en su poder la cosa arrendada con la aparente aquiescencia de! dueo. El plazo de renovacin era breve, y distinto, segn se tratara de casas o de fundos. La palabra reconduccin viene de la voz latina conductio, que significa la accin de tomar una cosa en arriendo, y se llama tcita, porque no hay consentimiento expreso sino una simple aquies;encia del arrendador. Nuestro Cdigo ha innovado en esta materia, y dispone que terminado el arrendamiento por desahucio, o de cualquier otro modo, no se entender en caso alguno que la aparente aquiescencia del arrendador a la retencin de la cosa por el arrendatario, es una renovacin del contrato. Si llegado el da de la restitucin no se renueva expresamente el contrato, tendr derecho el arrendador para exigirla cuando quiera (incs. 1.0 y 2." del arto 1956). De manera que, por regla general, nuestro Cdigo no acepta 'la tcita reconduccin; slo acepta la renovacin expresa. Por excepcin la acepta en el siguiente caso: Con todo, si la cosa fuere raz y el arrendatario con el beneplcito del arrendador hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin, o si ambas partes hubieren manifestado por otro hecho igualmente inequvoco su intencin de perseverar en el arriendo, se entender renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes, pero no por ms tiempo que el de tres meses en los predios urbanos, y el necesario para utilizar las labores principiadas y coger los frutos pendientes en los predios rsticos, sin perjuicio de que a la expiracin de este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera (inc. final del arto 1956).

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La renovacin, en el caso anterior, importa un nuevo arriendo, que tiene las mismas condiciones que el anterior en 10 tocante al precio y a las cargas u obligaciones de las partes, pero que se diferencia sustancialmente en 10 relativo a su duracin. Renovado el arriendo, las fianzas, prendas o hipotecas constitudas por terceros, no se extendern a las obligaciones resultantes de su renovacin (art. 1957). 170. Extincin del derecho del arrendador.-El arrendamiento termina por la cesacin o extincin del derecho que tena el arrendador sobre la cosa arrendada, conforme al principio: Resoluto jure dantis resolvi/ur jus accipientis. -. Extinguindose-dice el arto 1958-el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada, por una causa independiente de ; u voluntc.d, expirar el arrendamiento an antes de cumplirse el tiempo que para su duracin se hubiere estipulado. Si, por ejemplo, el arrendador era usufructuario o propietario fiduciario de la cosa, expira el arrendamiento por la llegada del da en que debe cesar el usufructo o pasar la propiedad al fideicomisario; sin embargo de 10 que se haya estipulado entre e! arrendador y e! arrendatario sobre la duracin del arriendo, y sin perjuicio de lo dispuesto en el arto 794, inc. 2.. El arto 794 dice que e! propietario deber, en este caso, conceder al arrendatario o cesionario el tiempo que necesite para la prxima percepcin de frutos; y por ese tiempo quedar sustitudo al usufructuario en el contrato. Lo anterior, por lo que toca a la terminacin del contrato; veamos ahora la responsabilidad del arrendador respecto de! arrendatario en e! caso que estamos estudiando. Si el arrendador procedi de buena fe, se aplica la primera parte de! arto 1959, que dice: Cuando el arrendador ha contratado en una calidad particular que hace incierta la duracin de su derecho, como la de usufructuario o la de propietario fiduciario, y en todos los casos en que su derecho est sujeto a una condicin resolutoria, no habr lugar a indemnizacin de perjuicios por la cesacin del arriendo, en virtud de la resolucin del derecho. En este caso, s6,10 tendr derecho el arrendatario a la devolucin de la renta que hubiere pagado anticipa-

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damente, porque nadie puede enriquecerse injustamente a expensas de otro. Si el arrendador procedi de mala fe, o con engao, se aplica la segunda parte del art. 1959, que dice: Pero si teniendo una calidad de esa especie, hubiere arrendado como propietario absoluto, ser obligado a indemnizar al arrendatario; salvo que ste hubiera contratado a sabiendas de que el arrendador no era propietario absoluto. Los arrendamientos hechos por el marido como administrador de los bienes de la mujer, por el padre de familia como administrador de los bienes del hijo, por los tutores o curadores, y los hechos por un funcionario pblico, en ejercicio de sus atribuciones, no se extinguen en general por la disolucin del matrimonio, por la terminacin de la patria potestad y de la tutela o curadura, o por la cesacin de las funciones pblicas de la persona que contrat, porque unos y otros no celebran dichos arrendamientos, en su nombre propio, sino como administradores de bienes ajenos. El arto 1969, al tratar de los arrendamientos hechos por tutores o curadores, por el padre de familia como administrador de los bienes del hijo, o por el marido como administrador de los bienes de la mujer, dice que, en cuanto a su duracin, despus de terminada la tutela, o curadura o la administracin marital o paternal, se sujetarn a los arts. 407 y 1757. En efecto, estos artculos contemplan casos especiales de excepcin en que los arrendamientos terminan antes del tiempo fijado. El arto 407 dice que si se hiciere un arrendamiento de bienes del pupilo:por un tiempo que exceda de cinco aos para los predios urbanos, o de'1ocho para los rsticos, o por ms tiempo del que le falte para llegar a los veinticinco aos, no ser obligatorio para el pupilo o para el que le suceda en el dominio del predio, por el tiempo que excediere de esos lmites. El arto 1757 dice que disuelta la sociedad conyugal, la mujer o sus herederos no estarn obligados al cumplimiento del contrato de arrendamiento que se haya estipulado por un espacio de tiempo que pase de los lmites que seala, y que son los mismos establecidos respecto de los bienes del pupilo. No termina el arrendamiento por la muerte de! arrendador ni por la del arrendatario; el contrato obliga de la misma manera a los here-

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deros de uno y otro, salvo el caso de estipulacin en contrario, porque es un principio general que el que contrata, contrata para s y para sus herederos: Qu paciscitur, sbe hreredque suo pacisci intelligtur. Debe tenerse presente que, segn el arto 1962, el heredero o legatario est obligado en todo caso a respetar el arriendo, aunque no conste por escritura pblica, porque son sucesores en el derecho del arrendador, a ttulo lucrativo o gratuito. 171. Expropiacin por causa de utilidad pblica.- En el caso de exproPiacin por causa de utilidad pblica, que es tambin un caso de expiracin del derecho del arrendador por causa independiente de su voluntad, se observarn las reglas siguientes: l. a Se dar al arrendatario el tiempo preciso para utilizar las labores principiadas y coger los frutos pendientes; 2. a Si la causa de la expropiacin fuere de tanta urgencia que no d lugar a ello, o si el arrendamiento se hubiere estipulado por cierto nmero de aos, todava pendientes a la fecha de la expropiacin, y as constare por escritura pblica, se deber al arrendatario indemnizacin de perjuicios por el Estado o la corporacin expropiadora. 3. u Si slo una parte de la cosa arrendada ha sido expropiada, habr lugar a la regla del arto 1930, inc. 3. o (art. 1960). 172. Extincin del derecho del arrendador por su hecho o culpa.- Puede extinguirse el derecho del arrendador por hecho o culpa suya, como cuando vende la cosa arrendada de que es dueo, o siendo usufructuario de ella hace cesin del usufructo al propietario, o pierde la propiedad por no haber pagado el precio de venta. Para determinar los efectos jurdicos que produce esta extincin voluntaria del derecho del arrendador, hay que averiguar previamente si la persona que le sucede en el derecho de dominio est o no obligada a respetar el arriendo. En el Derecho Romano, toda persona que adquira una cosa arrendada tena derecho a expeler al arrendatario, salvo el caso de convenio en contrario, porque el contrato de arrendamiento terminaba con el cambio de dominio. Se deca, en apoyo de esta doctrina, que el derecho del arrendatario era meramente personal, que no poda oponerse al nuevo dueo; y se aplicaba estrictamente a este caso el principio de la intrasmisibilidad de las obligaciones al adquirente a ttulo particular.

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Se crea que este derecho absoluto de expulsin, dado al sucesor de la cosa, favoreca las ventas; pero en realidad, abra la puerta a mil injusticias y perjudicaba a la industria y a la agricultura. El Derecho moderno, sin quitar al arrendamiento su carcter de derecho personal, consultando de un modo 'eficaz el derecho de los arrendatarios y mirando tambin por la suerte de los sucesores singulares, para evitar fraudes en uno y otro sentido, ha establecido que el arrendatario puede continuar en el goce de la cosa y en cumplimiento de su contrato de arriendo, cuando el sucesor haya adquirido la cosa a ttulo gratuito o, cuando habindola adquirido a ttulo oneroso, presenta el arrendatario una prueba autntica del contrato que permita acreditar que su fecha es cierta y que no ha sido supuesta fraudulentamente. En los dems casos, el sucesor no est obligado a respetar el arriendo. Si no consta el contrato por un instrumento pblico que garantice su autenticidad y su fecha, es muy fcil cometer el fraude de suponer la existencia de un contrato de arriendo, que no ha sido realmente celebrado en la fecha en que se dice otorgado. Los casos en que el sucesor debe respetar el contrato son casos de excepcin que luego estudiaremos. Cuando el sucesor no est obligado a resp~tar el contrato, e! arrendatar;o perjudicado tiene accin personal contra el arrendador para que le indemnice todo perjuicio proveniente de esa extincin del derecho causada por hecho o culpa de ste, ya que el arrendador al desprenderse voluntariamente de la cosa pudo muy bien haber exigido como parte del contrato de venta una clusula que resguardase los derechos de! arrendatario (art. 1961). Entre los perjuicios que el arrendatario sufra por la extincin del derecho de su autor y que deben resarcrsele, se contarn los que e! sub-arrendatario sufriere por su parte. E! arrendatario directo reclamar la indemnizacin de estos perjuicios a su propio nombre o ceder su accin al sub-arrendatario, y est obligado a reembolsar al sub-8.rrendatario las pensiones anticipadas (art. 1963). , 173. Personas obligadas a respetar el arriendo.-..-Estarn obligados a respetar el arriendo: 1. o Todo aquel a quien se transnere el derecho del arrendador,

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por un ttulo lucrativo o gratuito. Quedan comprendidos en esta disposicin el heredero, el legatario, el donatario. Es natural y equitativo que la persona que gratuitamente adquiere el dominio de una cosa respete las obligaciones que con relacin a dicha cosa tena contradas el antecesor. Si se niega la existencia del contrato, el arrendatario deber probar, en conformidad a las reglas generales, la existencia del contrato, su fecha y sus condiciones. 2. o Todo aquel a quien se transfiere a ttulo oneroso el derecho del arrendador, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los acreedores hipotecarios. Como dijimos antes, la ley quiere que el sucesor respete los contratos que constan de un modo autntico y tienen fecha cierta, y por eso exige que se respeten los arrendamientos que constan por escritura pblica. 3. o Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica, inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripcin hipotecaria, inscripcin que podr requerir por s: solo el arrendatario de bienes races (art. 1962). Los acreedores hipotecarios anteriores al contrato de arrendamiento tienen un derecho real sobre la cosa, independiente de persona alguna, y no puede afectarles un contrato que no exista a la fecha de la hipoteca, o que, por lo menos, no conocieron, ya que no estaba inscrito con anterioridad a la inscripcin hipotecaria. Si el contrato de arrendamiento estaba inscrito antes que la hipoteca, la ley supone que los acreedores hipotecarios conocieron su existencia; y en este caso, si el dominio de la cosa hipotecada llega a manos de stos, por adjudicacin que se les haga en el juicio ejecutivo que sigan sobre la cosa hipotecada, quedan obligados a respetarlo. 4. o Fuera de los casos anteriores, estn obligados a respetar el arriendo los que adquieran el dominio de la cosa con la expresa condicin de respetarlo. En este caso, no hay necesidad de saber si el arrendamiento consta o no por escritura pblica, porque la obligacin del sucesor no emana del ttulo del arrendatario, sino del convenio con el vendedor. 174. Pacto de no enajenar la cosa arrendada.-El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la clusula de nulidad

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de la enajenacin, no dar~{derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo hasta 'su terminacin natural (art. 1964). 175. Embargo de la: cosa arrendada.- Si por e! acreedor o acreedores de! arrendador se trabare ejecucin y embargo de la cosa arrendada, subsistir e! arriendo, y se substituirn e! acreedor o acreedores en los derechos y obligaciones de! arrendador. Si se adjudicare la cosa al acreedor o acreedores, tendr lugar 10 dispuesto en el art, 1962 (art. 1965).

176. Sentencia judicial sobre terminacin del

~rrendamiento.

El contrato de arrendamiento termina tambin por sentencia de juez en los casos que la ley ha previsto. La sentencia judicial puede recaer en un juicio de nulidad o de rescisin de! contrato, si no ha sido celebrado con los requisitos legales; estas acciones se rigen por las reglas generales de los contratos. Puede tambin recaer en un juicio de resolucin del contrato. El arrendamiento es un contrato bilateral, y por tanto est sujeto a la regla del art. 1489, que dice que todo contrato bilateral lleva envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes 10 pactado. En tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin''o 'el 'cumplimiento" de! contrato, con indemnizazacin de perjuicios. , Si en un contrato de arrendamiento el arrendador se niega a entregar la cosa arrendada, o e! arrendatario a pagar e! precio anticipado por todo el tiempo de duracin, habindolo estipulado as, puede la otra parte, conforme a la regla general antes indicada, pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios Pero no siempre procede en el contrato de arrendamiento la accin resolutoria, en caso de incumplimiento de una de las partes. Dicha accin tiende a dejar sin efecto el contrato, como si no se hubiese celebrado, restableciendo las cosas al estado anterior; y esto no siempre es posible en el contrato de arrendamiento, atendida su naturaleza y la forma en que ordinariamente se presenta. El contrato de arrendamiento se va cumpliendo, en general, por perodos o parcialidades. A cada perodo de goce corresponde una parte proporcional de":renta, que se paga tambin peridicamente. Las obligaciones del arrendador y del arrendatario no son susceptibles

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de un cumplimiento nico; ellas son sucesivas; se van renovando con el transcurso del tiempo; por eso, se dice que el arrendamiento es un contrato de tracto sucesivo. Cumplidas satIsfactoriamente durante cierto tiempo las obligaciones del arrendador y del arrendatario, no cabe, por lo tocante a los perodos ya transcurridos, accin resolutoria, porque no se pueden restablecer las cosas al estado en que existan al tiempo de la celebracin del contrato; slo cabe adoptar medidas para lo futuro. Dentro de estas ideas, cuando el Cdigo habla del incumplimIento de las obligaciones del arrendador, habla del derecho del arrendatario para pedir la terminacin del arrendamiento, que se distingue de la resolucin en que aquella rige para el futuro y no afecta retroactivamente a los perodos ya cumplidos del contrato (arts. 1928, 1930 y 1932). De la misma maner:.:l, habla del derecho del arrendador para pedir la terminacin del arrendamiento en caso de incumplimiento de las obligaciones del arrendatario (arts. 1938, 1939, 1972, 1973 Y 1977). El arto 1977 da derecho al arrendador, en caso de mora del arrendatario en el pago de la renta y despus de dos reconvenciones, para hacer ces:)!' el arri.endo, o sea, en el contrato c!e arrendamiento, tanto el arrendador como el arrendatario (en el caso de incumplimiento de las ohligaciones pt-ridicas o sucesivas de la otra parte), tienen la accin de terrninacin del arrendamiento. Esta es una forma especial que toma la accin resolutoria. Hay casos graves en que la ley establece la accin de terminacin inn,ediata del arrendamiento, como ocurre en los arts. 1972 y 1073. El Cdigo de P. C. contempla esos dlstintos casos y da reglas especiales de tramitacin, segn se trate de uno u otro. La extincin del contrato puede tener tambin lugar por la sentencia judicial que da lugar al desahucio, en los casos en que hubiere oposicin por parte del desahuciado. 177. Insolvencia del arrendatario. -- <:La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo, El acreedor o acreedores podrn sustituirse al arrendatario, prestando (an:a a satisfaccin del arrendador. No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concludo el arrendamiento; y le competer

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accin de perjuicios contra el arrendatario, segn las reglas generales (art. 1968), 178. Caso en que la cosa arrendada necesita reparaciones.Podr el arrendador hacer cesar el arrendamIento en todo o parte, cuando la cosa arrendada necesita pe reparaciones que en dicha partc o todo impidan su goce; y el arrendatario tendr entonces los derechos que le conceden las reglas dadas en el arto 1928 (art. 1966). 179. Necesidad que el arrendador pueda tener de la cosa para s.-EI Derecho Romano autorizaba al arrendador para hacer cesar el arriendo de una casa arrendada, cuando tena necesidad de ella para habitar la; la legislacin moderna ha suprimido este derecho. En efecto, el art. 1967 dice: El arrendador no podr en caso alguno, a menos de estipulacin contraria, hacer cesar el arrendamiento a prete xto de necesitar para s la cosa arrendada '" .

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REGLAS PARTICULARES RELATIVAS AL ARRENDA.MIENTO DE CASAS, ALMACENES U OTROS EDIFICIOS

180. Arrendamientos de casas o almacenes.-Los arrendamientos de casas, almacenes u otros edificios estn sometidos a las reglas generales aplicables a todo arrendamiento de cosas, y adems, a las disposiciones especiales que ahora vamos a estudiar, que completan y detallan, en lo relativo a esta clase de arriendos, las reglas generales antes estudiadas. El arrendatario de casa toma el nombre de inquil:no. a) Segn el arto 1940, el arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. Estas son las determinadas por los arts, 1970, 1971 Y 1972, que dicen as: Art. 1970. Las reparaciones llamadas locativas a que es obligado el inquilino o arrendatario de casa se reducen a mantener el edif~cio en el estado que lo recibi; pero no es responsable de los deterioros que provengan del tiempo y uso legtimo, o de fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad del edifocio, por su vetustez, por la na turaIeza del suelo o por defectos de construccin.

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Art. 1971. Ser obligado especialmente el inquilino: 1. o A conservar la integridad interior de las paredes, techos, pavimentos y caeras, reponiendo las piedras, ladrillos y tejas que durante el arrendamiento se quiebren o desencajen; 2. o A reponer los cristales quebrados en las ventanas, puertas y tabiques; 3. o A mantener en estado de servicio las puertas, ventanas y cerraduras. Se entender que ha recibido el edificio en buen estado bajo todos estos respectos, a menos que se pruebe 10 contrario. Art. 1972. El inquilino es adems obligado a mantener las paredes, pavimentos y dems partes interiores del edificio medianamente aseados; a mantener limpios los pozos, acequias y caeras, ya deshollinar las chimeneas. La negligencia grave bajo cualquiera de estos respectos dar derecho al arrendador para indemnizacin de perjuicios, y aun para hacer cesar inmediatamente el arriendo en casos graves. El Cdigo de Procedimiento Civil fija para estos casos una norma especial contemplada en su arto 765 y siguientes. b) El arrendador tendr derecho para expeler al inquilino que empleare la casa o edificio en un objeto ilcito, o que teniendo facultad de sub-arrendar, sub-arriende a personas de notoria mala conducta, que, en este caso, podrn ser igualmente expelidas (art. 1(73). e) ,Si se arrienda una casa o aposento amoblado, se entender que el arriendo de los muebles es por el mismo tiempo que el del edificio, a menos de estipulacin contraria (art. 1(74). J) ~EI que da en arriendo un almacn o tienda, no es responsable de la prdida de las mercaderas que all se introduzcan sino en cuanto la prdida hubiere sido por su culpa. Ser especialmente responsable del mal estado del edificio; salvo que haya sido manifiesto, o conocido del arrendatario (art. 1(75). e) La regla para el desahucio es la misma que hemos visto al tratar del arrendamiento de cosas. Dice el arto 1976: El desahucio, en los casos en que tenga lugar, deber darse con anticipacin de un perodo entero de los designados por la convencin o la ley para el pago de la renta.

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f) La mora de un perodo entero en el pago de la renta dar derecho arrendador: despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de que se verificar el pago dentro de ury. plazo razonable, que no bajar de treinta das (art. 1977). Constituye ste un privilegio de los arrendadores de casas y edificios. Adems de las acciones ordinarias para cobrar la renta del arrendamiento y del derecho de retencin sobre los muebles para asegurarla, tienen la facultad de hacer terminar inmediatamente el arriendo, en caso de mora. Esta accin especial se explica porque en las ciudades los propietarios no siempre conocen las condiciones de honorabilidad y de solvencia de sus inquilinos, y no es, por otra parte, muy gra~osa para los arrendatarios, porque pueden enervada ofreciendo seguridad de que verificarn el pago en un plazo razonable; seguridad que puede consistir en una fianza, prenda o hipoteca. En conformidad a lo prevenido en el arto 768 del C. de P. c., la segunda de las reconvenciones se har ocurriendo al tribunal que corresponda, el qu~ citar a una audiencia inmediata y proceder, en lo dems, con arreglo a los trmites establecidos para el juicio de terminacin inmediata del arrendamiento. No indica dicho Cdigo cmo deba practicarse la segunda reconvencin; pero se ha entendido en la prctica que ella se hace en la misma audiencia a que cita el tribunal.

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III
REGLAS PARTICUL\RES REL\ TI\'AS /\L\RRENDA\~IEl'-iTO DE PREDIOS RUSTICCS 181. Arrendamiento de predios rsticos.- Son predios rsticos los destinados al cultivo agrcola, cualquiera que sea el lugar en que estn situados. Para calificar un predio como rstico o como urbano, y determinar si el arrendamiento se rige por las reglas del prrafo anterior o por las del presente, hay que atender al destino del predio y no a su ubicacin.

=======================================El arrendamiento de un terreno baldo, para fin distinto de la agricultura, no est sometido a las reglas especiales del prrafo anterior, que trata de casas, almacenes o edificios; ni a las del presente, que slo se ocupa de los predios rsticos o destinados al cultivo de la tierra. A este contrato habra que aplicar las reglas generales relativas al arrendamiento de cosas. El arrendatario de un predio rstico toma e! nombre especial de colono. Estudiemos las reglas relativas a estos arrendamientos. a) El arrendador es obligado a entregar e! predio rstico en los trminos estipulados. Si la cabida fuere diferente de la estipulada. habr lugar al aumento o diminucin de! precio o renta, o a la rescisin del contrato, segn lo dispuesto en el ttulo De la compraventa (artculo 1978). Para evitar dificultades sobre la cabida, puede tambin arrendarse el predio rstico como especie o cuerpo cierto, 10 que vulgarmente se llama ad corpus. b) El colono o arrendatario rstico es obligado a gozar del fundo como buen padre de familia; o sea, responde de la culpa leve; y si as no lo hiciere, tendr derecho el arrendador para atajar el mal uso o deterioro del fundo, exigiendo al efecto fianza u otra seguridad competente, y an para hacer cesar inmediatamente e! arriendo, en casos graves (art. 1979). El juicio de terminacin se somete en este caso a los trmites del procedimiento sumario, conforme al arto 769 de! C. de P. C. El colono es particularmente obligado a la conservacin de los (lrboles y bosques, limitando e! goce de ellos a los trminos estipulados. No habiendo estipulacin, se limitar e! colono a usar de! bosque para los objetos que conciernan al cultivo y beneficio del mismo fundo. As, podr usar madera para puentes, cercas, rodrigones de via, etc., pero no podr cortarlo para la venta de madera, lea o carbn (artculo 1980). Las facultades del arrendatario son, a este respecto, menores que las del usufructuario, el cual puede explotar los bosques y arbolados, con el cargo de conservarlos en un ser (art. 783). La facultad que tenga el colono para sembrar o plantar. no compren-

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de la de derribar los rboles para aprovecharse del lugar ocupado por ellos, salvo que as se haya expresado en el contrato (art. 1980). Es evidente que esta disposicin no tendra cabida en el caso de que para explotarlo agrcolamente se arrendara un terreno que estuviera en su totalidad ocupado por bosque o monte, Y. gr.: como ocurre en ciertas partes del sur de Chile. En este caso, la intencin manifiesta de las partes sera permitir al arrendatario la facultad de limpiar el terreno para poderlo dedicar a la agricultura. E! colono cuidar de que no se usurpe ninguna parte del terreno arrendado, y ser responsable de su omisin en avisar al arrendador. siempre que le hayan sido conocidos la extensin y linderos de la heredad (art. 1982). c) En el Derecho antiguo, en el caso de deteriorarse o destruirse la cosecha por acontecimientos extraordinarios, como avenidas de ros, lluvias excesivas, granizo, langosta, etc., tena el arrendatario derecho para pedir rebaja del precio o renta, porque se estimaba que el contrato de arrendamiento de un predio rstico se asemejaba a una especie de venta de los productos futuros de la cosa arrendada, y disminuyendo stos, se crea que deba rebajarse el precio. Esto daba lugar a numerosos litigios, que nuestro Cdigo ha querido evitar con una disposicin terminante. El colono, dice el arto 1983, no tendr derecho para pedir rebaja del precio o renta, alegando casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destrudo la cosecha. Y agrega: Exceptase el colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que media entre el arrendador y l, toca al primero una parte proporcional de la prdida. que por caso fortuito sobrevenga al segundo antes o despus de percbrse los frutos; salvo que el accidente acaezca durante la mora del colono aparcero en contribuir con su cuota de frutos. d) Se llama colono aparcero, del latn colonus partarius, el que paga el arriendo, no en dinero, sino con una parte alcuota de los frutos que se cojan, como la mitad, la tercera o la cuarta parte. El contrato de aparcera participa de la naturaleza del arrendamiento y tambin de la sociedad, porque una de las partes pone la cosa, y la otra, la industria, con objeto de tener una ganancia comn. El colono tiene la obligacin de poner su industria para el cultivo,

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cuidar de la cosa como un buen padre de familia, entregar al propietario del suelo su cuota de frutos, y responder de las prdidas ocurridas durante el contrato, a menos 'que pruebe que ha atendido al cuidado y conservacin de la cosa como un buen padre de familia. El texto de las leyes del trabajo da a este colono el nombre de mediero y lo considera como obrero ~grcola, sometido a la legislacin del trabajo. Tambin determina todas las circunstancias que deben constar en e! contrato que con ellos celebre el patrn. e) Siempre que se arrienda un predio con ganados y no hubiere acerca de ellos estipulacin especial contraria, pertenecern al arrendatario todas las utilidades de dichos ganados y los ganados mismos, con la obligacin de dejar en el predio al fin de! arriendo igual nmero de cabezas de las mismas edades y calidades. Si al fin del arriendo no hubiere en e! predio suficientes animales de las edades y calidades dichas para efectuar la restitucin, pagar la diferencia en dinero. El arrendador no ser obligado a recibir animales que no estn aquerenciados al predio (art. 1984). La novedad de esta disposicin, distinta de la de otras legislaciones es que el arrendatario se hace dueo de los ganados existentes en el predio y comprendidos en e! arrendamiento; de modo que no cabe cuestin sobre quin sufre los riesgos de la prdida de los ganados, en todo o parte. Las prdidas, aunque sean por caso fortuito, recaen todas sobre el arrendatario, porque las cosas perecen para su dueo: res domino SUD perito La situacin del arrendatario es completamente diversa de la del usufructuario, e! cual no responde del ganado perdido en todo o parte, por epidemia u otro caso fortuito (art. 788). Terminado el arrendamiento, el arrendatario debe devolver igual nmero de cabezas de las mismas edades y calidades que recibi, aunque el valor que ellas representen sea muy distinto del que tenan cuando empez el arriendo; y debe devolver animales aquerenciados esto es, acostumbrados al predio. f) No habiendo tiempo fijo para la duracin del arriendo, conforme a la regla general, procede el desahucio para hacerlo cesar. El desahucio deber darse con la anticipacin de un ao. Esta

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regla es una simple aplicacin del principio general que dice que el desahucio debe darse con la anticipacin, de un perodo igual al que regula los pagos, y stos en los predios rsticos ordinariamente se ha~ cen por aos. El ao se entender del modo siguiente: El da del ao en que principi la entrega del fundo al colono se mirar como el da inicial de todos los aos sucesivos, y el ao de anticipacin se contar desde este da inicial, aunque el desahucio se haya dado algn tiempo antes. As, iniciada la entrega de un fundo el da primero de Mayo, que es una poca corriente, si se desea que el arrendamiento termine el primero de Mayo de 1928, hay que dar el desahucio antes de que expire el treinta de Abril del ao 1927, a fin de que el ao de desahucio corra ntegramente desde el 1.0 de Mayo de 1927 hasta el l. o de Mayo de 1928. Las partes podrn acordar otra regla si ro juzgan conveniente (art. 1985). g) Respecto al tiempo o poca en que debe hacerse el pago, si nada se ha estipulado, se observar la costumbre del departamento (artculo 1986).

IV
DE LOS CONTRATOS PARA LA CONFECCION DE UNA OBRA MATERIAL

182. Caracterstica de estos contratos.-Esta es una de las formas particulares que toma el arrendamiento de trabajo. En estos contratos una persona se encarga de un trabajo determinado, mediante un precio calculado segn la importancia del trabajo. La caracterstica de estos contratos es que la remuneracin del trabajo se fija segn su importancia, y no en proporcin al tiempo servido, como ocurre en el arrendamiento de los criados y dems dependientes que trabajan a tanto por da, o por semana o por mes. Los asalariados tienen derecho a su salario, cualquiera que sea la suerte de la obra que han hecho, al paso que en el contrato de obra, el precio no se paga sino una vez que sta haya sido aprobada y recibida.
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La persona que se encarga de la confeccin de una obra material toma el nombre genrico de artfice. La aplicacin de estos contratos es numerosa, porque ellos pueden referirse a la confeccin de un objeto mueble, a la confeccin de un edificio, etc. Pero la ley ha previsto y reglamentado de un modo especial los contratos para construccin de edificios, como veremos ms adelante. 183. Cuando importa venta y cuando arrendamiento.-El contrato para la confeccin de una obra material puede importar jurdicamente una venta o un arrendamiento, y sus efectos son distintos en uno y otro caso. Si el artfice suministra la materia para la confeccin, e! contrato es de venta; pero no se perfeCCiona por e! hecho de! encargo debidamente aceptado, sino por la aprobaCin de! que orden la obra. Por consiguiente, el peligro de la cosa no pertenece al que orden la obra sino desde su aprobacin, salvo que se haya constitudo en mora de declarar si la aprueba o no. Adems, el artfice vendedor queda obligado a garantir la cosa, conforme a las reglas del contrato de venta. Si la materia es suministrada por la persona que encarg la obra, el contrato es de arrendamiento, porque el artfice slo pone su trabajo. Si la materia principal es suministrada por el que ha ordenado la obra, poniendo el artflce lo dems-como ocurre en el contrato de construccin de un edificio en un terreno de propiedad de! que encarga la obra-el contrato es tambin de arrendamiento; en e! caso contrario, de venta. El arrendamiento de obra se sujeta a las reglas generales del contrato de arrendamiento, sin perjuicio de las reglas especiales que siguen (art. 1~6). La prdida de la materia recae sobre su dueo. Por consiguiente, la prdida de la materia suministrada por e! que orden la obra pertenece a ste; y no es responsable el artfice sino cuando la materia perece por su culpa o por culpa de las personas que le sirven. Aunque.la materia no perezca por su culpa ni por la de dichas personas, no podr el artfice reclamar el precio o salario, si no es en los casos siguientes: 1. o Si la obra ha sido reconocida y aprobada;

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2. o Si no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encarg la obra. 3. o Si la cosa perece-por vicio de'la materia suministrada por el que encarg la obra, salvo que el vicio sea de aquellos que e! artfice por su oficio haya debido conocer, o que conocindolo no haya dado aviso oportuno (art. 2000). 184. Fijacin del precio y poca de su pago. - El precio no ,. se fija en estos contratos por e! mayor o menor tiempo ocupado, sino que se fija por la construccin misma de la obra y en atencin a su importancia. Si no se ha fijado precio, se presumir que las partes han convenido en el que ordinariamente se paga por la misma especie de obra, y a falta de ste, por el que se estimare equitativo a juicio de peritos (art. 1997). Si se ha convenido en dar a un tercero la facultad de fijar el precio, y muriere ste antes de procederse a la ejecucin de la obra, ser nulo el contrato; si despus de haberse procedido a ejecutar la obra, se fijar el precio por peritos (art. 1998). El precio debe pagarse una vez reconocida y aprobada la obra. El reconocimiento puede hacerse parcialmente cuando se ha convenido en que la obra se apruebe por partes (art. 2001). Si el que encarg la obra alegare no haberse ejecutado debidamente, se nombrarn por las dos partes, peritos que decidan (art. 2002). En las obras pblicas se acostumbra retener al contratista una parte del precio hasta que transcurra algn tiempo despus de recibida y aprobada la obra, para asegurar su buena ejecucin. En cuanto al mado de hacerlo cesar, siendo este contrato un vnculo jurdico que crea obligaciones, habr lugar a reclamacin de perjuicios, segn las reglas generales de los contratos, siempre que por una u otra parte no se haya ejecutado lo convenido o se haya retardado su ejecucin (art. 1999). Pero, a este respecto, tiene este contrato una especialidad, que consiste en el derecho que tiene el que encarg la obra, de hacerlo cesar en cualquier momento por su sola voluntad, aunque la obra est comenzada. El que encarg la obra, dice e! inc. 2. o de! arto 1999, an en el caso de haberse estipulado un precio nico y total por ella, podr hacerla cesar, reembolsando al artnce todos los costos, y dndole lo que valga el trabajo hecho y 10 que hubiera podido ganar en la obra.

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Este derecho que tiene todo el que encarga la confeccin de una obra material, y que es tradicional en la legislacin, puede causar en ciertos casos perjuicios de gravedad; por 10 cual en algunos pases han tratado de suprimirlo. Pero como no es disposicin de orden pblico, sino de Simple utilidad del que encarga la obra, pueden las partes insertar en el contrato una clusula especial que contemple la renuncia de esta facultad. 185. Fallecimiento de las partes.- La muerte del que encarga la obra no pone fin a este contrato, y sus herederos estn obligados a respetarlo. Pero, como estos contratos se celebran en consideracin a las aptitudes personales del artfice o empresario, en caso de muerte de ste, se resuelve el contrato. Si hay trabajos o materiales preparados que puedan ser tiles a la obra de que se trata, el que la encarg ser obligado a recibirlos y a pagar su valor; lo que corresponda en razn de los trabajos hechos se calcular proporcionalmente, tomando en consideracin el precio estipulado por toda la obra (art. 2005). 186. Contratos para la construccin de edificios.-La construccin de dificios puede hacerse de dos maneras: a) Por medio de un empresario, que se encarga de toda la obra por un precio nico prefijado; y b) Por medio de una persona que se encarga de la construccin en calidad de arquitecto. Si se contrata la construccin con un empresario, por un precio alzado, ste corre con la compra de materiales y con todos los pagos parciales hasta entregar la cosa a satisfaccin del que entreg la obra, el cual slo est obligado a pagar la suma alzada que se fij como precio total. El empresario no podr pedir aumento de precio a pretexto de haber encarecido los jornales o los materiales, o de haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo, salvo que se haya ajustado un precio particular por dichas agregaciones o modificaciones. Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que no pudieron preverse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste rehusa, podr ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de la

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obra y fije el aumento de precio que por esta razn corresponda (n~ meros Lo y 2, del arto 2003). Esta forma de contrato presenta ventajas para el que encarga la obra, porque sabe de antemano que el gasto total no puede exceder de la suma convenida; y beneficia tambin al empresario, el cual si procede con conocimiento y con economa, puede tener un saldo de utilidad al terminar la obra. El empresario es un jefe de trabajo y nJ un obrero; acostumbra tratar directamente con el pblico para encargarse de trabajos de cier~ ta importancia, que ejecuta con la ayuda de un personal que trabaja a sus rdenes. Sus contratos constan ordinariamente por escrito. Esta distincin entre empresario y obrero tiene importancia jurdica, porque la accin del obrero para el pago de su salario prescribe en corto tiempo--en dos aos ;-al paso que la accin del empresario prescribe en conformidad a las reglas generales. En una obra dada puede haber uno o muchos empresarios; puede tambin haber un solo empresario, que trabaja con su personal, yadems distintos artfices u obreros empleados en la construccin del edificio, que han contratado con el dueo directamente, por sus respectivas pagas, los cuales se mirarn como contratistas independientes y tendrn accin directa contra el dueo. El personal que ha sido contratado por el empresario y que trabaja a las rdenes de ste, tendr accin directa por sus respectivas pagas contra el empresario, y no la tendr contra el dueo que encarg la obra sino subsidiariamente y hasta concurrencia de lo que ste deba al empresario (nm. 5. del arto 2003). Este derecho subsidiario contra el dueo equivale a un privilegio, que permite a los obreros, en caso de insolvencia del empresario, pagarse con preferencia a otros acreedores. Para favorecer la conclusin de las obras pblicas cuya ejecucin ha sido contratada con un empresario, el arto 466 del Cdigo de P. Civil dispone que son inembargables las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos, y respecto de los crditos de los

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proveedores, en razn de los materiales u otros art~ulos suministrados para la construccin de dichas obras. Cuando se encarga la construccin de un edificio a una persona, en calidad de arquitecto, ste debe dirigir la obra por s mismo, ya que ha sido elegido por su talento o habilidad personal; debe hacer la obra con solidez y perfeccin, segn las reglas del arte y conforme al plano aprobado por el que se la encarg; debe guardar los materiales que se le den para la obra, con la vigilancia y cuidado propios de un buen padre de familia, y emplearlos debidamente, de manera que no se inutilicen para el objeto a que han sido destinados. Especialmente debe poner al servicio del dueo de la obra su competencia profesional, y no queda descargado de toda responsabilidad por e! hecho de seguir las instrucciones de! dueo, pues l debe manifestarle los peligros de una instruccin inconveniente. El que dirige la obra en calidad de arquitecto no se obliga a que la obra resulte a un precio prefijado, pues entonces pasara a ser empresario. Todos los gastos que demande la obra debidamente dirigida son de cargo del dueo, quien deber pagar tambin la remuneracin del arquitecto. Vcamas ahora las reglas comunes a los empresarios y arquitectos, que se contienen en los nms. 3.,4. y 5. del arto 2003. Por regla general, el que ejecuta por encargo de otro una obra material, queda libre de responsabilidad una vez que la obra ha sido reconocida y aprobada (art. 2000). Pero tratndose de la construccin de edificios, hay reglas especiales, porque los vicios de construccin no aparecen inmediatamente y slo van descubrindose con el transcurso del tiempo. Por esta razn establece la ley que si el edificio perece o amenaza ruina (en todo o parte) en los diez aos subsiguientes a su entrega, por vicio de la construccin o por vicio del suelo que e! empresario o las personas empleadas por l hayan debido conocer en razn de su oficio, o por vicio de los materiales, ser responsable el empresario o el arquitecto. Si los materiales han sido suministrados por el dueo, no habr lugar a la responsabilidad del empresario o arquitecto, sino en el caso de que el vicio sea de aquellos que el artfice por su oficio haya debido conocer, o que conocindolo no haya dado aviso oportuno (art. 2000 y nm, 3, del arto 2003).

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El recibo otorgado por el dueo, despus de concluda la obra, slo significa que el dueo la aprueba como exteriormente ajustada al plan y a las reglas del arte, y no exime al empresario o arquitecto de la responsabilidad que por el inciso precedente se le impone (nm. 4 del arto 2003). Si en una misma obra se ha empleado arquitecto y empresario, la responsabilidad se divide entre ellos, de manera que el primero responde de los defectos o vicios del plano o direccin, y el segundo, de los defectos de ejecucin; pero el arquitecto encargado de la direccin responde de las faltas del empresario, si ha podido impedirlas ejerciendo una vigilancia ms activa.

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DEL ARRENDA1\HENTO DE SERVICIOS IN:-dATERIALES

187. Diversos casos que pueden presentarse.-Servicios inmateriales son aquellos en que predomina la mteHgencia sobre la obra de mano. En el arrendamiento de servicios inmateriales hay que distinguir tres casos: a) Encargo de determinadas obras inmateriales en que predomina la inteligencia sobre la obra de mano, como una composicin literaria, o la correccin tipogrfica de un impreso. Este arrendamiento se sujeta a las reglas especiales de los arts. 1997. 1998. 1999 Y 2002, que tratan de los contratos para la confeccin de una obra material, y que se refieren a la manera de fijar el precio cuando no ha sido previamente estipulado, a los perjuicios en caso de incumplimiento de una de las partes, a las condiciones en que puede poner trmino al contrato el que encarg la obra, y a la forma de resolver si el trabajo ha sido debidamente ejecutado (art. 2006). b) Serv idos inm(1ter lales que consisten en una larga, serie de actos, como los de los escritores asalariados para la prensa, secretarios de personas privadas, preceptores, ayas, histriones y cantores. Estas personas que prestan servicios permanentes caen bajo la denominacin de empleados particulares y se rigen por las disposiciones contenidas en et'Texto de las leyes del trabajo, de 28 de Mayo de 1931.

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c) Servicios de profesiones y carreras que suponen largos estudios o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona res-

pecto de terceros. Dice el Cdigo, en el arto 2118, que estos servicios se sujetan a las reglas del mandato; y el arto 2012 establece que se sujetan tambin a las reglas del arrendamiento de servicios inmateriales, en 10 que no tuvieran de contrario a las del mandato. Desde luego observaremos que a este respecto, no todos los servicios profesionales estn en las mismas condiciones. Los servicios de profesiones a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, no slo se sujetan a las reglas del mandato, sino que constituyen un verdadero mandato, pues el que tiene la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, obra por cuenta y riesgo de aquel a quien representa, o sea, es un mandatario. En este caso se encuentra V. gr.: un procuredor judicial, porque a su profesin est unida la facultad de representar y de obligar al mandante; y as lo considera expresamente el artculo 3E9 de la ley Orgnica de Tribunales. Los abogados, los mdicos, los ingenieros y, en general, los que ejercen profesiones liberales, no son propiamente mandatarios, pues no obran en nombre del cliente ni tienen facultad para representarlo ni obligarlo. Se limitan a prestar un servicio haciendo valer sus conocimientos profesionales. Un abogado puede en ciertos casos tener la facultad de representar al cliente, n::c en virtud de su profesin, que consiste en defender los derechos de otro, sino en virtud etel poder o mandato que al efecto se le haya otorgado; pero la misin propia del abogado no es la de representar u obligar al cliente. Hay, pues, diferencia entre el mandato y el arrendamiento de servicios inmateriales, a pesar de la confusin que de ellos se hace comnmente. El mandatario obra a nombre y por cuenta y riesgo del cliente; 10 representa y lo obliga en los contratos, negocios y pagos que por l haga: en una palabra, obra jurdicamente en lugar del cliente y contrata para ste como si el mismo cliente contratara. Las funciones del mandatario terminan en cualquier momento por la revocacin del mandante. Por el contrario, en el arrendamiento de servicios inmateriales, el que presta sus servicios profesionales o de otra manera

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anloga, no celebra ningn acto jurdico en favor del cliente; no tiene facultad de representarlo ni de obligarlo; ejerce su profesin o ejecuta su trabajo en su propio nombre, aunque todo el trabajo sea en beneficio del cliente. Su contrato es propiamente un arrendamiento de servicios, y nada ms. La terminacin de este contrato se rige por sus reglas propias, y en algunos casos exige desahucio con la anticipacin debida, lo que no ocurre con el mandato, que es esencialmente revocable. Sin embargo, en virtud de la ley, los servicios de profesiones y carreras que suponen largos estudios, como los de los abogados, mdicos, ingenieros, se sujetan en primer lugar a las reglas del mandato, en todo 10 que les sean aplicables, y en seguida, a las del arrendamiento de servicios. De modo que por lo tocante a la formacin del contrato, a las responsabilidades del profesional, a su honorario, y a la terminacin del contrato, hay que observar las reglas del mandato. Finalmente, cuando una persona desempea una funcin permanente para cuyo ejercicio se requiera la posesin de un ttulo o grado universitario, y presta sus servicios a un solo empleador, se considera como empleado particular, conforme al Texto de las leyes del trabajo de 28 de Mayo de 1931.

VI

DEL ARRENDAI\/lIENTO DE TRANSPORTE

188. Idea general.-Este cOntrato tiene cierta analoga con el
de confeccin de una obra material, de que tratamos en el prrafo octavo. Uno y otro pertenecen a los llamados contratos de empresa, y tienen la particularidad de que la remuneracin que en ellos se paga por el servicio es independiente de la duracin de! trabajo, o sea, del tiempo ocupado en e! servicio. El Cdigo Civil slo se ocupa de los principios fundamentales de este contrato, cuya reglamentacin corresponde al Cdigo de Comercio, que en su arto 3. o califica de actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de uno de ellos, las empresas de transportes por tierra, ros o canales navegables~.

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El Cdigo de Comercio se ocupa detalladamente de este contrato, en dos partes: en el libro tercero trata del transporte martimo, que tiene reglas propias por su condicin especial; y en el ttulo 5. o del libro primero trata del transporte por tierra, lagos, canales o ros navegables. Tratando de esta segunda clase de transporte, establece en el artculo 171, que las disposiciones de ese ttulo son obligatorias a toda clase de porteadores, cualquiera que sea la denominacin que vulgarmente se les aplique, inclusas las personas que se obligan ocasionalmente a conducir pasajeros o mercaderas. Esta ltima frase da especial imrortancia y general aplicacin a esas prescripciones del Cdigo de Comercio relacionadas con el transporte. Aqu slo estudiaremos las lneas generales de este contrato. El arrendamiento de transporte es un contrato en que una parte se compromete mediante cierto flete o precio, a transportar o hacer transportar de un lugar a otro, pasajeros o mercaderas ajenas, ya entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas. El que se encarga de transportar o contrae la obligacin de conducir se llama generalmente acarreador, y toma los nombres especiales de arriero, carretero, barquero, naviero, segn el modo de hacer el transporte. En el Cdigo de Comercio el que se encarga de transportar por tierra, canales o ros navegables, se llama porteador. La persona que por cuenta propia o ajena encarga la conduccin se llama cargador, remitente o consignante; y aquel a quien se envan las mercaderas se llama consignatario. Una misma persona puede ser a la vez cargador y consignatario. La cantidad que el cargador se obliga a pagar por la conduccin se llama porte o flete. El que ejerce la industria de hacer ejecutar transportes de personas o cargas, por sus dependientes y en vehculos a su servicio, se llama empresario de transportes, el cual puede ser particular o pblico, segn ofrezca o no al pblico sus servicios, en los perodos, precios y condiciones que fijen sus anuncios (arts. 2013 del C. Civil y 166 Y 172 del C. de Comercio). LImase carta de porte el documento que otorgan las partes para acreditar la existencia y condiciones del contrato, y la entrega de las mercaderas al porteador (art. 173 del C. de Comercio). Sirve de

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prueba del contrato, y en su defecto, el contrato queda sometido a las reglas generales. 189. Obligaciones del acarreador.-Las obligaciones que aqu se imponen al acarreador se entienden impuestas al empresario de transporte, como responsable de la idoneidad y buena conducta de las personas que emplea (art. 2I4). El acarreador es responsable del dao o perjuicio que sobrevenga a la persona, por la mala calidad del carruaje, barco o navo en que se verinca el transporte (art. 2015). El contrato de transporte participa tambin de los caracteres del contrato de depsito, en cuanto a la guarda y conservacin de las cosas que se confan al acarreador, e! cual es obligado a la custodia y conservacin de las mercaderas en la misma forma que e! depositario asalariado (art. 199 del C. de Comercio). La responsabilidad principia desde que las mercaderas quedan a su disposicin, y concluye con la entrega. Por consiguiente, es responsable de la destruccin y deterioro de la carga, a menos que se haya estipulado 10 contrario, o que se pruebe vicio de la carga, fuerza mayor o caso fortuito. Y tendr lugar la responsabilidad del acarreador no slo por su propio hecho, sino por el de sus agentes o sirvientes (art. 2015). El acarreador responde de la culpa leve en el cumplimiento de las obligaciones que le impone el transporte, y se presume que la prdida, avera o retardo ocurren por su culpa (art. 207 del C. de Comercio). Sern de cuenta del propietario de las mercaderas y n8 del acarreador, las prdidas y averas sufridas durante la conduccin, por caso fortuito o vicio propio de las mismas mercaderas.: pero el caso fortuito o e! vicio debe ser probado por el acarreador. El acarreador que no se presentare en el paraje y tiempo convenidos ser obligado a pagar la mitad de! precio o flete (art. 2019). El acarreador es obligado a la entrega de la cosa en el paraje y tiempo estipulados, salvo que pruebe fuerza mayor o caso fortuito. No podr a1egarse por el acarreador la fuerza mayor o caso fortuito que pudo con mediana prudenCia o cuidado evitarse (art. 2016). La entrega debe hacerse al consignatario, a cuyo favor queda directamente obligado el acarreador, en virtud del contrato de transporte; y si la carta de porte hubiere sido cedida o negociada, la entrega se

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har al cesionario o endosatario. El acarreador carece de personera para examinar la validez del ttulo que tenga el consignatario para recibir la mercadera consignada. Por lo dems, la entrega de las mercaderas debe hacerse en la forma que se detalla en la carta de porte; si se han recibido por el acarreador a peso, cuenta o medida, debe entregarlas en la misma forma. No enuncindose en la carta de porte el estado de las mercaderas, se presume que han sido entregadas al acarreador, sanas y en buenas condiciones; y as debe entregarlas al consignatario. Las diferencias entre el porteador y el consignatario sobre el estado de las mercaderas sern resueltas previo informe de peritos nombrados por las partes y, en su defecto, por e! juez. En caso de prdida, retardo o avera que deba ser indemnizada por el acarreador, el cargador o consignante tiene preferencia para ser pagado de! importe de las indemnizaciones, con e! valor de los instrumentos, vehculos y accesorios de! transporte (art. 190 de! C. de Comercio). 190. Derechos del acarre8dor.-El acarreador tiene derecho para exigir el precio estipulado por e! transporte y e! pago de los daos ocasionados por hecho o culpa del pasajero o de su familia y sirvientes, o por e! vicio de la carga. El pago deber hacerlo la persona que ha contratado con el acarreador (art. 2018). El precio de la conduccin de una mujer no se aumenta por el hecho de parir en el viaje, aunque e! acarreador haya ignorado que estaba en cinta (art. 2017). Si por cualquiera causa dejare de presentarse en e! debido tiempo el pasajero o carga, e! que ha tratado con el acarreador para el transporte ser obligado a pagar la mitad de! precio aBete (art. 2019). Goza de preferencia, como crdito privilegiado de la segunda clase, el crdito de! acarreador o empresario de transportes, sobre los efectos acarreados que tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y daos; con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor. Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos acarreados de su cuenta (art. 2474). 191. Fallecimiento de las partes.-La muerte del acarreador o

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del pasajero no pone fin al contrato; las obligaciones se transmiten a los respectivos herederos, sin perjuicio de lo dispuesto generalmente sobre fuerza mayor o caso fortuito (art. 2020). 192. Ordenanzas particulares.-Las reglas anteriores se observarn sin perjuicio de las especiales para los mismos objetos, contenidas en las ordenanzas particulares relativas a cada especie de trfico yen el Cdigo de Comercio (art. 2021).
ndice

CAPITULO IX
DEL COl'-:TRATO DE TRABAJO
193. Explicacin previa.-Las escasas reglas que contiene el Cdigo Civil sobre la prestacin de servicios a que se obliga una persona en favor de otra, se contienen en el captulo de! arrendamiento, con excepcin de los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, que se sujetan a las reglas del mandato, sin perjuicio de aplicarles tambin la del arrendamiento de servicios, en lo que no tuvieren de contrario a ellas (arts. 2012 y 2118). Se conform el Cdigo Civil chileno, en esta materia, a las tradiciones del Derecho Romano, que consideraban la prestacin de los servicios pagados como una especie de arrendamiento, y e! trabajo humano como una mercadera cualquiera. La sociologa moderna, inspirada principalmente en las ideas cristianas, ha estimado que hay entre el arrendamiento de cosas y el de servicios una diferencia esencial, porque la fuerza de trabajo del empleado o del obrero es inseparable de la persona humana que presta el servicio; lo que da al contrato de trabajo un carcter peculiar del cual no puede prescindir el legislador. De aqu ha nacido en los tiempos actuales una legislacin especial sobre el contrato de trabajo. Numerosas leyes y decretos leyes relacionadas con esta materia se han dictado en Chile, en los ltimos aos, hasta que el Decreto con fuerza de ley N.o 178, de 28 de Mayo de 1931, las refundi en un solo cuerpo, llamado Texto de las leyes clel trabajo. En el presente captulo haremos un estudio de las disposiciones que ms directamente se relacionan con el Derecho Civil.

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194. Definiciones.-Contrato de trabajo es la convenci6n en que el

patr6n o empleador y el obrero o empleado se obligan recproc'lmente, stos a ejecutar cualquiera labor o servicio material e intelectual y aquellos a pagar por esta labor o servicio, una remuneraci6n determinada. Debe celebrarse por escrito, firmado por ambas partes, y en dos ejemplares. Se llama patrn o empleadr;;r, la persona natural o jurdica que por cuenta propia o ajena tenga a su cargo la explotaci6n de una empresa o faena de cualquier naturaleza o importancia, en que trabajen obreros o empleados, cualquiera que sea su nmero; se llama emplea,do, toda persona en cuyo trabajo predomine el esfuerzo intelectual sobre el fsico; y obrero, toda persona que trabaje por cuenta ajena en un oficio y obra de mano, o preste un servicio material determinado. El contrato puede ser individual, si se celebra por un patrn o asociacin de patrones con un empleado u obrero; y colectivo, si se celebra con un Sindicato o Confederaci6n de sindicatos para establecer condiciones comunes de trabajo o de salario. 195. Contrato individual con un obrero.-El contrato individual de trabajo celebrado con un obrero deber expresar: el lugar y fecha del contrato; los nombres de los contratantes; la edad, estado civil y lugar de procedencia del obrero; la determinacin clara de los servicios y del lugar en que hayan de prestarse; si el trabajo se ha de efectuar por unidad de tiempo, de obra, por tarea o a destajo; el monto, forma y perodo del salario convenido; la duracin y divisi6n de la jornada de trabajo; los beneficios que suministre el patrn, en forma de habitaci6n, luz etc.; yel plazo del contrato, que no puede exceder de un ao, pero renovable indefinidamente, por igual tiempo, por el hecho de continuar el obrero prestando sus servicios con conocimiento del patrn. Si se trata de servicios que requieran conocimientos tcnicos especiales, puede estipularse hasta por cinco aos, El contrato termina: l. o Por expiracin del plazo; 2. Por conclusin del trabajo o serVICIOS que dieron origen al 'contrato; pero el patrn debe dar aviso al obrero con seis das de anticipacin, o abonarle el salario de seis das; 3. o Por fuerza mayor o caso fortuito.

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4. 0 Por voluntad o desahucio de cualquiera de las partes, previo aviso a la otra, con seis das de anticipacin, o aoonndole una suma de dinero equivalente al salario de seis das; 5. o Por muerte del obrero; 6. o Por falta de probidad, vas de hecho, injurias, o conducta inmoral grave, debidamente comprobada de cualquiera de las partes, debiendo el culpable aoonar a la otra parte la indemnizacin del salario de seis das; 7. o Por perjuicios materiales causados intencionalmente por el obrero, en las mquinas, herramientas, tiles o productos, el cual deber abonar en este caso una indemnizacin de seis das de salario; 8. o Por actos, omisiones e imprudencia temerarias de cualquiera de las partes, que afecten a la seguridad del establecimiento o de los obreros, o a la salud de estos, debiendo el culpable pagar a la otra parte la indemnizacin de seis das de salario; 9. Por faltas graves de cualquiera de las partes a las obligaciones que impone el contrato, debiendo el culpable pagar la misma indemnizacin. 10. Por inasistencia del obrero al trabajo durante dos das seguidos, dos lunes en el mes, o tres das en el mes; y 11. Por abandono del trabajo de parte del obrero. Respecto a los gastos de viaje del obrero y de su familia, cuando para prestar el servicio se le hizo cambiar de residencia, ellos sern de cargo al patrn, quien aoonar adems un da de salario por cada da de viaje, por va terrestre. Terminado el trabajo, el patrn dar al obrero un certificado que exprese la fecha de entrada y salida y la clase de trabajo ejecutado. 196. Contrato colectivo con un sindicato obrero.-El contrato colectivo se celebra con los representantes de los sindicatos industriales legalmente constituidos, y obliga a los patrones que los suscriban y a todos los obreros que pertenecieren al sindicato, o que ingresaren a l con posterioridad a su celebracin. Las estipulaciones de un contrato colectivo forman parte integrante de los contratos individuales de trabajo que se celebren durante su vigencia. El Sindicato que hubiere suscrito un contrato colectivo de trabajo

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responde por las obligaciones contradas por cada uno de los trabajadores que pertenezcan a l, y tiene personera suficiente para ejercer los derechos que a los mismos corresponden. En toda empresa industrial que ocupe ms de veinticinco obreros, puede el cincuenta y cinco por ciento del personal organizar un sindicato ind,ustrial, y obtenida su personalidad jurdica, quedan sindicalizados todos los obreros de la empresa. El objeto del Sindicato es celebrar los contratos colectivos; representar a los obreros en sus derechos y en los conflictos colectivos; organizar obras de mutualidad y cooperativas; establecer escuelas, bibliotecas y dems obras de solidaridad, cooperacin y previsin; y tiene un patrimonio formado por erogaciones obligatorias y voluntarias, multas y participaciones en las utilidades de la empresa, con el cual atiende a sus fines propios y responde de sus obligaciones. 197. Duracin del trabajo de los obreros. - El trabajo ordinario efectivo de cada obrero de uno y otro sexo no exceder de ocho horas por da o de cuarenta y ocho horas por semana, exceptuados los que ocupen un puesto de vigilancia o direccin, los que desarrollan labores discontinuas y en general funciones no sometidas a jornada de trabajo, los cuales no podrn permanecer ms de doce horas diarias en el lugar de su trabajo. jornada efectiva debe interrumpirse por uno o varios descansos, cuya duracin no ser inferior a dos horas; pero el tiempo del descanso no se considerar como hora de trabajo para la computacin de la jornada. Podr excederse la jornada ordinaria, por fuerza mayor, accidentes o arreglos impostergables. En faenas que no perjudiquen a la salud del obrero pueden pactarse horas extraordinarias de trabajo, hasta el mximo de dos por da, las que se pagarn con un recargo de 50%. 198. Del salario de los obreros.-En la misma cIase de trabajo sern iguales el salario del hombre y de la mujer, y se estipularn y pagarn en moneda de curso legal. La estipulacin es Ubre, excepto en aquellas industrias en que una comisin mixta de patrones y obreros haya determinado el salario mnimo, el que no ser inferior a los dos tercios, ni superior a los tres

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cuartos del salario corriente, aplicado en la misma clase de trabajo, a obreros de las mismas aptitudes y en la misma ciudad o regin. El pago de los salarios se har: en los trabajos a sueldo fijo, mensualmente; en los trabajos a jornal, cada semana, quincena o mes; en los trabajos por tiempo, cada quince das por lo menos; y en los trabajos por pieza, si estuvieren conclud03, cada semana y en caso contrario una suma proporcional, con retencin hasta de una tercera parte como garanta. El pago se har en da de trabajo, en el lugar de la faena, y una hora despus de la terminacin de la jornada. Los obreros menores de diez y ocho aos, de ambos sexos, y las mujeres casadas, recibirn vlidamente el pago, sin intervencin de sus representantes legales, y tendrn la libre administracin de sus salarios. La mujer casada y la madre pueden recibir vlidamente hasta el cincuenta por ciento de! salario devengado por su marido o hijos menores, declarados viciosos por el juez del trabajo. Previo convenio, hecho en el contrato de trabajo, puede el patrn entregar hasta e! cincuenta por ciento del salario lquido a la persona que se designe, para la mantencin de la familia del obrero. El salario es inembargable, excepto a favor de las personas que pidan alimentos, las que pueden embargar hasta la tercera parte, siempre que no sea superior a novecientos pesos anuales, y la mitad del exceso. Del monto del salario no puede deducirse, retenerse, o compensarse suma alguna por concepto de arriendo de habitaciones, luz, agua, medicina, etc.; pero el patrn est obligado a deducir las imposiciones a las leyes de previsin, las contribuciones, las cotizaciones para los sindicatos y las cuotas de las cooperativas. 199. Trabajo de los obreros menores y de las mujeres.-Los mayores de dieciocho aos sern considerados como mayores de edad, para los efectos de las leyes del trabajo y podrn contratar libremente. Los menores de dieciocho y mayores de catorce necesitarn autorizacin expresa del padre o madre, y en su defecto, del abuelo paterno o materno, y a falta de ellos, de la persona o institucin que haya tomado a su cargo al menor; no sern admitidos en trabajos subterrneos, de elaboracin de materias inflamables, de limpieza de motores

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o piezas de trasmisin y en faenas que requieran fuerzas excesivas; yen trabajos calificados de peligrosos o insalubres, no podrn trabajar ms de ocho horas diarias. Si no hubieren recibido instruccin escolar, se les dejarn diariamente dos horas libres. Los menores de catorce y mayores de doce podrn trabajar, siempre que hubieren cumplido la obligacin escolar; pero no en establecimientos industriales, ni aun como aprendices, salvo aquellos en que se empleen nicamente miembros de una misma familia, bajo la autoridad de uno de ellos. Se prohibe a los menores de dieciocho y a las mujeres todo trabajo nocturno, que se ejecute entre las veinte y las siete horas; a las mujeres, faenas peligrosas para sus conlos trabajos mineros subterrneos o diciones fsicas o morales; ya los menores de catorce ai10s, el trabajo en teatros, circos, cafes u otros lugares de diversi6n con fines de lucro. 200. Del trabajo a domicilio.--Se rige por las disposiciones generales sobre d contrato de trabajo, en lo que fueren aplicables a personas que habitual o profesionalmente ejecutan en sus domicilios trabajOs por cuenta propia y ajena, y sin perjuicio de lo siguiente. El patrn llevar un registro de los obreros que trabajen a domicilio y entregar a cada obrero una libreta en la que constarn las condiciones de trabajo, precio, materiales que recibe el obrero, y fecha de' la devolucin de la obra hecha. Se establecern tarifas de salarios, fijadas en los sitios donde se haga entrega de los materiales y donde se devuelvan las labores. El salario se pagar directa e ntegramente al obrero, y en caso de trabajos defectuosos o de materiales deteriorados, podr el patrn retener hasta la cuarta parte del salario semanal, en garanta de las indemnizaciones que declare el Tribunal del trabajo. 201. De los empleados domsticos.-El trabajo de los empleados domsticos se rige exclusivamente por las disposiciones del texto de las leyes del trabajo. Se encuentra pues derogado el prrafo 7. del ttulo XXVI del Cdigo Civil, sobre el contrato de arrendmniento, excepto el arto 1990, que se refiere a la mujer que se contrata como nodriza, por ser materia no tratada en el texto de las leyes del trabajo.

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Son empleados domsticos los que se dedican en forma continua y para un solo patrn, a trabajos propios del servicio de un hogar, como cocineros, nieras, sirvientes de mano, choferes, llaveros etc. En el contrato se indicar el tiempo de duracin de los servicios, el salario convenido, la determinacin tan precisa como sea posible de la clase de trabajo convenido, y la obligacin del patrn de dar al empleado habitacin higinica. Las reglas aplicables a estos empleados son: a) El trabajo no est sujeto ahorario;pero tendr e! empleado un descanso mnimo de nueve horas cada da; b) El contrato se entender prorrogado tcitamente, si e! empleado contina sirviendo, con conocimiento del patrn, despus de expirado el plazo estipulado; c) El que haya servido ms de un ao en una misma casa tiene derecho a un feriado anual de siete das, con sueldo ntegro; d) Las dos primeras semanas de trabajo se estimarn como perodo de prueb,a, y durante ese perodo, cualquiera de las partes puede resolver el contrato, con un aviso dado con tres das de anticipacin, sin perjuicio de pagarse los das servidos; e) Cualquiera de las partes puede desahuciar el contrato, en cualquier tiempo, dando a la otra un aviso con 15 das de anticipacin o abonndole 15 das de sueldo, entendindose por tal, la remuneracin que recibe en dinero; f) El patrn puede hacerlo cesar, sin desahucio, en los casos de abandono de! empleo, falta de moralidad, falta de respeto, o desidia de! empleado; g) El empleado puede a su vez hacerlo cesar y exigir un mes de sueldo, en los casos de malos tratamientos del patrn o de su familia, o de conatos para inducirlo a un acto criminal o inmoral; h) El contrato no termina por muerte del patrn, y subsiste con los que sigan viviendo en la casa; i) La enfermedap. contagiosa de una de las partes o de los que habitan en la casa da derecho a la otra para terminar e! contrato. En caso de enfermedad del empleado, e! patrn dar aviso a la Caja de Seguro Obligatorio y le conservar e! empleo, sin der~cho a sueldo, por ocho das, si tuviere menos de seis meses de servicios; por quince das si

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hubiere servido ms de un semestre; y por treinta das, si hubiera trabajado ms de doce meses. j) Los d'1fechos de cobro de sueldo y dems indemnizaciones prescriben en sesenta das, a contar desde la fecha de la cesacin de los servicios. 202. De los obreros agrcolas.-Son obreros agrcolas los que trabajan en el cultivo de la tierra, como inquilinos, medieros y voluntarios, y en general, los que laboran en los campos, a las rdenes de un patrn, y no pertenecen a empresas industriales o comerciales derivadas de la agricultura. El trabajo de estos obreros se rige por las normas generales de los contratos de obreros, en lo que no sean incompatibles con las labores agrcolas, y con las siguientes disposiciones especiales: a) El patrn deber proporcionar al obrero, y a su familia, habitacin higinica y adecuada; b) El trabajo no est sujeto a horario, y ser determinado por la naturaleza de la labor y particularidades de la regin; c) En el contrato con medieros se determinar: la extensin y situacin del terreno que se da en medias y la clase de cultivo que debe desarrollarse; los elementos de trabajo que uno y otro proporcionarn; la fecha de liquidacin del contrato; el plazo para los anticipos a que el patrn se )bligare; el nmero de trabajadores que secundarn al mediero, especificndose quien debe pagarlos; los beneficios que tenga el mediero, en casa, comida, lea, talaje etc.; y la proporcin en que deben dstribuirse los productos entre el patrn y el mediero. d) En el contrato CJn inquilnos, aparte de las disposiciones generales, se indicarn: 103 aos que el inquilino sirve y los bienes que posee; los beneficios a que el patrn se obliga, en tierra, habitacin, alimentacin, talaje etc. las condiciones del contrato de aparcera, si lo hubiere; las causales de resolucin del contrato, sin derecho a desahucio; el pago en jo:nal y especies; y la obligacin del inquilino de proporcionar miembros de su familia o trabajadores al servicio de la hacienda y la parte que debe pagarlos. e) Los inquilinos y aparceros no estn obligados a vender al pa.

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trn los animales, productos y cosechas, y en caso de venta se estipularn los precios corrientes del mercado. f) El desahucio de los obreros de temporada se dar con seis das de anticipacin; y el de los inquilinos, con dos meses de anticipacin. 203. De los empleados particulares.-Las reglas legales concernientes a empleados particulares regularn las relaciones entre empleadores y empleados, cualquiera que sea la naturaleza del empleo, la importancia de ste dentro del establecimiento y el sistema de remuneraciones; y se aplican aun a los que no pertenezcan a establecimientos comerciales o industriales, en lo que fueren compatibles con la naturaleza de sus funciones y de las instituciones a que sirvan. Ellas no se aplican, salvo disposicin especial, a los empleados del Estado, Municipalidades, miembros del Ejrcito, Armada y Cuerpo de Carabineros, a los empleados de los Ferrocarriles del Estado y dems empresas fiscales de administracin independiente; a los que desempeen funciones para cuyo ejercicio se requiere la posesin de un ttulo o grado universitario, excepto el caso de los que presten servicios a un solo empleador; a los que presten sus servicios en su propio domicilio, distinto del domicilio del empleador; y a los que presten servicios a distintos empleadores. En cuanto a la nacionalidad del personal, dispone la ley que el ochenta y cinco por ciento a lo menos del total de empleados que sirvan a un mismo empleador ser de nacionalidad chilena. El contrato individual se otorgar por escrito, dentro de los treinta das siguientes a la incorporacin del empleado; y si ste se negare a suscribirlo, se enviar el contrato al inspector del trabajo para que lo requiera, y si nuevamente se negare, podr ser despedido sin derecho a desahucio, a menos que pruebe haber sido contratado en condiciones distintas de las que constan en el contrato. Si el empleador no hiciere uso de esos derechos, se entender que son estipulaciones del contrato las que declare el empleado, sin perjuicio de prueba en contrario. En el contrato constar: e! nombre de los contratantes; la edad, nacionalidad y estado civil de! empleado; la naturaleza del empleo, clase de trabajo, lugar donde se desempear y distribucin de las horas diarias de labor; la fecha de trmino; la forma en que se entener renovado tcitamente; el monto, forma y poca de pago de la

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remuneracin convenida, con expresin de lo que se paga por sueldo 'fijo, y por comisin; y los beneficios que se suministren al empleado en forma de habitacin, luz, combustible, alimentacin, etc ... Podrn celebrarlo libremente los mayores de dieciocho aos; los menores de esa edad necesitarn autorizacin expresa de su representante legal, y en su defecto, del abuelo o persona que est al cuidado del menor. Si tiene menos de catorce aos, deber exigirse certificado de haber cumplido la obligacin escolar. Los empleados menores de dieciocho aos y las mujeres casadas recibirn vlidamente sus remuneraciones, sin intervencin de su representante legal, y tendrn la libre administracin del producto de su trabajo: El contrato colectivo se rige por las mismas reglas que el de los obreros, en lo que sean aplicables. 204. Duracin del trabajo de los empleados particulares.-La jornada se divide en horas ordinarias y extraordinarias. Son ordinarias, las que no exceden de cuarenta y ocho horas semanales efectivas, que pueden elevarse hasta cincuenta y seis para empleados de telgrafos, telfonos, luz, agua, teatros, tranvas y otras actividades, cuando el movimiento diario sea escaso y requiera que los empleados se mantengan a disposicin del pblico. Se distribuyen en jornadas de ocho horas diarias, y de nueve horas y veinte minutos, en su caso; y la jornada diaria de trabajo se divide en dos partes, dejando un espacio de dos horas para el almuerzo. Se anunciar en un lugar visible del establecimiento las horas en que comienza y termina el trabajo general, o el de cada equipo, si hubiere turno, y las del descanso para el almuerzo. Son horas extraordinarias, las que excedan de los mximurns indicados; pero no se considerarn como tales las que el empleado ocupe en subsanar errores cometidos en las horas ordinarias. Las horas extraordinarias se anotarn en un registro especial. El empleador pagar estas horas con un recargo de cincuenta por ciento, y la cancelacin se har juntamente con el pago del sueldo. El derecho de reclamar su pago prescribe en sesenta das, contados desde que expiran los servicios. En ningn caso, entre ordinarias y extraordinarias, podr exceder de diez horas la jornada <;le trabajo.

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Quedan excludos de la limitacin de la jornada de trabajo los gerentes, administradores, apoderados y los que trabajan sin fiscalizacin superior inmediata; los de las labores agrcolas cuyas funciones no sean meramente de oficinas; los agentes comisionistas; cobradores y dems empleados que no ejerzan sus funciones en el local del establecimiento. 205. De las remuneraciones a los empleados particulares.Pueden consistir en sueldo, sobresueldo, comisin, participacin y gratificacin. Se llama sueldo el estipendio fijo, pagado por perodos iguales y determinados en el contrato, que recibe el empleado por la prestacin de sus servicios. Se pagar por mensualidades vencidas, y se estipular en moneda nacional. Al efectuar su pago, el empleador deducir el impuesto a la renta, lo necesario para la formacin del fondo de retiro, para pago de primas de seguro de vida y cotizaciones sindicales, y dems que determinen las leyes. Son inembargables, salvo los casos de prestacin alimenticia que se deba por ley, y en caso de quiebra quedan comprendidos entre los crditos preferentes a que se refiere el N.O 4 del arto 2472 del C. Civil. Sobresueldo, es la remuneracin de horas extraordinarias de trabajo, que se pagar tambin por mensualidades vencidas en moneda nacional. Comisin, es el porcentaje sobre las ventas o compras que el empleador efecte con la colaboracin del empleado. Se paga por mensualidades vencidas, y debe estipularse en moneda nacional; al efectuar su pago se harn las mismas deducciones que en los sueldos; y es inembargable y crdito preferente, en la misma forma que stos. Participacin, es la proporcin que se asigna a un empleado en las utilidades de un negocio, o en las de una o ms de sus secciones o sucursales. Se paga en la forma convenida por las partes, y si hay una suma mnima garantizada, se considerar esa parte como sueldo. Es inembargable y se considera como crdito preferente, en la misma forma que el sueldo. Gratificacin, es la parte de las utilidades con que el empleador beneficia o aumenta el sueldo del empleado.

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Se liquidarn y pagarn, por 10 menos, una vez al ao, dentro de los treinta das siguientes a la fecha de la aprobacin legal de! respectivo balance, con deduccin de la cuota destinada al fondo de retiro. La gratificacin puede ser legalmente obligatoria, o libremente convenida entre las partes; pero esta ltima no puede ser inferior a la legal. El pago de gratificacin supone que hay utilidad lquida; y se tendr por tal la que arroje la liquidacin que practique la Direccin de Impuestos, para el pago de la contribucin a la renta, deducido un ocho por ciento, por inters del capital propio del empleador, invertido en la empresa, y un dos por ciento sobre el mismo capital para eventualidades del negocio. La empresa que obtenga utilidad lquida, as calculada, destinar a gratificacin obligatoria una suma no inferior al veinte por ciento de dicha utilidad; pero la gratificacin de cada empleado no ser superior, salvo el caso de estipulacin especial, al veinticinco por ciento de su sueldo anual, considerado hasta un mximo de mil pesos mensuales, , excepto en las provincias de Antofagasta al norte y en MagalIanes, donde e! mximo se eleva a mil quinientos pesos mensuales. El veinte por ciento destinado a gratificaciones obligatorias se distribuir, parte en proporcin a los sueldos, :r; parte en proporcin a los aos de servicios; y enterado el mximo de cada empleado, el remanente ser distribudo entre los de mayor competencia y consagracin al trabajo. El empleador que abone a sus empleados el veinticinco por ciento de sus sueldos, dentro de los mximos legales, queda exento de todo cargo, por captulo de gratificaciones, cualquiera que sea su utilidad lquida. 206. Otros derechos de los empleados particulares.-a) Los establecimientos que ocupen cinco o ms empleados debern fijar en sitio visible un reglamento interno, aprobado por la respectiva Inspeccin del Trabajo, y los empleados designarn a uno de ellos como delegado para que los represente ante su empleador y las autoridades del Trabajo, que no podr ser separado sino por causa calificada por el Tribunal del Trabajo. b) El emplea.do lJamado al $ervicio militar conservar la propie-

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dad de su empleo, sin derecho a remuneracin mientras hiciere el servicio, y no se interrumpe su antigedad; c) El que haya servido ms de un ao gozar de un feriado anual de quince das hbiles, excepto en las empresas, que por razones propias de su naturaleza, dejen de funcionar durante ciertos perodos del ao un tiempo no inferior a quince das. d) En caso de enfermedad comprobada, el empleado que haya servido un ao o ms, conservar su puesto por cuatro meses; el primero con sueldo ntegro; el segundo con el 75%; el tercero con el 50%, y el cuarto con el 25%. e) La mujer embarazada tiene derecho a licencia con sueldo ntegro, desde seis semanas antes del parto hasta seis semanas despus. 207. Terminacin del contrato. Indemnizacin por aos de servicio.-El contrato de los empleados particulares termina: l. o Por vencimiento del plazo estipulado; pero se entender renovado por un perodo igual al anterior por el hecho de que el empleado siga prestando sus servicios, con conocimiento del empleador. 2. 0 Por desahucio de cualquiera de las partes, cuando no se ha fijado plazo. Se dar por escrito, con un mes de anticipacin, a lo menos; pero el empleador puede, en cualqUier momento hacer cesar los servicios, abonndole lo que corresponda por el mes de aviso y la indemnizacin por aos servidos. 3. o Por las causales legales de caducidad, a saber: abandono por dos das sin causa justificada; ausencia por enfermedad, por ms de cuatro meses en un ao; fallecimiento del empleado; quiebra del empleador; terminacin del negocio a causa del fallecimiento del empleador; fraude o abuso de' confianza; negociaciones hechas por el empleado, dentro del mismo giro y prohibidas por el empleador en el contrato escrito; injurias, maltrato o actos de una de las partes que comprometan la seguridad, el honor o intereses de la otra; retencin de sueldos y comisiones del empleado por ms de un mes; y falta grave a cualquiera de las obligaciones del contrato. Todo empleado, que haya servido ms de un ao completo al mismo empleador y que no se retirare voluntariamente, tiene derecho ;1 una indemnizacin por aos de servicio, equivalente a un sueldo men-

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sual por cada ao completo de servicios, posteriores al 31 de Diciembre de 1924, considerando todo sueldo hasta un mximo de mil pesos; y a un cincuenta por ciento, por cada ao servido con anterioridad a esa fecha, considerado dentro del mismo mximo. Se considerar como sue!do mensual el trmino medio de los sueldos y comisiones, o de las comisbnes solamente, de los ltimos seis meses. En los casos de caducidad del contrato por abandono del empleo, f:111ecimento del empleado, terminacin del negocio por fallecimiento de! empleador, fraude o abuso de confianza, negociaciones prohibidas al empleado, injurias o maltratos cometidos por el empleado, y falta grave a sus obligaciones, no procede el pago de la indemnizacin. Los derechos relacionados con los empleados particulares prescriben, por regla general, en seIs meses contados desde la fecha de la terminacin de los servicios. 208. Accidentes del trabajo.- Ocurre con frecuencia, sobre todo con e! gran desarrollo que ha adquirido la aplicacin de las mquinas en la industria moderna, que los obreros o empleados son vctimas de accidentes sucedidos en el trabajo, que los inhabilitan total o parcialmente, perpetua o temporalmente, para continuar ganndose la vicia, y que en muchos casos les producen la muerte. Hasta hace poco no exista en nuestra legislacin una ley especial que contemplara esta situacin y que reglamentara el derecho para reclamar una indemnizacin, La reparacin de los accidentes del trabajo se rega en Chile, y en general en todos los pases civilizados, (antes de que dictaran ley especial para los accidentes del trabajo) por el principio de! Derecho comn, en virtud del cual todo dao debe ser indemnizado por e! que es responsable de su realizacin, o sea, por la teora de la culpa excontractual, que se basa, no en el contrato de servicios, sino en el delito o cuasi-delito del patrono, aplicndose al efecto las reglas contenidas en el ttulo 35 del libro cuarto del Cdigo Civil, que trata De los delitos o cuasi-delitos. Los obreros o empleados faltos de recursos tenan necesidad .de seguir contra su patrono un largo juicio ordinario, en el cual deban probar la culpa de ste. Su derecho era ilusorio, pues la prueba era

poco

m~nQS qu~ impo~ble,

porque los otros operarios que podan

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clarar no se atrevan a hacerlo para no perder su ocupacin, y muchas veces, porque la causa del accidente no era conocida. Adems, como e! derecho a una indemnizacin slo exista en caso de culpa de! patrono, en la generalidad de los accidentes los obreros carecan de ese derecho. Establecen las estadsticas que en la industria moderna ocurren los accidentes ms o menos en un 68%, por causas inherentes a la misma industria, por caso fortuito o por causas que no envuelven responsabilidad definida; en un 20%, por culpa o negligenCia del obrero, proveniente en gran parte de este descuido inevitable que acarrea el hbito del peligro y la intensidad del trabajo; y slo en un 12%, por culpa definida del patrono. De manera que, segn la antigua legislacin, slo 12 accidentes entre 100 daban derecho a una indemnizacin. Esto ha sido modificado por la teora moderna del riesgo profesional a cargo del patrono, en que se basa la ley ltimamente dictada, y que concede al obrero y al empleado, derecho a exigir del patrn una indemnizacin por todo accidente ocurrido por el hecho o con ocasin directa del trabajo, sin necesidad de probar culpa de nadie; y sin perjuicio del derecho de reclamar tambin de! tercero causante del accidente, en razn del delito o cuasi-delito; quedando liberado el patrn, si el tercero lo indemnizare. Slo se exceptan los accidentes debidos a fuerza mayor extraa y sin relacin alguna con el trabajo que el obrero ejecute, o producidos intencionalmente por ste. En estos casos de excepcin, la prueba incumbe al patrono. La teora del riesgo profesional hace soportar a la industria, esto es, a su dueo, una carga que en ltimo trmino resulta de la naturaleza misma de la explotacin, del peligro permanente de las mquinas y de los instrumentos que se emplean, es decir, de la tarea misma impuesta al obrero. No averigua si el accidente se ha prodUCido por culpa del patrono o del obrero; basta que ocurra por causa directa del trabajo para que el obrero sea indemnizado, salvo que sea prodUCido intencionalmente por ste. As como se cargan a gastos de explotacin el desgaste del material, los riesgos de incendio, etc., as debe tambin soportar la industria las consecuencias de los accidentes. Como deca el Conde de Mun en la Cmara francesa, el riesgo

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profesional es el riesgo inherente al hecho mismo de la profesin, Esta teora es equitativa, porque fija de antemano las indemnizaciones; el obrero no puede pretender la reparacin integral del dao, como tena derecho en la antigua legislacin y en algunos casos; pero en cambio tiene la certidumbre de ser indemnizado en la proporcin establecida por la ley. Los patrones no quedan sujetos a la apreciacin variable de los tribunales; pueden calcular la importancia de las cargas que pesan sobre la industria y pueden reemplazarlas por una pliza de seguro, en las condiciones establecidas por la ley. Las disposiciones vigentes en Chile sobre accidentes del trabajo se contienen en el Texto de las leyes del trabajo, de 28 de Mayo de 1931 y en el ttulo I II de la ley N. o 4055, de 8 de Septiembre de 1924, segn el texto definitivo fijado por el decreto N.O 379, de 13 de Marzo de 1925. Haremos de ellas un brevsimo resumen: a) El patrn o empresario est obligado a tomar todas las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y salud de sus obreros y empleados, ya disponer de los elementos necesarios para prestar, en caso de accidente de sus obreros o empleados, oportuna y adecuada atencin mdica, farmacutica y hospitalaria. La ley, por su parte, establece ciertas reglas obligatorias para evitar accidentes, en especial, en industrias o trabajos peligrosos o insalubres. b) El patrn o empleador es responsable de los accidentes del trabajo-entendindose por tal toda lesin sufrida a causa o con ocasin del trabajo que produzca incapacidad-ocurridos a sus obreros y empleados; y de las enfermedad,es causadas de una manera directa por el ejercicio de la profesin o del trabajo que realicen y que les produzcan la incapacidad. Esta responsabilidad tiene lugar en toda industria o trabajo, cualquiera que sea su naturaleza, sea que ocupe empleados, obreros o aprendices, siempre que no se trate de trabajos u obras de duracin transitoria que no ocupen ms de tres personas. e) Exce/Jlanse los accidentes debidos a fuerza mayor extraa y sin relacin alguna con el trabajo, y los producidos intencionalmente por la vctima. La prueba de estas excepciones corresponde al patrn.

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d) La responsabilidad del patrn o empresano que, por cuenta ajena, toma a su cargo la ejecucin de un trabajo o la explotacin de una industria, no excluye la responsabilidad subsidiaria del proPietario. e) La vctima del accidente, o los que tengan derecho a indemnizacin, podrn reclamar tambin de los terceros causantes del accidente la indemnizacin del dao sufrido, con arreglo a las prescripciones del derecho comn, esto es, del ttulo De los delitos y cuasi delitos. La indemnizacin que se obtuviere del tercero libera al patrn. f) El patrn suministrar, en todo caso, y sin derecho a reembolso, la asistencia mdica y farmacutica necesaria a la vctima de un accidente, y la hospitalizar si fuere necesario. g) La indemnizacin vara, segn la gravedad de los accidentes, los que se clasifican en cuatro categoras, segn que produzcan incapacidad temporal, incapacidad permanente parcial, incapacidad permanente total, o la muerte. h) En caso de muerte, tendrn derecho a pensin el cnyuge sobreviviente y los hijos menores de diez y seis aos, Iejtimos o ilegtimos; a falta de stos, los ascendientes y descendientes legtimos o ilegtimos, que a la fecha del accidente vivan a expensas de la vctima o que tenan derecho a reclamar de ella pensiones alimenticias; y a falta de todos los anteriores, las personas, parientes o no, que a la fecha del accidente vivan a cargo y a expensas de la vctima. i) El patrn queda exento de toda responsabilidad, mediante el seguro de accidentes, hecho a su costa, en una instituci6n autorizada legalmente, que se obligue por el contrato a efectuar el pago total de las indemnizaciones o pensiones que por ley correspondan.
ndice

CAPITULO X
DE LA CONSTITUCION DEL CENSO 209. Antecedentes histricos.-En el Derecho Antiguo era crecido el nmero de inmuebles sujetos al gravamen de fideicomisos perpetuos, capellanas, mayorazgos o vinculaciones, que impedan o dificultaban la libre enajenacin de la propiedad, disminuyendo el inters por su mejoramiento. El Cdigo Civil slo admiti los gravmenes perpetuos, bajo la forma del censo, en el cual comprende todo lo relativo al orden de sucesin en las vinculaciones, y atenu las especialidades que 10 hacan perjudicial y odioso. Antes de la vigencja del Cdigo Civl, ya haban adoptado nuestros legisladores diversas medidas sobre esta materia, las que vamos a recordar brevemente para dar una idea ms o menos completa de los progresos de nuestra legislacin a este respecto. El Director Supremo, D. Bernardo O'Higgins, dict un decreto con fecha 13 de Noviembre de 1818, en que se declaraba que todos los deudores de rditos de censos y capellanas atrasadas desde el ao 1813 deban pagar slo el tres por ciento, dentro de los seis meses siguientes, a fin de facilitar el alivio de los deudores y el ms pronto pago del acreedor. Considerando tambin que en casi todos los pueblos de Amrica se haban rebajado los rditos de los censos y capellanas, dispuso que en lo sucesivo y con la calidad de por ahora, se redujera el inters y rditos de los principales, a slo el cuatro por ciento. La Constitucin Poltica de 1828 dispuso en su artculo 126: Quedan abolidos para siempre los mayorazgos y todas las vinculaciones que impiden el enajenamiento libre de los fundos. Sus actuales poseedores dispondrn de ellos libremente, excepto de la tercera

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parte de su valor, que se reserva a los inmediatos sucesores, quienes dispondrn de ella con la misma libertad. Y el artculo siguiente, el 127, agregaba: Los actuales poseedores que no tuvieren herederos forzosos dispondrn precisamente de los dos tercios que les han sido reservados, en favor de los parientes ms inmediatos. Estas disposiciones, inspiradas por un exagerado deseo de igualdad, encontraron fuerte resistencia, porque no respetaban el derecho de los fundadores de los mayorazgos y vinculaciones y constituan un despojo de las legtimas espectativas de los sucesores. Reconocindolo as, la Constitucin dictada el af.o de 1833, estableci en e! arto 153 lo siguiente: Las vinculaciones, de cualquiera clase que sean, tanto las establecidas hasta aqu como las que en adelante se establecieren, no impiden la libre enajenacin de las propiedades sobre que descansan, asegurndose a los sucesores llamados por la respectiva institucin el valor de las que se enajenaren. Una ley particular arreglar el modo de hacer efectiva esta disposiCin, sabia dispOSiCin que conciliaba las exigencias del progreso y de la libre enajenacin de las propiedades, con e! respeto debido a los derechos de los fundadores y a las espectativas de los sucesores. Como ya se haban efectuado algunas disoluciones de vnculos, con arreglo a la Constitucin de 1828, una ley interpretativa, de 16 de Diciembre de 1848, estableci que la disposicin de! arto 153 de la Constitucin de 1833 no anulaba las disoluciones de vnculos que se hubieran llevado a efecto con arreglo a la Constitucin de 1828. La ley de Octubre de 1848 contempl la situacin especial en que se encontraban los fundos urbanos vinculados cuyos edificios haban sido destru dos por incendio u otra causa, y dispuso que se impusiera a censo e! valor del suelo, al cuatro por ciento al ao, para que gozaran de sus rditos las personas llamadas a suceder en los mayorazgos; y que una vez hecha la imposicin del censo, cesara la vinculacin del sitio, perteneciendo en pleno dominio al poseedor, as como los edificios que se construyeren. Para dar cumplimiento al arto 153 de la Constitucin de 1833, se dict con fecha 14 de Julio de 1852, la ley fundamental en materia de ex-vinculaciones de bienes.

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Segn esa ley, los bienes races vinculados podan hacerse comerciables y enajenables, esto es, ex-vincularse, de la siguiente manera: se proceda a tasar la finca que se trataba de ex-vincular, y el valor de tasacin se impona a censo al cuatro por ciento, sobre la misma finca o sobre otra u otras que garantizaran suficientemente e! pago de! canon. En e! censo que se fundaba, deba sucederse conforme al orden establecido en la respectiva fundacin; y el poseedor actual de la finca ex-vinculada tena el derecho de enajenarla o disponer de ella en cualquier tiempo, de la misma manera que si jams hubiera estado vinculada. De esta manera, los mayorazgos y antiguas vinculaciones podan convertirse en censos. Por su parte, el Cdigo Civil, dictado con fecha 14 de Diciembre de 1855, completando la disposicin constitucional, dispuso en el artculo 747: "Los inmuebles actualmente sujetos al gravamen de fideicomisos perpetuos, mayorazgos o vinculaciones, se convertirn en capitales acensuados, segn la ley o leyes espeCiales que se hayan dictado o se dicten al efecto. Hemos visto que antes del Cdigo Civil se haba dictado la ley del ao 52. Poco tiempo despus de promulgarse el Cdigo Civil, se dict la ley de 21 de Julio de 1857, complementaria de la ley de 1852, con el fin de hacer enajenables, o sea, comerciables, todos los predios rsticos o urbanos sujetos a prohibicin perpetua de enajenar y que no estuvieren comprendidos en la ley del 4 de Julio de 1852. Para conseguir dicho fin, 10 mismo que en la ley anterior, el valor lquido de los inmuebles deba imponerse a censo de un cuatro por ciento anual, sobre los mismos predios o sobre otros; y hecha la imposicin censual, los derechos constitu:dos a favor de las personas llamadas al goce de la primitiva fundacin quedaban reemplazados por el goce de los cnones del censo, y los actuales poseedores adquiran la propiedad absoluta de la finca con derecho de venderla y transmitirla com si nunca hubiera existido prohibicin. Si pasados seis aos los poseedores no haban hecho la imposicin censual, poda proceder a hacerla el Fiscal o los que tuvieran inters en la ex-vinculacin. La ley de 24 de Septiembre de 1865, complementada por la de 21 de Octubre del mismo ao, que tuvo por objeto proporcionar recurtI

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sos al erario nacional, dispuso que los propietarios de fundos gravados con censos podan redimirlos y quedar libres de toda responsabilidad, haciendo efectiva en arcas fiscales la mitad del valor del principal del censo que deseaban redimir. El Estado, por su parte, reconoca ntegramente el censo y se obligaba a servir los rditos en conformidad a las fundaciones respectivas. Esa ley ha sufrido modificacin en lo relativo a la cantidad que debe pagarse al Fisco. Con arreglo a la ley de Agosto de 1898, las cantidades que percibe el Fisco por redencin de censos y que constituyen una entrada extraordinaria deben destinarse a efectuar amortizaciones extraordinarias de la deuda pblica. 210. Definici6n.-Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de pagar a otra un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del rdito y del capital. Este rdito se llama censo o canon: la persona que le debe censuario, y su acreedor censualista (art. 2022). La palabra censo viene del verbo latino censere, que significa valuar o tasar. Entre los romanos se llamaba censo el padrn o lista de personas y haciendas para los efectos del tributo, y tambin se daba ese nombre al mismo tributo o contribucin que deba pagarse. Aunque el Cdigo trata del censo en la parte relativa a los contratos, debe tenerse presente que la constitucin del censo puede proceder o no de un contrato. Se origina de un contrato cuando se constituye por donacin o venta; pero la misma ley advierte que puede constituirse por testamento. El censo puede considerarse activa o pasivamente, esto es, como derecho o como gravamen. Bajo el primer aspecto, el censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no est en posesin de la finca acensuada, y real, en cuanto se persiga sta (art. 579). Considerado como gravamen, el censo sigue a la cosa en manos de cualquier poseedor, es decir, es un gravamen real, como la hipoteca. Si la cosa acensuada se vende como libre, puede el comprador obligar al vendedor a que la liberte del censo. Y en caso de concurso de bienes y para los efectos de la prelacin de crditos debidamente inscritos, sern considerados como hipotecas. Concurrirn, pues, in-

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distintamente entre si y con las hipotecas, segn las fechas de las respect ivas inscripc iones (art. 2480). La ley asimila al censo con la hipoteca para los efectos de la prelacin, atendida la prioridad de la inscripci6n; pero son diversos por su naturaleza y no podra invocarse para hacer caducar un censo la regla del arto 2428, aplicable s610 a la hipoteca. El Derecho Espaol antiguo contemplaba diversas especies de censo: lo divida en consignativo, enfitutico y reservativo, y cada una de esas especies tena reglas diferentes. Nuestro C6digo las reduce todas a una sola, y las sujeta a unas mismas reglas, exceptuado el censo vitaUdo, que es un contrato aleatorio, y que tiene reglas especiales que ms adelante estudiaremos. 211. Constitucin del censo.-El censo puede constituirse por testamento, por donaci6n, venta, o de cualquier otro modo equivalente (art. 2023). La constitucin de un censo deber siempre constar por escritura pblica. inscrita en el competente Registro, y sin este requisito, no valdr como constituci6n de censo; pero el obligado a pagar la pensi6n 10 estar en los trminos del testamento o contrato, y la obliga. ci6n ser personal (art. 2027). Un censo que no se constituye por escritura pblica inscrita no produce acci6n real, ni puede invocarse contra terceros y s610 da obligaci6n personal, que prescribe en vJ~te aos, conforme a la r:?la general. En cambio el derecho de censo inscrito prescribe en t~mta aos. Cuando el censo se constituye por contrato de venta o donaci6n, la exigencia de la ley se cumple otorgando el contrato de venta o donaci6n por escritura pbl ica, que ser inscrita en el Registro Conservador. Si el censo ha sido ordenado por un testamento, una vez fallecido el testador, el albacea o persona encargada por aquel deber otorgar la correspondiente escritura pblica de fundacin del censo, la cual deber tambin inscribirse en el Registro Conservador, y la persona llamada como censualista tiene derecho para exigir que se otorgue la escritura de fundacin o imposicin. La inscripci6n, cuando se trata de actos entre vivos, sirve para efectuar la tradici6n del derecho, esto es, de modo de adquirir (art. 686); pero es adems un requisito para la validez de la constituci6n misma del censo (art. 2027). Las disposiciones legales sobre el censo se basan en razones de

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conveniencia pblica, y obedecen al propsito, manifestado expresamente por el legislador, de minorar los gravmenes y cargas que pesaban sobre las propiedades races y, principalmente, de facilitar su libre enajenacin. En otros trminos: son disposiciones de derecho estricto; por esto dice la ley que <no vale en la constituci6n del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada, ni otra alguna que imponga al censuario ms cargas que las expresadas en este ttulo, aadiendo que toda estipulacin en contrario se tendr por no escrita (art.2031). El derecho de censo se adquiere tambin por la prescripci6n, extraordinaria de treinta aos (art. 2512); y en ese mismo tiempo se extingue la accin que corresponde al anterior censualista, quien, transcurrido ese tiempo, no podr demandar ni las pensiones devengadas, ni el capital del censo (art. 2042). 212. Capital, rdito y -finca.-En el censo deben considerarse tres cosas, a saber: el capital o principal del censo; la pensin o rdito; y la finca en que se funda o asegura el censo. El capital o principal deber siempre consistir o estimarse en dinero. Sin este requisito no habr constitucin de censo (art. 2025). La ley quiere que sea perfectamente conocido y determinado el valor del capital que grava la propiedad acensuada, a fin de que el censuario pueda redimirlo cuando lo crea conveniente. As, si se manda constituir un censo con el remanente de una herencia, despus de pagados los legados, se deben avaluar los bienes que forman el remanente, para precisar el monto del capital. La pensin o rdito se llama censo o canon. La relacin entre el canon y el capital no podr exceder de la cuota determinada por la ley; y mientras sta no fije otro, el mximum de esta cuota, es un cuatro por ciento al ao (art. 2026). Aunque de hecho se constituya un censo a un inters mayor del cuatro por ciento, el censuario deber pagar solamente el cuatro por ciento, que es el inters mximo que la ley permite. El canon debe pagarse en dinero, para que guarde la relaci6n debida con el capital, que se estima tambin en dinero; y no podr estipularse que se pague en cierta cantidad de frutos, so pena de que, infringida esta regla, quede viciada de nulidad la constitucin del censo (art. 2028).

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Como se ve, el Cdigo no reconoce el censo fructuario que exista antiguamente. El canon se paga de ao en ao, salvo que en el acto constitutivo se Aje otro perodo para ello (art. 2032). La cosa en que ha de fundarse el censo debe ser necesariamente un bien raz. No se podr constituir censo sino sobre predios rsticos o urbanos y con inclusin del suelo (art. 2024). Una misma cosa puede ser gravada con varios censos, con tal que quepan en ella; dichos censos prefieren entre s, segn la fecha de sus respectivas inscripciones en el Registro Conservador. 213. Accin real y personal del censualista.-Siendo el censo un gravamen real, la obligacin de pagar el censo recae sobre el poseedor de la cosa, esto es, sigue siempre al dominio de la nnca acensuada, tanto respecto de los cnones devengados durante la posesin como respecto de los cnones devengados antes de la adquisicin de la finca, salva la accin de saneamiento del nuevo poseedor de la finca contra quien haya lugar (art. 2033). El censualista tiene dos acciones para el cobro de los cnones. a) una accin real que dura treinta aos, contra el actual poseedor de la finca, para hacerse pago con la misma finca acensuada, de todos los cnones que se le deben, sean anteriores o posteriores a la adquisicin de la finca, salva la accin de saneamiento que concede la ley al poseedor de la finca contra la persona de quien la adquiri; y b) una accin personal que puede dirigirse contra los censuarios que han posedo la finca, para el cobro de los cnones vencidos durante e! tiempo que ha durado la posesin de cada uno. Por su parte, y en correlacin con e! anterior, el censuario es obligado al pago del capital y de los cnones devengados antes de la adquisicin de la nnca acensuada, con el valor de la misma finca; y al pago de los cnones vencidos durante el tiempo que ha estado en posesin de la finca es obligado con todos sus bienes. La primera obligacin de! censuario corresponde a la accin real, por la cual se persigue la finca; y la segunda corresponde a la accin personal que existe contra l, y que da derecho al acreedor a perseguir el patrimonio del censuario (art. 2034). Lo dispuesto anteriormente tendr lugar aun cuando la finca

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hubiere perdido mucha parte de su valor, o se hubiere hecho totalmente infructfera. Pero el censuario se descargar de toda obligacin poniendo la finca, en el estado en que se hallare, a disposicin del censualista, y pagando los cnones vencidos segn las reglas anteriores. Este derecho del censuario es lo que se llama abandotw de la cosa, y mediante ese abandono hecho a favor del acreedor, se libra de la accin real que va encaminada a perseguir la cosa, y slo queda ligado por la obligacin personal que tiene de pagar los cnones vencidos durante el tiempo que ha posedo la finca. Con todo, si por dolo o culpa grave del censuario pereciere o se hiciere infructfera la finca, ser responsable de los perjuicios (art. 2035). 214. Redencin del censo.-EI censuario poseedor de la finca acensuada puede en cualquier tiempo redimir el censo, o sea, extinguirlo, y dejar su propiedad, libre de todo gravamen. Se llama redencin del censo la consignacin o pago que el censuario, en su calidad de deudor, hace del capital del censo, a la orden del juez ya favor del censualista, que es el acreedor, para que ste lo constituya de nuevo con el capital consignado. En vista de la consignacin, el juez 10 declara redimido. Esta declaracin del juez debe inscribirse en el Registro Conservador para que se extinga el censo y se cancele el gravamen (art. 2038). La redencin del censo presenta los siguientes caracteres: a) Es un beneficio concedido por la ley a todo censuario, por razones de conveniencia pblica; de modo que todo censo, aun estipulado con la calidad de perpetuo, es redimible (art. 2029). b) Goza de este beneficio el censuario que est al da en el pago de los cnones, es decir, el censuario que no debe cnones atrasados (artculo 2039). El censuario que debe cnones atrasados no puede redimir el censo si no paga previamente lo atrasado, pues de otro modo quedaran burlados los derechos del censualista para exigir el pago de los cnones atrasados. c) La redencin es voluntaria para el censuario. No podr obligarse al censuario a redimir el censo dentro de cierto tiempo. Toda estipulacin de esta especie se tendr por no escrita (art. 2030). Si el censualista pudiese obligar al censuario a la redencin, no sera censo sino mutuo.

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d) La redencin debe ser total. El censo no podr redimirse por partes (art. 2040). El Derecho Espaol permita la redencin por partes, con ciertas condiciones; pero nuestro legislador ha querido evitar toda complicacin en esta materia, estableciendo reglas muy precisas y fciles de entender. Al hablar de redencin, nos referimos al censo ordinario, que es el que estamos estudiando en este captulo, y no al censo vitalicio, el cual es irredimible (art. 2280). 215. Extincin del censo.-EI censo se extingue: 1." Por el abandono que e! censuario hace de la finca, a favor del censualista, conforme al arto 2035. 2." Por la redencin, en la forma que acabamos de estudiar. 3. o Por la destruccin completa de la finca acensuada, entendindose por destruccin completa la que hace desaparecer totalmente el suelo. Reapareciendo e! suelo, aunque slo en parte, revivir todo el censo; pero nada se deber por pensiones de! tiempo intermedio (artculo 2041). La sola circunstancia de que la finca se haga totalmente infructfera no basta para considerar destruda la cosa y tener por extinguido el censo (art. 2035, inc. 1.0). 4. 0 Por la prescriPcn de treinta aos. Si alguno poseyere la cosa durante treinta aos, como libre de tal carga, expirado ese tiempo prescribe la accin del censualista, quien no podr despus de dichos treinta aos demandar ninguna de las pensiones devengadas, ni el capital del censo (art. 2042). En el Derecho Espaol antiguo, no prescriba el capital del censo, sino slo las pensiones devengadas. El Cdigo no admite esa distincin! y pasados treinta aos, establece la prescripcin, tanto de las pensiones como del capital mismo del censo. Esta prescripcin de treinta aos se refiere al caso de un censo constitudo por escritura pblica inscrita, nico caso en que vale como constitucin de censo. La accin personal del acreedor de un censo no constituido por escritura pblica inscrita, prescribe en veinte aos, como la generalidad de las acciones. 216. Divisin del censo.-Siempre que la nnca acensuada se divida por sucesin hereditaria, se entender divididQ el censo en par-

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tes proporcionales ca los valores de las hijuelas o nuevas fincas resultantes de la divisin. Para la determinacin de los valores de stas, se tasarn; y la tasacin ser aprobada por el juez, con audiencia del censualista y del ministerio pblico. El juez mandar inscribir en el competente Registro, a costa de cada censuario, la sentencia que fija la porcin de capital con que haya de quedar grabada la respectiva hijuela. Quedarn as constitu'dos tantos censos distintos, independientes y separadamente redimibles, cuantas fueren las hijuelas gravadas. A falta de la inscripcin antedicha, subsistir el censo primitivo, y cada hijuela ser gravada con la responsabilidad de todo el censo. Si de la divisin hubiere de resultar que toque a una hijuela menos de mil pesos del primitivo capital, no podr dividirse el censo, y cada hijuela ser responsable de todo l (art. 2036). Como se ve, el censo es divisible, junto con el inmueble afectado, o sea, en caso de divisin de la finca por sucesin hereditaria. En esto se distingue de la hipoteca, que es indivisible, aun en el caso de dividirse la finca por sucesin hereditaria (art. 2408), y del censo vitalicio, que no admite divisin (art. 2280). Esta divisibilidad del censo es una innovacin introducida por nuestro Derecho, para minorar los efectos del gravamen; pero se tcm en cuenta el inters del censualista poniendo un lmite a la divisin, que continuada indefinidamente, hara demasiado difcil y dispendioso el cobro de los cnones, y a la vuelta de algunas generaciones, convertira los censos en un nmero infinito' de fracciones imperceptibles. 217. Reduccin del censo. Traslacin a otra Cinca.-El capital impuesto sobre una finca podr en todo caso reducirse a una parte determinada de ella, o trasladarse a otra finca, con las formalidades y bajo las condiciones prescritas en el arto 2036, relativo al caso de divisin. Ser justo motivo para no aceptar esta traslacin o reduccin, la insuficiencia de la nueva finca o hijuela para soportar el gravamen, y se tendr por insuficiente la finca o hijuela, cuando el total de los gravmenes que haya de soportar exceda de la mitad de su valor. Se contarn en el gravamen 106 censos e hipotecas especiales con que estuviere ya gravada la finca.

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La traslacin o reduccin se har con las formalidades indicadas arriba, j' a falta de ella, quedar subsistente el primitivo censo (artculo 2037). Esta reduccin y traslacin autorizadas por la ley tienden a hacer menos oneroso el gravamen del censo y a facilitar la liberacin del todo o parte de una propiedad. El censo vitalicio, que no tiene la gravedad del censo ordinario, no admite reduccin (art. 2280). 218. Transmisin del censo.-Por regla general, el censualista no transmite el censo a sus herederos en la misma forma que sus dems derechos. La trasmisin del censo tiene reglas especiaies, distintas de las que rigen los dems derechos. Sin embargo, ese principio no es absoluto, yen nuestros estudios debemos contemplar dos casos diversos: ler. Caso. Si el censo pertenece a una persona natural o jurdica, sin cargo de restitucin o transmisin y sin otro gravamen alguno, podr disponer de l, el censuaIsta, por acto entre vivos o por testamento, o lo transmitir abintestato, segn las reglas generales (art. 2043). Este es un caso excepcional que se presenta rara vez en la prctica. La transmisin se sujeta en este caso a las reglas generales. 2. o Caso. Cuando el censo se ha establecido con transmisin 10rwsa en que haya de sucederse perpetuamente o hasta un lmite designado. Esta es la forma ordinaria en que se presenta el censo, y en este caso hay que distinguir si se trata de un orden de sucesin regular o irregular. Se llama orden de sucesin regular el que establece la ley, y que se aplica en los casos en que no existen reglas de sucesin determinadas por el acto constitutivo del censo o por la antigua vinculacin que se haya convertido en l. Se llama orden irregular el que depende de la libre voluntad de lo fundadores y que aparece establecido por el acto constitutivo del censo o por la antigua vinculacin que se haya convertido en l. Generalmente se aparta de las reglas de sucesin establecidas por la ley, pues de otro modo el fundador se referira a ellas. El orden irregular prefiere sobre el regular, porque la ley slo da

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reglas para suplir la voluntad de los fundadores en lo que ellos no hubieren previsto. Nada tenemos que estudiar sobre el orden irregular de sucesin. porque dicho orden puede revestir las ms variadas formas, segn sea la voluntad de los fundadores. 219. Orden regular de sueesin.-EI orden regular de sucesin establecido por el arto 2045 de! Cdigo Civil, es el mismo que estableca para la sucesi6n de la corona de Castilla la ley 2. a, ttulo 15 de la partida 2. a . En el orden regular de sucesin deben considerarse cuatro cosas: 1.0 la lnea; 2. el grado; 3. el sexo; y 4. la edad. Lnea. Cada uno de los llamados expresamente por el acto constitutivo forma lnea, y el primer motivo de preferencia es pertenecer a una mejor lnea; de modo que los que pertenecen a la lnea del primer llamado excluyen a todos los dems, y no se pasa a otra lnea mientras no se agota la primera. As, un descendiente de la primera lnea, aunque sea de grado muy distante, prefiere a los de grado ms cercano, pero que son de otra lnea. Acabada la lnea del primognito, se pasa a la del segundo gnito, y as en adelante, a la del tercero, cuarto, etc. Grado. Dentro de una misma lnea debe atenderse al grado de parentesco, o sea, el pariente de grado ms prximo excluye al ms remoto, advirtindose que tiene lugar e! derecho de representacin para los efectos de determinar e! grado. As, e! hijo excluye al nieto, ste al bisnieto, etc. La prox:midad de parentesco se ha de considerar respecto de! ltimo poseedor del censo, y no del fundador. Sexo. Dentro de la misma lnea y grado hay que atender al sexo. El varn excluye a la hembra que es de la misma lnea y grado, ms no a la que es de mejor lnea y grado, la cual ser preferida al varn ms remoto. As, entre dos hermanos, el varn prefiere a la hembra. Edad. Habiendo concurrentes que sean iguales en lnea, grado y sexo, debe preferirse al de mayor edad. Para los efectos de la determinacin de la edad, establece e! arto 2049 que' Concurriendo con otros hijos legtimos los legitimados por matrimonio, se contar la edad del legitimado desde el da de la legitimacin. Concurriendo legitimados

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entre s, se contar la edad de cada legitimado desde el da de su nacimiento. Las reglas que acabamos de enunciar acerca de la lnea, el grado, el sexo y la edad estn contenidas en los nmeros 1, 2 Y 3 del arto 2045, que dicen: : l. Al primer llamado suceder su descendencia legtima, de grado en grado persona] o representativamente, excluyendo en cada grado el varn a la hembra, y en cada sexo, el de ms edad al de menos. 2. Llegado'el caso de expirar la lnea recta, falleciendo un censualista sin descendencia legtima que tenga derecho de sucederle, se subir a su ascendiente ms prx;mo de la misma lnea de quien exista descendencia legtima, y suceder sta de grado en grado, personal y representativemente, excluyendo en cada grado el varn a la hembra, y en cada sexo el de ms edad al de menos. 3. Extinguida toda la descendencia legtima del primer llamado, suceder el se~,'undo y su descendencia legtima en los mismos trminos,

220. Reghs para e~ e"so de agotarse la deseen'iencia legitima de los Uamados. _. Agotada la descendencia legtima de todos
los llamados expresamente por el acto constitutivo, ninguna persona o lnea se entender llamada a suceder en virtud de una institucin tcita o presunta de clase alguna, y el ltimo censualista tendr la facultad de disponer de! censo entre vivos o por testamento, o la transmitir abintestato segn las reglas generales. Pero cesa esta regla en los dos casos siguientes' 1." Si e! censo hubiere sido constitudo en subrogacin a una antigua vinculacin de familia. Segn las reglas del Derecho Espaol la sucesin en los mayorazgos era perpetua en todos los que venan de la familia del fundador. Aunque ste slo hubiere llamado a su primognito y descendientes, sin hacer mencin de los dems hijos, no por eso se entendan stos, exc1udos, faltando la descendencia del primero. El Cdigo ha respetado esos principios que presidan la legislacin, en la fecha en que se constituyenron las vinculaciones, y dispone que en este caso, agotada la descendencia legtima de los llamados, se subir al fundador de la vinculacin, y se entendern tcit'ltylente sustitu:das a los exprCS2mente llamados por l las personas que sin ellos

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le habran sucedido abintestato; estos substitutos darn principio a otras tantas lneas, que se sucedern una a otra segn el orden regular de sexo y edad de los respectivos troncos; y dentro de cada lnea, se suceder igualmente segn el orden regular, aunque sea otro el establecido por el fundador para las lneas expresamente llamadas. Agotadas todas estas lneas de tcita sustitucin, y no estando gravado el censo en favor de un objeto po o de beneficencia, no se admitir sustitucin ulterior, y tendr lugar la regla 4. a del arto 2045, O sea, el ltimo censualista puede disponer del censo (art. 2046). 2. 0 Si el censo estuviere gravado a favor de un objeto po o de beneficencia. En este caso, agotada la descendencia legtima de los llamados, pasar el derecho de censo a una fundacin o establecimiento po o de beneficencia elegido por el Presidente de la Repblica; y dicha fundacin o establecimiento gozar del censo con los gravmenes a que estuviere afecto (art. 2047). 221. Alcance que tiene el llamamiento O exclusin de una persona para el goce de un censo.-Dij imos que en el censo regular tena lugar el derecho de representacin., en virtud del cual un descendiente legtimo tiene el lugar, y consiguientemente, el grado de parentesco de su ascendiente que falta. Ahora bien, en los casos en que se suceda por lneas y con derecho de representacin-que son los casos de censo regular-toda persona llamada o excIuda del orden de sucesin, por el acto constitutivo, se presumir serlo con toda su descendencia y para siempre; y no se podr oponer a esta presuncin sino disposiciones expresas del acto constitutivo, en la parte que fueren incompatibles con ella (art. 2048). As, si una persona constituye un censo y llama a su goce a los tres hijos mayores de Pedro y excluye al cuarto, se entiende que ste queda excJudo con toda su descendencia y para siempre; de modo que slo formarn lnea los tres hijos mayores, los cuales se entienden llamados con toda su descendencia legtiIna. 222. La descendencia debe ser legtima.-La persona llamada al goce de un censo se entiende serlo con su descendencia legtima. No se entendern llamados los hijos n.aturales sino cuando expresamente lo sean en el acto constitutivo, y en tal caso, no entrarn a su-

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ceder sino los naturales reconocidos con las formalidades legales, esto es, por instrumento pblico, Los otros hijos ilegtimos no gozarn de este derecho, en ningn caso; de modo que no puede llamarlos el fundador al goce de un censo, Pero la calidad de hijo ilegtimo no ,impide que una persona sea llamada directa y nominalmente como persona extraa (art. 2050). 223. Hijos ,nacidos de un mismo pa,rto.-- Hemos visto que segn el orden regular de sucesin del censo, dentro de la misma lnea, grado y sexo, prefiere el de ms edad al de menos. De aqu a importancia de saber cul es mayor de dos hermanos llamados a suceder. Cuando nacieren de un mismo parto dos o ms hijos llamados a suceder, se considerar mayor a aquel que ha sido separado primero completamente del vientre de su madre, porque desde ese momento empieza la existencia legal de la persona (art. 74). Pero si no pudiere saberse la prioridad de nacimiento----por ser los gemelos muy parecidos y no haberlos sealado de algn modo, o por otra cualquiera circunstancia-se dividir entre ellos el censo por partes iguales, y en cada una de eltas suceder al tronco en conformidad al acto constitutivo. Se dividir de la misma manera el gravamen a que el censo estuviere afecto (art. 2051), 224. Censos incpmpatibles.-Se llaman censos incompatibles los que, segn las reglas de su constitucin, no pueden estar juntamente en una misma persona. La ley no establece incompatibilidades; ellas son obra del fundador. Esta incompatibilidad puede ser expresa. cuando el fundador la manifiesta con palabras, o tcita, cuando resulta de las condiciones o gravmenes puestos en la fundacin; puede ser personal. cuando se impone a una persona determinada, o real, cuando impide que el poseedor de un censo y toda su lnea gocen conjuntamente de otro censo que se indica; y puede tambin ser absoluta, cuando impide que el poseedor de un censo tenga otro, de cualquier gnero y calidad que fuere. Cuando por el orden de sucesin hubieran de caber a una misma persona dos censos, y uno de ellos, segn su constitucin, fuere incompatible con el otro, la persona en quien ambos recaigan, con cualesquiera palabras que est concebida la clusula de incompatibilidad,

ndice

CAPITULO XI
DE LA SOCIEDAD
225. Idea general.--La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados (art. 2053). Su carcter de contrato la distingue sustancialmente del cuasicontrato de comunidad, el cual se forma, sin que medie convencin, entre dos personas unidas por algn hecho, como por ejemplo, entre dos coherederos que deben llevar juntos las cargas de una herencia cuyos beneficios reciben, o entre dos vecinos que la ley somete a obligaciones comunes, como en la servidumbre de medianera. Mediante el cuasi-contrato de comunidad, pueden, dos personas encontrarse en calidad de dueos en comn y pro-indiviso de un bien . cualquiera, y ese bien no pertenece a una sociedad--que no se ha formado entre sus dueos-, sino a ellos, individualmente, en proporcin a la cuota que a cada cual corresponde, La sociedad, como proveniente de un convenio, obliga a sus miembros a permanecer en ella por el tiempo estipulado, salvo las excepciones legales; mientras que en la comunidad, un condueo puede pedir su liquidacin y divisin en cualquier momento (art. 1317). Sin embargo se aplican las reglas de la particin de bienes, tanto a la divisin de los objetos que forman el haber social, una vez disuelta la sociedad, como a la divisin de las cosas comunes en la liquidacin del cuasi contrato de comunidad (arts. 2115 y 2313). La sociedad busca un fin de lucro, el beneficio patrimonial de cada uno de los socios, sinIo cual no hay contrato de sociedad. En esto

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se distingue de las corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica. de que trata el ttulo 33 del Ubro 1 del Cdigo, que son por su naturaleza ajenas a todo fin de lucro, y que estn sometidas a muchas limitaciones y trabas que no se aplican a la sociedad. Es muy amplia la materia que constituye el objeto de la sociedad. Los otros contratos tienen por lo general una funcin propia y son el resultado de una causa de obrar especial para cada uno de ellos: en cambio la sociedad se origina de innumerables causas y su crculo de accin se extiende a casi todos los contratos y negocios. Todo lo que es lcito puede ser objeto de una sociedad: ella puede constituirse para cualquiera empresa o negocio, para compraventas. arriendos, permutas, construcciones, gestiones, etc. Los socios, en su calidad de tales, quedan sometidos a las reglas del contrato de sociedad; y la sociedad o persona jurdica por ellos formada queda sometida en cada caso a las reglas que nacen del respectivo contrato que la sociedad ha celebrado en cumplimiento del objeto para el cual fu formada. Esta posible reunin en los asociados, de las obligaciones producidas por otro contrato, distinto del de sociedad. constituye una de las caractersticas especiales de este contrato. La nica limitacin que tiene a este respecto es la prohibicin de la ley. As, no vale la sociedad para un comercio de contrabando, ni para entregarse al robo, ni para maniobras que tiendan a alzar el precio de los artculos de primera necesidad, ni para otros fines condenados por las buenas costumbres. Las sociedades que son nulas por lo ilcito de la causa u objeto no valen ni an como sociedades de hecho, y se regirn por el Cdigo Penal (art. 2057). Los miembros que las forman no tienen unos contra otros los derechos de los asociados. La sociedad constituye una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados, y como tal tiene capacidad para adquirir bienes patrimoniales. Su patrimonio es independiente del patrimonio personal de cada socio; los bienes sociales no est~ indivisos entre los socios de modo que cada uno de ellos tenga una cuota en cada bien social. sino que forman una masa distinta, qe pertenece a la persona jurdica llamada

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sociedad, la cual se designa por su propio nombre, esto es, por la razn social. Los acreedores de la sociedad pueden perseguir el pago de sus crditos, sobre los bienes sociales, con exclusin de los acreedores personales de los socios; y recprocamente, los acreedores de un socio no tienen accin contra los bienes sociales (art. 2096). No cabe compensacin entre lo que un tercero deba a la sociedad y lo que a ese tercero deba uno de los socios, y el derecho de los socios constituye un valor mobiliario, aunque la sociedad tenga en su patrW1onio bienes inmuebles. La sociedad obra representada por el socio administrador, o por cualquiera de los socios si no se ha designado administrador, o por un mandatario revocable; y no es necesario que en cada caso obren todos los miembros que la componen, como sera menester si se tratara de una simple comunidad. El socio que no tiene facultad para administrar no puede enajenar, ni an en parte, los bienes sociales. Lo que cada socio tiene en su patrimonio particular es un ttulo que representa sus derechos en la sociedad, derechos que consistirn en una cuota, inters o accin de su exclusivo dominio, y que podrn ser embargados por sus acreedores, en conformidad a la ley. Hay casos en que, conforme al contrato, los socios son llamados a deliberar, y entonces el acuerdo que ellos adoptan es la manifestacin de la voluntad de la sociedad. Para conocer cul es la voluntad colectiva, la ley establece que 4:en las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar decidir la mayora de votos, computada segn el contrato; y si en ste nada se hubiere estatudo sobre ello, decidir la mayora numrica de los socios. Exceptanse los casos en que la ley o el contrato exigen unanimidad, o conceden a cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros. La unanimidad es necesaria para toda modificacin sustancial del contrato, salvo en cuanto el mismo contrato estatuya otra cosa (art.2054). El contrato de sociedad es de Derecho NaturaL Su espritu es la buena fe y la confianza personal. Heineccio, estudiando la sociedad en el Derecho Romano, dice que las relaciones que existen entre los socios son tan estrechas que ellos se consideran como hermanos. No hay entre ellos oposicin de intereses, como en otros contra-

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tos; por el contrario, se unen para realizar un beneficio comn, se crea entre ellos una verdadera confraternidad. El aporte de bienes que cada socio hace a la masa comn y la unidad de intereses que ella establece entre los socios, exigen que la equidad, la buena fe y la confianza reinen en la sociedad, ms que en cualquier otro contrato; ellas, sirviendo de base fundamental, debern regular todos los acuerdos y convenios de los socios. Esa equidad debe manifesarse principalmente por una perfecta igualdad entre los socios, tanto en sus deliberaciones como en la particin proporcional de los beneficios y prdidas. De aqu se desprende que la consideracin de la persona es una de las causas determinantes del contrato de sociedad, y que el error que recaiga sobre ella vicia el consentimiento, en conformidad atartculo 1455 del Cdigo Civil. Como decan los antiguos, el contrato se hace intuitu personre Por esta misma razn, la sociedad se disuelve por la muerte de cualquiera de los socios (art. 2103), entendindose que nos referimos a las sociedades de personas o colectivas, y no a las de capitales o an6nimas. En la sociedad colectiva, la persona es lo principal. Los negocios de una sociedad colectiva, con su responsabilidad, de ordinario ilimitada, se asemejan a los de los individuos, y la persona jurdica designada por la razn social significa la unin de los esfuerzos personales y de los capitales para el logro de un bien comn. La sociedad an6nima es un medio para reunir capitales: la confianza personal entre los socios no es frecuente, y a veces desaparece a tal punto, que sus acciones son al portador y significativas nicamente de una participacin en el capital social. Una consecuencia de la equidad y consideracin personal que domina en el contrato de sociedad es el beneficio de competencia que el acreedor es obligado a conceder a sus consocios en las acciones recprocas que nazcan del contrato de sociedad, en los mismos casos en que el hermano debe concederlo a sus hermanos (art. 1626). Puede celebrar el contrato de sociedad cualquiera persona capaz. En materia de requisitos generales, la ley civil nada agrega a los establecidos para todo acto o contrato: capacidad de las partes, consentimiento, objeto lcito y causa lcita.

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Reconociendo este principio, el Cdigo de Comercio, en su artculo 349, dice que puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse; pero agrega que el menor y la mujer casada necesitan autorizacin especial para celebrar una saciedad colectiva, aunque se hallen habilitados para comerciar. 1\:0 dice la ley si los cnyuges pueden celebrar entre s e! contrato de sociedad; pero la igualdad de derechos que la sociedad crea entre los socios es incompatible con e! ejercicio de la potestad marital; y la facultad de modificar las relaciones de intereses entre marido y mujer es contraria al carcter de la sociedad conyugal, que est establecida por la ley por razones de inters social, sobre la base de reglas que los cnyuges no pueden variar. El contrato de sociedad de que estamos tratando nada tiene que ver pues con la sociedad conyugal, la cual tiene reglas propias en lo tocante al dominio de los bienes, a su administracin, a la divisin de los gananciales, a su disolucin, etc., reglas que son estudiadas en otra parte. En cuanto a la forma del contrato, por regla general, no est sujeto a ninguna solemnidad especial. Nuestra legislacin civil, siguiendo al Derecho Romano y al Francs, incluye este contrato entre los consensuales, es decir, que se perfeccionan por e! solo consentimiento de las partes. Decimos por regla general, porque, en ciertos casoo, el contrato de sociedad es solemne. As, e! de sociedad annima exige para su validez e! otorgamiento de una escritura pblica, inscrita, fijada y publicada con arreglo a la ley, y un decreto del Presidente de la Repblica que autorice su existencia. La sociedad colectiva comercial, la colectiva con resp"nsabilidad limitada, y la en comandita comercial tambin son solemnes. Respecto a la prueba del contrato, en los casos en que la ley no exige escritura, ella se rige por las reglas generales; y en consecuencia, no se admite prueba de testigos para acreditar la existencia de una sociedad cuyos aportes excedan de doscientos pesos. Si la sociedad colectiva civil se otorga por escritura pblica, la escritura sirve de prueba; pero no es requisito esencial para la validez de! contrato social, porque el contrato de sociedad colectiva civil es consensual, cualquiera que sea el monto del capital social.

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Adems, es contrato bilateral, JX)rque SUJX)ne dos o ms socios que deben obligarse; oneroso, JX)rque es de la esencia de este contrato que se persiga la utilidad o lucro de todos los socios; puede ser conmutativo. o aleatorio, segn la naturaleza de los aJX)rtes; y es principal, JX)rque subsiste sin necesidad de otro contrato. 226. Requisitos esenciales del contrato de sociedad.-Dos son los requisitos ese;ciales del contrato de sociedad: 1.0 AJX)rte de los socios; y 2. o Participacin en los beneficios. 1. o Aporte. No hay sociedad si cada uno de los socios no JX)ne alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero (inciso 1. 0 del arto 2055). a) Debe haber aporte de cada uno de los socios, y ste es un requisito esencial del contrato de sociedad, JX)r que sta necesita un patrimonio o masa comn formada JX)r los aJX)rtes de cada uno de los socios, para llenar el fin para que fu constituda. El aJX)rte pasa a incrementar e! patrimonio de la sociedad y a resJX)nder a terceros y no se devuelve al socio, sino despus de disuelta la sociedad. Los herederos del socio aJX)rtante no suceden a este en los bienes que constituyeron el aporte, sino en los derechos que tena en la sociedad. Si una de las partes fuera admitida en la divisin de beneficios sin haber hecho aJX)rte alguno, no habra sociedad a su respecto, sino una ventaja gratuita, una liberalidad, una donacin, un salario. b) No es necesario que los aportes de los socios sean de la misma naturaleza, ni de! mismo valor; basta que 10 aportado JX)r cada uno consista en dinero, o en efectos, industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. As ocurre, v. gr.: en la sociedad en comandita, en la cual los socios comanditarios aJX)rtan el capital, y los socios gestores, su industria o trabajo. La industria, servicio o trabajo debe ser apreciable en dinero, y JX)r eso no sera aJX)rte suficiente la situacin personal o la simple influencia poltica de uno de los socios; esta ltima, adems de insuficiente, -es inmoral, JX)rque supone el trfico de funciones, la preferencia de los intereses particulares sobre los intereses pblicos que estn llamados a resguardar.

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e) El aporte debe ser a titulo singular. Pueden ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera, pero especificndolos. Se prohibe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y venideros, o de unos u otros. Se prohibe asimismo toda sociedad de ganancias a ttulo universal excepto entre cnyuges (art. 2056). La sociedad a ttulo universal,prohibidapor la ley, es la que comprende todos los bienes de los asociados, su patrimonio entero. Sociedad universal de ganancias, tambin prohibida por la ley, excepto entre cnyuges, es la que comprende todas las ganancias que pueden hacer los socios. Sociedad a ttulo particular es la que tiene por objeto cosas individualmente determinadas, aunque sean muchas. La ley prohibe la sociedad, a ttulo universal, con el fin de que todo lo que entre en sociedad pueda ser reconocido y apreciado al momento en que se forma; como un meda de evitar que bajo el pretexto de sociedades universales se encubran donaciones, y para asegurar una reparticin de beneficios proporcional a los respectivos aportes. Con mayor razn todava se prohibe la sociedad universal de bienesfuturos. Se conforma aqu el Cdigo al principio sentado al tratar de las donaciones de bienes futuros, en el art. 1409, que dice: <Las donaciones a ttulo universal no se extendern a los bienes futuros del donante, aunque ste disponga lo contrario. De acuerdo con ese principio, la ley, que quiso evitar que la sociedad encubriera una donacin, prohibe la sociedad universal de bienes futuros. 2. Participacin en los beneficios. Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios. No se entiende por beneficio, el puramente moral, no apreciable en dinero (art. 2055). La sociedad persigue un fin de lucro pecuniario para sus socios, y este fin de lucro es esencial en el contrato de sociedad. El lucro pecuniario que la sociedad procura es para repartirlo entre los socios; de modo que no sera sociedad la que buscara utilidades con un fin diverso del reparto entre los socios. Todos los socios deben tener parte en los beneficios. Es, pues, prohibido estipular que sern para un socio todO$ Io~ beneficios, o excluir

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a alguno de ellos, de toda parte en las ganancias. En una palabra, la ley prohibe la sociedad leonina, llamada as por ser semejante a la que, segn la fbula de Esopo, hizo el len con los otros animales. Slo como castigo a un socio que renuncia de mala fe, autoriza la ley la privacin de los beneficios, con cargo de soportar las prdidas (artculo 2110). Los socios tienen una espectativa de ganancia, en proporcin a las utilidades que se obtengan. La asignacin un socio, como nico beneficio, de una renta fija, que deba pagrsele en todo caso, no importa participacin en los beneficios, sino una remuneracin de su capital aportado o de su trabajo, y por tanto no se le podra considerar como socio (art. 2086). La divisin de los beneficios supone que la divisin de las prdidas se har tambin en la misma forma entre los socios. Sera nula, como contraria a la equidad y a la esencia del contrato de sociedad, la estipulacin que librase de toda contribucin en las prdidas a las cantidades o efectos puestos en la masa social por uno o varios socios (art, 2068). Si una persona interesada en una sociedad no soporta prdidas, no es socio. As se deduce del arto 2086. La divisin de las prdidas puede estipularse entre los socios en la forma que estimen equitativa, aunque no sea estrictamente proporcional. Si la sociedad gana, los socios ganan en proporcin a sus aportes; y si la sociedad pierde, los socios deben soportar su parte proporcional en las prdidas. Por esta razn no cabe confundir la sociedad con el contrato de mutuo: si la sociedad reservara para s las ganancias y slo diera al que aport el dinero una suma cualquiera fijada de antemano, sin que guardara proporcin con las ganancias, el aporte de dinero hecho por esa persona sera un prstamo a inters, hecho a la sociedad, y no el aporte de un socio. El simple hecho de que una persona tenga participacin en los beneficios no lo constituye socio si no ha habido convenio expreso de poner cada uno algo en comn, con la mira de repartirse las utilidades y de sufrir las prdidas en proporcin a sus respectivos aportes. Decimos esto, porque es frecuente en algunos negocios remunerar los servicios de las personas que los toman a su cargo, con cierta parte

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proporcional en las utilidades, pero sin que soporten las prdidas ni se haya celebrado convenio de sociedad, especificando los aportes. En ese caso, se trata de un arrendamiento de servicios, y nc de un contrato de sociedad. 227. Sociedad de hecho.-Si se formare de hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno, cada socio tendr la facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus aportes. Esta disposicin no se aplicar a las sociedades que son nulas por lo ilcito de la causa u objeto, las cuales se regirn por el Cdigo Criminal (art. 2057). La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados, por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho (art. 2058). En el caso de sociedad de hecho, esto es, de una sociedad que no se ha formado con los requisitos legales, hay que distinguir si su objeto es lcito o ilcito. En el primer caso, cada socio puede retirar sus aportes y pedir que se liquiden las operaciones hechas y que se le d su parte en las ganancias. En el segundo caso, la sociedad no produce efecto alguno, y no pueden los socios exigir su parte en los beneficios ilcitamente obtenidos. Lo nico que pueden hacer es retirar sus aportes, no porque tengan derecho como socios, sino porque, no habiendo existido en ningn . momento la sociedad, sus aportes no hUl dejado de pertenecerles. Adems, estas sociedades ilcitas quedan sometidas a la sancin del Cdigo Penal. Pero en uno y otro caso, los socios quedan solid,~lriamente obligados para con terceros de buena fe, al cumplimiento de las obligaciones de la sociedad que tuvo existencia de hecho. 228. Diferentes especies de sociedad.- a) Atendiendo al fin que la sociedad persigue, puede ser civil o comercial. Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio_ Las otras son sociedades civiles. Podr estipularse q!le la sociedad que se contrae, aunque no comercial por su naturaleza, se sujete a las reglas de la sociedad co-

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mercial (arts_ 2059 y 20bO).

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En el Derecho Civil se estudia la teora general del contrato de sociedad, aplicable tanto a las sociedades civiles como a las comerciales, yen particular, se estudian las reglas propias de las sociedades civiles. Las sociedades civiles son mucho menos numerosas que las sociedades comerciales, que han tomado un gran desarrollo; de modo que prcticamente tienen ms aplicacin las reglas del Cdigo de Comercio. Ms an: las sociedades civiles annimas estn sujetas a las mismas reglas que las sociedades comerciales annimas (art. 2064). El Cdigo Civil no contiene reglas para las sociedades annimas. Pero, a falta de disposiciones propias del Cdigo de Comercio se aplican las del Cdigo Civil, que tienen el carcter de regla general (art. 2. o del Cdigo de Comercio). Hay que saber distinguir una sociedad civil, de una sociedad comercial, con el objeto de determinar las reglas por las cuales debe regirse. Las sociedades de comercio tienen reglas especiales para la formacin, prueba y publicidad que debe darse al contrato, para la prescripcin que pueden oponer los socios a los acreedores sociales una vez disuelta la sociedad, para el caso de quiebra, etc. Para clasificar una sociedad como civil o comercial, hay que atender al objeto o giro principal de la sociedad: si ella ha sido constituda para hacer habitualmente actos de comercio, de los enumerados en el arto 3. 0 del Cdigo de Comercio (v. gr.: para operaciones de banco, de bolsa, de seguro), ser sociedad comercial; si ha sido establecida para operaciones que no revistan el carcter de actos de comercio (v. gr.: la explotacin de una mina o de un fundo, la venta de inmuebles), ser sociedad civil. b) Atendiendo a su composici6n, la sociedad puede ser de personas o de capitales: la base de las primeras es la confianza mutua, el conocimiento personal, como ocurre en las sociedades colectivas y en comandita simple; la base de las segundas es principalmente la reunin de capitales, como ocurre en las annimas y en las en comandita por acciones. Tanto las sociedades civiles como las <iomerciales pueden ser cowctivas, en comarutita y annimas; las colectivas se subdividen, en

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de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada; y las en romandita se subdividen en simple y por acciones. e) Atendiendo a su extensin, la sociedad puede ser a ttulo universal o a tftulo particular. La ley prohibe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y venideros; o de unos y otros. Prohibe asimismo toda sociedad de ganancias a ttulo universal, excepto entre c6nyuges. Podrn con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera, especificndolos (art. 2056). 229. Sociedad eoleetiva.- Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo (art. 20(1). La sociedad colectiva es el tipo ms perfecto de la sociedad; de modo que cuando la ley habla de sociedad, sin expresar su clase, entiende referirse a la sociedad colectiva. Se llama colectiva, porque es de su esencia el que todos los socios concurran a la administraci6n, ya por s mismos, ya por un mandatara en quien delegan sus poderes; de modo que lo que se hace por uno en nombre de la sociedad, se considera hecho por todos los asociados, colectivamente y bajo un nombre comn. El nombre comn constituye 10 que se llama razn social, y se compone del nombre de todos los socios, o de alguno de ellos, con la agregaci6n de estas palabras: y compaia, En la raz6n social no puede incluirse el nombre de una persona que no pertenezca actualmente a la sociedad. Todos los actos de la sociedad colectiva deben firmarse por el socio que tiene facultad de administrar con el nombre comn o colectivo. Como en la sociedad colectiva todos los socios administran por s mismos o por medio de un mandatario responsable, y como el nombre de ellos flgura en la raz6n s-cial, la responsabilidad de los socios respecto de terceros es mayor que en las otras sociedades, porque la facultad de administrar lleva envuelta la idea de responsabilidad. Todos los socios responden de las deudas sociales con su patrimonio, indefinidamente, esto es, aunque el monto de las deudas sea mucho mayor que el capital aportado; pero la deuda se divide entre

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los socios a prorrata de su inters social, y la cuota del insolvente grava a los otros (art. 2095). En la sociedad colectiva comercial, la responsabilidad es solidaria. Un caso especial de sociedad colectiva contempla el artculo 10 del Decreto Ley N.O 328, de 16 de Marzo de 1925, sobre capacidad de la mujer. Dice as: Cuando los cnyuges que administren bienes separadamente colaboren en alguna industria o comercio, se establece entre ellos, con relacin a esa industria o comercio, una sociedad colectiva en que el marido es el socio administrador y en que las utilidades o cargas se dividen en conformidad a las reglas generales. 230. Sociedades colectivas con responsabilidad limitada. La ley N.o 3918, de 7 de Marzo de 1923, autoriz el establecimiento de sociedades colectivas civiles y comerciales, con responsabilidad limitada de los socios, distintas de las sociedades annimas o en comandita. Estas deben constituirse por escritura pblica, fijada, publicada y registrada ntegramente y en extracto, en la forma y plazos, que para la sociedad colectiva comercial prescribe el Cdigo de Comercio y adems debe publicarse en el Diario Oficial del da l. o o del 15 del mes en que se haga la publicacin en el diario. En la escritura social deber constar la declaracin de que la responsabilidad personal de los socios qu~da limitada a sus aportes o a la suma que a ms de estos se indique. Por lo dems, estas sociedades se rigen por las reglas de la sociedad colectiva; pero la razn o firma social deber terminar con la palabra
lim ita4a .

Finalmente. estas sociedades no pueden tener por objeto negocios bancarios y el nmero de sus socios no podr exceder de cincuenta. 231. Sociedad annima.-Sociedad annima es aquella en que el fondo social es suministrado por accionistas, que slo son responsables por el valor de sus acciones, y no es conocida por la designacin de individuo alguno, sino por el objeto a que la sociedad se destina. Se llama annima porque no tiene raz6n social ni se designa con el nombre de sus socios, sino por el objeto para que se ha formado, v. gr.: Banco Espaol', -Compaa de Seguros La Amrica.

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Lo que caracteriza a la sociedad annima es que ella es una saciedad de capitales ms que de personas, y que la responsabilidad de los socios es limitada. Los suscritores de acciones, muchas veces no se conocen entre s, ni conocen a los directores, ni han tomado parte en la redaccin de los estatutos; y sus contratos son Barnados contratos de adhesin. El fin de esta sociedad es favorecer las grandes empresas, reuniendo una masa considerable de capitales que no estn al alcance de las sociedades colectivas, compuestas ordinariamente de pocas personas. El inconveniente de la responsabilidad limitada ha sido subsanado por una atenta nscalizacin de la autoridad sobre sus operaciones, y por la publicidad que la ley ordena respecto de sus balances peridicos. La sociedad annima est especialmente reglamentada por el Cdigo de Comercio y por leyes especiales, y es siempre solemne. En las sociedades annimas, las utilidades que se reparten peridicamente a los accionistas se llaman dividendos. El Cdigo Civil no trata de la sociedad annima. Las sociedades civiles annimas estn sujetas a las mismas reglas que las sociedades ~omerciales annimas (art. 2064). 232. Sociedad en comandita.-Es sociedad en comandta aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes (art. 2061). En la sociedad en comandita, que es una mezcla de la colectiva y de la annima, hay dos clases de socios: socios comanditarios, que llevan un determinado aporte al cual limitan su responsabilidad; y socios gestores, que administran exclusivamente la sociedad, por s o por sus delegados, y en su nombre particular. En la razn social slo figura el nombre de los socios gestores, y la ley prohibe incluir en ella el nombre de los comanditarios, los cuales no pueden tomar parte en la administracin. La contravencin a la una o a la otra de estas disposiciones les impondr la misma responsabilidad que a los miembros de una sociedad colectiva (art. 2062). La sociedad en comandita tiene por objeto interesar a los capitalstas que no quieren correr indefmidamente los riesgos de una sociedad colectiva, a contribvir con sus fondos a la formacin y prosperidad

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de una empresa; de manera qu sus nombres queden desconocidos, y que, consiguientemente, su responsabilidad quede limitada al monto de sus aportes. Las sociedades colectivas pueden tener uno o ms socios comanditarios, respecto a los cuales regirn las disposiciones relativas a la sociedad en comandita, quedando sujetos los otros entre s y respecto de terceros, a las reglas de la sociedad colectiva (art. 2063). Hay dos especies de sociedad en comandita: simple, que se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez; y por acciones, que se constituye por la reunin de un capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura social (arts. 472 y 473 del C. de Comercio). 233. Principales clusulas del contrato de sociedad. Su duracin.-Las partes son libres para fijar el da en que principia y termina la sociedad. Tambin el plazo de duracin puede quedar tcitamente fijado por las partes; y esto ocurre cuando el objeto de la sociedad es un negocio de duracin limitada, v. gr.: la construccin de una obra pblica. En ese caso, se entender contrada por todo el tiempo que durare el negocio. No expresndose plazo o condicin para que se inicie la sociedad, se entender que principia a la fecha del mismo contrato; y no expresndose plazo o condici6n para que tenga fin, se entender contrada por toda la vida de los asociados, salvo el derecho de renuncia (artculo 2065). Aunque en los dems contratos no puede un contratante desligarse contra la voluntad de! otro, en e! contrato de sociedad contrada por la vida de los socios, se permite a cualquiera de ellos renunciar a seguir en el contrato, porque ha podido desaparecer la confianza personal que le sirve de base. Como dice un autor, se le permite hacer renuncia, por amor a la paz, quia communo lites et jurga generare solet; pero con tal que la renuncia no sea fraudulenta ni intempestiva. Hay una regla especial respecto a las sociedades annimas, que existen en virtud de un decreto de! Presidente de la Repblica que las autoriza. El mismo debe declararlas legalmente instaladas y fijar la

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fecha en que deben principiar sus operaciones. Adems la ley no permite su establecimiento por tiempo indefinido, de manera que es menester fijar un plazo de duracin de la s-ciedad, salvo que la empresa que se proponga tenga lmites fijos y conocidos (arts. 427 y siguientes del C. de Comercio). 234. Ganancias y prdidas. Su distribucin entre los socios.La distribucin de los beneficios y prdidas que corresponden a los socios no se entender ni respecto de la gestin de cada socio, ni respecto de cada negocio en particular. LOE negocios en que la sociedad sufre prdidas debern compensarse con aquellos en que la sociedad reporta beneficio, y las cuotas estipuladas recaern sobre el resultado defnitivo de las operaciones sociales. De manera que si un socio recibe a cuenta de utilidades una suma mayor de la que le corresponde en el resultado definitivo, estar obligado a devolver el exceso. Sin embargo, los socios comanditarios o annimos no son obligados a colacionar los dividendos que hayan recibido de buena fe (artculo 2070.). Hemos visto que todo socio debe tener participacin en los beneficios, y sufrir, consiguientemente, su parte proporcional en las prdidas. Pero esto no quiere decir que la colacin deba ser igualo de la misma naturale::a, o que la parte en los beneficios o prdidas deba ser estrictamente proporcional a los aportes. La ley les dej a libertad al respecto. Los contratantes, dice el arto 2066, pueden fijar las reglas que tuvieren por convenientes para la divisin de ganancias y prdidas. Esta libertad debe entenderse dentro de los principios de la equidad y buena fe, que sirven de base a este contrato. Las diferencias pueden fundarse en la mayor cuanta del aporte, o en los mayores riesgos que un socio debe soportar, o en servicios que sean ms eminentes, o en otra cualquiera causa legtima en favor del que sale ms beneficiado. Si se hubiere estipulado slo la distribucin de las ganancias, sin hacer mencin de las prdidas, se har la distribucin de stas en la misma proporcin que la de aquellas. Los contratantes pueden encomendar la divisin de los beneficios y prdidas, a ajeno arbitrio, esto es, a la voluntad de un tercero, y

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no se podr reclamar contra ste sino cuando fuere manifiestamente inicuo; y ni an por esta causa se admitir contra dicho arbitrio reclamacin alguna, si han transcurrido tres meses desde que fu conocido de! reclamante, o si ha empezado a ponerse en ejecucin por el. A ninguno de los socios podr cometerse este arbitrio. Si la persona a quien se ha cometido fallece antes de cumplir su encargo, o por otra causa cualquiera no lo cumple, la sociedad es nula (art. 2067). A jalta ('e estipulacin expresa, se entender que la divisin de los beneficios debe ser a prorrata de los valores que cada socio haya puesto en e! fondo soc;al, y la divisin de las prdidas, a prorrata de la divisin de los beneficios (art. 2068). La igualdad que quiere la ley no es la igualdad aritmtica, lo que sera la mayor injusticia, sino una igualdad proporcional a los aportes. Si un socio aporta el 80% del capital y otro el 20%, las utilidades y prdidas se distribuirn en proporcin de 4j5 partes para e! primero y 115 parte para el segundo. Si uno de los socios contribuye solamente con su industria, servicio o trabajo, y no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota, en caso necesario, por e! juez. Otras legislaciones establecen que llevar una cuota igual a la del menor aporte, lo que no es justo. Si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas. se entender que no le cabe otra que la de dicha industria. trabajo o servicio (art. 2069). 235. Administracin de la sociedad colectiva.-El Cdigo Civil slo trata de la administracin de la sociedad colectiva. Ya hemos visto que en la sociedad colectiva es esencial el que todos los socios administren, sea por s mismos o por un mandatario elegido de comn acuerdo. Si no designan administrador es porque ellos se reservan la facultad de administrar. Veamos primeramente el caso de que se haya designado un administrador, y en seguida, e! caso de que administren todos los socios. por no haberse designado administrador. 236. Caso de que se haya designado un administrador.---La administracin de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o ms
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de los socios, sea por el contrato de sociedad, sea por acto posterior unnimemente acordado. Es muy diversa la situacin que se crea en uno y otro caso; y por eso debemos estudiarlos separadamente. a) Si en el contrato de sociedad o acto constitutivo se designa un socio como administrador, la ley estima que esa designacin es condicin esencial de la sociedad, a menos de expresarse otra cosa en el mismo contrato (art. 2071). El administrador as designado no puede renunciar su cargo sino en los casos previstos, o por causa grave; y se tendr por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz de administrar tilmente. Cualquiera de los socios podr exigir la remocin, justificando la causa. Faltando alguna de las causas antedichas, la renuncia o remocin pone fin a la sociedad (art. 2072). La frase que le haga indigno de confianza que emplea e! arto 2072, importa el concepto de dolo o malicia de parte del socio administrador. En el caso de justa renuncia o justa remOCin de! socio administrador designado en el acto constituttvo, podr continuar la sociedad, slo cuando todos los socios convengan en ello y en la designacin de un nuevo administrador, o en que la administracin pertenezca en comn a todos los socios. Habiendo varios socios administradores designados en el acto constitutivo, podr tambin continuar la sociedad, acordndose unnimemente que ejerzan la administracin los que restan (art. 2073). b) Distinta es la situacin en que se encuentra el administrador nombrado por los socios con posterioridad a la constitucin de la sociedad. Su nombramiento no ha sido condicin esencial de la celebracin del contrato social; es un simple mandatario de los socios, y como tal, su nombramiento puede ser revocado en cualquier momento por la mayora de los consocios, y puede renunciarse por el socio administrador, segn las reglas del mandato ordinario (art. 2074). Tngase presente que la ley requiere unanimidad para el nombramiento, y slo exige mayora para la revocacin. El socio a quien se ha conferido la administracin por el contrato de sociedad o por convencin posterior, podr obrar contra el parecer de los otros; porque estando especialmente encargado de la administracin, es natural que Jos otros socios no puedan contradercir sus ges-

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tiones. Empero, deber conformarse a las restricciones legales y a las que le hayan impuesto en el respectivo mandato. Podr, con todo, la mayora de los consocios oponerse a todo acto que no haya producido efectos legales (art. 2075). Si la administracin es conferida por el contrato de sociedad o por convencin posterior, a dos o ms de los socios, cada uno de los administradores podr ejecutar por s solo cualquier acto administrativo, salvo que se haya ordenado otra cosa en el ttulo de su mandato. Si se les prohibe obrar separadamente, no podrn hacerlo ni an a pretexto de urgencia (art. 2076). El socio administrador debe ceirse a los trminos de su mandato, el cual consta en el acto constitutivo o en el acuerdo posterior, segn el caso. Si el acto constitutivo o el acuerdo posterior no indican las facultades del socio administrador, se entiende que tiene las facultades administrativa,s necesarias para la gestin de que est encargado, dada la naturaleza de la sociedad y su objeto; o sea, no les es permitido contraer a nombre de la sociedad otras obligaciones ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones que las comprendidas en el giro ordinario de ella (art. 2077). Le corresponde especialmente cuidar de la conservacin, reparacin y mejora de los objetos que forman el capital fijo de la sociedad, y debe hacerlo con la diligencia propia de un buen padre de familia, de modo que responde de la culpa leve: y tiene que resarcir los perjuicios que provinieren de su culpa, sin que pueda excusarse diciendo que por otra parte ha hecho ganancias superiores a esos daos. No tiene facultades de disposicin de los bienes que forman el capital fijo de la sociedad, de modo que no podr empearlos, ni hipotecarlos, ni alterar su forma, aunque las alteraciones le parezcan convenientes. Sin embargo, si las alteraciones hubieren sido tan urgentes que no le hayan dado tiempo para consultar a los consocios, se le considerar en cuanto a ellas como agente oficioso de la sociedad (art. 2078). En otros trminos, el socio administrador debe obrar dentro de los lmites legales o con poder especial de sus consocios, y obrando as, obligar a la sociedad. Obrando de otra manera, l slo ser responsable (art. 2079).

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El socio administrador es obligado a dar cuenta de su gestin en los perodos designados al efecto por el acto que le ha conferido la administracin, ya falta de esta designacin, anualmente (art. 2080). Consecuencia necesaria de esta obligacin es el derecho que tienen los otros socios, sean o no administradores, para examinar detalladamente el estado de la administracin, imponindose de los documentos y de la contabilidad, para hacer las reclamaciones que creyeren convenientes al inters comn. 237. Caso de que administren todos los socios por no haberse designado administrador.-No habindose conferido la administracin a uno o ms de los socios, se entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades expresadas en los artculos precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen: 1. o Cualquier socio tendr el derecho de oponerse a los actos administrativos de otro, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales. 2. o Cada socio podr servirse para su uso personal, de las cosas pertenecientes al haber social, con tal que las emplee segn su destino ordinario y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros. 3. o Cada socio tendr el derecho de obligar a los otros a que hagan con l las expensas necesarias para la conservacin de las cosas sociales . .4. 0 Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad, sin el consentimiento de los otros
(art. 2081).

Este dere.cho de los socios para tomar parte en la administracin es una de las peculiaridades de la sociedad colectva de que estamos tratando. 238. Administracin de sociedades annimas.---La administracin de las sociedades annimas est reglamentada por el Cdigo de Comercio y por leyes especiales; se hace por mandatarios temporales ji revocables, sean o no socios, y ordinariamente, por consejos de administraci6n que acuerdan las medidas, y un gerente, que las ejecuta, nombrados ste y aquellos, por los accionistas, conforme a los estatutos. Los administradores son responsables de la ejecucin del mandato,

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dan cuenta peridicamente a los accionistas, y sus operaciones estn sometidas a la fiscalizacin de la autoridad. Los accionistas tienen responsabilidad limitada y facultades restringidas: tienen el plazo de ocho das, antes de la reunin de la asamblea general, para examinar el balance, inventario, actas, libros y documentos; y no pueden inspeccionar la contabilidad sino en la forma y tiempo que los estatutos permitan (c. de Comercio). 239. Obligaciones de los socios entre s. Apcrtes.-La primera obligacin de un socio es la de entregar el aporte que hubiere prometido segn el contrato. Los aportes al fondo social pueden consistir: en la propiedad de uno o ms cuerpos ciertos; en el usufructo de uno o ms cuerpos ciertos; en cosas fungibles u otras anlogas; y en la industria o trabajo personal. a) Si el aporte consiste en la proPiedad de uno o ms cuerpos ciertos, la entrega o transferencia del dominio a la sociedad debe hacerse segn las reglas generales. As, el aporte de una propiedad raz deber constar en escritura pblica inscrita en el respectivo Registro. Los frutos de! cuerpo cierto aportado pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte (art. 2082); Y e! peligro de la cosa aportada pertenece a la sociedad desde e! momento del aporte, y la sociedad queda exenta de la obligaci6n de restituirla en especie (art. 2084). El que aporta un cuerpo cierto en propiedad es obligado, en caso de eviccin, al pleno saneamiento de todo perjuicio (art. 2085). b) Si s6lo se aporta el usufructo, los frutos de la cosa aportada pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte: la Prdida o deterioro de la cosa, no imputables a culpa de la sociedad, pertenecen al socio que. hace el aporte, porque como l conserva el dominio, debe sufrir e! riesgo; y en caso de eviccin de la cosa aportada en usufructo, e! socio debe sanear todo perjuicio (arts. 2082, 2084 Y 2085). c) Si el aporte consiste en cosas fungibles, en cosas que se deterioran por el uso, en cosas tasadas o cuyo precio se ha fijado de comn acuerdo, en materiales de fbrica o artculos de venta pertenecientes al negocio o giro de la sociedad, pertenecer la propiedad a sta con la obligaci6n de restituir al socio su valor. Este valor ser el que tuvieron las cosas al tiempo del aporte;

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pero de las cosas que se hayan aportado apreciadas, se deber la apreciacin (art. 2084). d) Si un socio aporta su industria, esto es, su trabajo personal, debe ejercerla en favor de la sociedad desde la fecha estipulada; y si nada se ha dicho, desde la fecha del contrato; y desde ese momento deben entrar a la caja de la compaa todas las ganancias que sta le produzca. El socio que aporta su industria no puede delegar sus funciones en otra persona, y queda expuesto a las contingencias de ganancias o prdidas. Si la sociedad gana, l recibe su parte proporcional de ganancia; si la sociedad pierde, sufrir la prdida que se hubiere estipuiado, y a falta de estipulacin, se entender que pierde su industria o trabajo (art. 2069). Si una persona aporta su industria, sin correr el riesgo de los negocios, esto es, de manera que se le asegure una cantidad fija que deba pagrse!e ntegramente aun cuando la sociedad se halle en prdida, se mirar esta cantidad como el precio de su industria, y el que la ejerce no ser considerado como socio. Si se le asegura una cuota de! beneficio eventual, no tendr derecho, en cuanto a ella, a cosa alguna, cuando la sociedad se halle en prdida, aunque se le haya asignado esa cuota como precio de su industria (art. 2086). El socio que aun por culpa leve ha retardado la entrega de lo que le toca poner en comn, resarcir a la sociedad todos los perjuicios que le haya ocasionado e1 retardo. Esta disposicin comprende al socio que retarda el servicio industrial en que consiste su aporte (art. 2083). De manera que el simple retardo en la entrega del aporte constituye en mora al socio deudor, sin necesidad de requerimiento judicial. A ningn socio podr exigirse aporte ms considerable que aquel a que se haya obligado. Pero si por una mutacin de circunstancias no pudiere obtenerse el objeto de la sociedad sin aumentar los aportes, el socio que no consienta en ello podr retirarse, y deber hacerlo si sus consocios lo exigen (art.2087), Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho-no para pedir la resolucin,

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como en los dems contratos bilaterales-sino para dar la sociedad por disuelta (art. 2101). 240. Incorporacin de un tercero en la sociedad.-La sociedad es un contrato que se celebra en consideracin a la persona. Por esto, ningn socio, aun ejerciendo las ms amplias facultades admi-nistradoras, puede incorporar a un tercero en la sociedad sin el consentimiento de sus consocios; pero puede sin este consentimiento asociarle a s mismo, y se formar entonces entre l y el tercero una socledad particular, que s610 ser relativa a la parte del socio antiguo e.YJ la primera sociedad (art. 2088). El tercero, asociado a un socio no forma parte de la sociedad, y slo tiene relaciones con su co-asociado. En las sociedades annimas o de capital, en que no existe la misma consideracin, puede un tercero hacerse socio sin necesidad de obtener el consentimiento de los accionistas, adquiriendo una o varias acciones y sometindose previamente a las condiciones que fijen los estatutos sociales. La prohibiCin de incorporar a un tercero no impide que uno de Jos socios designe un mandatario que lo represente ante los otros. 241. Gestiones hechas por los socios.-Los miembros de una sociedad se agrupan con el objeto de perseguir un inters comn en beneficio de todos y en proporcin de sus aportes. En consecuencia, los productos de las diversas gestiones de los socios en el inters comn pertenecen a ia sociedad; y el socio cuya gesti6n haya sido ms lucrativa, no por eso tendr derecho a mayor beneficio en el producto de ella (art. 2091). As{ como los productos pertenecen a la sociedad, son de cargo a ella los gastos de las gestiones hechas en inters comn. Cada socio tendr derecho a que la sociedad le reembolse las sumas que l hubiere adelantado con conocimiento de ella, en razn de las obligaciones que para los negocios sociales hubiere contrado legtimamente y de buena fe; y a que le resarza los perjuicios que tos peligros inseparables de su gestin le hayan ocasionado. Cada uno de los socios ser obligado a esta indenmizacin, a prorrata de su inters social; y la parte de los insolventes se partir de la misma manera entre todos (art. 2089). Respecto a los perjuicios que un socio pueda causar a la sociedad,

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la ley establece que todo socio es responsable de los perjuicios que aun por culpa leve haya causado a la sociedad; y no podr oponer en compensacin los emolumentos que su industria haya procurado a la sociedad en otros negocios, sino cuando esta industria no perteneciere al fondo social (art. 2093). Con el fin de mantener la igualdad dentro de la proporcin establecida en el contrato social, la ley se pone en el caso de que la sociedad tenga un crdito, y que un socio ms diligente hubiera recibido su cuota de dicho crdito, y que sus consocios no pudieran despus obtener sus respectivas cuotas del mismo crdito, por insolve1lcia del deudor o por otro motivo. En este caso, la diligencia de ese socio no le aprovecha a l exclusivamente, sino que aprovecha a todos, porque el crdito era socia!, o sea, de la persona jurdica llamada sociedad, y el resultado de la gestin de ese socio comprende a la sociedad. Deber, dice la ley, comunicar con los dems socios lo que haya recibdo a cuenta del crdito social, aunque no exceda a su cuota y aunque en la carta de pago le haya imputado a eHa (art. 2090).

242. Caso de que la sociedad y un socio administrador tengan a la vez crditos exigibles contra un tercero. - En este caso la ley vela porque el inters personal que tiene el socio para pagarse de su
crdito no perjudique a la sociedad . .. Si un socio que administra, dice el arto 2092, es acreedor de una persona que es al mismo tiempo deudora de la sociedad, y si ambas deudas fueran exigibles, las cantidades que reciba en pago se imputarn a lOS dos crditos a prorrata, sin embargo de cualquiera otra imputacin que haya hecho en la carta de pago perjudicando a la sociedad. Y si en la carta de pago la imputaci6n no fuere en perjuicio de la sociedad sino del socio acreedor, se estar a la carta de pago. Las reglas anteriores se entendern sin perjuicio del derecho que tiene el deudor para hacer la imputacin.

243. Obligaciones de los socios respecto de tereeros.-Contratos que los socios celebran ron terceros.-La persona que celebra con otra u otras el contrato de sociedad, no pierde por eso su personalidad y patrimonio propios; puede hacer negocios personales independientemente de los negocios sociales, aunque con ciertas limitaciones.

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Si la sociedad tiene un gnero determinado de negocios, pueden los socios hacer libremente por su cuenta cualquiera operacin en otra especie de negocios, salvo que les est prohibido expresamente por el contrato social. Pero no pueden explotar por cuenta propia e! mismo ramo de negocios en que opera la sociedad, porque eso sera contrario a la buena fe, que sirve de base a ese contrato; y esta prohibicin recae ms estrictamente sobre e! socio industrial. Si la sociedad no tiene gnero d.pterminado de negocios, los socios pueden hacer cualesquiera operaciones por su propia cuenta, pero con consentimiento de sus dems consocios, los cuales no podrn negar h autorizacin, sin acreditar que ellas les causan perjuicio cierto y manitlesto. Debemos, pues, contemplar el caso de que un socio contrate a su proPio nombre y el caso de que contrate a nombre de la sociedad, cosas que la ley ha cuidado de deslindar de un modo muy preciso. 244. Contratos que hace un socio a su propio nombre. - El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sociedad, no la obl iga respecto de terceros, ni an en razn de! beneficio que ella reporte del contrato; es menos que un agente OfICioso; el acreedor podr slo intentar contra la sociedad las acciones del socio deudor (art. 2094). Se entiende que una persona contrata a su propio nombre siempre que no dice que lo hace a nombre de otro. 245. Contratos que hace un socio a nombre de la sociedad.-;-(0 se entender que el socio contrata a nombre de la sociedad, sino cuando lo expresa en el contrato, o las circunstancias lo manifiestan de un modo inequvoco. En caso de duda se entender que contrata en su nombre propio. No basta que el socio contrate a nombre de la sociedad para que sta quede directamente obligada, ni basta que sea socio administradar; hay que estudiar las facultades del socio que contrata, sea o no adm inistrador. Tenemos que distinguir dos casos: a) Si el socio contrata a nombre de la sociedad, con poder suficiente. En este caso, la sociedad queda directamente obligada respecto de terceros, porque e! contrato se ha hecho a su nombre y por su encargo: el socio es un simple intermediario que ha cumplido su mandato.

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b) Si el socio contrata a nombre de la sociedad, sin poder suficiente. En este evento, la sociedad no queda obligada directamente respecto de terceros, sino en subsidio y hasta concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del negocio. El que celebra un contrato con un socio puede pedir, al efecto de evitar dudas, el que se le ponga de manifiesto la escritura de sociedad o el acuerdo posterior que faculta al socio para contratar; si el tercero se contenta con la obligacin persona! de aquel con quien contrata, nada podr reclamar de la sociedad sino en el caso de que el negocio haya sido provechoso para la compaa, porque nadie puede enriquecerse sin causa a expensas de otro. Las disposiciones anteriores comprenden an al socio exclusivamente encargado de la administracin, porque ese encargo exclusivo no le autoriza para exceder los lmites de su mandato (art. -2094).

246. Efectos de las obligaciones vlidamente contradas respecto de te.ceros.--S la sociedad colectiva es vlidamente obligada respecto de terceros por un socio que contrata a nombre de la sociedad y con poder suflciente, queda afecto al cumplimiento de ia obligacin todo el patrimonio de la sociedad, conforme a las reglas generales. Si los bienes de la sociedad no alcanzan para pagar a los acreedores, los socios de una sociedad colectiva civil quedan obligados personal e indefinidamente al pago de las deudas, las cuales se diviven entre los socios, a prorrata de su inters SOCial; la cuota del socio insolvente gravar a los otros. No se entender que los socios son obligados soldariamente o de otra manera que a prorrata de su inters social. sino cuando as se exprese en el ttulo de la obligacin, y sta se haya contrado por todos los socios o con poder especial de ellos (art. 2005). En la sociedad colectiva comercial, la responsabilidad de los socios es solidaria en las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social (art. 370). En la sociedad annima, la responsabilidad de los accionistas queda limitada al monto de sus acciones; y los acreedores slo tienCD accin contra la sociedad para pagarse con los bienes sociales. En la sociedad en comandita, los acreedores tienen accin contra la sociedad y contra los socios gestores, los cuales responden con todo

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su patrimonio. Los socios comanditarios s610 responden con el monto de su aporte. 247. Derecho de los acreedores particulares de un socio.- La sociedad forma una persona jurdica que tiene patrimonio distinto del de los socios, y no responde sino de las deudas sociales legalmente contradas. Los acreedores particulares de un socio tienen accin contra los bienes propios de ste, pero no contra los bienes sociales a menos que la sociedad se haya obligado expresamente al pago de las det.td6s persona les de un soc io. Si los bienes aportados por un socio a la masa comn tenan hipoteca anterior a la sociedad o hipoteca, posterior al contrato, pero inscrita antes que el aporte del inmueble, en este caso, los acreedores tendrn accin contra la sociedad, no porque sta deba pagar las deudas personales de los socios, sino como consecuencia del carcter real del derecho de hipoteca, que sigue la cosa donde quiera que est. Los acreedores de un socio podrn intentar contra la sociedad la acci6n indirecta y la subsidiaria que se les concede por el arto 2094, para el caso de que la sociedad se haya enriquecido con las gestiones de un socio que no pudo obligarla directamente, por falta de poder u otra causa. Podrn tambin pedir los acreedores que se embarguen a su favor las asignaciones que se hagan al socio deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones (art. 2096). En otros trminos. pueden embargar los dividendos de capital o beneficios que vayan correspondiendo al socio y a medida que ste los vaya recibiendo; pero no pueden introducirse a la sociedad y pretender que sta los reconozca en lugar del socio, porque desaparecera la confianza personal que caracteriza este contrato. En todo caso, los acreedores particulares de un socio no pueden pagarse de sus crditos, sino despus de pagados los acreedores de la socit:dad. La ley da garantas a los acreedores de un socio; pero no destruye la t:s:ncia de la sociedad. En la sociedad annima se pueden embargar las acciones mismas. porque la consideracin a la persona es secundaria (art. 453 del C. de C.)

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24..8. Disolucin de la sociedad.-La sociedad se disuelve por los

siguientes medios: l. o Expiracin del plazo.-. La sociedad termina por la expiracin del plazo o por el evento de la condcion que se ha prefijado para que tenga nn. Podr, sin embargo, prorrogarse por unnime consentimiento de los socios, y con las mismas formalidades que para la constitucin primitiva. Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que inicie durante la prrroga si no huberen accedido a sta (art. 2098). 2. 0 Finalizacin del negoco.-La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para que fu contrada, porque realizada la empresa que fu su objeto, cesa su razn de existencia. Pero si se ha prefijado un da cierto para que ella termine, y llegado ese da antes de finalizarse el negocio no se prorroga, la sociedad se disuelve (art. 2099). 3. Insolvencia de la sociedad o prdida de las cosas que forman su objeto total.-La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, esto es, cuando llega un estado en que no tiene con qu pagar las deudas que ha contrado, y por la destruccin o prdida de la cosa o cosas que fonnan su objeto total. La sociedad se forma con un fm de lucro, para realizar los negocios que constituyen su objeto; y para ello necesita tener un patrimonio compuesto de bienes llevados en comn por los socios; si estos bienes perecen o faltan totalmente, la sociedad se disuelve, porque no puede cumplir su objeto. Si la prdida de los bienes es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir judicialmente su disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente (art. 2100). En caso de prdida total, la sociedad se disuelve necesariamente, de pleno derecho. La cosa perdida puede haber sido aportada por un socio, en propiedad o en usufructo. Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente. S slo se ha aportado el usufructo, la prdida de la cosa fructuaria disuelve la sociedad, a menos que el SOCo aportante la reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos determinen continuar la sociedad sin ella (art, 2102). 4." Incumplimiento de un socio que no pone en comn la cosa pro-

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metida.-Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta (art. 2101). La accin resolutoria no procede cuando un contratante no entrega su aporte, pues segn este artculo 2101, el incumplimiento est sancionado con el derecho de los otros socios de dar la sociedad por disuelta. 5. o !\1uerte de un socio.-La sociedad es una reunin de personas, convenida en consideracin a la mutua confianza que entre ellas existe; y cuando esta confianza falta, el contrato se disuelve. Por esto, la sociedad se disuelve por la muerte natural o civil de cualquiera de los socios, menos cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos. Pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad, mientras los socios administradores no reciban noticia de la muerte. Cespus de recibidas por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no supongan una aptitud peculiar en ste, debern llevarse a cabo (art. 2103). El Derecho Romano observaba este principio con tanta escrupulosidad, que los socios no podan pactar que el heredero del fallecido ocupara su puesto. Nuestro Cdigo no lleva las cosas a tal rigor, y permite que en el acto constitutivo se estipule que, fallecido un socio, la sociedad pueda continuar entre los socios sobrevivientes y los herederos del difunto o sin ellos; y agrega que la estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende en las que se forman para el arrendamiento de un inmueble o para el laboreo de minas, y en las annimas (art. 2104). Si la sociedad ha de continuar con los herederos del difunto, tendrn derecho para entrar en ella todos (aunque sean incapaces), exceptuados solamente aquellos que por su edad o sexo o por otra caliJad hayan sido expresamente excludos en la ley o el contrato. Los que no tengan la administracin de sus bienes concurrirn a los actos sociales por medio de sus representantes legales (art. 2105). Por lo que respecta a los herederos del socio difunto que no hayan

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de entrar en sociedad con los sobrevivientes, ellos tienen el derecho de reclamar todo lo que tocare a su autor, segn el estado de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte; y no participarn de los emolumentos o prdidas posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de saberse la muerte estaban ya iniciadas (inc. Lo del arto 2105). La sociedad se disuelve por la muerte de un socio; pero en cuanto a la fecha de la disolucin, no puede tomarse como base el momento preciso en qU;? ocurri la muerte, sino el momento en que la noticia es conocida de los socios: de modo que se entender continuar la sociedad hasta que los socios reciban la noticia. Aun despus de recibida por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no supongan una aptitud peculiar en ste, debern llevarse a cabo (art. 2103). 6. o 1ncat>acidad sobreviviente o insolvencia de uno de las socios.Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviviente de un socio, v. gr.: si una mujer soltera se casa, o si un socio es declarado en interdiccin por causa de demencia o prodigalidad, o por la insolvencia de uno de los socios. En ambos casos desaparece la confianza en la persona, y adems, en el caso de insolvencia, desaparece la igualdad entre las partes, que en el contrato de sociedad es requisito necesario. Pero, si el representante legal del incapaz o los acreedores de! socio fallido prefieren continuar el giro, puede continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso, el curador o los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales. El marido, como administrador de la sociedad conyugal, representar de la misma manera a la mujer que siendo socia se casare (art.2106) 7. Consentimiento unnime de los socios.-La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los sodos (art. 2107), porque las cosas se deshacen de la misma manera que se hacen. Para ello no basta el voto de la mayora; se requiere unanimidad, pues se trata de un acuerdo que afecta a la existencia misma de la sociedad. 8. Renuncia de uno de los socios. Caso del socio que se retira de hecho.-La sociedad puede ser contratada de dos maneras: a) por tiem-

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fijo, O para un negocio de duracin limitada; y b) sin determinar tiempo. o sea, por tiempo ilimitado. En el primer evento, no termina la sociedad por la simple renuncia de un socio sino, en el caso de que por el contrato de sociedad se hubiere dado expresamente la facultad de hacerla, o si hubere grave motivo, como la inejecucin de las obligaciones de otro socio, la prdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual del reununciante que le inhabi1ite para las funciones sociales, mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual imfXJrtancia (art. 2108). En el segundo caso, cuando se contrata la sociedad fXJr tiempo ilimitado, se entiende que dura fXJr toda la vida de los asociados. Pero como no sera posible obligar a un socio a permanecer perpetuamente en la sociedad, cada socio tiene expedito el derecho de renuncia; y esta renuncia no imfXJrta un simple retiro del socio renunciante que deje subsistir la sociedad entre los restantes, sino que trae consigo la disolucin completa de la sociedad y su consiguiente liquidacin, impuestas por la voluntad de una sola de las partes. Esta terminacin de un contrato por la voluntad de una sola parte es uno de los caracteres especiales que tiene la sociedad contratada por tiempo indefinido; y este derecho de renuncia que tienen los socios, destinado a proteger la libertad individual de las personas, es de orden pblico y no puede perderse por una estipulacin en contraro. Para que esta renuncia produzca efecto debe ser notificada a los otros socios; no ser hecha de mala fe; ni intempestivamente (arts. 2109 Y 21 lO) . La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su notificaci6n a todos los otros. La notificaci6n al socio o socios que exclusivamente administran, se entender hecha a todos. Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podrn aceptarla despus, si vieren convenirIes, o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio. No vale la renuncia que se hace de mala fe. Renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse una ganancia que deba pertenecer a la sociedad: en este caso podrn los socios obligarle a partir con ellos las utilidades del negocio, o a soportar exclusivamente las ~rdid~, si

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el negocio tuviere mal XIto. Podrn asimismo excluirle de toda participacin en los beneficios sociales y obligarle a soportar su cuota en las prdidas (art. 2111). No vale la renuncia que se hace intempestivamente (art. 2110), entendindose que un socio la hace cuando su separacin es perjudicial a los intereses sociales. La sociedad continuar entonces hasta la terminacin de los negocios pendientes, en que fuere necesaria la cooperacin del renunciante. Cuando el socio tenga inters en retirarse debe aguardar para ello un momento oportuno. Los efectos de la renuncia de mala fe indicados en el inciso final del artculo 2111, se aplican a la renuncia intempestiva (art. 2112). Las disposiciones de los artculos precedentes comprenden al socio que de hecho se retira de la sociedad, sin renuncia (art. 2113). 249. La disolucin de la sociedad respecto de terceros.-La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros, sino en los casos siguient.es: 1." Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto prefijado para su terminacin en el contrato; 2." Cuando se ha dado aviso de la disolucin en el peridicO del departamento o por carteles fijados en tres de los parajes ms frecuentados del m i s m o ; ' 3. o Cuando se prueba que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por cualesquiera otros medios (art. 2114). 250. Efectos de la disolucin entre los socios.-Disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin, a fin de determinar el haber partible, y a la divisin entre los socios, de los objetos que componen el haber. Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los coherederos se apEcan a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este ttulo (art. 2115). En consecuencia, se aplican a la divisin social las reglas relativas al nombramiento de partidor, a la forma que debe guardarse en el procedimiento, a la composicin y distribucin de los lotes, al saneamiento en caso de eviccin, a la rescisin de la particin; al

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carcter de ttulo declarativo de dominio que reviste el acto de particin, etc. No son aplicables las reglas que son propias y exclusivas de la sucesin, v. gr.: lo relativo al pago de la contribucin de herencia.
ndice

CAPITULO XII
DEL MANDATO

251. Idea general.-El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o mafldante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, yen general. mandatario (art. 2116). Puede haber uno o ms mandantes, y uno o ms mandatarios (art. 2126). El mandato tambin toma el nombre de procuracin, pero esta ltima palabra supone un poder dado por escrito y se aplica principalmente al documento mismo en que consta el mandato. Por el contrato de mandato una persona confa, esto es, encarga, 'Ordena, manda a otro la gestin de un negocio. No basta una simple recomendacin. La simple recomendacin de negocios ajenos no es, en general, mandato, porque falta el lazo obligatorio que crea toda relacin jurdica, pues, el que recomienda no manda. El juez decidir, segn las circunstancias, s; los trminos de la recomendacin envuelven mandato. En caso de duda, se entender recomendacin (art. 2121). Todo negocio puede ser objeto del mandato, con tal que no se oporig~ a las leyes ni a las buenas costumbres, y con tal que el negocio sea de tal naturaleza que pueda considerarse que 10 hace el mismo mandante por intermedio del mandatario. No puede ser materia del mandato un negocio exclusivamente personal al mandatario, porque no cabe considerarlo como si fuera hecho por el mandante. Los negocios propios del mandato son ordinariamente actos jurdicos, como contratos, cancelaciones, cobranzas, administracin de

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un patrimonio, representaciones en juicio, etc. ; actos que el mandatario ejecuta a nombre y por cuenta y riesgo del mandante, y que producen el mismo efecto que si ste los celebrara personalmente; en lo que se diferenc ia del arrendamiento de servicios, como vimos al tratar de ste ltimo. Adems, el arrendamiento de servicios absorbe ordinariamente toda la actividad de la persona, que pasa a ser un empleado; mientras que el mandato mira a uno o ms negocios determinados, y el que lo desempea tiene, por lo general, libertad para dirigir el negocio en la forma que estime ms conveniente. Los servicios profesionales, por 10 general, no constituyen propiamente un mandato, porque no siempre llevan envuelta la idea de representaci6n o de gesti6n por cuenta del mandante; pero la leyestablece que los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, se sujetan a las reglas del mandato (art. 2118); de modo que las reglas que vamos a estudiar se aplican a esa clase de servicios. El mandatario obra por cuenta y riesgo del mandante; no es ms que la imagen, el 6rgano de la voluntad del mandante, y debe procurar que se cumplan fielmente las intenciones de ste, haciendo honor a la confianza que en l se ha depositado. Cumpliendo el mandatario con su deber de atenerse estrictametlte a la voluntad e instrucciones del mandante, sin exceder los lmites del encargo, todas las obligaciones que ha contrado con terceros. por cuen ta y riesgo del mandante, se entienden contradas por este ltimo, el cual queda directa y exclusivamente obligado respecto de terceros. Como dice el jurisconsulto francs Tarrible, la persona del mandatario desaparece como un andamio despus de la construcci6n del edificio, tan pronto como ha ejecutado lealmente su encargo. En OtlOs trminos; el mandatario es un simple intermediario; no es parte contratante. Si el mandato es nulo por falta de capacidad en el mandante u otro motivo legal cualquiera, y el mandatario lo ejecuta de buena fe, o si por una necesidad imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en un agente oficioso, y se rige por las reglas del cuasicontrato de la agencia oficiosa (art. 2122).

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La diferencia entre el mandato y la agencia oficiosa es que en el primer caso hay un encargo voluntario y libre del comitente, acertado expresa o tcitamente por el mandatario, o sea, hay un contrato perfecto; mientras que en el segundo caso, el que administra el negocio obra sin encargo, o sea, hay slo un cuasi-contrato, producido por la intromisi6ry espontnea del agente oficioso. Adems, el mandante debe reembolsar al mandatario en todo caso el monto ntegro de los anticipos y gastos razonables y a indemnizarle las prdidas en que haya incurrido sin culpa; mientras que al agente oficioso slo se le reembolsan las expensas tiles o necesarias, cuando el negocio ha sido bien administrado (arts. 2158 y 2290). 252. Diversas especies de mandato.-EI negocio que constituye el objeto del mandato puede ser de las siguientes especies: 1. o Que interese juntamente al que hace el encargo y al que lo acepta, esto es, al mandante y al mandatario, como ocurre generalmente en el mandato remunerado; 2. 0 Que interese slo al mandante; 3. () Que interese al mandante y a un tercero; -4. <> Que interese al mandatario y a un tercero; 5. o Que interese al mandante, al mandatario y a un tercero; 6." Que interese a un tercero exclusivamente. En todos los casos anteriores habr verdadero mandato; y si el mandante obra sin autorizacin de! tercero, se producir entre estos dos e! cuasi-contrato de la agencia onciosa (art. 2120); En la enumeracin anterior no figura el caso de un negocio que interesa al mandatario slo, porque el negocio que interesa exclusivamente al mandatario es una simple recomendacin, un mero consejo que no produce obligacin alguna. Pero si este consejo se da maliciosamente, obliga a la indemnizacin de perjuicios (art. 2119). Puede haber uno o ms mandantes, y uno o ms mandatarios (art. 2126). Si se constituyen dos o ms mandatarios y el mandante no ha dividido la gestin, podrn dividirla entre s los mandatarios; pero si se les ha prohibido obrar separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo (art. 2127). 253. Formad6n del contrato. Su ear~eter consensual.-EI contra-

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to de mandato requiere el acuerdo de las voluntades del mandante y del mandatario: el mandante hace el encargo y el mandatario lo acepta. Si de un modo expreso o tcito no se reunen las voluntades de ambas partes, no hay contrato. El encargo equivale a la oferta de celebrar el contrato, y necesita ser aceptado libremente por la otra parte, porque nadie est obligado a gestionar negocios ajenos. La ley facilita la celebracin de este contrato, el cual, por regla general. es consensual, esto es, se perfecciona por el solo cooaentimiento, el cual puede ser expreso o tcito. El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por e5Critura pblica o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y an por la aquiescencia Ucita de una persona a la gesti6n de sus negocios por otra, o sea, por simples hechos, sin que medie siquiera un convenio verbal, v. gr.: si estando presente una persona, r-ermite que otro gestione su negocio, sin manifestar protesta ni desagracio (art. 2123). Este ltimo es un mandato tcito. Para que nazca el contrato de mandato, el encargo debe ser aceptado de manera que este contrato se reputa perfecto por la aceptacin d61 mandatario. La aceptacin puede tambin ser expresa o tcita. Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato. Aceptado el mandato, queda el mandatario obligado a cumplirlo mientras dure el encargo, porque no se puede faltar a lo que se ha prometido, grave e3t fidem fallere; pero como la aceptacin ha podido ser dada con ligereza, la ley le reserva al mandatario el derecho de retractarse, mientras el mandante se halle todava en actitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a diversa persona. De otra manera, se har re':lponsable de los perjuicios que cause al mandante, que ha sido engaado y que, a no mediar su aceptacin, se habra valido de otra persona para la gestin del negocio. Adjuvari, non deciPi beneficiv oportet (art. 2124). Respecto al tiempo en que debe prestarse la aceptacin, dispone la ley que las personas que por su profeSin u oficio se encargan de negocios ajenos-v. gr.: un procurador del nmero-estn obligack>s a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin. Aun cuando se excusen del encargo,

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debern tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda (art. 2J25). El mandato judicial es solemne y puede otorgarse de tres maneras: 1. o por escritura pblica ante notario o ante oficial de! Registro Civil a quien la ley confiera esta fael tad ; 2. <> por una fleta slJscrita por el otorgante y extendida ante un juez de letras o ante un juez rbitro; 3. por una declaracin escrita del mandante, autorizada por el secretario del tribunal que est conociendo de la causa (art. 7. o del C. de

P. C.).
Tambin es so!err.ne y debe constar por escritura pblica el mandato para representar a otra persona en un acto en que la ley exige documento eutntico. 254. Prueba del mandato.-No hay reglas especiales para la pruebp del mandato. Si se pone en duda la existencia de un mandato para un negocio cuyo monto es superior a doscientos pesos, no cabe rendir prueba testimonial, parque la ley establece que no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas generales (arts. 2123). Por este motivo es conveniente otorgar por escrito los mandatos para negocios de cierta rmportancia. Para probar la existencia del mandato no se admitir la esaitura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico. As, el mandato para la compraventa de un bien raz debe constar por escritura pblica, porque la ley exige esa solemnidad para dicho acto. Si la ley exige la solemnidad de la escritura pblica para ciertos actos jurdicos de importancia, lo hace porque considera necesario, atendida la calidad del acto, que el consentimiento de las partes s~ manifieste de un modo autntico; ahora bien, si una parte se hace representar por un mandatario, es evidente que el mandato debe otorgarse de un modo autntico, o sea, por escritura pblica, pues de otro modo faltara, respecto de esa parte, la constancia autntica de su consentimiento, que la ley exige como indispensable para la validez del acto. 255. Mandato gratuito o remunerado.-En el Derecho Roma~ . el mandato era esencialmente gratuito, y se observaba este principio con tal rigor, que la ms ligera retribucin lo haca degenerar en arrendamjento de servicios. El Derecho moderno; ha innovado; estima

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que el pago de una remuneracin hecha al mandatario no cambia la naturaleza del contrato, pues se trata de una indemnizacin por el servicio prestado, y no de una especulacin. Dentro de esta doctrina, establece el arto 2117 que el mandato puede ser gratuito o remunerado. La remuneracin, llamada honorario-palabra que se usa cuando se trata de pagar a personas a quienes el el honor de su profesin no permite recibir salario, sino un estipendio de honor-es determinada por la convencin de las partes, antes o despus del contrato, o por la ley, la costumbre o el juez (art. 2117). Para que se deba honorario no es nec~ario que se haya estipulado expresamente que el m'o!ndato ser remunerado. Se suben tiende esa estipulacin respecto de ':.odas aquellas personas cuya profesin habitual es ocuparse de asuntos ajenos mediante remuneracin. La distincin entre el mandato gratuito y el remunerado sirve para establecer la mayor responsabilidad que tiene el mandatario remunerado (art. 2129). 256. Mandato unilateral y bilateral.-El mandato gratuito es unilateral, porque slo el mandatario se obliga al desempeo de la gestin que se le ha encomendado: pero puede ocurrir que despus quede obligado el mandante al pago; V. gr., de los gastos hechos por el mandatario en el cumplimiento de su encargo. Esa obligacin del mandante, posterior a la celebracin del contrato, ex post facto, no le priva del carcter de unilateral, pues para esa clasificacin hay que atender al momento de la celebracin del contrato, y no a hechos posteriores que pueden ocurrir o no. Esos contratos se llamaban en el Derecho Romano, bilaterales imperfectos. El mandato remunerado es bilateral, porque ambas partes se obligar'. 257. Mandato general y especial.-EI mandato puede ser general o especial. Se llama general cuando se da para todos los negocios del mandante, aunque sea con una o ms excepciones determinadas, y especial, cuando slo comprende uno o ms negocios especiahnente determinados (art. 2130). Para algunos actos importantes la ley exige mandato especial. Esta distincin es importante. Ms adelante eswdiaremos las medidas que la ley toma para fijar 100 lmites del mandato general

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indefinido, que sera peligroso si la ley no lo lmitara. Podemos anticipar -que slo se aplica a los actos de administracin, de manera que para los actos de disposicin, como enajenar o hipotecar, se requiere poder -especial. 258. Capacidad de las partes.-Por lo que respecto al mandante, este contrato sigue las reglas generales sobre capacidad. Por este contrato el mandante confa a otra persona la gestiqn de un negocio que a l slo interesa y que l podra celebrar personalmente, de manera que las facultades del comitente o mandante son las mismas que se exigiran si l lo celebrara en persona. De aqu que el mandante deba tener la capacidad necesaria (conforme a las reglas generales) para todas las obligaciones que a su nombre va a contraer el mandatario. No ocurre lo mismo con el mandatario, que est en diversa situacin, porque obra a nombre de otro y no se obliga personalmente. La le~f establece expresamente que puede constituirse mandatario a un menor no habilitado edad o a una mujer casada, es decir, a una persona relativamente incapaz. Para comprender el papel del mandatario hay que distinguir su relacin jurdica con los terceros con quienes contrata, y con el mandante. Respecto a los terceras con quienes contrata, el mandatario no contrae ninguna obligacin personal; sirve de simple intermediario, de rgano de la voluntad de su mandante, nico que contrae obligacin con los terceros. Basta, pues, que el mandatario sea una persona de confianza y de! suficiente discernimiento, para no apartarse de las instrucciones del mandante. Al tercero con quien e! mandatario contrata, poco le importa que ste tenga o no capacidad; lo que le interesa es saber si tiene poder suficiente de su mandante, que es la persona que con l va a obligarse. Por esto, dice la ley que los actos ejecutados por un mandatario menor de e~ad o mujer casada sern vlidos respecto de terceros, en cuanto obliguen a stos y al mandante. Distinta es la situacin del mandatario para con e! mandante. El mandato produce ciertas obligaciones que pesan sobre el mandatario, y que pueden quedar sm cumplimiento cuando se ha encargado el negocio a una persona inhbil para contratar; pero e! mandante que libremente ha elegido a una persona incapaz no puede imputar a nadie

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su imprudencia, y l s610 debe sufrir las consecuencias de su libre eleccin. Por eso la ley dice que las obligaciones del mandatario incapaz, para con el mandante, no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores ya las mujeres casadas (art. 2128). En otros trminos, el mandante slo tendr accin contra el mandatario incllraz, en cuanto se hubiere hecho ms rico con el desempeo del encargo. 259. Administracin del mandato. Su eje:udn. - Vamos a estudiar 10 relativo a la ejecucin del mandato, a las facultades del mandatario, a la delegacin del encargo, a las prohibiCiones a que e~ sujeto y a la obligacin de rendir cuenta. Como el mandatario obra por cuenta y riesgo del mandante, su primera obligaci6n es ceirse rigurosamente a los trminos del mandato, fuera de los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo (art. 2131). La recta ejecucin del mandato comprende no slo la .nutancia del negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo. Se podrn, sin embargo, emplear medies equivalentes, si la necesidad obligare a ello y se obtuviere completamente de ese modo el objeto del mandato (art. 2134). En general, podr el ~andatario aprovecharse de las circunstancias, para realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el mandante, con tal que bajo otros respectos no se aparte de los trminos del mandato. Se le prohibe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el gravamen designado en el mandato. Por el contrario, si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los designados en el mandato, le ser imputable la diferencia (art. 2147). y si las circunstancias han variado en contra del negocio que desea hacer el mandante, el mandatario debe abstenerse de cumpJi.r el mandato, cuya ejecucin sera manifiestamente perniciosa al mandante (art. 2149). El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a sus instrucciones, no es obligado a constituirse agente oficioso: le basta tomar las providencias conservativas que las circunstancias exijan. Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tornar el partido que ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al negocio.

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Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que fe imposibilite de llevar a efecto las rdenes del mandante (art. 2150) Si e! mandatario comparece por el mandante dentro de los trminos de! mandato, ste ltimo queda obligado directamente respecto de terceros como si l mismo hubiera contratado personalmente y no se hubiera servido de un intermediario; de manera que la fecha de un instrumento privado suscrito por el mandatario se cuenta respecto del mandante desde la fecha de su otorgamiento, y hacen fe respecto de l las contra-escrituras pblicas, como si las hubiese firmado personalmente. Por su parte, el mandatario queda libre de toda obligacin, porque l no ru parte contratante, sino un simple intermediario. Esta es la regla general. Pero si el mendatario mayor de edad, por un pacto eJpecial celebrado con los terceros, ha tomado sobre su responsabilidad personal la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro, se constituye entonces principal deudor para con el mandan~e y son de su cuenta hasta la fuerza mayor y los casos fortuitos (arto 2152). Esta responsabilidad especial del mandatario no proviene del contrato de mandato, sino del pacto especial celebrado por el mandatario con los terceros, en cuanto cada uno es libre de obligarse como lo crea conveniente. Tambin el mandatario responde a los terceros de los actas delictuosos que cometa con ocasin del desempeo del mandato. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su proPio nombre, sin presentar sus poderes, corno si el negocio le interesase personalmente. En este caso, el mandatario no obliga al mandante respecto de terceros, porque stos han tratado directa y personalmente con el mandatario, querindolo tener por deudor personaL La persona del mandante queda desligada de toda accin de parte de terceros (art. 2151). Pero el mandatario que ha obrado de hecho por encargo del mandante-aunque no lo ha:ya manifestado al contratar-queda obligado respecto del mandante, debe rendirle cuenta de 10 que ha hecho y darle el beneficio obtenido. l'vfs an, el mandante puede exigirle que le ceda las acciones que, contra terceros, pueden originarse del acto celebrado por su encargo, aunque el mandatario 10 otorgara a su nombre.

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El mandatario que ha excedido los lmites de su mandato ha obrado en realidad sin encargo del mandante y, por tanto, no obliga a ste respecto de terceros, a no ser que el mandante ratifique el contrato celebrado: Ratihamtio mandato requiparatur. Tampoco se obliga el mandatario personalmente respecto de terceros, porque como l ha declarado que obraba a nombre del mandante y como se presume Que .les ha exhibido el poder en que constan sus facultades, los terceros han contratado a ciencia cierta de su falta de poder, y nada pueden reprocharle. El mandatario que ha excedido los lmites de su mandato es slo responsable al mandante por no haber cumplido debidamente su encargo, y no es responsable a terceros sino en dos casos excepcionales: 1.) Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes. porque eso hace presumir mala fe de su parte; y 2.) Si se ha obligado personalmente (art. 2154). Por el hecho de la aceptacin, el mandatario promete los esfuerzos de su celo y habilidad en favor de la gestin que le encomend el mandante: spondet dligentiam et indJ--lstriam. Responde, pues, hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo. Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado. Por el contrario. si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo y se ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante, ser menos estricta la responsabilidad que sobre el recaiga (art. 2129). El mandatario es responsable, tanto de lo que ha recibido de terceros en razn de! mandato (aun cuando no se deba al mandante). como de lo que ha dejado de recibir por su culpa (art. 2157). Las cosas perecen para su dueo, y como el mandatario obra por cuenta y riesgo del mandante, las cosas que de propiedad de ste tiene en su poder el mandatario, se pierden, en caso de destruccin, para el mandante, salvo e! caso de culpa del mandatario. Pero las especies metlicas que por cuenta del mandante tiene el mandatario en su poder, perecen para el mandatario, an por fuerza mayor o caso fortuito, salvo que estn contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados sobre los cuales recaiga el accidente o la fuerza, o que por otros medios inequvocos pueda probarse incontestablemente la identidad (art. 2153).

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260. Facultades del mandatario. Mandato general y especiaJ.-El mandato especial para uno o ms negocios determinados autoriza al mandatario para hacer todas las gestiones necesarias para el cumplimiento del encargo, con las facultades que en el mismo mandato se expresan, y no ms, aunque por analoga parezca que deban ampliarse dichas facultades. As, la facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni viceversa (art. 2141). Estas facultades, aunque las dos tienden a terminar un pleito, difieren sustancialmente, porque la primera da al mandatario el poder de terminar el litigio, haciendo las concesiones que en su opinin sean tiles, y la segunda le concede el derecho de someter el asunto a la resolucin de un rbitro. La facultad de hipotecar no comprende la de vender, ni viceyersa (art. 2143), aunque se considera que ambos son actos de disposicin. En cambio, el poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio (art. 2142), porque el pago del precio es una parte integrante de la gestin, En resumen, el negocio mismo de que se trata determina la ndole y fija los lmites del mandato particular, Ms difcil es conocer la extensin de facultades de que es susceptible el mandato general, cuando ellas no se enumeran con toda claridad en el poder que al efecto se ha dado. Los actos pueden ser: simplemente conservati'L'os, para evitar que se pierdan las cosas; actos de administracin; y actos de disposicin, como enajenar, hipotecar, empear. Es evidente que el mandatario general tiene el derecho, ms an, la obligacin de ejecutar todos los actos conservativos que requiere el cuidado de las cosas de que es responsable. Con relacin a los otros actos, el mandato no confiere, naturalmente, al mandatario ms que el poder de efectuar los actos de administracin. Si se trata de enajenacin, hipoteca u otro acto de propiedad, es necesario que el mandato exprese que se da especialmente esa facultad; de otro modo no la tiene el mandatario. Una persona no constituye un poder general sino cuando una larga ausencia, una enfermedad u otra causa le impide administrar personalmente sus negocios, e impulsado por esos motivos, ha atendido nicamente a la simple administracin, y nada ms, Estima la ley que

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si hubiera tenido la voluntad de conferir el poder de enajenar, hipotecar o de hacer cualquier otro acto de propiedad, hubiera manifestado expresamente su nimo sobre un objeto de tanta importancia. Actos de administraci6n son aquellos que tienden a la conservacin del patrimonio y a obtener la utilidad que naturalmente producen los bienes que se poseen, sin cambiar la sustancia de ellos, ni hacer alteraciones radicales. Es la continuacin del giro ordinario de los negocios. El arto 2132 enumera como actos de administracin: pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores; intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones en lo tocante a dicho giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas u otros objetos de industria que se le hayan encomendado. Esta enumeracin, hecha por va de ejemplo, indica lo que el Cdigo entiende por actos de administracin. nicos que puede hacer el mandatario. Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial (art. 2132). Dentro de estos principios, el Cdigo quiere evitar que por redacciones de poderes dados en trminos muy amplios, venga a destruirse el propsito del legislador, de exigir facultad especialmente dada por el mandante, para actos que envuelvan disposicin de los bienes. Aunque el mandante emplee la frase: ese da al mandatario la facultad de obrar del modo que ms conveniente le parezca:.. o esta otra, se le confiere libre administracin:., se entender solamente que el mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos autorizados por la ley; y que no la tiene para los actos que exigen poderes o clusulas especiales (art. 2133). En el caso de crditos a favor del mandante, la aceptacin que expresa el mandatario de lo que se debe al mandante no se mirar como aceptacin de ste sino cuando la cosa o cantidad que se entrega ha sido suficientemente designada en el mandato, y lo que el mandatario ha recibido corresponde en todo a la designacin (art. 2140). De otro modo, se podra fcilmente engaar al mandatario que no estaba

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completamente al cabo de los crditos del mandante, exigindole una cancelacin total, mediante el pago de los crditos conocidos del mandatado. Sin embargo, la ley establece que las facultades concedidas al mandatario se interpretarn con alguna ms latitud, cuando no est en situacin de poder consultar al mandante (art. 2148). 261. Delegacin del mandato.-EI mandante encarga la gestin de su negocio al mandatario, porque confa en su celo y habilidad personal; de manera que, en lo posible, el mandatario debe cumplir personalmente su encargo; pero, de ordinario en los negocios que son objeto del mandato, el mandatario se ve en la necesidad de delegar su encargo, siquiera parcialmente, para poder desempear su cometido. Por esto, la ley ha establecido que, en principio, el mandato no puede delegarse; pero no habindolo prohibido el mandante, la ley tolera la delegacin, por cuenta y riesgo del mandatario, quien responder personalmente de los hechos del delegado como de los suyos propios. Veamos todos los casos que pueden presentarse: l." Si la delegacin ha sido autorizada por el mandante en favor de d,eterm.inada persona.-En este caso, el mandatario no responde de los hechos del delegado, porque se constituye entre el mandante y el delegado un nuevo mandato que slo puede ser revocado por el mandante, y no se extingue por la muerte u otro accidente que sobrevenga al anterior mandatario (art. 2137). 2. 0 Si la delegacin ha sido autorizada por el mandante, pero sin indicar la persona del delegado.-Esta forma de delegacin se presenta frecuentemente en la prctica. En este caso, el mandatario responde de los hechos del delegado como de los suyos propios, pero slo cLlando el delegado es notoriamente incapaz e insolvente (art. 2135, nc. 2.). Si el mandatario, autorizado para ello, delega su encargo en persona capaz y solvente, no tiene responsabilidad. J." Si la delegacin no ha sido autorizada ni prohibida por el mandante. Si el mandante no ha autonzado, pero no ha prohibido la delegacin, puede el mandatario hacerla, pero por su cuenta y riesgo, respondiendo de los hechos del delegado como de los suyos propios (art. 2135, inc. 1."). 4. Si la delegacin ha sido prohibida por el mandantc.-No

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puede entonces hacerla el mandatario, porque la voluntad manifiesta de las partes es que el encargo se cumpla personalmente. Si lo hiciere apegar de la prohibicin, el acto es nulo, y el mandatario ser responsable de todos los perjuicios. Lo anterior, por lo que toca a la responsabilidad del mandatario, en caso de delegacin. Ahora, para precisar la situacin en que se encUentran los terceros respecto del mandante, con motivo de los actes del delegado, la ley establece que cuando la delegacin no ha sido autor-izada o ratificada expresa o tcitamente por e! mandante, no da derecho a terceros cont-ra el mandante por los actos de! delegado (art. 2136). En otros trminos, las delegaciones no obligan al man~ .Jante, sino cuando las ha autorizado o ratificado. Como estas delegaciones, aunque no sean autorizadas, pueden crear situaciones difciles de solucionar, para defender los intereses del mandante establece la ley que en todos los casos podr el mandante ejercer contra el delegado las acciones del mandatario que le ha con~ fericlo el encargo (art. 2138). En cuanto al mandato judicial, la ley establece que podr el procurador delegar el poder ob,ligando al mandante, a menos que se le haya negado esta facultad (art. 8 del C. de P. C.). Como se ve, la delegacin no autorizada produce mayor efecto en materia judicial. 262. Prohibiciones a que est sujeto el mandatario.-EI mandatario no puede donar las cosas del mandante. En la inhabilidad Jel mandatario para donar no se comprenden naturalmente las ligeras gratificaciones que se acostumbra hacer a las personas de servicio (art. 2139). Para evitar la incompatibilidad de intereses, establece la ley que no podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante (art. 2144). La facultad de administrar no lo autoriza para colocar a inters dineros del mandante, sin su expresa autorizacin. Colocndolos a mayor inters que el designado por el mandante, deber aconrselo ntegramente, salyo que se le haya autorizado para apropiarse el exceso (art. 2146).

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Facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante; y encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo al inters designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al inters corriente (art. 2145). No hay peligro en que el mandatario preste de su dinero al mandante, pero hay peligro en que aquel tome prestado para s el dinero del mandante. 263. Rendicin de cuenta. - El mandatario es obligado a dar cuenta de su administracin. Las partidas importantes de su cuenta sern documentadas si el mandante no le hubiere relevado de esta obligacin. La relevacin de rendir cuentas no exonera al mandatario, de los cargos que contra l justifique el mandante (art. 2155). Debe restitur al mandante todo lo que ha recibido de terceros en virtud del mandato, aun cuando se trate de sumas que no se deban al mandante. Esas sumas no pueden quedar en poder del mandatario, porque l las ha recibido en razn del mandato y para su mandante: ste ver lo que debe hacer con ellas, en el caso de que efectivamente no se le deban. Es responsable tambin de lo que ha dejado de recibir por su culpa (art. 2157). Debe al mandante (y sin necesidad de requerimiento judicial) los intereses corrientes de dineros de .ste que I:aya empleado en utilidad propia, desde el da en que hizo uso de ellos (inc. l. o del arto 2156), Este es un caso de excepcin a la regla general. Debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra suya, desde que haya sido constituido en mora (inc. 2. o del arto 2156). 264. Obligaciones del mandante. - Las obligaciones del mandante pueden reducirse a tres: l." Indemnizar al mandatario fos gastos y prdidas en que haya ncurrido por causa del mandato; 2." Pagarle la remuneracin estipulada o usual; y 3." Cumplir las obl igac iones contradas respecto de terceros. Como el mandatario obra en inters del mandante, debe ste proveer al mandatario, de los fondos necesarios para la ejecucin del mandato, porque no se le puede obligar a anticiparlos (N. <> l. <> del arto 2158); debe reemboLsa,rle los gastos razonables causados por la eje-

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cucin del mandato (N. 02. o del arto 2158); debe pagarle las anticipaciones de dinero que haya hecho el mandatario, con los intereses corrientes, contados desde la fecha en que se hizo el anticipo, intereses que corren contra el mandante, de pleno derecho y sin necesidad de requerimiento judicial (N. o 4. o del arto 2158); y debe indemnizarle las prdidas en que haya incurrido sin culpa y por causa del mandato. No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones. alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito o que pudo desempearse a menos costo: salvo que se le pruebe culpa (inc. final del arto 2158). El mandante> debe pagar al mandatario la remuneracin estipulada. Si no ha mediado estipulacin, pagar la remuneracin usual. esto es, la que se acostumbra pagar por esa clase de servicios. En caso de desacuerdo, el juez fijar el monto de la remuneracin, siempre que no se haya estipulado una cantidad precisa, pues si lo ha sido, deber pagarse la suma fijada, sin que el juez pueda rebajarla. El mandante es obligado a cumplir, respecto de terceros, las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario, dentro de los lmites de su poder. Esta no es propiamente una obligacin que tenga el mandante respecto del mandatario, sino que es el efecto natura! de la representacin jurdica que de aquel tena ste. Los contratos celebrados por el mandatario, dentro de su mandato, obligan al mandante como si l los hubiera celebrado personalmente, porque ese es el carcter del mandato. Si el mandatario hubiere obrado fuera de los lmites de su mandato, entonces no ser obligado el mandante sino en el caso de que hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nomrbre (art. 2160). Puede ocurrir el caso de que el mandatario s610 haya ejecutad. parcialmente el negocio encomendado. A este respecto, establece la ley que cuando, por los trminos del mandato o por la naturaleza dei negocio, apareciere que no debi ejecutarse parcialmente, la ejecucin parcial no obligar al mandante, sino en cuanto le aprovechare. As, si yo encargo que me compren diez mil metros cuadrados de terreno en cierta zona (para establecer una fbrica que requiere esa extensin), y el mandatario me compra cinco mil, .con la ~peranza de

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que el vecino le venda los otros cinco, yel vecino despus no le vende, quedo en libertad de aceptar o no la compra hecha. El mandatario responder de la inejecuci6n del resto, en los mismos trminos que en el caso de renuncia, que luego estudiaremos (artculos 2161, 2167). El mandante que no cumple por su parte aquello a que es obligado, autoriza al mandatario para desistir de su cargo (art. 2159). Naturalmente, deb~r abonarle los perjuicios que le haya causado. Podr el mandatario retener los efectos que le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte (art. 2162). La procedencia de este derecho debe ser dedarado judicialmente a peticin del mandatario. En cuanto a sus efectos ':i tramitacin, se rige por los arts. 696 y siguientes del Cdigo de P. C. 265. Terminacin del mandato.-El mandato termina: 1. e Por el desempeo del negocio para que ru constituido. 2. o Por la expiraci6n del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato. 3." Por la revocacin del mandante, que puede ser expresa o tcita. La tcita es el encargo del mismo negocio a distinta persona. El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, y esta revOcabilidad por la sola voluntad de una de las partes es una de las caractersticas de este contrato. La estipulacin de un honorario fijado por todo el trabajo del mandatario o la existencia de una iguala o cuota litis, no impiden la revocacin, que en todo caso puede hacer el mandante; pagara en ese caso la parte de honorario proporcional al trabajo realizado. La revocacin produce efecto desde el da en que el mandatario ha tenido conocimiento de ella. Si el mandatario ignora la revocaci6n, lo que ste haya hecho antes de tener notic;a de ella, ser vlido (artculos 2165, 2173). Es indispensable dar conocimiento de la revocacin al mandatark'~ yen muchos casos puede ser conveniente hacer esa notificaci6n, judicialmente, para que quede constancia autntica del momento en que la revocaci6n empez a prodUcir efecto. No basta noticiar la revocacin al mandatario; en ciertos casos

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hay que notificarla a las terceras person~ con quienes aquel pueda contratar, porque la revocaci6n que se notifica s6lo al mandatario no puede oponerse contra los terceros que, por ignorarla, han tratado con l de buena fe. En ese caso, queda obligado el mandante respecto de esos terceros de buena fe, y s6lo tendr derecho para que el mandatario le indemnice. Cuando el hecho que ha dado causa a la expiraci6n del mandato hubiere sido notificado al pblico por peridicos o carteles, y en todos Jos casos en que no pareciere probable la ignorancia del tercero. podr el juez en su prudencia absolver al mandante (art. 2173). El mandante que revoca tendr derecho para exigir del mandatario la restitucin de los instrumentos-copia de la escritura pblica o la escritura privada en que conste el poder-que haya puesto en sus manos para la ejecucin del mandato. a fin de que no pueda inducir a error a terceras personas. Pero de las piezas que pueden servir al mandatario para justificar sus actos, deber darle copia firrnada de su mano si el mandatario lo exigiere (art. 2166). 4. Por renuncia del mandatario.-As como el mandatario puede revocar el mandato, de igual manera puede renunciarlo el mandatario. que slo presta un servicio. La renuncia debe ser rwtificada al mandante, y no pone fin a sus obligaciones sino despus de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios encomendados. De otro modo se har responsable de los perjuicios que la renuncia cause al mandante; a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por enferrnedad u otra causa, o sin grave perjuicio de sus intereses propios (art. 2167). La raz6n de esta ltima disposici6n es que el servicio que ha querido prestar el mandatario no debe convertirse en detrimento suyo. Si hay que optar entre el perjuicio del mandante o el suyo propio, puede renunciar el mandatario, porque: nemini suum officium debet esse damnooSum. 5. o Por muerte del mandante o del mandatario.-EI mandato termina por la muerte de uno u otro, porque este contrato se basa en la confianza del mandante y en la amistad del mandatario, las cualee ss

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concentran por entero en las personas que en el contrato intervienen; por lo cual no pasa a los herederos. Sabida la muerte natural o civi1 de! mandante, cesar el mandatario en sus funciones; pero si de suspenderlas se sigue perjuicio a los herederos del mandante, ser obligado a finalizar la gestin principiada (art. 2168). Si e! mandatario ignora la muerte natural o civil del mandante, lo qJ.le aquel haya hecho en ejecucin del mandato, en el tiempO intermedio entre e! da de la muerte y la fecha en que tuvo noticia de ella, ser vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra el mandante. Aunque e! mandatario tenga noticia de la muerte, siempre se cumplirn las obligaciones contradas a nombre de! mandante con terceros de buena fe; pero tendr dered-.o a que el mandatario le indemnice (art. 2173). Terceros de buena fe son, en este caso, los que ignoran la muerte del mandante. Por excepcin, no se extingue por la muerte de! mandante e! mandato destinado a ejecutarse despus de ella. Los herederos suceden, en este caso, en los derechos y obligaciones del mandante (art. 2169). En caso de muerte del mandatario, la ley toma medidas para resguardar los derechos del mandante, a fin de que no queden mucho tiempo abandonados, por haber terminado el mandato. Al efecto, obliga a los herederos del mandatario que fueren hbiles para la administracin de sus bienes, a los albaceas, tutores y curadores y, en general, a todos aquellos que sucedan en la administracin de los bienes de! mandatario que ha fallecido o que se ha hecho incapaz, a dar m"so inmediato al mandante, de la muerte natural o civil del mandatario, y a hacer en favor del mandante 10 que puedan y las circunstancias exijan: la omisin a este respecto los har responsables de los perjuicios (art. 2170). 6. o Por quiebra o insolvencia del mandante o del mandatario.-En estos casos termina el mandato: el mandante que se halla en esta situacin no tiene ya negocios de qu cuidar, pues cuanto posea ha pasado o debe pasar a manos de sus acreedores; y por lo que respecta al mandatario, ya no merece confianza, porque desaparece su responsabilidad. 7. Por interdicci6n del mandante o del mandatario.-La interdic-

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cin de uno u otro pone fin al mandato: el mandante que se encuentra sometido a una prohibicin legal de administrar sus bienes no puede tampoco hacerlo por medio de un mandatario, porque se burlara el prop6$ito de la ley; y el mandatario que no puede adminIStrar sus propios bienes, con mayor razn es incapaz para administrar los ajenos. R. o Por matrimonio 4e la mujer mandatatja.-Si la mujer mandataria contrae matrimonio, su situaci6n jurdica cambia radicalmente. pues queda sometida a la potestad marital, y en esas condiciones no puede menos que terminar el mandato que se le haba confiado anteriormente. Si la mujer ha conferido un mandato antes del matrimonio, subsiste el mandato, pero el marido podr revocarlo a su arbitrio (artculo 2171). 9. Por cesaci6n de las funciones del mandante.-Termina el mandato por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas (art. 2163). JO. Por muerte de uno de los mandatarios conjuntos.-Si son dos o ms los mandatarios, y por la constituci6n del mandato estn obligados a obrar conjuntamente, la falta de uno de ellos, por cualquiera de las causas antedichas, pondr fin al mandato (art. 2172). ndice

CAPITULO XIII
DE LA TRANSACCION
266. Definicin. Sus caracteres.-La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendlerlte o precaven un litigio eventual. No es transaccin el acto que s610 consiste en la renuncia de un derecho que no se disputa (art. 2446). La transacci6n es un contrato bilateral, porque intervienen dos . partes que se obligan recprocamente; y consensual, porque por regla general, no est sometido a formalidad alguna especial. Como contrato, debe reunir las condiciones necesarias de validez, conforme a las reglas generales, y sin perjuicio de las modificaciones requeridas por su naturaleza especial, que vamos a estudiar. Debe reeaer sobre una cosa dudosa, esto es, sobre derechos cuya eKistencia o extensin se disputa; de modo que ser nula, como ms adelante veremos, si al tiempo de celebrarla se hubiese ya dictado sentmcia de trmino, ignorada por las partes o por alguna de eUas. Es oneroso, esto es, deben hacerse las partes concesiones recprocas, de manera que mutuamente se den, retengan o prometan alguna cosa. 'f\..1O hay transaccin si una parte se limita a desistirse de la demanda o a reconocer el derecho de la otra, porque en esos casos falta la reciprocidad de concesiones, que es lo que constituye la esencia de la transaccin. Cada parte debe ceder algo de sus pretensiones, y no importa que las concesiones que haga una de ellas sean de mayor importancia que las consentidas por la otra parte. Es un contrato celebrado en consideracin a la persona con la cual ~ celebra (art. 2456). Puede ser ttulo declarativo de dominio o traslaticio. En cuanto

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se limita a reconocer o declarar un derecho preexistente, es simplemente declarativo y no procede el saneamiento por eviccin, ni puede invocarse como justo ttulo, para los efectos de la prescripcin respecto de terceros. Pero, si transfiere la propiedad de un objeto no disputado, constituye un ttulo nuevo, traslaticio de dominio (art. 703). La palabra transaccin tiene en el lenguaje del Derecho, un sentido distinto del que se le da en el mundo de los negocios. Cuando , se habla de transacciones comerciales o hechas en la Bolsa, se entiende designar las compras y ventas de valores realizadas en el comercio o en la Bolsa. La transaccin, como medio de terminar o precaver un litigio, es de gran utilidad social y merece los favores de la ley, porque recibiendo las partes voluntariamente la justicia, de s mismas, de sus mutuas concesiones, se evitan los resentimientos que siempre producen los fallos judiciales, por ms justos e imparciales que sean. Al ceder los interesados espontneamente una parte de sus derechos, se extingue la discusin, se renueva la amistad y se consagran la paz y la armona, tan convenientes para el buen orden de la sociedad. 267. Quines pueden transigir.-Por regla general, no puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos comprendidos en la transaccin (art. 2447), porque considerada jurdicamente, la transaccin es un acto de disposicin, y no de simple administracin, ya que necesariamente envuelve la renuncia, reconocimiento o enajenacin total o parctal de un derecho. Los que administran bienes ajenos no estn facultados para transigir. El tutor o curador no puede transigir sobre derechos del pupilo que se avalen en ms de mil pesos, ni sobre sus bienes races, sin previo decreto judicial que lo autorice para proceder a la transaccin, y sta, despus de convenida, debe someterse a la aprobacin judicial, so pena de nulidad (art. 400). El Fisco no puede transigir los litigios en que tiene inters: se necesita para ello una ley especial. El mandato, ya sea judicial o extrajudicial, no confiere naturalmente al mandatario la facultad de transigir. Todo mandatario necesitar de poder especial para ello. En l se especificarn los bienes,

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derechos y acciones sobre que se quiera transigir' (arts. 2132, 2141 Y 2448 del C. Civil, y art. 8." del C. de P. C.), 268. Casos en que hay nulidad en la transacti6n.-a) Es nula la transaccin que no versa sobre cosas comerciables. Por consiguiente, no se puede transigir sobre el estado civil de las personas (art. 2450) y, en general, sobre aquellas cosas que la ley considera de orden pblico '/ que substrae a los acuerdos privados de las partes, como la potestad marital, la separacin de bienes, el divorcio, la incapacidad de la mujer -casada, la patria potestad, etc. Respecto al derecho de alimentos, como ste, segn su objeto, debe aplicarse a la subsistencia de la persona favorecida (la cual no puede vender, ceder, compensar o renunciar el derecho de pedir alimentos para el futuro), el Cdigo, vigilando por la suerte de los alimentarios y a fin de evitar que consuman en poco tiempo lo que necesitan para toda su vida, establece que la transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por la ley, no valdr sin aprobaci6njudicial, ni podr el juez aprobarla, si en eHa se contraviene ~ lo dispuesto en los arts. 334 y 335 (art. 2451). Puede transigirse libremente sobre lac; pensiones alimenticias atrasadas, porque no existe con relacin a ellas la razn de la conservacin de la vida del alimentario. En matena de delitos, como stos hieren el orden social y exigen una sancin para satisfacer a la vindicta pblica, la ley encomienda su persecucin al ministerio pblico, y no permite transaccin sobre la acc.i6n criminal, que debe seguirse en el inters de .la sociedad. Pero vale la transaccin sobre la acci6n civil que nace del delito y que va encaminada a obtener una indemnizacin pecuniaria, pues ella slo se relaciona con el inters particular de la parte perjudicada . . b) La transaccin, como todo contrato, es ley para las partes y slo produce efecto entre ellas, de modo que la transacci6n debe versa.r sobre derechos discutidos entre las partes que transigen y no vale la que versa sobre derechos ajenos a ellas (art. 2452), e) La transaccin necesita un objeto realmente existente; y no vale, por tantQ, la que recae sobre derechos que no existen (art. 2452). d) En cuanto a los vicios del consentimento, es nula la transaccin obtenida por dolo o violencia, como tambin la obtenida por ttulos

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que resultan falsificados. sea que al considerar esos ttulos haya habido engao o simple error de las partes (art. 2453). En cuanto al error. es nula la transaccin cuando ha habido error sobre la persona con quien se contrata. porque la transaccin. que es un arreglo amistoso, se presume haberse celebrado en consideracin a la persona con quien se transige. Si se cree, pues, transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirsela transaccin (incs. 1.0 y 2. del arto 2456). Igualmente, el error acerca de la identidad del objeto sobre que se quiere transigir, anula la transaccin, porque afecta a la esencia del contrato (art. 2457). El error de clculo no la anula; slo da derecho a que ste sea rectificado (art. 2458). e) Es nula en todas sus partes la transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo, porque se presume que han transigido de buena fe. creyndolo vlido. Pero no es nula. si las partes han trataero expresamente sobre la nulidad del ttulo (art. 2454). f) Es nula asimismo la transaccin, si al tiempo de celebrarse estuviere. ya terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no hayan tenido conocimiento al tiempo de transigir (art. 2455). La ignorancia de una sentencia que pueda revocarse o anularse. esto es, de una sentencia que no ha pasado en autoridad de cosa juzgada, no es causa para atacar la transaccin, porque todava hay cosa dudosa. g) Si despus de hecha la transaccin :fe ~scubrieren ttulos QUtrnicos de los cuales constare que una de las partes no tena derecho alguno al objeto sobre que se ha transigido, y estos ttulos al tiempo de la transaccin eran desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen, podr la transaccin rescindirse, sal~ que no haya recado sobre Ul'l objeto en particular sino sobre toda la controversia entre las partes, habiendo varios objetos de desaveniencia entre ellas. En este caso, el descubrimiento posterior de un ttUlo desconocido no sera causa de rescisi6n sino en cuanto hubiese sido extraviado y ocultado dolosamente por la parte contraria. Si el dolo fuese relativo a uno de los objetos sobre que se ha tran sgido, la parte perjudicada podr pedir la restitucin de su derecho sobre dicho objeto (art. 2459). %69. Efedos de la traDsaeeiD.-a) La transaccin produce el

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efecto de cosa juzgada en ltima instancia; pero podr impetrarse la declaracin de nulidad o la rescisin, en cnnformidad a los artculos precedentes (art. ~460). De modo que en virtud de ella, queda definitivamente terminado el litigio pendiente o eventual a que la transaccin se refiere; y si una de las partes se encuentra demandada por la otra con respecto a alguno de los puntos comprendidos en [a transaccin. puede oponer la excepcin de transaccin, como excepcin perentoria, en los mismos casos y modo en que podra oponer la cosa juzgada, a fin de impedir que se renueve litigio sobre ese punto. Apesar de la semejanza de sus efectos, hay, sin embargo, entre la transaccin y el fallo de ltima instancia sustanciales diferencias. La sentencia de trmino supone siempre un litigio producido entre las partes; tiene fuerza ejecutiva; y debe ser interpretada, en caso de ambigedad por el mismo juez que la dict; mientras que la transaccin sirve tambin para prevenir un litigio eventual; puede tener o no fuerza ejecutiva segn conste o no de una escritura pblica; yen caso de ambigedad, si las partes mismas no determinan su a [cance , corresponder interpretarla a la justicia ordinaria. b) La transaccin, no produce efecto sino entre las partes contratantes. Si son muchos los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por el uno de ellos no perjudica ni aprovech'.l a los otros. Cada uno de los interesados, como dueo de su cuota o parte en el negocio, puede celebrar las convenciones que q~iera con respecto a ella; pero no tiene derecho para obligar a otros, si no tiene poder especial de eHos. Se excepta el caso de la obligacin solidaria, porque entonces la transaccin consentida por uno cualquiera de los acreedores o deudores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros (arts. 151 3,
1519 Y 2461). c) Es frecuente en las transacciones insertar una clusula que establezca la renuncia general de todo derecho.

A fin de no dar a esa clusula un alcance mayor del que las partes han tenido intencin de darle, dispone la ley que si la transaccin recae sobre uno o ms objetos especficos, la renuncia general de todo derecho slo se refiere a las acciones o pretensiones relativas al objeto u objetos sobre que se transige (art. 2462). Esta es una aplicacin del

ndice

CAPITULO XIV
DE LOS CONTRATOS REALES Y PRIMERAMENTE, DEL CONTRATO DE COMODATO O PRESTAWO LE USO

270. Caracteres del comodato. - Como dice el jurisconsulto francs Galle no se puede siempre comprar, permutar o arrendar para proporcionarnos las cosas de que carecemos y que necesitamos. La humanidad inspira entonces el prestarnos los unos a los otros las cosas, y ayudarnos m'utuamente por di~'ersos medios y, especialmente, por el comodato y el mutuo, que son Jos contratos de prstamo, Estudiaremos primero el comoclato o prstamo de uso, y en seguida, el mutuo o prstamo de consumo. El comodato o pr~stamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso, Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa (art, 2174). La palabra comodato viene del latn commodalum, que significa 10 mismo que en nuestro Derecho, el prstamo gratuito de uso de una cosa determinada, Es contrato unilateral, gratuito y real, y constituye un ttulo de mera tenencia. Las partes que en l intervienen se llaman
comodante y comodatario.

Estudiaremos los caracteres principales que presenta. El contrato de comodato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa, o sea, es un contrato real. Este carcter es reconocido por la legislacin romana y por todas las legislaciones modernas, sin excepcin alguna. El contrato slo nace desde el momento de h entrega; antes puede existir una promesa de prstamo, pero no un contrato de

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comodato, porque la obligacin que de ste nace es la que tiene el comodatario, de devolver una cosa que ha recibido, y como elemento esencial de su perfeccionamiento, supone la entrega de la misma. La entrega que debe hacerse al comodatario, como requisito para la conclusin del contrato, es la entrega material de la cosa. y el comodatario slo inviste respecto de ella el carcter de mero tenedor. En otros trminos, el comodato es un ttulo de mera tenencia (art. 714). El comodante conserva sobre la cosa prestada todos los derechos que antes tena; sigue siendo dueo, poseedor, etc.; pero no conserva su ejercicio en cuanto fuere incompatible con el uso concedido al romodatario (art. 2176). Como dueo, sufre los riesgos de la C058, salvo el caso de culpa de! comodatario. Lo contrario ocurre en el contrato de mutuo: e! mutuario se hace dueo de la cosa prestada, con cargo de restituir otro tanto del mismo gnero y calidad. y en su calidad de dueo, soporta las prdidas de la cosa que ha recibido en mutuo. El comodato es esencialmente gratuito. y en esto se distingue del contrato de arrendamiento. Si se diese precio por e! uso, sera un contrato de arrendamiento. As, el prstamo de una casa a una persona para que la habite, sin pagar renta, importa comodato. Del carcter gratuito de este contrato, que slo beneficia al 00modatario, se sigue que solo puede emplear la cosa en el uso convenido y el mayor cuidado que de la cosa debe tener ste, hasta responder de la culpa levsima; en la alternativa de salvar su propia cosa o la que le ha sido dada en comodato, debe como hombre agradecido no sacrificar la cosa ajena para salvar la suya propia; yel comodante, por su parte, slo es responsable del dao causado al comodatario, con ocasin del prstamo, cuando sabiendo el defecto de la cosa, no se 10 manifiesta (arts. 2178 y 2192). Tambin de ese carcter gratuito nace e! derecho del comodante de exigir la restitucin de la cosa antes del vencimiento del plazo, si le sobreviene una necesidad urgente (art. 2180). Puede el comodato en ciertos casos beneficiar a ambas partes, y an al comodante slo; su carcter gratuito no vara; pero es menor entonces la responsabilidad del comodatario (art. 2179). El comodato es un contrato unilateral, porque en el momento

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en que se perfecciona slo nace obligacin para una de las partes, a saber: la obligacin del comodatario de restituir la cosa que ha recibido en prstamo y de conservarla y usar de ella conforme al espritu del contrato. Pueden nacer posteriormente obligaciones para el comodante, de indemnizar al comodatario de las expensas que haya hecho para la conservacin de la cosa y de pagarle los perjuicios q~e le haya ocasiOnado la mala calidad del objeto prestado; pero ellas derivan de hechos accidentales, posteriores e independientes de la convencin. Esta obligacin eventual del comodante es la gue permite dasificar algunas veces este contrato como bilateral imperfecto (arts. 2191 y 2192). En cuanto a la prueba del comodato, la ley establece una excepdn importante, que se funda en las circunstancias en que ordinariamente se celebra: permite que se pruebe por testigos, cualquiera que sea el valor de la cosa prestada (art. 2175). 271. Cosas que pueden srr objeto del eontrato.-Tada cosa, mueble o raz, que est en el comercio humano y pueda usarse sin consumirse, puede ser objeto del contrato de comodato. En otros trminos, puede ser dada en comodato una cosa que reuna las siguientes condiciones: a) Ser cosa nofungib,le, porque es de la esencia de este contrato la obligacin de devolver en especie la misma cosa que se ha recibido, circunstancia que distingue al comodato, del contrato de 'mutuo, el cual versa sobre cosa fungible; b) Ser cosa individualmente determinada, es decir, una especie o cuerpo cierto, porque debe devolverse la misma cosa que se ha recibido, y no otra, aunque sea semejante. Puede darse en comodato an la cosa ajena, yel contrato es vlido entre las partes, sin perjuicio de los derechos del propietario. Si el dueo de la cosa la reclamare antes de terminar el comodato, no tendr el comodatario accin de perjuicios contra el comodante, salvo que ste haya sabido que la cosa era ajena y no lo haya advertido al comodatario (art. 2188). 272. Tiempo del uso de la cosa en el comodato. Comodato precario. - En el comodato se da el uso de la cosa al comodatario durante ciuto tiempo obtigatorio para el comodante y sus herederos. Durante ese tiempo, cuya duraci6n se determina por la estipulacin

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de las partes o por la naturaleza del uso para que ha sido prestada, tiene el comodatario derecho para servirse de ella, y no puede el camodante reclamarla sino despus de expirado el tiempo, salvo el caso de excepcin que luego estudiaremos (art. 2180). En esto se diferencia el comodato comn del comodato precario. en el cual el comodante no fija el servicio particular ni el tiempo por el cual presta la cosa, de modo que se reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa prestad~, en cualquier tiempo. Se entiende precar io cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo para la restitucin. Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo (arts. 2194 y 2195) .. Proecarium est quod prrecil:us petenti utendum conceditur tamdiu quamdiu is qui concessit patitur. 273. Muerte del eomodante y del eomodatario. _ .. En este contrato, como en todos los dems, las partes estipulan para s y para sus herederos; y en consecuencia, las obligaciones y derechos que nacen del comodato pasan a los herederos de ambos contrayentes (art. 2186). El comodato tlO se extingue por la muerte del comodante (art. 2190); de manera que los herederos de ste no pueden reclamar la cosa prestada, antes del vencimiento del plazo. Pero, atendida la naturaleza gratuita del comodato, en el cual figura como elemento principal la consideracin a la persona del comodatario, no ocurre lo mismo en el caso de muerte del comodatario. Los herederos de ste no tendr.n derecho a continuar en el uso de la cosa prestada, sino en el caso excepcional de que la cosa lo haya s'ido para un servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse (arts. 2186 y 2180). Si los herederos del comodatario, no teniendo conocimiento del prstamo, hubieran enajenado la cosa prestada, podr el comodante (no pudiendo o no queriendo hacer uso de la accin reivindicatoria, o siendo sta ineficaz.) exigir a los herederos, segn viere convenirle. que le paguen el jus.tO precio de la cosa prestada o que le cedan las acciones que en virtud de la en~enacin les competan. Si tuvieron conocimiento del prstamo, resarcirn todo perjuicio y an podrn ser

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perseguidos criminalmente segn las circunstancias del hecho (artculo. 2187). 274. Obligaciones del comodatario. - Las obligaciones del comodatario se reducen a tres: l. o Cuidar de la conservacin de la cosa; 2. o Usar de ella con arreglo al contrato; y 3. o Restituirla a la expiracin del plazo. El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservacin de la cosa y responde hasta de la culpa levsima. Es, por tanto, responsable de todo deterioro que no provenga de la naturaleza o del uso legtimo de la cosa; y si este deterioro es tal que la cosa no sea ya susceptible de emplearse en su uso ordinario, podr el comodante exigir el precio anterior de la cosa, abandonando su propiedad al comodataro. Pero no es responsable de caso fortuito, si no es: 1.0 Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su restitucin, a menos de aparecer o probarse que el deterioro o prdida por el caso fortuito habra sobrevenido igualmente sin el uso ilegtimo la mora; 2. o Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levsima; 3. Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya ha preferido deliberadamente la suya; y 4.'j Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos (art. 2178). Si el comodato fuere en pro de ambas partes, no se extender la responsabilidad del comodatario sino hasta la culpa leve, y si en pro del comodante solo, hasta la culpa lata (art. 2179). La obligacin que el comodataro tiene de velar por la conservacip de la cosa le impone el pago de los gastos ordinarios y precisos mientras se sirva de eIla, esto es, de aquellos gastos sin los cuales no puede hacerse el uso adecuado de la cosa prestada, como la comida del caballo. El comodatario no puede emplear la cosa, sino en el uso convenido, o a falta de convencin, en el uso ordinario de las de su clase. En el caso de contravencin, podr el comodante exigir la repa- racin de todo perjuicio. As, si a causa del uso inadecuado perece la cosa, deber pagar el comodataro el valor de la cosa. Podr adems.

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el comodante, en dicho caso, exigir la restitucin inmediata, aunque

para la restitucin se hay,a estipulado plazo (art. 2177). El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo Calven ido , o a falta de convencin, despus del uso para que ha sido prestada. Pero podr exigirse la restitucin, an antes del tiempo estipulado, en tres casos: 1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse; 2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa; 3. o S i ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa (art. 2180). La restitucin deber hacerse al comodante o a la persona que tenga derecho para recibirla a su nombre, segn las reglas generales. Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con permiso de su representante legal, ser vlida su restitucin al incapaz (act. 2181). El comodatario no podr excusarse de restituir la cosa so pretexto de retenerla para seguridad de lo que le deba el comodante; salvo el caso del arto 2193 que se refiere a las indemnizaciones que le deba el comodante por expensas y perjuicios (art. 2182). El comodatario no tendr derecho para suspender la restitucin alegando que la cosa prestada no pertenece al comodante, salvo que haya sido perdida, hurtada o robada a su dueo, o que se embargue judicialmente en manos del comodatario. Si se ha prestado una cosa perdida, hurtada o robada, el comodatario que lo sabe y no lo denuncia al dueo, dndole un plazo razonable para reclamarla, se har responsable de los perjuicios que de la no restitucin se sigan al dueo, y si el dueo no la reclamara oportunamente, podr hacerse la restitucin al comodante. El dueo, por su parte, tampoco podr exigir la restitucin sin et consentimiento del comodante o sin decreto de juez (art. 2183). El comodatario es obligado a suspender la restitucin de toda especie de armas ofensivas y de toda otra cosa de que sepa se trata de hacer un uso criminal; pero deber ponerlas a disposicin del juez.

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Lo mismo se observar cuando el comodante ha perdido el juicio y carece de curador (art. 2184). Cesa la obligacin de restituir desde que el comodataro descubre que l es el verdadero dueo de la cosa prestada. Con todo, si el comodante le disputa el dominio, deber restituir; a no ser que se halle en estado de probar breve y sumariamente que la cosa prestada le pertenece (art. 2185). Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente responsables (art. 2189). 275. Obligaciones del eomodante.-Las obligaciones del comodante, no nacen en el momento mismo de la celebracin del contrato, sino que derivan de hechos posteriores y accidentales, que pueden ocurrir o no, y que, por lo tanto, no quitan al contrato su carcter de unilateral. Esas obligaciones se refieren "" las expensas y a los perjuicios. a) El t?Omodante es obligado a indemnizar al comodatario, de las expensas que sin su previa noticia haya hecho para la conservacin de la cosa, bajo las condiciones siguientes: l. a Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservacin, como la de alimentar el caballo; 2."' Si han sido necesarias y urgentes, de manera que no haya sido posible consultar al comodante, y se presuma fundadamente que teniendoste Jacosa en su poder no hubiera dejado de hacerlas (art. 2191). En otrOs trminos, el comodante slo tiene la obligacin de reembolsar al comodatario las expensas extr~rdinarias, que hayan sido necesarias y urgentes; las ordinarias son todas de cargo al comodatario. b) El comodante es obligado a indemnizar al comodatario, de los perjuicios que le haya ocasionado la mala calidad o condicin del objeto prestado, siempre que ella reuna estas tres circunstancias: l. a Que haya sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar perjuicios; 2. a Que haya sido conocida y no declarada por el comodante; 3. a Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o precaver los perjuicios (arts. 2192). El comodatario podr retener la cosa prestada mientras no se

352 efecta la indemnizaci6n de que se trata en los dos artculos precedentes; salvo que el comodante caucione el pago de la cantidad en que se condenare (art. 2193). Este derecho de retencin que tiene el comodatario debe ser declarado judicialmente, y es una garanta de seguridad que la ley le da para el pago de indemnizaciones, que se han originado con ocasin de la tenencia de la cosa prestada: debitum cum re junctum. ndice

CAPITULO XV
DEL MUTUO O PRESTA!\/O DE CONSUl\/O

276. Definicin y caracteres del mutuo. - El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad (art. 2196). El que da en mutuo se llama mutuante; y el que recibe, mutuario. La palabra mutuo viene del latn mutuus, mo y tuyo, porque lo que es mo se hace tuyo mediante este contrato: /\pellata est autem h<ec mului dalia, ab ea quod de meo tuum fit. El contrato de mutuo es unilateral, real, principal, y puede ser gratuito u oneroso, segn se pacten o no intereses. Es unilateral, porque slo se oblilJa el mutuario, a devolver otras tantas cosas del mismo gnero y cal dad de las que ha recibido en prstamo. Es real, porque no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa (art. 2197), puesto que la obligacin de devolverla, que es la prncipal del mutuo y la que constituye su esencia, no puede nacer antes de que la cosa haya sido recibida. Puede una persona obligarse a prestar o dar en mutt:o una cosa, yen tal caso, hay accin para exigirle que entregue la cosa prometida, pero el contrato de mutuo no queda formado sino despus de la tradicin. Es princiPal, porque subsiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin; y ordinariamente, para garantir la devolucin de la cosa se forman contratos accesorios de prenda y de hipoteca. El mutuo seguido de un contrato de prenda se llama mutuo pignoraticio, y seguido de un contrato de hipoteca, mutuo hipotecario. Tambin puede garantirse con fianza. El mutuo puede ser gratuito u oneroso; pero, naturalmente, es gra-

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tuito, entendindose que es tal, si nada se dice. Para que sea oneroso, es menester estipular expresamente que se pagarn intereses. El mutuo versa necesariamente sobre cosas fungib,les, que son aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se consuman o destruyan, como trigo, vino, aceite, dinero. Las cosas que son objeto de! mutuo no son fcilmente identifIcables, y se representan para e! pago las unas por las otras, con tal que sean del mismo gnero y calidad. El carcter de fungible es esencial en el objeto del mutuo. No pueden darse a ttulo de mutuo aquellas cosas que, aunque sean de la misma especie, no son fungibles y conservan generalmente su individualidad, como los animales. As, e! prstamo de un caballo es un 00modato y no un mutuo, y el mutuario no queda libre devolviendo un caballo de la misma calidad, sino que debe restituir el mismo caballo que se le ha prestado. El mutuo se diferencia del comodato: l. o En la cosa objeto del contrato, pues el mutuo recae sobre cosas fungibles, y el comodato sobre cosas no fungibles. Es vlido el comodato de cosa ajena, lo que no ocurre en el mutuo. 2. o En el efecto, pues el mutuo hace dueo de la cosa al que la recibe prestada, o sea, la tradicn transfiere el dominio (art. 2197); de otro modo no tendra ste d derecho de servirse de ella, ya que no puede usarse sin consumirse; y si la cosa perece, de cualquiera manera que esto suceda, se pierde para el mutuario: res domino suo perito En el comodato siempre queda dueo el comodante, de suerte que si la cosa se pierde, no puede reclamar su valor al comodatario, salvo el caso de culpa de ste o de estipulacin especial. 3. o En su carcter grClluito u oneroso. El mutuo, sin cambiar de naturaleza, puede ser gratuito u oneroso, al paso que el comodato es necesariamente gratuito, y si se estipula algn precio, degenera en arrendamiento. Se desprende de lo dicho anteriormente que e! mutuo es un ttulo traslaticio de dominio que tiene la particularidad de que la entrega de la cosa es condicin esencial para su existencia. 277. Capacidad de las partes.-A este contrato se aplican las reglas generales sobre capacidad. Como la tradicin que hace el mu-

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tuante transfiere el dominio de la cosa al mutuario, no puede dar en mutuo, esto es, ser mutuante sino el dueo que tiene derecho para enajenar. Si hubiere prestado el que no tena derecho de enajenar, se podrn reivindicar las especies mientras conste su identidad. Desapareciendo la identidad, el que las recibi de mala fe ser obligado al pago inmediato, con el mximum de los intereses que la ley permite estipular; pero el mutuario de buena fe slo ser obiigado al pago, con los intereses estipulados, y despus del trmino concedido en el artculo 2200, que es de diez das (art. 2202). Por lo que toca a las personas que obran en representacin de otro, el tutor o curador deber prestar el dinero ocioso del pupilo con las mejores seguridades-prenda o hipoteca-al inters corriente que se obtenga con ellas en la plaza (art. 406); pero el mandatario no puede prestar los dineros del mandante, si no est expresamente autorizado (art. 2146). El mutuario que 'contrae la obligacin de devolver debe ser tambin capaz de obligarse: el que presta a un incapaz celebra un contrato nulo, y no puede repetir la suma prestada sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ella la persona incapaz (art. 1688). 278. Plazo para la restitucin de la cosa dada en mutuo.El contrato de mutuo tiene siempre un plazo, porque de otro modo carecera de objeto: a falta de plazo convencional o judicial, tiene lugar el plazo legal. Como ya se sabe, el plazo puede ser convencional, legal o judicial. Es convencional el plazo estipulado por las partes; es legal el que establece la ley para el caso de que no se haya fijado. Si no se hubiere fijado trmino para el pago, dice el art. 2200, no habr derecho de exigirlo dentro de los ~iez das subsiguientes a la entrega; y es judjcial el que fija el juez en el caso del arto 2201, que dice: Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino. La suma dada en mutuo no puede exigirse por el mutuante antes de! vencimiento del plazo; pero si el mutuario pagare el todo o parte de la suma prestada, antes del vencimiento, no podr repetirla, pues pag lo que realmente deba. El plazo de la prescripcin de una obligacin mutuaria, sin plazo

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convencional, empieza por lo tanto despus de los diez das subsiguientes a la entrega de! dinero. El plazo se presume establecido en favor de! mutuario, que es el deudor, a no ser que de las circunstancias de! contrato resulte que se ha convenido tambin a favor del acreedor, lo que se presume cuando se han pactado intereses. De aqu se sigue que como cada cual puede renunciar su derecho, puede el mutuario pagar toda la suma prestada, an antes de! trmino estipulado, salvo que se hayan pactado intereses (art. 2204), caso en que no puede el deudor anticipar el pago, a no ser que expresamente se haya reservado ese derecho al contratar e! mutuo. 279. Obligaciones del mutuario y del mutuante.-La obligacin que nace propiamente del contrato de mutuo es la que el'!!..utua,io tiene de devolver al vencimiento del plazo otras cosas del mismo gnero y calidad de las que le fueron prestadas, sin que importe la diferencia de v.alor que exista entre el precio de ellas el da del contrato y el precio que tengan el da de la restituci6n. No cabe estudiar aqu otras obligaciones acerca del uso o conservaci6n de la cosa, porque como el mutuo es traslaticio de dominio, el mutuario, en su calidad de dueo, puede ~acer el uso que quiera, y an destruir las cosas que ha recibido. Puede tambin contraer obligaciones el mutuante, pero esas obligaCiones-como vimos en el comodato-no nacen en e! momento de constituirse el contrato, sino con posterioridad, de hechos accidentales e independientes del contrato. El mutuante es responsable, dice el arto 2205, de los perjuicios que experimente e! mutuario por la mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, bajo las condiciones expresadas en e! arto 2192. Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiera probablemente celebrado el contrato, podr el mutuario pedir que s.e rescinda. 280. Prstamos de dinero.-Si se ha prestado dinero, slo se debe la suma numrica enunciada en el contrato. En otros trminos, no hay que tomar en consideracin el valor intrnseco que tena la moneda al tiempo del mutuo, sino s6lo e! valor nominal de! prstamo. El aumento o diminuci6n que sufra el valor intrnseco o valor de cambio de la moneda no afecta al monto de la obligacin del deudor, e! cual slo deber pagar la suma numrica. a que se oblig. Si yo te presto diez mil pesos a un ao plazo, cuando la moneda chilena, en

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relacin con la inglesa, vala seis peniques por peso, y al vencimiento del ao la moneda chilena slo vala tres peniques por peso, no tendrs otra obligacin que restituirme los diez mil pesos prestados en moneda chilena, cualquiera que haya sido la variacin que en su valor intrnseco haya experimentado dicha moneda. No son las piezas de moneda las que hacen la materia del mutuo sino el valor que ellas representan: In pecunia non corpora qus cogitat sed quantitatem. No tiene lugar esta regla cuando el mutuo se ha hecho, no en moneda corriente, sino en otra moneda expresamente determinada, oen barras, porque entonces el contrato recae sobre la materia misma, y no sobre un valor nominal. As, si yo te presto diez mil dlares y estipulamos expresamente que me devolvers tal suma en esa moneda y no en moneda corriente, entonces debers devolverme los diez mil dlares convenidos, y no su equivalente en moneda nacional. Los billetes del Banco Central, dice el art, 63 del Cecreto Ley N.O 486, sern recibidos a la rar y sin limitacin alguna de cantidad en e\ pago de cualesqu;era obligacines, as pblicas como privadas. No obstante en contratos particulares se podr estipular el pago en cualquiera otra moneda. Los prstamos de dinero en moneda corriente tienen pues cierta contingencia, relacionada con la variacin del valor de cambio de la moneda, La baja del cambio favorece al deudor, porque soluciona su obligacin con un valor intrnseco menor; y por la inversa, el alza favorece al acreedor. Por eso, las emisiones de pape! moneda, que traen baja del cambio, son perjudiciales a los acreedores. En los prstamos en oro de tantos milsimos de fino, o en otra moneda expresamente determinada, y distinta de la legal, el acreedor asegura un valor intrnseco determinado; J' el deudor puede pagar con mayor o menor sacrificio, segn sea el tipo del cambio el da del pago: el cambio alto le fa\'orecc, yel bajo le perjudica. Como no hay una sola clase de moneda corriente, sino varias, a saber, papel moneda, moneda de oro, de plata, de nquel, podr darse una clase de moneda por otra, an a pesar del mutuante (porque todas tienen fuerza obligatoria), siempre que las dos sumas se ajusten a. la retacin establecida por la ley entre las dos clases de moneda; pero

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el mutante no ser obligado a recibir en plata menuda o cobre, smo hasta el lmite que leyes especiales hayan fijado o fijaren. T <Xlo lo dicho se entiende sin perjuicio de convencin contraria (art. 2199). Seg(m el decreto ley N.o 606, nadie est obligado a recibir en un pago, ms de cincuenta pesos, en moneda de plata y ms de cinco pt:sos, en moneda de nquel (art. 14 y 19).

?SI. Prstamo con inters.-Hemos visto que el mutuo puede ser gratuito u oneroso. Vamos ahora a ocuparnos de este ltimo. Se llama inters el provecho, utilidad o ganancia que se exige de
la persona a quien se presta dinero u otra cosa fungible. Aqu vamos a tratar del inters lucrativo, que se exige no por la indemnizacin de los perjuicios sino precisamente por razn del mutuo, ex vi mutui. Al tratar del efecto de las obligaciones, ya estudiamos el iro.rs moratoria, que representa la indemnizacin de perjuicios que debe pagarse en las deudas de dinero. Las palabras inters y usura tenan un mismo significado legal en d Derecho antiguo; pero vulgarmente se llama usura el cobro de un

inters excesivo, superior al permitido. S610 se debe inters en el contrato de mutuo cuando ha sido ~ presamente estipulado: la estipulacin de inters no se presume; peTO apesar de esta regla, hay una disposicin del arto 2208, que dice; Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni Imputarse al capital. Se puede estipular intereses en dinero o cosas fungibles (art. 2205). En 18 prctica, la estipulacin de intereses slo se aplica a los prstamos de dinero; para las cosas fungibles, se acostumbra, en lugar del mutuo, el sistema de las ventas a plazo. As, el que no tiene dinero se proporciona las cosas fungibles que necesita, y pasado el plazo devuelvE" su valor. El inters en los prstamcs de dinero ha sido objeto en todo tiempo, de muy acaloradas discusiones, y ha dado lugar .a decisiones eclesisticas y civiles que en varias ocasiones lo han proscrito. Durante mucho tiempo prevaleci la mxima de Aristteles, de que el dinero es estril, pecunia non parit pecuniam y de que, consiguientemente, era injusto exigir inters o ganancia por prestarlo. Parece

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que ese: sabio slo miraba el dinero en s mismo, y no a lo que con l poda adquirirse. Los romanos, aunque enemigos de la usura, reconocieron que la prosperidad del comercio exiga que cada uno sacase ~Iguna utilidad de su dinero. La ley de las Doce Tablas permiti el prstamo a doce por ciento al ao, y condenaba a la restitucin del cudruplo al que exiga un inters ms elevado. La avaricia, que creci con el lujo, lleg a establecer intereses tan altos, que en el ao 376 se dict la ley Lacinia, y despus. la Duilia Afena, para detener el curso de la usura, sin conseguirlo, hasta que la ley Genucia prohibi enteramente los intereses. La ley Genucia slo se aplicaba en Roma, y no en el resto del pas latino; de medo que un romano que haba prestado su dinero a un conciudadano, transmita su crdito a un latino que le pagaba el inters y luego 10 exiga del deudor. Para evitar este inconveniente la ley Sempronia someti a todos los latinos a la ley Genucia. Despus se restableci el inters por la ley Gabnia y fu reglamentado por Constantino el Grande y por )ustiniano, y en el ltimo estado del Derecho Romano se estableci que en los contratos de buena fe se deban intereses en virtud de la estipulacin o por oficio del juez, en caso de mora; y en los contratos de riguroso dere~ cho, romo el mutuo, slo en el caso de haber sido estipulados. En aquellos tiempos era poca la importancia del comercio y de las empresas de lucro, y slo pedan dinero prestado los labradores, los artesanos y, en general, las personas que por alguna desgracia se vean reducidas a la ndgencia. Los prestamistas, abusando de la necesidad de los que acudan a ellos, les exigan intereses enormes, que a veces llegaban al cincuenta por ciento al ao y an pasaban, y llegado el vencimiento del plazo, les aplicaban todo el rigor de la ley, la que sujetaba los bienes y hasta la persona del deudor a la seguridad de la deuda, de modo que si ste no poda pagar quedaba considerado como esclavo. Se levant un grito general de indignacin contra los que se dedicaban al ejercicio de una usura que oprima a los pobres, y los telogos, fJlsofos y jurisconsultos se pusieron de parte de la opinin. La Iglesia prohibi la usura, primeramente a los clrigos y luego tambin a los

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legos, bajo pena de suspensin de todo oficio y beneficio a los primeros. y de excomunin a los segundos, declarando infames e indignos del Sacramento de la Eucarista y de sepultura eclesistica a los contumaces. En la legislacin francesa apareci esta prohibicin en tiempo de Carlomagno, y en la espaola fu prohbida toda usura o inters por el Cdigo de las Siete Partidas, que se inspir en el Derecho Cannico. Este Cdigo declaraba nulos los contratos en que interviniese usura, y sujetaba a los usurerOS al juicio de los tribunales eclesisticos. Lo que no podan hacer los cristianos lo hacan los judos; stos se dedicaron especialmente al negocio de prstamos con garanth prendaria, que les proporcion grandes utilidades, al paso que ganaban el odio del pueblo, que haca sin6nimas las voceS de judo y Usurero. Fu tal el empeo de todos por exterminar la usura, que el rey Enrique II 1. a peticin de los procuradores de las Cortes de Valladolid y de Madrid, el ao 1405 public una ley que anulaba todo contrato entre judos y cristianos, como nico medio de evitar que aquellos continuaran practicando su ilcito comercio. Estas prohibiciones, a pesar de su gravedad, eran frecuentemente burladas, y se buscaba la forma de otros contratos permitidos por la ley, para conseguir el mismo objeto. De esta manera, al principio con disimulo y despus con ms franqueza, fu poco a poco restablecindose el prstamo con inters. En los tiempos modernos, el creciente desarrollo de los negocios y la considerable oferta y demanda de capitales han permitido a todas las legislaciones autorizar el prstamo con inters, el cual est incorporado hoy da en las costumbres del mundo entero, sin que presente los peligros tan graves que antes ocasionaba. Las legislaciones modernas. para prevenir abusos, han establecido un lmite para el inters convencional, y nuestra legislacin as lo establece, como luego veremos. La doctrina de la Iglesia Catlica marcha de acuerdo con los principios de la Economa Poltica. Permite estipular el inters, por los ttulos de dao emergente, lucro cesante y peligro de prdida o difcil recobro del capital prestado. Dada la situacih actual de los negocios. difcilmente dejara de concurrir en un mutuo o prstamo de dinero alguno de esos elementos. Nadie tiene ocioso su dinero, ya que puede

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darle inversin reproductiva en cualquier negocio o especulacin capaz de producir alguna utilidad. Las empresas de toda especie, multiplicadas indefinidamente, invierten capitales inmensos, y esta multitud de trabajos y las anticipaciones de dinero que exigen para su instalacin y funcionamiento, presentan al dinero un empleo lucrativo. 282. Inters corriente, convencional y legaJ.-Hay tres clases de inters: corriente, convencional y legal. Inters corriente es el que se acostumbra cobrar en e! comercio. En muchos casos la ley establece que se pague el inters corriente, el cual en Chile es siempre superior al legal. As, en el contrato de mandato. e! mandante debe pagar al mandatario Jos anticipos de dinero con el inters corriente, y el mandatario debe al mandante los intereses corrientes de los dineros de ste que haya empleado en utilidad propia (arts. 2156 y 2158). Inters convencional es el fijado por las partes. El artculo 2206 de! Cdigo Civil, que fijaba el lmite mximo del inters convencional ha sido modificado por la ley N.O 4694, de 22 de Noviembre de 1929, que dice: Art. 1, o En los contratos de mutuos de dinero o de depsito de! mismo en que haya derecho a emplearlo, con arreglo al artcuk) 2221 del Cdigo Civil, el inters convencional no podr exceder en ms de una mitad al trmino medio del inters corriente bancario en el semestre anterior. La Superintendencia de Bancos dar a conocer ese trmino medio, por publicaciones que deber hacer en e! Diario Oficial en la primera quincena de Enero y Julio de cada ao. Art. 2. ~ En caso de contravencin a lo dspuesto en el artculo -anterior, se reducir el inters convenido al inters legal. Este derecho es irrenunciable y ser nula toda estipulacin en contrario. Art. 3. Para los efectos de los artculos precedentes, se considerarn intereses los que en forma directa se estipulen como tales y cualesquiera comisin, honorarios, costas, y en general toda otra prestacin estipulada que tienda a aumentar la cantidad que debe pagar el deudor, sin perjuicio del derecho del acreedor para exigir el pago de las costas procesales y personales que fijare el juez de la causa en la forma ordinaria.

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Art. 4. 0 Declarada la nulidad de la estipulacin de intereses, en conformidad a las reglas precedentes, el acreedor 0010 podr exigir la devolucin del capital entregado realmente, con ms el inters legal. Si hubiere recibido por intereses ms de lo que corresponde~ estar obligado a restituir el exceso. Art. 5. La presente ley no se aplicar a las instituciones y contratos, que en cuanto a los intereses que se permita estipular, se rijan por disposiciones o leyes especiales. Art. 6. o Esta ley empezar a regir sesenta das despus de su publicaci6n en el Diario Oficial . El alcance de la ley anterior est explicado en un oficio que el Ministro de Justicia dirigi al H. Senado, con fecha 13 de Junio de 1929, Y que dice en su parte sustancial: <El Art. 2206 establece que el inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren designados por ley especial, salvo que, no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez Q dicho inters corriente . Es muy conveniente la limitacin del inters convencional cuando se le fija un mximum con relacin al inters corriente. Semejante medida como la que consulta sabiamente el Cdigo Civil no interviene en forma perturbadora en el libre juego de las leyes econmicas, pero mantiene siempre dentro de sus justos lmites la retribucin que el dueo del capital puede pedir por el empleo de ste, y evitar en muchos casos el abuso y la explotacin de personas que se encuentran en una situaci6n de inferioridad econmica, moral o intelectual. Sin embargo, la aplicacin de esta disposicin limitativa del inters convencional ha ofrecido dificultades en la prctica, y se burla de diversos modos. Por una parte no es fcil, muchas veces, establecer cul es el inters corriente, porque la variedad de actos comerciales y de documentos que motivan el pago de intereses y la diversidad de stos, segn las circunstancias especiales que rodean cada acto, hacen difcil determinar con precisi6n cul ha sido en un momento dado el inters corriente. Los Tribunales en algunos casos han hecho certificar ste por los Bancos y en otros han admitido prueba testimonial al respecto

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Se ha burlado con frecuencia, por otra parte, esta limitacin, agregando al inters estipulado el pago de comisiones. honorarios y otros gastos que escapan a todo control, con 10 que se consigue elevar inconsiderablemente el rdito de los capitales dados en mutuo. Los tres primeros artculos del proyecto tienden a evitar aquella deficiencia y estos abusos. La Superintendencia de Bancos dispone de las facultades necesaFiaS para tomar conocimiento de las distintas operaciones de crdito que practican las empresas bancarias y podr fcilmente establecer cada semestre cul ha sido en realidad por el semestre transcurrido, el trmino medio semestral del inters corriente que los Bancos han cobrado. Estas instituciones son las llamadas por su naturaleza a satisfacer las necesidadades del crdito y al tipo de inters que ellos cobran lo sigue, por regla general, el tipo de inters estipulado en las dems transacciones econmicas. En seguida considera el proyecto comprendido en el mximo de inters que se puede estipular, las comisiones, honorarios y otroS gastos que se cargan al mutuario, lo que pone tnnino al abuso constitudo hoy da, de elevar indefinidamente hasta llegar a los lmites de la usura, el precio de arriendo de los capitales, o sea el inters convencional del dinero. Esta idea ya ha sido consultada en el Art. 8." de la Ley N. o 394 de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, de 23 de Marzo de 1926, que dispone en su inciso 3. <> que en las cuentas corrientes la com~in e inters en conjunto no pueden exceder en ningn caso de la limitacin establecida en el Art. 2206 del Cdigo Civb Tambin, en virtud de la ley N." 4291, de 15 de Febrero de 1928, los intereses que les Bancos y la Caja Nacional de Ahorros pueden P3,gar sobre los depsitos, deben ser fijados por el Banco Central de acuerdo con la Superintendencia de Bancos. Inters legat es el fijado por la ley. El inters legal, mientras la ley no estableciere otro, es el de seis por ciento. Se entiende que se deben intereses legales en el contrato de mutuo, cuando se han estipulado, en general, intereses, sin determinar la cuota {arto 2207). 283. Presuncin de haberse pagado los wtereses.- Los intereses

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de/, dinero son frutos civiles, es decir, una cosa accesoria respecto del capjtal adeudado, que es la cosa principal. Si se han estipulado intereses ye! mutuante ha dado carta de pago por el capital. sin mencionar expresamente los intereses, se presumirn pagados (art. 2209). Esta presuncin se funda en que e! deudor debe pagar los intereses antes que e! capital. Conforme al arto 1595, e! acreedor tiene derecho para imputar primero los pagos a los intereses, y es natural que as lo haya exigido, pues si consiente imputar los abonos primero al capital, se perjudica con la extincin de una deuda que le produca intereses. 284. Anatocismo.-Se llama anatocismo, inters compuesto o intersde intereses, la doble usura, es decir, e! inters o rdito que se exige de los intereses devengados peridicamente y no pagados, considerndolos aadidos al capital desde el da en que debi hacerse e! pago de ellos. El anatocismo ha sido severamente prohibido desde el Derecho Romano, y se considera muy peligroso para los deudores, porque aumenta muy rpidamente sus deudas, precipitando e! estado de insolvencia. Una suma prestada al 10 por ciento de inters anual, sin capitalizar intereses, se duplica en diez aos; capitalizando intereses se duplica en seis aos y cuatro meses. Nuestro Cdigo lo prohibe expresamente. Dice el arto 2210: Se prohibe estipular intereses de intereses; y el arto 1559 dice en el nmero 3: Los intereses atrasados no producen inters . Obsrvese que la ley prohibe estipular intereses de intereses: pero no prohibe estipular intereses sobre las rentas, cnones y pensiones peridicas atrasadas. La disposicin de! N.O 4 del arto 1559 que ordena aplicar a las rentas la regla del N.O 3, antes referida, se refiere al caso general en que la ley entra a establecer los perjuicios a falta de estipulacin; pero ninguna disposiCin legal prohibe la estipulacin de intereses sobre las rentas atrasadas. La prohibiCin de estipular intereses de intereses tiene dos eJ;epciones, en materialcomercal: una, en el contrato de cuenta corriente (art. 617 del C. de Comercio); y otra en el caso de los intereses de un capital prestado que pueden prodUcir nuevos intereses mediante una demanda judicial o un convenio especial, con tal que la demanda

ndice

CAPITULO XVI
DEL CEPOSITO y DEL SECUESTRe
285. Generalidades. Def"micin. - Llmase, en general, depsito el contrato en que se confa una cosa corporal a una persona, que se encarga de guardarla y de restituirla en especie. La cosa depositade se llama tambin depsito (art. 2211). Es contrato real, porque se perfecciona por la entrega que hace de la cosa el depositante al depositario. La obligacin principal que contrae el depositario es restituir la cosa depositada, yeso supone que ha recibido la cosa de manos del depositante. La entrega podr hacerse de cualquier modo que transfiera la tenencia de lo que se deposite. Podrn tambin convenir las partes en que una de ellas retenga como depqsito lo que estaba en su poder por otra causa (arts. 2212 y'2213). Esa ltima forma de entrega es la entrega fingida, llamada tambin brevis manus, de que trata e! N.O 5 de! arto 684. As, si A debe a B un objeto cualquiera recibido en prstamo y vencido su plazo, el acreedor desea que la cosa debida contine en poder del deudor a ttulo de depsito, para err,plearla despus de tal o cual modo, e! depsito se perfecciona por la entrega fingida que hace B a A, del mismo modo que se hubiera perfeccionado por la entrega real. El depsito, en general, ha sido considerado como un contrato gratuito, en que e! depositario hace un oficio de amistad, y nuestro C6digo conserv.a ese carcter respecto de! depsito propiamente dicho; pero es remunerado el secuestro, que tiene caractersticas especiales. El depsito gratuito es tambin unilateral, porque slo se obliga el depositario, cuyo deber es la guarda y restitucin del depsito. Pero esto no impide que en ciertos casos, aun en el depsito gratuito, en vir-

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tud de hechos posteriores accidentales, contraiga obligaciones el depositante, por las expensas de conservacin de la cosa y por los perjuicios que haya sufrido el depositario con el depsito y se convierta entonces en bilateral imperfecto, como ocurre tambin con el comodato. El depsito es un ttulo de mera tenencia, y el depositario, un mero tenedor de la cosa, cuyo dominio y posesi6n conserva el depositante, excepto en el caso de depsito de dinero que no sea en arca cerrada, llamado depsito irregular, porque el depositario se hace dueo' del dinero, con cargo de restitucin. 286. Diversas especies de depsito.--EI depsito es de dos maneras: depsito proPiamente dicho y secuestro (art. 2214). El depsito propiamente dicho puede ser voluntario, cuando se hace por el libre consentimiento de la persona que entrega la cosa y del que la recibe, sin que medie ninguna circunstancia extraordinaria que lo haga indispensable; y necesario, cuando la eleccin del depositario no depende de la libre voluntad del depositante, sino que se hace en fuerza de un accidente imprevisto, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo (art. 2236). Se asemeja al depsito necesario y se rige por las mismas reglas, e! depsito de efectos que el que aloja hace en un hotel o posada (art. 2241). 287 Depsito propiamente dicho. - El depsito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa corporal mueble, para que la guarde y restituya en especie a voluntad del depositante (art. 2215). Este depsito es voluntario ';' se hace por el libre consentimiento de las partes, sin que medie ninguna circunstancia extraordinaria que io haga indispensable; tambin es gratuito. Si se estipula remuneracin por la simple custodia de una cosa, -el depsito degenera en arrendamiento de servicio, y el que lo presta es responsable hasta de la culpa leve; pero bajo todo otro respecto-en lo tocante a la conservacin y restitucin-est sujeto a las obligaciones del depositario, de cuyos derechos, a su vez, goza (art. 2219). 288. Capacidad de las partes.-El contrato de depsito no puede tener pleno efecto sino entre personas capaces de contratar. Si una de las partes o ambas son incapaces, se limitan los efectos del contrato;

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pero son muy diversos los efectos que produce la incapacidad de! depositario y la del depositante. Como es el ~po8itario el que contrae la obligacin, una persona incapaz de contratar no puede ser depositario. Si fuese permitido a los incapaces recibir depsito, podran por ese medio contraer obligaciones muy ruinosas. Si de hecho se hubiere efectuado un depsito en manos de un incapaz, el depositante tendr slo accin para reclamar la cosa depositada mientras est en poder del depositario, y a falta de esta circunstancia, tendr slo accin personal contra e! depositario hasta concu/. rrencia de aquello en que por el depsito se hubiere hecho ms rico, quedndole a salvo el derecho que tuviere contra terceros poseedores; y sin perjuicio de la pena que las leyes impongan al depositario en caso de dolo (art. 2218). Es la aplicacin de la regla general relativa a los efectos de la nulidad de los actos de los incapaces. La incapacidad del depositante es menos grave, porque el depositario capaz contrae entonces todas las obligaciones de tal (art. 2218). En efecto, es un principio de Derecho que las personas capaces no pueden oponer la incapacidad de los individuos con quienes contratan. 289. Efectos del error.-En general, el error sobre la sustancia o cantidad de la cosa vicia el consentimiento, y en los contratos gratuitos, que se presumen celebrados en consideracin a la persona, e! error sobre la identidad personal del contratante tambin vicia el consentimiento. Pero, atendida la naturaleza especial del depsito, la ley hace una excepcin y modifica en este caso la regla anterior, limitando los efectos jurdicos del error. El error acerca de b identidad personal del uno o del otro contratante, o acerca de la sustancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no invalida el contrato. El depositario, sin embargo, habiendo padecido error acerca de la persona del depositante, o descubriendo que la guarda de la cosa le acarrea peligro, podr restituir inmediatamente el depSito (art. 2216). 290. Prueba del depsito.-El depsito voluntario sigue la regla general de los contratos, en lo tocante a la necesidad de que conste por escrito y para los efectos de la prueba, cuando el valor de la cosa vale

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ms de doscientos pesos (art. 1709). Ahora bien, cuando segn las reglas generales deba otorgarse este contrato por escrito-Io que ocurre cuando la cosa vale ms de doscientos pesos-, y se hubiere omitido la prueba escrita, ser credo el depositario sobre su palabra, sea en orden al hecho mismo del depsito, sea en cuanto a la cosa depositada o al hecho de la restitucin (art. 2217). Esta disposicin se funda en la naturaleza especial del depSito voluntario, en el cual todo descansa en la fe y confianza que el depositante tiene en la persona del depositario; por eso la ley entrega el contrato a la moralidad y conciencia de ste. El depositante ser el slo culpable de su imprudencia, si entrega la cosa a una persona indigna de confianza. 291. Cosas que pueden ser objeto del depsito.-EI depsito slo versa sobre cosas corporales muebles. Quedan eliminadas las cosas inmuebles y los crditos, conforme a la doctrina de Pothier, aceptada por el Cdigo Francs y por el nuestro. Pothier deca que e! que confa a su amigo un inmueble, entregndole las llaves, deposita en realidad las llaves y los muebles guardados bajo llave, pero no el inmueble mismo. Esta regla no rige respecto del secuestro, el cual puede versar sobre cosas muebles e inmuebles, Las cosas que pueden ser objeto de! depsito deben ser especies o cuerpcs ciertos, porque la obligacin del depositario es devolver las mismas cosas individuales (art, 2228). Exceptase el depsito de dinero en los casos en que su uso es permitido (art. 2221). Se puede vlldamente depositar la cosa ajena y el depositario no puede alegar esa circunstancia para no restituirla (arts. 2233 y 2183). 292. Obligaciones del depositario.-Las obligaciones del depositario se refieren: 1. o a la guarda y cuidado de la cosa recibida en depsito; 2..0 al mantenimiento del secreto de un depsito de confianza; y 3. o a la restitucin de la cosa, a) El depositario debe guardar la cosa, tal como el depositante se la ha entregado; deber respetar los sellos y cerraa'uras del bulto que la contiene, y si se han roto los sellos o forzado las cerraduras por culpa del depositario, se estar a la declaracin del depositante en cuanto al nmero y calidad de las especies depositadas; pero no habiendo culpa del depositario, ser necesaria, en caso de desacuerdo, la prueba.

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Se presume culpa del depositario en todo caso de fractura o forzamiento (arts. 2223 y 2224). Por el mero depsito no se confiere al depositario la facultad de u.!ar la cosa depositada sin el permiso del depositante. Este permiso podr a veces presumirse, y queda al arbitrio del juez calificar las circunstancias que justifiquen la presuncin, como las relaciones de amistad y confIanza entre las partes. Se presume ms fcilmente este permiso en las cosas que no se deterioran sensiblemente por el uso (artculo 2220). El depsito de dinero tiene reglas especiales que estudiaremos ms adelante. El depsito, unido al permiso de usar la cosa, se asemeja al comodato; pero se distingue en que el depositante puede exigir la restitucin de la cosa en cualquier moment?, lo que no puede hacer el comodante. Respecto a la culpa de que responde el depositario, la ley establece que, a falta de estipulacin, responder solamente de la culpa grave, porque el contrato de depsito se celebra, por regla general, en beneficio exclusivo del depositante. Pero ser responsable de la leve, en los casos siguientes: l. o Si se ha ofrecido espontneamente o ha pretendido se le prefiera a otra persona para depositario, porque en estos casos ha sido causa de que el depositante no se haya dirigido a otros que hubieran puesto mayor cuidado en la guarda de la cosa; 2. 0 Si tiene algn inters personal en el depsito, sea porque se le permita usar de l en ciertos casos, sea porque se le conceda remuneracin. En estos casos, el depositario recibe beneficio, y es justo que su responsabilidad sea mayor (art. 2222). La obligacin de guardar la cosa dura ha.sta que el depositante la pida; pero el depositario podr exigir que el depositante disponga de ella cuando se cumpla el trmino estipulado para la duracin del depsito en su poder o le cause perjuicio. Y si el depositante no dispone de ella, podr consignarse a sus expensas con las formalidades legales (art. 2227). b) El depsito es un contrato que se basa esencialmente en la confianza; de modo que el depositario no debe violar el secreto de un depsito de confianza, ni podr ser obligado a revelarlo (art. 2225). e) El deber principal del depositario es restituir la cosa que ha re-

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cibiclo en depsito. Esta restitucin presenta los siguientes caracteres: 1. o La restitucin es a voluntad del depositante, es decir, cuando ste la pida. Como en el depsito todo el beneficio es, por regla general, para el depositante, ste puede naturalmente exigir la cosa en et momento que quiera, renunciando el beneficio que se le hace. Si en el depsito se fija tiempo para la restitucin, esta clusula ser slo obligatoria para el depositario, que en virtud de ella no podr devolver el depsito antes del tiempo estipulado; salvo en los casos determinados que las leyes expresan (art. 2226). 2. o Debe restituirse la misma cos~ o cosas individuales que se han confiado al depositario. No puede devolver otras, aunque sean de la misma especie y calidad. Y esta regla se aplica aunque la cosa depositada consiHa en cosas fungibles o en dinero, siempre que el dinero vaya guardado en arca cerrada o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin factura (arts. 2221 y 2228). 3." La cosa depositada debe restituirse con todos sus accesorios y frutos (art. 2229). 4. o Si muere el depositario sin hacer la restitucin, y los herederos, no teniendo noticia del depSito, han vendido la cosa depositada, el depositante, no pudiendo o no queriendo hacer uso de la accin reivindicatoria, o siendo sta ineficaz, podr exigirles que le restituyan 10 que hayan recibido por dicha cosa, o que le cedan las acciones que en virtud de la enajenacin les competan (art. 2231). 5. o La restitucin debe hacerse al depositante o a sus herederos, o a la persona que tenga derecho para recibirla segn las reglas generales. No puede retenerla el depositario para seguridad de lo que le deba el depositante, salvo el caso excepcional del arto 2234; ni puede suspender la restitucin, sino en los casos calificados en que pueda hacerlo el comodatario (art. 2233). 6. o En cuanto a los costos del transporte que sean necesarios para la restitucin del depsito, ellos sern de cargo del depositante (art.
2232). 293. Obligaciones del depositante.-EI depositante debe indemnizar al depos.itario las eXpenSQ8 que haya hecho para la conservacin de la cosa y que probablemente hubiera hecho l mismo tenindola en su pod;:r, como tambin Jos perjuicios que sin culpa suya le haya

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ocasionado el depsito (art. 2235). Para garantir el pago de esas expensas y perjuicios, el depositario podr retener la cosa depositada. siendo ste el nico caso en que tiene derecho de suspender la restitucin de la cosa; porque, por regla general, no puede sin el consentimiento del depositante retener la cosa depositada a ttulo de compensacin, o en seguridad de lo que el depositante le deba (art. 2234). El derecho de retencin debe hacerse valer ante el juez para que lo declare. La leyes severa en este caso, porque el depsito est basado en la confianza, y demorar la entrega constituy~ un abuso de confianza que la ley sanciona aumentando la responsabilidad del depositario. 294. Riesgos de la cosa depositada.-EI depositante conserva el dominio y posesin de la cosa depositada: es adems acreedor de la cosa y debe soportar los riesgos de la cosa, en caso de prdida inculpable. En consecuencia, el depositario que no se ha constitudo en mora de restituir no responde, de fuerza mayor o de caso fortuito; pero si a consecuencia del accidente recibe el precio de la cosa depositada (v. g.; un seguro por incendio) u otra en lugar de ella, es obligado a restituir al depositante lo que se le haya dado (art. 2230). 295. Reglas especiales del dep6sito de dinero.-EI depsito de dinero tiene reglas especiales. El dinero puede depositarse de dos maneras: a) en arca cerrada cuya llave tiene el depositante, o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura; y b) en cualquiera otra forma en que el dinero est a la vista del depositario, quien lo recibe contado. El primer caso es un depsito de especie o cuerpo cierto, que se rige por las reglas generales que hemos estudiado para el depsito de cosas corporales muebles. El segundo caso, que es el ms frecuente, presenta peculiaridades espeCiales, de las cuales vamos a ocuparnos. Est depsito se llama irregular, porque tiene la particularidad de que, entregado el dinero a la vista del depositario, se presume legalmente que se le permite emplearlo; yel depositario se hace dueo de l con la obligacin de restituir otro tanto en la misma moneda (art. 2221). Consecuencia de lo anterior es que el depositante no tiene accin reivindicatoria, como en los otros casos de depsito, sino que

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.adquiere un crdito contra el depositario, por una suma igual a la cantidad depositada. Si el depositario cae en concurso, el depositante no tiene, como en 10s dems casos de depsito, la preferencia que le da su derecho real de dueo de la cosa depositada, para retirarla independientemente del concurso, sino que debe hacer valer su crdito en el concurso, despus de los hipotecarios u otros preferidos. El dep6sito de dinero se asemeja al mutuo, porque tanto el depositario como el mutuario se hacen dueos del dinero, con cargo de restitucin; y todava la semejanza es ms completa, porque ordinariamente tanto pi mutuario como el depositario pagan cierto inters al mutuante y al depositante; pero la diferencia consiste en que el mutuo tiene un. plazo obligatorio para el mutuante, al paso que el depsito de dinero, si no se ha estipulado expresamente un plazo, debe .ser restitudo tan pronto como el depositante lo pida. ~o obstante, como se hace con frecuencia el depsito de dinero, con plazo fijo, desaparece en la prctica esa diferencia, porque en el depsito de dinero no puede exigirse la restitucin antes del vencimiento del plazo. Esta ltima circunstancia es tambin peculiar de los dep6sitos de dinero, pues en los dems depsitos el plazo no impide al depositante pedir la devolucin de la cosa. La ley N.O 4694, de 22 de Noviembre de 1929, fija el inters convencional mximo que es permitido estipular en os contratos de depsito de dinero en que haya derecho a emplearlo, con arreglo al artculo 2221 del C. Civil. De esa ley nos hemos ocupado al tratar del contr2to de mutuo. 296. Del depsito neeesario.-EI depsito propiamente dicho se llama necesario, cuando la eleccin del depositario no depende de la libre voluntad de! depositante, como en el ca::;o de un incendio, ruina, saqueo u otra calamidad semejante (art. 2236). Es muy justa la distincin que hace la ley entre e! dep6sito voluntario y el necesario. El que libre y espontneamente ha elegido el depositario para confiarle la guarda de su cosa, no est en la misma situaci6n de aque! a quien una circunstancia desgraciada ha obligado a valerse de la primera persona que ha encontrado y que merece

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una proteccin particular. Por esto, la ley trata a esta clase de depositarios con mayor severidad que al comn de los depositarios. El Derecho Romano y el Espaol antiguo llevaban a tal punto el castigo de la violacin del depsito necesario, que condenaban al infiel, a la restitucin del doble del valor de la cosa que haba recibido. Nuestro Cdigo somete, en general, el depsito necesario a las mismas reglas que el voluntario (art. 2240); pero deroga los principlO~ generales, agravando la responsabilidad del depositario necesario en tres puntos: l. En cuanto a la prueba. En consideracin a la falta de tiempo y ocasin para redactar una escritura de depsito, la ley declara que acerca del depsito necesario es admisible la prueba testimonial, aunque el valor de la cosa depositada exceda de doscientos pesos. 2. En cuanto a la culpa de que responde el depositario. En d depsito necesario, la responsabilidad del depositario se extiende siempre hasta la culpa leve (art. 2239). 3." En cuanto a las consecuencias de la incapacidad relativa del depositario. El depsito necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre administracin de sus bienes, pero que est en su sana razn, constituye un cuasi-<:ontrato, que obliga al depositario sin la autorizaci6n de su representante legal (art. 2238). En el depsito' voluntario, el depositario relativamente incapaz no queda obligado sino hasta concurrencia del provecho que haya obtenido. 291. Depsito de efectos en hoteles o posadas, ete.-La ley asimila al depsito necesario, el depsito de los efectos que el que aloja en un hotel o posada introduce en ella entregndolos al posadero o dependientes, los que se miran como depositados bajo custcxlia del posadero, y el de los efectos que el aloj ade!conserva al rededor de s; y a dios tambin equipara el depsito de los efectos que los dient~s dejan transitoriamente en una fonda, caf, casa de billar o de baos y otros establecimientos semejantes (arts. 2241, 2243 Y 2248). Contiene adems el Cdigo otras reglas especiales para esto~ casos. La ley quiere que en estos establecimientos abiertos al pblico haya gran seguridad de que los efectos depositados no sean distrados imptmemente, y hace responsable al posadero de todo dao que

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se cause a los efectos entregados al posadero o sus dependientes, sea por culpa del primero o de los segundos, o de los extraos que visitan la posada, y hasta de los hurtos y robos (art. 2242). Igualmente, lo obliga a la seguridad de los efectos que el alojado conserva al rededor de s, hacindolo responsable del dao causado o del hurto o robo cometido por los sirvientes de la posada, o por personas extraas que no sean familiares o visitantes del alojado (art, 2243). Estos depsitos se asemejan al necesario en cuanto a la prueba, porque en ellos se admite cualquiera que sea, aun la testimonial, en los casos en que el valor de los efectos exceda de doscientos pesos. El alojado que se queja de dao, hurto o robo deber probar el nmero, calidad y valor de los efectos desaparecidos; pero el juez estar autorizado para rechazar la prueba testimonial ofrecida por el demandante, cuando ste no le inspire confianza o las circunstancias le parezcan sospechosas (art. 2244). La ley, con esta facultad dada al juez para rechazar la prueba testimonial, ha querido evitar el caso de que hombres inescrupulosos se pongan de acuerdo para explotar a los posaderos, pretendiendo haber introducido efectos de gran valor y acreditando esa circunstancia con declaraciones falsas de testigos especialmente convenidos con ese objeto. Pero esta responsabilidad de los posaderos o dueos de fondas, cafies, etc, es limitada por la ley, en la forma siguiente: r:' t\o responden de caso forluito o fuerza mayor; v. g.: no son responsables de los robos verificados a mano armada, salvo que se pueda imputar a dolo del posadero (art. 2242) . . 2. En cuanto a los efecto$ de gran t'alor que el viajero lleva consigo, como dinero, bonos hipotecarios, ttulos al portador (de tos que no entran ordmariamente en el equipaje de las personas de su clase), deber hacerlo saber al posadero, y an mostrrselos.si ste lo exigiere, para que se emplee especial cuidado en la custodia; de no hacerlo as, podr el juez desechar en esta parte la demanda (art. 2245). Esta disposicion es necesaria, para que no queden sometidos los hoteleros a rltsgos excesivos pOr objetos de gran valor cuyo depsito ignoraban. En Francia, una ley especial ha hmitado a un mil francos, como

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maxnr.um, la responsabilidad de los hoteleros por el dinero o valores al portador que no hayan sido entregados en sus manos. 3. o Si el hecho fuere, de algn modo, imputable a negligencia del alojado, ser absuelto el posadero, v. gr.: si en un hotel en que han entregado al alojado llave de la pieza, para que la maneje cerrada, sale ste dejndola abierta (art. 2246). 4. o Cuando ha mediado un convenio especial entre el posadero y el alojado, para evitar la responsabilidad de aquel (lo que suele hacerse prcticamente por medio de prevenciones, o por e! reglamento del establecimiento, puesto oportunamente en noticia del alojado); en este caso cesar tambin la responsabilidad del posadero, y habr que atenerse a las clusulas del convenio (art. 2247). 298. Del secuestro>- El secuestro es e! depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una dcis~6n favorable. El depositario se llama secuestre (art. 2249). Las reglas del secuestro son las mismas que las de! depsito propiamente dicho, salvo las disposiciones que luego estudiaremos y las que se expresan en el C6digo de Enjuiciamiento (art. 2250). Pueden ponerse en secuestro no s610 cosas muebles, sino los bienes races (art. 2251). El depsito propiamente dicho slo versa sobre cosas muebles. El secuestro es convencional o judicial; puede ser gratuito o remunerado, sin que cambie de naturaleza. Tiene adems ciertas peculiaridades que lo distinguen del depsito propiamente dicho, pues el secuestro dura hasta que termina e! litigio, y la cosa debe restituirse a la parte que a su favor obtenga e! fallo. 299. Secuestro convenc:ional.-Es el que hacen voluntariamente, sin mandato del juez, por su solo consentimiento, las personas que se disputan el objeto litigioso (art. 2252). El secuestro convencional necesita la voluntad de todas las parles que se disputan la cosa litigiosa. Apud secuestrum non nisi ptures deponere possunt (Digesto). Si s6lo una de las partes o algunas lo hiciesen, no habra secuestro sino un simple depsito, y podra el depositante pedir en cualquier momento la restitucin de la cosa <kpositada, lo que no sucede en el secuestro.

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El secuestro convencional puede versar so~re cosas muebles o races, mientras que el judicial s610 tiene lugar respecto de cosas muebIes; 'y puede ser gratuito o remunerado, segn lo convengan las partes y el tercera. En cuanto a la duracin del secuestro convencionaL a la persona a quien debe hacerse la restitucin y a las obligaciones del depositario, sigue esta especie de secuestro las reglas generales que despus vamos a estudiar, sin perjuicio de las especiales que hayan establecido las partes de comn acuerdo. En caso de secuestro de un nmu:ble,-secuestro que tiene que ser convencional, porque la ley no autoriza el judicial respecto de inmuebles -el secuestre tiene, relativamente a su administracin, las facultades y deberes de mandatario, y deber dar cuenta de sus actos al futuro adjudicatario, o sea, al que gane el pleito (art. 2255). 300. Seeuestro judicial.-EI secuestra judicial se constituye por decreto del juez, y no ha menester otra prueba (art. 2252), Ee generalmente remunerado. Tiene lugar el secuestro judicial, en el caso del art, 901 del Cdigo Civil, cuando en el juicio reivindicatorio hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor una cosa corporal mueNe, o cuando se entablaren otras acciones con relaci6n a cosa mueble determinada y hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tuviere en sU poder (art, 281 del e de P. e). Como se ve, s610 versa sobre cosa mueble, Para las inmuebles, establece la ley otras medidas precautorias, como el nombramiento de interventor. El secuestre judicial tiene las obligaciones especiales del depositario de los bienes embargados; adm 1njstra la cosa que se le confa; tiene que rendir cuenta de su administraci6n al terminar en su cargo; tiene derecho a la remuneracin que le fija el juez que lo design, salvo casos excepcionales COtrlD los de dolo o culpa grave; y para pagarse de su remuneracin tiene en caso necesario, derecho preferente, como si fueran costas de la ejecucin, las cuales se pagan an antes que el crdito mismo (prrafo 2, o del ttulo 1. o de! libro 3." del e de P. e), 3(H. Dereehos y obligaciones del secuestre. - El secuestre

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es un mero tenedor de la cosa secuestrada; pero atendida la naturaleza especial de este depsito, que se refiere a una cosa cuyo daninio se disputan las partes, debe el secuestre cuidar de mantener su tenencia; y al efecto la ley lo faculta para que en caso de perderla, la reclame contra toda persona (incluso cualquiera de los depositantes) que la haya tomado sin el consentimiento del otro, o sin decreto del juez, segn fuere el caso (art. 2254). Es sta una acci6n especialsima. Por lo que toca a los gastos y df'os que la tenencia haya causado al secuestre, tendrn los depositantes para con ste las mismas obligaciones que el depositante respecto del depositario, en el depsito propiamente dicho (art. 2253). Respecto a la durac.in del secuestro, ella est indicada por la naturaleza misma del encargo; debe durar hasta la conclusin del litigio, en lo cual se diferencia del depsito propiamente dicho, que puede terminar en cualquier momento en que pida la cosa el depositante. Mientras no recaiga sentencia de adjudicaci6n pasada en autoridad de cosa juzgada, no podr el secuestre exonerarse de su cargo, sino por una necesidad imperiosa, de que dar aviso a los depositantes, si el secuestre fuera convencional, o al juez en el caso contrario, para que dispongan su relevo. Podr tambin cesar, antes de dicha sentencia, por voluntad unnime de las partes, si el secuestro fuera convencional, o por decreto del juez, en el caso contrario (art. 2256). La restituci6n de la cosa no puede ser exigida sino por el adjudicatario, esto es, por la parte que gan6 el pleito, y cuano ya haya sido pronunciada y cause ejecutoria la sentencia que puso fin m litigio {arto 2257). ndice

CAPITULO XVII
DE LOS CONTRATOS ACCESORIOS DESTINADOS A GARANTIR AL ACREEDOR, Y PRIMERAMENTE, DE LAS GARANTIAS REALES DEL CONTRATO DE PRENDA
312. Contratos de garanta.-Se llaman contratos accesorios o e'e taranta, los que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueden subsistir sin ella. Su objeto es proteger a los acreedores contra la insolvencia de tOs deudores. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de persegUir su ejecucin sobre todos los bienes del deudor (art. 2465); pero el descuido culpable del deudor que deja perder sus derechos, los fraudes que a menudo efecta poniendo sus bienes a nombre ajeno, los nuevos contratos que celebra y que aumentan sus obligaciones, y la enajenaci6n frecuente de los bimes que constituan su responsabilidad, disminuyen su patrimonio, en muchas ocasiones en trminos tilles, que desaparece para el acreedor la seguridad y aun la espectati'va de pagarse de su crdito. A evitar estos peligros tienden los contratos accesorios o de garanta. Tambin toman el nombre genrico de caucio.r es. La palabra cauci6n significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obl1gaci6n propia o ajena (art. 4b). Las garantas pueden ser reales o pcrsona:es. ~on garantas reales o in re, aquellas que aseguran el pago de una obligacin, afectando especialmente a. su cumplimiento uno @

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ms bienes determinados del deudor, con exclusin de los dems acreedores. El acreedor que tiene una garanta real no teme las enajenaciones de los bienes del deudor ni los nuevos compromisos que pueda contraer, porque tiene un bien especialmente afecto a la seguridad de su deuda, sea que se trate de una cosa mueble que la tenga en su poder, como ocurre en el derecho de prenda; sea que tenga el derecho de perseguir y embargar un inmueble, en manos de cualquier poseedor, como ocurre en el derecho de hipoteca: sea que tenga e! derecho de retenerlo y de percibir lo..<: frutos hasta la extincin de la deuda, como sucede en la ar.ticrt-sis. Con lo dicho, ya hemos indicado las tres especies de garantas reales: son la prenda, la hipoteca, y la en: ic. e is. Son garantas pe'sonales aquellas que consisten en asegurar el rago de la obligacin, ligando a otra persona que se compromete a pagar la deuda en lugar de! deudor, si ste no 10 hace por s mismo. las garantas personales aumentan las espectativas de pago que tiene el acreedor, porque hay otra persona, y consiguientemente otro patrimonio, que responde del pago de la obligacin; pero como pueden desmejorar de fortuna tanto el deudor principal como el otro que se obliga en su lugar, estas garantas no tienen la importancia de las garantas reales. Los romanos decan: Pius est cauticn in re quam in persona b . La garanta personal toma su forma especial en el contrato de fianza. Equivale tamb:n a una garanta personal la solidaridad de la cbligacin, que en el fondo es una fianza mutua, ya que cada uno de los deudores puede ser obligado a pagar el todo, aunque en definitiva slo le corresponda soportar una parte de la deuda. La solidaridad es ms eficaz que la simple fianza, porque en sta hay que proceder primero contra el deudor principal, al paso que en aqulla, el acreedor puede dirigirse directamente y desde el principio, contra cualquiera de los co-deudores solidarios. La ir.dit isibiiid::d ciela obligacin tambin desempea en muchos casos el mismo papel. Estudiaremos primero las garant'lS reales, es decir, los contra-

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tos de prenda, hiPcteca y anticresis, para estudiar en seguida la garanta personal que nace del contrato de fian:a 303. Dd contrato de prrnda.-Contrato de prenda o emj.'c.o es aquel por el cual se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de w crdito. Tambin la cosa entregada "e llama prer,da, y el acreedor que la tiene, acreedcr prc,darJ (art. 2384). El contrato de prenda pertenece a los llamados contratos de garanta, porque tiende a asegurar el cumplimiento de una obligacin principal; y en esto se asemeja a los contratos de fianza y de hipoteca, que tienden al mi<mo objeto. La pren~'a tiene gran Rplicacin en la vida de los negocios bancarios, industriales, comerciares, agrcolas y domsticos. Recurren a ella ricos y pobres; los primeros para ampliar su crdito, y los segundos para obtener lo necesario para la vida, empeando sus muebles en los \\._1ontes de Piedad o Casas de Frendas. Se distin~;ue del contrato e fian::.a, en que en ste la garanta consiste en la responsabilidad personal del fiador, el cual deja afecto al cumplimiento de la fianza su patrimonio en general, rero no un bien determinado; al paso que en la prenda, la garanta consiste en una cosa mueble determinada que se entrega al acreedor y que queda especialmente afecta al cumplimiento de la obligaci6n principal. En cierto sentido, la prenda es una garanta ms eficaz que la fianza, porque como decan las leyes romanas, hay ms seguridad en los bienes que en las personas. Se distingue de la hitoeca, en que la prenda consiste en una cosa mueble que sale del poder del deudor y se entrega al acreedor, mientras que la hipoteca versa sobre inmuebles que permanecen siempre en poder del deudor, y finalmente, se distingue de la an:icresis, en que por este ltimo contrato se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos. En virtud de la prenda, el acredor aquiere un derecho leal, que puede hacer efectivo sobre la cosa dada en prenda, derecho que goza de privilegio de la 2. a clase, conforme al nC mero 3." del art. 2474, Y que aadiendo una mayor seguridad al derecho personal o crdito proveniente de la obligacin principal, no se opone a la ac-

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cin personal del acreedor para demandar e! pago de su crdito sobre los dems bienes de! deudor. 304. Caracteres esprciaIes del contrato de prenda.-a) Es un contrato accesorio, porque tiene por nico objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no puede subsi~ tir sin ella. Tiende a estrechar un lazo jurdico ya formado, a asegurar con la garanta e'e bienes muebles el cumplimiento ce las obli gac iones , a la manera que la Eancin asegura el reEpeto a la ley. Est'C contrato supone siempre una obligacin principal a la cual a':cede (art. 2385). Puede asegurar toda clase de obligaciones, ya sean puras y simples, o sujeta, a plazo o a condicin. b) Es un contrato real, que no se perfecciona sino por la entrega de la prenda al acree::or (art. 2386). Es esencial en el contrato ce prenda que sta salga de manos del deudor, pero no es in!..~ispen~able que el acreedor la reciba y conserve materialmente en su :oder permnal, rues puede entregarla a un tercero que la tenga como depo ~itario por cuenta y encargo del acreedor. Son frecuentes en la prctica de los negocios las combinaciones que tienden a mantener la prenda en poder del deudor, que puede, por ejemplo, recibirla nuevamente del acreedor, en calidad de depsito o arriendo, para que contine en poder suyo. Creemos que estos arbitrios son contrarios al espritu de la ley, que quiere que la cosa salga materialmente del poder del deudor, para que ste no aparente un crdito que no tiene y engae, en consecuencia, a terceros. Para que exista el contrato de prenda y surta sus efectos legales, la cosa debe salir materialmente de manos del deudor y permanecer en poder del acreedor o de la persona que ste designe, hasta la cancelacin del crdito que se trata de garantir. La ent!ega de que aqu se trata no es una tradicin que transfIera dominio. Si se trata de una cosa corporal, la entrega se efecta por la simple tradicin material, sin intencin de transferir dominio. Es lo que los romanos llamaban "nuda t:a~iio". Si es un crdito el que se va a dar en prenda, debe entregarse el ttulo al acreedor, pero ader:'s es necesario que se guarden las formas de la cesin de crditos, o sea, que el acreedor notifique el hecho de la prenda al deudor del rcdito, consignado en e! ttulo, prohibindole que lo pague en otras

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manos (art. 2389). En fin, si se trata de valores al portador. basta la entrega material del ttulo e) Es un ttu!o de rne,"a tenencia. No pasa al acreedor e! dominio, ni siquiera el uso de la prenda, sino s610 su custodia, pues como veremos ms adelante, es un mero depositario, es decir, un mero tenedor. Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendr accin para recobrarla, contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha constitudo. Pero el deudor podr retener la prenda pagando la totalidad de la deuda para cuya seguridad fu constituda. Efectundose este pago, no podr el acreedor reclamarla, alegando otros crditos, aunque renan los requisitos numerados en el arto 2401 (art. 2393), d) El contrato de prenda es, en cierto sentido, un princ 'pio de enajer.acin de la cosa, porque si vencido el plazo, el deudor no paga, e! acreedor puede pedir su adjudicacin o su venta en remate. Por esta razn, no se puede empear una cosa, sino por persona que tenga facultad de enajenarla (art. 2387), e) La prenda es un contrato, o sea, un acto v:l~ n/ario del acreedor y del deudor. 1\.:0 se podr tomar al deudor cosa alguna contra su voluntad para que sirva de prenda, sino por el ministerio de la justicia; ni podr retenrsela en seguridad de la deuda, sin su co:-:sentimiento; excepto en los casos que la, leyes expresamente designan (art. 2 \92). f) La prenda es in livisitle. En consecuencia, el heredero que ha pagado su cuota de la deuda, no podr pedir la restitucin de una parte de la prenda, mientras exista una parte cualquiera de la deuda; y recprocamente, el heredero que ha recibido su cuota del crdito, no puede remitir la prenda, ni aen en parte, mientras sus coherederos no hayan sido pagados (art. 2405). g) La prenda es un contrato unilateral, pues slo se obliga el acreedor prendario a restituir la cosa una vez pagada la totalidad de la deuda. Puede llegar tambin a obligarse el deudor, en caso de haberse producido gastos necesarios para la conservacin de la prenda y en caso de existir perjuicios; pero estas obligaciones, nacidas con posterioridad no quitan al contrato su carcter unilateral,

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305. Modificaciones importantes que algunas leyes hin introducido en la constitucin de la prenda y en su realizacin.-EI contrato de prenda es rcal; y por lo tanto es esencial la entrega efectiva
de la prenda al acreedor, para hacer pblico su privilegio y evitar engaos de tercero, sobre la solvencia del deudor. Con el propsito de dar facilidades de crdito a la industria, al comercio y a la agricultura, muchas leyes han suprimido, para casos especiales, la necesidad de la entrega real y efectiva de la cosa empeada, reemplazndola por otras formalidades que llenan los mismos fines, y que evitan que la cosa salga del poder del deudor. Son tan numerosas esas leyes especiales, que ya van quedando pocos casos que se rijan por la ley general del Cdigo Civil. La ley N.O 213 0, de Q de Noviembre de 1908. sobre asociaciones de canalistas. permiti a los propietarios de predios regados dar en prenda los regadores de agua--que considerados independientemente del predio, son bienes muebles-sin necesidad de separarlos materialmente del predio y de entregarlos al acreedor; y sust ituy la entrega efectiva de ellos, por la inscripcin de la e~critura pblica de prenda en el Registro Especial de Regadores de Agua, que lleva el Conservador de Bienes Races. Para salvar la crisis del salitre producida el ao 1914, con motivo de la guerra europea, la ley N.O 2918, de 12 de Agosto de 1914, autoriz al Presidente de la Repblica para hacer anticipos de dinero a los productores de salitre que se com::rometieran a mantener en explotacin sus oficinas, con garanta prendaria del ~alitre que tenan elaborados en sus canchas, sin necesidad de hacer entrega efectiva del salitre al Fi~co, y entendindose perfeccionado el derecho de prenda a favor del Fisco, por el solo hecho del anticipo. Aunque el Cdigo Civil, en el arto 2418, habla de hipoteca de naves, y el mismo concepto aparece en la ley N.O 3500, de 20 de Febrero de 1919, sin embargo, el arto f25 del Cdigo de Comercio, dice expresamente que son muebles, y propiamente la garanta que sobre ellas versa es una prenda y no una hipoteca. Fues bien, la referida ley N. o 3500 autoriza para darlas en garanta, sin necesidad de que salga del poder del deudor, siempre que la escritura pblica

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de garanta se inscriba en el Conservador de Comercio de la matrcula de la nave. Para facilitar la prenda de mercaderas y proch.:ctos, la ley i':, o 38%, de 28 de !\;oviembre de 1922, autoriz la existencia de Almacenes Generales de Depsito de Mercaderas, acreditndose el dominio de las especies por un certificado de depsito, el cual lleva anexo otro certificado de garanta, denominado t'ale de prenda. La prenda de las especies depositadas se constituye mediante el endoso del respectivo vale, anotado en el respectivo registro del almacn general. Las leye3 de prenda agraria y de prenda industrial, a que nos referiremos ms adelante, permiten tambin dar en garanta prendaria, animales, tiles de labranza, productos y maquinarias, conservando el deudor la tenencia de la prenda, y reemplazando su entrega efectiva por inscripciones en los Registros especiales de prenda agraria y de prenda industrial. Tambin la ley N.o 4702, de () de Diciembre de 1929, permite garantizar el pago a plazo de cosas muebles compradas, con prenda de la cosa que permanece en manos del deudor. Dichas leyes establecen reglas especiales que modifican las del Cdigo Civil y de Procedimiento, en 10 relativo a la realizacin de las especies, y adems el decreto-ley N.o 776, de 22 de Diciembre de 1925 fija las reglas para el procedimiento ejecutivo en obligaciones caucionadas con prendas. 306. Cosas que pueden empearse.-Pueden empearse todas las cosas mue,[zs que estn en el comercio humano y que son capaces de dar seguridad al acreedor, as las corporales como las incorporales, y no slo las cosas propias sino tambin las ajenas. Dice el arto 239J: .. si la prenda no pertenece al que la constituye, sino a un tercero que no ha consentido en el empeo, subsiste sin embargo el contrato, mientras no la reclama su dueo; a menos que el acreedor sepa haber sido hurtada o tomada por fuerza, o perdida, en cuyo caso se aplicar a la prenda Jo prevenido en el arto 2183 (art 23(0). Si el dueo reclama la cosa empeada sin su consentimiento )' se verificare la restitucin, el acreedor podr exigir que se le entregue otra prenda de valor igual o mayor, o se le otorgue otra caucin competente, yen defecto de una y otra, se le cumpla inmediatamente la

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obligacin principal, aunque haya plazo pendiente para el pago (art. 2391). 307. Ob1igaciones del acreedor prendario.-La cosa dada en prenda, aungue pase de las manos del deudor a las del acreedor, ccmtina siendo del dominio del deudor, y con respecto a ella, el acreedor es un mero depositario, que la tiene en su poder como medida de seguridad para e! caso de Incumplimiento de la obligacin principal. Por lo tanto, e! acreedor es obligado a [wlrdar y conservar la prenda como buen padre de familia, y responde de los deterioros que la prenda haya sufrido por su hecho o culpa (art. 2394): no puede servirse de la prenda sin el consentimiento del deudor, pues sus obligaciones son las mismas que las de! mero depositario; y si a pesar de esta prohibicin abusa de ella, perder su derecho de prenda, y e! deudor podr pedir la restitucin inmediata de la cosa empeada (art. 2395, e inciso final del 23%); no tiene derecho a los fruLs de la cosa empeada, y a este respecto, su nica facultad es imputarlos al pago de la deuda, dand:J cuenta de ellos y respondiendo del sobrante (art. 2043); y finalmente, una vez satisfecho e! acreedor, de su crdito, tiene obligacin de restituir la prenda con los aumentos que por el tiempo o de la naturaleza haya recibido. Lo nico que puede libertario de la obligacin de restituir la prenda, es la circunst.ancia de que ella haya perecido sin su hecho o culpa, pues en ese caso la prdida la sufre el deudor, que e3 el due:':o de la cosa. 308. Derecho3 del aere~or przndario.-a) El contrato de prenda da derecho al acreedor prendario para retener la cosa en su poder o en el de la tercera persona a quien hubiese sido entregada, mientras el deudor no haya pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses, los gastas necesarios en que haya incurrido el acreedor para la conservacin de la prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia. El deudor, por su parte, no podr reclamar la restituci6n mientras no haya cancelado la deuda, gastos de conservacin y perjuicios. Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por otra, sin perjuicio del acreedor, ser odo. Tambin podr pedir la restitucin, si el acreedor abusa de la prenda (art. 2396). b) Aunque el crdito para cuya garanta se constituy la prenda

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haya sido satisfecho en todas sus parte.'>, puede siempre el acreedor retener la pn:nda para garantir nuevas deudas contradas posteriormente por el deudor, con tal que renan los requisitos siguientes: J ," Que los nuevos crditos sean ciertos y lquidos; 2, o Que se hayan contrado despus que la obligacin para la cual se ha constitudo la prenda; 3. o Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior (art, 240J), Es verdad que las partes constituyeron la prenda solamente para la primera deuda y no para la segunda y siguientes; pero la ley, al dictar esta regla en favor de! acreedor, tiene en cuenta la rolllnt:ld >r;:sllnta ('el acre!dor, que con haber exigido prenda al deudor para su primera obligacin, ha mostrado que la persona de ste no le inspiraba confianza; y como al concederle el segundo prstamo no ha hecho una manifestacin contraria, se presume que ha querido conservar para la segunda deuda la prenda que tom en garanta para la primera. Tambin la equidad habla en favor del acreedor y, a la vez, en contra de un deudor que intenta privar a aquel de la seguridad de la prenda que se encontraba en sus manos al contraer la segunda deuda, e) La prenda tiene por objeto garantir de un modo eficaz el cumplimiento de la obligacin principal. 'Si vencida esa obligacin el deudor no la paga, ha llegado el momento de que el acreedor haga efectiva la garanta prendaria. A este fin, el aereedor prendaria tiene el derecho de pedir que la prenda del deudor moroso se venda en pblica subasta, para que con el producido se le pague, o que, a falta de postura admisible, sea aprecia:!a por peritos y se le adjudique en pago hasta concurrencia de su crdito; sin que valga estipulacin alguna en contrario, y sin perjuicio de su derecho para perseguir la obligacin principal por otros medios. Tampoco podr estipularse que el ac:-eedor tenga la facultad de disponer de la prenda o de apropirsela por otros medios que los aqu sealados (art. 2397). Esta prohibicin de la ley, que impide al acreedor apropiarse la prenda o disponer de ella, en caso de no pago por parte del deudor, es la reprobacin del pacto comisario en el contrato de prenda, pacto injusto y usurario que caus tal indigna-

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ci6n entre los romanos, que el legislador lo anul, no slo para lo futuro sino tambin para lo pasado. El derecho del acreedor para que se le pague su crdito con la cosa dada en prenda, es preferente a los de los otros acreedores; como lo dij irnos ms arriba, pertenece a la segunda clase de crditos privilegiados. A la licitacin de la prenda que se subasta podrn ser admitidos el acreedor y el deudor (art. 2398). Mientras no se ha consumado la venta o la adjudicaci6n prevenidas en el arto 2397, podr el deudor pagar la deuda, con tal que sea completo el pago y ~e incluyan en l los gastos que la venta o la adjudicacin hubieren ya ocasionado (art. 2399). Si el valor de la cosa empeada no excediere de ciento cincuenta pesos, pOdr el juez, a peticin del acreedor, adjudicrsela por su tasacin, sin que se proceda a subastarla (art. 2400). Dado el valor tan pequeo de la prenda, hay el temor de que sea absorbido por los gastOS de una venta en pblica subasta. Si vendida o adjudicada la prenda, no alcanzare su precio a cubrir la totalidad de la deuda, se imputar primero a los intereses y costos; y si la prenda se hubiere constitudo para la seguridad de dos o ms obligaciones, o constituda a favor de una sola se hubiere despus extendido a otras, segn el artculo precedente, se har la imputacin en conformidad a las reglas dadas en el ttulo De los modos de extin,uirse las oUigaciones y de la imputacin [:el pago (art. 2402). 309. Obligadones '1 derechos del deudor. -Las obligaciones y derechos del deudor son correlativos de los que tiene el acreedor, los cuales ya hemos estudiado anteriormente. El deudor conserva el dominio de la prenda mientras no se licite o adjudique conforme a la ley. Como dueo, sufre la prdida incul pable de la cosa y est obligado a pagar los gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para la conservacin de la prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia. Tambin podr vender la cosa empeada. Si la vendiere, el comprador tendr derecho para pedir al acreedor su entrega, pagando y consignando el importe de la deuda por la cual se contrajo expresamente el empeo. Se concede igual derecho a la persona a quien el dwdor hubiere conferido un ttulo oneroso para el goce o tenencia do la prenda.

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En ninguno de estos casos, podr el primer acreedor excusarse de la restitucin, alegando otros crditos, an con los requisitos enumerados en el arto 2401 (art. 2404). 310. Extincin del derecho de prenda.-El derecho de prenda, en su carcter acce~orio, se extingue siempre que termina la obligacin principal a la cual accede. Pero tambin se extingue el derecho de prenda, subsistiendo el crdito principal, en los ca~os siguientes: a) Par la destruccin completa de la cosa empeada; b) Cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor, por cualquier ttulo; ~., e) Cuando, en virtud de una condicin resolutoria, se pierde el dominio que el que di la cosa en prenda tena sobre ella; pero el acreedor de buena fe tendr contra el deudor que no le hi:o saber la condicin, el mismo derecho que en el caso del arto 2391 (art. 2406), 311. Prenda agraria.-A fin de facilitar el crdito agrario y permitir que se constituyan en prenda objetos que continan en poder del agricultor, se estableci el centrato de prenda agraria, que se rige por la ley N,o 4097, de 25 de Septiembre de 1926, modificada por la ley N.O 4132, de 12 de Julio de 1927 ':1 por la ley N,o 4163, de 31 de Agosto de 1927. Tiene por objeto constituir una garanta sobre una cosa mueble, pira caucionar obligaciones contradas en Jos negocios relacionados con la agricultura, ganadera y dems industrias anexas, conservan~'o (1 dwdor la tenencia :1/ el uro de la prenda, corriendo con sus gastos de custodia y conservaci6n; no pudiendo, por lo general, tras!adar~a del Jugar donde se encontraba al constituirse, y debiendo permitir la inspecci6n del acreedor, Puede recaer solamente sobre' a) Animales de cualquier especie y sus !=,roductos; b) Mquinas de explotacin, aperos y tiles de labranza de cualquier especie; e) Maquinarias y elementos de trabajo industrial, instalados o separadamente; d) SemiHas y frutos de cualquiera naturaleza, cosechados o pendientes, al est.ado natura! o elaborados; y el Maderas en pie o elaboradas, El contrato de prenda agraria es ~olemne, y se perfeCCiona entre las partes y respecto de terceros, por escritura pblica, intcrita en un

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registro especial de Prenda Agraria, que llevar el Conservador de Bienes Races en cada departamento. El acreedor prendaria puede ejercer en todo caso sus derechos con preferencia al de retencin que pudiera hacer valer el arrendador; pero ste conservar sus derechos sobre lo que reste, pagado el acreedor prendario. La transferencia del erecho prendario puede hacerse por endoso y ste se anota en e! Registro. Mientras est en vigencia un contrato de prenda agraria, no puede el deudor celebrar otros contratos prendarios sobre los mismos objetos, salvo que el acreedor consienta en ello. En cuanto a la Tea izacin de la prenda, dispone lA ley: a) Si los bienes fueren de los que se acostumbra vender al martillo, se proceder a su remate; b) Si se tratare ce animales, se vendern en la feria que el Tribunal indique; y e) En los dems casos se realizar la prenda, previa tasacin practicada por un perito nombrado por el juez. 312. Prenda sobre valores mobriarZos a favor de los Bancos.-Para facilitar a las empresas bancarias las operaciones de crdito, la ley N.o 4287. de 22 de Febrero de 1928, ha modificado sustancialmente los preceptos del Derecho Civil y Comercial, en lo tocante a la constitucin de la prenda; a sus efectos, en cuanto a las obligaciones que garantiza; y a la realizacin de los valores dados en prenda. a) En lo referente a la constitucin de la prenda, suprime las exigencias del Cdigo de Comercio, que era ms riguro:o que el Civil, y le aplica regla3 anlogas a la transferencia de! dominio, establecienco: que los bonos y cualesquiera otr03 valores mobiliar:os al portador se entendern constitudos en prenda, por el solo hecho de su entrega a una empresa bancaria, en garanta de operaciones o contratos que se celebren o que haj an de celebrarse ms aeelante con la misma empresa, siempre que no conste que dicha entrega se ha efectuado con un objeto distinto (art. 1.0); que los crditos a la orden, de cualquiera clase que sean, po.:lrn darse en prenda mediante e! endoso en garanta, sin necesidad de notificacin al deudor (art. 2. e); y que la prenda sobre a(cicnes rominativas de sociedades annimas o en comandita, podr constituirse por escritura p::blica o privada y not.i

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ficarse p::>r un min'tro de fe-que podr ser un receptor o un notario-sin necesidad de orden judicial, para los efect03 del art. 238'l del Cdigo Civil (art. 3.). b) Conforme a los principios del C::ligo Civil los efectos de una prenda legalmente constituda se refieren slo al determinado crdit para cuya garanta se otorg y no puede el acreedor retenerla para caucionar otros crditos, sino en casos e\cepcionales y siempre que reunan los requisitos que seala el arto 2401. Ahora, en virtud de la ley N. o 4287, las prendas sobre valores mobiliarios que se constituyen a favor de un Banco, servirn de garanta a todas las obligaciones directas e indirectas, de cualquiera clase, que el dueo de la prenda tenga o tueda tener a favor del mismo Eanco, a menos que conste expresamente que la prenda se ha constitudo en garanta de obligaciones determinadas. e) En cuanto a la realizacin de los valores mobi 1iarios dados en prenda, los preceptos del Cdigo Civil y del de ProCedimiento la ha can lenta y engorrosa, exigiendo un procedimiento judicial, con remate pblico o tasacin pericial, y el arto 2397 prohibe estipular que el acreedor tenga la facultad de disponer de la prenda o de realizarla en otra forma que la que e1 Cdigo estableca. La ley N.o 4287 suprime esas trabas para la realizacin de los valores mobiliarios dados en prenda, y faculta a los Pancos para que, vencida la obligacin, sin forma de juicio ni necesidad de autorizacin del juez, procedan a enajenar la prenda, despus de trascurridos siete das desde la fecha de una simple notifIcacin judicial al deudor, vendiendo valores, en remate, en una Eolsa de Comercio legalmente establecida, con orden escrita, y en cantidad suficiente para efectuar el pago de las obligaciones vencidas (art. 6.) 313. Frenda industr:a'.-Conforme a los principios tradicionales del Derecho Civil, el contrato de prenda es real, y se perfeCCiona por la m'rega rncderid S efectiva de la cosa que el deudor hace a su acreedor; de manera que no siga fIgurando entre los bienes del deudor, a nn de evitar, mientras la prenda subsista, que los terceros sean inducidos a engao sobre las facultades del deudor. No era poSible cumplir con el requisito de la entrega material al acreedor, tratndose de m'lquinarias, herramientas de trabajo y

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productos necesarios para una explotacin industrial, que se daban en prenda, porque retirados del poder del deudor la explotacin quedaba paralizada. Se recurri entonces a diversos arbitrios para ~imu lar una entrega que efectivamente no se haba realizado. El acreedor se daba por recibido de la cosa, pero designaba como depositario o administrador de ella al propio deudor, o se la daba en arrendamiento o comodato. Muchas de estas combinaciones no daban resultado, por que eran anuladas por los Tribunales, que exigan la entrega real y efectiva de la cosa al acreedor, como requisito indispensable para la validez de la prenda. Para remediar esta deficiencia y abrir una nueva fuente de crLdito a la industria, la ley N.O 4312, de 24 de Febrero de 1928, cre el contrato de prenda industrial, que tiene por objeto constituir una garanta sobre cosas muebles, para caucionar obligaciones contradas en el giro de los negocios que se relacionan con cualquiera clase de trabajo o de explotacin industrial, conservando el udor la tenencia :: el uso de la prenda. (art. 17). En virtud de esta ley, puede constituirse vlidamente la prenda sobre maquinarias, instalaciones de explotacin industrial, herramientas, utensilios, animales, elementos de trabajo industrial de cualquiera clase y productos que hayan sido transformados industrialmente, sin necesidad de que el industrial se deshaga de su tenencia y uso, las que conserva a pesar de la prenda. El contrato de prenda industrial se perfeCCiona por escritura pblica o privada, autorizada en este segundo C3S0, por la firma de un notario, y la entrega de la prenda al acreedor-destinada a dar publicidad al privilegio del acreedor y a evitar los engaos de tercerosse reemplaza por la inscriPcin de la prenda en un registro pblico especial que llevar el Conservador de Bienes Races de cada departamento. E contrato no queda perfeccionado sin este requisito de la inscrip~in que ha venido a sustituir a la entrega real, (art. 21). 314. Prenda de cosas corporales muebles, singuJarizables J no

fungibles, existentes en poder del ooJJ1prador y adquiridas para pagarlas a plazo.-A fin de facilitar la constitucin de la prenda, en
el caso de ciertas especies muebles compradas a plazo, como maquinarias, automviles, pianos, libros, relojes, mqUinas de coser, coci-

ndice

CAPITULO XVIII
DE LA HIPOTECA
315. Nocin histrica.-Antes de la vigencia del Cdigo Civil, rigieron en materia de hipoteca las leyes de 31 de Octubre de 1845 y de 25 de Cctubre de 1854. Con arreglo a esas leyes, la hipoteca se divida en general y especial: la primera, establecida a favor del Fisco, de los establecimientos pblicos de caridad y educacin, de las mujeres casadas, hijos de familia, pupilos. etc., afectaba indistintamente a todos los bienes del deudor; pero no impeda al deudor enajenar parte alguna de sus bienes, ni era dado perseguirlos contra terceros poseedores, porque le faltaba la publicidad. La segunda afectaba determinados bienes races del deudor; deba constituirse por escritura pblica, registrada en la correspondiente oficina, y daba derecho para perseguir contra terceros poseedores los bienes races hipotecados. La hipoteca general. que, como hemos dicho, no impeda la enajenacin de los bienes del deudor ni daba derecho contra terceros poseedores, concurra con las hipotecas especiales, considerndose unas y otras como de un mismo grado y teniendo lugar indistintamente, segn el orden ce sus fechas. Pero en virtud del arto 15 de la ley de 25 de C'ctubre de 1854, las hipotecas especiales prefirieron a las generales o legales, de cualquiera fecha; de modo que stas perdieron toda su importancia. La que antes se llamaba hipoteca especia', es la que ahora se llama simplemente hipoteca, nica que conserva el Cdigo Civil. pues aboli las generales, reemplazndolas por privilegios concedidos a ciertos crditos.

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El mensaje con que se present al Congreso el proyecto de Cdigo Civil, dice: "Apenas es necesario deciros que no reviven en este proyecto como crditos preferentes, ni los de hipoteca general convencional, ni los escriturarios. La obra principiada por las leyes de 18-:15 y 1854, se ha llevado a cabo:.. El Cdigo de Procedimiento Civil ha vue:to a establecer la hipoteca legal, al tratar de los juicios de particin; pero ella no es semejante a la antigua hipoteca general, sino que se rige por las mismas reglas de la nica clase de hipoteca que reconoce el Cdigo Civil, como ms adelante veremos. 316. Definicin.-Idea general. - La hipoteca es un derecho de prenda constitudo sobre inmuebles, que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor (art. 2407). La palabra hipoteca tiene varias acepciones. a) el dere;ho real que tiene el acreedor para perseguir los bienes inmuebles de! deudor o de un tercero. afectos al cumplimiento de la obligacin principal; b) el contrata por el cual se constitu:ye ese derecho; y e) el inmueble mismo o la finca que queda afecta a la seguridad dd crdito. La voz hipoteca es e origen griego, y atendiendo a su etimologa, viene a ser 10 mismo que cosa puesta para apoyar, sostener y asegurar una obligaCin. La hipoteca es la garant:a m eficaz para asegurar el pago de una obligacin, porque da al acreedor todas las ventajas de los derechos reales, sin el inconveniente de quitar la cosa de manos del deudor, el cual puede, a pesar de ella, enajenarla o hipotecarla de nuevo. El dueo de los bienes gravados con hipoteca, dice el arto 24 \ 5, podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario. La hipoteca es un derecho de prenda, segn los trminos de! artculo 2407; Y en efecto, se asemeja a la prenda, en que ambos son derechos accesorios. que suponen la existencia de una obligacin principal a la cual acceden; ambos son reales e ind visibles; y tanto el acreedor hipotecario como e! prendario, pueden hacer vender en pblica subasta la cosa dada en garanta, para pagarse con preferencia a los otros acree:lores.

-------================================================ diferencia: a) En que la hipoteca se constituye sobre bienes inmuebles, y la prenda sobre muebles; b) En que la cosa hipotecada no deja por eso de permanecer en :xx:ler del deudor; y la prenda debe salir de sus manos y pasar a las del acreedor, salvo los casos exceptuados por leyes especiales, que reemplazan esa entrega por otras formalidades; y e) En que la hipoteca debe otorgarse por escritura pblica inscr~, y la prenda no, salvo los casos especiales en que la ley lo ord60a respecto de ciertas clases de prendas, que deben inscribirse en registros especiales. Como todos los contratos, la hipoteca puede ser pura y simple. en los mismos trminos de la obligacin principal, o bien, bajo cualquiera con:iicin, y desde o hasta cierto da. Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto, no valdr sino desde que se cumpla la condicin, o desde que llegue el da; pero cumplida la condicin o llegado el da, ser su fecha la misma de la inscripcin. Podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo, antes o despus de los contratos a que acceda, y correr desde que se inscriba (art. 2413). Para todos los efectos legales, la fecha de la hipoteca es la fecha de la inscripcin en el Registro Conservador de Bienes Races. Si la constitucin de la hipoteca adolece de nulidad relativa y despus se valida por el lapso de tiempo o la ratificacin, la fecha de la hipoteca ser siempre la fecha de la inscripcin (art. 2422). El Cdigo Civil considera la hipoteca, al tratar de los contratos; pero no debemos olvidar que en nuestra legislacin el derecho real de hipoteca no s610 nace del contrato, sino tambin de la ley. Existe la hipot?ca legal establecida por el Cdigo de Procedimiento Civil, al tratar de la particin de bienes, para garantir el pago de los alcances que resultaren en contra de un adjudicatario, en el 8rt. 819, que dice' En las adiudicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender constituda hipoteca sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que resultaren en contra de los adjudicatarios, siempre que no se pague de con
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taclo el exceso a que se refiere el arto 816. Al inscribir el Conservador el ttulo de la adiudicacin, inscribir a la vez la hipoteca por el valor de los alcances. Podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficientemente calificada por el partidop. Esta hipoteca se llama legal, porque se entiende constituda por el slo ministerio de la ley, sin necesidad del consentimiento de las partes. Se diferencia de la voluntaria o contractual, nicamente en la causa que la origina, pues por lo dems est sometida a las mismas reglas. En efecto, es una hipoteca especial, porque afecta a determinados bienes recibidos en adjudicacin; y es pblica porque requiere inscripcin en el Registro Conservador, la que est obligado a practicar el Conservador en el momento de inscribir e.I ttulo de la adjudicacin. Si no la inscribiere, no producira efecto respecto de terceros; pero el Conservador respondera personalmer1te de los perjuicios. 317. Caracteres de la hipoteca.-La hipoteca presenta los siguientes caracteres: a) Es un derecho accesorio, que supone la existencia de una obligacin principal; b) Es un derecho de prenda sobre in'r.uebles, que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor; e) Es cspecial, pues no existen las hipotecas generales; y tiene un lmite impuesto por la ley; d) Es un derecho real que sigue a la cosa y que faculta para perseguir a terceros poseedores; e) Es un derecho preferente; f) Es indivisible; y g) El contrato de hipoteca es solemne. 318. Es un derecho accescrio.-La hipoteca considerada como contrato, tiene el carkter de acces:Jrio, es decir, destinado a garantir una oblgaci6n principal, de modo que para que haya hipoteca es necesario ql,lc exista una obligacin o deuda, pues sin cosa principal no pue de haber cosa acce$oria. Como dice el Cdigo, supone una obligacin principal a la cual accede, y se extingue junto con la obligacin principal (arts. 1442, 2409 y 2434). Va unida al crdito y, cedido ste, la cesi6n comprende la hipoteca (art. 1906).

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Si la obligacin, para cuya seguridad se di la hipoteca, no existe o se rescindi o anul por cualquiera causa, la hipoteca no tuvo lugar o dej de existir al mismo tiempo. Sin embargo, seg~ el arto 1472, la hipoteca constituda por terceros para la seguridad de una obliga cin natural es vlida, aunque la obligacin civil haya sido anulada. Por el contrario, puede no haber sido vlida la hipoteca, o haber sido remitida despus, o dejar de existir por otra causa cualquiera, y ser vlida sin embargo la obligacin principal y sobrevivir a la hipoteca, porque lo principal puede existir por s mismo, sin necesidad de lo accesorio. /\. pesar de su carcter accesorio, puede la hipoteca concebirse separada del crdito u obligacin principal. En efecto, puede establecerse la hipoteca para un derecho eventual, y otorgarse e inscribirse, arites de que exista realmente la deuda. As. una hipoteca constituda para garantir los giros que se hagan en una Cuenta de crdito, existe en provecho del acreedor, y adquiere fecha (y consiguientemente grado de preferencia) desde el momento de la inscripcin, y no desde el momento en que se efecten las entregas de dinero. Podr, dice el arto 2413, otorgarse la hipoteca en cualquier tiempo, antes o despus.de los contratos a que acceda, y correr e'es 'e c:ue se inscrL a . El carcter accesorio de la hipoteca no impide el que la accin personal nacida de la obligacin principal y la accin real hipotecaria nacida del contrato de hipoteca se puedan hacer valer contra distints personas. Por ejemplo, si el primitivo deudor hipotecario enajen el bien hipotecado, el acreedor tiene su accin personal contra el deudor primitivo, sin perjuicio de la accin hipotecaria que tiene contra el tercero que adquiri el inmueble. Lo mismo ocurre cuando una persona hipoteca un inmueble de su propiedad en garanta de una deuda aiena. La hipoteca puede, en ciertos casos, sobrevivir al crdito. Cuando la obligacin principal se extingue por n_vacin, la hipoteca destinada a garantir la primitiva obligacin puede ser conservada con su antigua fecha y aplicarse a garantir la nueva obligacin creada, siempre que as convengan expresamente el acreedor y el deudor (art. 1642). 319. Es un dercho de prenda sobre inmuebles. Co~as sobre las cuales pUt'de ccnstituirse.-El derecho real de hipoteca es siem-

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pre inmu::tle, porque segn su delnicin, es constitudo necesariamente sobre inmuebles (art. 2407): porque no puede tener lugar sino sobre bienes races o sobre naves (art. 2418)-ms adelante diremos algo sobre la hipoteca especial de naves--; y porque, conforme al arto 580, 1::s derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe. El derecho real de hipoteca es inmueble; pero la obligacin prn. cipal a la cual accede la hipoteca, puede ser mueble, y regirse por las reglas de los bienes muebles, aunque est garantida con hipoteca. As, si un testador deja a un legatario toelos los crditos y valores mobi liarios que tiene, y entre estos figura un crdito por una suma de dinero, garantido con hipoteca, ese crdito, a pesar de ser hipotecario, se considera includo en el legado, porque tiene por objeto una cosa mueble, como es una suma de dinero. En otros trminos, el derecho real de hipoteca, aunque por su naturaleza es inmueble, como accesorio del derecho principal que es mueble, lo sigue donde quiera que vaya. La hipoteca, dice el arto 2418, no podr tener lugar sino sobre bienes races que se rosean en propiedad o usufructo, o sobre oavCS. En consecuencia, no todos los derechos reales sobre inmueble3 son rusceptibIes de hipoteca, solamente lo son los de propiedad y usufructo. Estudiemos los diversos casos: a) Son susceptible,> de hipoteca los bienes races que !e posean en prOPiedad. Esta propiedad puede ser plena o nuda; absoluta o fiduciaria; ninguna propiedad, por limitaciones que tenga, queda escluda (art. 2416); pero la hipoteca no perjudica los derechos anteriormente constitudos a favor del usufructuario o fideicomisario; s('gn el arto 2416, el que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o rescindible, no se entiende hipotecarIa sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto el derecho, aunque as no 10 exprese. Por ejemplo, si el que constituye la hipoteca adquiri la cosa bajo condicin suspensiva, mientras sta permanece pendiente, no tiene el dominio de la cosa, sino una espectativa, pues slo la adquiere una vez cumplida la condicin; y, en consecuencia, la hipoteca partic:pa del carcter eventual que tiene el

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dominio. Si la condicin suspensiva se realiza, como la propiedad se reputa haber pertenecido con retroactividad, al constituyente, esto es, desde la fecha de la adquisicin condicional, resulta que la hipo teca ha sido vlida tambin desde su constitucin, y su fecha se cuenta desde la inscripcin. Si la condicin falla, el constituyente de la hipoteca no adquiere la propiedad, y por consiguiente caduca la hipoteca. Si el derecho est sujeto a una condicin resolutoria, no podr resolverse la hipoteca; sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica (art. 1491). Pueden hipotecarse los bienes que se poseen exclusivamente y los derechos o cuotas que los comuneros tienen en la cosa comn, antes de la divisin de la cosa. El comunero, dice el arto 2417, puede antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota, pero verificada la divisin, la hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dicha cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducar la hipoteca. Ce manera que la hipoteca de una cuota que se tiene en un inmueble indiviso, es una hipoteca sui gneris, cuya eficacia posterior depeI!de del resultado de la particin. Si se adjudica el todo o parte de la cosa comn al comunero que constituy la hipoteca. sta se confirma retroactivamente, y su fecha se cuenta desde la fecha de la inscripcin, en virtud del efecto declarativo del acto de particin, que atribuye al adjudicatario la posesin exclusiva del bien adjudicado, desde el comienzo de la indivisin, como si los otros jams hubieran en l tenido parte alguna. Aunque no se adjudique la cosa al comunero que constituy la hipoteca, podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partcipes, si stos consintieren en ello y as constare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin hipotecaria (inc. 2. del arto 2417). Por lo dems, los dueos de una cosa poseda en comn y proindiviso pueden, procediendo de acuerdo todos ellos, hipotecar vlidamente la cosa comn. Pueden hipotecarse los bienes races presentes, esto es, los que actualmente se poseen, y los bienes futuros, esto es, los que el deudor puede adquirir posteriormente. Fero, como para la validez de la h

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poteca se necesita que se inscriba en el Registro Conservador, y como esta inscripcin slo puede hacerse respecto de bienes races individualmente determinados, con especificacin del lugar donde estn ubicados y de los deslindes, resulta que la hipoteca de bienes futuros lleva envuelta la condicin de que el deudor adquiera esos bienes, y slo da derecho al acreedor de hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor adqu iera en lo sucesivo y a medida que los adquiera (art, 2419). Pero, por general que sea la hipoteca de bienes futuros, ella slo se extiende a los que el deudor adquiera durante ,su vida, y no puede pretender el acreedor hacer efectivo ese derecho sobre los bienes races que adquieran los herederos de; testador con posterioridad a la muerte de ste. Al hablar de bienes races, se refiere la ley a los inmuebles por naturaleza, porque los inmuebles por destinacin estn en situacin especial. En efecto, ellos no pueden hipotecarse separadamente del terreno a que acceden, de modo que es nula la hipoteca de edificios o instalaciones construdas en suelo ajeno; pero si el dueo del terreno lo hipoteca, sta comprende todos los muebles que por accesin a l se reputan inmuebles segn el art. 570, dejando de afectarlos desde que pertenecen a terceros (art. 2420). Las pertenencias mineras forman un inmueble distinto y separado del terreno superficial; y pueden hipotecarse, siempre que su mensura est inscrita (arts. 71 y 190 del C. de Minera de 25 de Enero de 193 O). b) Pueden hipotecarse los bienes races que se poseen en usufructo, esto es, puede hipotecarse el derecho real de usufructo sobre un bien raz. Naturalmente, el derecho real de usufructo debe estar constitudo con anterioridad, como cosa separada de la nuda propiedad; de otra manera no tendra existencia legal. El usufructo ya hipotecado no puede renunciarse en perjuicio del acreedor (art. 803), Por excepcin, no pueden hipotecarse los usufructos legales del padre y del marido, porque se establecen con un fin determinado y estn sometidos a reglas espec'ales, y legalmente no pueden cederse ni embargarse (arts, 810 y 24(6), La hipoteca del derecho de usufructo se entiende, sin perjuicio de
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las reglas propias de este derecho; de modo que el acreedor hipotecario se encuentra, respecto del usufructo, en la misma situacin que la persona a quien se cede un derecho de usufructo, el cual no goza de l sino durante la vida de aquel en cuya cabeza se ha constitudo. Si el usufructuario adquiere la nuda propiedad de la cosa, la extincin del usufructo (que se produce por haberse reunido en cabeza del usufructuario la nuda propiedad y el goce) no daa tampoco al acreedor hipotecario, el cual seguir teniendo siempre su derecho de hipoteca sobre el usufructo de la cosa, como si la consolidacin no se hubiera efectuado. e) Pueden hipotecarse las naves. Aunque el Cdigo de Comercio las califica como bienes muebles (art. 825), el Cdigo Civil permite hipotecarIas, y dice que las reglas particulares relativas a esta hipoteca pertenecen al Cdigo de Comercio. La ley de 20 de Febrero de 1919 dice en su artculo 2.: Son susceptibles de hipoteca las naves de 50 o ms toneladas de registro. Puede an hipotecarse la nave que se halle en construccin en un astillero. Esta hipoteca debe inscribirse en el puerto donde la nave ha sido matriculada; de modo que slo es aplicable a las naves nacionales, ya que la matrcula establece la nacionalidad. d) La ley sobre Asociaciones de Canalistas, de 9 de Noviembre de 1908, habla de hipoteca de regadores de agua, y dice que hay hipoteca de regadores cuando se hipoteca un predio con el agua que le pertenece y que si no se especifican debidamente en la escritura de hipoteca, se entendern hipotecados los que aparezcan inscritos como dotacin del fundo gravado. Agrega que un regador se entiende dado en prenda cuando garantiza una obligacin, independientemente del inmueble a cuyo riego o fin industrial est destinado (art. 6.). En otros trminos, los regadores de agua destinados al cultivo de un predio y unidos a l, son inmuebles por destinacin y se comprenden en la hipoteca del predio; pero considerados separadamente del predio, para servir de garanta a favor de un tercero, son muebles y constituyen prenda. El mismo principio de los arts, 570 y 571 del Cdigo Civil.

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320. La ley slo reconoce las hipotecas especiales.-Dijimos que el Cdigo no reconoca las hipotecas generales sino las especiales. La especialidad de la hipoteca debe considerarse con relacin a la finca que se da en garanta. y con relaciones a las obligaciones que est llamada a caucionar. Con relacin a la finca, el arto 2432 exige que la inscripcin de la hipoteca, que es requisito para la validez de su constitucin, contenga: 3. o La situacin de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca hipotecada fuere rural, se expresar el departamento, subdelegaci6n y distrito a que pertenezca, y si perteneciere a varios, todos ellos. Si fuere urbana, la ciudad, villa o aldea, y la calle en que estuviere situada. En otros trminos quiere la ley que se individualice la finca hipotecada y que s610 queden comprendidas en la hipoteca las fincas que, con su ubicacin y deslindes, se enumeren taxativamente en la escritura hipotecaria y en la inscripci6n. Si no constaren en la inscripcin todas esas circunstancias, no se anular, siempre que por medio de ella o del contrato o contratos citados en ella, pueda venirse en conocimiento de lo que en la inscripci6n se eche menos (art. 2433). Con relacin a la oblga~n que la hipoteca garantiza, exige la ley que se determinen expresamente la obligacin u obligaciones que la garanta comprende. El arto 2432 exige que la inscripci6n contenga la fecha y naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo en que se encuentra' y si la hipoteca se limita a una determinada suma, debe constar en la inscripcin esa determinada suma a que la hipoteca se extiende. (Nms. 2. y 4. del arto 2432). Lo mismo que en el caso anterior, la inscripcin no se anular por la falta de esas designaciones, siempre que puedan conocerse por medio de ella o del contrato o contratos citados en ella. Relacionado con la especialidad de la hipoteca, diremos algo sobre su determinacin y lmite legal. 321. DetErminacin de la hipoteca y su lmite legaJ.-Hemos dicho que es requisito esencial de la hipoteca el que se designen o conozcan de un modo cierto y preciso la naturaleza y fecha de las obli-

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gaciones que garantiza, porque la obligacin principal puede consistir en un mutuo, una compraventa, un arrendamiento y en general en cualquier contrato; y si no se expresara de un modo inequvoco la naturaleza de la obligacin principal y el acreedor tuviera varios crditos contra el deudor, no se sabra a cual haba de aplicarse la hipoteca. Pero esto no quiere decir que necesariamente haya de ser determinada la suma numrica a que se extiende la hipoteca. Con arreglo al inciso 2. del arto 1461, aplicable a todos los contratos, la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Nuestra legislacin permite, y a veces ordena, la constitucin de hipoteca para asegurar el cumplimiento de obligaciones indeterminadas en cuanto a su monto, como ocurre en las cauciones que exige a los guardadores para garantir la administracin de los bienes de los pupilos, a los usufructuarios para responder de los daos que pueden causar, etc ... ; y en estos casos, la hipoteca comprende todas las responsabilidades en que incurren los guardadores y los usufructuarios, sin limitacin alguna. El arto 2427 autoriza al acreedor hipotecario para implorar providencias conservativas de la propiedad, si la deuda fuere ilquida, condicional o indeterminada; y el arto 2431 habla del importe conocido o presunto Adems, la hipoteca no slo responde de la obligacin misma, sino de sus intereses, que deben liquidarse y agregar oportunamente al capital (arts. 2396 y 2424). Establecido el hecho de que pueden constituirse vlidamente obligaciones indeterminadas, en cuanto a su monto, hay que considerar dos situaciones: a) La hipoteca puede limitarse a una determinada suma. En este caso debe expresarse inequvocamente la cantidad numrica a' que se limita (art. 2431); y tambin debe hacerse constar en la inscripcin (art. 2432). b) La hipoteca no se limita a una detenninada suma, sino que comprende todas las obligaciones que nacen de uno o varios actos o

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contratos. En este caso, deben indicarse la fecha y naturaleza de los actos o contratos a que la hipoteca accede. Tanto en uno como en otro caso, la hipoteca tiene un lmite impuesto por la ley. Despus de decir el arto 2431 que la hipoteca puede limitarse a una determinada suma, con tal que as se exprese inequvocamente, agrega: pero no se estender en ningn caso a ms del duplo del importe conocido o presunto de la obligacin principal, aunque as se haya estipulado. El deudor tendr derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho importe; y reducida, se har a su costa una nueva inscripcin, en virtud de la cual no valdr la primera sino hasta la cuanta que se fijare en la segunda. La ley habla del importe conocido o presunto, lo que indica claramente que se refiere tanto a obligaciones que tienen un monto determinado o conocido, como a las que tienen un monto indeterminado, que es nece&'1rio presumir. Segn una nota del Sr. Bello, esta disposicin fu tomada del proyecto de Goyena, que dice: No pueden hipotecarse para la seguridad de una obligacin, bienes por ms valor que el duplo del importe conocido o presunto de la obligacin principal, y se justifica, porque como es de inters pblico facilitar la libertad y circulacin del suelo, ha parecido justo y conveniente conciliar esta consideracin con las suficientes garantas de los acreedores. Es una disposicin de orden pblico que las partes no pueden derogar; y al deudor, como interesado, corresponde pedir la reduccin, si fuere procedente. 322. Es un derecho real.-EI art. 577 del Cdigo, incluye a la hipoteca entre los derechos reales, que son los que tenemos sobre una cosa, sin respecto a determinada persona; y de los cuales nacen las acciones reales. Como jus in re, este derecho sigue a la cosa hipotecada, como si fuera su sombra. En manos de cualquier poseedor en que se encuentre, mientras no se cancele la obligacin principal, la finca hipotecada queda ligada ':/ afecta al pago del crdito, de manera que si ste no se paga, el acreedor puede exigir la venta de la cosa hipotecada, para hacerse pago de su crdito con el precio que se obtenga.

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La enajenacin de la cosa hipotecada y las nuevas hipotecas con que la cosa puede ser gravada, no daan en lo ms mnimo el derecho de! primitivo acreedor hipotecario, porque su derecho real de hipoteca existe respecto de cualquier poseedor y de cualquier nuevo acreedor, desde la fecha en que se constituy, es decir, desde que se inscribi en el Registro Conservador. Es un derecho real de prenda sobre inmuebles, y en tal carcter tiene el acreedor hipotecario, para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas, los mismos derecr.os que el acreedor prendario sobre la prenda (art. 2424); pero este derecho de prenda tiene la particula ridad de que el inmueble afectado no deja por eso de permanecer en poder del deudor. Para evitar perjuicios al comercio, que vive del crdito y de la libre transferencia del dominio, la ley establece, como precepto de orden pblico, que el dueo de los bienes gravados con hipoteca, podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario. El derecho real de hipoteca, en su carcter de accesorio, supone siempre una obligacin prinCipal, a la cual accede; de modo que hay que considerar dos cosas: a) la obligacin prinCipal, que da al acreedor un derecho personal contra e! deudor, que puede hacerse efectivo sobre los bienes embargables del deudor (art. 2465); y b) el contrato de hipoteca, del cual nacen un derecho y una accin real sobre el determinado bien raz que se ha constitudo en hipoteca. El acreedor hipotecario tiene, pues, dos acciones: la personal contra el deudor, y la real sobre la cosa. Ahora bien, e! ejercicio de la accin real hipotecaria no perjudica a la accin personal del acreedor para hacerse pagar sobre los bienes del deudor que no le han sido hipotecados; pero aqulla no comunica a sta el derecho de preferencia que 5610 corresponde a la primera (art. 2425). La hipoteca puede constituirse: a) Sobre una propiedad raz, perteneciente al mismo deudor de la obligacin principal, que conserva la propiedad. En este caso, el acreedor tiene contra l, tanto la accin personal, como la real; b) Sobre una propiedad raz, que no pertenece al deudor, pero

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cuyo dueo se ha obligado'" tambin personalmente. En este caso, el acreedor tiene accin personal contra el deudor principal y contra el deudor subsidiario, y accin real contra este ltimo, en su calidad de dueo de la cosa hipotecada; c) Sobre una propiedad raz, que no pertenece al deudor, y que su dueo consinti en hipotecar por una deuda ajena, pero sin obligarse personalmente. En este caso, el acreedor tiene accin personal ni camente contra su deudor, y accin real contra el dueo de la cosa hipotecada. El que hipoteca, dice el arto 2430, un inmueble suyo por una deuda ajena, no se entender obligado personalmente, sino se hubiere estipul'ldo. d) Puede mediar una fianza hipotecaria, esto es, puede la hipoteca haberse constitudo sobre una propiedad del fiador de la obligaci6:1 principal. En este caso, tiene el acreedor"'acci6n personal contra el principal deudor y contra el fiador, sujeta~~sta ltima a las reglas de la simple fianza (art. 2430), y acci6n real sobre la propiedad del fiador hipotecario. e) Si cualqUiera de los que han hipotecado sus propiedades, en los casos antes enumerados transfiere su dominio a un tercero ccmpletamente extrao, ste adquiere la cosa con el gravamen hipotecario que la afecta y queda ligado en su condici6n de tercer pose :dor. 323. Accin hipotecaria en contra del tercer poseedor.-Consecucncia de! carcter real de la hipoteca es e! derecho de persecucin que tiene el acreedor hipotecario para perseguir la finca hipotecada en poder de cualquier poseedor. Este derecho de persecuci6n est contemplado expresamente en el inciso 1.0 del arto 2428, y en el arto 2429, que dicen: La hipoteca da al acreedor el derecho de p!r _eguir la finca hipotecada, sea quien fuere e! que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido. El tercer poseedor reconvenido para el pago de la hipoteca constituda sobre la finca que despus pas a sus manos con este gravamen, no tendr derecho para que se persiga primero a los deudores personalmente obligados. Haciendo el pago se subroga en los derechos de! acreedor en los mismos trminos que el fiador.

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Si fuere desposedo de la finca o la abandonare, ser plenamente indemnizado por el deudor, con inclusin de las mejoras que haya hecho en ella:.. La misma regla, dice el arto 2430, se aplica al que hipoteca un inmueble suyo por una deuda ajena, sea que se haya obligado personalmente o no. Este derecho de persecucin tiene dos excepciones: a) No procede en contra del tercer poseedor que haya adquirido la finca hipotecada en subasta pblica ordenada por el juez. Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero, deber hacerse la subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constitudas hipotecas sobre la misma finca, los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda. El juez entre tanto har consignar el dinero (art. 2428). b) Tampoco procede en contra de una finca que se exproPia por causa de utilidad pblica. En este caso, el acreedor hipotecario har valer sus derechos, no sobre la finca misma, sino sobre el precio de la expropiacin (art. 1101 del C. de P. C.) Los principios anteriormente expuestos determinan claramente la situacin legal en que se encuentra el tercer posee.:or de una finca hipotecada. 5e llama tercer po.<e;dor el que adquiere la finca gravada con hipoteca, despus de constituda sta, y que, por tanto, es extrao a la obligacin principal. Siendo la accin hipotecaria una accin real, que sigue a la cosa en cualquier poder en que se encuentre, el acreedor hipotecario pueefe, segn acabamos de ver, dirigir su accin real contra el tercer poseedor de la finca hipotecada que la adquiri con este gravamen, a pesar de que es extrao a la obligaCin principal. Aunque el Cdigo Civil es terminante en el arto 2429, al establecer que el tercer poseedor, reconvenido para el pago de la hipoteca, no tiene derecho para que se persiga primero a los deudores personalmente obligados, sin embargo, se presentaban algunas dificultades en la prctica, pues no faltaban personas que sostenan que tal disposicin deba entenderse en el sentido de que eso ocurra una vez hecha vlidamente la reconvencin al tercer poseedor, y agregaban que para que esa reconvencin fuera vlida, era menester requerir previacontinuar

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mente al deudor principal, por ser la hipoteca una cosa accesoria y subsidiaria de la obligacin principal. Se suscitaban tambin dudas sobre la naturaleza de la accin que deba entablarse contra el tercer poseedor y sobre la forma de su tramitacin. El Cdigo de Procedimiento Civil vino a poner trmino a estas discusiones, y destin al efecto un ttulo especial, el Tt. XX del Libro 1Ir, que trata De la accit n de desposeimiento contra terceros poseeclores, de la finca hiPotecada o acensuada.

Establece que para hacer efectivo el pago de la hipoteca cuando la finca gravada se posea por otro que el deudor personal-que es precisamente el caso que tratamos-se notificar previamente al poseedor, sealndole un plazo de diez das para que pague la deuda o abandone ante el Juzgado la propiedad hipotecada. Si el poseedor no efectuare el pago o el abandono en el plazo expresado, podr desposersele de la propiedad hipotecada para hacer con ella pago al acreedor. De manera que el tercer poseedor, reconvenido para el pago de la hipoteca, puede encontrarse en tres situaciones distintas: a) Puede efectuar el pago de la deuda, aunque no est personal mente obligado a ello. Haciendo el pago (como ha pagado una deuda que no le obli;;aba personalmente), se subroga en los derechos del acreedor contra el deudor principal, en los mismos trminos que el fiador (inciso 2. del arto 2429). b) Puede a'::andonar la finca hipotecada. Se llama abandono la dejacin o desamparo que uno hace de alguna cosa en favor de otro. El p2seedor de una finca hipotecada que se ve perseguido por el acreedor hipotecario-sin estar obligado personalmente ... puede libertarse de la accin mediante el abandono de la finca en favor del acreedor, porque slo se ve perseguido en su calidad de poseedor de la finca, y no como obligado personalmente, Hecho el abandono, mientras no se haya consumado la adjudicacin, puede tambin recobrarla, pagando la cantidad a que fuere obligada la finca y, adems, las costas y gastos que este abandono hubiere causado al acreedor (art, 2426). Consumado el abandono de la finca por el tercer poseedor, ser plenamente indemizado por el deudor, con inclusin de las mejoras que haya hecho en ella (inc. final del arto 2429).

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La finca abandonada se vender en pblica subasta, para hacer pago con su producido al acreedor o, a falta de postura admisible, se adjudicar en pago al acreedor, previa tasacin y hasta la concurrencia del valor de dicho crdito. En otros trminos, se proceder como en el caso de la prenda (arts. 2397 y 2424 del C. Civil y 933 del C. de P. C.) e) Si el tercer poseedor no paga la deuda hipotecaria ni abandona la finca en el plazo de diez das, contados desde la notificacin, llega el caso de seguir la accin de desposeimiento. Esta accin se someter a las reglas del juicio ordinario o a las del ejecutivo, segn fuere la calidad del ttulo en que se funde, procedindose contra el poseedor, en los mismos trminos en que podra hacerse contra el deudor principal. Efectuado el desposeimiento, se proceder conforme a los arts. 2397 y 2424 del Cdigo Civil,-esto es, como en el caso de la prenda-sin necesidad de citar al deudor personal; pero si ste compareciere, ser odo en los trmites de tasacin y subasta (arts. 932 y 933 del C. de P. C.) El tercer poseedor, una vez desposedo de la finca, tiene accin contra el deudor de la obligacin principal para que le indemnice plenamente, comprendindose en esta indemnizacin las mejoras que haya hecho en la finca. Si en el juicio de desposeimiento se ha procedido en fraude de los derechos del deudor personal, puede ste objetar la determinacin del saldo de la obligacin principal por el cual se le demandare (art. 934 del C. de P. C.) 324. La hipoteca es un derecho preferente.-Las causas de preferencia en el pago de los crditos, en el caso de que los bienes de un deudor no alcancen a pagar a todos sus acreedores, son solamente el privilegio y la hipoteca (inciso 1. o del arto 2470). Las hipotecas prefieren unas a otras segn el orden de sus fechas -las que se cuentan desde su inscripcin, conforme al arto 2410-; y las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirn unas a otras en el orden de su .inscripcin (art. 2477). Esta preferencia consiste en que la finca hipotecada queda afecta especialmente al pago de las hipotecas que la gravan, y en el orden

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en que han sido contradas, de modo que con el producto de su venta se pagan preferentemente los acreedores hipotecarios, por su orden, y slo en el caso de que quede algn sobrante entran a pagarse los acreedores no hipotecarios. La preferencia del acreedor hipotecario no se extiende a los otros bienes del deudor no comprendidos en la hipoteca, o sea, la calidad de preferente la tiene el derecho real de hi- . poteca, y no el derecho personal que nace de la obligacin principal. La hipoteca es causa de preferencia inherente al crdito para cuya seguridad se ha establecido, y pasa con l a todas las personas que lo adquieren por cesin, subrogacin o de otra manera (art. 2470). Este derecho de preferencia de los acreedores hipotecarios tiene dos limitaciones: a) Si hubiere concurso de hipotecarios se pagarn primeramente las costas judiciales causadas en l (inciso final del arto 2477); [-) Cuando los crditos de la l. clase no alcanzaren a cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor, el dficit se divide entre las fincas hipotecadas a proporcin de los valores de stas, y lo que a cada una quepa se cubrir con ella, en el orden y forma que expresa en el arto 2472, que enumera los crditos de la primera clase (art. 2478). 325. Indivisibilida:! de la hipotera.-La hipoteca es indivisible. En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ella son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella (art. 2408). En otros trminos, la hipoteca subsiste en todos, en cada uno, y en cada parte de los bienes gravados, hasta la total cancelacin de la obligacin prin :ipal: Tota est in toto, et tota in qualibet parte. La hipoteca es indivisible, ya se considere con relacin a los inmuebles hipotecados, ya con relacin a la obligacin principal a que accede. 1. o Es indivisible con relacin a los inmuebles hipotecados. As, si una persona hipoteca cuatro propiedades races en garanta de una deuda de cien mil pesos, y paga la cuarta parte de la deuda, no puede pretender que una de las propiedades quede libre de la hipoteca. Las cuatro propiedades quedarn afectas hasta el entero pago de los cien mil pesos. Ms todava: cada una de las cuatro propiedades queda gravada con el total de la deuda, o sea, con los cien mil

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pesos, de modo que si el dueo de las propiedades vende una de ellas a un tercero, la propiedad vendida lleva un gravamen de cien mil pesos, y el acreedor hipotecario puede hacer efectivo ntegramente su crdito, si as lo desea, en una sola de las propiedades. Esta situaci6n puede' perjudicar a otros acreedores hipotecarios que tengan hipoteca de grado posterior sobre uno de esos inmuebles. Ellos no podran obligar al primer acreedor a que persiga tambin los otros inmuebles hipotecados, porque la indivisibilidad establecida en beneficio del acreedor le da derecho para perseguir, a su eleccin y por el total de la deuda, cualquiera de varios predios hipotecados. Este principio de la indivisibilidad de la hipoteca, con relacin a los inmuebles hipotecados, lo repite el Cdigo, en el arto 1365, al tratar del pago de las deudas hereditarias que gravan conjuntamente a varios inmuebles de la sucesin. 2. Es indivisible con relaci6n a la obligaci6n a que accede. Pagada por el deudor una parte de la deuda, no tiene derecho rara exigir que se reduzca proporcionalmente la hipoteca y se libre de ella una parte del inmueble gravado o uno de varios inmuebles gravados. La hipoteca subsiste sobre cada una de las cosas hipotecadas hasta el entero pago del total de la deuda. Por esta razn, para hacer posible la divisin de los inmuebles hipotecados, es menester gestionar previamente con el acreedor hipotecario la divisin de la hipoteca, de modo que cada hijuela recono::ca una parte proporcional de la hipoteca. Pero esto es materia de convenio con el acreedor, que puede libremente consentir o no consentir en la divisin. Muchas veces los acreedores hipotecarios exigen un abono para consentir en la divisin de la hipoteca. Pero, como ya hemos dicho, en la hipoteca hay que considerar dos cosas: a) La obligacin principal, que da accin personal; y b) El contrato accesorio de hipoteca, que da la accin real hipotecaria Al tratar del carcter indivisible de la hipoteca, nos referimos slo a la accin real hipotecaria, y no a la accin personal que nace de la obligacin principal, la cual es divisible, segn las reglas generales. As, muerto el testador que posea un inmueble hipot~ado, la ob! igacin principal que reconoca a favor del acreedor hipotecario se divide por el ministerio de la ley entre sus herederos, a prorrata de

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su inters hereditario; o sea, la accin personal del acreedor contra los herederos del testador slo puede dirigirse contra cada uno de ellos por la cuota de la deuda. No ocurre lo mismo con la acci6n real hipotecara, la que, apesar de la divisin de la deuda, se dirige ntegramente contra aquel de los coherederos que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada y el coheredero que ha pagado su parte de la deuda, no puede obtener la cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga e! total de la deuda. y si hay varios acreedores, aquel a quien se ha pagado su cuota en el crdito, no puede cance!ar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores (art. 1526). En el caso de efectuarse la divisin del inmueble hipotecado, entre los herederos, puede ocurrir que un heredero, adjudicatario de una parte del inmueble, se vea obligado, en virtud de la accin real hipotecaria, a pagar el total de la deuda, aunque personalmente slo le corresponda pagar una cuota de ella. En ese caso, puede repetir contra sus coherederos, por la suma que pag ms all de su obligacin personal. Finalmente, la indivisibilidad de la hipoteca es de la naturaL'za de este derecho, pero no de su esencia, de modo que pueden modificarse sus efectos mediante una convencin. Se trata de un beneficio establecido por la ley a favor del acreedor, y nada le impide renunciarlo. 326. Solemnidadfs de la hipoteea.-Las solemnidades exigidas por la ley para el contrato de hipoteca, son dos' la escritura pblica y la inscripcin en el Registro Conservatorio. a) La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica. Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca y la de! contrato a que accede (art. 2409). El contrato hipotecario, aunque accesorio de una obligacin principal, es diverso de sta, que puede o no constar por escritura pblica, porque la ley slo exige esa solemnidad para el otorgamiento de la hipoteca. . No dice la ley las indicaciones que debe llenar la escritura de hipoteca; slo las enumera al tratar de la inscripcin, en el arto 2432;

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pero como la inscripcin no puede efectuarse sino exhibiendo al Conservador copia autntica del ttulo respectivo, es evidente que esas indicaciones, enumeradas en el arto 2432, son las que debe contener la escritura de otorgamiento, y as lo deja a entender el arto 2433. Si la hipoteca se constituye por un mandatario, el mandato debe otorgarse tambin por escritura pblica, para que el consentimiento del contratante se manifieste en la forma prescrita por la ley. b) La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conserva torio; sin este requisito no tendr valor alguno, ni se contar su fecha sino desde la inscripci6n (art. 2410). La inscripci6n no s610 sirve para efectuar la tradici6n del derecho real de hipoteca, conforme al arto 686, sino que sirve como requisito indispensable para la validez misma del contrato; y la fecha de la hipoteca s610 se cuenta desde que se cumple el requisito de la inscripcin. El Cdigo Civil orden6 la inscripci6n de las hipotecas en el n egistro Conservador, con el fin de darles uns completa publicidad, poniendo a la vista de todos el estado de las fortunas que consistan en porciones territoriales. Antes de la vigencia del Cdigo Civil, exista un registro especial de hipotecas y censos, el cual se refundi en el actual Registro Conservador de Bienes Races, creado por el Cdigo Civil y reglamentado por decreto de 24 de Junio de 1857. Uno de los registros que debe llevar el Conservador, es el Registro de hipotecas y gravmenes, en el cual se inscriben las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes (art. 32 del Reglamento). La inscripcin de la hipoteca deber contener: 1. o El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesi6n, si tuviere alguna; y las mismas designaciones relativamente al deudor y a los que, como apoderados o representantes legales del uno o del otro, requieran la inscripcin. Las personas jurdicas sern designadas por su denominaci6n legal o popular, y ror el lugar de su establecimiento; y se extender a sus personeros lo que se dice de los apoderados o representantes legales en el inciso anterior. 2. o La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipo-

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teca, y el archivo en que se encuentra. Si la hipoteca se ha consti tudo por acto separado, se expresar tambin la fecha de este acto y el archivo en que existe. 3. o La situacin de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca hipotecada fuere rural, se expresar el departamento, subdelegacin y distrito a que pertenezca, y si perteneciere a varios, todos ellos. Si fuere urbana, la ciudad, villa o aldea, y la calle en que estuviere situada. 4. La suma determinada a que se extiende la hipoteca en el caso de haberse limitado a determinada cantidad. 5. o La fecha de la inscripcin y la firma del Conservador (artculo 2432 del C. c., y 81 del Reglamento). La inscripcin no se anular por la falta de alguna de las designaciones prevenidas bajo los nmeros 1.0, 2.,3. Y 4. del precedente artculo, siempre que por medio de ella o del contrato o contratos citados en ella, pueda venirse en conocimiento de 10 que en la inscripcin se eche de menos (art. 2433). La ley atribuye gravedad especial a la falta de la fecha de la inscripcin y de la firma del Conservador. La fecha de la inscripcin es indispensable, porque slo desde (se momento existe legalmente la hipoteca, y porque ella sirve tambin para detern;linar el orden de preferencia cuando hay varios acreedores hipotecarios. Igualmente, es indispensable la firma del Conservador, porque la partida de inscripcin es un instrumento pblico que debe ser autorizado por el funcionario competente, que es el Conservador de Bienes Races: si falta la firma o autorizacin, no hay instrumento pblico. Los contratos hipotecarios celebrados en pas extranjero, darn hipoteca sobre bienes situados en Chile, con tal que se inscriban en el competente Registro (art. 2411). Como la ley chilena exige escritura pblica para la constitucin de la hipoteca, el contrato que se otorgue en el extranjero debe venir, conforme al arto ! 8 del C. c., otorgado por escritura pblica, para que pueda inscribirse. La fecha de la inscripci6n es de tal importancia, que aun en el caso de que la constitucin de la hipoteca adolezca de nulidad relativa y despus se valide por el lapso de tiempo o la ratificacin, la

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fecha de la hipoteca ser siempre !la fecha de la inscripcin (artculo 2412). 327. Cosas a que se extiende la hipoteca.-La hipoteca de un prediO comprende todo lo que es inmueble por su naturaleza, como [a tierra y lo que adhiere permanentemente a ella, como los edificios y los rboles (art. 568). Tambin afecta a los muebles que por accesin al predio se reputan inmuebles por destinacin, segn el arto 570; pero deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros (art. 2420). Los frutos naturales pendientes, que se reputan inmuebles como cosas accesorias al predio, forman parte de la garanta hipotecaria; pero no los frutos percibidos, aunque se trate de la hipoteca de un usufructo (art. 2423). Tambin se extiende la hipoteca a los frutos civiles, esto es, a las pensiones devengadas por el arrendamiento de los bienes hipotecados, y a la indemnizacin debida por los aseguradores de los mismos bienes (art. 2422). El Cdigo de Comercio enuncia el mismo principio relativo al seguro, diciendo que la cosa asegurada es subrogada por la cantidad asegurada, para el efecto de ejercitar la hipoteca sobre la suma que se pague por el seguro (art. 555). La hipoteca. sobre minas y canteras no se extiende a las sustancias minerales una vez que han sido separadas del suelo, porque por el hecho de la separacin pierden su condicin de inmuebles. Se extiende tambin la hipoteca a todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa hipotecada (art. 2421). Esta disposiCin se reflere no slo a los aumentos materiales que reciba la cosa por los trabajos del dueo, como un edificio, sino tambin a los aumentos na/males, como en el caso del aluvin; pero no se extiende a los terrenos que adquiere, vecinos a su propiedad, el dueo de la cosa hipotecada, porque esos forman un dominio separado, no comprendido en el gravamen. 328. Prdida o deterioro de la finca.-Si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser suficiente para la seguridad de la deuda, tendr derecho el acreedor a que se mejore la hif:oteca, a no ser que consienta en que se le d otra seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas, podr demandar el pago inmediato de la

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deuda lquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el caso admita, si la deuda fuere ilquida, condicional () indeterminada (art. 2427) Los derechos antes indicados deben ejercerse contra el deudor de la obligacin principal, que obtuvo el crdito en vista de las seguridades que ofreci. 329. Personas que pueden hipatecar.--No podr constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que sea capaz de enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su enajenacin (art. 2414). El Derecho Civil asimila la facultad de hipotecar a la facultad de enajenar, porque la constitucin de hipoteca es un principio de enajenacin. En efecto, el acreedor hipotecario tiene la facultad de hacer vender la cosa hipotecada para pagarse del crdito que no le fuere satisfecho por el deudor; de modo que el que constituye una hipoteca sobre su propiedad, autoriza eventualmente su enajenacin. Tratndose de medidas de proteccin para los incapaces, el Cdigo aplica las mismas reglas a la enajenacin que a la hipotecacin de los bienes races del hijo de familia (art. 25'); del menor habilitado de edad (art. 303); del pupilo lart. 3( 3): de la mujer casada (artculo 1754), y de las personas jurdicas (art. 557). Por excepcin, la mujer divorciada perpetuamente puede hipotecar libremente (art.' 173); los menores comer.:iantes habilitados de edad pueden hipotecar sus bienes inmuebles para asegurar el cumplimiento de las obligaciones mercantiles que contraigan (art. C) del c:. de Comercio); y la mujer casada mayor de edaJ que fuere comerciante, puede hipotecar y vender libremente sus bienes inmuebles (art. 17 del C. de Comercio). Tratndose del mandato, la ley separa las facultades de hipotecar y de vender. El arto 2143 dice: La facultad de hip~)tecar no comprende la de vender, ni viceversa. 330. Pospo~icin.-La ley faculta expresamente al dueo de un bien gravado con hipoteca para hipotecarlo nuevamente, no obstante cualquiera estipulacin en contrario (art. 2415); y dice que las hipotecas se pagan segn el orden de sus fechas (art. 2477), las que se cuentan para cada una desde el da de su inscripcin (art. 2410). Interesa, pues, sobre manera la fijacin del orden de las hrote27

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cas; y como algunas instituciones de crdito slo prestan con garanta de una primera hipoteca, se presente a menudo e! caso de posponer una hipoteca existente para dar preferencia a otra posterior. Se llama posposicin e! acto por e! cual e! acreedor hipotecario de una finca consiente que una hi~oteca posterior pase a tener preferencia sobre la 5:uya. Es un acto voluntario de :arte del acreedor que renuncia, en favor de otro a un derecho que le da la ley. Esta renuncia o consentimiento del acreedor hifotecario debe prestarse por escritura pblica. para que el Conservador de Bienes Races pueda practicar una nueva inscripcin, en la cual debe ponerse una nota de referencia a la que se trata de mo,:.ii(car. 331. Extincin de la hipoteca.-Siendo la hipoteca un derecho accesorio, puede extinguirse de dos maneras: a) Como consecuencia necesaria de la extincin de la obligacin principal, (inciso 1.0 de! arto 2434); y b) independiente) ente,'e la obligacin prindPal, cuando sta subsiste. a pesar de la extincin Je la hipoteca (incisos 2., 3. Y 4." Jel arto 2434). Estas dos formas de extincin guardan conformidad con el principio general que rige las cosas acces ras, las cuales no pueden subsistir sin la cosa principal; pero esta 'tima puede subsistir sin aqullas. 332. I.'xtincin de la hipoteca junto con la obligacin principal. --Extinguida la obligacin principal caduca la hipoteca, .::or ministerio de la ley, en razn de su carcter accesorio; y debe cancelarse la inscri:cin correspondiente en e! Registro del Conservador, no pudiendo el acreedor que ha dado :or extinguida la obligacin principal oponerse a que esa cancelacin se verifique, porque e!la es consecuencia necesaria de la extincin de la obligacin principal. La hipoteca, dice el arto 2434, se extingue junto con la obligacin princiral. Pero, dada la inciivisibilidad e la hipoteca, es menester que la obligacin principal se haya extinguido totalmente. Si sta lti ma subsiste, aunque sea en parte pequea, la hipoteca no caduca. En el caso de :ovacin, como se extingue la primitiva obligacin, la hipoteca caduca junto con ella; pero e! acreedor y el deudor pueden convenir expresamente en la ,.~erv(.l o mantenimiento de la hipo-

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teca, en las condiciones que sealan los arts. 1642 y siguientes del C6digo, y siempre que la novacin se opere sin cambio de deudor. Para hacer efectiva la cancelacin de la inscripcin hipotecaria en el Registro Conservatorio, el interesado pedir al acreedor el otorgamiento de una escritura pblica (art. 57 del Reglamento del Conservador); y si el acreedor se negare, deber ocurrir al juez para que ordene la cancelacin (art. 91 del mismo Reglamento). 333.-Casos en que se extingue la hipoteca, :sub:oistiendo la obligacin principal.-El arto 2434 enumera los siguientes casos: la resolucin del derecho del que la constituy o el evento de la condicin resolutoria, seg,:m las reglas legales; la llegada del da hasta el cual fu constituda; y la cancelacin que el acreedor otorgare por escritura pblica de que se tome razn al margen de la inscripcin respectiva. A estos casos debemos agregar los de reunin en una misma persona de las calidades de acreedor hipotecario y dueo de la cosa hipotecada; expropiacin por causa de utilidad pblica; a..::quisicin por un tercero en subasta pblica, ordenada por el juez y hecha con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de todos los acreedores hipotecarios; y ampliacin del plazo para el pago de la obligacin principal. Estudiaremos estos diversos casos. a) Se extingue asimismo la hipoteca por la resoluci6n del derecho del que la constituy o por el evento de la condicin I esolutoria, segn las reglas generales y conforme al axioma de que la resolucin del derecho del que d una cosa lleva consigo la resolucin del derecho del que la ha recibido: Resoluto jure dantis, resolvit:.tr jus accipientis. Dij imos que poda hipotecarse todo bien raz que se posee en propiedad, aunque sta sea resoluble; pero se entiende que la hipoteca queda sujeta a la limitacin que tiene el dominio. El que tiene sobre la cosa que se hipoteca, dice el arto 2416, un derecho eventual, limitado o rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto el derecho; aunque as no 10 exprese. Por regla general el dominio se presume absoluto e incondicional, salvo que expresamente conste la condicin; y ella debe aparecer en el ttulo respectivo, para que produzca efecto respecto de terceros. El art. 1491 contempla expresamente el caso de que se grave con

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hipoteca un inmueble que se debe bajo condicin, y dice que no podr resolverse el gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. El mismo principio, que tiende a resguardar los derechos de terceros, sustenta el arto 1432, que dispone que en el caso de resolucin, rescisin o revocacin de una donacin entre vivos, no se extingue la hipoteca constituda por el donatario sobre la cosa donada, sino cuando en la escritura pblica se ha expresado la prohibicin o condicin impuesta al donatario, o cuando antes de la constitucin de la hipoteca se ha notificado al tercero interesado, que el donante se propone intentar la accin resolutoria, rescisoria o revocatoria contra el donatario, o cuando se ha constitudo la hipoteca despus de intentada la accin. y el arto 1876 niega la accin resolutoria contra terceros poseedores, cuando en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio. b) La hipoteca puede otorgarse desde o hasta cierto da (art. 2413). Otorgada hasta cierto da, se extingue por el cumplimiento del plazo convenido entre las partes. c) El acreedor puede, voluntariamente, en cualquier momento, cancelar o alzar la hipoteca, dejando vigente la obligacin principal; y en este caso el derecho de hipoteca se extingue por renuncia del acreedor. Esta cancelacin o alzamiento debe otorgarse por escritura pblica, y de ella se toma razn en el Registro Conservador, al margen de la inscripcin respectiva. La cancelacin es objeto de una sub inscripcin, la cual como dice el Reglamento del Conservador, debe anotarse al margen de la derecha de la inscripcin respectiva y al frente de la designacin modificada (arts. 88 y 91). Tratndose de un acto jurdico voluntario de parte del acreedor, para que sea vlido, debe reunir todos los requisitos que la ley prescribe, y si es nula la escritura de cancelacin debe anularse tambin la anotacin en el Conservador y hacer revivir la inscripcin primitiva. Pero, mientras la hipoteca aparezca cancelada y no se la haga revivir por una sentencia judicial, no podra el acreedor hipotecario hacer valer US derechos de tal, porque le faltara la inscripcin De-

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cretBda por sentencia de trmino la nulidad de la cancelacin, no es

necesario hacer una nueva inscripcin, sino que basta una subinscripcin marginal, de manera que la fecha de la hipoteca sera la misma de la inscripcin primitiva (art. 89 del Reglamento). d) Se extingue la hipoteca por la reunin en una misma persona de las calidades de acreedor hipotecario y dueo de la cosa dada en hipoteca, porque no se concibe la existencia de una hipoteca destinada a garantir al acreedor y que radique en la propiedad del mismo. Sin embargo, en confonnidad al N.O 2 del arto 1610, cuando una persona compra una finca hipotecada y es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble est hipotecado, queda subrogado, por ministerio de la ley, en los derechos de esos acreedores sobre su propia nnca, a fin de consolidar en sus manos el dominio de la cosa. e) Cuando la finca gravada es exproPiada por causa de utilidad pblica, se extinguen las hipotecas constitudas sobre ella y los acreedores pueden hacer valer sus derechos sobre el precio que se pague por la expropiacin (art. 1101 del C. de P. C) f) Segn el arto 1428 el acreedor no puede perseguir la finca hipotecada contra el tercero que la haya adquirilo en P.blica subasta, ordenada por el juez, con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de todos los acreedores hipotecarios. O sea las hipotecas se extinguen, si se llenan los requisitos que indica el referido artculo, y que son: l. o Adquisicin de la finca por un tercero; 2. 0 Que sea en pblica subasta ordenada por el juez, es decir, en remate pblico pedido judicialmente por el acreedor o acreedores, dentro de la ejecucin forzada de la obligacin. Un remate voluntario no producira ese efecto. 3. 0 Que hayan sido citados personalmenL-esto es, en la forma establecida por el Cdigo de P. C. para las notificaciones personalesy dentr,o del trmino de emplazamiento, todos los acreedores que tengan constituda hipoteca sobre la misma finca. Esta citacin personal de los acreedores debe hacerse antes del remate, porque su objeto es darles conocimiento de la ejecucin y pr6xima subasta de la finca, para que puedan evitar que se rebaje fraudulentamente el precio del inmueble que constituye la garanta

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de sus crditos y sobre el cual sern cubiertos en el orden que corr~~ panda. Deben ser citados a la subasta todos los acreedores hipotecarios de la nnca, sin excepci6n alguna, sean de grado preferente o posterior al acreedor que la solicita. 4. o Que la subasta se verifique despus de trascurrido el trm ino de emplazamiento que se concede a los acreedores para que tomen las medidas convenientes. con el fin de obtener un buen resultado del remate, y en ciertos casos, para la opcin contemplada en el arto S13 del C. de P. C. 5. o El precio de la subasta deber consignarse a la orden del juez, para que decrete el pago de los acreedores en el orden que correl!ponda. El arto 513 del Cdigo de Procedimiento Civil, modific6 los efectos que en ciertos casos produce la citacin de los acreedores. Dice que si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persiguiera una finca hipotecada contra el deudor personal que la poseyera, el acreedor o los acreedores de grado preferente, citados conforme al arto 2428 del Cdigo Civil, podrn. o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate segn sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus crditos no estuvieren devengados. No diciendo nada, en el trmino de emplazamiento, se entenderl que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta. g) I.a ampliacin del plazo para el par'o de la obligacin principal. aunque por s .,sola no constituye novaci6n, extingue sin embargo las hipotecas constitudas sobre otros bienes que los del deudor, salvo que los dueos de las cosas hipotecadas accedan expresamente a la ampliacin (art. 1649). 334. Prstamos hipotecarios a largo plazo. Caja de Crdito Hi poteca"o.-Movilizar el crdito hipotecario, es representarlo por valores mobiliarios que se venden fcilmente en el comercio. La necesidad de esta movilizacin se haca sentir para el desarrollo de la agricultura y de la industria, porque el crdito hipotecario era limitado, ya que hecho el prstamo, el capitalista no poda conseguir con la rapidez conveniente la devolucin de su dinero, para invertirlo en nuevos negocios.

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Con este fin, la ley de 29 de Agosto de 1855. estableci la Caja de Crdito Hipotecario, destinada a facilitar los prstamos sobre hipoteca y su reembolso a largos plazos, por medio de anualidades que comprenden los intereses y el fondo de amortizacin. El decreto con fuerza de ley N.O 94, de 13 de Abril de \93 i, fij el texto definitivo de la ley que actualmente rige a la Caja de Crdito Hipotecario, La Caj.s de Crdito Hipotecsrio emite obligaciones hipotecarias llamadas letras de crdito, y las transnere a los propietarios de bienes races que necesitan prstamos, sobre hipotecas constiwfdas a su favor. La emisin de letras de crdito que hace esta institucin, corresponde exactamente al valor de las obligaciones hipotecarias a su favor constitudas. Esas letras de crdito se venden en el comercio, y de esa manera el deudor hipotecario se proporciona los recursos que necesita, El pblico compra esas letras al portador, que son representativas de crditos garantidos con hipoteca; de modo que los que adquieren las letras de crdito son los que realmente facilitan el dinero, teniendo como garantl3 a su favor, no la hipoteca de talo cual propiedad detenninada, sino la hipoteca del conjunto de bienes races sobre los cuales se ha constitudo hipoteca a fa'vor de la Caja. Esas letras son consideradas como valores de primera clase, y la ley autoriza para colocar en ellas los fondos pertenecientes a menores y a obras pas. Los deudores, o sea, los que toman letras de la Caja para realizarlas y proporcionarse con ellas el dinero que necesitan, se comprometen a pagar a la Caja, por la cantidad a que dichas letras ascendieren, anualidades por el n(mero de aos fijado en el contrato, las que comprenden el inters, que no podr exceder de la taza qu'C fije peridicamente el Presidente de la Repblica la amortizacin, que puede estipularse libremente; y la comisin para castos de administracin y fondos de reserva, que no puede exceder de un medio por ciento. La Caja Hipotecaria paga a los tenedores de las letras el inrers correspondiente y hace la amortizacin que corresponda, hasta el monto del fondo destinado a ese objeto, por sorteo, dos veces al ao.

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CAPITULO XIX
DE LA ANTICRESIS
335. Idea general.~-Entre las garantas reales que afectRn una cosa determinada al cumplimiento de una oblgacin, ngura la anticres, que es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos. La cosa raz puede pertenecer al deudor, o a un tercero que consienta en la anticresis (arts. 2435
Y 2436),

Este contrato es de origen griego, y del griego viene tambin la palabra anticresis, que significa goce o uso contrario, porque el acreedor disfruta la finca del deudor, mientras el deudor disfruta del dinero del acreedor. En el Derecho antiguo la anticr\,sis funcionaba con el nombre de prenda muerta, y se llamaba as, porque la deuda no disminua con el transcurso del tiempo, pues los frutos de la cosa se compensaban con los intereses de la deuda, quedando invariable el capital. El Derecho Cannico, y especialmente una decretal del Pontfice Alej andro Ir 1, proh ibi y conden como usurario el pacto de que el RCreedor hiciera suyos los frutos de la cosa entregada, por razn de intereses, y as concluy la llamada prenda muerta, que fu reemplazada por la prenda vi'va, en la cual los frutos se imputaban tambin al capItal para que la deuda disminuyera de monto. Ms adelante, veremos como soluciona nuestro Cdigo esa cuestin. La anticn:sis es un contrato de escasa aplicacin en la prctica. El Mensaje con que se present al Congreso Nacional el proyecto de Cdigo Civil dice c;"n relacin a ella: Entre las convenciones lcitas se ha dado lugar a la anticresis. Inocente en s misma, til al crdito

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y paliada a veces, podr ahora presentarse sin disfraz bajo la sancin

de la ley. Al hablar del disfraz con que se presentaba antiguamente. el !\~ensaje aluda a la costumbre de disfrazar la anticresis con la apariencia de un pacto de retrovendendo, mediante el cual poda el acreedor, transformado aparentemente en comprador, percibir todos los frutos de la cosa. sin resistencia legal, y devolverla slo en el caso de que se le pagara ntegramente el valor de la deuda, que apareca representado por el precio de venta. El Cdigo innov en esa materia, y establece expresamente en el arto 2441, que el acreedor no se hace dueo del inmueble a falta de pago. Aunque la anticresis, tiene algunos puntos de contacto con la prenda (a tal punto que algunos la califican como un derecho de prenda sobre inmuebles), presentan, sin embargo, diferencias graves y sustanciales. La prenda es un derecho real y la anticresis no lo es. La primera versa sobre cosas muebles; la segunda, sobre bienes raCes; por la prenda adquiere el acreedor el derecho de adjudic6rsela o de venderla, para pagarse con el producto de la venta, del importe de su crdito, todo ello. con preferencia a los dems acreedores; y por la anticresis no adquiere el derecho de hacerla vender ni de adjudicrsela, ni preferencia alguna para el pago, sino solamente la facultad de retener la cosa hasta el pago, y de percibir los frutos, imputndolos primero a intereses y despus al capital. La anticresis se distingue sustancialmente de la hipoteca, en que la primera es un contrato real y la segunda es solemne; en la hipoteca conserva el deudor la tenencia de la cosa hipotecada, al paso que la cosa dada en anticresis se entrega al acreedor; y en que el acreedor hipotecario tiene los derechos y la preferencia del acreedor prendario, para hacer vender la cosa hipotecada y pagarse con el producto, o adjudicrsela, mientras que e! acreedor anticrtico slo tiene derecho a percibir los frutos y retener la cosa hasta el pago y no tiene preferencia sobre los otros acreedores, sino la que le diere el contrato accesorio de hipoteca, si lo hubiere. La anticresis es un contrato real, pues se perfecciona por la tradicin o entrega de! inmueble (art. 2437). Es bilateral, porque produce obligaciones de una y otra parte (art. 2440).
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En cuanto a su forma, la ley no determina solemnidades para su validez; pero como se aplica al acreedor anticrtico lo dispuesto a favor del arrendatario en el arto 1962, es til otorgarlo por escritura pblica, e ins,::;ribirlo en el Registro Conservatorio de bienes races, para los efectos de que sea respetado por terceros poseedores y por los acreedores hipotecarios (inc. 2. del arto 2438); yen cuanto a su prueba, se rige por las reglas generales. 336. Cosas que pueden darse en anticresis.-So pueden darse en anticresis los b'ienes races que produzcan frutos, ya sean stos naturales, como los de una via, o civiles, como la renta de arrendamiento de una casa. Y decimos que produzcan frutos, porque el objeto propio del contrato es que el acreedor se pague con ellos (art. 2435). La cosa raz puede pertenecer al deudor, o a un tercero que consienta en la anticresis (art. 2436). Podr darse en anticresis al acreedor el inmueble anteriormente hipotecado al mismo acreedor; y podr asimismo hipotecarse al acreedor, con las formalidades y efectos legales, el inmueble que se le ha dado en anticresis, porque, como hemos visto antes, se trata de dos contratos sustancialmente diversos (art. 2439) 337. Derechos y obligaciones del aCr<:edor anticrtico.-a) Derecho de retencin.--La anticresis es una garanta para el acreedor, porque le proporciona un medio eficaz para obtener del deudor el pago ntegro de lf:. obligacin Ese medio es el derecho de retencin que tiene el acreedor para conservar la cosa en su poder hasta la extincin total de la deuda. El deudor, dice e! arto 2444, no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis, sino despus de la extincin total de la deuda. Este derecho es indivisible en sus efectos, de manera que si por muerte del deudor se divide la deud&, y un heredero paga su parte, no podr reclamar la parte que le corresponde en la cosa dada en anticresis, hasta la extincin total de la deuda; y de! mismo modo, aunque por muerte del acreedor se divida el crdito entre sus herederos, y alguno de ellos reciba del deudor la parte que le toca, no puede remitir la anticresis en perjuicio de sus coherederos que toda. .'a no estuvieren satisfechos (art. 24~4).

Este derecho de 1uenci6n no da al acreedor, por si solo, ningn

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derecho real sobre la cosa entregada, de modo que no puede pagarse con la venta de ella; pero puede oponerse a terceros, en los mismos casos y con los mismos requisitos del contrato de arrendamiento, porque se aplica al acreedor anticrtico lo dispuesto a favor del arrendatario, en el caso del arto 1962; de modo que estn obligados a respetarlo. en todo caso, los sucesores a ttulo lucrativo; los sucesores a ttulo oneroso, si la anticresis ha sido contrada por escritura pblca; y los acreedore~ hipotecarios, si la anticresis ha sido otorgada por escritura pblica, inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripcin hipotecaria. Pero la anticresis no vale en perjuicio de derechos reales anteriormente existentes, v. gr: no podra perjudicar a una hipoteca anterior; ni de los arrendamientos anteriormente constitudos sobre la finca (art. 2438). b) Derecho a los rutos.-El acreedor adquiere por este contrato la facultad de percibir los frutos de la cosa, y puede imputarlos primero a los intereses, si el crdito los produjere (art. 2442); pero pagados los intereses tiene obligacin de imputar el sobrante al capital, hasta que se extinga totalmente la deuda. El Derecho antiguo, para evitar la usura, prohiba estipular que se compensaran los frutos con los intereses; pero nuestro Cdigo y, en general, el Derecho moderno. permiten estipular que los frutos se compensen con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de valores. Y para evitar el peligro de una compensacin usuraria, establece el arto 2443 que los intereses que se estipularen estarn sujetos en el caso de lesin enorme, a la misma reduccin que en caso de mutuo. El acreedor anticrtico no est obligado a percibir los frutos por s mismo y en especie; puede arrendar o ceder ese derecho, ya que ninguna disposicin se lo prohibe. En cambio de este derecho a los frutos, la ley lo sujeta a las mismas obligaciones que al arrendatario, relativamente a la conservacin de la cosa (art. 2440); de modo que deber pagar las contribuciones y cargas peridicas que graviten sobre los frutos y deducir de los frutos los fondos necesarios para esos pagos. Si el acreedor encontrare gravoso el cumplimiento de sU obligacin, puede restituir la cosa al deudor en cualquier tiempo y perseguir

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CAP1TUlO XX
DE LA5 GARANTIAS PERSONALES, LA FIANZA

338. De la constituci6n y requisitos de la fianza. Idea general.

-Aunque la responsabilidad de una persona no nos inspire confianza, podemos contratar con ella, si recibimos de otro la garanta que ella no ofrece, sea porque el que garantiza la conozca ms que nosotros; sea porque, por otro motivo, consienta en obligarse por ella. De aqu se desprende la influencia enorme que ejerce sobre la facilidad de los contratos el uso de la fianza, y el motivo de que su aplicacin se haya generalizado tanto. La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple. La fianza puede constituirse, no slo a favor del principal, s~no de otro fiador (art. 2335). El fiador debe ser un tercero, distinto del deudor de la obligacin principal, pues de otro modo carecera de objeto la fianza, que es una garanta para el acreedor. Hay, pues, que considerar en la fIanza tres personas: el acreedor y el deudor de la obligacin principal, y elliador deudor de la misma. No debe confundirse la fianza con la novacin, pues el que se obliga en el caso de novacin reemplaza al deudor primitivo, el cual queda libre, lo que no ocurre en la fianza, la que existe como un accesorio de la obligacin principal. Tampoco debe confundirse con la delegacin. pues, como hemos dicho, en el contrato de fianza se trata de una obligacin accesoria aadida como garanta de la principal. y no de un imple encart0 hecho por el deudor.

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La fianza se distingue sustancialmente de la prenda y de la hipoteca, en que stas dan al acreedor accin rea.,l, para pagarse con la cosa dada en garanta; y aquella, personal contra el patrimonio del fiador. Por esta razn, el obligado a rendir una fianza no puede sustituir a ella, contra la voluntad del acreedor, una hipoteca o prenda, y recprocamente, pues lo convenido debe cumplirse en la forma estipulada. Pero si la flanza es exigida por la ley o decreto de juez, como en tal caso slo se trata de otorgar una garanta bastante, de cualquiera especie que sea, puede sustituirse a ella una prenda o hipoteca suficiente (art. 2337). La fianza favorece al acreedor, porque le da una garanta para su crdito; y al deudor, porque merced a ella obtiene las facilidades que necesita, De aqu se deduce que se puede afianzar sin orden y an sin noticia y contra la \'oluntad del principal deudor (art, 2J45). Se puede aflanzar a una persona jurdica y a la herencia yacente (art, 2346), La fianza puede tener lugar en toda especie de contrato u obligacin principal, a saber: en la venta, permuta, arrendamiento, sociedad, depsito, comodato, mutuo, y an para garantizar el pago de una obligacin en que uno ha incurrido por delito o cuasi delito. Tambin puede admitirse por hechos personales que slo el deudor principal puede ejecutar: pero en este caso, no ejecutndose el hecho prometido, la obligacin del fiador se reduce a la indemnizacin de perjuicios (art. 2343). 339. Caracteres de la fianza.-a) Es un contrato accesorio, que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no puede subsistir sin ella. De aqu se deduce: l. o Que la fianza se extngue en todo o parte por la extincin de la obligacin principal en todo o parte, As. el fiador demandado puede oponer la compensacin producida en el todo o parte de la deuda, porque como ella extingue, por ministerio de la ley, en todo o parte, la obligacin principal, suprime en igual forma la obligacin del Iladar que es accesoria, 2. o La nt.~lidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la fianza, porque lo accesorio no puede subsistir sin lo principal; pero

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esto requiere una explicacin: Si la obligaciVI principal es nula de nulidad absoluta, o rescindible por algn vicio de nulidad relativa, como dolo, violencia, es decir, por alguna causa que constituya una excepcin real. la fianza ser nula o rescindible, y el fiador podr invocar la nulidad; pero si la obligacin principal, vale como obligacin natural, aunque pueda eludirla el deudor principal por medio de una excepcin personal, como sera el caso de una incapacidad relativa proveniente de la menor edad, en este caso, la fianza subsiste y el fiador no puede invocar la nulidad, la cual slo favorece al deudor principal (arts. 1472, 2354). 3.0 Por lo que toca a la cuanta de la fianza, el fiador no puede obligarse a ms de lo que debe el deudor principal, pero puede obligarse a menos. Puede obligarse a pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa de valor igualo mayor. Puede tambin, afianzar un hecho ajeno, y entonces se afianza slo la indemnizacin en que el hecho, por su inejecucin, se resuelva (art. 2343). 4. Por lo que toca al tiempo, lugar, condicin o modo del pago o a la pena impuesta por la inejecucin del contrato a que accede la fIanza, el (ador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el principal deudor. As, no puede el fiador obligarse a pagar la deuda dentro de un trmino ms corto que el concedido al deudor, ni a entregar la cosa en un lugar donde tuviese ms valor que en donde el deudor ha de entregarla, ni a dar pura y simplemente lo que el deudor no debe sino bajo cierta condicin, ni a someterse a una clusula penal a que el deudor no se ha sometido. Podr, sin embargo, obligarse de un modo ms eficaz: por ejemplo. con una hipoteca, aunque su obligacin principal no la tenga: potest arctiori vinculo tenere quam reus principalis. En estos casos, el fiador no aumenta la extensin de la obligacin, sino que slo agrega seguridades o garantas, pues el fiador puede obligarse ms intensamente, pero no mes extensamente. La fianza que exceda bajo cualquiera de los respectos indicados no es nula, porque es claro que el que quiso obligarse a una cantidad mayor, ha querido obligarse a una cantidad menor: en estos casos la ftanza deber reducirse a los trminos de la obligacin principtal.

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En caso de duda, se adoptar la interpretacin ms favorable a la conformidad de las dos obligaciones, principal y accesoria (art. 2344). 5.- La interrupcin de la prescriPcn que obtiene el acreedor respecto al deudor principal produce efecto respecto del fiador. porque 10 accesorio sigue la suerte de lo principal; pero la obtenida contra el fiador, no produce efecto respecto del deudor principal. b) Es contrato eonsensual.-La fianza se perfecciona por el slo consentimiento. En cuanto a su formacin y prueba, est sometida a las reglas generales, de manera que puede convenirse an verbalmente; pero no es admisible la prueba testimonial para acreditar la existencia de la fianza cuyo monto exceda de doscientos pesos. En materia comercial, la leyes ms exigente: toda fianza comercial deber otorgarse por escrito (art. 820 del C. de Comercio). e) Es un acto voluntario de parte del iador.-Por regla general, la obligacin de la fianza es contrada voluntariamente por el fiador. Supuesto este antecedente, ella debe encerrarse en el crculo que el mismo fIador se ha trazado. De manera que puede otorgarse por el fiador, con las limitaciones que quiera, esto es, hasta o desde da cierto, o bajo condicin suspensiva o resolutoria (art. 2340). Puede obligarse a una cuanta menor, oen trminos menos gravosos que los de la obligacin principal. Pero, en los casos en que, el deudor es obligado a prestar fianza, en virtud de [a disposicin legal o del mandato del juez, el fiador no es libre para fijar las condiciones de la fianza; deber someterse 2l. los trminos de la disposicin legal o del mandato del juez. d) Es unilateral y por 10 general gratuito.-La fianza es un contrato unilateral, porque en virtud de ella slo contrae obligaCin el fiador respecto del acreedor de la obligacin principal. Es, adems, por su naturaleza, un acto de beneficencia, un buen oficio que el fiador hace al deudor; de modo que si nada se dice, se entiende que es gratuito, tanto respecto del deudor, como respecto del acreedor. Pero bien puede el fiador estipular alguna retribucin por el servicio de prestar la fianza y en compensacin del riesgo que corre. Esa estipulacin no cambia la esencia del contrato, y el Cdigo la contempla expresamente como estipulacin permitida por la ley, en el arto 2341,

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que dice: El fiador puede estipular con el deudor una remuneracin pecuniaria por el servicio que le presta. El Cdigo de Comercio, en el arto 821, contempla una disposicin semejante. e) Es un contrato expreso.-La fianza no se presume, ni debe extenderse a ms que el tenor de 10 expreso, porque se trata de contraer una grave responsabilidad y generalmente sin compensacin, como dice un proverbio antiguo: El que afianza, paga; por 10 cual la fianza debe interpretarse restrictivamente. El consejo o simple recomendacin que se hace en favor de una persona que va a contraer ma deuda no importa fianza: es menester que el fiador manifieste de un modo expreso su intencin de obligarse al pago de la deuda, si el deudor principal no cumple por su parte. Esto no quiere decir que sea indispensable usar palabras sacramentales: basta que el fiador manifieste claramente su voluntad de obligarse, cualesquiera que sean las palabras que use. Dijimos que el fiador, al prestar la fIanza, puede fijar los trminos de su obligacin subsidiaria. Si el deudor afianza en trminos generales el cumplimiento de la obligacin del deudor, esa fianza ind.efinida, o sin limitacin alguna, comprende la deuda con todos sus accesorios, como los intereses, las costas judiciales del primer requerimiento hecho al principal deudor, las de la intimacin que en consecuencia se hiciera al fiador, y todas las posteriores a esta intimacin; pero no las causadas en el tiempo intermedio entre el primer requerimiento y la intimacin antedicha (art. 2347). f) Es una obligacin de pagar en dinero.-Hemos visto que el fiador puede obligarse a menos que el deudor principal; que puede obligarse a pagar dinero en lugar de otra cosa; que puede afianzar un hecho, pagando la indemnizacin en caso de incumplimiento; pero en todos estos casos, la obligacin del fiador es pagar en dinero. Esta exigencia de que la obligacin del fIador consista en pagar en dinero es esencial en el contrato de fianza, segn los trminos de nuestra legislacin. La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero, en lugar de otra cosa o de una suma de dinero, no constituye fianza (art. 2343, mc. final).

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g) La fianza es, una obligacin subsidiaria, no en el sentido de que el acreedor no pueda demandar directamente al fiador, sino en cuanto ste puede invocar el beneficio de excusin, de que ms adelante nos ocuparemos. h) Pueden afianzarse toda clase de otligaciones.-La obligacin a que accede la fianza puede ser civil o natural (art. 2338). En el caso de una obligacin natural, el acreedor no tiene accin contra el deudor principal, y la tiene contra el fiador. Puede afianzarse no slo una obligacin pura y simple, sino condicional y a plazo. Podr tambin aflanzarse una obligacin futura; y en este caso, podr el fiador retractarse mientras la obligacin principal no exista; quedando, con todo, responsable al acreedor y a terceroS de buena fe, como el mandante en el caso del arto 2173 (art. 2339). La fianza de una obligacin futura presenta caracteres espeCiales: es condicional, es decir, slo existir si la obligacin principal se forma; y el nadar puede retractarse mientras la obligacin principal no exista. As, si yo prometo a una persona que en el caso de que preste a otra una suma de dinero, respondo de ella en calidad de fiador, quedar constitudo fiador en el momento mismo en que se haga el prstamo, sin necesidad de renovar mi promesa. Si quiero retractarme, puedo hacerlo antes de que se haga el prstamo y dando aviso oportuno a la persona que elebe prestar el dinero, pues si hace el prstamo de buena fe, esto es, ignorando mi retractacin, yo siempre quedar obligado. Puede aflanzarse una obligacin de hacer, esto es, el hecho ajeno y en este caso-como la ejecucin de una obligacin de hacer supone competencia personal en el obligado-se afianza slo la indemnizacin en que el hecho por la inejecucin se resuelve (art. 2343). Se puede afianzar las obligaciones de toda clCUie de personas, naturales o jurdicas, y aun a la herencia yacente (art. 2346). i) En cuanto a la culpa de que responde el fiador, establece la ley que este es responsable hasta de la culpa leve en todas las prestaciones a que fuere obligado (art. 2351). 340. Claslfic'ilcin de la fianza. Convencional, legal y judicial.Atendiendo al origen o fuente de donde arranca la obligacin de prestar fianza, sta puede ser convencional, legal o judicial. La primera es constituda libre y voluntariamente, en virtud del

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contrato o convencin; la segunda es ordenada por la ley y la tercera por decreto del juez. La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas reglas que la convencional, salvo en cuanto la ley que la exige o el Cdigo de Enjuiciamiento disponga otra cosa (art. 2336). La fianza convencional se diferencia de la legal y de la judicial en que, en el primer caso, el obligado a rendir una fianza no puede sustituir a ella una hipoteca o prenda, o recprocamente, contra la voluntad del acreedor, porque en virtud de la convencin se oblig expresamente a rendir fianza y no otra clase de garanta; en cambio, si la fianza es exigida por ley o decreto del juez-como lo que la ley o el juez buscan es solamente una garanta bastante--puede sustituitse a ella una prenda o hipoteca suficiente. La fianza convencional y la legal se diferencian de la judicial, en que en sta ltima no procede el beneficio de excusin (art. 2358 N.O 4.) Ninguna disposicin legal autoriza al juez en forma general para exigir fianza, cuando 10 crea conveniente; slo en ciertos y determinados casos, lo autoriza expresamente para ello; de modo que la fianza llamada judicial es tambin legal en su origen. Corresponder al juez, apreciar las circunstancias que la ley exige en cada caso particular. La ley obliga a prestar fianza: a) En los casos generales contemplados en el arto 2348. Dice: Es obligado a prestar fianza a peticin del acreedor: l. o El deudor que lo haya estipulado; 2. 0 El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos de poner en peligro manifiesto el cumplimiento de su obligacin; 3. o El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio del Estado con nimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes suficientes para la seguridad de sus obligaciones~. b:) Cuando una obligacin naci garantida. con fianza, y el fiador dado por el deudor cayere en insolvencia, ste ltimo ser obligado a prestar nueva fianza, porque en atencin a la garanta dada se celebr el contrato primitivo (art. 2349). e) La ley obliga perentoriamente a prestar fianza ante el juez, en los siguientes casOS concretos: a los poseedores provisorios, en caso de muerte presunta (art. 89); a los tutores y curadores (art. 375); al usu-

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fructuario (art. 775); Y a los empleados pblicos que administran fondos fiscales. En estos casos, al juez slo corresponde calificar la fan::a. d) La ley exige que se rinda fianza, la que debe ser ordenada y calificada por el juez, en los siguientes casos: para asegurar los bienes de la mujer cuando e! marido, cuyos negocios se hallan en mal estado, se opone a la separacin de bienes (art. 155); para que el marido de la mujer perpetuamente divorciada retenga la administracin de los bienes de ~ta que peligraren por imprudencia o descuido (art. 171); para garantir los derechos de! fideicomisario (art. 755); para que el poseedor vencido en el juicio reivindicatorio, que tiene derecho al pago de expensas o mejoras, devuelva la cosa reivindicada, sin hacrsele dicho pago (art. 914); cuando 10 pida el donante de una donacin revocable seguida de la tradicin de la cosa (art. 1140); cuando 10 pida el albacea para la seguridad de las especies legadas que los herederos tengan en su poder, o cuando lo pidan stos respecto del albacea (arts. J 292 Y 1297); para asegurar la responsabilidad que puede caber al albacea fiduciario por la accin de reforma o pago de deudas hereditarias (art. t 315) ; para asegurar los derechos del coasignatario condicional (art. 1319); para atajar la accin rescisoria de una particin (art. 1350); para que conserve el beneficio del plazo un deudor cuyas canciones ror su hecho o culpa se han extinguido o disminudo (art. 1496); para asegurar el pago de la cosa vendida 'i cuya entrega exige el comprador cuya fortuna ha disminudo considerablemente despus del contrato (art. 1826); para que el vendedor retire el precio de la cosa vendida, que se ha depositado con autoridad de la justicia por existir una accin real (art. 1872). e) El Cdigo de Procedimiento Civil exige que se rinda fianza ante eljuez, para solicitar, como medidas preiudiciales, las precautorias (art. 269) ;paraque se efecte el pago al ejecutante, cuando el ejecutado que dedujo oposicin legal pidi la reserva de su derecho para un juicio ordinario (art. 494); Y para llevar ~delante el cumplimiento de la sentencia, apcsar de los recursos de casacin (art. 947). 341. Quines pueden ser fiadores?-El objeto de la fianza es garantir el cumplimiento de la obligacin principal; es preciso, pues. que los fiadores tengan capacidad legal para obligarse. En cuanto a la

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capacidad, se siguen las reglas generales, con las siguientes modificaciones. No pueden obligarse como fiadores: 1. o Los obispos; 2. 0 Los religiosos; es decir, los que viven en religin y que han hecho votos perpetuos de pobreza, castidad y obediencia; 3. o Los ordenados in sacris, o sea, los que han recibido rdenes mayores, a no ser por sus iglesias, por otros clrigos, o por personas desvalidas. Esta prohibicin de la ley, tomada del Cdigo espaol de las Siete Partidas, es una verdadera medida de proteccin en favor de los eclesisticos. Sobre la capacidad de las personas que se hallan bajo la potestad patria o marital o bajo tutela o curadura, para obligarse como fiadores, se estar a lo prevenido en los ttulos De la patria potestad, De las obligaciones entre cnyuges, De la sociedad conyugal, De la administracin de los tutores y curadores (art. 2432). Conforme a las disposiciones de los ttulos antes indicados, el hijo de familia, la mujer casada y los pupilos se encuentran en la siguiente situacin legal: El hijo de familia no puede afianzar vlidamente, fuera de su peculio profesional o industrial, sino con autorizacin escrita del padre, y an en ese caso slo queda obligado subsidiariamente, esto es, despus del padre, y hasta concurrencia del beneficio que del acto hubiere reportado. Si el hijo de familia afianza en negocio celebrado dentro de su peculio profesional o industrial, haciendo uso del derecho de administracin que tiene sobre ese peculio, queda obligado exclusivamente en dicho peculio (art. 253). La mujer casada puede obligarse como fiadora, con autorizacin del marido, yel acreedor tendr accin sobre los. bienes sociales y los del marido; y contra los bienes propios de la mujer, en cuanto se probare que el contrato ha cedido en utilidad personal de sta. El pupilo es incapaz de ser obligado como fiador, sin previo decreto del juez, que slo autorizar esta fianza a favor de un cnyuge, de un ascendiente o descendiente legtimo o natural, y por causa urgente y grave (art. 404).

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342. Transmisibilidad de las obligaciones del fiador.-Los derechos y obligaciones de los nadares son transmisihles a sus herederos (art. 2352). Esta disposicin es una simple aplicacin del principio general de que se presume que cada persona contrata para s y para sus herederos y de que los herederos suceden en los derechos y obligaciones del difunto y deben satisfacer las cargas de la herencia. 343. Efeclos de la fianza entre el acreedor y el fiador. Beneficio de orden o de excusin.-Un fiador tiene relaciones con el acreedor, con el deudor y con los dems fiadores, en caso de ser muchos en una misma obligacin; hay pues que estudiar separadamente esas distintas relaciones. Primero estudiaremos los efectos de la fianza entre el acreedor y el fiador. Como la fianza es un contrato subsidiario y accesorio, puesto que el fiador no se obliga sino en defecto del deudor principal, lo natural es que el acreedor demande primero a ste para que le pague la deuda. Segn el antiguo Derecho romano, el acreedor poda exigir desde luego el cumplimiento de la obligacin del fIador, sin que ste tuviera el derecho de hacer reconvenir antes al deudor principal. justiniano templ el rigor de este derecho estableciendo a favor de los fiadores el beneficio de orden o de eXCU8 In, incorporado en nuestra legislacin y en todas las modernas, y en virtud del cual, el nador puede exigir que antes de proceder contra l, se persiga la deuda en los bienes del deudor principal y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma (art. 2357). Este beneficio es un derecho que debe alegar el fiador, pero que no impide al acreedor demandarlo directamente; y si no lo opone, queda obligado a pagar la deuda, sin esperar la excusin. Ms an: el fiador podr hacer el pago de la deuda, antes de ser reconvenido por el acreedor, en todos los casos en que pudiera hacerlo el deudor principal (art. 2353). Para gozar del beneficio de excusin, son necesarias las condiciones siguientes: 1." Que no se haya renunciado expresamente; 2." Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario, pues entonces puede el acreedor intentar su accin contra cualquiera de los dos, sin ms trmite;

==================-3. o Que la obligacin principal produzca accin, pues si se trata de una obligacin natural, e! acreedor slo tiene accin contra el fiador; -4. a Que la fianza no haya sido ordenada x>r e! juez, porque en este caso la garanta debe ser ms fcil para hacerla cumplir; 5. Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador. salvo que e! deudor al tiemx> de! requerimiento no tenga bienes y despus Jos adquiera. En otros trminos, este beneficio debe ser alegado judicialmente como excepcin dilatoria, tan pronto como se inicie e! juicio. Si e! fiador reconvenido no lo opone luego, se entiende que tcitamente lo renuncia. La ley manda que lo ox>nga a tiempo, para que el acreedor haga inmediatamente todas sus gestiones contra el deudor principal, y si no las hace, le resulta perjuicio, como despus veremos; . a Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal. 1\0 basta que el fiador oponga el beneficio; es preciso que seale los bienes del deudor, para ver si deben o no tomarse en cuenta, porque el acreedor necesita bienes libres que constituyan una seguridad para el pago (art. 2358). En cuanto a los bienes que se toman en cuenta, se requiere que sean bienes que estn a la vista y que no estn gravados, de manera que consituyan una seguridad para el acreedor. 1'-:0 se tomarn en cuenta para la excusin: 1. o Los bienes ex istentes fuera del territorio del Estado; 2. o Los bienes embargados o litigiosos, o los crditos de dudoso o difcil cobro; 3. o Los bienes cuyo dominio est sujeto a una condicin resolutoria: ~.o Los hix>tecados a favor de deudas preferentes, en la parte que pareciere necesaria para el pago completo de stas (art. 2359). Por lo que toca a los efectos, del beneficio de excusin opuesto en debida forma, el primer resultado es paralizar la accin dirigida contra el fiador, debiendo el acreedor hacer valer inmediatamente sus derechos contra el deudor principal y sobre los bienes indicados x>r el fiador. Si el acreedor es omiso o negligente en la excusin, y el deudor cae entre tanto en insolvencia, no ser responsable el fiador sino en lo que exceda al valor de los bienes que para la excusin hubiere sealado.
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Si el fiador, expresa e inequvocamente, no se hubiere obligado a pagar sino lo que el acreedor no pudiere obtener del deudor, se entender que el acreedor es obligado a la excusin; y no ser responsable el fiador, de la insolvencia de! deudor, concurriendo las circunstancias sigu entes: 1. a Que e! acreedor haya tenido medios suficientes para hacerse pagar; y 2. a Que haya sido negligente en servirse de ellos (art. 2365). El fiador se ha constitudo responsable de la obligacin, en defecto del deur principal, y si hace uso del beneficio de excusin, adems de indicar los bienes que aseguran la solvencia de! deudor, debe anticipar los gastos que la excusin ocasione, porque e! acreedor podra ser oblgado a efectuar un desembolso intil, 10 que sera contrario a la equidad. El acreedor tendr derecho, dice el art. 2361, para que e! fiador le anticipe los costos de la excusin. El juez, en caso necesario, fijar la cuanta de la anticipacn, y nombrar la persona en cuyo poder se consigne, que podr ser e! acreedor mismo. Si el fiador prefiere hacer la excusin por s mismo dentro de un plazo razonable, ser odo. Cuando varios deudores principales se han obligado solidariamente v uno de ellos ha dado fianza, el fiador reconvenido tendr derecho para que se excutan no slo los bienes de este deudor, sino de sus codeudores (art. 2362). El beneficio de excusin no puede oponerse sino una sola ve: Si la excusin de los bienes designados una vez por el fiador no produjere efecto o no bastare, no podr sealar otros; salvo que hayan sido posteriormente adquiridos por el deudor principal (art. 2363). Si los bienes excutidos no produjeren ms que un pago parcial de la deuda, ser, sin embargo, el acreedor obligado a aceptarlo, y no podr reconvenir al fiador sino por la parte insoluta (art. 2364). 344. Beneficio de excusin del subfiador.-Se llama subfiador el que allanza a un fiador. La obligacin del subfiador es subsidiaria de la del Hador, y consiguientemente, de la del deudor principal; por esto, . el subfiador goza del beneficio de excusin, tanto respecto del fiador como del deudor principal (art. 2366).

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El subfiador se encuentra, con relacin al fiador, en las mismas condiciones que ste respecto del deudor principal; pero adems, en virtud del arto 2366, que acabamos de transcribir, goza del beneficio de excusin respecto del deudor principal, y goza de ese beneficio por derecho propio dado por la ley. Por la renuncia del fi~dor principal no se entender que renuncia el subfiador (art. 2360). 345. Beneficio de divisin.-- Hemos discurrido hasta aqu sobre la base de que exista un solo fiador; pero pueden ser varios los fiadores de un mismo deudor en una misma deuda. Estos fiadores pueden obligarse de dos maneras: o simplemente, esto es, sin expresar que cada uno se obliga por el todo; o solidariamente, esto es, expresando que todos y cada uno de ellos se obligan por el total de la deuda. Si los fiadores se obligaron solidariamente, puede el acreedor proceder contra todos juntos o contra cualquiera de ellos en particular para que le pague la deuda por entero; pagada por uno de los cofladores solidarios, los dems quedan libres respecto del acreedor. En este caso no procede el beneficio de divisin. Si los fiadores se obligaron simplemen'e, procede la divisin para el pago. Se llama beneficio de divisin el derecho que tiene el cofiador simple que se ve demandado por toda la deuda, para obligar al acreedor a que divida su accin entre los cofiadores, por partes iguales. Esta excepcin viene del Derecho Romano. En un principio, entre los romanos por el hecho de obligarse a favor de un deudor muchos fiadores, quedaba responsable cada uno de ellos por toda la deuda; pelO esa disposicin pareci demasiado dura, y el emperador Adriano introdujo el beneficio llamado de divisin, que es el mismo que r.a conservado [a legislaCin moderna. Veamos los caracteres especiales de este beneficio: a) La divisin procede ipso jure entre los fiadores simples, o sea, la deuda se entender dividida entre ellos, por ministerio de la ley, y no podr cobrar el acreedor a ninguno sino la cuota que le quepa. El fiador que inequvocamente haya limitado sU responsabilidad a una suma o cuota determinada, no ser responsable sino hasta concurrencia de dicha suma o cuota.

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b) El beneficio de divisin de la fianza por partes iguales supone que todos se hallan en estado de poder satisfacer su parte. Pero si entre ellos uno slo tuviese bienes, debera satisfacerla por e! todo. En otrOs trminos, la insolvencia de un fiador gravar a los otros; pero no se mirar como insolvente a aque! cuyo subfiador no lo est (art. 2367, inc. 2.). De esta suerte concilia la ley el inters del acreedor con la equidad y con las consideraciones debidas a los fiadores, que muchas veces cargan con obligaciones ajenas, por impulsos de su sola generosIdad. e) La divisin tendr lugar entre los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda, aunque las fianzas se hayan rendido separadamente (art. 2368). d) Si el acreedor demanda el total a un cofiador simple que goza de! beneficio de divisin, ste puede oponer la excepcin de divisin que tiene la calidad de excepcin perentoria, porque va contra el fondo mismo de la demanda. 346. Excepciones que puede oponer el fiador.-El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, que son las inherentes a la obligacin principal y que no dicen relacin con la calidad o estado de las personas, como son las de dolo, violencia o cosa juzgada; pero no puede oponer las excepciones personales de! deudor, como son su incapacidad de obligarse, la cesin de bienes, o e! derecho que tenga de no ser privado de lo necesario para subsistir (art. 2354). Entre las excepciones inherentes a la deuda que aprovechan al fiador, podemos anotar el pago parcial, la prescripcin, la transaccin la rebaja concedida por el acreedor,la novacin, la remisin, la compensacin. la nulidad producida por defecto de caL.,a o por causa ilcita, el objeto ilcito, el error sobre la sustancia del contrato, violencia o dolo. Todas esas circunstancias constituyen excepciones reales que aprovechan al flador: Rei cohcerentes exceptiones etiam fidejussoribus compe/unt. Las que no puede oponer el fiador son las excepciones puramente personales al deudor. 347. Otros derechos del fIador contra el acreedor.----El fiador es obligado a pagar en caso de insolvencia de! deudor principal, y por esta razn, aunque el fiador no sea reconvenido, podr requerir al

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acreedor desde que sea exigible la deuda, p3ra que proceda contra el deudor principal; y si el acreedor, despus de este requerimiento, lo retardare, no ser responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal sobrevenida durante el retardo (art. 2356). Cuando el acreedor ha puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor principal o contra los otros fiadores, e! fiador tendr derecho para que seJe rebaje de la demanda del acreedor todo lo que dicho fiador hubiera podido obtener del deudor principal o de los otros fiadores, por medio de la subrogacin legal (art. 2355). 348. Efectos de la fianza entre el fiador y el deudor. Derechos del fiador antes de1 pago de la ftanza.--En vcecto del cumplimiento de la obligacin por parte de! deudor principal, el fiador es obligado al pago de ella; y una vez efectuado el pago, tiene accin contra el deudor principal para el reembolso de 10 pagado; pero el fiador no solamente puede reconvenir al deudor despus de haber pagado la deuda, sino que en ciertos casos puede proceder contra l para librarse. an antes de haberla satisfecho. Segn el arto 2369, el fiador tiene derecho para que el deudor principalle obtenga el relevo o le caucione las resultas de la fianza, o consigne medios de pago, en los casos siguientes: l. o Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes, porgue entonces el fiador corre un riesgo man' ''esto; 2. o Cuando el deudor principal se oblig a obtenerle el relevo de la fianza dentro de cierto plazo, y ste ya se ha vencido; 3. o Cuando se ha vencido el plazo o cumplido la condicin que hace inmediatamente exigible la obligacin principal en todo o parte. En este caso, si el deudor principal no se apresura a satisfacer su deuda. es evidente que el fiador est amenazado y debe tomar sus medidas con tiempo; 4. Si hubieren transcurrido ci4z aos desde el otorgamiento de la fianza, a menos que la obligacin principal se haya contrado por un tiempo determinado ms largo, o sea de aquellas que no estn sujetas a extinguirse en tiempo determinado, como la de los tutores y curadores, la del usufructuario, la de la renta Yitalicia, la de los empleados en la recaudacin o administracin de rentas pblicas.

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Este plazo de dkz aos es tomado del Cdigo Francs. El Derecho Espaol dejaba la fijacin del plazo a la prudencia del juez, y los jurisconsultos estimaban que despus de dos o tres aos de haber pasado el fiador gravado con la obligacin de la fianza, poda quejarse y pedir su liberacin cuando la obligacin no tena plazo determinado. Cuando la obligacin principal debe durar cierto tiempo determinado, por largo que sea, no puede el fiador pedir la exoneracin de la fianza, porque habiendo conocido la naturaleza de la obligacin que garantizaba, tena que contar con que permanecera obligado por dicho tiempo. 5, S hay temor fundado de que el deudor principal se fugue no dejando bienes races suficientes para el pago de la deuda. Los derechos concedidos al fiador en los casos anteriores no se extienden al que afianz contra la voluntad del deudor, porque entonces se supone que el fiador ha tomado a su cargo deliberadamente todos los peligros. 349. Derechos del fiador contra el deudor, despus del pago de la fianza.-EI fiador que ha pagado la deuda tiene un doble recurso contra el deudor principal para su reintegro; tiene su propia accin personal, que nace del contrato de fianza; y tiene la accin del acreedor, en virtud de la subrogacin legal. Estudiaremos estas dos acciones distintas. a) Accin personal del iador.-Est contemplada en el art. 23O. ~El fiador, dice ese artculo, tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor. Tendr tambin derecho a indemnizacin de perjUicios segn las reglas generales. Pero no podr pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de notificar al deudor principal la demanda intentada contra dicho fi2dop. Esta accin personal del fiador, que nace del hecho de haber pagado la fianza, es considerada por los juriscqnsultos como proveniente de un mandato que el fiador ha recibido del deudor, si se ha obligado por orden de ste; y como proveniente del cuasi-contrato de la agencia oficiosa, cuando se ha obligado espontneamente, En todo caso, el crdito del fiador es un crdito comn, que no goza de privilegio ni de hipoteca, y cuya fecha se cuenta desde el da

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del pago. Desde ese da devenga intereses a favor del fiador, conforme a las reglas del mandato. El fiador que pag antes de expirar el plazo de la obligacin principal, no podr reconvenir al deudor sino despus de expirado e! plazo (art. 2373). El fIador, a quien el acreedor ha condonado la deuda en todo o parte, no podr repetir contra el deudor por la cantidad condonada, a menos que el acreedor le haya cedido su accin al efecto (art. 2374). La accin personal concedida al fiador por el arto 2370 no tendr lugar en los casos siguientes: l. o Cuando la obligacin de! principal deudor es puramente natural, y no se ha validado por la ratificacin o por el lapso de tiempo. En este caso, e! fiador es e! nico legalmente obligado; 2. o Cuando el fiador se oblig contra la voluntad de! deudor principal; salvo en cuanto se haya extinguido la deuda, y sin perjuicio del derecho del fiador para repetir contra quien hubiere lugar, segn las reglas generales; 3. o Cuando por no haber sido vlido el pago del fiador, no ha queoado extinguida la deuda (art. 2375). Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, hay que distinguir si el fIador los ha afianzado a todos, o si ha afianzado solamente a alguno de ellos. En el primer caso, podr demandar a cada uno de ellos el total de la deuda, en los trminos del arto 2370. En el segundo caso, slo podr repetir por el todo contra el deudor afianzado; y no tendr contra los otros deudores sino las acciones que le correspondan como subrogc.do en las del deudor a quien ha afianzado (art. 2372). Para que el fiador tenga recurso contra el deudor, no basta que haya pagado la deuda, sino que adems es necesario que la haya pagado (,tilmenie,esto es, de modo que el deudor que estaba realmente obligado quede libre de ell9.. En consecuencia, si el fiador pag sin haber avisado al deudor, podr ste oponerle todas las excepciones de que el mismo deudor hubiera podido servirse contra el acreedor al tiempo del pago. Si el deudor, ignorando por la falta de aviso la extincin de la deuca, la pagare de nuevo, no tendr el fiador recurso alguno contra l, pero podr intentar contra el acreedor la accin del deudor, por el

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pago indebido (art. 2377). Si, por el contrario, fu el deudor el que pag primeramente sin dar aviso al fiador, ser responsable para ste, de lo que, ignorando la extincin de la deuda, pagare de nuevo; pero tendr accin contra el acreedor, por el pago indebido (art. 2376). En los casos anteriores hemos partido de la base de qU,e la fianza se haya otorgado por encargo del deudor; pero puede tambin otorgarse por encargo de un tercero. En este caso, el fiador que ha pagado tendr accin contra el mandante, es decir, contra el tercero que le hizo el encargo; sin perjuicio de la accin que le competa contra e! principal deudor (art. 2371).
b) Accin que corresponde al fiador en virtud de la subrogacin

lega/,-EI fiador que paga tiene tambin la accin propia de! acreedor, en virtud de la subrogacin legal. Se efecta la subrogacin, dice el art. 1610, por el ministerio de la ley y an contra la voluntad del acreedor, a favor del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente (N. o 3. Ya hemos visto que la obligacin del fJador es subsidiaria. Esta accin es muy ventajosa para el fiador, porque, en virtud de la subrogacin, puede hacer valer contra el deudor todos los privilegios, prendas e hipotecas que tena el acreedor, 10 que no ocurre si el fiador entabla su accin personal. Por esta accin slo puede reclamar el fiador una suma igual a la que pag al acreedor. Si adems de la suma desembolsada ha sufrido otros perjuicios, tiene que cobrarlos por medio de su accin personal. 350. Efectos de la fianza entre los cofiadores.-Vimos anteriormente que cuando haba dos o ms fiadores simples de una misma deuda, se entenda dIvidida la deuda entre ellos por partes iguales. Pero puede ocurrir que un fiador pague ms de lo que proporcionalmente le corresponde. Como de este modo libra a los cofiadores y hace UI1 negocio que aprovecha a todos ellos, por razones de equidad, la ley declara que el fiador que paga ms de lo que proporcionalmente le corresponde, es subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores (art. 2378). Esta accin dirigida contra los con.adores se entiende, natural0 ).

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mente, sin perjuicio de las acciones que contra el deudor principal tiene el fiador que paga. A cada cofiador se le exige su cuota correspondiente. Si uno de los cofiadores es insolvente. hay que ver si tiene subfiador o no; si tiene subfiador, ste ser responsable de la parte de! cofiador insolvente (art. 2380); si no lo tiene, la parte del insolvente grava a los otros cofiadores (art. 2367). Para que exista esta accin contra los cofiadores, es menester tambin que se haya pagado la deuda utilmenie. Los cofiadores podrn oponer al que ha pagado, todas las excepciones inherentes a la obligacin principal; pero no podrn oponer las excepciones puramente personales del deudor principal, ni las puramente personales del fiador que pag y de que no quiso valerse contra e! acreedor (art. 2379). 351. De la extincin de la tianza.-Estudiaremos los diversos modos como se extingue la fianza. a) El que afianza contrae una obligacin; por 10 tanto, la fianza se extingue en todo o parte por los mismos medios que las otras obligaciones, segn las reglas generales; y esta extincin de la fianza se produce aunque el deudor principal quede siempre obligado. As, la compensacin operada entre e! acreedor y el fiador produce la extincin de la fianza; pero la compensacin del crdito del fiador no puede ser opuesta por el deudor principal, porque eso importara obligar al fiador a hacer el pago antes de haberlo perseguido del deudor principal, que es e! primer obligado. b) La fianza se extingue adems por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador (N. 1 del arto 2381). Este relevo hecho en beneficio del fiador deja subsistente la obligacin del deudor principal. e) La fianza se extingue en cuanto el acreedor, por hecho o culpa suya, ha perdido las acciones en que el fiador tena el derecho de subrogarse (N.o 2. del arto 2381). Si el acreedor se ha puesto en la imposibilidad de subrogar al fiador en los privilegios o hipotecas que tena, por haberlos perdido o dejado extinguirse por su culpa, no podr compeler al fiador a que le satisfaga la deuda; y la fianza debe tenerse por extinguida, pues se

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presume que esos privilegios o hipotecas, que tena el acreedor movieron al fiador a contraer la obligacin. d) Tambin termina por la extincin de la obligacin principal, en todo o parte (N.o 3 del arto 2381). Dejando de existir lo principal, no puede subsistir lo accesorio, sublato princiPali, tollitur accesarium, e) Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal, en descargo de la deuda, un objeto distinto del que el deudor estaba obligado a darle en pago, queda irrevocablemente extinguida la nanza, aunque despus sobrevenga eviccin de! objeto (art, 2382), La razn de esta disposicin est en que el nadar, creyndose libre de su obligacin por causa de esa dacin en pago, no ha podido tomar las precauciones necesarias pra evitar los efectos que contra el podra producir la insolvencia del deudor; y adems. porque nadie debe sufrir perjuicio por el hecho de otro, nema ex alterius facto pr::egravari debet. f) Se extingue la fianza por la confusin de las calidades de acreedor y fiador, o de deudor y fiador; pero en este segundo caso la obligacin del subfiador subsistir (art. 2383). g) La ampliacin o prrroga del plazo de una deuda, concedida por e! acreedor al deudor principal, pone fin a la responsabilidad del fiador, o sea, extingue la fianza; salvo que el fiador acceda expresamente a la ampliacin (art. l649, ttulo De la novacin). La oblgacin se contrae por el consentimiento de la parte que se obliga, y nadie queda obligado por el contrato de otro; ex alteriu& contractu neminem obligar: consensu junt obligationes. Si el fiador no ha intervenido en la prrroga, no puede. a causa de ella, quedar ligado por ms tiempo del que antei estaba y, en consecuencia, la fian:UI se extingue, ndice

CAPITULO XXI
DEL DERECHO CE RETENCIO!\; 352. Derecho de retencin. Sus caracteres.-Uno de los medios
eficaces que tiene el acreedor para conseguir el pago de su crdito es reter.er la cosa de propiedad del deudor, hasta que este cumpla su obligacin. y por esta razn estudiamos el derecho de retencin como un agregado a los contratos de garanta. El Cdigo Civil concede en muchos casos este derecho; pero no lo ha definido ni tratado especialmente El Cdigo de Procedimiento Civil lo estudia en el ttulo cuarto del Libro Tercero. Podemos definirlo diciendo que es el derecho que la ley concede, previa su declaracin por decreto judicial, al tenedor de una cosa perteneciente a otro, para conservarla en su poder hasta que el propietario le pague los crditos que aquel tiene relacionados con la misma cosa. Este derecho es diverso de la retenci6n de bienes determinados, que puede pedirse como medida precautoria para asegurar el resultado de un juicio. Tiene cierta semejanza con la compensacin, porque hay deudas recprocas; pero se diferencia, en que sta equivale al pago y la retencin slo sirve para asegurar el pago de lo que se debe; adems, la compensacin slo tiene lugar respecto de deudas lquidas de determinada especie, lo que no ocurre con el derecho de retencin. Veamos sus caracteres jurdicos: a) Es un derecho que arranca su origen de la ley, que lo concede en ciertos y determinados casos. El Cdigo de Procedimiento lo llama derecho legal de retencin; y en esto se diferencia de la prenda y de la anticresis que nacen de un contrato.

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b) Es un derecho que supone conexin entre el crdito y la cosa retenida: debi!um cum re junctum, o sea, tiene lugar generalmente, respecto de crditos que han nacido con ocasin de la cosa, como ocurre, v. gr.: en el caso del poseedor vencido a quien se deben las cx, pensas invertidas en conservar la cosa. c) Es un derecho preferente, que puede oponerse a terceros y que importa un privilegio; de manera que los bienes retenidos sern considerados segn su naturaleza como hipotecados o constitudos en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan, y de la misma preferencfa gozarn las canciones legales que se presten en sustitucin de la retencin (arts. 697 y 698 del C. de P. C.). En caso de concurso de acreedores, cuando a alguno corresponda el derecho de retencin, no podr privrsele de la cosa retenida sin que previamer,te se le pague o asegure el pago de su crdito (art. 579

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Sin embargo, la ley N.O 4163, de 24 de Agosto de 1927, para facilitar la constitucin de la prenda agraria, establece que el acreedor prendario puede ejercitar en todo caso sus derechos, con preferencia al de retencin que pudiera hacer valer el arrendador; pero ste conservar sus derechos sobre los bienes que resten, una vez hecho entero pago al acreedor prendario. La misma disposicin se aplica a la prenda industrial. d) No basta que la ley conceda el derecho de retencin; para ser eficaz es necesario que su procedencia se declare judicialmente a peticin del que pueda hacerlo valer (art. 698 C. P. C.). Cuando se trate de bienes muebles, podr el juez, atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, restringir la retencin a una parte de enos, que basten para garantir el crdito y sus accesorios (art. 699 C. P, C.). 353. Casos en que tiene Iugar.-EI derecho de retencin slo procede en los casos en que expresamente lo concede la ley; por eso la ley lo llama d,erecho legal de retencin. Veamos algunos. El poseedor vencido puede retener la cosa reivindicada, hasta que se le pague lo que se le debe en razn de expensas y mejoras, o hasta que se le asegure el pago a su satisfaccin (art. 914). Este derecho ha venido a reemplazar a la antigua exceptio dali que, para oponerse

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a la reivindicacin, exista en el Derecho Romano y se aplica a todo el que retenga indebidamente una cosa que posea a nombre ajeno (artculo 915). El usufructuario podr retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones a que es obligado el propietario (art. 800). En los contratos bilaterales es frecuente e! derecho de retencin, porque ellos imponen obligaciones recprocas, que deben en principio ejecutarse simultneamente por ambas partes; y si la una se niega a cumplir con su obligacin, la otra parte, que puede por regla general pedir la resolucin, puede, en ciertos casos, retener la cosa que deba entregar, hasta que se le pague lo que se le debe. Se basa en e! mismo principio de la antigua excepcin non adimpleti contractus, reconocido por e! Cdigo Civil en e! arto 1552. As, el vendedor tiene obligacin de entregar al comprador la cosa vendida; pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna de! comprador, de modo que e! vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, podr retener la cosa, hasta que se le pague o asegure el pago (art. 1826). En todos los casos en que se debe indemnizacin al arrendatario, no podr ste ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin que previamente se le pague o se le asegure el importe por el arrendador (art. 1937). Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta de! mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste, por su parte, fu obligado (art. 2162). El comadatario podr retener la cosa prestada mientras no se efecta la indemnizacin que le debe el comodante, salvo que ste caucione e! pago de la cantidad en que se le condenare (art. 2193). El depositario puede retener la cosa depositada, en seguridad de lo que el depositante le deba por expensas y perjuicios (art. 2234). El acreedor prendario, aun satisfecho e! crdito, puede retener la prenda cuando tuviere otros crditos que reunan ciertos requisitoo (art. 2401). El Cdigo, en el arto 2474, clasifica como privilegio el derecho preferente del posadero y del acarreador para pagarse de lo que se les de-

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ndice

CAPITULO XXII
DE LA PRELACION DE
CREDITO~

354. Idea general.--Se llama prelacin o preferencia de crditos,

la ventaja o primaca que, en caso de insolvencia del deudor, se da a un acreedor sobre otro. Antes de entrar al estudio de las causas de preferencia, diremos algo sobre el derecho de los acreedores en el caso de insolvencia del deudor. Todo crdito o derecho personal da al acreedor la facultad de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el art. 1618 del C. c., modificado por el art. 466 del C. de P. C. C. (art. 2465). Podrn asimismo los acreedores subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario, segn lo dispuesto en los artculos 1%5 y 1%8. Sin embargo, no ser embargable el usufructo del marido sobre los bIenes de la mujer, ni el del padre de familia sobre los bienes del hijo, ni los derechos reales de uso o de habitacin (incisos 2. y 3. del art. 2466). Conviene advertir para compreder esta excepcin relativa a la inembargabjlidad de los usufructos legales del marido y del padre, que lo personal y privativo es el derecho mismo de usufructo, su administracin que es inherente a la calidad de marido o padre; pero no los frutos percibidos en razn de ese usufructo y que, separados, transformados, o convertidos en otros bienes han entrado al patrimonio de la sociedad conyugal o al personal del padre, segn el caso. La ley prohibe que los acreedor~ se subroguen en el derecho le-

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gal de usufructo del marido o padre; pero no prohibe embargar los frutos que provienen de ese derecho, en cuanto exceden al costo de produccin y a los gastos necesarios para el mantenimiento de la familia, y una vez que se han incorporado al patrimonio del marido o padre. El principio de que la persona que se obliga da accin a su acreedor sobre todos sus bienes, es muy antiguo en el Derecho Civil, como lo demuestra el adagio que deca: El que se obliga, obliga lo suyo', principio que se expresa tambin en estos trminos: Cada acreedor goza de un derecho de prenda general sobre el patrimonio del deudor". No se trata estrictamente de un derecho de prenda, que supone la entrega de la cosa al acreedor, sino que se quiere expresar la idea de que todos los bienes del deudor responden de la ejecucin de sus obligaciones. Para hacer efectivo el derecho de los acreedores, establece el artculo 2469 que stos podrn exigir que se vendan todos los bienes embargables del deudor hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramnte, si los bienes fueren suficientes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, seg~n la clasificacin que luego estudiaremos. Algunas leyes dan otros derechos espeCiales al acreedor para pagarse, como el Cdigo de .l\1inera que le permite, en ciertos casos, pedir autorizacin al juez para aviar la mina bajo su administracin, con derecho preferente para pagarse, no slo de 10 que invirtiere en el avo, con intereses, sino del crdito primitivo (art. 200 del C. de M.). En caso de insolvencia del deudor, si no media causa de preferencia establecida por la ley en favor de algn crdito, todos se pagan igualmente, sin distincin de clases ni de fechas, y a prorrata, esto es, en proporcin al valor del crdito de cada uno. El deudor que se encuentra en estado de insolvencia debe hacer cesin de bienes a sus acreedores; y si no la hace, pueden stos soli.:itar la declaracin de quiebra, en los casos y con los requisitos que establece la ley de Qu iebras de 4 de Febrero de 1929. En ambos casos, el deudor es privado de la administracin de sus bienes, la (:ual pasa a manos del sndico, que tiene el encargo de repre-

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~ntar

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a los acreedores, administrar los bienes del deudor v liquidar y pagar los crditos. Son nulos todos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de que ha hecho cesin o de que se ha abierto concurso a los acreedores (art. 2467); Y por lo que toca a los actos celebrados con anterioridad, tiene para anularlos, en ciertos casos, la accin Pauliana que hemos estudiado, al tratar de los derechos auxiliares del acreedor (volumen 2.. pgina 109) 355. Especies que existen en poder del deudor insolvente, y que pertenecen 8 otro por razn de dominio.-Antes de fijar las reglas :5obre la preferencia de los acreedores (en caso de concurso del deudor), es menester estudiar la situacin en que se encuentran los propietarios de las especies identificables que, a la fecha del concurso, se encuentran en poder del deudor, por haberlas recibido en depsito, comodato, arrendamiento u otro ttulo de mera tenencia. Como los contratos que han celebrado con el deudor, en los casos antes indicados. no importan ttulos translaticios de dominio, los dueos de esas especies, que existen en poder del deudor y que sean identifIcables (esto es, que puedan ind iv idualizarse , pues de otro modo no habra derecho real), conservan sus derechos sobre ellas, apesar del estado de insolvencia o de concurso, pueden reclmarlas en especie, y no sufren las contingencias del concurso. En otros trminos, ellos gozan de las ventajas peculiares del derecho real de dominio, para reclamar la cosa de manos del deudor, sin necesidad de competir con los acreedores, los cuales slo tienen derechos personales. Pero, si el deudor tena sobre alguna de esas especies algn derecho real, como usufructo o prenda, o si gozaba del derecho de retencin, en estos casos, ~omo el deudor conserva esos derechos apesar de :5U estado de insolvencia, y como esos derechos representan un bien que forma parte del activo de su patrimonio, pueden los acreedores aprovecharse de esos derechos y subrogarse en ellos. Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor que sea arrendador o arrendatario, segn lo dispuesto en los arts. 1965 y 1968. Con todo, no ser embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, ni el del padre de familia sobre los bienes del hijoporque esos usufructos se les conceden para atender a la subsistencia

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de la familia- n pueden embargarse tampoco los derechos reales de uso o habitacin, que son estrictamente personales (art. 2466). La ley N 4558, sobre Quiebras, de 4 de Pebrero de 1929, dispone que podrn ser reivindicados los efectos de comercio y cualesquiera otros documentos de crdito no pagados y existentes al tiempo de la declaracin de quiebra en poder de! fallido o de un tercero que los conserve a nombre de aquel, siempre que el propietario los haya entregado o remitido al fallido por un ttulo no traslaticio de dominio Podrn tambin ser rei\'indicadas, en todo o en parte, mientras puedan ser identificadas, las mercaderas consignadas al fallido a ttulo de depsito, comisin de venta o a cualquier otro que no transfiera dominio, Vendidas las mercaderas, e! propietario de ellas podr reivindicar el precio o la parte de precio que, al tiempo de la declaracin de quiebra no hubiere sido pagado o compensado entre el fallido y el comprador (arts. 85 y 86 de la ley de Quiebras). 356. Causas de preferencia de los crditos. Privilegios generales y especiales.--Hemos visto que la regla general es la igualdad de condicin de los acreedores; de modo que si el producto de los bienes del deudor no alcanza a satisfacer ntegramente tocios los crditos, los acreedores se pagan a prorrata. Pero hay causas de preferencia que favorecen algunos crditos, en virtud de las cuales ciertos acreedores, en caso de insolvencia del deudor, tienen derecho a pagarse ntegramente de sus crditos, antes que los dems. Estas causas de preferencia, que destruyen la igualdad de los acreedores, son de derecho estricto y arrancan su valor de una disposicin expresa de la ley. En esta materia, no caben presunciones, En caso de concurso del deudor, para efectuar el pago de los crditos hay que esperar la sentencia de grados que fija el orden de precedencia en que ellos deben pagarse; pero los crditos prendarios, o hipotecarios pueden ser pagados por el sndico del concurso, aun antes de la sentencia de grados, previa autorizacin del tribunal, siempre que resulte asegurado el pago de los crditos de la primera clase, Las preferencias, establecidas por la ley son inherentes a los crdos para cuya set!,Gridad se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los a":,-uieran, por cesin, subrogacin o de otra ma-

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nera (art. 2470), ya sea que dichas preferencias estn fundadas en la calidad de los crditos, o en las garantas tomadas por e! acreedor. La preferencia comprende el capital de! crdito y los intereses. Estos, como cosa accesoria, siguen la suerte del capital, y se cubren con [a misma preferencia que corresponde a sus respectivos capitales. Adems. [os intereses no se detienen por el estado de concurso; ellos siguen corriendo hasta [a extincin de la deuda (art. 24<)\) Esto ltimo no ocurre en otras legislaciones. El Cdigo Civil ha simplificado notablemente el arreglo de la prelacin de crditos, teniendo como consideracin dominante la facilidad de las transacciones y el fomento del crdito. Reconoce como nicas causas de preferencia el privilegio y la hipoteca (art. 2470) Sus disposiciones son de carcter general aplicables a todos los casos de insolvencia, sin perjuicio de las modifIcaciones o agregaciones hechas por otros Cdigos o leyes especiales. Divide en cinco clases los acreedores concurrentes: 1. o Los que gozan de un privilegio general especialsimo; 2. o Los que gozan de privilegio sobre especies muebles: 3. 0 Los hipotecarios; 4.0 Los de los menores, mujeres casadas y otras personas cuyos bienes son adm inistrados por representantes legales; y 5. o Los no preferentes. Gozan de privilegia los crditos de la l. ", 2." y 4." clase (artculo 2471 ). La tercera cIase de crditos comprende los hipotecarios (art. 2477). La quinta y ltima cIase comprende los crditos que no gozan de preferencia (art. 2489). Aboli el Cdigo varios de los privilegios generales y especiales del Derecho antiguo, y entre los ltimos, todos los que recaan sobre inmuebles. No reconoce los crditos de hipoteca general convencional, ni los escriturarios, que son preferentes en otras legislaciones. La palabra privilegio, atendida su etimologa, significa ley de inters privado, esto es, ley de excepcin en favor de ciertos crditos. Nuestro Cdigo distingue como causas de preferencia el privilegia y la hipoteca; pero, si bien se considera, la hipoteca es un verdadero

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privilegio con relacin a un determinado bien inmueble, o sea, es un privilegio especial. El privilegio puede ser general y especial. Se llama priYilegio especicd, el que versa sobre determinados bienes del deudor. Tienen privilegio especial los crditos de la 2. a clase, porque la preferencia de dichos crditos existe slo con relacin a determinados bienes muebles. Se llama privilegio general el que versa sobre todo el patrimonio del deudor, exceptuados solamente los bienes afectos a un privilegio especial. En ciertos casos, el privilegio general comprende an los bienes afectos a un privilegia especial, o sea, prevalece sobre ste. Tienen pri':ilegios generales los crditos de la l. a y de la 4. a clase. El Cdigo Espaol clasifica con mucha claridad los crditos preferentes, en tres clases: a) crditos que gozan de preferencia con relacin a dete:rminados bienes muebles (corresponden a tos de la 2." clase de nuestro Cdigo); b) crditos que gozan de preferencia co~ relacin a eterm nadas bienes inmuebles (corresponden a los de la 3." clase de nuestro Cdigo): y c) crditos que gozan de preferencia con relacin a los dems bienes del deudor (corresponden a los de la l." Y 4. a clase de nuestro Cdigo). En nuestro Cdigo, los de la 1. a clase tienen adems preferencia sobre t'~dos, en cuanto al dftcit. 357. Crditos de la primera c1ase.--La primera clase de crditos comprende los que nacen de las causas que en seguida se enumeran: l. a Las costas judiciales que se causen en el inters general de los acreedores. Por este captulo, son privilegiados los gastos judiciales de inventario, subasta, liquidacin de bienes, formacin de concurso, clasificacin de crditos, honorario del sndico, y dems destinados a realizar los bienes ya distribuir su pre.io a los acreedores; y tambLn los gastos hechos para conservar o recuperar ciertos bienes, como seran los gastos de la accin Pauliana o de una accin reivindicatoria ejercida contra un tercero, por cuenta del deudor. Se comprenden tanto las costas procesales, correspondientes a servicios estimados en el arancel, como las personales, por honorarios que el tribunal fije. El pri\.ilegio slo existe respecto de los gastos hechos en inters [eneral o comn de todos los acreedores, no de los hechos en beneficio de alguno () algur,co de ellos, porque la razn de este privilegio es la utilidad comn de les acreedores.

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Segn el art. 119 de la ley de Quiebras los prstamos que obtenga el sndico para gastos gozarn de la preferencia de las costas judiciales. 2.' Las expensas funerales necesarias del deudor difunto. Este privilegio se funda en razones de humanidad, y an de salubridad pblica, y era admitido ya en el Derecho Romano, en virtud de una ley cie! Digesto: /mpensa funeris semper ex hereditate deducitur, qwr ~tiam creditum solet p rceced ere, cum bona solvendo non sint. Las expensas deben ser necesarias, es decir, proporcionadas al rango socipl y a la fortuna aparente del difunto. Una nota del Seor Bello dice que los honores que se hagan a los restos mortales no deben ~er a expensas de los acreedores, y que se ha limitado el privilegio a lo que dictan los sentimientos de humanidad. Se comprenden en estas expensas los gastos de las honras o ceremonias religiosas, siempre que guarden la proporcin dicha. Si los gastos fueren excesivos, debern moderarse y reducirse por el juez, aunque hubieren sido ordenados por el difunto en su testamento. 3. a Los gastos de la enfermedad de que haya fallecido el deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia. Se entienden por gastos de la enfermedad, los honorarios de los mdicos y de los cirujanos, el valor de las medicinas, los salarios de asistentes y cuidadoras, lo que se adeude al pensionado del hospital, al servicio de asistencia pblica u otros establecimientos, y dems gastos anlogos. Este privilegio, segn una nota explicativa del seor Bello, se aplica al caso del deudor que fallece en insolvencia. Si los honorarios son exagerados, puede el juez reducirlos, porque al hablar de gastos, la ley entiende que sean moderados. Este privilegio no exista en el Derecho Romano. Naci de una interpretacin dada a dos leyes romanas, que concedan, no un privilegio. sino una accin especial al heredero para cobrar los gastos de la enfermedad del difunto, cuando los haba pagado de su propio peculio: Hoy da figura este privilegio en todas las legislaciones. 4. a Los salarios de los dependientes JI criadas por los ltimos tres meses. Este privilegio favorece a las personas que viven bajo la de-

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pendencia personal y estable del deudor, con~o son los obreros, criados domsticos, porteros, sirvientes de campo, etc., y que no tienen otrO$ medios de vivir que los que reciben de su patrn o amo. El perodo de tres meses de que habla este nmero se refiere a los tres meses inmediatamente anteriores a la falencia del deudor. Quedan comprendidos en el privilegio de este nmero, conforme a las Leyes del Trabajo: a) los sueldos, participacin garantizada, comisin y fondos de retiro de los empleados particulares (art. 153); b) los salarios y sueldos de la dotacin de una nave mercante nacional. para pagarse con el valor de la nave; y la indemnizacin de los tripulantes en caso de naufragio (art. 232); e) los crditos de los obreros, o su familia, en caso de accidentes del trabajo (art. 302). 5. a Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los ltimos tres meses. El juez, a peticin de los acreedores, tendr la facultad de tasar este cargo si le pareciere exagerado . Este privilegio ha sido establecido, tanto en inters del acreedor como del mismo deudor, a quien se facilita por este medio el conseguir el crdito necesario para procurarse las cosas indispensables para la vida. C;ozan de este privilegio los artculos de subsistencia del deudor y de su Jam i/ic , entendindose en este caso la palabra familia, en el sentido de las personas que viven en la misma casa del deudor, tal como la def1ne el art. 815 del Cdigo Civil, al tratar de las necesidades del usuario. En el caso de concurso abierto a los bienes de un posadero, dice una nota del seor Bello, los comestibles y dems artculos suministrados para el servicio de la posada, es decir, de los que se aloj an en ella no gozan de privilegio alguno, por que este inciso se refiere solamente a los efectos necesarios para el consumo personal del deudor y su familia, sin perjuicio de la rebaja que puede hacer el juez. 6. a Los crditos del Fisco y los de las Municipalidades, por impuestos flscales o municipales devengados. Esta disposicin debe entenderse sin perjuicio de la aplicao;:in preferente que, en ciertos casos, debe hacerse de las reglas propias a cada contribucin, establecidai en lSi leyes respectivas,

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Veamos ahora los caracteres peculiares de estos crditos de la primera clase: a) Ellos afectan a todos los bienes del deudor, sin excepcin alguna, o sea, constituyen un privilegio general, del cual no se escapan ni los bienes dados en prenda ni los bienes hipotecados, salvo cierto orden de procedimiento que favorece a esos bienes, en el modo y forma que luego veremos. ~) Estos crditos prefieren a todos los otras que existan contra el deudor, aunque sean hipotecarios o prendarios, y por eso el Derecho Espaol antiguo los llamaba crditos singularmente privilegiados, porque su privilegia es verdaderamente singular, pues que vence a todos los dems privilegios. El pago preferente a que tienen derecho los crditos de la primera clase debe hacerse en la forma siguiente: Se pagan estos crditos, en primer lugar, con el producto de todos los bienes del deudor, exceptuados los bienes afectos a los derechos especiales que tienen el posadero y el acarreador o empresario de transportes y que se encuentren en poder de stos, los bienes dados en prenda, y los bienes hipotecados, o sea, exceptuados los bienes que estn afectos a los crditos de la 2. a y 3. u clase. Si los bienes del deudor, con las excepciones dichas, no fueren suficientes para cubrir todos los crditos de la primera clase y quedare un dficit por pagar, tendrn dichos crditos la preferencia en cuanto al dficit, y se pagarn de ese dficit con los bienes afectos a los crditos de la 2. a clase, es decir, con los bienes que estn en poder del posadero, del acarreador o empresario de transportes y del acreedor prendario, y concurrirn para este efecto en el orden y forma que establece el arto 2472. Si los crditos de la primera clase no alcanzaren a pagarse totalmente con los bienes antes indicados y quedare todava un dficit que cubrir, entonces llega el caso de recurrir a las [Incas hipotecadas. Los crditos de la primera clase, dice el arto 2478, no se extendern a las fincas hipotecarias sino en el caso de no poder cubrirse en su tota lidad con los otros bienes del deudor. El dficit se dividir entonces entre las fincas hipotecadas, a proporcin de los valores de stas, y lo

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que a cada uno quepa se cubrir con ella, en el orden y forma que se expresan en el art, 2472 (art, 2478), Se desprende de 10 dicho anteriormente, que en todo caso la ley ha querido asegurar, en lo posible, el pago total de los crditos de la primera clase, los cuales se pagan sobre los bienes del deudor en este orden: 1. sobre los bienes del deudor no afectos a crditos de la 2, a V 3," clase; 2.<> sobre los bienes del deudor afectos a crditos de la 2,"clase; y 3, sobre los bienes del deudor afectos a crditos de la 3,' clase, En otros trminos, la ley quiere que los bienes del deudor afectos a derechos reales o derivados del derecho de retencin, como son los contemplados en la 2. a y 3." clase de crditos, se dediquen especialmente al pago de dichos crditos; pero sin perjuicio de que si hay un dficit en los crditos de la 1,' clase, se cancelen stos de preferencia, Por su p&.rte, el arto 119 de la ley de Quiebras dispone que el sndico har el pago de los crditos privilegiados de la primera clase que no hubieren sido objetados, en el orden de preferencia que les corresponda, tan pronto como haya fondos para ello, y reservar lo necesario para el pabo de aquellos cuyo monto o privilegio est sub-lile y para los gastos subsiguientes de la quiebra. e) Si los bienes del deudor no fueren suficientes para cubrir ntegramente los crditos de la primera clase, preferirn unos a otros en el orden de "u numeracin, cualquiera que sea su fecha (art, 2473). Cada uno de los nmeros del art. 2472 contiene un privilegio distinto, y si hay conflictos entre unos y otros de esos privilegios, el conHicto se resuelve atendiendo al orden en que estn enumerados en dicho artculo, o sea, a la calidad del privilegio, y no a la fecha de los crditos. As, primero se pagan las costas judiciales, en seguida las expensas funerales, etc. Este principio est tomado de la ley del Digesto que deca: Privilegia non ex tempore (estimantur, sed ex causa, et si ejusdem tituli juerunt concurrunt licel diversilatis tempors in his juerint, d) Si los bienes del deudor no fueren sutlcientes para cubrir los crditos comprendidos en cada nmero del art. 2472, concurrirn a prorrata (art. 2473). Los acreedores, en este caso, son de la misma calidad privilegiada, tienen igual derecho, y por eso concurren todos para pagarse proporcionalmente. Son privilegios iguales que mutuamente
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se destruyen: Privilegiatu.s contra reque privilegiatum non, utitur privilegio. Este mismo principio aparece tambin en la ley del Digesto antes enunciada. e) Los crditos de la primera clase, apesar de su importancia, consisten en derechos personales, que pueden hacerse efectivos sobre todo el patrimonio del deudor; pero no envuelven ningn derecho in re, de manera que no afectan a un bien determinado. En esto se distinguen sustancialmente de los crditos hipotecarios. En consecuencia, los crditos de la primera clase no pasarn en caso alguno contra terceros poseedores (inc. final del arto 2473); de modo que vendido legalmente alguno de los bienes del deudor, los dueos de estos crditos no pueden pretender derecho alguno contra el tercer adquirente. J) Las preferencias de estos crditos de la primera clase a que estn afectos los bienes del deudor difunto, afectarn de la misma manera los bienes del heredero, salvo que ste haya aceptado con beneficio de inventario, o que los acreedores gocen del beneficio de separacin, pues en ambos casos afectarn solamente los bienes inventariados o separados (art. 2487). 358. Crditos de la segunda clase.-A la segunda clase de crditos pertenecen los de las personas que en seguida se enumeran: 1. o El posadero, sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada, mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y daos. 2. o El acarreador o empresario de transportes, sobre los efectos acarreados que tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y daros; con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor. Se presume que lo son los efectos introducidos por l en la posada o acarreadOli de ~u cuenta. 3. El acreedor prendario sobre la prenda (art. 2474). A la enumeracin anterior debemos agregar: a) Conforme al Cdigo de Procedimiento Civil, los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern considerados si fueren muebles, como constitudos en prenda, para los efectos de la preferencia a favor de los crditos que garantizan, y gozarn de la misma preferencia 11:1111 cauciones
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legales que se presten en sustitucin de la retencin (arts. 697 y 698 del C. de P. C.). b) La ley de Quiebras de 4de Febrero de 1929, dispone en el arto 118: Se considerarn como pertenecientes a la segunda clase de crditos a que se refiere el artculo 2474 del Cdigo Civil, a ms de los que all se enumeran y de los que establezcan otras leyes, los de las personas siguientes: l. <> Los ele los acreedores indicados en el artculo 835 del Cdigo de Comercio, sobre el precio de la nave comprendida en el activo de la quiebra del propietario. En caso de concurrencia con acreedores hipotecarios sobre la nave, preferirn a estos ltimos slo los crditos a que se reflere el inciso segundo del artculo 12 de la ley nmero 3500 de 20 de Febrero de 1919. 2. o Los de los acreedores, por prima de aviso, gratificacin y costos de salvamento, sobre las mercaderas y dems objetos sah'aelos; 3. El dd cargador o remitente, sobre las bestias, carruajes, barcas, aparejos y dems instrumentos principales y accesorios del transporte terrestre, por las indemnizaciones a que haya lugar en razn del mismo transporte; . 4, El dd porteador, sobre los efectos que conduzca, para el pago del porte y gasto que hubiere hecho; 5. El del naviero, sobre el cargamento de la nave, por los fletes, capa e indemnizaciones que deba el fletador; y sobre los obietos que el pasajero introduzca en la nave, por el pasaje y gastos que se causare.1'1 en el viaje; 6. El del prestador a riesgo martimo, sobre la carga que garantice el prstamo; 7: o El del asegurador, por la prima, sobre los objetos asegurados. Si concurren, en caso de salvamento, un prestador a la gruesa por su capital y un asegurador por la cantidad asegurada, sern graduados en la forma que prescribe el artculo 1206 del Cdigo de Comercio; y 8. o Los de los acreedores por gastos de construccin, reparacin o conservacin, mientras la cosa en que hayan sido invertidos exista en poder de la persona por cuya cuenta se hubiera hecho los costos, y sobre esa misma cosa.

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Esta disposicin no comprenae los costos de construccin o reparacin de la nave, graduados en el N." 1. 0 de este artculo. e) En conformidad al arto 13 de la ley N. o 3896, de 28 de Noviembre de 1922 sobre Almacenes Generales de Depsitos de Mercaderas, el acreedor que tiene prenda sobre mercaderas depositadas en esos almacenes, ser pagado con el producto de! remate, con preferencia a cualquier otro acreedor, sin necesidad de accin judicial alguna, deducindose previamente lo que se adeudare por contribuciones fiscales o municipales de la especie subastada y los gastos de venta, de almacenaje y conservacin de la cosa. d) Sobre los crditos de los aviadores de minas, dice el inciso 2." del arto 2475, que se observarn las disposiciones del Cdigo de Minera; y en conformidad al arto 202 de este ltimo Cdigo, de fecha 25 de Enero de 1930, los aviadores gozan de derecho preferente para tomar la mina bajo su administracin y aviarIa en pI orden que corresponda; y enajenada la pertenencia, los acreedores sern pagados en conformidad a las reglas generales de prelacin, pero los aviadores preferirn a los acreedores comunes y entre aquellos, el ms nuevo sobre el ms antiguo, segn la inscripcin de los ttulos respectivos. Los crditos de la segunda clase constituyen un privilegia especial, que dice relacin a determinados bienes muebles del deudor, afectos al derecho de que se trata. Estos crditos gozan de preferenCia sobre los dems, con relacin a los muebles que les estn afectos, y excluyen a todos los otros crditos hasta donde alcance el valor del mueble a que la preferencia se reflere. La nica excepcin que tiene esta preferencia se refiere al caso de que no se hayan pagado totalmente los crditos de la primera clase, pues entonces stos tienen la preferencia en cuanto al dficit (art. 2476). Entre los crditos de la segunda clase figura el del acreedor prendario. Es una consecuencia directa y necesaria de su derecho real de prenda, el cual, dada su calidad de tal, no est sometido a la ley general del concurso, como los simples derechos personales. En efecto, se trata de un acreedor que por una convencin accesoria ha buscado una garanta o seguridad especial de una cosa mueble, para afectarla

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al pago de su crdito. El caso del acreedor prendario, ms que un privilegio, constituye propiamente una accin real. La ley no contempla el caso de que una misma cosa haya sido dada en prenda a diversos acreedores. Si esto ocurriera, habra que aplicar la misma regla que al caso de la hipoteca, esto es, preferir al acreedor a cuyo favor se hubiere constitudo antes, aplicando la antigua mxima ~Priar tempare, potior jure". Las otras preferencias de los crditos de la segunda clase no consisten en derechos reales; ellas derivan del derecho. de retencin que acuerda la ley a ciertos acreedores, a fin de procurarles el pago ntegro de sus crditos, con exclusin de los dems acreedores. Por lo que respecta al pago de estos crdit9s, el arto 120 de la Ley de Quiebras dspone que los acreedores de la segunda clase, incluso::: los que gocen de! derecho de retencim judicialmente declarado, podrn ser pagados sin aguardar las resultas de la quiebra, siempre que se asegure 10 necesario para pagar los crditos de la primera clase, si los dems bienes de la masa no parecieren suficientes para satisfacerlos, Con tal objeto dichos acreedores podrn iniciar, ante el tribunal que conozca de la quiebra los procedimientos que correspondan, o continuar ante l los ya iniciados en otros juzgados, s prefirieren no dejar en manos del sndico la realizacin 'de los bienes gravados. ~El sndico podr en todo caso, si lo considera conveniente para la masa, exig:r la entrega de la cosa dada en prenda o retenida, siempre que pague la deuda o deposite, a la orden del tribunal, su valor estimativo en dinero, sobre el cual se har efectivo el privilegio. 359. Crditos de la tercera clase.-La tercera clase de crditos comprende los hipotecarios. A cada enca gravada con hipoteca podr abrirse a peticin de los respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular, para que se les pague inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de su!: hipotecas (inc~ 1." Y 2. o del arto 2477). Esta regla de que las hipotecas prefieran unas a otras, por e! orden de sus fechas, viene desde el Derecho Rorr:ano, en el cual se expresaba con la mxima: Prior tempare potior jure. Las fechas de las hipotecas se determinan, no por la fecha de la

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escritura pblica de constitucin, sino por la fecha de la inscripcin en el Registro Conservador (art. 2410). Apesar de la situacin de concurso en que se encuentra el deudor. la que produce para l y sus acreedores un estado indivisible que trae como consecuencia la acumulacin de todos los juicios, la ley contempla de un modo especial el derecho de los acreedores hipotecarios. Segn el arto 2479 del Cdigo Civil, los acreedores hipotecarios no estarn obligados a aguardar las resultas del concurso general, para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas fincas; bastar que consignen o afiancen una cantidad prudencial para el pago de los crditos de la primera clase, en la parte que sobre ellos recaiga, y que restituyan a la masa lo que sobrare despus de cubiertas sus acciones. El arto 121 de la Ley de Quiebras dice que los acreedores de la tercera clase-esto es los hipotecarios de que estamos tratando-se pagarn en la forma que determinan los artculos 2477, 2478, 2479 y 2480 de! Cdigo Civil, y que los concursos especiales de hipotecarios,. que se formen sin declaracin de quiebra, se regirn por las disposiciones de! Cdig..o Civil y del de Procedimiento Civil.. Realizada la finca hipotecada, e! producto de la venta se destinar a pagar los crditos en el orden que se indica: l. o Se pagarn primeramente las costas judiciales causadas en el concurso particular que se hubiere formado a la finca gravada (inc. final del arto 2477). 2. o Se pagar en seguida e! dficit de los crditos de la primera clase que no hubiere podido cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor. Este pago se har en e! orden y [arma que se expresa en e! arto 2472. Si hubiere varias fincas hipotecadas, e! dficit antes indicado se dividir entre dichas fincas, a proporcin de sus valores respectivos, y lo que a cada una quepa se cubrir con ella, en e! orden y forma que se expresa en e! citado arto 2472 (art. 2478). 3. o Se pagarn los acreedores hiJ'otecarios, prefiriendo unos a otros segn e! orden de las fechas de sus hipotecas, que es e! de sus incripciones, conforme al arto 2410. Si hubiere varias hipotecas de una misma fecha, es decir, inscritas en el Registro Conservador en un mis-

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mo da, preferirn unas a otras, segn el orden de su inscripcin (artculo 2477), 4, o Pagados totalmente los acreedores hipotecarios, el saldo, si lo hubiere, se destinar en primer lugar a cancelar el dficit que pueda haber de los crditos de la segunda clase, porque, con arreglo al artculo 2486, las preferencias de los crditos de la cuarta clase slo tienen lugar despus de cubiertos totalmente los crditos de las tres primeras clases, de cualquiera fecha que stos sean. 5. o Cancelados totalmente los crditos de las tres primeras clases en el modo y forma antes dichos, el saldo se destinar a pagar los crditos de la cuarta clase; y si todava hubiere sobrante, se destinar al pago de los crditos de la quinta y ltima clase. Para los efectos de la prelacin que venimos estudiando, los censos debidamente inscritos sern copsiderados como hipotecas. Concurrirn, pues, indistintamente entre s y con las hipotecas, segn las fechas de las respectivas inscripciones (art. 2480). Los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern considerados si fueren inmuebles como hipotecados, para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan. El decreto judicial que declare procedente la retencin de inmuebles deber inscribirse en el Registro de Hipotecas (art, 697 del C de p, C). La fecha de la retencin, para el efecto de la prelacin, es la fecha de la inscripcin, conforme a los principios generales, aunque el Cdigo nada ha ordenado al respecto. 360. Crditos de la cuarta clase.- La cuarta clase de crditos comprende: 1,o Los del Fisco, contra los recaudadores y administradores de .bienes fiscales; 2, o Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos; 3. 0 Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes de ste; 4, o Los .de los hijos de familia, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre, sobre Jos bienes de ste;

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5. o Los de las personas que estn bajo tutela o curadura, contra sus respectivos tutores o curadores; 6. 0 Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del arto 511 (art. 2481)>>. El decreto con fuerza de ley N. o 65, de 27 de Marzo de 1931, sobre la Caja Nacional de Ahorros, en su artculo 22, y el Decreto Ley sobre Bancos, N.O 559, de 26 de Septiembre de 1925, en su artculo 48, establecen que los depsitos dI! ahorro gozan de preferencia sobre tocios los dems crditos, con excepcin de los que sean de primera, segunda o tercera clase, segn el Cdigo Civil. En otros trminos, en caso de liquidacin de la Caja Nacional de Ahorros o de un Banco, los depsitos de ahorro prefieren a tocios los crditos de la cuarta clase de que nos estamos ocupando. Veamos ahora las reglas propias de esta cuarta clase de crditos. a) Las preferencias de estos crditos constituyen un privilegio ~eneral, pues afectan a tocios los bienes del deudor; pero como son derechos personales, ellos no dan accin contra terceros poseedores, y slo tienen lugar despus de cubiertos los crditos de las tres primeras clases, de cualquiera fecha que ellos sean (art. 2486). b) Los crditos de la cuarta clase no prefieren unos a otros segn el orden en que estn enumerados, como ocurre con los de la primera clase; se consideran tocios de la misma categora y prefieren indislin.tamente unos a otros, segn las fechas de sus causas, es a saber: la fecha del nombramiento de administradores y recaudadores, respecto de los crditos de los nmeros l. o y 2. o; la del respectivo matrimonio, en los crditos de los nms. 3. o y 6. o; la del nacimiento del hijo, en los del nm. 4. 0 ; la del discernimiento de la tutela o curatela, en los del nmero 5. e) A fin de evitar fraudes y colusiones entre el deudor y algunos acreedores preferentes, en perjUicio de la situacin de los acreedores no preferentes, la ley establece ciertas limitaciones, y exige garantas de autenticidad que hagan imposibles esos fraudes y colusiones. En otros casos, la preferencia tiende a sancionar actos culpables o dolosos. En efecto, las preferencias a favor de las mujeres casadas, hijos de familia o pupilos, por los bienes de su propiedad, establecidas por los nms. 3. 8 ,4. 8 ,5. y 6. del arto 2482, se entienden constitudas slo

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a favor de los bienes races o derechos reales en ellos que pertene::can a los respectivos hijos de familia o personas en tutela o curadura y hayan entrado en poder del marido, padre, tutor curador; y a favor de todos los bienes en que se justifque el derecho de las mismas personas, por inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta, permuta, u otros de igllal autenticidad. Se extiende as mismo la preferencia de la cuarta clase a los derechos y acciones de la mujer contra el marido, o de los hijos de familia y personas en t.utela o curadura, contra sus padres, tutores o curadores, por culpa o dolo en la administracin de los respectivos bienes. probndose los cargos de cualquier modo fehaciente (art. 2483). d) Con el mismo propsito de evitar fraudes o colusiones, la ley reglamenta la pruebrz de esos crditos, estableciendo que la confesin del marido, del padre de familia, o del tutor o curador fallido, no har prueba por s sola contra los acreedores (art. 2485). e) Con referencia especial a los crditos de las mujeres casadas, establece la ley que los matrimonios celebrados en pas extranjero y que, segn el artculo 119, deben producir efectos civiles en Ch!c>, darn a los crditos de la mujer sobre los bienes del marido existente'3 en territorio chileno el mismo derecho de preferencia que los matrimonios celebrados en Chile (art. 2484). Este privilegio a favor de las mujeres casadas, sobre todos los bienes del marido, ha venido a reemplazar a la antigua hipoteca legal. que suprimi el Cdigo Civil, introduciendo en nuestra legislacin un cambio sustancial. Dice el Mensaje en que se propuso al Congreso la aprobacin del Cdigo Civil, que la hipoteca legal de la mujer casada deja de existir; en recompensa, adems de las preferencias que estarr.os estudiando, se ha organizado y ampliado en pro de la mujer el beneficio de la separacin de bienes; se ha minorado la odiosa desigualdad de los efectos civiles del divorcio entre los dos consortes; se ha regularizado la sociedad de gananciales, y se han dado garantas eficaces a la conservacin de los bienes raices de la mujer en manos del marido. f) Las preferencias de estos crditos de la cuarta clase, a que estaban afectos los brenes del deudor difunto, afectarn de la misma manera los bienes del heredero, salvo que ste haya aceptado con benefl-

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cio de inventario, o que los acreedores gocen del beneficio de separaci6n, pues en ambos casos afectarn solamente los bienes inventariados o separados. Los crditos conservarn sU fecha sobre todos los bienes del heredero, o sobre los inventariados o separados, cuando tengan lU2ar los respectivos beneficios (art. 2487). 361. Crditos de la quinta y ltima dase.-La quinta y ltima clase comprende los crditos que no gozan de preferencia. Estos se cubrirn a prorrata, sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su fecha:. (art. 2489). Como la ley no reconoce otras causas de preferencia que las indicadas en las cuatro primeras clases anteriores (art. 2488), resulta que la quinta y ltima clase comprende todos los crditos no preferentes, de cualquiera clase y fecha que sean, siempre que no se hayan declarado prescritos. En consecuencia, la quinta y ltima clase comprende los' acreedores escriturarios, esto es, los que prueban su crdito por escritura pblica; los quirografarios, o valistas, que son los que prueban su crdito con documento privado, y que se llaman as, de dos palabras griegas, de las cuales una significa mano, y la otra yo escribo, porque tienen un ttulo escrito de la mano del deudor; y los verbales, que slo han contratado de palabra y que tienen que probar su crdito por cofesin del deudor o por declaracin de testigos, en los casos en que sta es admisible. Todos esos crditos, apesar de sus diferencias, concurren en igualdad de condiciones y se pagan a prorrata. Los crditos preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por los medios indicados en las categoras anteriores, pasarn por el d/kit a la lista de los crditos de la quinta clase, con los cuales concurrirn a prorrata (art. 2490). ndice

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DE LOS CONTRATOS ALEATORIOS

362. Contrato aleatorio.-Es una convencin cuyos efectos, en cuanto a la ganancia y a la prdida, ya sea para una de las partes o para todas ellas, dependen precisamente de un acontecimiento incierto. La palabra aleatorio viene de la voz latina alea, que significa juego de ciados, azar, fortuna, suerte. La actividad del hombre no se limita a la celebracin de los primeros contratos civiles, inspirados por la necesidad, como la permuta, la venta, el arrendamiento, el prstamo; hace objeto de sus especulaciones y somete a sus clculos lo que est fuera de su poder, esto es, la suerte, el e.zar; y para ello celebra los contratos aleatorios, que en su ltimo resultado dependen de las contingencias de la suerte. De esta manera, las simples esperanzas se convierten a veces en rique::a actual, y los males que han de venir algn da se evitan o atenan por medio de combinaciones acertadas, en las que interesamos a los demils, para que no sea tan duro el golpe de la desgracia. Hay contratos aleatorios en que una sola de las partes corre un riesgo en provecho de la otra, mediante una suma fija que ste da peridicamente como precio del mismo riesgo, cual ocurre en el contrato de seguro. En su mayor nmero, cada uno de los contratantes se expone a un peligro poco ms o menos igual. Estos contratos, en general, sbn legtimos, porque es justo que los hombres junten sus esperanzas y sus temores para no abandonar exclusivamente al azar lo que puede ser arreglado por el consejo, y que se ayuden mutuamente en las alternativas de la' suerte y en las vicisitu-

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des de la vida; pero algunos de ellos, como el juego, son en ciertos casos. prohibidos por la ley. -Los principales contratos aleatorios son: 1.o El contrato de seguros; 2. o El prstamo a la gruesa ventura; 3. 0 El juego; 4. o La apuesta; 5. o La constitucin de renta vitalicia; 6. o La constitucin del censo vitalicio (art. 2258). Esa enumeracin no es taxativa, pues se limita a enumerar los princiPales contratos aleatorios. Todo contrato, cuyo elemento principal sea la suerte, es aleatorio. As, la venta de la nuda propiedad es un contrato aleatorio, porque aun cuanco el precio es cierto al momento de celebrarse el contrato, es incierto y desconocido el da en que el comprador percibir la utilidad y ventaja de la cosa comprada. La venta de una mina es tambin aleatoria, por la misma razn. La cesin de derechos litigiosos es tambin un contrato aleatorio, porque el precio es cierto al tiempo en que se hace la convencin; pero el valor del derecho cedido depende de mil circunstancias inciertas, y en ltimo trmino, de las contingencias del fallo. Pero los contpatos de venta y cesin considerados en s mismos, no son ale~torios; por el contrario, en la generalidad de los casos son conmutativos, y aunque sean aleatorios en ciertos casos, a ellos, se aplican las reglas dadas al tratar de la venta y de la cesin, sin perjuicio de que en lo que tienen de aleatorios sufran las modiflcaciones propias de estos contratos. 363. Contratos de seguros J de prstamos a la gruesa ventura. -Ambos pertenecen al Derecho Comercial, y son los ms importantes de los contratos aleatorios, por el gran servicio que prestan al desarrollo comercial en todo el mundo. t\os ocuparemos de ellos brevemente. El seguro es un contrato por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s, por un determinado tiempo, todos o algunos de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a etra persona, obligndose mediante una retribucin convenida que se

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llama prima, a indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados (art. 512 del C. de Comercio). Hay seguros contra incendio, contra los riesgos del mar, sobre la vida, contra Jos accidentes del trabajo, etc. E! seguro es un contrato esencialmente aleatorio. pues la prdida o ganancia de las partes depende de un acontecimiento incierto a que ellas se someten. El asegurador ganar la prima, si no hubiere dao que reparar; pero si los hubiere tendr que repararlos. El asegurado, por su parte, si no sucede prdida alg'una, habr pagado intilrr.ente la prima; pero si ocurriere, ser indemnizado de ella por el asegurador. Los italianos, despus de la cada del imperio romano de Occidente, y con el fin de desarrollar el comercio martimo, fueron los primeros que intrcdujercn el seguro, que despus fu adoptado :or los espaoles, franceses, holandeses, y generalmente, por todos los pases comerciantes de Europa. Por medio del contrato de seguro, la fortuna privada est garantida por una multitud de personas, generalmente de otros pases, que responden de las desgracias que sobrevengan. Evita la ruina de muchas familias y da un impulso extraordinario al comercio; por eso la ley 10 mira con favor. El seguro es un contrato de mera indemni;:acn por la prdida o daos sufridos; en ningn caso es fuente de lucro para el asegurado. El prstamo a la gruesa ventura es un contrato por el que una persona entrega una cantidad de dinero, garantida con objetos expuestos a riesgos martimos que toma por su cuenta, a otra que la recibe con la condicin de que queda libre de toda responsabilidad si todos los objetos perecen por fortuna de mar.,Si los objetos arriban a su destino, devolver la cantidad prestada, con un premio convenido; y si perecen parcialmente o se deterioran, har la devolucin hasta concurrencia del valor que ellos tengan (art. 1168 del C. de Comercio). El prstamo a grande riesgo era conocido en las leyes romanas; el dinero que se prestaba, segn los principios que rigen este contrato, se llamaba pecunia trajectcia, Presta grandes facilidades para el comercio martimo: el armador pobre encuentra as quien le preste fondos: si se pierden los efectos no sufre los riesgos; y si los conserva hasta el trmino del viaje, paga

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con gusto el crecido inters a que se someti para librarse de los peligros. Naturalmente, el inters de estos pr~stamos es ms subido que en los otras negocios, por los grandes riesgos a Que se exponen los capitales prestados. 364. Del juego y de la apuesta.-La palabra juego viene del latn jeeus, que significa diversin o entretenimiento. El juego es un contrato aleatorio por el cual convienen dos o ms personas en que la que perdiere ha de pagar a la otra cierta cantidad de dinero u otra cosa fijada de antemano. La apuesta es un contrato en que dos personas que disputan sobre una cosa dudosa estipulan entre s que la que resultare no tener. razn pagar a la otra, cierta cantidad determinada. Los dos son contratos esencialmente aleatorios, porque sus efectos dependen del azar o de un acontecimiento incierto, y el resultado es que uno gana la cantidad jugada o apostada, yel otro pierde; por esta razn el Cdigo Civil los trata conjuntamente. Mas, son cosas diversas. En el juego se trata de un hecho que van a ejecutar las mismas partes para decidir quien gana y quien pierde; mientras que en la apuesta las partes se limitan a hacer una afirmacin acerca del hecho que se discute, y despus slo se trata de verificar cul de ellos tiene razn en lo que afirma. Sin embargo, la ley contempla las mismas disposiciones para el juego y la apuesta. En todo tiempo, los legisladores han mirado con malos ojos el desarrollo del juego. La ley romana declaraba infames a los que hacan profesin de los juegos de azar, y el pretor, a los que en su casa tenan esta clase de juegos, les denegaba toda accin, por los insultos daos y hurtos que se les hubiesen hecho. Un senado-consulto muy antiguo, citado en una ley del Digesto, prohiba arriesgar dinero en el juego, cualquiera que fuese su especie, excepto en aquellos que podan contribuir al mejor manejo y ejercicio de las armas, o al desarrollo de la agilidad y fuerza del cuerpo. No slo negaba este senado-consulto t.oda accin para reclamar lo que se haba ganado en un juego prohibido, sino que daba accin al que haba perdido, para repetir lo que hubiere pagado, aunque el pago hubiere

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sido voluntario, pues se consideraba hecho sin causa, o con causa injusta. El emperador justiniano prohibi tambin el juego de azar, y orden que no se poda jugar ms de un escudo de oro por partida; estableci que la accin para repetir lo pagado poda durar hasta cincuenta aos, y que, en caso de que el perdedor no reclamase la cantidad satisfecha por juego, podan reclamarla los oficiales municipales, para invertirla en utilidad y adorno de la ciudad. De manera que, segn las ideas de los romanos, el juego de azar no slo no produca accin sino que daba derecho, y casi obligaba, a la repeticin de lo voluntariamente pagado. Las legislaciones espaola y francesa han repnmido el juego en todo tiempo, con igual o mayor severidad que la ley romana. Es verdad que los acontecimientos inciertos pueden ser objeto lcito de los contratos, y que los riesgos y las esperanzas pueden recibir un precio; pero la ley quiere que para que nazcan obligaciones civiles haya algo ms slido y ms real que el deseo de abandonarse exclusivamente a los caprichos de la suerte. Hay gran diferencia entre un contrato aleatorio, como el seguro y el prstamo a la gruesa (que dependen de un hecho tncierto, pero que se fundan sobre negocios reales expuestos a peligros que se tratan de conjurar), y un contrato como el juego de azar, que no tiene otra causa ni otra razn de ser que la incertidumbre de un acontecimiento. Considerado en Derecho Natural, el juego es lcito, con tal que ninguno de los jugadores use de maniobras fraudulentas; que el consentimiento de todos sea libre y perfecto; que los jugadores tengan derecho para disponer por s mismos y sin perjuicio de sus deberes y de su situacin social, de la cantidad arriesgada; y que haya igualdad de riesgo entre los jugadores, o por 10 menos, conocimiento claro de la desigualdad. Pero es difcil establecer en cada caso esas condiciones y guardar la moderacin debida; por 10 cual el juego es en el hecho un mal social de la mayor gravedad, que se presta a los mayores abusos. Favorece la ociosidad, separando la idea de ganancia de la idea de trabajo; predispone los espritus a la dureza y al egosmo; malgasta los patrimonios de las familias; perjudica a las costumbres pblicas

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y privadas; y apasiona de tal manera, que segn cuenta Tcito, los germanos tenan tal furor por el juego, que despus de todos sus bienes,

acababan por jugar su libertad y sus personas. Por esto, la ley niega valor jurdico a los contratos de juegos de a:ar. :\1 hablar de las inconveniencias del juego, nos referimos a los juegos en que se arriesgan cantidades apreciables de dinero. Cuando el juego, por [o que toca a su valor, es de escasa importancia y se hace slo como un esparcimiento y un recreo, nada tiene de ilcito y de odioso, y entonces escapa al dominio y vigilancia de la ley. 365. Diversas clases de juegos.-- Hay dos clases de juegos: a) Juegos de azar o juegos ilcitos, como la lotera, ruleta, etc., que dependen principalmente de la suerte y no de la habilidad o destreza del jugador; y b) juegos de destreza o habilidad o juegos lcitos,. que dependen principalmente de la capacidad e inteligencia de los jugadores, o bien, de la disposicin, soltura o ejercicio del cuerpo, como los de ajedrez, billar, pelota, armas, carreras y otros. Estos ltimos se subdividen en juegos de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas, y en juegos de inteligencia, corr;o el ajedrez. Hemos dicho que son juegos de azar los que dependen principalmente de la suerte, y que son juegos de destreza los que dependan principalmente de la capacidad o disposicin de la persona, porque hay pocos juegos que dependan exclusivamente de uno u otro factor. Generalmente concurren ambas circunstancias, y por ese motivo, para c<::racterizar un juego cualquiera, hay que atender al factor que en l predomina. Esta divisin tiene por objeto establecer cules son los juegos lcitos y cules los ilcitos, y determinar los distintos efectos que ellos producen. 366. Juegos de azar.-Loe; juegos de azar estn contemplados en el arto 1466, que dice que hay objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar. En consecuencia, no hay contrato vlido ante la ley civil. y el que gana no tiene accin para exigir el pago. Adems, el Cdigo Penal en los art." 277, 278 y 279, castiga a 105:

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dueos o regentes de casas de juegos de azar, y a los que concurren a jugar a ellas, y ordena el comiso del dinero y tiles destinados a dichos juegos. La obligacin que nace del juego de azar carece de causa, porque la mera incertidumbre de ganancia o prdida, como nico factor del contrato, no es causa suficiente a los ojos de b ley para crear una obligacin civil. Pero el que, voluntariamente y a sabiendas, paga 10 que ha prometido o perdido, no tiene derecho para reclamar su devolucin. <No podr repetirse, dice el arto 1468, lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas No quiere con esto la ley dar algn valor j urdco al acto prohibido-como ocurre en las obligaciones naturales-sino que quiere sancionar a los que la invocan, en el hecho mismo en que han violado su prohibicin. El arrepentimiento del que ha satisfecho una deuda del juego de a::ar no es bastante digno de consideracin para merecer el amparo de la ley. En todo caso, la ley favorece al que est en posesin, segn el adagio: In turPi causa melior causa possidentis. Conviene tomar nota de la ley N. o 4283, de 16 de Febrero de 1928, que autoriz el establecimiento de un casino, en el balneario de Via del Mar, con el cual no regirn los artculos 277, 278 y 279 del Cdigo Penal; de modo que no cometen delito sancionado por la ley penal los que dirigen ese casino y los que juegan en l. Otra ley, la N.O 4885 de 11 de Septiembre de 1930, autoriz el establecimiento de una Lotera de Beneficencia que corre a cargo de la Universidad de Concepcin. 367. Juegos lcitos en que predomina la illteligencia.-De stos se ocupa el prrafo 1. del Tt. XXXI I I del Libro 4. o del Cdigo. Esta clase de juegos y apuestas lcitas estn en una condicin intermedia: no merecen el favor que la ley dispensa a los de fuerza o destreza corporal, ni son mirados con la mala voluntad que merecen los juegos de azar. Son juegos de ejercicio de la inteligencia, que exigen clculos y combinaciones que tienden a aguzar el ingenio y que sirven para recrea del espritu, pero a los cuales la ley teme dar pleno valor civil.
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Los juegos y apuestas lcitas no producen accin, sino solamente excepci6n. El que gana no puede exigir el pago. Pero si el que pierde paga, no puede repetir 10 pagado, a menos que se haya ganado con dolo (art. 2260). Aunque la ley reconoce la licitud de estos juegos, no da accin, porque no quiere que estos juegos sean una causa legal de enriquecim iento. Hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto que se ha de verificar o que se ha verificado el hecho de que se trata (art. 2261). El dolo es contrario a la igualdad, que es un elemento indispensable para la licitud del juego. Lo pagado por personas que no tienen la libre administracin de sus bienes, podr repetirse en todo caso porIos respectivos padres de familia, maridos, tutores o curadores (art. 2262). Los juegos lcitos se asemejan a los ilcitos en que no dan accin para exigir el pago de lo ganado, y en que en ambos casos no puede repetirse 10 pagado; pero se diferencian: 1. o en el motivo que impide obtener la repeticin de lo pagado; en los juegos ilcitos, es una sancin de la ley; y en los juegos lcitos, es una simple consecuencia de! pago voluntario de una obligacin que la ley no prohibe y a la cual le da ese efecto parcial, ya que no le atriliuye pleno valor civil; y 2. 0 en que en caso de dolo, la ley permite repetir lo pagado en la apuesta lcita; no en los juegos ilcitos. 368. Juegos de fuerza o destreza corporal.-Estos juegos lcitos son mirados con favor por la ley. Producen accin para exigir lo jugado, y excepcin para conservar lo pagado. Son contratos que producen pleno efecto. Dice el arto 2263; Sin embargo de lo dispuesto en el arto 2260, producirn accin los juegos de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de polica. En caso de contravencin, desechar el juez la demanda en el todo. La ley substrae C$tos juegos a la prohibicin que establece sobre lo dems, porque los considera tiles para e! desarrollo fsico de la poblacin. Los juegos olmpicos, dice Duverrier, nos muestran a la Grecia entera reunida, celebrando sus triunfos con acciones de fuerza y valor que protegan su libertad. Estas sclemnidades, estas ceremQt1 as

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pomposas de un pueblo inmenso, que corre a tropel para admirar sus vencedores y arrojar flores sobre sus cabezas; esas estatuas que les consagraban a la inmortalidad; esas coronas tan preciosas, a cuya consecucin impeda concurrir la ms ligera nota, que orgullosos monarcas disputaban con ms ardor que una victoria; que los padres moran de alegria al verlas ceidas en la frente de sus hijos; esos nobles juegos eran el resultado de esfuerzo sublime, y su historia misma nos los transmite como una emulacin brillante, como grandes acciones de herosmo. Estos recuerdos, mezclados a los de nuestros antiguos torneos, a la memoria de nuestras justas caballerescas y a los sentimientos de gloria, de galantera y de amor, excitan an las ms vivas simpatas hacia estos ejercicios, que son una plida imagen de aquellos grandes juegos de la antigedad, en que slo la fuerza, la agilidad, y la destreza podan disputar el premio. Esas razones movieron al legislador a contemplar en el Cdigo Francs la disposicin que ha reproducido el nuestro. Es evidente. dado el fundamento de esta disposicin, que la accin la tienen nicamente los que toman parte en esos ejercicios adiestrando su cuerpo, y no las personas extraas en las apuestas que hagan. 369. Apuestas mutuas. Juegos de Bolsa.-- La ley de 2 de Mayo de 1902 reglamenta las apuestas mutuas, y las permite solamente en los hipdromos establecidos con autorizacin del Presidente de la Repblica y que pertenezcan a sociedades fundadas con el objeto de mejorar las razas caballares. Fija como mximum del beneficio el diez por ciento, y asigna la mitad de esa suma a la respectiva Junta de Beneficencia. En el mercado de valores mobiliarios son frecuentes las operaciones de ventas a lazo, que constituyen en el fondo una verdadera especulacin, O una apuesta sobre el alza y la baja de esos valores. Muchas veces se soluciona la operacin con el simple pago ~e la diferencia de precio, lo que indica que no exista el propsito serio de comprar o vender, sino slo el fin de especular. Aunque esto constituye un juego peligroso y un mal social de indiscutible gravedad, judicialmente no cabe considerarlo como tal, porque son ventas que producen pleno efecto civil. Admitr en estos casos la excepcin de juego para liberar al deudor,

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sera perturbar la seriedad de las operaciones mercantiles e introducir la desconfianza en el comercio. 370. De la constitucin de renta vitalicia.-La constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una persona se obliga, a ttulo oneroso, a pagar a otra una renta o pensin peridica, durante la vida natural de cualquiera de estas dos personas o de un tercero (art. 2264). El precio de la renta vitalicia, o lo que se paga por el derecho de percibirla, puede consistir en dinero o en cosas races o muebles. As, yo puedo dar un fundo, un capital en dinero o en valores mobiliarios de cien mil pesos, como precio para que se me pague una renta vitalicia de diez mil pesos anuales. La pensin no podr ser sino en dinero (art. 2267). Este contrato presenta los siguientes caracteres: Es unilateral. Es cierto que figuran dos partes, una que paga el precio y la otra la renta; pero la que va a gozar de la renta paga el precio al tiempo de la constitucin del contrato, y una vez celebrado ste, slo contrae obligaciones la parte que debe pagar la renta o pensin peridica. Es real, porque no se perfecciona sino por la entrega del precio. Es solemne, porque deber precisamente otorgarse por escritura pblica (art. 2269). Es oneroso, porque tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes. En otras legislaciones puede constituirse la renta vitalicia a titulo oneroso o gratuito; nuestro Cdigo slo la acepta a ttulo oneroso. La constitucin de una renta vitalicia a ttulo gratuito, por acto entre vivos, es una donacin sujeta a insinuacin, en su caso, y a todas las reglas de la donacin. Si se hace por testamento, deber hacerse conforme a las reglas que rigen la sucesin hereditaria. El arto 2278 dice: Cuando se constituye una renta vitalicia gratuitamente, no hay contrato aleatorio. Se sujetar, por tanto, a las reglas de las donaciones y legados, sin perjuicio de regirse por los artculos precedentes-se refiere a los de la renta vitalicia-en cuanto le fueren aplicables. !",'inalmente, es aleatorio, porque las ventajas y desventajas que este contrato puede ocasionar a las partes provienen de un acontecimiento indeterminado, cual es la vida de la persona en consideracin

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a la cual se ha constitudo la renta. Si vive muchos aos, habr ventaja para el que percibe la renta y desventaja para el que la paga; y si vive pocos, ocurrir todo lo contrario. En cuanto a su aspecto moral, la renta vitalicia ha sido objetada, como un contrato inconveniente, porque se considera que nace del egosmo y del deseo de aumentar una renta para satisfacer las necesidades y an las comodidades de la vida, enajenando bienes patrimoniales, cuya desaparicin deja a Jos hijos y dems parientes sin recursos y sin esperanzas. A esto contesta Mr. Portalis, distinguido jurisconsulto francs, que expuso los fundamentos de este ttulo del Cdigo de Napolen, que no siempre el uso de la renta vitalicia es injusto y peligroso; que puede ser un medio de subsistencia necesario para un hombre aislado y que carece de herederos, o para una persona de edad y enferma que se ve precisada a acudir a este expediente como un medio para poder subsistir; que conviene distinguir entre el derecho y el abuso que de l puede hacerse; que la situacin de los hombres se modifica de tantos modos y hay tanta rapidez en el curso de las cosas, tal movilidad en las fortunas, tantas distinciones entre los individuos, que es imposible que la ley arregle cumplidamente un sistema de justicia distribuitiva; que la libertad produce grandes ventajas y pequeos inconvenientes; y que el abuso que puede hacerse de la renta vitalicia no es motivo suficiente para desterrarla de! Cdigo, porque en e! corazn de un padre de familia, la naturaleza y el sentimiento defendern los derechos de los hijos>.'. Ordinariamente, la renta vitalicia se constituye a favor de la persona que paga el precio y durante los das de su vida; pero puede tambin constituirse a favor de dos o ms personas que gocen de ella simultneamente, con derecho de acrecer o sin l, o sucesivamente, segn el orden convenido, con tal que todas existan al tiempo del contrato (art. 2265). La ley quiere, a fin de evitar la prolongacin indefinida de este contrato, que existan al tiempo de celebrarse, todas las personas que van a gozar de la renta. Por lo que respecta a la duracin de la renta, esto es, al tiempo durante el cual deba pagarse, la ley establece que puede estipularse que se pague: a) durante la vida natural de cualquiera de los dos con-

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tratantes; b) durante la vida natural de un tercero que ningn derecho tenga a su percepcin, y que aun ignore haberse constitudo, y cuyos das sern la norma con que deba medirse la duracin de la renta (art. 2264); c) durante la vida natural de varios individuos que se designarn (art. 2266). Es requisito indispensable para la validez del contrato, que la persona cuya vida se toma en cuenta para fijar la duracin de la renta exista al tiempo de celebrarse el contrato. Si esa persona ha fallecido antes y las partes lo ignoraban, e! contrato es nulo y debe devolverse el precio a la parte que lo pag. Lo mismo acontecer si estaba enferma y muere dentro de los treinta das subsiguientes, porque desaparece la incertidumbre, que es base del contrato. Dice e! arto 2266, inc. 2.: ~o podr designarse para este objeto persona alguna que no exista al tiempo de! contrato ; y aade el arto 2270: cEs nulo el contrato, si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya existencia pende la duracin de la renta, o al tiempo del contrato adoleca de una enfermedad que le haya causado la muerte, dentro de los treinta das subsiguientes:. . Hemos visto que puede medirse la duracin de la renta por los das de un tercero. Puede entonces ocurrir el caso de que el que goza de la renta fallezca antes que el tercero. En este caso, la renta contina. Si el tercero, dice el arto 2274, de cuya existencia pende la duracin de la renta sobrevive, aunque slo sea naturalmente, a la persona que debe gozarla, se transmite el derecho de sta a los que la sucedan por causa de muerte. Por muerte civil de! acreedor, se transmite su derecho a los que le sucedan por causa de muerte, sin perjuicio del derecho de acrecer, o de lo que a este respecto se haya estipulado en el contrato; pero si la renta equivaliere slo a una pensin alimenticia, seguir gozando de ella e! religioso, an despus de la profesin (art. 2274). El acreedor no podr pedir la resolucin de! contrato aun en el caso de no pagrsele la pensin, porque la renta que recibe no es propiamente el inters del capital, sino el precio de este capital, que a cada pago peridico extingue una parte de la deuda. Sipor la mora de! deudor en e! pago de la renta. pudiera e! acreedor hacerse devolver la cosa o el capital que di como precio, resultara que no slo recobrara la cosa sino que guardara adems, en los rditos

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anteriormente pagados, una parte de! precio de esta misma cosa. Tendr nicamente derecho a proceder a la cobranza por la va ejecutiva. En caso de no pagarse la pensin, dice e! arto 2272, podr procederse contra los bienes del deudor, para e! pago de lo atrasado, yobligarle a prestar seguridades para el pago futuro. El deudor, por su parte, tiene que servir o pagar la renta durante la vida de la persona o personas en cuya cabeza se impuso, por mucho tiempo que vivan y por muy oneroso que haya llegado a ser el servicio; y no puede libertarse del pago ofreciendo el reembolso del capital o la devolucin de la cosa y la restitucin o condonacin de las pensiones devengadas, porque el acreedor, mediante la entrega del precio, asegur irrevocablemente la renta; de manera que si pretendiera el deudor exonerarse de la renta devolviendo el precio, sera lo mismo que obligar al acreedor a vender contra su voluntad la renta que haba comprado. Todo esto se entiende, salvo que los contratantes hayan estipulado otra cosa (art. 2271). El nico caso en que el acreedor de la renta puede pedir la resolucin del contrato, es el del deudor que no presta las seguridades estipuladas, cemo por ejemplo, en el caso de haber estipulado una hipoteca sobre una finca que se le haba declarado libre y est gravada, o en el de habrsele prometido una fianza que no se le da (art. 2273). El Derecho Espaol estableca un limUe para el monto de la pensin, en relacin con el capital: la renta anual no poda pasar del diez por ciento del capital dado como precio, cuando se haca la constitucin por la vida d una persona, y de ocho y un tercio por ciento, cuando se haca por la vida de dos personas (ley 12, tt. 15, libro 5. o de la Novsima Recopilacin). Nuestro Cdigo, teniendo en cuenta el carcter aleatorio del contrato y la circunstancia de que la renta vitalicia es algo completamente diverso de la colocacin a inters de un capital cualquiera, (pues en ella el que da la cosa o e! capital, lo da afondo perdido, y, naturalmente, tiene que exigir una renta muy superior), dispone en el arto 2268: Es lbre a los contratantes establecer la pensin que quieran a ttulo de renta vitalicia. La ley no determina proporcin alguna entre la pensin y el precio.

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La renta ',-italicia se extingue cuando muere la persona por cuya vida se impuso. Fallecida sta, el deudor queda libre de toda responsabilidad, y los herederos del acreedor no pueden reclamar e! capital o la cosa dada como precio, aunque la muerte se haya verificado muy poco tiempo despu! s de la cons itucin, porque esa es la consect'enc;a de! carcter aleatorio del contrato, salvo, como se dijo, e! caso excepcional de que la persona de cuya existencia penda la duracin de la renta adoleciese al tiempo del contrato, de una enfermedad que le hubiese causado la muerte dentro de los treinta das sttbsiguientes (art. 2270). El ajuste de la renta, en caso de muerte de la persona por cuya vida se impuso, se rige por las reglas siguientes: a) Por reglo' general, el que goza de la renta no la adquiere sino en proporcin al nmero de das que vive la persona por cuya vida se impuso, porque estos rditos son frutos civiles que se devengan da a da. Dice e! arto 2276: A falta de estipulacin se deber solamente la parte que corresponde al nmero de das corridos. De modo que term ina la renta el mismo da en que fallece la persona de cuya vida depende. b) Si en el contrato se ha estipulado que se pagase con anticijJacin, se del::er la de teda el ao corriente (art. 2276), porque en ese caso, una vez empezado el trmino, adquiere el acreedor derecho a pedirla; y parece natural, dentro del espritu del contrato, que no restituya 10 percibido, aunque fallezca antes de la expiracin del plazo o perodo que le fu pagado. Como la renta vitalicia se extingue por la muerte de la persona de cuya vida depende, la ley establece que para exigir el pago de la renta, el acreedor necesita probar la existencia de dicha persona (artculo 2275). Para los efectos de la prescripcin de la renta vitalicia, hay que distinguir: a) el derecho de cobrar las pensiones devengadas; y b) el derecho mismo de renta vitalicia, o sea, el derecho de percibir para 10 futuro la renta, en la forma establecida. El derecho de cobrar las pensiones devengadas sigue la regla general de todos los crditos o sea, prescribe en diez aos, en cuanto a la accin ejecutiva; y en veinte aos, en cuanto a la accin ordinaria. La renta vitalicia-o sea el contrato mismo o el derecho de per-

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====================-cibir.a para 10 futuro-se extingue cuando ha dejado de percibirse y demandarse por ms de treinta aos continuos (art. 2277). Es defectuosa la redaccin del arto 2277 del C. Civil, porque no distingue entre las pensiones devengadas y las futuras, y porque dice que la renta vitalicia no se extingue por prescripcin alguna, siendo as que despus agreg que se extingue por la de treinta aos. 371. De la constitucin del censo vitalicio.--La renta vitalicia se llama censo vitalicio, cuando se constituye con una finca dada que haya de pasar con esta carga a todo el que la posea. Se aplicarn al censo vitalicio las reglas del censo ordinario, en cuanto le fueren aplicables (art. 2279). El censo vitalicio puede constituirse a ttulo oneroso o gratuito, lo que no ocurre en la renta vitalicia, que tiene que ser onerosa. El cen.'!o vitalicio da al acreedor, adems del derecho personal contra el obligado al pago de la renta, un derecho real para perseguir el pago de los rditos sobre la finca acensuada. En la renta vitalicia, el acreedor slo tiene un derecho personal contra la parte que contrajo la obligacin. Se aplican al censo vitalicio las reglas del censo ordinario en lo tocante a la manera de constituirse por testamento, donacin, venta, o de cualquier otro modo equivalente a stos; en lo relativo a la necesidad de constituirlo por escritura pblica inscrita en el competente Registro; a la exigencia de la inclusin del suelo en los gravmenes sobre predios rsticos o urbanos; a la regla de que el canon debe pagarse en dinero; a la forma de pago del canon y derechos del censualista para exigirlo; a las obligaciones del censuario; y a la extincin del censo por la destruccin completa de la finca acensuada. El censo vitalicio se diferencia del censo ordinario en que ste es perpetuo y, por consiguiente, importa un gravamen considerable para la propiedad raz; por lo cual, para minorar sus inconvenientes, la ley establece que el censo ordinario es redimible, esto es, puede liberarse la propiedad afectada por l, consignando el capital correspondiente; es divisible, junto con el inmueble afectado, cuando la finca acensuada se divida por sucesin hereditaria; y es susceptible de reduccin, cuando se ha constitu.do sobre un inmueble cuyo valor exceda considerablemente al del capital impuesto.

ndice

CAPITULO XXIV
CE LOS CUASI-CONTRA TOS
En la primera parte del curso correspondiente al segundo ao hemos estudiado las generalidades de los cuasi-contratos. Vamos ahora a tratar en especial de algunos de ellos, que la ley califica de principales, esto es, de mayor importancia. 372. De la agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos.--La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un cuasi-contrato por e! cual e! que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta y la obliga en ciertos casos (art. 2286.) La administracin de bienes ajenos sin orden de! duel"io fu llamada por los romanos negotiorum gestio, y es un cuasi-contrato que requiere para su existencia tres elementos principales: 1.0 Hacer el negocio de otra persona. la cual contrae ciertas obligaciones. Si yo atiendo un negocio que crea ajeno y no lo era realmente, sino mo, la persona de quien yo crea era e! negocio no contraer obligacin alguna. 2. o l-;~acerlo sin mandato del duei'io. Si mediase mandato expreso o tcito, habra verdadero contrato. Esta falta de encargo es 10 que caracteriza la agencia oficiosa (se llama oficiosa, porque se desempea para prestar un servicio) y la distingue sustancialmente del contrato de mandato, en el cual hay encargo de una parte y aceptacin de la otra. El administrador voluntario toma sobre s el cuidado de los bienes o negocios ajenos, sin mandato del. dueo, quien lo ignora por haberse ausentado dejndolos en abandono, por encontrarse demente, enfermo,

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por otra razn cualquiera. El mandato no puede darse sino por personas capaces de obligarse, mientras que los incapaces quedan tambin obligados en favor- del agente oficioso, en virtud del cuasi-contrato. 3. Hacerlo con animo di obligar al interesado y de reembolsarse de los gastos. Anotamos esta ltima circunstancia para no confundir la agencia oficiosa, que es una fuente que produce obligaciones civiles, con los servicios prestados por pura caridad o beneficencia., que no dan derecho a indemnizacin. As, si movido de piedad recojo en mi casa a un hurfano desamparado para hacer la caridad de cuidarlo, vestirlo y alimentarlo, no tendr derecho a exigir despus que me indemnice los gastos causados. La regla general, en materia civil, es que no se presume e! animo donandi. La solucin prctica de este punto depender en cada caso, de las circunstancias particulares de tiempo, modo y de la causa que ha movido al acto. Una persona puede gestionar un negocio, de tres modos diversos: a) Con encargo expreso o tcito de! dueo; e! tcito se deduce de la simple aquiescencia. En estos casos hay contrato de mandato, b) Sin encargo del dueo, y sin su conocimiento. En este caso hay e! cuasicontrato de agencia oficiosa, de carcter bilateral, que produce obligaciones para e! gestor y para e! dueo, de las cuales nos ocuparemos en este prrafo; c) S in encargo, :} contra la expresa prohibicin del interesado. En este caso, no hay cuasi contrato. La gestin produce algn efecto jurdico, pero mucho menor que e! de la agencia oficiosa. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin de! interesado no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado. El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para e! pago de la demanda, y que por las circunstancias de! demandado parezca equitativo (art. 2291). En la agencia oficiosa, e! gestor tiene derecho al reembolso de todas las expensas tiles o necesarias, mientras que en la gestin hecha contra la prohibiCin del interesado, e! gestor slo tiene derecho
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a cobrar aquello en que se ha enriquecido e! interesado y siempre que esa utildad exista al tiempo de la demanda. Es la accin que llamaba el Derecho Romano in rem verso, y que algunos Cdigos modernos contemplan como fuente de obligaciones, Ilamada enriquecimiento sin causa. Se basa en el antiguo principio de que a nadie es permitido enriquecerse injustamente a expensas de otro. Segn e! arto 1574, Ttulo Del pago, el que paga contra la voluntad del deudor no tiene derecho para que ste le reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin. Concordando ese artculo con el 2291, con el cual tiene cierta aparente contradiccin, debemos establecer que el que paga contra la voluntad del deudor o dueo del negocio no tiene la accin proPia del pago, para el efecto del reembolso de 10 pagado, ni menos el derecho de subrogacin con sus correspondientes ventajas; pero tiene la accin in rem verso, que le da el arto 2291, para cobrar aquello en que se ha enriquecido el interesado, siempre que esa utilidad exista. Como el pago de una deuda importa enriquecimiento para el deudor (art. 16j38), y como esa utilidad contina subsistiendo, ya que ese dinero pagado no puede malbaratarIo, tendr el gestor, en virtud del arto 2291. accin para que se le devuelva una suma igual a la que pag al acreedor. La agencia oficiosa se asemeja al contrato de mandato, y las oblgaciones del agente oficioso o gerente son las mismas que las del mandatario (art. 2287). Vamos a estudiar esas obligaciones: a) A fin de evitar que un celo poco perseverante comprometa los interese~ del dueo del negocio, la ley impone al agente oficioso la obligacin de encargarse de todas las dependencias de! negocio, y continuar en la gestin hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a otro. Si el interesado fallece, deber continuar en la gestin hasta que los herederos dispongan (art. 2289). A este respecto, las obligaciones del agente oficioso son ms rigurosas que las del mandatario. b) El agente oficioso debe emplear en la gestin los cuidados de un buen padre de familia, esto es, responder ordinariamente de la culpa leve. Pero esta responsabilidad puede ser mayor o menor segn las

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circunstancias: Responde de la culpa levsima, cuando se ha ofrecido a tomar a su cargo la gestin, impidiendo que otros lo hiciesen; y slo responde de! dolo o culpa grare, cuando se ha hecho cargo de la gestin por verdadera necesidad, para salvar de un peligro inminente los intereses ajenos. En otros trminos, a mayor oficiosidad, corresponde mayor responsabilidad. c) Debe presentar una cuenta regular de la gestin, con documentos justificativos o pruebas equivalentes, y entregar al interesado todos los productos que por su cuen,ia haya recibido, con deduccin de las expensas tiles o necesarias a que tenga derecho, en caso de buena administracin. Si no presentare su cuenta en debida forma, no podr intentar accin alguna contra e! interesado (art. 2294). El interesado o dueo del negocio no siempre queda obligado en virtud de la agencia oficiosa. Hay una condicin de la cual depende el que contraiga o no obligaciones, y esa condicin es la utilidad que haya reportado de la gestin y que sirve de razn suficiente, en concepto de la ley, para dar por establecida la obligacin. Si el negocio ha sido bien administrado, esto es, si la intervencin del agente oficioso ha sido oportuna y eficaz, el interesado queda obligado, respecto del agente, a reembolsarle las expensas tiles o necesarias, y respecto de terceros, a cumplir todas las obligaciones que el agente ha contrado en la gestin como si las hubiese contrado l mismo. Para apreciar la utilidad de la gestin hay que considerar el momento en que ella se realiz, pues con el transcurso de! tiempo ha podido desaparecer la utilidad, como ocurre en el caso de las reparaciones necesarias hechas a una casa que despus fu incendiada. Adems, en este caso, e! gerente tendr accin contra el dueo, para el reembolso de los gastos, aunque el ltimo no se haya enriquecido con la gestln. Si el negocio ha sido mal administrado, el interesado no contrae obligaciones, y e! gerente es responsable de los perjuicios (art. 2290). Como se ha visto, las obligaciones del dueo se asemejan a hs del mandan te; pero hay varias diferencias. El dueo no es obligado al pago de intereses corrientes desde el da en que el gerente anticipe fondos, como en el caso del mandato, en que esa obligacin procede ipso jure: el gestor tiene que notificar al dueo, y slo gana intereses desde el da del requerimiento.

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Si hay varios agentes oficiosos, ellos no responden solidariamente, como los mandatarios. Cesliones hechas por enor.-EI que creyendo hacer su propio negocio hace el de otra persona, aunque no tiene el carcter peculiar del agente oncioso, que intencionadamente atiende un negocio ajeno, ti~ne derecho-por razones de equidad-para ser reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que hubiere resultado a dicha persana y que existiera el tiempo de la demanda (art. 2292). El que creyendo hacer el negocio de una persona hace el de otraaqu, aunque hay error sobre la persona, no falta la intencin de servir, que constituye la base de la agencia onciosa-tiene respecto de sta los mismos derechos y obligaciones que habra tenido si se hubiese propuesto servir al verdadero interesado (art. 2293). 373. Del pago de lo no dehido.-EI pago de lo no debido es un cuasi-contrato por el cual, pagando uno por error una cosa que no debe, se obliga quien la recibe, a devolvrsela, y si estaba de mala fe, con ms sus productos e intereses. En el Derecho Romano la repeticin del pago indebido era objeto de la accin especial condictio indebiti Todo pago supone una deuda, o sea, el pago no es vlido si no existe una deuda que deba extinguirse; de aqu proviene que el pago de lo no debido est sujeto a repeticin. No se presume el nimo de donar. Del que da lo que no debe, dice el art. 2299, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de 10 que haca, tanto en el hecho como en el derecho. Para que exista el cuasi-contrato de pago de 10 no debido deben reunirse dos requisitos: 1. Que no exista obligacin que deba ser pagada; y 2. Que el pago se haya hecho por error. 1.0 Inexistencia de la obligacin.-Si se ha cumplido una obligacin que no existe, hay derecho para repetir lo pagado. Veamos algunos casos que pueden presentarse: ' a) Puede ocurrir que jams ha:ya existido obligacin alguna relacionada con el pago, como en el caso de un heredero que paga un pagar falsificado, creyendo que realmente era suscrito por el testador. b) La deuda existe realmente, pero el deudor la pag equivocada(o

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mente a una persona que no era el verdadero acreedor. En este caso, la obligacin no existe respecto de la persona que recibi el pago, y el deudor tiene derecho para repetir lo pagado. e) Una persona paga por error la deuda de otro, creyndola suya. En este caso, existe realmente una obligacin; pero el que pag no era el deudor verdadero. Procede tambin en este caso la accin de repeticin; mas, en atencin a que el acreedor era verdaderamente tal, la ley contempla una regla especial para el caso. Cuando una persona, dice el inc. 2. o del arto 2295, a consecuencia de un errror suyo, ha pagado una deuda ajena, no tendr derecho de repeticin contra el que a consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un ttulo necesario para el cobro de su crdito; pero podr intentar contra el deudor las acciones del acreedor. d) Puede pagarse una obligacin que existi realmente, pero que ya estaba extinguida a la poca del pago, como cuando una persona paga una deuda, ignorando que ya haba sido cancelada por su mandatario, o ignorando la existencia de un testamento en que el acreedor le remita la deuda. En estos casos, procede tambin' la accin de repeticin. e) Puede pagarse una obligacin condicional, antes del cumplimiento de la condicin. Si la condicin no se realiza, la obligacin no nace, y en consecuencia, hay derecho para repetir lo pagado. f) Para que no exista la deuda y proceda la accin de repeticin, es menester que no haya habido ni siquiera una obligacin natural, porque si bien es cierto que en estos casos el acreedor carece de accin legal para apremiar al deudor al cumplimiento de la obligacin, sin embargo, el que la ha pagado puede haber procedido cumpliendo con un deber de probidad; y no puede decirse que el pago carece de causa, No se podr repetir, dice el art, 2296, lo que se ha pagado para cumplir una ob)igacin puramente natural, de las enumeradas en el arto 1470. As, cuando se ha cumplido la obligacin contrada por un menor adulto sin la autorizacin de su representante legal, o se ha pagado una deuda que haba prescrito, o se han pagado los legados impuestos por un testamento que no fu otorgado en la forma debida,

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no hay derecho para hacer reclamacin alguna, porque se han cumplido obligaciones naturales. 2. o Pago hecho por error.-Es requisito indispensable para que exista el cuasi-contrato de pago de 10 no debido, que el pago se haya hecho por error, pues el que paga, sabiendo que no deba, no podr recobrar 10 pagado, por juzgarse que lo hizo con intencin de donarlo. Se entiende que hay error de parte de! que hizo el pago, cuando ste se crea deudor y no lo era, como ocurre en los diversos casos que hace poco enumeramos. Es digno de notarse que no slo el error de hecho autoriza para repetir lo pagado, sino tambin e! de derecho, o sea, el concepto equivocado de la disposicin de la ley, lo que constituye una excepcin importante al principio general que rige en esta materia. Si una persona, por ejemplo creyendo equivocadamente que segn la ley, la mujer hereda a su marido difunto en todos los bienes que ha dejado, paga e! total de la deuda que haba contrado a favor de! marido, a la viuda de ste, tendr derecho para repetir de ella todo 10 que indebidamente le hubiere pagado. Si el error de derecho ha sido la causa principal y el motivo determinante del pago, ste es nulo, porque no exista deudor alguno, y por consiguiente hay derecho de repeticin; pero si el error de derecho no es el nico motivo del pago, sino que ste se funda tambin en la existencia de una obligacin natural, no hay entonces lugar a la repeticin. Se podr repetir, dice e! art. 2297, an lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni siquiera una obligacin puramente natural. El hecho del pago hace presumir racionalmente la existen;;ia de la deuda, y por tanto, e! deudor que sostiene que ha pagado indebidamente tiene que probar que nada deba. Esta es la regla general del arto 2298, que dice en su inciso 1.0: Si el demandado confiesa el pago, el demandante debe probar que era no debido. Esta regla supone la buena fe del demandado. Ahora bien, en e! caso excepcional de que e! demandado niegue el pago, toca al demandante probarlo; pero como la negativa del demandado deja patente su mala fe, la ley agrega que una vez probado, se presumir indebido (ine. 2. o del arto 2298).

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El que recibe una cOsa que se le paga indebidamente puede estar de buena o mala fe, segn crea que se le debe o sepa que no se le debe. Son distintas las reglas para uno y otro caso, pues la leyes rigurosa con e! que recibi de mala fe. Tambin puede suceder que est de buena fe al principio, y despus est de mala fe, por haber sabido con posterioridad, que se le pag indebidamente la cosa. En ese evento, se considera como poseedor de mala fe, desde que tuvo conocimiento de que e! pago fu indebido. Si ha recibido de mala fe dinero o cosa fungible, debe restituir otro tanto del mismo gnero y calidad con los intereses corrientes. Si se trata de una especie o cuerpo cierto, responde de los frutos, deterioros o prdidas y, en general, contrae todas las obligaciones del poseedor de mala fe; y si de mala fe hizo la venta de la cosa a un tercero, es obligado como todo poseedor que dolosamente ha dejado de poseer (arts. 2300, 2301 Y 2302). El que de buena fe ha recibido dinero o cosa fungible que no se le deba, es obligado a la restitucin de otro tanto del mismo gnero y calidad, sin intereses (art. 2300); no es responsable de los deterioros o Prdida de la especie que se le di en el falso concepto de debrsele, aunque hayan sobrevenido por negligencia suya, salvo en cuanto le hayan hecho ms rico (art. 2301); tampoco debe devolver los frutos percibidos durante su buena fe, conforme a las reglas generales. Si de buena fe ha vendido la especie que se le di como debida sin serlo, es slo obligado a restituir el precio de la venta, y a ceder las acciones que tenga contra e! comprador que no le haya pagado ntegramente (art. 2302). El que pag lo que no deba no puede perseguir la especie poseda por un tercero de buena fe, a ttulo oneroso; pero tendr derecho para que e! tercera que la tiene por cualquier ttulo lucrativo se la restituya, si la especie es reivindicable y existe en sU poder. Las obligaciones de! donatario que restituye son las mismas que las de su autor, segn el arto 2303 (art. 2303). 374. Del cuasi-contrato de comunidad.-La comunidad es un cuasi-contrato en virtud del cual los que poseen en comn una cosa universal o singular, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convencin relativa a la misma cosa, contraen

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ciertas obligaciones recprocas (art. 2304). En otros trminos, hay comunidad, cuando la propiedad de una cosa universal o singular pertenece pro-indiviso a dos o ms personas que no han pactado sociedad. El derecho de cada comunero o copropietario versa sobre el conjunto de la cosa comn indivisa, y no sobre una parte determinada de la cosa; o sea, hay que distinguir el derecho de proPiedad y la cosa objeto del derecho: el derecho aparece dividido en cuotas entre los comuneros, <::le manera que todas las cuotas reunidas componen la unidad. As, una cosa puede pertenecer a tres personas que la tienen en comunidad, en proporcin de dos dcimas partes para el primero, tres dcimas partes para el segundo, y cinco dcimas partes para el tercero. Pero la cosa, objeto del derecho, se encuentra materialmente indivisa. Si la cosa estuviera dividida en partes materiales proporcionadas a los diversos derechos, cada uno tendra dominio separado de su parte, y no habra comunidad ni dominio proindiviso. El nmero de los comuneros de una cosa puede ser mayor o menor, segn sean muchas o pocas las personas que tienen derechos en ella; pero no tiene lmite determinado. Las cuotas o derechos de los distintos comuneros pueden ser de valor igualo diferente, y la desigualdad puede ser a veces muy grande. As, dos personas pueden adquirir una cosa en comn, en proporcin de un dcimo para una y nueve dcimos para la otra; y un testador puede dejar el noventa y nueve por ciento de su fortuna a un heredero, y el uno por ciento a otro. S en el ttulo de adquisicin de la cosa comn, o de otro modo fehaciente, no consta que las cuotas sean desiguales, se presume que todos los comuneros tienen igual derecho en la cosa comn. Cada uno de ellos tiene la plena propiedad de su parte y la de los frutos y utilidades que proporcionalmente le correspondan, y puede, en consecuencia, enajenarla, cederla e hipotecarla. El efecto de la hipoteca, con relacin a los condueos, queda limitado a la parte que se le adjudique en la divisin, al terminar y liquidar la comunidad. Si nada se le adjudica, la hipoteca caduca (art. 2417). La comunidad se diferencia de la sociedad, en que sta constituye una persona jurdica distinta de los socios individualmente considera-

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dos (art. 2053), al paso que aquella no constituye una persona jurdica distinta de los comuneros. El que desea contratar con una comunidad tiene que contratar con todos los comuneros individualmente considerados. Por derecho propio, nadie tiene la representacin de la comunidad: se trata solamente de distintos dueos de una cosa, y hay que contemplar la voluntad de cada uno de ellos. La sociedad, que forma una persona jurdica distinta de los socios, tiene tambin un patrimonio propio, distinto del de stos, individualmente considerados. La comunidad no tiene patrimonio propio: la cuota que cada uno de los comuneros tiene en la cosa comn pertenece al patrimonio particular del comunero. La comunidad puede versar sobre cosa universal o sobre cosa singular; la comunidad de cosa universal tiene lugar en el caso de herencia. Si un testador instituye diversos herederos, y stos aceptan la herencia, queda establecido entre ellos el cuasi-contrato de comunidad; y esta comunidad de cosa universal-esto es, de todo el patrimonio del testador-tiene la particularidad de que cada uno de los comuneros es obligado al pago de las deudas hereditarias y testamentarias del difunto, a prorrata de su respectiva cuota (arts. 1354, 1360 Y 2306). La comunidad de cosa singular tiene reglas diversas, como se ver ms adelante. La comunidad es una especie de asociacin sin contrato: por eso el d-erecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo que el que en el haber social tienen los socios (art. 2305). Ese derecho consiste en que cada socio podr servirse para su uso personal, de las cosas pertenecientes al haber social, con tal que las emplee segn su destino ordinario, sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros (N.O 2. 0 del arto 2081). As, si se trata de una casa habitacin, cada comunero tiene el derecho de habitar en ella, sin perjuicio del justo uso de los otros. Acerca de la manera de poner trmino a este goce gratuito, dice el arto 811 del Cdigo de Procedimiento Civil: Para poner trmino al goce gratuito de alguno o algunos de los comuneros sobre la cosa comn, bastar la reclamacin de cualquiera de los interesados: salvo que este goce se funde en algn ttulo especial:..

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En virtud del cuasi-contrato de comunidad, los dueos de una cosa poseda en comn contraen diversas oblgaciones que estudiaremos en seguida.: a) Los que poseen en comn y pro-indiviso una cosa universal o singular estn obligados recprocamente a hacer su particin cuando alguno de ellos la pida. La indivisin presenta graves inconvenientes para la buena explotacin de las propiedades, porque es necesario reunir el concurso de muchas voluntades para cualquier cambio o transformacin de la cosa. Por esta razn, ningn comunero podr ser obligado a pennanecer en la indivisin, y podr en cualquier momento pedir la particin, esto es, hacer cesar la comunidad, salvo que los comuneros hayan estipulado lo contrario; pero la estipulacin de indivisin no podr hacerse por ms de cinco aos, vencidos los cuales puede renovarse el pacto (art.
1317).

l\"o podr exigirse la divisin material de la cosa comn cuando ella no admita divisin o cuando la divisin la haga desmerecer: en este caso, si las partes no se ponen de acuerdo en adjudicarla toda entera a uno de ellos, con cargo de pagar su precio, se vender en licitacin entre les comuneros, o con admisin de postores extraos, y el precio se dividir entre los comuneros, a prorrata de sus cuotas (art.
1337).

El comunero a quien se adjudique el todo o parte de la cosa que se posea pro-ndiviso, se entender haber posedo exclusivamente y durante todo el tiempo que dur la indivisin, aquello que por la divisin le cupiere (art. 718). La accin que tenan los coherederos para pedir la divisin de la herencia se llamaba en el Derecho Romano actio familia: erciscund(E y 1& de los colegatarios o condueos de una cosa singular tomaba el nombre de actio de commun dividundo. b) Las obras de conservacin:y reparacin de la cosa comn son de cargo a todos los comuneros, debiendo cada uno contribuir proporcionalmente a su cuota. Cada comunero tiene derecho para obligar a los dems a contribuir a dichos gastos. Si un comunero contrajere deudas con el fin indicado, l slo ser obligado respecto del acreedor, porque no inviste la representacin de' la comtmidad; pero tendr accin

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contra cada uno de los comuneros, en proporcin a su cuota, para el reembolso de lo que hubiere pagado por ellos. Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado la solidaridad, son obligados al acreedor, por partes iguales; salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se le abone 10 que haya pagado de ms sobre la cuota que le corresponda (art. 2307). As, s los comuneroS que han contrado una obligacin colectiva son cinco, el acreedor cobrar a cada uno la quinta parte del crdito, aunque el derecho de un comunero sea s610 de un dcimo. En este caso, ese comunero repetir contra sus compaeros por la parte que pag indebidamente. c) En cuanto a los fondos que un comunero toma sacndolos de la masa comn, dice el arto 2308: "Cada comunero debe a la comunidad lo que saca de ella, incluso los intereses corrientes de los dineros comunes que haya empleado en sus negocios particulares;>. d) La responsabilidad de los comuneros alcanza hasta la culpa leve, por los daos que hayan causado en las cosas y negocios comunes (parte final del arto 2308). e) LOS frutos de la cosa comn deben dividirse entre los comuneros, a prorrata de sus cuotas (art. 2310). f) En caso de insolrencia de un comunera que no puede satisfacer la prestacin a que es obligado, la cuota del insolvente gravar a los otros (art. 2311). La comunidad termina: l. Por la reunin de las cuotas de todos los comunerOS en una sola persona, que queda de nico dueo de la cosa. 2. Por la destruccin de la cosa comn, pues el cuasi-contrato de comunidad supone la indivisin en el dominio o posesin de una cosa que tiene existencia real. 3. Por la divisin del haber comn. La divisin de las cosas comunes y las obligaciones y derechos que de ella resulten se suietarn a las mismas reglas que rigen en la particin de la herencia (arts. 2312 y 2313). La divisin de la cosa comn no perjudica a terceros, los cuales conservarn sus derechos reales, como los tenan antes de la particin.
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CAPITULO XXV
DE LOS DELITOS Y CUASI-DELITOS 375. Idea general.-- Las obligaciones tambin pueden nacer de un hecho ilcito y voluntario de una de las partes. Hecho ilcite es el contrario a la ley; si no hay ley, no puede haber infraccin: ubi non est [ex, nec prRvaricatio. El hecho ilcito debe ser voluntario, porque si faltan la libertad o la voluntad, no hay responsabilidad que pueda imputarse 21 infractor. As, no puede considerarse como responsable de un hecho ilcito al que lo comete forzado por alguna violencia material a que no ha podido resistir, o en estado de demencia, o estando todava en la edad en que se carece del uso de la razn, o por una equivocacin o ignorancia inculpable de las consecuencias de su proceder, como si administra a un enfermo una pocin venenosa que en vez de un remedio le han trado equivocadamente de la botica. Pero el ebrio es siempre responsable. Los hechos se presumen 'Voluntarios, salvo prueba en contrario. 1'<0 todos los hechos ilcitos y voluntarios son el objeto de nuestro estudio. Slo estudiamos en el Derecho Civil aquellos hechos ilcitos y voluntarios que causan un dao, apreciable en dinero, que debe ser indemnizado por la persona responsable_ Contemplamos nicamente los hechos ilcitos en cuanto son fuente d!,! obligaciones civiles. Los actos ilcitos que vamos a estudiar toman el nombre de culpa ex-contractual, en contraposicin a la culpa contractual, que supone una relacin jurdica anterior. En Jos delitos y cuasi delitos civiles, nace la responsabilidad, sin ninguna relacin de derecho preexistente, y solo en virtud del dao

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causado por el hecho ilcito de otra persona, o de las que de ella dependen, o de sus cosas. Si el hecho ilcito ha sido cometido con intencin de daar, constituye un delito; si el hecho ilcito es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasi-delito (art. 2284). Tanto en el delito como en el cuasi..delito hay un hecho ilcito y voluntario que causa dao a otro y origina la obligacin de indemnizar los perjuicios; pero uno y otro se distinguen en que el delito es cometido con intencin de daar,-como deca Pothier, con malignidad,-o sea, con voluntad de hacer el mal, lo que en nuestra legislacin se dice cometido con dolo, que es la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro (art. 44). En el cuasi-delito no hay intencin o voluntad de daar; el hecho ilcito con que se causa dao a otro es obra del descuido, imprudencia, negligencia o impericia de la persona que voluntariamente lo ejecuta. Esta distincin carece en el Derecho Civil de utilidad prctica, porque todo hecho ilcito, sea cometido o no con intencin de daar, obliga a la persona responsable, a indemnizar todos los perjuicios que causa; de manera que bajo el punto de vista civil, tanto el delito como el cuasi-delito producen el mismo efecto, esto es, son fuente de obligaciones iguales. El arto 2329 dice expresamente que debe ser reparado todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia. En el primer caso I?ay delito, y en el segundo, cuasi delito. Esta distincin de los delitos y cuasi-delitos tiende a desaparecer, y as vemos que el Cdigo Civil Alemn, de fecha reciente, confunde bajo el nombre comn de actos ilcitos los que nosotros llamamos separadamente delitos y cuasi-delitos. 376. Delito eh-il y delito eriminal.-Aunque ordinariamente un misJr.o hecho ilcito constituye a la vez delito civil y delito criminal, estos trminos no son sinnimos, porque el Derecho Civil y el Derecho Penal los miran bajo diversos puntos de vista. El Derecho Civil estudia los delitos como hechos productivos de obligaciones civiles, para indemnizar los daos y perjuicios causados; de manera que constituyen delito civil los hechos ilcitos voluntarios, siempre que causen dao apreciable en dinero. Si el hecho es ilcito, pero no causa da'o que deba ser indemnizado, no hay delito civil,

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como ocurre en el caso de un asesinato frustrado que no caus dao a la perosna a la cual se intentaba asesinar. El Derecho Civil no clasifica ni enumera los delitos; considera como delito todo hecho ilcito. voluntario, que cause dao a otro, sin necesidad de que haya sido expresamente contemplado por la ley. El Derecho Penal estudia los delitos baio el punto de vista de la satisfaccin de la vindicta pblica; mira el aspecto social y sanciona el hecho delictuoso, aunque no haya causado un dao que deba ser indemnizado. Se preocupa hasta del dao posible, y al clasificar y enumerar los delitos, slo considera como tales las acciones u omisiones voluntarias penadas por la ley (art. 1.0 del C. Penal). De manera que, en cierto sentido, es ms amplio y comprensivo el concepto de delito civil que el de delito criminal. Un mismo hecho ilcito constituye ordinariamente a la ve:, delito civil y' delito criminal. En otros trminos, de todo delito dimanan dos acciones distintas: una civil, para exigir el resarcimiento de los daos causados, y otra criminal o penal, para pedir el castigo del delincuente y la satisfaccin de la vindicta pblica; pero estas acciones estn sometidas a diversas reglas: a) La accin civil se ejerce slo por el interesado: la criminal por el ofendido, por el ministerio pblico o por cualquiera persona capaz de parecer en juicio, salvo en cierta clase de delitos que slo puede perseguir el ofendido mismo. b) La accin civil pasa a los herederos del interesado y puede intentarse contra el obligado y. contra sus herederos; la criminal, se extingue por la muerte del reo (arts. 2316 del C. C v il y 93 del C. Penal). e) La accin civil se puede hacer valer contra personas que no han cometido por s mismas el hecho ilcito, pero que son responsables del hecho de otros que estn a su cuidado. La accin criminal slo puede intentarse contra los que son personalmente responsables como autores, cmplices o encubridores (arts. 2320 del C. Civil y 59 del C. e'e P. P.). d) La accin civil puede dirigirse contra personas jurdicas; la criminal, slo contra personas naturales (art. 59 del C. P. P.). e) Es responsable civilmente el mayor de diez y seis ariOS y el

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menor de esa edad, cuando ha obrado con discernimiento a JUICio del juez. En cambio, conforme a la ley N.o 4447 de Proteccin de Menores, de 18 de Octubre de 1928, estn exentos de responsabilidad criminal los menores de diez y seis aos y los mayores de diez y seis y menores de veinte, a no ser que conste que han obrado con discernimiento. j) La accin civil puede renunciarse, porque slo mira al inters privado de la persona que ha sufrido el dao. La accin criminal puede ser pblica o privada; no puede renunciarse la accin pblica, ejercida a nombre de la sociedad para obtener el castigo de un delito que debe perseguirse de oficio; slo puede renunciarse la accin criminal privada (art. 48 C. P. P.). g) Ejercitada la accin criminal, se enti'!l1de utilizada tambin la civil; pero el simple ejercicio de la accin civil no comprende la accin penal; y por el contrario, en los delitos que no pueden perseguirse de oficio, el hecho de ejercitar slo la accin civil importa la extincin de la accin penal (art. 32 C. P. P.). h) La accin civil puede terminar por transacci6n. En el juicio criminal slo cabe transaccin, cuando la accin fuere privada; pero no es admisible cuando se ha seguido el juicio por accin publica, en resguardo del inters social. i) Ll'l prescriPci6n de la accin civil se rige por el arto 2332 del Cdigo Civil, y la de la accin penal, por las reglas del ttulo V del libro 1 del Cdigo Penal. 377. Sentencia recada en estos juicios.-La sentencia de trmino dictada en un proceso criminal, que condena al reo. podr hacerse valer como prueba plena en el juicio civil; de manera que si el acusado hubiere sido condenado en el juicio criminal, como responsable del delito, no podr ponerse en duda en el juicio civil la existencia del hecho que constituye el delito, ni sostenerse la inculpabilidad del condenado (arts. 201 del C. de P. C. y 33 del C. de P. P.). Por el contrario, si la sentencia de trmino del proceso criminal es favorable al reo, produce cosa juzgada en materia civil slo en ciertos casos excepcionales, que alejan toda posibilidad de probar la accin civil, como cuando ella se funda en la no existencia del hecho que ha sido materia del proceso (art. 202 del C. de P. C.). Esta distincin

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que la ley hace, proviene de que para condenar en juicio criminal se requiere una prueba clara como la luz del da, y una vez condenado el reo en el proceso criminal, en el civil ya no puede exigirse mayor prueba, A la inversa, la absolucin en materia criminal no es un antecedente que impida la accin civil, porque en, el juicio civil puede suplirse la prueba que no se produjo en e! juicio criminal. La sentencia de trmino condenatoria recada en el juicio civil no basta para condenar en materia criminal; y la sentencia absolutoria dictada en el juicio civil no impide que se ejercite la accin penal correspondiente siempre que se trate de delitos que deban perseguirse de oncio (art. 34 de! C. de P. P.). 378. Requisitos para establecer la responsabilidad en los delitos '1 cuasi-delitos.-Toda persona lesionada en sus intereses por e! delito o cuasi-delito de otro, tiene derecho a pedir que se le indemnice totalmente e! dao que ha sufrido, sin perjuicio de la pena que la ley imponga al autor de! delito o cuasi-delito (art. 2314), Puede pedir esta indemnizacin no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero, sino e! usufructuario, el habitador o el usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo, de habitaciqn 0 de uso. Puede tambin pedirla, en otros casos, e! que tiene la cosa con obligacin de responder de ella-como e! acreedor prendario-; pero slo en ausencia del dueo (art. 2315). Pero es menester que se reunan dos requisitos: a) que exista un dao aprechble en dinero; y b) que ese dao sea imputable a culpa de la persona obligada a indemnizarlo, 379. Dao apreciable en dinero. Su indemnizacin.-Es menester que la persona lesionada haya recibido un dao apreciable en dinero. Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona no dan derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria; a menos de probarse dao emergente o lucro cesante que pueda apreciarse en dinero; pero ni aun entonces tendr lugar la indemnizacin pecuniaria, si se probare la verdad de la imputacin (art. 2331). En los delitos y cuasi-delitos (a la inversa de los contratos) la culpa del ceudor o del demandado no se presume; deber probarse. El actor deber probar la existencia del hecho ilcito en que funda su

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demanda, y adems, la existencia efectiva de los daos y perjuicios que e! hecho ilcito le ha ocasionado. En efecto, se trata de una accin entablada contra una persena, a consecuencia de un hecho que se dic~ ha cometido con infraccin de la ley, y como el fundamento de la demanda de! acreedor es el hecho de la contravencin legal cometida por el deudor-hecho que legalmente no se presume-corresponde al acreedor soportar todo el peso de la prueba. Si e! acreedor no logra acreditar ese hecho, nada puede reclamar, porque no tena relacin jurdica preexistente con la persona del deudor, y su derecho a la indemnizacin slo arranca de la lesin que ha recibido en virtud del acto ilcito. Corr:o se ve, se trata de aplicar a este caso las reglas generales de la prueba. Dstinta es la regla sobre la prueba de la culpa en los contratos, en 10<; cuales se pw;ume la culpa del deudor, porque existe una obligacin anterior, reconocida por ste y que consta en el ttulo de! acreedor; de modo que establecido el ttulo de! acreedor, por ese slo hecho se presume la culpa del deudor si no cumple con su obligacin; y si alega e! caso fortuito corr:o medio de lil::eracin, a l corresponder probarlo. La ley no ha establecido reglas para fijar la indemnizacin que deba pagarse por los delitos y cuasi-delitos: se limita a decir que el que, ha inferido dao a otro es obligado a la indemnizacin (arts. 23142316, 2329). A falta ('e reglas que precisen esa obligacin y atenin donas al texto de la ley ya la jurisprudencia, decirnos que la reparacin del dao debe ser ntegra y comprender tanto los perjuicios previstos como los no previstos, sea que se trate del caso de! delito o del cuasidelito, en que slo hay negligencia o imprudencia del que lo comete. Esta disposicin es fundamentalmente diversa de la que rige en las indemnizaciones de los contratos. En stos, para determinar si procede o no la indemnizacin, se grada la culpa segn la distinta naturaleza de los contratos, respondiendo el deudor, en unos, slo de la culpa lata, en otros, de la leve, yen otros, de la levsima (art. 1547). Adems, en los contratos, aun supuesta la obligacin de pagar perjuicios, la ley distingue si hayo no hay dolo, para el efecto de determinar la extensin de la indemnizacin. En el primer caso, el deudor responde de todos los perjuicios, sean previstos o no previstos al tiempo del contrato: en el segundo caso, es decir, cuando no hay dolo, el deudor slo responde

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de los"perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato (art. 1558). Sin embargo, y apesar de las reglas generales dadas anteriormente, la ley atiende a las circunstancias del hecho y establece que si el que ha sufrido e! dao se expuso a l imprudentemente, debe reducirse la apreciacin del dao. La apreciacin del dao, dce el arto 2330, est suj eta a reduccin si el que 10 ha sufrido se expuso a l imprudentemente. La avaluacin del dao es una cuestin de hecho, cuyo fallo corresponde como tribunal soberano a los jueces de la causa, y no cabe a su respecto, recurso de casacin en el fondo.

380. Culpa. Responsabilidad por nuestros propios actes u omisiones.- ~egn e! art. 2316, es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao; o sea, cada persona es responsable de los perjuicios
que causa ror sus propios actos ilcitos. La responsabilidad civil proveniente de los actos ilcitos pasa a los herederos de! obligado, y puede tambin ser demandada por los herederos del p-erjudicado, pues se trata de una obligacin civil transmisible, activa y pasivamente, como cualquiera otra. El que recibe provecho de! dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga e! provecho (art. 2316). Los hechos ilcitos, considerados como fuente de obligaciones civiles, suponen que su autor es moralmente responsable de ellos, o sea, que ha obrado voluntariamente, teniendo el uso de su razn y la libertad suficiente. Por consiguiente, no son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes, porque unos y otros carecen del uso de su razn. En el Derecho Romano se contemplaba esta excepcin para los menores: Placet in delictis minoribus non sul:z'eniri, deca una ley del Digesto. Pero sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiera imputrseles negligencia. Respecto a los menores de diez :Y seis al,os, establece el arto 2319 del Cdigo Civil, que queda a la prudencia del juez determinar si han cometido el delito o cuasi-delito con discernimiento o sin l, conforme a la regla antigua: nisi malitia supleat :rtatem.

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El ebrio, aunque no tenga el uso de su razn en el momento de efectuar el acto, es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito (art. 2318), porque al embriagarse voluntariamente contrae todas las responsabilidades que de sus hechos se originan. Si un delito o cuasi-delito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo c;:!elito o cuasi-delito, salvas las excepciones de los arts. 2323 y 2328. Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce [a accin solidaria del precedente inciso (art. 2317). Este es uno de los casos de obligacin solidaria establecida por la ley sin que medie convencin. No existiendo en nuestro Cdigo reglas especiales para esta obligacin solidaria-apesar de las caractersticas que present:i-se aplican a ella las reglas generales de la solidaridad, y en consecuencia, el codeudor que paga la totalidad del dao tiene accin contra los otros, para que le reembolsen la cuota correspondiente.

381. Responsabilidad por los actos u omisiones de otras personas.---Por regla general, cada persona slo responde de sus propios actos, pero en materia de delitos y de cuasi-delitos hay la novedad de que una persona puede ser civilmente responsable de los actos u omisiones de otra que est a su cuidado. Decimos civilmente responsable, porque aqu slo se trata de la responsabilidad pecuniaria consistente en la indemnizacin del dao causado; la responsabilidad criminal es exclusivamente personal, pues no podra condenarse criminalmente a una persona por el delito de otra. Esta regla de la responsabilidad civil de ciertas personas, por los actos u omisiones de otras que estn a su cuidado, es una prescripcin de orden social, y se funda en que las personas que tienen otras a su cuidado o bajo su dependencia deben ejercer la vigilancia necesaria para evitar que cometan daos; y si son negligentes en su cuidado y vigilancia, deben sufrir las consecuencias de su culpa. Veamos ahora las personas responsables de hechos ajenos y las regIos propias de cada caso. El padre, y a falta de ste, la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa (inc. 2., arto 2320). La responsabilidad civil del padre supone que se trata de hijos me-

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nares, esto es, que no han cumplido veinticinco aos y que no han sido habilitados de edad, estn o no emancipados. Los padres no responden por el hecho de sus hijos mayores, aunque sean dementes. Deben ser hijos que habiten en la misma casa, porque ese es precisamente el fundamento de la responsabilidad. Si habitan regularmente fuera de la casa paterna, como en el caso de alumnos que estn de internos en algn establecimiento de educacin, desaparece la responsabilidad del padre, porque no los tiene bajo su cuidado inmediato. La responsabilidad del padre por los delitos o cuasi-delitos que cometan sus hijos menores vara segn la educacin que les haya dado. Si se ha esmerado en darles buena educacin y ha procurado formarles hbitos de moralidad, cesar la obligacin del padre si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le confIere y prescribe, no hubiere podido impedir el hecho (inc. final, arto 2320). Incumbe al padre la prueba del cuidado y vigilancia. Si los delitos o cuasi-delitos cometidos por Jos hijos menores provienen conocidamente de mala educacin, o de los hbitos viciosos que les han dejado adquirir, los padres sern siempre responsables, aunque acrediten haber ejercido autoridad y cuidado para impedir el hecho (art. 2321). Corresponde al juez apreciar lae circunstancias de cada caso particular. E! tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependenCia y cuidado (nc. 3. del arto 2320). Si el pupilo no vive bajo el cuidado personal del tutor o curador, ste no ser responsable. Cesar tambin la obligacin de ste s con la autoridad y el cuidado que su calidad le confiere y prescribe no hubiere podido impedir el hecho; pero deber probar esa circunstancia. El mardo es responsable de la conducta de su mujer; pero cesar su obligacin si empleando su autoridad y cuidado no hubiere podido impedir el hecho, circunstancia esta ltima, que deber probar. Conviene recordar aqu que cada cnyuge deber recompensa a la sociedad por el pago que ella hiciere de las multas y reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por algn delito o cuasi-delito (art. 1748). Los jefes de colegios y escuelas, sean de la enseanza fiscal o particular, responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado, porque ellos reemplazan la vigilancia de los padres de familia.

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Para precisar en cada caso particular esta responsabilidad, ser menester atender al reglamento de! colegia, que se presume conocido y aceptado por e! padre de famiBa al colocar a su hijo en el estable~ cimiento. Si con acuerdo del padre, o con arreglo al respectivo reglamento, el nio ha salido a vacaciones, y en esa circunstancias comete el acto ilcito. desaparece la responsabilidad del jefe del colegia. Tambin cesa la responsabilidad, si con toda su autoridad y cUidado no ha po~ dido impedir el hecho; pero debe probar ese cuidado. Los artesanos y empresarios son responsables del hecho de sus aprendices o dependientes, en los mismos trminos del caso anterior (inc. 5.0 del arto 2320). Esta disposicin, en lo que se reftere a los empresar;os, es de mucha aplicacin en la prctica, ya que son tan numerosas las empresas o negocios que cuentan con dependientes bajo sus rdenes. Se llama empresario el que toma por su cuenta algn negocio o trabajo, poniendo su capital, con el objeto de reportar las ganancias y debiendo sufrir las prdidas que puedan producirse. Para que exista la responsabilidad civil del empresario se requieren dos condiciones, conforme a los principios en que se basa esta materia: Primera, que el que ha cometido el dao sea dependiente o subordinado del empresario; no basta que est trabajando por su encargo, si el trabajo es independiente. As, una persona que ocupa a un carpintero para que le componga un mueble, no es responsable de los hechos delictuosos de ;ste, pues no es subordinardo suyo. Segunda: que el acto que ocasiona el dao haya sido efectuado por el dependiente, en el ejercicio de la funcin que le ha encomendado e! patrn o empresario. Si la falta ha sido cometida fuera del servicio, el empresario no responde. Al establecer la ley la responsabilidad civil de! empresario. sanciona su falta de vigilancia y de cuidado en el ejercicio de las funciones propias de los dependientes, y adems, la mala eleccin que ha hecho de los subordinados, para confiarles funciones que pueden perjudicar a terceros. La ley no excluye de esta responsabilidad a las personas jurdicas, como e! Estado, las Municipalidades, la Empresa de Ferrocarriles o

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una sociedad cualquiera. Ellas responden con sus bienes,. de los actos ilcitos cometidos por sus dependientes, con dao de tercero, lo mismo que las personas naturales. El fundamento de esta responsabilidad descansa en el mismo principio que rige las obligaciones contradas por las personas jurdicas: si ellas obligan sus bienes, por los actos jurdicos que celebran sus administradores, es justo tambin que los obliguen, por las faltas de stos o de sus empleados, cuando obran dentro del ejercicio de sus funciones. Son riesgos inherentes a toda industria o negocio. Por lo que toca al Estado, las Municipalidades, los Ferrocarriles del Estado y otras empresas pblicas, ellas se rigen preferentemente por las leyes que organizan los respectivos servicios, quedando sometidas a las reglas generales del Cdigo Civil, en 10 que no est reglamentado por leyes especiales. Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas funciones. Se llama amo, la persona que usa o se vale de los servicios de otro para su propia utilidad o bienestar, dndole los alimentos y cierto salario. El que sirve se llama criado o sirviente. La responsabilidad del amo tiene lugar, aunque el hecho de que se , trate no se haya ejecutado a su vista. Se ha establecido esta disposicin, dice Pot.hier, a fin de obligar a los amos a que tengan cuidado de tomar para su servicio solamente domsticos buenos. Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de modo impropio, que los amos no tenan medio de prever o impedir, an empleando el cuidado ordinario y la autoridad competente. En este caso, toda la responsabilidad recaer sobre dichos criados o sirvientes (artculo 2322). Don Andrs Bello pone el siguiente ejemplo: Un coche estropea a una persona o rompe una ventana o puerta, por malicia o negligencia del cochero. El amo ha podido prever los daos que era capaz de hacer un cochero inhbil o vicioso. Pero si un cochero de buena conducta habitual se embriaga una vez, y en ese estado atropella a un pasajero o le insulta, no hallndose en presencia del amo, o desobedecindole, qu puede imputarse a steh

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Hemos visto los diversos casos en que una persona es llamada por la ley o responder civilmente de los actos de otra. Es sta una disposicin necesaria para el buen orden de la sociedad; pero no es justo que el autor personal directo del dao, cometido con inteligencia suficiente para constituirlo responsable de sus actos y sin orden expresa de! superior, quede sin sancin alguna, y que todo e! peso de la responsabilidad lo soporte el superior, por el slo hecho de no haber ejercido la debida vigilancia. La ley contempla esta situacin y dispone que las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por los que de ellas dependen, tendrn derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stos, si los hubiere; y si el que perpetr e! dao, siendo capaz de delito o cuasidelito, lo hizo sin orden de la persona a quien deba obediencia, y era capaz de delito o cuasi-delito, segn el arto 2319 (art. 2325). 382. Responsabilidad por nuestras cosas.-En el mismo principio estudiado anteriormente se basa la responsabilidad que la ley atribuye a una persona por los daos causados por sus cosas. El dueo de una cosa susceptible de causar dao a terceros debe ejercer la vigilancia necesaria para que eso no suceda; y si es negligente, debe indemnizar el dao, de la misma manera que las personas, que tienen bajo su cuidado aotras que de ellos dependen, deben hacerlo en los trminos que hemos estudiado ms arriba. El dueo de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen en el caso del arto 934), de los daos que ocasione su ruina, acaecida por haber omitido las necesarias reparaciones, o por haber faltado de 0tra manera al cuidado de un buen padre de familia. Si el edificio perteneciere a dos o ms personas proindiviso, se dividir entre ellas la indemnizacin, a prorrata de sus cuotas de dominio (art. 2323). Si e! dao causado por la ruina de un edificio proviniere de un vicio de construccin, tendr lugar la responsabilidad prescrita m la regla 3." del arto 2003, que fija las obligaciones del empresario (art. 2324) El dueo de un animal es responsable de los daos causados por ste, an despus que se haya soltado o extraviado, salvo que la soltura, extravo o dao no pueda imputarse a culpa del dueo o dependiente encargado de la guarda o servicio del animal.

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Lo que se dice del dueo se aplica a toda persona que se sirva de un animal ajeno, salva su accin contra el dueo, si el dao ha sobrevenido por una calidad o vicio del animal que el dueo con mediano cuidado o prudencia debi conocer o p.rever, y de que no le di conocimiento (art. 2326). El dao causado por un animal fiero de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, ser siempre imputable al que 10 tenga; y si alegare que no le fu posible evitar el dao, no ser ode (art. 2327). El dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un edificio es imputable a todas las personas que habitan la misma parte del edificio: y la indemnizacin se dividir entre todas ellas, a menos que se pruebe que el hecho se debe exclusivamente a la culpa o mala intencin de alguna persona, en cuyo caso slo sta ser responsable. Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro paraje elevado, amenace cada y daDo, podr ser obligado a remoyerla el dueDo del edificio o del sitio, su inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendr derecho para pedir la remocin (art. 2328). 383. Algunos casos especiales.-- Por regla general, todo dao que pue( 1.q imput!rse a malicia negligencia de otra persona debe ser reparado por sta. Son esrecialmerlte obligados a esta reparacin: l. o El que dispara imprudentemente una arma de fuego; 2. o El que remueye las lozas de una acequia o caera en calle o camino, sin las precauciones necesarias para que no caigan los que por all tnmsitan de da o de noche; 3. o El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto puente que atraviesa un camino, 10 tiene en estado de causar d ao a los que transitan por l (art. 2329). Las precauciones que deben tomarse para evitar los daos contemplados en los N. o, 2. 0 y 3. o se determinan ordinariamente por las ordenanzas municipales.

384. Prescripcin de las acciones civiles por delito o cuasi

delito.-Las acciones civiles para obtener la indemnizacin pecunia-

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ria causada :x>r dao o dolo, concedidas :x>r el tt. XXXV del Cdigo Civil, sea que se trate de delito o de cuasi-delito, prescriben en cuatro aos, contados desde la perpetracin del acto (art. 2332). Distinta es la regla para la prescripcin de la accin penal, que tiende al castigo del delito o cuasi-delito criminal. La accin p-mal prescribe respecto de los crmenes, en quince o veinte aos, segn los casos; respecto de los simples delitos, en diez aos; y respecto de las faltas, en seis meses (art. 94 del C. Penal). 385. Accin privada y accin pblica.-En materia de actos ilcitos, como en toda materia civil, slo pueden entablar la accin los que tienen inters personal en ello. Sin inters no hay accin, dice el principio general que rige en el Derecho Civil. Pero pueden presentarse casos de dao contmgente que, :x>r imprudencia o negligencia de alguien, amenace a personas indeterminadas, y en este caso la ley concede accin popular; v. gr.: el caso de una pared desplomada que amenaza caer sobre la vereda. Si la accin popular pareciere fundada, el autor ser indemnizado de todas las costas de la accin, y se le pagar lo que valgan el tiem:x> y diligencia empleados en ella, sin perjuicio de la remuneracin especfica que concede la ley en casos determinados (arts. 2333 y 2334). La remuneracin que establece la leyes una suma que no baje de la dcima, ni exceda a la tercera parte de lo que cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del dao; sin perjuicio de que si se castiga el delito o negligenCia con una pena pecuniaria, se adjudique al actor la mitad de dicha suma (art. 948). Si el dao amenazare solamente a per;onas determinadas, slo alguna de stas podr intentar accin (art. 2333).
ndice

CAPITULO XXVI
OBLIGACIONES

GUE NACEN DE LA LEY

386. Caractersticas de estas obligaciones.-Una de las fuentes de las obligaciones es la ley. El art. 1437 del Cdigo Civil, al enumerar las fuentes de las obligaciones, dice que stas nacen por disposicin de la ley, como entre los pa?res y los hijos de familia. Son casos de obligaciones legales, adems del que se acaba de indicar, las servidumbres legales, los alimentos forzosos, los cargos de tutores y curadores, las contribuciones, los deberes profesionales, el suministro de datos estadsticos, etc. Veamos los caracteres especiales que presentan las obligaciones que nacen de la ley. a) Cuando el legislador establece una obligacin civil lo hace por razones superiores de conveniencia social, y toma en cuenta ciertas circunstancias de hecho que justifican y hacen necesaria su existencia. Las obligaciones que nacen de los contratos y cuasi-contratos, deliws y cuasi-delitos, suponen siempre un hecho voluntario, lcito o ilcito, de la persona que se obliga, mientras que las obligaciones que nacen de la ley se imponen por su sola autoridad, independientemente de la voluntad de la persona en quien la obligacin recae. As, la obligacin de desempear la guarda de un incapaz es un cargo impuesto por la ley, que la persona llamada a servirlo no puede rehusar sin legtima excusa. b) Consecuencia de la anterior calidad de las obligaciones legales, es la de que stas se imponen tambin independientemente de la capacidad del deudor, o sea, ellas obligan tanto a los capaces como a los incapaces.

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La incapacidad que establece la ley en favor de ciertas personas y eue produce la nulidad de sus actos, dice relacin con los actos voluntarios de esas personas, y no con las obligaciones forzosas que la ley impone. As, un menor de edad, aunque sea impber, es obligado a suministrar alimentos a ciertas personas, en los casos y con los requisitos ~ue la ley establece. Todos los propietarios de bienes races, sean capaces' o incapaces, estn obligados a soportar en sus predios las servidumbres legales, y a pagar al Fisco o a la respectiva Municipalidad las contribuciones que establece la ley, y cuyo cobro haya sido autorizado conforme a la Constitucin. e) Las obligaciones legales no se presumen. Slo son exigibles las expresamente determinadas por las leyes, y ellas se regirn por lo~ preceptos de la que las hubiere establecido. d.) El derecho del legislador para imponer obligaciones civiles no es absoluto; est limitado por los preceptos del Derecho l\:atural y por la Constitucin del Estado. As, no puede el legislador exigir caprichosamente expropiaciones. Slo puede hacerlo en el caso de que lo requiera la utilidad del Estado, calificada en cada caso por el mismo legislador, y dndose previamente al dueo la indemnizacin que se ajuste con l o se determine en el juicio correspondiente (art. 10 de la Constitucin de 1925). Conforme al Derecho Natural, no pueden imponerse contribuciones, sino en cuanto las necesidades pblicas imperiosamente lo exijan.
ndice

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NDICE
CAPTULO

1. o-Generalidades. Cla.sificacin de los Contratos. . . .

1. Contratos unilaterales y bilateraJes.-2. Contratos gratuitos y onerosos.-3. Contratos conmutativos y aleatorios. -4. Contratos principales y accesorios.-5. Contratos consensuales,. solem'nes y reales.--6 Contratos nominados e innominados.-J. Contratos celebrados en Chile y celebrados en pas extranjero. CAPTno 1]-Condiciones de !'alide:. de los Contrals. . . . . . . . . . 8. Cosas esenciales, cosas naturales y cosas accidentales.9, Consentimiento.-lo.. Vicios del consentimiento.-Error. -11. Error de hecho.--12, Error que destruye el consentimiento, o error esenciaL--13. Error que vicia el consentimiento, o error sustancia1.-14. Error que no vicia el consentimiento.-Error accidenta1.-IS. Error de derecho. -]6. Fuerza.--J7. Caractffes que debe revestir la fuerza. -18. Dob.-19. Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento.-20. Lesin.-21. De la capacidad en general. -22. CapaCidad de ejercicio.-23. Incapacidad absoluta, --24. Dementcs.-25. Demente sometido a interdiccin.26. Demente no declarado en interdccin.-27. Impberes. --28. Sordo-mudos que no pueden darse a entender por escrito.--29. Incapacidad relatiya.-- 30. Incapacidad del

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menor adulto.-3l. Disipadores que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo.-32. Mujeres casadas.-33. Re!igiosos.-34. Personas jurdicas.-3 5. Indgenas.-36. Incapacidad partlcular.-37. Objeto.-38. Causa. CAPTULO 11 I.-Efctos jurdicos de los contratos .......... 39. El contrato es ley para los contratantes. -40. Invalidacin de los contratos.-41. Terminacin del contrato por voluntad de una de las partes.-42. Efectos de! contrato entre las partes y respecto de terceros.-43. Estipulaciones a favor de un tercero.-44. Promesa del hecho ajeno.-45. De la pr0mesa de celebrar un contrato. CApTuLO IV.-De la interpretacin de los contratos. . . . . . . . 46. Intencin de los contratantes.-47. Aplicacin de o trminos generales de un contrato.-48. Preferencia de sentido que produce algn efecto.-49. Interpretacin conforme a la naturaleza del contrato.-50. Clusulas de uso comn.-51. Armona entre las diversas c1usulas.-52. Interpretacin de un contrato por otro.-53. Aplicacin prctica hecha por las partes.-54. Casos especialmente contemplados en los contratos.-55. Clusulas ambiguas dictadas por una de las partes.-56. Interpretacin en favor del deudor. CAPTULO V.-De los contratos princiPales y primeramente del contrato de compraventa.............................. 57. Definicin.-=-58. Nocin histrica.-59. Elementos esenciales.-60. Venta voluntaria y venta forzada.-61. Es contrato bilateral.-62. Es contrato oneroso y por lo general conmutativo,-63. La venta es ttulo traslaticio de dominio.-M. Capacidad.-65. Prohibiciones de vender.-66. Prohibiciones de comprar.-67. Prohibiciones de vender y comprar.-68. Requisit'0S especiales para la venta de los bienes de los incapaces.-69. El contrato de venta, por rei1a general. es consensual.-70. Casos en que la venta es cntrato solernne.-71. La venta de bienes muebles puede

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ser tambin contrato solemne, por estipulacin de las partes.-n. Venta con arras.-73. Gastos de la venta.-74. Modalidades del contrato de venta.-75. Del precio.-76. Precio real.-n. Precio determinado.-78. Precio justo.79. Precio en dinero.-80. De la cosa vendida. Generaldades.-SI. Existencia de la cosa que es objeto de la venta.82. La cosa vendida debe ser determinada y singular.83. Cosas que pueden venderse y cosas cuya enajenacin est prohibida.-84. La cosa no debe ser propia del comprador .-85. Frutos de la cosa vend ida.-86. Caso de venta de una misma cosa a distintas personas.-87. De los riesgos de la cosa vendida.-88. Cosas que se venden a peso, cuenta o medida.-89. Cosas que se venden a prueba o a gusto.--90. Obligaciones del vendedor.-91. Obligacin de conservar la cosa.-92. Obligacin de efectuar la entrega o tradicin de la cosa.-93. Manera de efectuar la tradicin. 94. Costos de la entrega y transporte de la cosa vendida.-95. Lugar de la entrega.-96. Tiempo de la entrega.-97. Lo que debe entregarse.-98. Venta de predios r{sticos.99. De la Obligacin del saneamiento y primeramente del saneamiento por eviccin. Generalidades.-lO'O. Obligacin de amparar al comprador.-IOl. Obligacin del vendedor de pagar la eviccin.-102. Cel saneamiento por vicios redhibitorios. Idea genera1.-1 03. De los vicios redhibitorios.-104. Vicios hechos redhibitoros por convenio de las partes.-~ 10-5. Dos acciones diversas a opcin del comprador.-106. Caso del vendedor de mala fe.-IOl. Caso de prdida de la cosa viciosa despus del contrato, por causas que sean consecuencia del vicio.-l08. Caso en que se vendan juntamente dos o ms cosas.-L09. De las obligaciones del comprador.-IIO. Obligacin del comprador de recibir la cosa vendida.-lll. Obligacin del comprador de pagar el precio.-112, Depsito del precio con autoridad de la justicia.-113. Clusula de no transferirse el dominio sino en

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virtud de la paga del precio.-114. Demanda alternativa del vendedor contra el comprador que est en mora.-ll5. Accin resolutoria por falta de pago del precio.-116. Del pacto comisorio.-Dos casos diversos.-117. Del pacto de retroventa. Idea general.-118. Plazo de duracin del pacto.-119. Ejercicio de la facultad de retroventa y momento en que ella se opera.-120. Carcter personal del derecho de retroventa.-121. Efectos del pacto de retroventa contra terceros.-122. Derechos y obligaciones del vendedor en el caso de efectuarse la retroventa.-123. Derecho de retracto.-124. De la rescisin de la venta por lesin enorme. Generalidades.-125. Requisitos. La lesin debe ser enorme.-126. La lesin enorme slo procede en la venta de inmuebles. -127. La cosa vendida debe existir en poder del comprador.-128. Debe entablarse dentro del plazo. - 129. Efectos de la rescisin por lesin enorme. CAPTULO VI.- De la f;ermutacin ........................ 130. Idea general.-131. Clasil1cacin del contrato de permuta.-132. Estudio comparativo con la compraventa. CAPTULO VII.-De la cesin de derechos. . . . . . . . . . . . . . . . . . 133. Materias de que trata este captulo.-134. De la cesin de crditos.-135. Diferencias entre la cesin de crditos, la subrogacin y la novacin.-136. Importancia de la cesin de crditos.-137. Historia.-138. Efectos de la cesin entre el cedente y el cesionario.-139. Efectos de la cesin respecto del deudor y de terceros.-140. Notificacin del deudor .-141. Aceptacin de la cesin por parte del deudor.-142. Cesin a ttulo oneroso de un derecho de herencia o de un legado.-143. Efectos de la cesin que se hace de un derecho de herencia, sin especificar los bienes de que se compone.-144. De la cesin de derechos litigiosos. Diferencia entre la venta de especies que se litigan y la venta de derechos litigiosos.-145. Efectos peculiares de

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la cesin de derechos litigiosos.-146. Casos de excepcin a las reglas anteriores. CAPTULO VIII.-Del contrato de arrendamtento ........ , . . . . . 147. Idea general.-148. Diversas clases de arrendamiento. -149. Del arrendamiento de cosas. Definicin.-150, De la cosa arrendada.-151. Del precio ,-1 52. Del consentmiento.-153. Obligaciones del arrendador en el arrendamiento de cosas.-154. E,ntrefSa de la cosa al arrendatario. -155. Mantenimiento de la cosa en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada.-156. Obligacin de librar al arrendatario, de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada.-157. Derecho de retencin que tiene el arrendatario.~-15S. Obligaciones del arrendatario en el arrendamiento de cosas.-159. Goce de la cosa,-160; Conservacin de la cosa arrendada.-161. Pago de! precio o renta.-162. Derecho de retencin que tiene el arrendador.-163. Restitucin de la cosa al fin de! arrendamiento.164. ~lora en la restitucin,-165. Expiracin del arrendamiento de cosas.-166. Destruccin de la cosa arrendada.167. Expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo.-168. Del desahucio.-169. De la tcita reconduccin.-170. Extincin del derecho del arrendador.-171. Expropiacin por causa de utilidad pplica,-l72. Extincin del derecho del arrendador por su hecho o culpa.-l73. Personas obligadas a respetar e! arriendo .-174. Pacto de no enajenar la cosa arrendada.-175. Embargo de la cosa arrendada.-176. Sentencia judicial sobre terminacin del arrendamiento.-l77. Insolvencia del arrendatario ,-1 78. Caso en que la cosa arrendada necesita reparacones.-179, Necesidad que el arrendador pueda tener de la cosa arrendada para s.-ISO. Arrendamiento de casas o almacenes,lS1. Arrendamiento de predios rsticos.-182. De los contratos para confeccin de una obra material. Caracterstica de estos contratos,-183. Cuando importa venta y cuan-

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do arrendamiento.--l84. Fijacin del precio y poca de su pago.-185. Fallecimiento de las partes.-186. Coritratos para la construccin de edificios.-187. Del arrendamiento de servicios inmateriales. Diversos casos que pueden presentarse.-188. Del arrendamiento de transporte. Idea generaI.-189. Obligaciones del acarreador.-190. Derechos del acarreador.-191. Fallec;miento de ias partes.-192. Ordenanzas particulares. CAPTULO IX.-Del contrato de trabajo '" _. . . . . . . . . . . . . . . . 193. Explicacin previa.-194. Definiciones.-195. Contrato individual con un obrero.-196. Contrato colectivo con un sindicato obrero.-197. Duracin del trabajo de los obreros.-198. Del salario de los obreros.-199. Trabajo de los obreros menores y de las mujeres.-200. Del trabajo a domicilio.-201. De los empleados domsticos.-202. De los obreros agrcolas.-203. De los empleados particulares. -204. Duracin del trabaje. de los empleados particulares. -205. De las remuneraciones a los empleados particulares. -t06. Otros derechos de los empleados particulares.-207. Terminacin del coTltrato.-Indemnizacin por aos de servicio.-208. Accidentes del trabajo. CA'?TULo X.-De la constitucin del censo ................ 209. Antecedentes histricos.-21O. Definicin.-211. Constitucin del censo.-212. Capital, rdito y finca.-213. Accin real y personal del censualista.-214. Redencin del censo.-215. Extincin del censo.-216. Divisin del censo. 217. Reduccin del censo. Traslacin a otra finca -2! 8. Transmisin de! censo.-219. Orden regular de sucesin.220. Reglas para e! caso de agotarse la descendencia legtima de l;s llamados.-221. A'lcance que tiene elllamamiento o exclusin de una persona para el goce de un censo.222. La descendencia debe ser legtima.-223. Hijos nacidos de un mismo parto.-224. Censos incompatibles. CAPTULO XI.-De la sociedad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

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22 5. Idea general.-226. Requisitos esenciales del contrato de sociedad.-227. Sociedad de hecho.-228. Diferentes es., pecies de sociedad.-229, Sociedad colectiva.-230. Sociedades colectivas c~n responsabilidad limitada.-231. Sociedad mnima.-232, Sociedad en comandita.-233. Principales clusulas del contrato de sociedad. Su duracin,234. Ganancias y prdidas. Su distribucin entre los socios. 235. Administracion de la sociedad colectiva.-236. Caso de que se haya designado un administrador.-237, Caso en que administran todos los socios por no haberse designado administrador.-238. Administracin de sociedades annimas,--239. Obligaciones de los socios entre s, Aportes.240. Incorporacin de un tercero en la sociedad.-241. Gestiones hechas por los socios,-242. Caso de que la sociedad y un socio administrador tengan a la vez crditos exigibles contra un tercero.-243. Obligaciones de los socios respecto de terceros. Contratos que los socios celebran con terceros.-244. Contratos que hace un socio a su propio nombre '-245. Contratos que hace un socio a nombre de la sociedad.-246. Efectos de las obligaciones vlidamente contradas respecto de terceros, - 247. Derechos de los acreedores particulares de un socio,-:248. Disolucin de la Sociedad,-249, La disolucion de la sociedad respecto de terceros. 250. Efectos de la disolucin entre los socios. CAPTULO XIL-Del mandato, .. ,.......................... 251. Ide<l general.-252. Diversas especies de mandato,253. Formacin del contrato. Su carcter consensual.254, Prueba del mandato,-255. Mandato gratuito o remunerado,-256. Mandato unilateral y bilateral.-257, Mandato general y especial.-258. Capacidad de las partes,-259, Administracin del mandato. Su ejecucin.-260, Facultades del mandatario. Mandato general y especia\.261. Delegacin del mandato.-262. Prohibiciones a que esti sujeto el mandatario.-263. Rendicin de cuenta.-

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264. Obligaciones del mandante.-265. Terminacin del mandato. CAPTULo XIII.-De la Transaccin ...................... 266. Definicin. Sus caracteres.-l67. Quienes pueden transigir.-268. Casos en que hay nulidad en la transaccin.269. Efectos de la transaccin. CAPTULO XIV.-De los contratos reales y primeramente, del contrato de comoc/ato o prstamo de uso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270. Caracteres del comodato.-271. Cosas que pueden ser objeto del contrato.-272. Tiempo del uso de la cosa en el comodato.-Comodato precario.-273. Muerte del comodante y del comodatario.-274. Obligaciones del comQdatario-275. Obligaciones del comodante. CAPTL'LO XV.-D~l n1.utuo o prstamo de ccnsumo ........... 276. Definicin y caracteres del mutuo.-277. Capacidad de las partes.-278. Plazo para la restitucin de la cosa dada en mutuo.-279. Obligaciones del mutuario y del mutuante.-280. Prstamos de dinero.-281. Prstamo con inters. -282. Inters corriente, convencional y legaI.-283. Presuncin de haberse pagado los intereses.-284. Anatocismo. CAPTULO XVI.-Del depsito y del secuestro ......... . . . . . . . 285. Generalidades. Dennicin.-286. Diversas especies de depsito.-287. Depsito propiamente dicho.-288. Capacidad de las partes.-289. Efectos del error.-290. Prueba del depsito.-2(:ll. Cosas que pueden ser objeto del depsito .-292. Obligaciones del depositario.-293. Obligaciones del depositante.-294. Riesgos de la cosa depositada.-295. Reglas especiales del depsito de dmero.-296. Del depsito necesario.-297. Depsito de efectos en hoteles o posadas, etc.--298. Del secuestro.-29c). Secuestro convencional.-300. Secuestro judiciaI.-30l. Derechos y obligaciones del secuestre. CAPTULO XVII .-D~ los contratos accesorios deslin;J-ios a zaran-

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tir al acreedor, y primeramente, de las garantas reales.-Del Contrato de prende .................................. 302. Contratos de garanta.-303. Del contrato de prenda. 30,(,. Caracteres especiales del contrato de prenda.-305. Modificaciones importantes que algunas leyes han introducido en ta constitucin de la prenda y en su realizacin.-306 -Cosas que pueden empearse.-307. Obligaciones del acreedor prendario.-308. Derecho del acreedor prendario. -300. Obligaciones y derechos del deudor.-310. Extincin del derecho de prenda.-311. Prenda agraria.-312. Prenda sobre valores mobiliarios a favor de los Bancos.313. Prensa industrial.-314. Prenda de cosas corporales muebles, singularizables y no fungibles, existentes en poder del comprador y adquiridas para pagarlas a plazo. CAPTULO XVIII ,-De la hipoteca ........................ 315. Nocin histrica.-316. Definicin.-317. Caracteres de la hipoteca.-318. Es un derecho accesorio.-319. Es un derecho de prenda sobre inmuebles. Cosas sobre las cuales puede constituirse.-320. La ley slo reconoce las hipotecas especiales.-32l. Determinacin de la hipoteca y su lmite legal.-322.Es un derecho real.-323. Accin hipotecara en contra del tercer poseedor.-324. La hipoteca es un derecho preferente.-325. Indivisibilidad de la hipoteca.-326. Solemnidades de la hipoteca.-327. Cosas a que se extiende la hipoteca.-328. Prdida o deterioro de la fmca.-329. Personas que pueden hipotecar.-330. Posposicin.-J3l. Extincin de la hipoteca.-332. Extincin de la hipoteca junto con la obligacin principal.-3J3. Casos en que se extingue la hipoteca, subsistiendo la obligacin principal.334. Prstamos hipotecarios a largo plazo.-Caja de Crdito Hipotecario. CAPTULO XIX-De la anticresis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335. Idea general.-336. Cosas que pueden darse en anti-

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cresis.-337. Derechos y obligaciones del acreedor anticrtico. CAPTULO XX.-De las garantas personales.-La fianza. . . . . . 338. De la constitucin y requisitos de la fianza. Idea genera1.-339. Caracteres de la fianza.-340. Clasificacin de la fianza; convencional, legal y judiciaI.-341. Quines pueden ser fiadores'-342. Transmisibilidad de las obligaciones del fiador.-343. Efectos de la fianza entre el acreedor ye! fiador. Beneficio de orden o de excusin.-344. Beneficio de excusin del sub-fiador.-345. Beneficio de divisin.346. Excepciones que puede oponer el fiador.-347. Otros derechos del fiador contra e! acreedor.-348. Efectos de la fianza entre e! fiador y el deudor. Derechos del fiador antes de! pago de la fianza.-349. Derechos de! fiador contra e! deudor, despus del pago de la fianza.-350. Efectos de la fianza entre los cofiadores.-35 l. De la extincin de la fianza. CAPTULO XXI.-Del derecho de retencin ................... 352. Derecho de retencin. Sus caracteres.-353. Casos en que tiene lugar. CAPTULO XXI l.-De la prelacin die CJ'ditos ... :.......... 354. Idea general.-355. Especies que existen en poder del deudor insolvente, y que pertenecen a otro por razn de dominio.-356. Causas de preferencia de los crditos. Privilegios generales y especiales.-357. Crditos de la primera clase.-358. Crditos de la segunda clase.-359. Crditos de la tercera clase.-360. Crditos de la cuarta cIase.361. Crditos de la quinta y ltima clase. CAPTULO XXIII .-De los contratos aleatorios .............. 362. Contrato aleatorio.- 363. Contratos de seguros y de prstamos a la gruesa ventura.-364. Del juego y de la apuesta.-365. Diversas clases de juegos.-366. Juegos de azar.-367. Juegos lcitos en que predomina la inteligencia. -368. Juegos de fuerza o destreza corpora1.-369. Apues-

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ats mutuas. Juegos de Bolsa.-370. De la constitucin de la renta vitalicia.-371. De la co~stitucin del censo vitalicio. CAPTULO XXIV.-De l08 cu~i contratos .................. 372. De la agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos.373. Del pago de lo no debido.-374. Del cuasi contrato de comunidad. CAPTULO XXV.-De los e(etitos :y cuasi delitos . . . . . . . . . . . . . . 375. Idea general.-376. Delito civil y delito criminal.377. Sentencia recada en estos juicios.-378. Requisitos para establecer la responsabilidad en los delitos y cuasi.,delitos.-379. Dao apreciable en dinero. Su indemnizacin. -380.. Culpa. Responsabilidad por nuestros propios actos u omisiones.-38l. Responsabilidad por los actos u omisiones d.:: otras personas.-382. Responsabilidad por nuestras cosas.-383. Algunos casos especiales.-384. Prescripci6h de las acciones civiles por delito o cuasi delito.-385. Accin privada y accin pblica. CAPTULO X,XVI.-Obligaciones que nacen de la ley . .......... . 386. Caractersticas ~e estas obligaciones.

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