Capítulo I
CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURÍDICOS
A. LOS ACTOS JURÍDICOS. CONCEPTO
1. Cuadro Sinóptico
14243
Simples o materiales
14243
Hechos Propiamente tales (sin voluntad)
14243
Jurídicos
Sin voluntad
2. Explicación
Los hechos que diariamente se generan
en el mundo, ya sean de las personas o de
la naturaleza, pueden ser clasificados en
hechos simples y hechos jurídicos.
Los hechos simples o materiales son
aquellos que no importan al derecho, pues-
to que no producen consecuencias jurídicas.
Así, por ejemplo, la lluvia o el movimiento
de las olas son hechos de este tipo.
Los hechos jurídicos, en cambio, son
aquellos que producen consecuencias rele-
vantes para el derecho, consecuencias que
pueden consistir ya sea en el nacimiento
de derechos u obligaciones personales
para las personas, en la modificación de
estos derechos u obligaciones personales
o bien en la extinción de los mismos. Los
hechos jurídicos, por su parte, se clasifican
en hechos propiamente tales y hechos
voluntarios.
Hechos jurídicos propiamente tales
son aquellos realizados sin voluntad, pero
7
Realizados con intención de producir
efectos jurídicos (Actos jurídicos)
Realizados sin intención de producir
efectos jurídicos
a los cuales el derecho ha atribuido con-
secuencias o efectos relevantes. Algunos
hechos jurídicos propiamente tales son el
nacimiento y la muerte. El nacimiento tiene
como principal efecto que marca el inicio
de la existencia legal de las personas, en
virtud de lo establecido en el artículo 74
de nuestro Código Civil. Es a partir de este
momento que el individuo comienza a ser
un sujeto de derecho. Por otra parte, la
muerte también es un hecho de la natura-
leza que tiene una fundamental relevancia
para el derecho: ella marca el término de
la existencia natural de las personas, en
virtud del artículo 78 del Código Civil. Pero
además la muerte tiene otro gran efecto,
puesto que una vez producida se ponen
en movimiento todas las instituciones de
la sucesión por causa de muerte.
Los hechos jurídicos voluntarios son
aquellos en que la voluntad de las per-
sonas tiene importancia al momento de
la realización del hecho mismo. Ellos se
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
clasifican según si fueron realizados con
o sin la intención de producir los efectos
que el ordenamiento jurídico establece. Los
hechos jurídicos voluntarios realizados sin la
intención de producir los efectos que el or-
denamiento jurídico establece son aquellos
donde, si bien la voluntad ha sido relevante
al momento de su realización, ella no ha
tenido como objetivo principal producir
los efectos jurídicos que el ordenamiento
les ha establecido. Ejemplos de hechos de
este tipo son los actos ilícitos, sean civiles
o penales, derivados de un delito o de un
cuasidelito. Quien comete un delito lo rea-
liza de manera voluntaria, sin embargo no
lo hace con la finalidad de que su acción
dé origen a las acciones penales que por
ella se producen. Así también sucede con
quien por su negligencia causa algún daño
a otro, por el cual se da inicio a una acción
de indemnización de perjuicios.
Por su parte, los hechos jurídicos vo-
luntarios realizados con la intención de
producir los efectos que el ordenamiento
jurídico establece reciben el nombre de
“actos jurídicos”, los cuales pueden ser
definidos también como “la manifestación
de la voluntad que tiene como objeto crear,
modificar o extinguir derechos subjetivos y
obligaciones”. Esta definición nos permite
señalar cuáles son los dos elementos rele-
vantes para determinar si nos encontramos
en presencia de un acto jurídico. Estos
elementos son los siguientes:
a) Que haya existido una manifestación
de voluntad, ya sea de una o de varias
partes.
b) Que esta voluntad se haya manifes-
tado con la intención de producir efectos
jurídicos tendientes a crear, modificar o
extinguir derechos u obligaciones.
3. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 367, 368 y
369.
Hechos jurídicos y hechos materiales. Los hechos
que en el mundo se generan y tienen su
origen en la naturaleza o en la acción del
hombre pueden o no producir consecuen-
8
cias jurídicas; en el primer caso, reciben el
nombre de hechos jurídicos; y en el segun-
do, de hechos simples o materiales.
Hecho jurídico es, pues, todo suceso de
la naturaleza o del hombre que produce
efectos de derecho. Estos efectos pueden
ser la adquisición, la modificación o la
pérdida de un derecho subjetivo.
Hecho simple o material es todo acon-
tecimiento de la naturaleza o del hombre
y que no produce efectos de derecho.
Hechos jurídicos propiamente tales y hechos
jurídicos voluntarios. De acuerdo con la
concepción clásica, la expresión “hechos
jurídicos” abraza, en su acepción amplia,
tres clases de hechos:
1. Hechos jurídicos propiamente tales. Son
los hechos de la naturaleza que producen
consecuencias de derecho. Ejemplos: el
nacimiento (señala el comienzo de la per-
sonalidad, es decir, de la aptitud para ser
titular de derechos); la muerte (marca el fin
de la personalidad y entraña la transmisión
del patrimonio del difunto); el transcurso
del tiempo (hace adquirir o extinguir
los derechos por obra de la prescripción
adquisitiva o extintiva); el accidente del
trabajo (da origen a indemnizaciones a la
víctima), etc.
2. Los hechos jurídicos voluntarios
realizados con la intención de producir
efectos jurídicos, o sea, los actos jurídicos.
Son los actos voluntariamente realizados por
el hombre con la intención de crear, mo-
dificar o extinguir derechos. Ejemplos: los
contratos (venta, arrendamiento, préstamo,
sociedad); el testamento; el reconocimiento
de un hijo natural, tradición, etcétera.
3. Los hechos jurídicos voluntarios,
pero realizados sin la intención de producir
efectos jurídicos. Tales son, entre otros, los
delitos y cuasidelitos. El homicida mata
voluntariamente, pero no ejecuta el hecho
con la intención de recibir una pena o de
indemnizar a los parientes de la víctima; su
voluntad sólo persigue la consumación del
hecho punible. El individuo que planta un
árbol lo hace sin la intención de producir
efectos jurídicos y si es verdad que estos
 Cap. I. Concepto y clasificación de los actos jurídicos
efectos se producen –el dueño del árbol
pasa a ser propietario de los frutos– es
porque la ley se los atribuye al hecho.
De manera, pues, que de acuerdo con
la concepción clásica, los actos jurídicos se
diferencian de los otros hechos jurídicos en
que aquellos se realizan con la intención
de producir efectos de derecho, al paso
que los últimos no, sea porque emanan
de la naturaleza, sea porque el hombre los
ejecuta sin esa intención.
...................................
Concepto de acto jurídico. Clásicamente
el acto jurídico se define como la mani-
festación de voluntad que se hace con la
intención de crear, modificar o extinguir
un derecho.
Dos son sus características:
1. Es la manifestación de voluntad de
una o más personas, con lo que se diferencia
de los hechos jurídicos propiamente tales,
que son obra de la naturaleza.
2. La intención de producir efectos
jurídicos, singularidad que lo diferencia de
los hechos materiales del hombre (paseo,
saludo) y de los otros hechos jurídicos vo-
luntarios, pero realizados sin la intención
de producir efectos jurídicos (delitos y
cuasidelitos, plantación de un árbol).
4. LOUIS JOSSERAND: Derecho Civil, Bosch
Editores, Buenos Aires, 1952, Tomo I,
vol. I, págs. 121, 122 y 123.
Contemplando la vida jurídica desde un pun-
to muy elevado, todos los derechos tienen
su fuente en un texto de la ley o bien en la
costumbre; porque los contratos no son por
sí mismos productores de obligaciones, sino
en virtud de la venia del legislador.
Pero si la fuente primera es una, las
fuentes inmediatas y directas son variables,
y las relaciones jurídicas se derivan:
1º. De la ley;
2º. De los actos ilícitos (delitos y cuasi-
delitos);
3º. Del enriquecimiento ilegítimo;
4º. De los actos jurídicos.
1º. Derechos legales. Son los que tienen la
ley como origen exclusivo y razón suficiente:
9
derechos políticos, capacidad de las perso-
nas, derechos de sucesión abintestato.
2º. Relaciones obligatorias delictuales o cua-
sidelictuales. El delito civil es el acto por el
cual se lesionan injusta e intencionalmen-
te los intereses legítimos del prójimo; el
cuasidelito es el acto por el cual se atenta
injusta, pero no intencionalmente, contra
esos mismos derechos, como cuando un
automovilista atropella a un peatón.
Una negligencia, una imprudencia, son
por lo demás susceptibles, lo mismo que
un hecho positivo, de hacer responsable
al culpable con relación a su víctima, que
se convierte de esa manera en acreedora
delictual o cuasi delictualmente;
3º. El enriquecimiento ilegítimo o enrique-
cimiento sin causa crea también relaciones
jurídicas y derechos en provecho del
enriquecedor y exigibles al enriquecido.
Ejemplo: un individuo efectúa un pago a un
supuesto acreedor al cual, en realidad, nada
debía; ha pagado lo indebido; el accipiens,
aquel que recibe la suma, se aprovecha
de una cantidad que no podía reclamar;
realiza un enriquecimiento ilegítimo, sin
causa jurídica, del que es deudor al enri-
quecedor, quien, por tal causa, se convierte
en su acreedor.
4º. Los actos jurídicos. Son la fuente
esencial del derecho y sólo de ellos nos
ocuparemos en adelante.
Algunas definiciones
No todos los actos son actos jurídicos;
no merecen ese calificativo sino cuando
se han celebrado con ánimo de producir
efectos jurídicos; el fin perseguido es aquí
decisivo. Un delito es un acto generador
de responsabilidad y, por consiguiente, de
derechos: no es, sin embargo, un acto jurí-
dico, porque no tiene como razón de ser
la producción de efectos jurídicos; quien
golpea, quien hiere a otro no tiene la fina-
lidad de proporcionar una indemnización
a su víctima, de convertirse en su deudor.
El acto jurídico puede, pues, definirse
así: el que se realiza con ánimo de producir
efectos jurídicos.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Estos efectos son, por otra parte, sus-
ceptibles de variar hasta lo infinito: no se
analizan necesariamente en la creación
de derechos; hay actos jurídicos que son,
por el contrario, extintivos de derechos
preexistentes, por ejemplo el pago; hay
otros que son simplemente modificativos
o confirmativos de una situación jurídica
anterior (cesión de créditos, interrupción
de prescripción, novación, reconocimiento
de deuda).
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Los siguientes hechos, ¿son materiales o
jurídicos?
a) El simple paso del tiempo.
b) El recibir una carta proponiendo un
negocio.
c) El recibir una carta conteniendo una
invitación.
d) El hecho de cumplir dieciocho años de
edad.
e) El nacimiento de un hijo.
2. Los siguientes hechos jurídicos, ¿son
propiamente tales (sin voluntad) o son volun-
tarios? En el último caso, ¿son realizados con o
sin intención de producir efectos jurídicos?
a) Un choque entre dos automóviles, que
produce daños en ambos vehículos.
b) Una avalancha de nieve que sepulta un
automóvil estacionado en Farellones.
c) Una avalancha del mismo tipo anterior,
provocada intencionalmente por personas
que desean que el automóvil quede sepul-
tado por la nieve.
B. EL NEGOCIO JURÍDICO.
CONCEPTO
5. Explicación
La clasificación y las terminologías des-
critas en los puntos anteriores han sido
modificadas a partir de la elaboración del
Código Civil italiano de 1942, texto en el
cual se introdujo el concepto de “negocio
jurídico”.
El citado Código modificó la clasificación
anterior y reclasificó los hechos genera-
dores en hechos jurídicos, actos jurídicos
10
y negocios jurídicos. Los hechos jurídicos
son los que anteriormente señalamos como
hechos jurídicos propiamente tales, los que
definimos en su momento como aquellos
hechos naturales que producen consecuen-
cias relevantes para el derecho, tales como
el nacimiento y la muerte.
Luego se llama acto jurídico tan sólo a
aquellos hechos voluntarios, realizados por
una persona capaz de actuar, pero cuyos
efectos han sido determinados por una nor-
ma preexistente. Tal es el caso, por ejemplo,
de los hechos ilícitos, cuya consecuencia
o sanción ha sido establecida de manera
previa por el ordenamiento jurídico.
Finalmente, esta doctrina ha entendido
como negocio jurídico toda aquella mani-
festación de voluntad que mira o tiende a
producir efectos jurídicos, tales como el
nacimiento, la modificación o la extinción de
un derecho subjetivo. En el negocio jurídico
es la voluntad la que determina sus propios
efectos, los cuales se manifiestan de manera
expresa o tácita en el acto mismo.
Para esta nueva teoría, la distinción
entre hecho jurídico y acto jurídico está
dada básicamente porque en el hecho
jurídico la voluntad o no existe o no se
toma en cuenta para su realización y para
sus posteriores efectos. Los actos jurídicos,
en cambio, son hechos voluntarios, en ellos
la voluntad ha sido determinante para su
realización; sin embargo, los efectos que
estos actos producen han sido establecidos
de manera previa por la ley.
Los actos jurídicos se distinguen de los
negocios jurídicos principalmente porque
los efectos de los actos jurídicos han sido
establecidos de manera previa por la ley,
lo que no sucede en el negocio jurídico,
donde los efectos son determinados por las
partes al momento de su celebración.
6. VICTORIO PESCIO: “Nociones elemen-
tales sobre la teoría del negocio
jurídico”, en Revista de Derecho y Juris-
prudencia, Tomo 48, 1ª parte, págs. 13
y siguientes.
Hasta 1950, año en que sufrió algunas in-
novaciones, el Programa de Derecho Civil
de nuestra H. Facultad no contemplaba la
 Cap. I. Concepto y clasificación de los actos jurídicos
clasificación tripartita de los hechos gene-
radores en “hechos jurídicos”, “actos jurí-
dicos” y “negocios jurídicos” y se limitaba a
señalar la clásica división dual contenida en
los textos franceses de derecho más vulga-
rizados:1 hechos jurídicos y actos jurídicos.
Consecuencialmente, la expresión “negocio
jurídico” es punto menos que desconocida
en la literatura jurídica chilena.
En cambio, la bibliografía extranjera
sobre tan fascinante materia es abundan-
tísima.
...................................
He aquí un modesto resumen de las ideas
de los autores que hemos consultado sobre
la materia, combinado con un intento de
adaptación al articulado del Código Civil
patrio.
1º. Hechos jurídicos en sentido estricto.
Son los hechos naturales que producen
consecuencias jurídicas que no dependen
directamente de la voluntad humana, como
el nacimiento o la muerte de una persona,
la modificación de la materia circundante.
El hecho, aunque concretamente pudo ser
provocado por la obra del hombre y, como
tal, es voluntario a su respecto, no deja de
ser hecho jurídico en sentido estricto, toda
vez que las consecuencias jurídicas que se
derivan del hecho no dependen de que
haya sido voluntario.
Los autores incluyen en esta categoría el
descubrimiento del tesoro (artículo 626) y,
además de las accesiones naturales, como
el aluvión, avulsión, etc., los distintos casos
de accesión de mueble a mueble; v.gr.: la
adjunción, la especificación y la mezcla
a que se refieren los artículos 657, 662 y
663. Estiman que el mismo fenómeno se
produce en la edificación y plantación,
que son tipos de accesión de cosa mueble
a inmueble.
Son hechos jurídicos en sentido estric-
to porque los efectos jurídicos del suceso o del
1 A lo que parece, los juristas franceses continúan
aferrados a la clasificación dual. Ello se colige de los
trabajos preparatorios de la Comisión de Reforma del
Código Civil. El Libro IV del Proyecto está destinado
justamente a “Los actos y los hechos jurídicos”.
11
acontecimiento se producen sin tomar en cuenta
para nada la capacidad de actuar del sujeto que
intervino, ni su voluntad, intención, conocimien-
to o conciencia de la acción ejecutada.2
2º. Actos jurídicos en sentido estricto: En
esta categoría, es fundamental e indispen-
sable que la acción haya sido ejecutada
por persona capaz de actuar procediendo
intencional o conscientemente. Los efectos
jurídicos del acto jurídico propiamente tal es-
tán predeterminados o son impuestos por una
norma legal preexistente: por el “ordenamiento
jurídico” que ha creado tales efectos.3 Es en
esto, precisamente, que “el acto jurídico”
se diferencia del “negocio jurídico”, en el
cual los efectos que produce son la obra
perseguida y creada por el agente o el autor
del negocio jurídico.
El acto jurídico, a diferencia del hecho
jurídico, supone, pues, además de la capa-
cidad, un elemento psíquico: la voluntad
y el conocimiento o conciencia de lo que
se hace, esto es, un factor interno o íntimo
del agente.
...................................
3º. El negocio jurídico. Son numerosas las
definiciones del negocio jurídico. Repro-
duciremos, en primer lugar, la de Santoro
Passarelli, que dice que es un “acto de
autonomía privada, enderezado a un fin
que el ordenamiento jurídico reputa digno
de protección o tutela”, y en seguida la de
Stolfi, que dice que “el negocio jurídico es
la manifestación de la voluntad de una o
más partes que mira o tiende a producir
un efecto jurídico; v.gr.: el nacimiento, la
modificación o la extinción de un derecho
subjetivo”.
El negocio jurídico es un acto; por con-
siguiente pertenece a la categoría general
de los hechos jurídicos. Una actividad,
una acción es indispensable. No basta la
mera intención o un estado de ánimo o un
estado sicológico. El querer interno debe
traducirse en acción.
2 Lo destacado lo ha sido por el autor de los
materiales y no por el escritor del texto.
3 Lo destacado lo ha sido por el autor de los
materiales y no por el escritor del texto.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Pero si la voluntad exteriorizada en una ac-
ción es necesaria, también lo es que esa voluntad
determine los efectos perseguidos por ella.4 Los
efectos son de la creación de la voluntad,
aunque, en la práctica, tales efectos se ha-
llan predeterminados, anticipadamente,
por la ley.
La voluntad tiene, entonces, un carácter
funcional. Así, la compraventa es un negocio
jurídico, porque las consecuencias que pro-
duce, como efecto inmediato de la voluntad
de los contratantes, son precisamente las
que éstos perseguían. El mutuante resulta
acreedor porque quiso dar en préstamo su
dinero. El titular de un derecho patrimonial
lo pierde porque quiso abdicar ese derecho
al renunciarlo.
En cambio, en el acto jurídico, en que
hay manifestación de voluntad, el resultado
jurídico puede depender de factores obje-
tivos extraños a la voluntad del agente; lo
mismo debe recordarse en lo que concierne
a los hechos jurídicos provocados por la
voluntad del hombre.
...................................
7. MANUEL SIMÓN EGAÑA: Notas de intro-
ducción al Derecho, Editorial Criterio,
Caracas, 1963, pág. 251.
No es fácil llegar al concepto de negocio
jurídico. Ante todo observamos que perte-
nece a la categoría genérica de actos jurí-
dicos, porque en su producción concurre
la voluntad consciente del sujeto. Pero
es precisamente en el papel que juega la
voluntad donde encontramos el carácter
que distingue los actos jurídicos strictu
sensu de los negocios jurídicos. El papel de
la voluntad es de mucho mayor significa-
ción en los negocios jurídicos que en los
actos jurídicos, pues en estos últimos sólo
tiene relevancia por cuanto concurre a su
producción, mientras que en los negocios
jurídicos la voluntad no sólo se toma en
cuenta por ser elemento de su creación,
sino porque a través de la manifestación
de la voluntad se persiguen mediante el
4 Lo destacado ha sido hecho por el autor de los
materiales, y no por el escritor del texto.
12
negocio jurídico efectos prácticos tutelados
por el Derecho.
Vale decir que la diferencia estriba en
que los actos jurídicos strictu sensu son
aquellos en los cuales no hay una verdadera
manifestación de voluntad tendiente a la
producción de efectos de derecho prote-
gidos por el ordenamiento, sino que la
voluntad se limita a concurrir a la formación
del acto mismo. En los negocios jurídicos la
manifestación de voluntad tiene un papel
preponderante y, a diferencia de los actos
jurídicos strictu sensu, persigue determina-
dos fines. Así, en el caso de la compraventa,
el comprador persigue la obtención de la
cosa y el vendedor recibir el precio, y la
voluntad no se limita sólo a crear el acto,
sino a buscar ese efecto práctico que sig-
nifica el dinero para uno y la cosa para el
otro. Se entiende por el negocio jurídico
la manifestación de voluntad dirigida a
la producción de determinados efectos
protegidos por el Derecho, efectos éstos
que consisten en la creación, modificación
o extinción de una relación jurídica o de
una situación jurídica.
Es a través de los negocios jurídicos
como se manifiesta más conspicuamente
la protección a la autonomía de la vo-
luntad. En esta clase de actos la voluntad
individual alcanza su máxima importancia,
por cuanto de su manifestación se hace
depender la producción de los efectos,
cuyos alcances tienen precisamente como
medida la misma declaración de voluntad.
No es que la sola declaración de voluntad
vaya a producir efectos de derecho, sino
que el ordenamiento jurídico la reconoce
y supone que manifestada en determinadas
formas tiene como consecuencia la pro-
ducción de tales efectos. Cualquier efecto
de derecho, sea cual fuere la fuente que
lo produzca, tiene siempre como base la
existencia de normas que establecen para
el caso concreto la producción de dichos
efectos de derecho.
Se ha dicho que el instrumento fun-
damental que tienen los integrantes de la
colectividad a los fines de regular su vida
jurídica es precisamente el negocio jurí-
 Cap. I. Concepto y clasificación de los actos jurídicos

dico, dado que, a través de ellos, se puede 2. Clasifique las siguientes figuras, seña-
realizar una gama inmensa de actividades lando si son hechos jurídicos, actos jurídicos o
y se regulan innumerables situaciones de negocios jurídicos:
los hombres, particularmente en la vida a) La compraventa.
mercantil. Por ello la doctrina se ha ocupa- b) La intención, aún no materializada, de
do en los últimos tiempos con gran interés contraer matrimonio.
de su estudio. c) Un choque de dos vehículos, que produce
daños en ambos.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS d) El pago.
e) La lluvia.
1. ¿Cuál es la característica que permite
f) El matrimonio.
distinguir un hecho jurídico de un acto jurídico,
g) El nacimiento de un hijo.
según la teoría del negocio jurídico? ¿Y cuál la
característica que permite distinguir un acto 3. ¿Cree usted que tiene alguna utilidad
jurídico de un negocio jurídico? esta nueva nomenclatura? ¿Cuál?

C. CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURÍDICOS

8. Cuadro Sinóptico

14243 Crear derechos

14243 14243 14243 14243 14243 14243 14243

Unilaterales
(CONTRATOS)
Actos jurídicos Bilaterales
Modificar derechos
(CONVENCIONES)
Extinguir derechos
Solemnes
Actos jurídicos
No solemnes

Pecuniarios
Actos jurídicos
No pecuniarios

Entre vivos
Actos jurídicos
Por causa de muerte

Puros y simples
Actos jurídicos
Sujetos a modalidades

Principales
Actos jurídicos
Accesorios

A título gratuito
Actos jurídicos
A título oneroso

13
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
a) ACTOS JURÍDICOS UNILATERALES
Y ACTOS JURÍDICOS BILATERALES
(atendiendo al número de partes
cuya voluntad es necesaria para
que se formen)
9. Explicación
Como vimos en los puntos anteriores,
los actos jurídicos son una manifestación
de voluntad realizada con la intención de
producir los efectos que el ordenamiento
jurídico establece, esto es, crear, modificar
o extinguir derechos y obligaciones. Esta
declaración de voluntad puede ser mani-
festada por una o por varias personas. Si la
voluntad ha sido manifestada por una sola
persona, con la intención de crear, modi-
ficar o extinguir derechos y obligaciones,
hablamos de acto jurídico unilateral. Son
ejemplos de actos de este tipo el testamento,
el reconocimiento de un hijo, la oferta, la
aceptación y la ocupación como modo de
adquirir el dominio.
El acto jurídico es bilateral cuando,
para su formación, ha sido necesaria la
concurrencia de la voluntad de dos o más
personas. En este caso hubo un acuerdo
de voluntades con miras a crear, modificar
o extinguir derechos y obligaciones. Este
acuerdo o encuentro de voluntades para
la celebración de un acto jurídico recibe
el nombre de “consentimiento”.
El acto jurídico bilateral recibe el nom-
bre genérico de “convención”, a partir de
la cual se desprenden tres especies, las que
se distinguen según si su efecto es crear,
modificar o extinguir derechos y obliga-
ciones. De esta forma, recibe el nombre de
“contrato” aquella especie de convención
celebrada con el objeto de crear derechos
y obligaciones para las partes. Aquella
convención celebrada con la intención de
extinguir derechos y obligaciones recibe
la denominación de “modo de extinguir”.
Finalmente, no hay un nombre específico
para denominar a aquella convención
celebrada con la intención de modificar
derechos y obligaciones.
14
10. HENRI, LEÓN y JEAN MAZEAUD: Leçons
de Droit Civil, París, 1959, Tomo I,
págs. 289 y 290 (traducción: Gonzalo
Figueroa Y.).
Actos unilaterales y actos bilaterales: Cuando
un acto jurídico es la manifestación de la
voluntad de una sola persona, se lo llama
acto unilateral. En principio una persona
puede, por su sola voluntad –voluntad
unilateral–, modificar su propia situación
jurídica, siempre que ello no envuelva una
modificación de la situación jurídica de
otra persona distinta.
La ocupación de un res nullius, el aban-
dono de una cosa por su propietario, son
actos unilaterales.
...................................
El testamento es un acto unilateral; en
efecto, es la sola voluntad del testador la
que confiere a su patrimonio un destino
diferente del destino legal. Los legatarios
tienen, sin embargo, la posibilidad de re-
chazar sus legados; su voluntad interviene
también, pero ella no los hace propietarios
del bien legado, sino que dicho papel co-
rresponde a la voluntad del testador; los
legatarios son propietarios desde antes de
su aceptación. Por lo demás, no se puede
encontrar aquí el acuerdo de voluntades
que caracteriza el acto bilateral, puesto que
la manifestación de voluntad del legatario
no se produce sino después del deceso del
testador.
Cuando un acto jurídico envuelve la
modificación de la situación jurídica de
muchas personas, es casi siempre necesario
que todas ellas intervengan para manifestar
su acuerdo. Este acuerdo de voluntades
caracteriza el acto bilateral o plurilateral.
El contrato es el tipo de acto jurídico
así fundado en un acuerdo de voluntades.
Pero el contrato no es el único acto jurídico
bilateral. El contrato es el acto jurídico bila-
teral o plurilateral creador de obligaciones
(es decir, de derechos personales). Cuando,
por el contrario, un acto jurídico bilateral
extingue una obligación (como la remisión
de una deuda), no se trata de un contrato.
El acto jurídico bilateral (o plurilateral) se
designa, en un lenguaje jurídico exacto, con
 Cap. I. Concepto y clasificación de los actos jurídicos
el nombre de “convención”. Es necesario,
por tanto, distinguir: el acto jurídico; la
convención, variedad del acto jurídico; el
contrato, variedad de la convención.
Contrato e institución; contrato de adhesión.
A veces, la voluntad de los contratantes es
suficientemente fuerte como para crear una
situación nueva; los contratantes organizan
a su amaño el contrato, fijan libremente
sus obligaciones recíprocas, sus situaciones
jurídicas nuevas. En el contrato de com-
praventa, las partes se ponen de acuerdo
sobre la cosa vendida, el momento y el lugar
de la entrega, el precio y el momento del
pago, etc.
Pero en ciertos casos el legislador fija
imperativamente la situación nueva. La vo-
luntad de las partes no está ausente, puesto
que una manifestación de esta voluntad
es necesaria para que ellas adhieran a esta
situación. Pero su voluntad se limita a eso:
rechazar o aceptar. Las partes son incapaces
de aportar la menor modificación a los
marcos fijados por la ley; ellas no pueden
más que adherir. Se dice que estamos en
presencia de una “institución” o de un “acto-
condición” (las condiciones estando fijadas
de antemano), que son términos tomados
en préstamo del derecho público, donde
las “instituciones” son numerosas y a veces
obligatorias (como la nacionalidad). El
matrimonio es el prototipo de institución
en el derecho privado: uno es libre de ca-
sarse o de no casarse; pero si uno se casa,
uno queda sometido a todo un conjunto de
reglas fijadas por el legislador. Es necesario
señalar que con la socialización del Dere-
cho, la institución tiende a sobreponerse
al contrato. El contrato de trabajo, en el
que todas las condiciones están fijadas de
antemano, sin que las partes puedan discu-
tirlas, se ha convertido en una institución.
Lo mismo ha sucedido con el contrato de
arrendamiento de habitaciones: las condi-
ciones, especialmente el precio que se fija
por superficie arrendada, resultan de la ley;
y lo mismo sucede con el arrendamiento
de predios rústicos.
Algunos autores presentan una tercera
categoría de actos jurídicos bilaterales, que
estaría a medio camino entre el contrato y
15
la institución; es lo que llaman el contrato
de adhesión. Cuando un individuo aislado
contrata con un establecimiento poderoso
–empresa de transportes, tienda grande,
compañía de seguros, etc.–, él no está en
situación de debatir las condiciones del
contrato como en un contrato normal:
¡no se regatea el precio de un pasaje de
ferrocarril! Uno de los contratantes impone
al otro su voluntad; sin duda, el más débil
tiene la posibilidad de no contratar; pero
si contrata, debe someterse a la ley del más
fuerte, adherir a los marcos que, si no están
fijados por el legislador, lo están por lo me-
nos por su cocontratante. La constatación
de estos hechos ha inducido al legislador a
intervenir para asegurar la protección del
contratante aislado contra la empresa más
fuerte. El legislador fija tarifas o prohíbe el
acuerdo entre productores cuando éste tiene
por objeto suprimir la libre concurrencia.
En esta forma, del contrato de adhesión, y
en razón de la intervención del legislador,
se pasa al acto-condición o “institución”.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Diga si los siguientes actos jurídicos son
uni o bilaterales, y por qué:
a) La renuncia que hace una persona a
cobrar una suma que se le adeuda.
b) El acuerdo tomado por la mayoría de los
accionistas en una Junta General, en
orden a sacar a remate un inmueble de
la sociedad.
c) El testamento.
d) La compraventa.
e) El pago que el deudor hace al acreedor de
la suma que le adeuda.
f) El reconocimiento de un hijo.
g) La renuncia que hace la mujer casada,
autorizada por su marido, a un derecho
que le pertenece.
2. Diga si los siguientes actos jurídicos crean,
modifican o extinguen derechos.
a) El testamento.
b) El pago que el deudor hace al acreedor de
la suma que le adeudaba.
c) La compraventa.
d) La renuncia que hace una persona a
cobrar una suma que se le adeuda.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
3. Lea los arts. 1437 y 1438 del C.C. ¿Cree
usted que son sinónimos “contrato” y “conven-
ción”, o cree usted que el C.C. confunde los
términos?
4. ¿Piensa usted que es posible incluir en la
clasificación en estudio (actos jurídicos unilate-
rales y bilaterales) los contratos-instituciones de
que habla Mazeaud y los contratos de adhesión?
¿Por qué?
b) ACTOS JURÍDICOS SOLEMNES Y ACTOS
JURÍDICOS NO SOLEMNES
11. Explicación
Los actos jurídicos solemnes son
aquellos en los que la manifestación de
la voluntad de las partes está sometida al
cumplimiento de formalidades específicas,
establecidas por la ley, sin las cuales el acto
no nace a la vida jurídica y, por lo tanto,
no produce los efectos esperados por las
partes con su celebración. Son ejemplos
de actos de este tipo el testamento, el
matrimonio, el contrato de compraventa
de bienes raíces y la tradición de bienes
raíces.
Los actos jurídicos no solemnes no
requieren del cumplimiento de formali-
dad alguna para su celebración y, por lo
tanto, producen los efectos esperados por
las partes con la sola manifestación de la
voluntad.
12. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, pág. 374.
Actos solemnes son aquellos en que la ley,
en consideración a la naturaleza del acto,
exige ciertas formalidades indispensables
para la existencia de éste.
Actos no solemnes son aquellos en que
la voluntad o el consentimiento puede
expresarse en cualquier forma; la ley no
impone solemnidad alguna para considerar
existente el acto.
Si un acto solemne se celebra sin cumplir
con la solemnidad prescrita por la ley, el
acto es inexistente o nulo absolutamente
(Código Civil, artículo 1682).
16
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Busque algunos ejemplos de solemnidades
exigidas por la ley, respecto de algunos actos
jurídicos.
2. Diga si los siguientes actos jurídicos son
solemnes o no solemnes, y por qué:
a) El matrimonio.
b) La compraventa.
c) La sociedad.
d) El testamento.
e) El préstamo de dinero (mutuo).
c) ACTOS JURÍDICOS PECUNIARIOS
Y NO PECUNIARIOS
13. Explicación
La clasificación que distingue entre actos
jurídicos pecuniarios y no pecuniarios atien-
de a la finalidad perseguida por las partes
con la celebración del acto jurídico.
Si la finalidad perseguida por las partes
consiste en atender intereses patrimonia-
les, el acto jurídico será pecuniario. Así,
por ejemplo, una compraventa tiene por
finalidad la adquisición del dominio de un
bien por una de las partes, y por la otra, la
obtención de una suma de dinero o precio
a cambio de la enajenación del bien objeto
de la compraventa.
En cambio, si la finalidad perseguida por
las partes no consiste en la obtención de un
beneficio patrimonial, el acto jurídico será
no pecuniario. Así sucede por regla general
con los actos jurídicos emanados del dere-
cho de familia, tales como el matrimonio o
el reconocimiento, cuyo interés fundamental
no consiste en la obtención de algún be-
neficio en el patrimonio de las partes, sino
más bien en la adquisición de derechos y
obligaciones de carácter moral.
d) ACTOS JURÍDICOS PUROS Y SIMPLES
Y SUJETOS A MODALIDADES
14. Explicación
Son actos jurídicos puros y simples aque-
llos que producen los efectos esperados por
las partes de inmediato, al momento de la
manifestación de su voluntad.
 Cap. I. Concepto y clasificación de los actos jurídicos
Los actos jurídicos sujetos a modalidades
son aquellos cuyos efectos han sido modifi-
cados por las partes, ya sea postergándolos
hasta la llegada de un plazo, sometiéndolos
al cumplimiento de una condición o un
modo, o bien radicándose esos efectos en
una persona distinta a aquella que mani-
festó su voluntad. En este último caso nos
encontramos en presencia de una repre-
sentación, regulada por el Código Civil en
el artículo 1448.
e) ACTOS JURÍDICOS A TÍTULO GRATUITO
Y A TÍTULO ONEROSO
15. Explicación
Podemos hacer esta distinción aten-
diendo a la clasificación establecida en el
artículo 1440 del Código Civil, que distingue
entre contratos gratuitos y contratos onero-
sos, clasificación perfectamente aplicable a
todo acto jurídico. Así, entenderemos por
acto jurídico a título gratuito aquel en que
la manifestación de la voluntad tiene por
objeto la obtención de una utilidad por
una sola de las partes, sufriendo la otra el
gravamen. Son ejemplos de actos jurídicos
de este tipo el testamento, la donación, la
remisión.
Actos jurídicos a título oneroso son
aquellos en que la manifestación de vo-
luntad de las partes se realiza con miras a
la obtención de una utilidad o beneficio
recíproco de ambas. Son ejemplos de actos
de este tipo el contrato de compraventa,
la transacción.
D. REQUISITOS O CONDICIONES
DE LOS ACTOS JURÍDICOS.
SANCIÓN ESTABLECIDA CUANDO
FALTAN ESTOS REQUISITOS
O CONDICIONES
16. Explicación
Nociones fundamentales. Condicio-
nes de existencia y validez de los actos
jurídicos.
Concepto. Son condiciones de existencia
del acto jurídico aquellas sin las cuales no
17
puede formarse, no puede nacer a la vida
del derecho. Son condiciones de validez
aquellas que, si bien pueden faltar en el
acto, le dan una existencia sana.
La falta de alguna condición de validez
no impide la existencia del acto, pero lo
vicia y permite anularlo; la ausencia de
alguna condición de existencia no permite
vivir al acto.
Enumeración. Las condiciones de exis-
tencia de los actos jurídicos son:
1º. Voluntad;
2º. Objeto;
3º. Causa, y
4º. Solemnidades en los actos en que la
ley las exige.
La falta de estas condiciones produce,
en teoría, la inexistencia del acto jurídico.
Las condiciones de validez son:
1º. Voluntad no viciada;
2º. Capacidad de las partes;
3º. Objeto lícito, y
4º. Causa lícita.
La falta de estas condiciones de validez
produce la nulidad del acto jurídico. Esta
nulidad puede ser de dos clases: absoluta
y relativa. La falta de las siguientes condi-
ciones provoca la nulidad absoluta del acto
jurídico:
a) Objeto lícito.
b) Causa lícita.
c) Solemnidades exigidas por la ley para
el valor de los actos jurídicos en consideración
a la naturaleza de ellas, y no a la calidad o
estado de las personas que lo ejecutan o
celebran.
d) Capacidad de las personas que la ley
considera absolutamente incapaces. Sin
embargo, como algunos autores conside-
ran que nuestro C.C. no permite sostener
la teoría de la inexistencia jurídica, agregan
como causales de nulidad absoluta aquellas
que en teoría provocan la inexistencia. Se-
gún esos autores, por consiguiente, la falta
de los siguientes requisitos o condiciones
provoca también la nulidad absoluta:
e) Voluntad.
f) Objeto.
g) Causa.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
La falta de las siguientes condiciones
provoca, por su parte, la nulidad relativa
del acto jurídico:
a) Voluntad exenta de vicios.
b) Solemnidades exigidas por la ley
para el valor de los actos jurídicos en
consideración a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o celebran, y no en
consideración a la naturaleza de esos actos
jurídicos.
c) Capacidad de las personas que la ley
considera relativamente incapaces.
La regla general es la nulidad relativa. Si
existe alguna causal de nulidad y hay du-
das acerca de si produce nulidad absoluta
o relativa, debe estimarse que produce
nulidad relativa.
Para aclarar estos conceptos básicos, lea
los arts. 1681 y 1682 del C.C.
17. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA ACERCA
DEL CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN DE LOS
ACTOS JURÍDICOS
AGUIAR, HENOCH D., Hechos y actos jurídicos
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Chile, Santiago, 1955.
POSECK PEDREROS, REINALDO, “La teoría
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Código Civil argentino; paralelo con
el chileno”, Memoria de Prueba, U. de
Chile, 1951.
RAMÍREZ DE LA FUENTE, ALFONSO, “Teoría
general de los actos jurídicos”, Memoria
de Prueba, U. de Chile, Santiago, 1943.
 Capítulo II
CONDICIONES DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ
DE LOS ACTOS JURÍDICOS
I. LA VOLUNTAD
A. LA VOLUNTAD:
CONCEPTO Y REQUISITOS
18. Explicación
La voluntad está definida por el Diccio-
nario de la Real Academia Española como
“Intención, ánimo o resolución de hacer
algo” (acepción 5ª). A partir de esta defi-
nición, podemos decir que en materia de
actos jurídicos la voluntad es la intención
o el ánimo de crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones.
Tal como vimos en capítulos anteriores,
una de las bases fundamentales de nuestro
Código Civil es el principio de la autonomía
de la voluntad, que señala que todos los
hombres son libres e iguales para celebrar
el acto que deseen, el cual, de ser otorgado
válidamente, producirá todos los efectos
perseguidos por las partes.
Sin embargo, no basta con la sola inten-
ción de las partes; esta intención o voluntad
debe cumplir con dos requisitos específi-
cos, sin los cuales el acto será inexistente o
inválido: la voluntad debe ser seria y debe
manifestarse.
Que la voluntad sea seria significa que
ella debe emitirse con el propósito de crear
un vínculo jurídico. Que se manifieste sig-
nifica que esa voluntad debe proyectarse
externamente para llegar al menos a la
contraparte.
La manifestación de la voluntad puede
ser expresa o tácita, y dentro de esta últi-
ma se habla además de casos de voluntad
presunta y del silencio como manifestación
de voluntad.
21
La voluntad se manifiesta de manera
expresa cuando la intención de las partes
se revela de manera explícita por las mis-
mas. En ella, los medios utilizados para
la declaración deben ser los adecuados,
conforme a las circunstancias, para que
la manifestación llegue a la otra parte de
manera clara. Incluso asentir con gestos
es un medio adecuado para expresar la
voluntad.
La manifestación de la voluntad es tácita
cuando lo que se quiere se deduce de cir-
cunstancias concurrentes, de la conducta
o comportamientos de los manifestantes.
En ella, los medios utilizados para expre-
sar la voluntad no son los generalmente
aceptados; sin embargo, se trata de hechos
unívocos, cuya única interpretación es la
de la manifestación de la voluntad para la
celebración del acto jurídico.
Se habla de voluntad presunta en aque-
llos casos en que la ley señala que una cierta
conducta se considera como una manifesta-
ción de voluntad. Se trata de una forma de
manifestación tácita en la cual es la ley la que
impone su marco regulatorio. Un ejemplo
de voluntad presunta lo encontramos en
el artículo 1241 del Código Civil respecto
a la aceptación de la herencia.
Como ya hemos visto, es requisito que
la voluntad se exprese para entender que
el acto ha nacido a la vida jurídica. De ello
se deriva que el silencio no constituye nor-
malmente manifestación de voluntad y que
por lo tanto no produce efecto jurídico al-
guno. Sin embargo, la ley establece algunos
casos excepcionales en que se entiende que
el silencio sí constituye manifestación de
voluntad. Un ejemplo de esta excepción lo
encontramos en el artículo 2125 del Código
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Civil, que establece que las personas que
por su profesión u oficio se encargan de los
negocios de otros deberán declarar “lo más
pronto posible” si aceptan o no el encargo, y
transcurrido un plazo razonable, se mirará
su silencio como aceptación.
19. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 381, 382 y
383.
Concepto. La voluntad es la aptitud para
querer algo.
En los actos jurídicos unilaterales se
habla propiamente de voluntad; pero en
los actos bilaterales ésta toma el nombre de
consentimiento, que es el acuerdo de las
voluntades de dos o más personas dirigido
a lograr un resultado jurídico.
Para que la voluntad sea considerada
por el Derecho es preciso que sea seria y
que se exteriorice.
Seriedad. La voluntad es seria cuando se
emite por persona capaz y con el propósito
de crear un vínculo jurídico. No reúnen
esta condición, por ejemplo, la determi-
nación que toma un niño o la que se hace
en broma, o sin ánimo de obligarse, como
cuando dos personas se ponen de acuerdo
para realizar un paseo.
Manifestación de la voluntad. La voluntad,
el querer del individuo, mientras perma-
nece en su fuero interno es indiferente al
Derecho. Para que éste la considere, es
preciso que se proyecte externamente, es
decir, que se declare, que se manifieste.
La voluntad puede manifestarse en
diversas formas: expresa, tácita y, a veces,
puede significarla el silencio.
La voluntad es expresa cuando el con-
tenido de nuestro propósito es revelado
explícita y directamente, sin ayuda de
circunstancias concurrentes. Ejemplo: la
celebración de un contrato de compraventa
por escritura pública.
La voluntad es tácita cuando el conte-
nido de nuestro propósito no es revelado
explícita y directamente, sino que se deduce
de ciertas circunstancias concurrentes, de
la conducta o comportamiento de una per-
22
sona. Pero el comportamiento y los hechos
de los cuales se deduce la voluntad deben
ser concluyentes o unívocos; es decir, no
deben ofrecer la posibilidad de diversas
interpretaciones. Ejemplo: si yo entro a
una tienda y cojo un objeto pidiendo al
empleado que lo envuelva, es indudable, a
pesar de no haberlo dicho, que mi voluntad
es comprar esa cosa.
...................................
Todavía hay que mencionar la volun-
tad presunta. En algunos casos –dice Von
Tuhr– la ley prescribe que una cierta con-
ducta se considere como declaración de
voluntad en determinado sentido. Cuando
esto sucede no puede pretender probarse
que esa voluntad supuesta no existe en
realidad. Y es que la ley –agrega el autor
español Clemente de Diego– enumera a
veces los hechos idóneos para determinar la
voluntad, y entonces, fijada la virtud decla-
ratoria de los hechos en vía de presunción,
fundada en lo que de ordinario sucede, se
estima determinada la voluntad en cierto
sentido: es la voluntad presunta.
Todo aquel que realice un acto –prosi-
gue Von Tuhr– del que pueda inferirse la
existencia de una determinada voluntad
o que dé base para sentar una presunción
jurídica en ese sentido, debe cuidarse, si
no es ésa su intención, de dejar constancia
de su verdadera voluntad, levantando pro-
testa; es decir, notificando a la otra parte o
a un tercero, o extendiéndola por escrito
en un documento, su intención efectiva.
Pero la protesta es ineficaz cuando no co-
rresponde a la intención real del agente, es
decir, cuando el juez llega a la conclusión
de que la intención que lógicamente cabe
deducir de la conducta existe a pesar de
la negativa.
Cuando tiende a evitar que se dé por
supuesta una renuncia o el reconocimiento
de un derecho a favor de otra persona, la
protesta recibe el nombre de reserva.
Hay numerosos casos en que la ley, re-
montándose sobre los límites de la presun-
ción, ordena que los actos de una persona
se interpreten, cualquiera que su intención
sea, como declaración de voluntad en un
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
determinado sentido, surtiendo los efectos
consiguientes. En casos tales se dice que la
presunción es de derecho irrefutable.
20. NICOLÁS COVIELLO: Doctrina general
del Derecho Civil, Unión Tipográfi-
ca Editorial Hispano-Americana,
México, 1938, págs. 385, 386, 387.
La manifestación expresa tiene lugar
ordinariamente por medio del lenguaje,
que puede ser no sólo hablado o escrito,
sino también mímico. La manifestación de
voluntad por medio de movimientos de ca-
beza, signos especiales de los sordomudos,
señales marítimas, es manifestación expresa
y no tácita. La manifestación expresa por
medio del lenguaje hablado existe no sólo
cuando las palabras se pronuncian con la
boca del que quiere manifestar la propia
voluntad y hieren directamente el oído de
aquel a quien la voluntad se declara, sino
también cuando el que habla se sirve de
otra persona que transmite sus palabras,
como ocurre en los contratos celebrados
por medio de nuncio o de corredor, o
de un aparato mecánico, ya sea que éste
transmita simplemente las mismas palabras
pronunciadas, como el teléfono; o que las
reproduzca una vez recogidas, como el fo-
nógrafo o gramófono. Hay manifestación
expresa por medio del lenguaje escrito no
sólo cuando hay una escritura de puño y
letra de quien declara su voluntad, o de
otro en lugar suyo, sino también cuando se
emplea la máquina de escribir o la imprenta,
en carta y aun en despacho telegráfico. Lo
que a este propósito interesa observar es
que no deben confundirse los medios de
manifestación de voluntad con los medios
de prueba de tal manifestación, por más
que muchas veces, cuando la manifestación
se ha hecho por escrito, el documento
que ha servido para la manifestación de
la voluntad constituye también su prueba.
Porque no siempre coinciden de hecho
los dos conceptos. Lo impreso y lo escrito
con máquina, como la escritura formada
por persona diversa de la que declara la
voluntad, son siempre medios idóneos de
manifestación, pero no siempre medios de
23
prueba; son esto último sólo cuando van
firmadas por el que declara su voluntad. Así
también el despacho telegráfico es siem-
pre un medio adecuado para manifestar
la voluntad, pero es un medio de prueba
sólo cuando concurren las condiciones
queridas por la ley.
Difícil es determinar cuándo se tiene
la manifestación tácita. El hecho, para
ser concluyente, debe ser unívoco y no
equívoco; es decir, incompatible con una
voluntad contraria a la que de él se deduce.
Pero la incompatibilidad no debe ser lógica
y absoluta, como la que puede derivar del
principio de contradicción, pues basta que
sea práctica y relativa, como resulta del con-
cepto que prevalece en la vida práctica de los
negocios. Exigir la contradicción lógica sería
lo mismo que hacer extremadamente difícil,
si no imposible, la manifestación tácita de
la voluntad, porque hasta los hechos que
la ley considera como manifestación tácita
de la voluntad de aceptar la herencia, por
ejemplo, pueden lógicamente interpretarse
en sentido diverso.
...................................
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cuál sería el rasgo distintivo que usted
exigiría a la voluntad para estimarla “seria”?
Busque ejemplos de manifestaciones de voluntad
que carezcan de seriedad.
2. Revise los arts. 1241, 1242, 1243 y 1244
del C.C., para aclarar las diferencias que existen
entre voluntad expresa y voluntad tácita.
3. ¿Piensa usted que la voluntad presunta
es expresa, es tácita, o constituye una tercera
clase de voluntad?
4. Si alguien le pregunta a usted si desea
vender algún bien de su propiedad, y usted asiente
con la cabeza, ¿se trata de una manifestación
expresa o tácita de voluntad? ¿Por qué?
5. ¿Conoce algún caso en que –por dispo-
sición de la ley– la manifestación de voluntad
deba necesariamente ser expresa?
6. Busque algún caso en que exista mani-
festación tácita de voluntad.
7. Revise el art. 1956 del C.C. y determine
si ése es un caso de manifestación tácita de vo-
luntad.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
8. Revise a continuación el art. 2125 del
C.C. y realice a su respecto el mismo ejercicio
anterior.
9. ¿Piensa usted que el silencio de una
persona puede constituir manifestación de vo-
luntad?
10. ¿Piensa usted que el silencio de una
persona puede en algún caso acarrearle respon-
sabilidad?
21. JURISPRUDENCIA
LARRAÍN, AUGUSTO, CON EMPRESA
CONSTRUCTORA DESCO LIMITADA. Corte
Suprema, Recurso de casación en el fondo,
18 de agosto de 1955. Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 58, segunda parte,
sección 1ª, pág. 243.
El demandante don Augusto Larraín
Luengo y la demandada Empresa Cons-
tructora Desco Limitada han formalizado
recursos de casación en el fondo contra la
sentencia de la Corte de Apelaciones de
Santiago, dictada con fecha 16 de diciembre
de 1954, por la cual revoca la de primera
instancia que había desechado en todas sus
partes la demanda entablada contra dicha
empresa por el señor Larraín Luengo y
acoge la petición primera en la forma que
más adelante se expresará.
En esa demanda el actor sostuvo que
celebró con la Empresa Desco un contrato
en virtud del cual ésta se obligó a depositar
los materiales de excavación que sacara o
extrajera del predio ubicado en la calle
de Bandera esquina Huérfanos, de esta
ciudad, en la propiedad denominada
Población El Buen Consejo, que el señor
Larraín posee en calle José Joaquín Pérez
Nº 5720; que para realizar este contrato
puso a disposición de Desco Limitada una
casa que está contigua al galpón que existe
en su propiedad, con un arranque para el
alumbrado de ella, pues debería trabajarse
de día y de noche, y además le pagó por
intermedio de su mandatario, el Banco
de Chile, veinticinco mil pesos, que se
entregaron a don Luis Rivera Reyes, como
bonificación por su intervención en este
contrato, realizado en beneficio de Desco
Limitada; que el contrato era bilateral
24
y de beneficio recíproco para las partes
y no pudo cumplirse en su integridad,
porque la demandada dejó de mandar los
materiales de excavación al sitio indicado
para remitirlos a otro lugar, donde obtenía
mayor beneficio.
Termina formulando las siguientes
peticiones:
1º. Que la Empresa Constructora Desco
Limitada está obligada a cumplirme íntegra-
mente el contrato analizado, depositando
hasta veinte mil metros cúbicos por lo
menos de materiales de excavación, tierra,
escombros y ripio en la depresión de mi
población El Buen Consejo, o la cantidad
de tales materiales que US. determine en
su fallo con arreglo al mérito de autos;
2º. Que debe pagarme los daños y per-
juicios que resultaren o hayan resultado
del incumplimiento del contrato por su
parte.
...................................
En su contestación, la demandada pide
el rechazo total de la demanda, en virtud
de las razones que, según expresa, oportu-
namente expondrá.
La sentencia de primera instancia,
de don Wenceslao Olate, desechó ínte-
gramente la demanda y la de segunda la
revocó en cuanto rechaza la petición sólo
por la cantidad de nueve mil once metros
cúbicos de escombros, que deberá entregar
la firma Desco en la Población El Buen
Consejo. Suscriben este fallo los Ministros
señores Eduardo Varas V. y Alberto Matte
B., y el abogado integrante don Alberto
Echavarría L.
LA CORTE
Teniendo presente:
1º. Que la demanda se basa en el con-
venio que existió entre el demandante
señor Larraín y la demandada Empresa
Constructora Desco Limitada, según el
cual esta última botaría los materiales re-
sultantes de la excavación que efectuaba
en el inmueble ubicado en calle Huérfanos
esquina de Bandera de esta ciudad, en los
terrenos denominados Población El Buen
Consejo;
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
2º. Que se sostiene por el actor que
este convenio obligaba a la demandada a
cumplirlo en su integridad por tratarse de
un contrato debidamente celebrado en que
hubo consentimiento de ambas partes para
llevarlo a término en la forma estipulada;
3º. Que las sentencias dictadas en ambas
instancias establecen que se celebró un
contrato específico por el cual la sociedad
demandada prestó su consentimiento
para el traslado de los materiales al punto
indicado, imponiéndose así la obligación
correspondiente, consentimiento que dio
como deferencia al Banco de Chile, que
era la institución que tenía a su cargo la
venta de los terrenos de El Buen Consejo
y que actuaba como mandatario del señor
Larraín;
4º. Que esta conclusión la deducen los
sentenciadores de los siguientes antece-
dentes:
a) La sociedad ha reconocido que
convino con los dueños o conductores de
camiones que indican en el documento de
fojas 12 el transporte de los materiales de
excavación al sitio donde está ubicada la
Población antes aludida.
b) Carta del Banco de Chile, de fecha 9
de junio de 1950, dirigida a Desco Limitada,
en que manifiesta: “Tenemos el agrado de
referirnos a nuestras conversaciones refe-
rentes a la excavación de la propiedad de
Bandera esquina Huérfanos que hará esa
estimada firma y cuyos materiales serán
botados en los terrenos de nuestro represen-
tado señor Augusto Larraín, denominados
Población El Buen Consejo”, carta que
fue contestada por la demandada en los
siguientes términos: “En nuestro poder su
atenta de fecha 9 del presente. Tenemos el
agrado de acusar recibo de dicha comuni-
cación y de manifestarnos conformes con
el contenido de ella”.
c) Carta de 19 de junio de 1950, dirigi-
da por el Banco de Chile a la firma Desco
en la cual le manifiesta: “Nos referimos al
convenio existente con esa estimada firma
respecto de los escombros que saldrán de la
construcción que Uds. efectúan en Huér-
fanos esquina de Bandera, los cuales serán
25
botados en su totalidad en los terrenos del
Buen Consejo”, a la que la empresa deman-
dada dio respuesta por la de 14 de agosto
de 1950, en la que expresa: “Al respecto,
nos es grato manifestarles que estamos de
acuerdo en los términos de la carta que
contestamos”.
d) Por este convenio ambas partes
contraían obligaciones recíprocas: la firma
Desco se obligaba a botar la totalidad de
los materiales indicados en el sitio ya alu-
dido, y el señor Larraín debía recibir esos
materiales, pagar veinticinco mil pesos de
comisión a don Luis Rivera, establecer un
sistema de recepción de los escombros,
entregando una casa con arranque de alum-
brado eléctrico a su costa y abonar cinco
pesos por cada camionada de escombros.
5º. Que en su recurso expone la deman-
dada que el consentimiento necesario para
que una persona se obligue a otra por un
acto o declaración de voluntad debe ser ma-
nifestado exteriormente con “la intención
jurídica por parte del declarante de asumir
una obligación de derecho, eficaz ante la
ley, que dé al acreedor una acción para
compeler al deudor a su cumplimiento”,
pues “hay muchos compromisos que no
constituyen obligaciones jurídicas, porque
no hay en quien los consiente la intención
de obligarse en derecho, ni la de dar al
beneficiario de la oferta o promesa un
derecho exigible mediante una acción”.
En el presente caso, agrega, el Banco de
Chile pidió a Desco Limitada el servicio o
favor de que los aludidos escombros, en vez
de ser llevados a otro “botadero”, fueran
transportados al terreno del demandante,
a lo que la firma accedió dadas las antiguas
relaciones que mantiene con el Banco por
deferencia a él, por amistad o por cortesía
comercial. La empresa demandada nunca
tuvo la intención de obligarse jurídicamen-
te, de ligarse por un contrato que engen-
drara obligaciones de derecho, que diera
al demandante una acción formal para
compeler a esa empresa a transportar los
escombros y depositarlos en los terrenos
de El Buen Consejo. Desco Limitada acce-
dió a un servicio, favor o compromiso no
obligatorio y así también lo entendieron
 Curso de Derecho Civil - Tomo II

los personeros y empleados del Banco de comisión no aprovechó a la firma Desco y

Chile que intervinieron en el negocio. Lo
que ahora entienda el señor Larraín carece
de importancia, porque él no intervino
personalmente en el asunto, pues todo se
hizo con su mandatario, el Banco de Chile,
representado a su vez por sus empleados.
Y como en los actos entre representantes
es la voluntad o consentimiento del man-
datario la que puede engendrar contratos
con las consiguientes obligaciones y dere-
chos, debe estarse a lo que los empleados
o representantes del Banco convinieron
con la persona que actuaba a nombre de
la firma demandada, para determinar si
hubo voluntad o consentimiento serio que
obligara a esta última en la forma que el
actor lo pretende;
6º. Que en relación con estas alegaciones
y defensas que formula la parte demanda-
da, la sentencia proporciona los siguientes
antecedentes:
a) En el fundamento primero da por
establecido que la firma Desco Limitada
prestó su consentimiento para que los
materiales fueran botados en la propiedad
del demandante, como una deferencia al
Banco de Chile, que era la institución que
tenía a su cargo la venta de dichos terre-
nos y actuaba como mandataria del señor
Larraín;
b) El contrato que las partes celebraron
es bilateral, por imponer obligaciones recí-
procas a ambas partes, pero es indudable
que redundaba en provecho exclusivo del
señor Larraín, al que Desco accedió sólo
como una deferencia para con el Banco de
Chile, por lo cual constituye un contrato
gratuito que sólo tiene por objeto la utilidad
de una de las partes, pues las obligaciones
contraídas por Larraín sólo servían para
hacer menos gravoso el servicio a que se
obligaba la firma constructora, y
c) Ha quedado establecido con las
declaraciones de Tristán Molina, Raúl Ar-
teaga e Ignacio Cousiño que para Desco
existían otros botaderos de escombros más
cercanos, en que se compraba el material
de escombros, y que la suma de veinticinco
mil pesos pagada a un tercero a título de
los cinco pesos por cada camionada cedían
en beneficio de los conductores de camio-
nes, por lo cual la firma demandada en
nada se beneficiaba y, por el contrario, el
señor Larraín obtenía la gran utilidad de
que casi sin costo podía rellenar y vender
unos terrenos en que existían grandes hoyos
(considerando 4º).
7º. Que con el mérito de estos antece-
dentes, la parte recurrente sostiene, como
se ha dicho, que en el compromiso que
medió entre Desco Limitada y el Banco de
Chile, que representaba al señor Larraín,
no hubo consentimiento de las partes que
fuera jurídicamente válido para imponer a
Desco una obligación.
Faltó, por lo tanto, el consentimiento
de las partes –agrega la demandada en su
recurso– para la existencia de un contrato
con la consiguiente obligación por parte
de la empresa constructora, y al resolver
lo contrario la sentencia ha vulnerado
los artículos 1445, 1437, 1438 y 1698 del
Código Civil.
...................................
12. Que la declaración de voluntad
que importa el consentimiento debe ser
manifestada con el propósito de crear un
vínculo jurídico y para que pueda obligar
a la persona que la emite, debe haber una
relación jurídica formal, una intención en
tal sentido manifestada ostensiblemente, y
no sólo el propósito de servir, complacer
o ayudar sin ánimo de obligarse seria-
mente.
Si por complacencia o por el deseo de
ayudar una de las partes se allana a prestar
un servicio, sin que de los antecedentes
resulte que lo ha hecho con la intención
de obligarse, no queda jurídicamente sujeta
a las prestaciones que un contrato válida-
mente pactado pudiera imponerle, sino
que solamente contrae el deber moral de
cumplir lo prometido, si las circunstancias
se lo permiten;
...................................
15. Que fluye de lo dicho que la firma
Desco, al aceptar su intervención en este

26
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
asunto, tuvo el propósito de acceder a una
petición que le fue formulada por inter-
medio del Banco de Chile, desde que se
encontraba en condiciones de hacer llevar
los materiales de que se trata a otro sitio
donde eran comprados; todo lo cual indica
con claridad que no tuvo dicha empresa la
intención de obligarse formalmente para
con el demandante, sino el ánimo de ser-
vir o dispensar una atención al expresado
Banco;
16. Que para realizar este servicio dio las
órdenes correspondientes a los conductores
de camiones, los que no las cumplieron en
su integridad, pues botaron parte de los
materiales en otros sitios, con desconoci-
miento y a espaldas de la firma demanda-
da, por ser para ellos menos oneroso este
procedimiento, según se deja establecido
en el considerando 14 de la sentencia de
primera instancia, que ha sido reproducido
por la de alzada;
17. Que faltando la voluntad de obligar-
se seriamente, no ha habido consentimiento
de parte de la Empresa Desco Limitada para
contraer la obligación que se demanda,
derivada del convenio a que se ha hecho
referencia y, por lo tanto, al disponer la
sentencia que este convenio constituye un
contrato que la demandada debe cumplir,
ha vulnerado con influencia sustancial en
lo dispositivo los artículos 1437 y 1445 del
Código Civil, desde que admite la existencia
de una obligación sin que la parte contra
la cual se acciona haya jurídicamente con-
sentido en ella.
...................................
Visto, además, lo prescrito en los ar-
tículos 764, 765, 767, 785, 787 y 809 del
Código de Procedimiento Civil, se declara
sin lugar el recurso de casación en el fondo
formalizado a fojas 124 contra la sentencia
de 16 de diciembre del año último, escrita
a fojas 116, con costas en que se condena
solidariamente a la parte que lo interpuso
y a su abogado patrocinante.
Se declara, asimismo, que ha lugar al
recurso de casación en el fondo, formali-
zado por la parte demandada a fojas 128
27
contra la expresada sentencia, la que se
invalida y reemplaza por la que se dicta a
continuación.
Redacción del ministro señor Del Real.
Rafael Fontecilla R., Octavio del Real D.,
Osvaldo Illanes B., Julio Espinoza A., Rami-
ro Méndez B., Marco A. Vargas S., Rafael
Raveau S.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cuáles son los hechos que dieron lugar
a este juicio?
2. ¿Cuál fue el fundamento de la demanda
entablada por don Augusto Larraín? ¿Y cuál
fue la defensa opuesta por Desco Limitada?
3. ¿Cuáles fueron las disposiciones legales
infringidas por la sentencia de segunda ins-
tancia, en opinión de la demandada (Desco
Limitada)?
4. ¿Piensa usted que la voluntad manifesta-
da por Desco Limitada al contratar con el señor
Larraín era o no sería? ¿Por qué?
5. Exprese las condiciones que, a su entender,
debe tener la voluntad para que pueda estimarse
seria.
6. ¿Está usted conforme con la sentencia de
la Corte Suprema? ¿Cómo habría fallado usted
si hubiera sido juez?
7. Si hubiera existido un verdadero interés
económico de parte de la firma Desco Limitada,
¿cree usted que la Corte habría fallado de manera
diferente? ¿Cómo habría fallado usted en esa
hipótesis?
22. JURISPRUDENCIA
TRUJILLO CON COMPÁS Y OTROS. Corte
Suprema, recurso de casación en el fondo,
17 de diciembre de 1923. Revista de Derecho
y Jurisprudencia, Tomo 22, segunda parte,
secc. 1ª, pág. 797.
Nota: Esta sentencia se utiliza con dis-
tintos fines en este Libro de Materiales, por
lo cual ha parecido conveniente transcribir
aquí los considerandos más importantes.
Sin embargo, como en este primer estudio
se trata de ejemplificar con ella solamente el
concepto de voluntad tácita, los alumnos deben
estudiar tan sólo los párrafos y considerandos que
no están marcados con un asterisco, omitiendo
aquellos que llevan esa marca.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Resumen:
Don Juan Julián Trujillo por su mujer,
doña Rosa Juica; don Rigoberto Gallardo
por la suya, doña Delfina Juica, y doña
Antonia y doña Ema Juica, ambas por sí,
demandaron a don Pedro Compás, a don
Tomás Pizarro y a otros, solicitando que se
declarara la nulidad absoluta de la adju-
dicación en remate hecha a favor de don
Tomás Pizarro de los “baños de Soco”, y de
las ventas posteriores hechas por el señor
Pizarro de esos Baños; a favor de don Pedro
Compás y de otros compradores, que son
los actuales poseedores.
En apoyo de sus peticiones expresan que
con anterioridad a la venta en remate hecha
a favor del señor Pizarro se había decreta-
do por el juez de Ovalle una prohibición
de enajenar los baños indicados, medida
decretada en el juicio ejecutivo seguido
por don Abelardo Monardes contra doña
Lucía Collao vda. de Juica, madre de los
demandantes. Conforme a lo dispuesto por
el art. 296 del C.P.C., esa medida precautoria
se asimila al embargo. Pues bien, conforme
a lo dispuesto por el art. 1464 del C.C., en
su número 3º, “hay un objeto ilícito en la
enajenación de las cosas embargadas por
decreto judicial a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello”.
Conforme al art. 1682 del C.C., el objeto
ilícito produce nulidad absoluta.
Los demandados, contestando separada-
mente, exponen que en la venta en remate
referida se cumplió en todas sus partes con
la ley, puesto que hubo acuerdo en la cosa y
en el precio, y remate público por tratarse
de bienes pertenecientes a menores; que
la deuda que dio motivo a la prohibición
de enajenar fue pagada, y especialmente
que los demandantes no pueden alegar la
nulidad de ese contrato porque, conforme
con el art. 1683 del C.C., no puede alegarse
por “el que ha ejecutado el acto o celebrado
el contrato, sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba”. En este caso los
demandados, representados por su madre,
sabían de la existencia de la prohibición,
puesto que esa medida se había decretado
precisamente en un juicio seguido contra
doña Lucía Collao viuda de Juica, madre
28
y representante de los menores, actuales
demandantes.
Por sentencia de 8 de mayo de 1920, el
juez de la causa dio lugar a la demanda.
Apelada esta sentencia, la Corte de
Apelaciones de La Serena, con fecha 31
de diciembre de 1921, la revocó, basán-
dose especialmente en lo dispuesto por el
propio art. 1464 Nº 3º del C.C., que señala
que hay un objeto ilícito en la enajenación
de las cosas embargadas por decreto judi-
cial, a menos que el juez lo autorice, “o el
acreedor consienta en ello”. En el caso de que
se trata, el acreedor, don Abelardo Monar-
des, habría consentido tácitamente en la
enajenación de los Baños del Soco, al no
reclamar de dicha enajenación. Además, la
sentencia de segunda instancia consideró
que los demandantes no estaban habili-
tados para accionar de nulidad, en razón
de haber sabido o haber debido saber el
vicio que invalidaba el contrato (art. 1683
del C.C.). Los considerandos pertinentes
dicen así:
6º. Que no obstante lo expresado en los
considerandos anteriores, puede estimarse
que no adolece de nulidad la enajenación
de los Baños de Soco por haberse ella efec-
tuado con el consentimiento del acreedor,
que se deduce del hecho de no haber re-
clamado jamás don Abelardo Monardes R.
de esa enajenación que se hizo en pública
subasta, previos anuncios por carteles y
por avisos en periódicos de Ovalle y de La
Serena, ante el mismo Juzgado de Letras
donde el señor Monardes estaba litigando
en la misma época; consentimiento que
se corrobora con la circunstancia de que
el señor Monardes ya no necesitaba de di-
cha prohibición para caucionar el cobro,
pues, como consta de las compulsas de
fojas 22, en julio de 1899, esto es, antes de
procederse al remate, el juez partidor de
los bienes de la sucesión de don Bernabé
Juica, don Antonio Zepeda, aprobó el
acuerdo de los herederos de consignar
en un banco $ 1.500 para responder a las
resultas del juicio sobre el indicado cobro,
cantidad más que suficiente, pues por las
sentencias compulsadas a fojas 132 vta., se
reguló ese cobro sólo en $ 450, en abono
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
de cuya cantidad ya tenía recibido el señor
Monardes 300 pesos.
* 7º. Que aun en la hipótesis de que no
fuera bastante el consentimiento implícito
del acreedor para hacer lícita la enajenación
de cosas prohibidas de enajenar, no cabría
tampoco acoger la demanda, porque la
nulidad absoluta que en ella se solicita no
puede alegarse por el que ha celebrado el
contrato nulo sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba, y en este caso
celebraron el contrato, entre otros, los
demandantes personalmente o por medio
de sus representantes legales, como consta
de las escrituras compulsadas a fojas 18 y
siguientes, y debían conocer la prohibición
no sólo por estar inscrita, sino también
porque se decretó como aparece a fojas
26, proveyendo a un otrosí del escrito de
demanda de don Abelardo Monardes, de
modo que al notificarse la providencia
recaída en la demanda a los entonces de-
mandados ahora demandantes, quedaron
éstos notificados de la prohibición;
...................................
Los demandantes formalizaron contra
dicha sentencia recurso de casación en el
fondo.
...................................
Formalizando el recurso de casación en
el fondo expone el recurrente que se han
infringido los siguientes artículos:
1º. Artículo 1464 Nº 3º del Código Civil,
en relación con los artículos 11, 20, 1445 y
1451 del mismo Código.
El artículo 1464 Nº 3º, por una razón de
orden y conveniencia públicos, establece
que hay objeto ilícito en la enajenación
de las cosas embargadas por decreto judi-
cial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello; de modo que
para que esta disposición no se aplique, es
indispensable y esencial la formalidad o
solemnidad en el acto de la enajenación,
de la autorización del juez o del consen-
timiento del acreedor, y si tal formalidad
o solemnidad no se cumple, el acto de la
enajenación es nulo, de nulidad absoluta,
con arreglo a los artículos 10 y 1682 del
citado Código Civil.
29
Según el artículo 11 citado, la disposi-
ción del artículo 1464 Nº 3º debe aplicarse
siempre y no se puede dejar de hacerlo,
aun cuando se pruebe que el acto no ha
sido contrario al fin de la ley o fraudulen-
to; según el artículo 20, las palabras “o el
acreedor consienta en ello” sólo pueden
entenderse, en un sentido natural y obvio,
esto es, que consienta expresa y realmente
en el acto, lo que excluye toda posibilidad
de consentimiento implícito, que US. I. ha
adoptado como base sustancial del fallo
que desecha la demanda de nulidad por
objeto ilícito; US. I. ha dejado de aplicar el
artículo 1464 Nº 3º del Código Civil, presu-
miendo un consentimiento implícito que
ley alguna autoriza, y que, por el contrario,
las reglas de interpretación que ha citado
prohíben expresamente.
Consentir implica una manifestación de
voluntad en orden a autorizar o permitir
algo, pero el que calla no manifiesta volun-
tad alguna y, por lo tanto, no consiente.
El que no expresa su voluntad y guarda
silencio no otorga ni niega.
Según el artículo 1445 del Código Civil,
para la validez del acto es absolutamente
esencial el consentimiento y que éste no
adolezca de vicio.
Y según el artículo 1451, los vicios de
que puede adolecer el consentimiento son
error, fuerza y dolo. La doctrina de US. I.
infringe estos preceptos legales al aceptar la
existencia legal del consentimiento implíci-
to, o sea, de un supuesto consentimiento. El
que consiente declara su voluntad y el que
calla no consiente. En el consentimiento
implícito no podría alegarse jamás ninguno
de los vicios de que puede adolecer y a que
el citado artículo 1451 se refiere;
2º. Infracción de los artículos 1682 y 1683
del Código Civil y 11 del mismo. US. I. ha
desechado la demanda de nulidad por obje-
to ilícito, fundándose exclusivamente en que
la falta de la formalidad del consentimiento
del acreedor, requerida por el artículo 1464
Nº 3º del Código Civil, para evitar la prohibi-
ción de la ley, y el consiguiente objeto ilícito,
está suplida por el consentimiento implícito
del mismo acreedor, que US. I. deduce de la
falta de reclamo posterior al acto por parte
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
de éste y de la falta de necesidad o utilidad
que para él tendría la prohibición inscrita
al tiempo de la enajenación (considerando
6º). Es decir, US. I. ha estimado el silencio
o falta de reclamación del acreedor como
una aceptación o ratificación de éste y ha
creído que no teniendo ya necesidad el
mismo acreedor de la prohibición, porque
se le había prometido pagar el crédito que
se trataba de asegurar con ella, la enaje-
nación del bien embargado por decreto
judicial no burlaba sus derechos, que la ley
se proponía salvaguardar por la prohibición
o embargo.
Para patentizar las infracciones legales
apuntadas, bastará referirse a las disposi-
ciones infringidas, que con sólo su letra
ponen de manifiesto la infracción.
En efecto, según el artículo 1682, la nuli-
dad producida por un objeto o causa ilícita es
absoluta… Según el artículo 1683, la nulidad
absoluta no puede sanearse por ratificación,
y según el artículo 11, no ha podido eludirse
la declaración de nulidad por estimarse que
el acto no resultaba contrario al fin de la ley
(supuesta falta de necesidad del acreedor
de mantener la prohibición).
...................................
* 4º. Según el artículo 1683 del Código
Civil, la nulidad absoluta puede ser alegada
por todo el que tenga interés en ella, salvo
el que ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba y US. I. (considerando 7º)
en virtud de haber intervenido, según
dice, mis representados por medio de sus
representantes legales, ha declarado que
no podían alegar tal nulidad.
* La disposición del artículo 1683, al
hablar de las personas que han intervenido
a sabiendas en el acto nulo, no se ha refe-
rido ni podido referirse a las que obran
por ministerio de otras, ya que consagra
el principio de derecho que nadie puede
aprovecharse de su propio dolo y el dolo
es personalísimo y no se puede incurrir
en él por cuenta ajena y con perjuicio de
terceros. Sería la mayor de las injusticias
que si un mandatario, al cual naturalmente
su mandante no lo autoriza para cometer
30
fraude o dolo, si lo hace dejara definitiva e
irrevocablemente sometido a su mandante a
las consecuencias de ese dolo. Mayor injus-
ticia todavía envolvería la doctrina aplicada
al caso de autos por US. I. tratándose de
menores e incapaces representados por
otras personas a quienes ellos ni siquiera
han designado, y privado eternamente de
poder librarse de los perjuicios que los
actos de sus representantes, dolosos o no,
pudieran irrogarles. Así, todo curador no
tiene más que coludirse con un tercero en
contra de su pupilo y celebrar los contratos
fraudulentos o dolosos que le convengan
para despojarlo de su patrimonio, sin que
el pupilo tenga después acción para des-
hacer lo hecho. A estas consecuencias lleva
la errónea aplicación del artículo 1683 del
Código Civil, hecha en la sentencia de que
recurro y en que se funda la presente causal
de casación en el fondo.
...................................
Traídos los autos en relación,
LA CORTE
Teniendo presente:
...................................
2º. Que en orden a la infracción invocada
en el recurso de los artículos 1464 Nº 3º del
Código Civil, en relación con los artícu-
los 11, 20, 1445, y 1451 del mismo Código,
cabe observar que cualquiera que sea el
alcance de esas disposiciones, esta nulidad,
conforme al precepto del artículo 1683
del citado Código, no procede alegarla a
los demandantes desde que, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba,
directamente intervinieron en los actos o
contratos de los cuales nace la obligación
por ellos contraída y de que ahora ellos
mismos dicen de nulidad;
...................................
4º. Que, por lo tanto, no procediendo
aquí que sea declarada la nulidad, la falta
de consentimiento del acreedor a favor
de quien se decretara la prohibición que
se invoca, no influye en lo dispositivo del
fallo, por falta de actor legalmente hábil que
tal declaración pueda requerir y conforme
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
también con el precepto general de nuestro
derecho de que nadie puede repetir lo que
haya dado o pagado por un objeto o causa
ilícita a sabiendas, artículo 1468 del Código
Civil;
...................................
* 7º. Que, finalmente, respecto de la
infracción del artículo 1682 del Código
citado, porque al hablar este precepto de
las personas que han intervenido a sabien-
das en el acto nulo, no se refiere a las que
obran por ministerio de otras, pues el dolo
es personalísimo y no se puede incurrir en
él por cuenta ajena, es de observar que,
además de que en el caso la ley distingue,
atendida la disposición del artículo 1686
del mismo Código los actos y contratos
de los incapaces en que no se ha faltado
a las formalidades y requisitos necesarios
ni podrán declararse nulos, ni rescindirse,
sino por las causas de que gozarían de este
beneficio las personas que administran
libremente sus bienes, y, como más arriba
se ha dicho, es un hecho establecido que
en la venta o enajenación de los inmuebles,
respecto de la cual se dice que hubiera
nulidad, no se omitió formalidad o requi-
sito alguno necesario exigido por la ley en
razón de la incapacidad que a algunos de
los vendedores afectara;
* 8º Que ratifica lo anteriormente
expuesto el precepto del artículo 1448
del Código Civil, citado al disponer que
lo que una persona ejecuta a nombre de
otra, estando facultada por ella o por la ley
para representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiera
contratado él mismo, y
9º. Que, en consecuencia, no procede aco-
ger el recurso en ninguna de sus partes.
Visto también lo dispuesto en los artícu-
los 940 y 90 del Código de Procedimiento
Civil, se declara: que no ha lugar al recurso
de casación en el fondo de que aquí se trata
promovido por don Juan Julián Trujillo y
otros, declarados pobres.
Redacción del señor ministro Rojas. J.
Agustín Rojas, J. I. 2º Salas, E. Cisternas
Peña, A. Bezanilla Silva, F. Donoso Grille,
Ricardo Anguita, J. A. Figueroa.
31
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate el juicio que existió entre don Abe-
lardo Monardes y doña Lucía Collao viuda de
Juica. ¿Qué pidió el señor Monardes? ¿Qué hizo
para obtenerlo?
2. ¿Qué sucede si se enajena una cosa em-
bargada por decreto judicial? ¿Cuál cree usted
que es la razón de ser de la norma respectiva?
3. ¿Qué excepciones existen a la norma re-
ferida en la pregunta anterior? ¿Cuál cree usted
que es la razón de ser de dichas excepciones?
4. ¿Por qué cree usted que la ley pena con
la nulidad la infracción del art. 1464 del C.C.?
¿Cree usted que esta es una sanción adecuada?
5. ¿Qué solicitaron los hermanos Juica en el
juicio “Trujillo con Compás”? ¿Con qué objeto
hicieron tal solicitud?
6. ¿Por qué cree usted que los hermanos Juica
demandaron a don Pedro Compás, que no había
sido el comprador directo en remate de los Baños
de Soco?
7. ¿Cuáles fueron las excepciones que inter-
pusieron los demandados contra la acción que
se dirigió en su contra?
8. ¿Qué resolvieron los fallos de primera y
de segunda instancia? ¿Cuál fue el fundamento
del fallo de segunda instancia?
9. ¿Cree usted que don Abelardo Monardes
consintió en la enajenación en remate de los
Baños de Soco? En caso que su respuesta fuere
afirmativa, ¿cree que la voluntad de Monardes
fue expresa, tácita o presunta? ¿Por qué?
10. ¿Piensa usted que el silencio puede, en al-
gún caso, producir efectos jurídicos? ¿Cuáles?
11. Indique cuáles fueron las disposiciones
legales infringidas, en concepto de los recurrentes
de casación en el fondo.
12. ¿Cómo falló la Corte Suprema? ¿Cuál
fue el fundamento de ese fallo? ¿Está usted de
acuerdo con el mismo?
B. DESACUERDO ENTRE VOLUNTAD
REAL Y VOLUNTAD DECLARADA
23. Explicación
¿Qué es más importante, la voluntad
real o la voluntad declarada? ¿La intención
o la manifestación de la voluntad? Las res-
puestas a estas preguntas van por dos vías
distintas y, para cada una de ellas, existe
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
una teoría. Así, se habla de la “teoría de la
voluntad” y de la “teoría de la declaración
de la voluntad”.
La teoría de la voluntad, defendida
principalmente por la doctrina francesa,
sostiene que la voluntad interna es el ele-
mento fundamental, y por lo tanto es ella la
que debe prevalecer por sobre la voluntad
declarada. Para esta teoría, la manifestación
es tan sólo un medio o instrumento para
dar a conocer la voluntad de las partes. Es
por ello que se sostiene que la labor del
juez en caso de conflicto, y al momento de
indagar acerca de la validez de un acto ju-
rídico, debe consistir en buscar la voluntad
interna o real de las partes al momento de
la celebración del acto.
En cambio, la teoría de la declaración
de la voluntad, defendida principalmente
por la doctrina alemana y en Francia por
Saleilles, sostiene que lo que debe preva-
lecer es la voluntad declarada por sobre la
real intención de las partes al momento de
celebrar un acto jurídico. Esta teoría critica
a la teoría de la voluntad sosteniendo que
resulta imposible para el juez indagar acerca
de la voluntad real de las partes, labor que
lo convertiría en una especie de psicólo-
go. Lo anterior, además, pone en duda la
certeza jurídica requerida por las partes al
momento de realizar sus negociaciones.
Se sostiene por esta teoría que quien sólo
tiene voluntad interna tiene la intención de
hacer la declaración; mas, para que ella sea
válida y produzca sus efectos requiere ser
manifestada. La manifestación es el único
elemento susceptible de ser conocido por
terceros, razón por la cual es ella la que
debe primar, por sobre la real intención de
las partes, en miras a dar mayor seguridad
y confianza en las relaciones.
¿Cuál de estas teorías acoge el Código
Civil chileno? Una lectura de los artícu-
los 1445 y 1560 de nuestro Código nos
permite concluir que nuestro Código Civil
ha optado por acoger la teoría francesa de
la voluntad. El último de estos artículos, el
artículo 1560, es el que de manera más cla-
ra nos demuestra la postura adoptada por
nuestro Código. Este artículo es el primero
y fundamental en materia de las reglas de
32
interpretación de los contratos y señala que
conocida claramente la intención de las
partes, se estará a ella más que a lo literal
de las palabras. Ello implica un mandato
claro del legislador al juez para indagar
cuál es esta verdadera intención, labor
que podrá realizar a través de la aplicación
de las demás normas establecidas para la
interpretación contractual por nuestro
Código. Esta postura a favor de la doctrina
francesa de la voluntad se confirma aun
más en virtud de lo que se establece en el
artículo 1069 del Código Civil, en materia
de interpretación de testamentos, el cual
señala que prevalecerá la voluntad real del
testador, para lo cual deberá estarse a la
sustancia de las disposiciones testamentarias
más que a las palabras que el testador haya
utilizado en ellas.
Sin embargo, esta teoría ha sido atenuada
por el Código Civil con una finalidad de pro-
tección de los terceros. Así, el artículo 1707
en materia de prueba de las obligaciones
sostiene que las escrituras privadas (las cuales
manifiestan la voluntad real de las partes
en materia de simulación) sólo producen
efectos para las partes, mas no respecto de
terceros. Revisaremos esta regla más adelan-
te, cuando estudiemos la simulación.
Manifestar algo distinto a lo realmente
querido se debe principalmente al error
de alguna o de ambas partes, lo cual pue-
de constituir un vicio del consentimiento.
Sin embargo, nos encontramos con casos
distintos al error, casos en los cuales las
partes de manera voluntaria manifiestan
su voluntad para la celebración de un acto
jurídico, aun cuando en su fuero interno
no deseen su celebración. Así sucede en el
caso de la reserva mental, de la actio iocandi
causa y en el caso de la simulación.
La reserva mental consiste en la diver-
gencia entre la verdadera intención de
una de las partes y lo realmente manifes-
tado por ella, divergencia ignorada por su
contraparte. En la simulación, en cambio,
ambas partes celebran un acto jurídico es-
pecífico, queriendo celebrar uno distinto o
bien, simplemente, no deseando celebrar
ninguno. Profundizaremos estos conceptos
más adelante.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
La declaración iocandi causa es aquella en
que se manifiesta la voluntad con absoluta
falta de seriedad jurídica, lo que impide
que la declaración produzca efecto jurídico
alguno. Así sucede, por ejemplo, con las
bromas y las representaciones teatrales y
con los juegos de niños. Estos actos son
inexistentes por ausencia de consentimien-
to serio.
24. SARA EILER RAUCH: De la formación del
consentimiento en los contratos, Editorial
Nascimento, 1935, págs. 14 y 15.
Elemento determinante de la voluntad jurídica.
El estudio de los elementos de la voluntad
jurídica nos plantea un problema que es el
de determinar cuál de los dos elementos
estudiados es más importante en el acto
jurídico: si la manifestación de la voluntad
o si la intención. Y, por lo tanto, cuál debe
ser considerado, en primer lugar, por el
juez al encontrarse en presencia de un caso
de interpretación.
Es una cuestión abierta hasta ahora en
doctrina, y en la que puede optarse por
cualquiera de las dos teorías que enuncia-
remos a continuación:
Teoría de la Voluntad. Dicen los partidarios
de esta teoría que si bien es cierto que la
voluntad necesita exteriorizarse para pro-
ducir efecto de derecho, también es verdad
que el único elemento determinante de la
voluntad jurídica es la voluntad interna; que
la manifestación de esta voluntad interna
es solamente su expresión y un medio para
darla a conocer; que precisamente el error
de los refutadores de la teoría que estamos
estudiando estriba en haber elevado a la
categoría de elemento determinante de un
acto jurídico lo que no es sino un medio,
un instrumento para conseguir un fin.
Por lo tanto, dicen los partidarios de la
Teoría de la Voluntad, en caso de conflicto,
de desacuerdo entre la voluntad interna
y la manifestación de la voluntad, el juez
deberá buscar, para solucionarlo, la volun-
tad interna, ya que es la única que revela
“realmente” la intención del autor.
Esta teoría ha sido adoptada por varios
Códigos que, como el español, portugués,
33
etc., tratan de salvaguardar los derechos del
autor de la manifestación de la voluntad.
Teoría de la Declaración de Voluntad. Salei-
lles, tratadista de Derecho Civil, formuló
la Teoría de la Declaración de Voluntad.
Sus opiniones han encontrado el apoyo
de muchos autores y han sido aceptadas
también por algunos Códigos, como el
alemán y el austríaco.
De acuerdo con esta teoría, la voluntad
interna no puede ser el elemento determi-
nante de la voluntad jurídica, porque el
autor no tiene, en realidad, “la intención
de obtener un resultado jurídico”, sino
que solamente “la intención de hacer la
declaración”.
Además, y a diferencia de la voluntad
interna, la manifestación es el elemento
material de la voluntad jurídica; el que es
susceptible de ser conocido por terceros y
el que inspira, por lo tanto, la seguridad y
confianza necesarias para el desarrollo de
las negociaciones.
E invocan en apoyo de sus principios el
hecho de que los tribunales que adoptan
la Teoría de la Voluntad –los franceses, por
ejemplo– han emitido repetidas veces fallos
que constituyen verdaderas aplicaciones de
la Teoría de la Declaración de Voluntad.
Así, han hecho prevalecer la voluntad
declarada sobre la interna, cuando se trata
de proteger a terceros, no permitiendo, por
ejemplo, probar una voluntad diferente
de la expresada por escrito, o impidiendo
a los autores de una simulación oponer a
terceros un acto secreto.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cuál de las dos teorías –la de la voluntad
o la de la declaración– prefiere usted? ¿Por qué?
2. La señora A pierde una pulsera que vale
$ 100.000, y pone un aviso en el diario ofreciendo
una recompensa a quien se la devuelva. Por un
error, en lugar de ofrecer $ 10.000 de recompensa,
como era su intención, ofrece US$ 10.000, por-
que en ese momento tenía un problema respecto
de unos dólares que quería comprar. Aparece B
con la pulsera, la devuelve, y como no recibe la
recompensa ofrecida, demanda. ¿Cómo fallaría
usted si fuera juez?
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
3. En este caso se trata del mismo problema
anterior, pero modificando solamente la moneda
aparecida en el diario. Esta vez, en lugar de decir
US$ 10.000 decía $ 10.000, como era la inten-
ción real de la señora A. Devuelta la pulsera por
B y demandada la entrega de la recompensa, la
señora A se defiende diciendo que su intención
era ofrecer sólo $ 1.000, y puso la cifra $ 10.000
en el diario porque estaba pensando en una
moneda distinta de la chilena, que vale 10 veces
menos que ésta. ¿Cómo fallaría usted si fuera
juez? ¿Resulta consecuente su respuesta con la
de la pregunta anterior?
4. Revise los arts. 1445, 1560, 1566 y
1707 del C.C. y determine por cuál teoría
se inclinó nuestro Código.
25. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
LA VOLUNTAD Y SOBRE EL DESACUERDO
ENTRE VOLUNTAD REAL Y VOLUNTAD
DECLARADA
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 Curso de Derecho Civil - Tomo II
VARELA ESPEJO, HORACIO, “Formación
del consentimiento en los contratos
consensuales en el derecho chileno e
italiano”, Memoria de Prueba, U. de
Chile, Santiago, 1961.
C. LA SIMULACIÓN
1) LA SIMULACIÓN: CONCEPTO,
REQUISITOS, CARACTERÍSTICAS
26. Explicación
La simulación consiste en una declara-
ción de voluntad, aparentemente normal,
emitida consciente y concertadamente por
las partes o entre el declarante y la persona
a quien va dirigida la declaración, con el
objeto de producir un engaño a terceros
respecto de un acto que no existe o que
es diverso al que verdaderamente se cele-
bró. En ella hay una discrepancia entre la
voluntad real de las partes con la voluntad
declarada por las mismas en el acto y esta
discrepancia es consciente y acordada.
Consiste en querer una cosa distinta de la
contenida en la declaración.
Para entender que nos encontramos
frente a una simulación deberán cumplirse
los siguientes requisitos:
a) La manifestación de la voluntad di-
versa a lo realmente querido por las partes
en el acto debe ser deliberada.
b) Es necesario que haya un concierto de
las partes en la realización del acto simula-
do. Es por lo mismo que la simulación opera
tan sólo en los actos jurídicos bilaterales y en
los actos jurídicos unilaterales recepticios,
esto es, en aquellos actos jurídicos unilate-
rales en los que necesariamente se requiere
del conocimiento de un tercero.
Las partes, además de acordar el acto
simulado, deberán convenir en el acto que
realmente quieren celebrar.
c) La finalidad de las partes que cele-
bran el acto simulado es engañar a terceros,
esto es, hacer creer a terceros que se celebró
un acto, en circunstancias que éste no fue
celebrado, o bien que se celebró un acto
diverso.
36
Que las partes se concierten en el acto
simulado no indica necesariamente que
este acuerdo sea ilícito o que cause un
daño a terceros, si bien por regla general
será así. Es difícil concebir un acto de esta
especie que no infrinja una ley. La doc-
trina ha señalado que excepcionalmente
podría existir alguno por puro afán de
ostentación.
La simulación es distinta de aquellos
actos celebrados con la intención de defrau-
dar a la ley o a los acreedores de alguna de
las partes. Las principales diferencias entre
estos actos son las siguientes:
a) La simulación puede ser excepcional-
mente lícita, como se acaba de señalar; en
cambio el fraude siempre es un acto ilícito,
que ha nacido con la intención de burlar
a la ley o a los acreedores.
b) En la simulación el acto simulado
es siempre nulo o inexistente, por falta
de voluntad. En cambio, el acto realiza-
do en fraude a los acreedores podrá ser
válido, aunque anulable, por la vía de la
acción revocatoria o pauliana, regulada
en el artículo 2468 del Código Civil. El
acto realizado en fraude a la ley también
es anulable por objeto ilícito, al tratarse
de un acto contrario a la ley, en virtud del
artículo 1466 del Código Civil.
c) Finalmente, en la simulación las
partes no desean celebrar el acto simulado,
razón por la cual es inexistente o nulo por
ausencia de voluntad. El acto realizado en
fraude a la ley o a los acreedores es celebra-
do con la intención de que éste realmente
nazca a la vida jurídica y produzca los efectos
esperados por las partes.
2) CLASES DE SIMULACIÓN
a) Simulación lícita y simulación ilícita
27. Explicación
Como dijimos anteriormente, si bien uno
de los requisitos de la simulación es que las
partes hayan concertado la celebración del
acto simulado con la finalidad de engañar
a terceros, ello no implica necesariamente
que el engaño se produzca con fines ilícitos.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
Es por ello que la simulación se clasifica en
simulación lícita y simulación ilícita.
La simulación lícita es aquella que
no se encuentra en pugna con ninguna
disposición legal ni provoca perjuicio
a terceros. Esta simulación es la regla
general, en virtud del principio de la au-
tonomía de la voluntad que postula que
todo individuo es libre para celebrar el
acto que desee. Está además legalmente
reconocida en el artículo 1707 del Código
Civil, el cual otorga valor a las escrituras
privadas celebradas con la intención de
alterar las escrituras públicas, siempre
que estas escrituras privadas no ocasionen
daño a terceros.
La simulación ilícita es aquella que se
encuentra prohibida por la ley o aquella
destinada a causar perjuicio a terceros. Ella
es la excepción y, como en el derecho pri-
vado la buena fe de las partes se presume,
quien alega la celebración de una simula-
ción ilícita deberá probar que los fines o
propósitos para los cuales se celebró han
sido ilícitos.
b) Simulación absoluta y simulación rela-
tiva
28. Explicación
La simulación absoluta es aquella en
que las partes celebran un acto jurídico
con la intención de no celebrar acto jurí-
dico alguno. En ella hay tan sólo un acto,
el acto simulado. Ocurre, por ejemplo,
en el caso de quien desea aparentar una
disminución de su patrimonio mediante la
celebración de una compraventa simulada,
la cual realmente no ha existido. El efecto
de este acto será la nulidad o la inexisten-
cia, al no haber existido voluntad para la
celebración del acto.
La simulación relativa es aquella en que
las partes declaran su voluntad de celebrar
un acto jurídico diverso al que realmente
desean celebrar. En ella hay dos actos entre
las mismas partes. Uno de ellos recibe el
nombre de “acto simulado”, que es aquel
acto que las partes han celebrado pública-
mente, pero no han querido. El segundo
recibe el nombre de “acto disimulado” o
37
“escondido”, que es aquel que las partes
han querido realmente.
La simulación relativa puede tener varias
formas. Así, ella puede ser una simulación
del contenido u objeto del acto que se
está celebrando, en cuyo caso se simula el
contenido, la forma o el objeto de aquello
que las partes han acordado. Por ejemplo,
las partes pueden simular las modalidades
de pago, pueden acordar que el acto simu-
lado contenga una fecha distinta a la del
acto celebrado, o bien, simular un precio
distinto al efectivamente pactado.
La simulación puede referirse al carác-
ter o a la naturaleza del acto jurídico. Así
sucede en el caso de aquella persona que
simula una compraventa, cuando lo que
en realidad ha realizado es una donación.
En este caso, la compraventa será el acto
simulado y la donación el acto disimulado
o escondido.
Finalmente, la simulación puede ser res-
pecto a los sujetos del negocio. En este caso,
las personas que aparecen celebrando el
acto simulado no son quienes efectivamente
lo celebran. Ella se realiza con el objeto de
encubrir la verdadera identidad de alguna
de las partes interesadas. En este caso se
habla de “simulación por interposición de
personas”. Así sucede, por ejemplo, en el
caso de una compraventa celebrada aparen-
temente en favor de A cuando realmente
ha sido celebrada en favor de B.
3) EFECTOS DE LA SIMULACIÓN
29. Explicación
Para determinar los efectos de la simu-
lación, hay que distinguir entre la simula-
ción absoluta y la simulación relativa. En
ambos casos, analizaremos los efectos de la
simulación respecto a las partes que han
intervenido en la celebración del acto y los
efectos respecto de terceros.
a) Efectos de la simulación absoluta
Como pudimos ver en el punto anterior,
en la simulación absoluta las partes han
celebrado un solo acto, el acto simulado,
cuando en realidad no han tenido la inten-
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
ción de celebrar acto jurídico alguno. Por
lo tanto, en el acto simulado no ha habido
consentimiento al momento de la celebra-
ción del acto, lo que tiene como efecto la
inexistencia o nulidad del mismo.
Sin embargo, respecto de los terceros
la ley los protege frente al acto simulado.
Es por ello que para los terceros el acto
simulado se considera existente o válido,
en la medida en que haya buena fe de estos
terceros respecto del mismo. Esto significa
que el acto simulado será válido frente a
quienes no tengan conocimiento de la simu-
lación. Así lo establece el artículo 1707 del
Código Civil, el que señala que las escrituras
privadas realizadas con la intención de al-
terar lo pactado en una escritura pública
no producen efectos respecto a terceros.
La palabra “contraescritura” utilizada en
el inciso segundo de este artículo ha sido
interpretada como cualquier instrumento
destinado a alterar lo pactado en un do-
cumento anterior. El artículo 1707 puede
ser invocado por terceros como una ex-
cepción, para hacerles inoponible el acto
simulado que se pretende hacer valer en
su perjuicio. Los terceros podrán también
invocar este artículo solicitando la nulidad
del acto simulado, en el caso que les resulte
conveniente hacer valer la voluntad real
de las partes.
b) Efectos de la simulación relativa
En el caso de la simulación relativa,
como vimos anteriormente, nos encon-
tramos frente a dos actos, uno simulado y
uno disimulado o escondido, que es aquel
que contiene la voluntad real de las partes.
Esta distinción es relevante al momento
de determinar los efectos de la simulación
relativa.
En el caso del acto simulado, como la
voluntad real de las partes ha sido diversa a
aquella que declararon en su celebración,
el acto simulado será nulo o inexistente,
por falta de voluntad. El acto disimulado
o escondido, en cambio, será válido, en
la medida en que cumpla con los demás
requisitos de existencia o validez de los
actos jurídicos.
38
En cuanto a los terceros, ellos cuentan
con la misma protección establecida por la
ley en el artículo 1707 del Código, pudiendo
alegar la inexistencia o nulidad del acto
simulado, en caso que el acto disimulado o
escondido sea conveniente para sus intere-
ses. O bien, podrán alegar la validez del acto
simulado y la inoponibilidad a su respecto
del acto disimulado o escondido.
30. NICOLÁS COVIELLO: Doctrina general del
Derecho Civil, Unión Tipográfica Edi-
torial Hispano-Americana, México,
1938, págs. 402 a 407.
Consiste la simulación en querer una cosa
diversa de la contenida en la declaración,
conscientemente y con el acuerdo de la
parte a la que la declaración va dirigida.
La característica de la simulación, que la
distingue de la reserva mental, estriba en
el acuerdo con la parte a que se dirige la
declaración. Por eso, mientras la reserva
mental es posible en todos los negocios
jurídicos, la simulación lo es tan sólo en los
contratos, y en aquellos actos unilaterales
en que la declaración de voluntad ha de
enderezarse a una persona determinada que
debe tener conocimiento de la misma, como
en la notificación de una cesión de crédito,
en un requerimiento, en un despido. Por
eso también, mientras el negocio jurídico
con reserva mental es válido en principio,
el simulado es siempre nulo, ya que la parte
que recibe la declaración, no verdadera, no
sólo conoce el desacuerdo, sino que lo ha
querido por el acuerdo con el declarante.
La nulidad siempre existe, cualquiera que
sea el fin práctico de la simulación: defrau-
dar la ley, engañar a los acreedores sobre la
cuantía del patrimonio del deudor y, por lo
mismo, sustraer bienes a su garantía, o hasta
una simple ostentación. Por eso es necesario
distinguir bien los actos simulados de los
actos reales cometidos en fraude de la ley,
o en fraude de los acreedores. El acto simu-
lado, cualquiera que sea su fin, es siempre
un acto no querido y, por lo mismo, sólo
aparente; en cambio, los actos efectuados
en fraude de la ley son realmente queridos,
como realmente queridos son los verificados
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
en fraude de los acreedores. En consecuen-
cia, los actos simulados son siempre nulos
por el desacuerdo entre la declaración y
la voluntad verdadera; los actos realizados
en fraude de la ley son nulos cuando son
contrarios a la ley misma, como lo veremos
a su tiempo; y los actos celebrados en fraude
de los acreedores son plenamente válidos,
sólo que su eficacia puede ser destruida
en todo o en parte mediante el ejercicio
de la acción especial llamada revocatoria
o pauliana.
...................................
La simulación puede ser absoluta o relati-
va; es absoluta cuando no se quiere celebrar
ningún negocio jurídico y sólo aparente-
mente se realiza uno; es relativa cuando se
quiere concluir un negocio jurídico, pero
aparentemente se efectúa otro diverso, ya
por su índole, ya por los sujetos, o ya por su
contenido;1 en la primera hipótesis existe
únicamente el negocio simulado, y en la
segunda, además del negocio simulado hay
uno disimulado.
...................................
El negocio simulado es siempre nulo
entre las partes, mas no lo es siempre con
respecto a terceros. Es indudable que
éstos pueden valerse de la nulidad; así, si
un contrato de compraventa es simulado,
los causahabientes del vendedor pueden
oponer la simulación contra el comprador
que impugne la validez de la adquisición
posterior hecha por ellos. Los terceros que
sean causahabientes del que recibiría perjui-
cio por la existencia del negocio simulado
tienen los mismos derechos que su autor, y
pueden, por lo tanto, considerar como no
verificado el negocio en sus relaciones con
1 Se tiene la simulación relativa por la índole del
negocio cuando, por ejemplo, se hace una venta,
mientras que en realidad se pretende hacer una
donación; por razón de los sujetos del negocio se
tiene cuando, por ejemplo, se hace aparentemente
una donación o una venta en favor de Ticio, mien-
tras que el adquirente verdadero o disimulado es
Cayo; por razón del contenido, cuando el objeto
del contrato, tal como resulta de la declaración, es
diverso de aquél o cuando se introducen cláusulas
sólo dicis causa.
39
la otra parte. Pero la duda nace cuando se
trata de saber si el negocio jurídico simulado
debe tener eficacia aun contra terceros, es
decir, si los causahabientes de aquel que
obtendría un beneficio del negocio deben
sufrir las consecuencias de la nulidad, al
igual que su autor: si, por ejemplo, el que
realmente ha contratado con el falso com-
prador hizo una adquisición nula, como
su autor, una vez declarada la simulación.
Siguiendo la teoría de la voluntad, habría
que reputar nulo el negocio jurídico con
todos sus efectos, no sólo en las relaciones
entre partes, sino también con respecto a
terceros, a quienes debería afectar la nuli-
dad derivada de la simulación del negocio
celebrado por su autor; pero para nosotros,
que sostenemos que existe la nulidad a
causa del desacuerdo entre voluntad real
y declaración, sólo cuando aquél no ha
sido querido, o cuando ha sido querido,
pero no ignorado por aquel que se funda
en la aparente declaración, es claro que el
negocio simulado no puede considerarse
nulo contra terceros de buena fe. Para éstos
produce los mismos efectos que el negocio
válido. Esta opinión, acogida por lo demás
en la doctrina del derecho común, no se
funda en la analogía derivada de aquella
disposición de nuestra ley, según la cual
la buena fe de los terceros está protegida
contra la simple ineficacia de un acto, ya
que, siendo excepcional la materia, no es
lícito argüir por analogía, sino con apoyo
en una norma propiamente aplicable a los
actos simulados. Esta se halla contenida en
el art. 1319, que dispone que son eficaces
sólo entre las partes las contradeclaraciones
hechas en escritura privada, esto es, aquellos
actos que, revelando la verdadera voluntad,
diversa de la manifestada, miran justamente
a la prueba de la simulación. Ahora bien,
si no puede probarse la simulación contra
los terceros mediante una contradeclara-
ción por escritura privada, es porque los
terceros no tenían la posibilidad de co-
nocer un acto que se conservaba secreto;
en cambio, cuando la contradeclaración
consta de un instrumento público, hace
prueba aun contra los terceros, porque si
no han conocido realmente la simulación,
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
podían legalmente conocerla; como tam-
bién la simulación puede ser materia de
excepción contra terceros, aunque la ley
no lo diga expresamente, cuando éstos
han tenido cualquier conocimiento de la
misma, por más que la contradeclaración
no se haya hecho en escritura pública. La
buena fe de los terceros hace, pues, impo-
sible contra ellos la excepción de nulidad
del acto simulado por parte de aquellos
que concurrieron a formarlo.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Haga un paralelo señalando las dife-
rencias que existen entre una manifestación
de voluntad diversa a la voluntad real y una
simulación.
2. Haga, a continuación, otro paralelo,
señalando las diferencias que existen entre un
acto celebrado con reserva mental y un acto
simulado.
3. ¿Los actos simulados son válidos, nulos
o inexistentes? ¿Por qué?
4. ¿Cree usted que hay simulación en el
caso de un marido que venda un bien raíz a un
amigo, y éste lo venda nuevamente a la mujer del
primitivo dueño, operación hecha para eludir la
disposición del art. 1796 del C.C., que prohíbe la
compraventa entre cónyuges? En caso de haber
simulación, ¿de qué clase sería?
5. ¿Piensa usted que hay simulación en el
caso de que Pedro desee donar un bien raíz a
María; y para evitar los problemas derivados de
la donación, especialmente en relación con sus
presuntos herederos, Pedro celebra con María
un contrato de compraventa sobre ese bien raíz,
pero devuelve el precio recibido una vez firmada
la escritura? En caso de haber simulación, ¿de
qué clase sería?
31. CASO HIPOTÉTICO (use para resolverlo
el art. 1707 del C.C.).
Tomás Benavides está casado bajo el
régimen de sociedad conyugal, pero está
separado de hecho de su mujer desde hace
varios años. Ahora desea comprar una casa
habitación para él, pero como no quiere
que ese inmueble ingrese a la sociedad
conyugal que todavía existe entre él y su
mujer, y que pase a ser –en definitiva, cuan-
40
do la sociedad conyugal se disuelva– mitad
suya y mitad de su cónyuge, le pide a su
amigo Pablo Gajardo que adquiera la casa
habitación a su nombre.
Conviene en que la escritura pública
de compraventa se hará a favor de Pablo
Gajardo, y así lo hacen. Previamente a su
firma, Tomás Benavides pone en manos de
su amigo Pablo Gajardo la suma necesaria
para el pago del precio al contado.
Para precaver cualquier contingencia,
ambos amigos firman una escritura privada,
en que dejan constancia de los hechos, de
la circunstancia de haber recibido el señor
Gajardo el dinero de manos del señor
Benavides, y de ser la casa habitación en
realidad de propiedad del último.
Sin embargo, Pablo Gajardo vende la
casa a Diego Zamudio, sin darle a conocer
las circunstancias en que la adquirió.
...................................
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
2. ¿Podría Tomás Benavides haber obligado
a su amigo Pablo Gajardo a traspasar la casa
habitación a su nombre, antes que éste la vendiera
a Diego Zamudio?; esto es, ¿valía la escritura
privada más que la escritura pública?
3. ¿Puede Tomás Benavides oponer la es-
critura privada a Diego Zamudio y obligarlo,
consiguientemente, a entregarle la casa?
4. ¿Cambiaría su respuesta a la pregunta
anterior si se hubiera dejado constancia de los
verdaderos hechos por medio de otra escritura
pública, en lugar de haberlo hecho por medio de
una escritura privada, como se hizo?
5. ¿Cree usted que Diego Zamudio puede
accionar basándose en la escritura privada y
sostener, por consiguiente, la inexistencia o nuli-
dad del contrato de compraventa celebrado entre
Tomás Benavides y Pablo Gajardo, o cree usted,
por el contrario, que está obligado a aceptar ese
contrato?
6. ¿Cambiarían los derechos de Diego Zamu-
dio si estuviera de mala fe? ¿Cuándo cree usted
que el señor Zamudio podría estar de mala fe?
7. ¿Cómo probaría usted la simulación?
8. En caso de necesitar probarse la simula-
ción, ¿sobre quién recaería el peso de la prueba?
¿Por qué?
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
32. JURISPRUDENCIA
DÁVILA, MERCEDES CON MENDOZA, JUAN
ALBERTO Y OTROS. Corte de Apelaciones de
Santiago, 26 de diciembre de 1957. Revista
de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 55, 2ª parte,
secc. 1ª, pág. 188.
Resumen
El art. 1768 del C.C., ubicado en el
párrafo “De la disolución de la sociedad
conyugal”, dispone que aquel de los cón-
yuges que dolosamente hubiere ocultado
o distraído alguna cosa de la sociedad
conyugal, perderá su porción en la mis-
ma cosa y se verá obligado a restituirla
doblada.
Según la demandante, doña Mercedes
Dávila, su marido, don Juan Alberto Men-
doza, había ocultado bienes de la sociedad
conyugal habida entre ambos, mediante
el procedimiento de comprar el bien raíz
ubicado en Avda. Brasil 1147, usando de
interpósita persona, “palo blanco” o “testa-
ferro”, como la llama. La compraventa se
realizó por escritura pública de 18 de abril
de 1947, ante Garín, y a ella compareció
como compradora doña Mercedes Suazo
vda. de Rojas, la que era testaferro, según
la demandante, de su marido, don Juan Al-
berto Mendoza, y compró –realmente– para
él. Solicitó, por consiguiente, la declaración
de que ese contrato de compraventa había
sido celebrado realmente por su marido, la
incorporación de la propiedad a la sociedad
conyugal habida entre ambos, la pérdida de
su marido, señor Mendoza, de su porción
en dicha propiedad, y su obligación de
restituirla doblada.
La sentencia de primera instancia acogió
sólo en parte la demanda.
...................................
Apelado este fallo por ambas partes,
una de las salas de la Corte de Apelacio-
nes de Santiago, en sentencia de 26 de
diciembre de 1957, lo confirmó en lo
apelado por el demandado, acogiendo,
además, algunas de las peticiones que
habían sido desestimadas en la resolución
de primer grado.
41
Esta sentencia es del tenor siguiente:
Vistos:
Se reproduce la sentencia apelada de 28
de noviembre de 1955, teniendo, además,
presente:
1º. Que las peticiones principales de
la demanda de fojas 13 tienen por objeto
obtener la declaración de nulidad del
contrato mencionado en el considerando
5º de la sentencia en alzada, por falta de
consentimiento y de causa lícita, dado que
él es simulado;
2º. Que para una mejor comprensión de
la cuestión propuesta y lograr la resolución
correspondiente a cada uno de los actos
impugnados, es conveniente establecer
los principios generales que rigen la ma-
teria.
Simulación es la declaración de un
contenido de voluntad no real, emitida
conscientemente y de acuerdo entre las
partes, para producir, con fines de engaño,
la apariencia de un negocio jurídico que no
existe o es distinto de aquel que realmente
se ha llevado a cabo.
Por consiguiente, es negocio absolu-
tamente simulado el que, existiendo en
apariencia, carece en absoluto de un con-
tenido serio y real. Las partes no quieren
el acto, sino tan sólo la ilusión exterior que
el mismo produce.
El fin principal que las partes se propo-
nen al realizar un acto simulado es el de
producir una disminución ficticia del patri-
monio o un aumento aparente del pasivo,
para, de este modo, frustrar la garantía de
los acreedores e impedir su satisfacción
(Francisco Ferrada, La simulación en los
negocios jurídicos);
3º. Que la simulación, en sí misma,
puede ser lícita o ilícita. La primera ha
sido aceptada y reconocida, como puede
verse, en el art. 1707 del Código Civil, al
dar valor a las escrituras privadas hechas
por los contratantes para alterar lo pacta-
do en escritura pública, pero no produce
efecto en perjuicio de terceros de buena
fe y a título oneroso. La ilícita es aquella
que se celebra con la intención positiva de
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
perjudicar a terceros y adolece de causa
ilícita;
4º. Que las obligaciones nacen, entre
otras fuentes, del concurso real de las vo-
luntades de dos o más personas, como en
los contratos o convenciones.
La voluntad individual por sí sola es un
estado síquico incapaz de producir efectos;
es la sola expresión de un deseo, de una
aspiración. Si adquiere un valor, es porque
intervienen el conocimiento y la tutela de
la ley.
El consentimiento, en su sentido etimo-
lógico (cum sentire), es el acuerdo de dos o
muchas personas en el contrato proyectado,
la resultante de las voluntades que se unen,
o sea, la uniformidad de opiniones.
El rol predominante corresponde a la
voluntad real, a la voluntad subjetiva que
indica lo que el autor del acto jurídico
desea y quiere, y no debe darse a la de-
claración de voluntad sino rol accesorio,
instrumental, principio que consagra el
art. 1560 del Código Civil, al disponer que,
“conocida claramente la intención de los
contratantes, debe estarse a ella más que
a lo literal de las palabras (Ferrara, obra
citada; LUIS CLARO SOLAR, Derecho Civil
chileno y comparado);
5º. Que la simulación tiene causa y es
la que se denomina en doctrina causa si-
mulandi, entendiéndose por tal el interés
que lleva a las partes a hacer un contrato
simulado, el motivo que induce a dar apa-
riencia a un negocio jurídico que no existe
o a presentarlo en forma distinta a la que
le corresponde: es el porqué del engaño.
La causa simulandi debe ser contempo-
ránea del acto que se intenta impugnar,
porque si las circunstancias de desarreglo
patrimonial o el interés de eludir la norma
de la ley sobrevienen después y perduran en
el momento de realizarse la impugnación,
no es posible retrotraerlas al principio, y
quedan fuera de la causalidad sicológica
determinante del acto.
La simulación dice relación con las
personas de los contratantes; el objeto del
contrato, su ejecución y la actitud de las
partes al realizar el negocio jurídico.
42
En consecuencia, para que exista si-
mulación es necesario que concurran los
siguientes requisitos:
a) Disconformidad entre la voluntad
interna y su declaración; b) disconformidad
deliberada y consciente; c) concierto entre
partes, y d) intención de engañar a terceros
(FERRARA, obra citada; RAÚL DIEZ DUARTE,
La simulación del contrato en el Código Civil
chileno, y VÍCTOR SANTA CRUZ, El instrumento
público);
6º. Que de lo dicho en los consideran-
dos precedentes se deduce que el único
requisito necesario para ejercitar la ac-
ción de simulación es la existencia de un
interés jurídico en el actor, o sea, tener
interés en interponer una demanda para
que se declare o afirme la titularidad de
un derecho subjetivo o de un conjunto de
relaciones jurídicas y que ha surgido, con
su violación o amenaza, la necesidad de la
tutela jurídica.
Para ejercitar una acción de simulación
se necesita: 1º ser titular de un derecho sub-
jetivo o de una posición jurídica amenazada
o embarazada por el contrato aparente, y
2º probar el daño sufrido por consecuencia
de la incertidumbre ocasionada por el acto
simulado, daño que determina la necesidad
de invocar la tutela jurídica;
7º. Que, como corolario de lo que se ha
expuesto, la simulación no puede afectar
a terceros, esto es, a todos aquellos que
son ajenos al contrato simulado, que no
figuran como partes en la escritura pública,
bien porque no tomaron parte en él o no
estuvieron representados en el mismo, o
no son sucesores a título universal de los
que lo realizaron, y, en el hecho, lo serán
aquellos que de alguna manera, directa o
indirectamente, pueden ser afectados o
tener interés en sus estipulaciones;
8º. Que conviene observar que la simula-
ción como divergencia sicológica que es de
la intención de los declarantes, se sustrae a
una prueba directa y más bien se induce, se
infiere del ambiente en que ha nacido el
contrato, de las relaciones entre las partes,
del contenido de aquél y circunstancias que
lo acompañan. La prueba de la simulación
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
es indirecta, de indicios, de conjeturas y
es la que verdaderamente hiere a fondo
a la simulación, porque la combate en su
mismo terreno;
9º. Que, establecidos los principios
generales que informan la simulación, co-
rresponde resolver el recurso de apelación
deducido por la actora y a que se refiere la
expresión de agravios.
...................................
13. Que la actora pide se revoque
la sentencia en cuanto niega lugar a las
peticiones 14, 15 y 16 de la demanda y se
acceda a ellas.
Estas peticiones dicen relación con la
compraventa que doña Mercedes Suazo
viuda de Rojas hace a don Juan Sarantitis,
por escritura de 18 de abril de 1947, ante
Garín, de la propiedad de la Avenida Brasil
Nº 1147, y con la construcción de un edificio
en el mismo predio.
La acción tiene como fundamento el
hecho de que la compradora es testaferro
de don Juan Alberto Mendoza, y de que éste
es el comprador efectivo y el que construyó
el edificio debiendo tenérsele como adqui-
rente y dueño del predio y edificios.
Los demandados se excepcionan negan-
do el hecho y de que en la citada compra-
venta no tiene intervención Mendoza;
14. Que, en consecuencia, hay que con-
siderar si la señora Suazo viuda de Rojas es
testaferro de Mendoza en el contrato antes
mencionado.
...................................
Testaferro, según la definición de Le-
rebours Pigeonnière, es un mandatario o
gestor de negocios que no representa al
dominus, sino que toma en el contrato o
en el juicio la función de una parte.
El testaferro es un mandatario respecto
al contratante y un titular respecto a los
terceros, pero en materia de simulación el
contratante no es mandatario ni titular.
Se deduce de lo dicho que todos los ac-
tos ejecutados por el testaferro mientras el
contrato no sea modificado en cuanto a su
calidad de contratante surte y surtirá sus efec-
tos y los terceros no pueden sufrir perjuicio
43
alguno, debiendo el verdadero contratante
reconocerlos, ya que para dichos terceros el
testaferro ha sido parte legítima;
15. Que, establecidos los principios a
que se alude en el considerando preceden-
te, es necesario para resolver la cuestión
analizar y ponderar la prueba producida
en autos.
La señora Suazo viuda de Rojas ha
acreditado, en esta instancia, los siguientes
hechos:
a) Con los documentos de fojas 291 y
231 a 234, que pagó durante los años 1940
a 1943 patente por su establecimiento de
peluquería ubicado en Independencia
574;
b) Con el pagaré de fecha 18 de abril
de 1948, que recibió en préstamo de don
Ernesto Suazo, la cantidad de $ 50.000.
Frente a estos hechos están los consig-
nados en los considerandos 21 y 24 de la
sentencia en alzada, que este fallo mantiene
que, por ser de mayor importancia y estar
más íntimamente relacionados con los an-
tecedentes del pleito, constituyen, a juicio
de este tribunal, un conjunto de indicios,
conjeturas y presunciones que lo llevan a
la conclusión de que la señora Suazo viuda
de Rojas, en el contrato de que se trata,
es testaferro del demandado don Alberto
Mendoza.
Confirma esta conclusión la circunstan-
cia de que si bien aparece recibiendo, como
se dice en la letra b) de este considerando,
un préstamo por $ 50.000 el 18 de abril de
1949, es lo cierto que en la escritura de com-
praventa se expresa que el saldo de precio,
ascendente a $ 162.500, Sarantitis declara
haberlo recibido con anterioridad a la fecha
de la escritura, que es la misma mencionada
en el préstamo, o sea que el valor de este
préstamo no fue dado al vendedor, como
puede leerse a fojas 7 vuelta.
Es indudable, entonces, el interés jurídi-
co de la actora para pedir que se declare que
el comprador real del predio es su marido,
ya que se trata de restar al patrimonio de la
sociedad conyugal, en su perjuicio, un bien
que ha sido adquirido en las condiciones
antes señaladas y que, por otra parte, guarda
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
armonía y similitud con las ventas que el
mismo marido hizo de bienes sociales en
la misma fecha.
Este interés jurídico, claramente deter-
minado por las circunstancias acreditadas
en los autos, hace aceptable la petición de
la actora para que se entienda comprada
para Juan Alberto Mendoza la propiedad de
la Avenida Brasil 1147, de la misma manera
que debe ser considerado como dueño del
edificio construido en el aludido predio.
...................................
Por estos fundamentos, disposiciones
legales citadas y de acuerdo, además, con
los artículos 707, 889, 890, 893, 895, 898,
906, 907, 1437, 1438, 1445, 1467, 1468,
1511, 1560, 1681, 1682, 1683, 1689, 1698,
1700, 1712, 1713 y 1725 del Código Civil,
y 144, 160, 170, 201, 383, 384, 389, 426 y
427 del de Procedimiento Civil, se revoca
la sentencia en alzada, de 28 de noviembre
de 1955, en cuanto niega lugar a las peti-
ciones 6ª, 14, 15, 16 y 18 de la demanda
de fojas 13 y se declara que se acogen estas
peticiones, y que se confirma, en lo demás,
la aludida sentencia.
No se condena en costas por no haber
sido vencida totalmente ninguna de las
partes.
Redactó el abogado integrante don
Armando Álvarez González. Marco Aure-
lio Velásquez, Octavio Ramírez, Armando
Álvarez G.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Qué debe entenderse por simulación,
según la sentencia de la Corte de Apelaciones
de Santiago? ¿Cuáles son los requisitos de la
simulación?
2. ¿Qué clases de simulación pueden distin-
guirse?
3. ¿Cuál es la situación de las partes y de
los terceros ante el contrato simulado y ante el
contrato real? ¿Cuál es el fundamento de esta
diferencia?
4. ¿Cuál es la posición que toma la sentencia
de la Corte de Apelaciones de Santiago ante el
problema del desacuerdo entre la voluntad real y
la voluntad declarada: la teoría de la voluntad
o la teoría de la declaración?
44
5. ¿Cuál es el papel de un testaferro en un
contrato simulado?
6. ¿Cómo dio por acreditado la sentencia
de segunda instancia que doña Mercedes Suazo
viuda de Rojas era testaferro del demandado?
33. JURISPRUDENCIA
PARRAGUEZ, CLEMENCIA CON ESPINOZA,
LUIS Y CAJA DE EMPLEADOS PARTICULARES.
Corte del Trabajo de Santiago, recurso de
apelación, 21 de julio de 1955. Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Tomo 52, segunda
parte, secc. 3ª, pág. 45.
Hechos que dieron lugar al juicio. La
Caja de Empleados Particulares demandó
en juicio ejecutivo a don Luis Espinoza,
por cobro de imposiciones. La ejecutante
trabó embargo sobre el microbús marca
Ford, modelo 1939, patente GD 347, del
año 1954.
Doña Clemencia Parraguez dedujo
tercería de dominio respecto de la espe-
cie embargada, sosteniendo que ella era
la propietaria del microbús por haberlo
comprado al señor Luis Espinoza, cosa que
acreditó con escritura pública de compra-
venta otorgada con anterioridad a la traba
del embargo.
La Caja de Empleados Particulares,
frente a la tercería de dominio, sostuvo
que el contrato de compraventa era nulo
absolutamente, porque los contratantes no
tuvieron la intención, voluntad o propósito
serio de efectuarlo, sino que simularon
pactarlo para perjudicar los intereses de
los acreedores del vendedor.
El Juzgado del Trabajo de Rancagua, con
fecha 16 de mayo de 1955, dictó sentencia
en el cuaderno de tercería no dando lugar
a ella, con costas.
Los fundamentos pertinentes de esa
sentencia son los siguientes:
...................................
4º. Corresponde al tribunal resolver si
el contrato en referencia es simulado, si
las pruebas de autos acreditan o no que
las declaraciones conscientes de las partes
del ya citado instrumento corresponden a
sus voluntades reales; y, en caso de haber
simulación, si ésta fue concertada entre
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
las partes para crear apariencia o inducir
a engaño a un tercero;
5º. Que con el documento de fojas 39, no
objetado, está acreditado que la tercerista
tuvo un hijo, cuyo padre es el ejecutado.
Además, está comprobado en autos que
dichas partes tienen el mismo domicilio,
pues a fojas uno de este cuaderno la terce-
rista dio como su domicilio la calle Cáceres
Nº 531, de esta ciudad, el mismo que dio la
ejecutante respecto del ejecutado a fojas 2
del cuaderno principal, y en el cual se le re-
quirió de pago, según consta a fojas 3 vuelta,
sin que éste hiciera objeción alguna sobre
la materia. Es, pues, un hecho acreditado
en autos que la tercerista es concubina del
ejecutado;
6º. Que el contrato de compraventa en
que se funda la tercería, que rola a fojas 21
del cuaderno principal, se celebró sólo seis
días antes de que la ejecutante presentara a
este juzgado la demanda ejecutiva que consta
a fojas 2 del mismo cuaderno. Puede, por
tanto, deducirse que el ejecutado estaba en
conocimiento de que la primera cobraría el
crédito ejecutivamente, cuando se suscribió el
citado documento. Es de pública notoriedad,
especialmente para los empleadores, que la
Caja de Previsión de Empleados Particulares,
cuando estima que se le adeudan imposicio-
nes las cobra administrativamente y, si no
obtiene así su pago, presenta posteriormente
demandas ejecutivas.
7º. Que con el documento de fojas 6 de
este cuaderno, no objetado, se encuentra
comprobado que el ejecutado y la tercerista
no habían hecho el traspaso de la matrícula
ni del permiso de recorrido del microbús,
hasta más de cinco meses después de
otorgarse la escritura de compraventa ya
referida;
8º. Que según el documento de fojas 6
otorgado por la Municipalidad de Grane-
ros, con fecha 7 de diciembre de 1954, el
microbús marca Ford, modelo 1939, motor
Nº 18-5207891, con placa-patente GD 347,
de 1954, estaba a la fecha indicada inscrito
como propiedad de don Luis Espinoza.
Sin embargo, un microbús con la misma
patente e individualizaciones semejantes
45
figura entre las especies vendidas por el
ejecutado don Luis Espinoza a la tercerista
con fecha 22 de junio de 1954, según consta
en la escritura ya citada;
9º. Que con la tasación de fojas 29 se
encuentra acreditado que un perito ava-
luó en $ 1.084.000 las especies vendidas
en $ 800.000 por la escritura de fojas 21
del cuaderno principal. Además, como lo
ha alegado la ejecutante, las especies ven-
didas el 12 de junio de 1954 por el precio
indicado son tres microbuses, un camión,
un chasis y una partida de herramientas,
motores, chasis y repuestos nuevos y usa-
dos; y el mismo ejecutado vendió el día 3
de junio de 1954 un microbús al precio de
$ 500.000, según consta en el instrumento
de fojas 5 del cuaderno principal.
...................................
Por los motivos expuestos puede con-
cluirse que está comprobado que las espe-
cies vendidas por el ejecutado a la tercerista
no lo fueron en sus precios comerciales,
sino en otros muy inferiores;
10. Que con el informe de fojas 42, no
objetado por el ejecutado, se encuentra
acreditado que en el mes de junio de 1954
el ejecutado no depositó en su cuenta
corriente la suma de $ 800.000. Se hace
difícil creer que un comerciante haya re-
cibido $ 800.000 en dinero efectivo, como
se declara en la escritura de fojas 21, y no
los haya depositado en su cuenta corriente
bancaria;
11. Que en la diligencia de embargo que
consta a fojas 13 del cuaderno principal,
efectuada el 16 de noviembre de 1954, el
receptor del tribunal dejó constancia de
lo siguiente:
“Puse en conocimiento del chofer del
vehículo la diligencia de embargo; éste me
expuso que el microbús era de propiedad
de don Luis Espinoza y que el padrón de
él lo andaba trayendo su dueño”. Está, en-
tonces, acreditado en autos que el chofer
del microbús embargado no tenía conoci-
miento de la compraventa en que se funda
la tercería a los cinco meses después de
haberse celebrado;
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
12. Que de las consideraciones que
anteceden y apreciando en conciencia las
pruebas ya expuestas, el tribunal estima
que está acreditado que el ejecutado y la
tercerista simularon celebrar el contrato de
compraventa a que se refiere la escritura
de fojas 21 del cuaderno principal, con el
fin de crear aparentemente un título tras-
laticio de dominio y un modo de adquirir
respecto de las especies ahí indicadas y
engañar a la ejecutante. En consecuencia,
dicho contrato es nulo absolutamente
por falta de consentimiento y, por tanto,
no sirve de fundamento a la demanda de
tercería;
...................................
Y visto, además, lo dispuesto en los
arts. 670, 673, 1437, 1444, 1445, 1681, 1682,
1698, 1699, 1700, 1706, 1793, 1794 y 1801
del Código Civil; 429, 518 y 523 del Código
del Trabajo, se declara:
Que se deniega, con costas, la demanda
de tercería de fojas 1, y que, en consecuen-
cia, debe continuarse el procedimiento de
apremio en contra del ejecutado.
Apelada esta sentencia,
LA CORTE
Vistos:
Se confirma la sentencia apelada de 16
de mayo de 1955, escrita a fojas 45.
El vocal señor Rodríguez concurrió al
acuerdo y no firma por encontrarse ausente.
Julio Auger, Gustavo de la Cerda P., Víctor
López Díaz.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿En qué consistió la simulación en este
caso? ¿De qué clase de simulación se trata?
3. ¿A cuál de las partes corresponde probar
la simulación? ¿Por qué?
4. ¿En qué forma quedó acreditada la si-
mulación en este juicio? ¿Piensa usted que las
pruebas producidas son suficientes para tener
por acreditada la simulación?
5. ¿Cuáles son los efectos que se produjeron
entre don Luis Espinoza y doña Clemencia Pa-
46
rraguez, como consecuencia de haberse declarado
simulado el contrato celebrado entre ellos?
6. Póngase en el caso que doña Clemencia
Parraguez hubiera vendido el microbús objeto del
contrato simulado, antes del embargo entablado
por la Caja. ¿Qué efectos se habrían producido
respecto del nuevo comprador, como consecuencia
de la declaración de simulación?
Nota: Si se desea ampliar el tema de
la simulación puede usarse la sentencia
dictada por la Corte de Apelaciones de
Valparaíso en el juicio caratulado GRANE-
LLO Y OTRA CON BANCO ITALO-BELGA, que
aparece publicada en la Revista de Derecho
y Jurisprudencia, Tomo 33, segunda parte,
secc. 2ª, pág. 17.
34. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
SIMULACIÓN
AURICCHIO, ALBERTO, La simulazione nel
negozio giuridico, Casa Editrice Dott.,
Eugenio Jovene, Napoli, 1957.
BUTERA, ANTONIO, Della simulazione nei negozi
giuridici, Unione Tipográfica Editrice
Torinesse, Torino, 1936.
CÁMARA, HÉCTOR, Simulación en los actos
jurídicos, Editorial Depalma, Buenos
Aires, 1944.
DAGOT, MICHEL, La simulation en Droit privé,
Ed. Librairie Genérale de Droit et de
Jurisprudence, París, 1967.
DIEZ DUARTE, RAÚL, La simulación de contrato
en el Código Civil chileno, Imprenta Chile,
Santiago, 1965.
DISTASO, INCOLA, La simulazione dei negozi
giuridici, Ed. Unione Tipográfica-Editora
Torinese, Torino, 1960.
FERRARA, FRANCISCO, La simulación de los
negocios jurídicos (trad. Rafael Atard y Juan
A. de la Puente), 3ª ed., Editorial Revista
de Derecho Privado, Madrid, 1953.
LEÓN HURTADO, AVELINO, La voluntad y la
capacidad en los actos jurídicos, Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 1991.
MESSINA, GIUSEPPE, La simulazione assoluta,
en Scritti Giuridice, vol. V, Dott. A. Giuffré,
Milano, 1948, p. 69.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
MESSINEO, FRANCESCO, “Accordo simula-
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Nº 3, mayo-junio de 1966, p. 241.
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PRATES, HOMERO, Atos simulados e atos em
fraude da lei, Librería Freitas Bastos, Río
de Janeiro, 1958.
PUGLIESE, GIOVANNI, La simulazione nei negozi
giuridici, Ed. Cedam, Padova, 1938.
ROMANO, SALVATORE, Contributo esegetico allo
studio della simulazione, Dott. A. Giuffré,
Milano, 1955.
Artículos de revistas
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simulé”, en Rivista Trimestrale di Diritto
e Procedura Civile, Milán, año LVI, Nº 2,
abril-junio de 1956, p. 261.
CAFFARATI, G., “Simulazione e negozio
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1948, I, p. 431.
CARDINI, EUGENIO OSVALDO, “El llamado
vicio de la simulación”, en Revista de De-
recho y Jurisprudencia, Santiago de Chile,
Tomo 59 (1962), p. 162.
DI PAOLO, A., “Frode alla Legge e simula-
zione, en la Corte Bresciana”, Bergamo,
1951, p. 41.
DISTASO, N., “Simulazione”, en Rivista
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GIACOBLE, G., “Raporti tra simulazione e
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MELICH ORSINI, JOSÉ, “La noción de si-
mulación y sus afines”, en Revista de la
Facultad de Derecho, Caracas, Nº 11, año
1957, p. 9.
MIELE, U., “Distinzioni fra negozio fidu-
ciario e negozio giuridico simulato”, en
47
Giurisprudenza Completa della Corte
Suprema di Cassazione-Sez. Civili, Roma,
1953, 1º, p. 265.
PRESA, TOMÁS, “La simulación”, en Revista
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Tomo 157, 1930, p. 36.
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tico allo studio della simulazione”, en
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1954, p. 15.
VERDERA Y TUELLS, EVELIO, “Algunos as-
pectos de la simulación”, en Anuario de
Derecho Civil, Madrid, Tomo III, fasc. 1º,
enero-marzo de 1950, p. 22.
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BARROS CASANUEVA, JOSÉ, “De los actos
simulados”, Memoria de Prueba, U. de
Chile, Santiago, 1927.
CABIESES SERRANO, ANTONIO, “De la si-
mulación de contratos en el Derecho
Civil”, Memoria de Prueba, U. de Chile,
Santiago, 1932.
DIEZ DUARTE, RAÚL, “La simulación ante
la jurisprudencia”, Memoria de Prueba,
U. de Chile, Santiago, 1944.
FUENTES VENEGAS, ROLANDO, “De la simula-
ción”, Memoria de Prueba, U. de Chile,
Santiago, 1936.
VALENZUELA BORGOÑO, PATRICIO, “Simu-
lación ante el Derecho”, Memoria de
Prueba, U. de Chile, Santiago, 1943.
D. LA FORMACIÓN
DEL CONSENTIMIENTO
(LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS
JURÍDICOS BILATERALES)
1) REGLAS GENERALES
35. Explicación
En los actos jurídicos bilaterales, la
manifestación de la voluntad concurrente
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
de ambas partes recibe el nombre de “con-
sentimiento”.
La formación del consentimiento no
es una institución regulada por nuestro
Código Civil. Ella encontró su regulación
jurídica un poco más tarde en el Código
de Comercio, texto que entró en vigencia
el año 1865, diez años después de la pro-
mulgación de nuestro Código Civil. Estas
reglas se encuentran comprendidas en los
artículos 97 a 106 de dicho cuerpo legal.
¿Cómo se forma el consentimiento? En
nuestro derecho privado, para la forma-
ción del consentimiento se requiere del
cumplimiento de dos etapas previas, de la
ejecución de dos actos jurídicos unilatera-
les sucesivos, cada uno de los cuales debe
cumplir con todos los requisitos estableci-
dos por la ley para la existencia y validez
de cualquier acto jurídico. El primero de
ellos recibe el nombre de “oferta”, la cual
puede definirse como aquel acto jurídico
unilateral mediante el cual una persona,
el oferente, propone a otra la celebración
de un acto jurídico. Una vez realizada la
oferta, puede producirse la “aceptación”,
acto jurídico unilateral mediante el cual una
persona, el aceptante, declara su intención
de acceder a la propuesta formulada por
el oferente para la celebración de un acto
jurídico bilateral. Una vez producida la
aceptación y unidos ambos actos jurídicos
unilaterales, se forma el consentimiento,
momento que marcará el nacimiento del
acto jurídico bilateral y a partir del cual este
acto jurídico producirá todos sus efectos.
36. LUIS CLARO SOLAR: Explicaciones de Dere-
cho Civil chileno y comparado, Imprenta
Nascimento, 1937, Tomo XI, págs. 56
y 57.
Oferta, policitación o propuesta es el acto
por el cual una persona invita a otra a ce-
lebrar una determinada convención.
La oferta puede hacerse determinada-
mente a una o muchas personas o inde-
terminadamente a cualquiera persona; y
puede ser expresa o tácita.
La oferta a persona determinada es la
que se hace a una persona cierta que el
48
proponente conoce o con quien desea
contratar, y es la ordinaria y corriente.
La oferta a persona indeterminada es la
que se hace al público en general.
...................................
La oferta es expresa cuando es hecha
en términos explícitos que revelen la
intención inequívoca del proponente de
contratar. Esta manifestación de voluntad
puede ser hecha verbalmente o por medio
de mandatario.
La oferta es tácita cuando resulta de
un acto que la supone, como la de un
automóvil de alquiler que se estaciona en
una calle con la indicación “libre”, la de
un tranvía que recorre una línea férrea, la
exhibición de mercaderías con su precio
en un muestrario o vidriera de un almacén
o tienda, etc.
...................................
El acto en que la persona a quien se hace
la oferta expresa su conformidad con ella,
constituye la aceptación. Esta puede ser tam-
bién expresa o tácita: es expresa cuando se
hace en términos explícitos y formales, sea
personalmente o por medio de mandatario,
sea de palabra o por escrito; es tácita la que
se deduce de ciertos actos que manifiestan
inequívocamente la intención de aceptar,
como, por ejemplo, la ejecución por un here-
dero que no toma el título de tal, de un acto
que no habría tenido derecho de ejecutar
sino en esa calidad, que importa aceptación
tácita de la herencia, según el art. 1241; la
renovación del contrato de arrendamiento
de predios rústicos o urbanos cuando ven-
cido el plazo el arrendatario paga la renta,
según el art. 1956; el hecho de subir a un
tranvía, a un carruaje o automóvil de posta,
que supone la aceptación del contrato de
transporte en las condiciones fijadas por el
empresario, según costumbre establecida.
Pero para que la aceptación forme la
convención, es necesario que concurra
exactamente en todos los términos con la
oferta; es decir, que la voluntad del acep-
tante concurra en absoluto con la voluntad
del proponente.
Las voluntades puestas en presencia
una de otra deben consentir en la misma
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos

cosa. Puesto que se trata de convenir, la En la oferta, la voluntad del oferente

aceptación debe corresponder a la pro- puede ser manifestada de manera expresa
puesta en todas sus partes. De otro modo o tácita. Será expresa cuando el oferente
el consentimiento no se produciría; habría manifiesta su intención de celebrar el acto
una cosa ofrecida y otra cosa aceptada; no jurídico de manera explícita, ya sea de
habría consensus in idem placitum, no habría manera verbal o escrita, rigiendo reglas
convención. distintas en ambos casos. La oferta será
tácita en la medida en que ella provenga
37. Cuadro Sinóptico de un acto que de manera unívoca lleve
al aceptante a entender que ella ha sido
LA OFERTA Y LA ACEPTACIÓN. realizada. Así sucede, por ejemplo, en el
CLASIFICACIONES caso del taxista que circula con el letrero
“libre” encendido. La oferta expresa podrá
Verbal realizarse de manera verbal o por escrito.
123 123 123

Oferta Finalmente, la oferta podrá ser realiza-

Escrita da con fijación de plazos o sin fijación de
los mismos. Si ella se realiza con fijación
Expresa de plazos, regirá en el tiempo que medie
Oferta entre su formulación y la llegada del plazo,
Tácita en cuyo caso, de no existir respuesta, ca-
ducará. Si el proponente realiza su oferta
A persona determinada sin fijación de plazo alguno, la ley, en aras
Oferta de la certeza jurídica, establece plazos de
A persona indeterminada vigencia de la misma, dentro de los cuales
el oferente estará obligado a no realizar
acto alguno que impida el cumplimiento
123

Verbal
Aceptación de las obligaciones que podrían surgir en
Escrita caso de producirse la aceptación.
Para la fijación de los plazos de cadu-
Expresa cidad de la oferta, la ley distingue entre
123

Aceptación la oferta realizada de manera verbal y la

Tácita oferta realizada por escrito. Si la oferta es
realizada de manera verbal, ella debe ser
aceptada en el acto por el aceptante; si no
123

Pura y simple
Aceptación
Condicional
38. Explicación
La oferta es un acto jurídico unilateral en
virtud del cual una persona propone a otra
la celebración de un negocio. Ella puede
ser efectuada a persona determinada o a
persona indeterminada. Así por ejemplo
será a persona determinada en el caso de un
empresario que señala a un individuo espe-
cífico su intención de celebrar un contrato
de trabajo. Será a persona indeterminada
en el caso que el mismo empresario señale
su intención de contratar trabajadores a
través de un aviso en el diario.
acepta en el acto, el proponente queda libre
de todo compromiso, según lo establece el
artículo 97 del Código de Comercio. Esta
regla tiene una excepción, en el caso del
oferente que, sin señalamiento de plazo,
se compromete a esperar la contestación.
En este caso, no podrá revocar su oferta,
así lo establece el artículo 99 del Código
de Comercio.
Si la oferta se realiza por escrito, la ley
distingue si el aceptante reside en el mis-
mo lugar que su oferente o si reside en un
lugar distinto. Si el aceptante reside en el
mismo lugar, tiene un plazo de 24 horas
para aceptar o desechar la oferta. Si resi-
de en un lugar distinto, el artículo 98 del
Código de Comercio señala que la acep-

49
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
tación deberá darse “a vuelta de correo”,
norma redactada en términos amplios,
los cuales fueron adecuados al momento
de la redacción del Código de Comercio.
En esa época la frase “a vuelta de correo”
era una expresión clara y usual. Acaecía
que la diligencia que llevaba el correo
salía de alguna ciudad a una hora precisa
y determinada, todos los días, y luego de
realizar un recorrido determinado, volvía
a la ciudad de origen con el correo que se
le había confiado durante su trayecto. El
plazo para contestar una carta que venía
de otro lugar era precisamente aquel que
demoraría la diligencia para pasar de vuelta
a la ciudad de origen. Un ejemplo aclarará
lo que se viene diciendo. Si un oferente
con domicilio en Santiago ofrecía un con-
trato a una persona residente en Talca y la
despachaba en la diligencia que iba hacia
Concepción, el aceptante de Talca tenía el
plazo preciso del retorno de esa diligencia,
para contestarla.
Hoy día tenemos el problema de inter-
pretar esta frase “a vuelta de correo” para
aplicarla a la velocidad comunicacional que
impera en nuestra época. Actualmente,
la forma de interpretar esta norma de un
modo que resulte justo y equitativo además,
en consideración con quien está obligado a
aceptar de inmediato una oferta verbal, es
dar al aceptante un plazo no inferior a 24
horas desde que recibe el correo ni superior
al tiempo indispensable para manifestar su
aceptación.
Si la aceptación no es dada dentro
de estos plazos y se realiza en un tiempo
posterior a ellos, ella será extemporánea.
El efecto será que el oferente no estará
obligado a celebrar el acto jurídico con el
aceptante, sin generar por ello responsa-
bilidad de ningún tipo, porque la oferta ya
había caducado cuando se aceptó.
El proponente podrá revocar la oferta
con anterioridad al vencimiento del plazo
recién señalado para la aceptación. Sin
embargo, no podrá revocarla en el caso que
al hacerla se haya comprometido a esperar
la contestación o a no disponer del objeto
del contrato. De producirse la revocación
de la oferta, el oferente está obligado a
50
dar pronto aviso al aceptante, conforme
lo establece el artículo 98 inciso final del
Código de Comercio. El mismo artículo
señala que en caso de revocación de la
oferta, el oferente será responsable de los
daños y perjuicios causados al aceptante
que ha incurrido en gastos con motivo
de su aceptación. La aceptación realizada
con posterioridad a la revocación será
extemporánea y no producirá el efecto de
generar el contrato. El arrepentimiento
del oferente no se presume según señala
el artículo 99, es excepcional. Ello implica
que el oferente deberá darlo a conocer de
manera expresa.
Como la oferta es un acto jurídico unila-
teral, su principal efecto es que ella genera
obligaciones para el oferente. La principal
de estas obligaciones es la de mantener
la oferta durante el plazo señalado por él
mismo o por la ley. Es por este motivo que
la revocación genera la obligación de in-
demnizar los daños y perjuicios producidos
al aceptante, responsabilidad que algunos
autores han llamado “precontractual”.
Nosotros no estamos de acuerdo con ese
nombre. En nuestro derecho la responsabili-
dad civil puede ser de dos tipos: contractual
y extracontractual, perteneciendo a esta
última categoría cualquiera obligación
cuya fuente no sea el incumplimiento de
una obligación originada en un contrato.
Pensamos que la obligación de reparación
del proponente que ha revocado su ofer-
ta, pertenece a esta categoría y no a una
diversa.
Esta obligación no existe en el caso
que la oferta haya sido realizada a persona
indeterminada, en virtud del artículo 105
del Código de Comercio.
La oferta no caduca tan sólo por la revo-
cación, sino también en caso de muerte o
incapacidad sobreviniente del oferente.
La aceptación es también un acto jurí-
dico unilateral, que debe darse dentro de
los plazos establecidos por el oferente o
por la ley. Ella también debe cumplir con
todos los requisitos de los actos jurídicos,
pero además tiene requisitos específicos. El
primero de ellos dice relación con la mani-
festación de la voluntad del aceptante, la
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
cual puede ser realizada de manera expresa
o tácita, produciendo en ambos casos los
mismos efectos, en virtud del artículo 103
del Código de Comercio.
La aceptación además debe ser pura
y simple, no puede ser sometida a mo-
dalidad alguna ni puede modificarse de
ninguna manera la oferta originaria. La
ley señala que en caso que se someta al
cumplimiento de ciertas condiciones, o
se la modifique de cualquier manera, ella
será considerada como una nueva oferta,
dirigida esta vez del aceptante al oferente
primitivo, el que se convertirá así en un
nuevo aceptante (artículo 102 del Código
de Comercio).
39. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 397 y 398.
Reglamentación de la formación del consen-
timiento dentro de la legislación chilena. El
Código Civil no se refiere a la formación
del consentimiento. Lo reglamenta par-
tiendo de la base de que está ya formado.
El Código de Comercio, en cambio, en
sus artículos 97 a 108 da normas minu-
ciosas sobre el particular. Y estas reglas se
aplican también en materia civil; porque,
a pesar de estar contenidas en un Código
especial, son por su naturaleza generales y
deben, por lo tanto, tener una aplicación
general, de acuerdo con el principio que
dice que el alcance de las disposiciones se
determina por su propia naturaleza y no
por la ubicación que tienen en determina-
do Código; y las reglas sobre la formación
del consentimiento que establece nuestro
Código de Comercio son de naturaleza
general, y no especial o excepcional. De
la misma manera lo entendió el Mensaje
con que el Presidente de la República pre-
sentó el Proyecto de Código de Comercio
al Congreso Nacional. Dicho documento,
que forma parte de la historia de la ley,
dice en una de sus partes que en lo rela-
tivo a la formación del consentimiento
el Código de Comercio viene a llenar
“un sensible vacío de nuestra legislación
comercial y civil”.
51
2) TEORÍAS QUE DETERMINAN
EL MOMENTO Y EL LUGAR EN QUE
SE FORMA EL CONSENTIMIENTO
40. Explicación
Como vimos en los puntos anteriores,
el acto jurídico bilateral nace a la vida y
produce todos sus efectos una vez que se
unen la oferta y la aceptación formándose el
consentimiento. El momento en que el con-
sentimiento se forma no presenta problema
alguno cuando nos encontramos frente a
una oferta y a una aceptación formuladas
verbalmente entre personas que están en
el mismo sitio. Sin embargo, el asunto se
complica cuando la oferta y la aceptación
se realizan por escrito entre personas que
están en lugares diferentes, en cuyo caso
resulta difícil determinar en qué momento
podemos considerar que el consentimiento
se ha formado y, en consecuencia, en qué
momento podemos considerar que el acto
jurídico bilateral comenzó a producir sus
efectos.
La determinación del momento en que
el consentimiento se ha formado tiene gran
relevancia a nivel jurídico. Esta relevancia
dice relación con la determinación de la ley
que rige el acto, y en consecuencia, cuáles
son las condiciones para la validez del mismo.
La ley vigente al momento de la celebración
del acto es la que rige todos los efectos del
mismo. En consecuencia, en la eventuali-
dad de una modificación posterior de esta
legislación, el momento mismo en que se
celebró el contrato se torna fundamental
para determinar si éste se regirá por la ley
antigua o por la ley nueva. Recuérdese que en
virtud del artículo 22 de la Ley sobre el Efecto
Retroactivo de las Leyes, en cada contrato se
entienden incorporadas las leyes vigentes al
tiempo de su celebración. El momento de la
formación del consentimiento es relevante,
además, porque es a partir del mismo que
el oferente ya no podrá revocar su oferta.
Finalmente, es a partir de ese momento que
comienzan a correr los plazos de caducidad
y de prescripción relacionados con el acto
que se ha celebrado.
El momento de la formación del con-
sentimiento cobra relevancia, además, si
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
se trata de determinar el lugar donde se
ha celebrado el contrato. En efecto, la
determinación de este lugar tiene grandes
consecuencias jurídicas, tales como:
– El lugar donde se celebró el acto
jurídico determina cuál será el tribunal
competente para conocer el caso, frente
a cualquier conflicto que pueda suscitarse
entre las partes.
– Este lugar determina además cuál será
la costumbre por la que se regirá el con-
trato, si esa costumbre debe considerarse
durante su cumplimiento.
– También permite indagar cuál es la
legislación aplicable al contrato en cues-
tión.
Es por esas razones que a nivel doctri-
nario han surgido una serie de respuestas
que permiten determinar el momento y
el lugar en que el consentimiento se ha
formado en los actos jurídicos bilatera-
les. Estas respuestas se han manifestado
a través de cuatro teorías: la teoría de la
aceptación, la teoría de la expedición,
la teoría de la recepción y la teoría del
conocimiento.
a) La teoría de la aceptación señala
que el consentimiento se forma cuando
el aceptante resuelve aceptar, aun cuan-
do no lo exprese. En ella, la voluntad
del aceptante cobra gran relevancia y se
señala que el consentimiento se forma,
por lo tanto, en el lugar en que se encuen-
tre el aceptante en el momento en que
resuelve celebrar el acto jurídico que le
ha sido ofrecido. La crítica que se hace a
esta teoría dice relación con el hecho de
que resulta difícil probar judicialmente
el momento en que se ha producido la
aceptación, que consiste en verdad en una
resolución psicológica del ámbito interno.
Junto con ello se dice que la determina-
ción del momento de la formación del
consentimiento queda absolutamente al
arbitrio del aceptante.
b) La teoría de la expedición señala que
el consentimiento se forma en el momento
en que el aceptante envía al oferente su
respuesta. El aceptante se desprende de
su aceptación, la envía. Ello tiene como
52
consecuencia que el acto jurídico se celebra
también en el lugar en que se encuentra
el aceptante.
c) La teoría de la recepción señala que
el consentimiento se forma una vez que la
correspondencia llega a su destino, sin ser
necesario el conocimiento de la aceptación
por el oferente. Consecuencia de ello es
que el acto jurídico se habrá celebrado
en el lugar de residencia del oferente. Se
critica esta teoría porque, si no se requiere
del conocimiento de la aceptación para
determinar el momento en que se formó
el consentimiento, ¿para qué esperar la
llegada de la carta?
d) La teoría de la información o del
conocimiento señala que el consentimien-
to se forma una vez que el oferente toma
conocimiento de la respuesta satisfactoria
del aceptante. En consecuencia, el acto
jurídico se habrá celebrado en el lugar de
residencia del oferente. El problema que
presenta esta teoría es que ella facilita la
posibilidad de fraudes, porque resulta fácil
al proponente señalar que no ha tenido
conocimiento de la respuesta.
¿Cuál de estas teorías rige en Chile? En
nuestro país rige la teoría de la aceptación,
como puede desprenderse de una revisión
de los artículos 99, 101 y 104 del Código
de Comercio. El primero de estos artícu-
los permite al oferente revocar su oferta,
siempre que esa revocación se produzca
en el tiempo que media entre la oferta y la
aceptación. El artículo 101 establece que
una vez “dada” la contestación del aceptan-
te, el acto jurídico queda perfeccionado,
produciendo todos sus efectos legales.
Finalmente el artículo 104 establece que
residiendo las partes en lugares distintos,
el contrato se entenderá celebrado en el
lugar de residencia del aceptante. Esta so-
lución legal no nos parece acertada, puesto
que nuestro país es básicamente un país
exportador, lo que significa que el acep-
tante o comprador de nuestros productos
de exportación residirá normalmente en el
extranjero, por lo cual radicará el contrato
en su lugar de residencia, aplicándosele las
leyes vigentes en ese lugar.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos

41. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho 3) Teoría de la información o del conocimien-

Civil, Editorial Nascimento, 1945, to. De acuerdo con la teoría de la informa-
Tomo I, 2ª edición, págs. 410 y 411, ción, el consentimiento existe sólo cuando
408, 409 y 413. el proponente ha recibido la aceptación y
ha tomado conocimiento real y efectivo
1) Teoría de la aceptación. La teoría de
de ella. Y esto porque el concurso de vo-
la aceptación, declaración o agnición afir-
luntades exigido por la ley sólo se produce
ma que el consentimiento se perfecciona
cuando cada parte sabe la determinación
desde el momento en que el destinatario
de la otra.
de la oferta da su aceptación, aunque
Pero se argumenta en contra diciendo
ésta no sea conocida por el oferente.
que así como el proponente debe saber la
Y esto porque el consentimiento no se
conformidad del aceptante, éste, a su vez,
produce por el conocimiento recíproco
también debería saber la aprobación de
de las voluntades de los declarantes, sino
aquél a la aceptación. Y así las cosas serían
por el simple acuerdo de las voluntades
de nunca acabar. Además, ¿cómo podría
exteriorizadas.
formarse el consentimiento cuando inter-
Pero se objeta a esta teoría que el criterio
viene la aceptación tácita, que no importa
propuesto no es seguro, y la formación del
exteriorización directa de la voluntad, sino
consentimiento y, por ende, del contrato
ejecución de hechos de los cuales el pro-
queda sujeta al arbitrio del aceptante.
ponente no tiene conocimiento? Todavía,
Así, la aceptación puede quedar en nada
se añade, el criterio de la información se
si antes de enviarse es rota la carta que la
presta a fraudes; bastaría al proponente
contiene. De ahí que se haya buscado una
con no tomar conocimiento de la corres-
solución más segura en otra teoría, en la
pondencia para dejar en suspenso y a su
de la expedición.
arbitrio la formación del contrato.
2) Teoría de la expedición. Los partida-
4) Teoría de la recepción. Esta teoría dice
rios de esta teoría exigen cierta seguridad
que el consentimiento se forma cuando la
de irrevocabilidad de la declaración de
aceptación ha llegado a su destino, sin que
aceptación: la expedición o envío de ésta
sea menester averiguar si el proponente
señala el tiempo en que el consentimiento
tomó conocimiento de ella, pues es natural
se forma. El contrato, pues, se formaría no
suponer que, recibida la correspondencia,
en el momento en que la declaración de
será leída.
aceptación se formula, sino desde que el
Pero cabe decir, de acuerdo con los
destinatario de la oferta se desprende de
partidarios de la teoría anterior, que si es
su manifestación de voluntad enviando la
necesario que cada parte sepa lo que la
carta al solicitante, poniéndola en su bu-
otra quiere para que el consentimiento se
zón de correos, depositando el telegrama
forme, no se cumple con esta condición en
en la oficina respectiva o despachando al
la teoría de la recepción por el solo hecho
mensajero que ha de portar su respuesta.
de que la correspondencia llegue y no se
Pero esta teoría, a decir verdad, no
lea. Y si se afirma que el conocimiento real
corrige el defecto de la anterior, pues la
y efectivo de la aceptación no es necesario
expedición por alguno de los medios in-
para la formación del consentimiento, no
dicados no hace desaparecer el carácter
se divisa la razón de ser de las ficciones
precario o la revocabilidad de la aceptación
ideadas para la existencia de éste.
enviada al proponente, ya que según las
...................................
Convenciones Postales Internacionales
y las Ordenanzas de Correos es posible Interés práctico de la determinación del
el retiro de las cartas depositadas en los momento en que se forma el consentimiento.
buzones antes de ser despachadas, previa Diversas consecuencias prácticas derivan
comprobación de que el que reclama la de la determinación del momento en
devolución es el autor de la carta. que se forma el consentimiento, tanto en

53
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
lo que dice relación con las condiciones
como en lo que atañe a los efectos de los
contratos:
1) Las condiciones de validez, espe-
cialmente la capacidad de las partes para
contratar, se aprecian al tiempo de la for-
mación del consentimiento.
2) Cuando hay cambio de legislación,
el momento de la formación del consen-
timiento determina las leyes aplicables
en el tiempo al contrato. Ese momento
decide si deben aplicarse al acto las leyes
antiguas o las nuevas. El artículo 22 de
la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes
dice que en todo contrato se entienden
incorporadas las leyes vigentes al tiempo
de su celebración.
3) La formación del consentimiento
pone fin al derecho de revocar la oferta.
4) El momento de la formación del
consentimiento determina si hubo o no
objeto ilícito. Así, por ejemplo, lo hay o
no según que el contrato se celebre antes
o después de la declaratoria de quiebra de
uno de los contratantes.
5) La formación del consentimiento
fija el punto de partida de la prescripción
o de la caducidad de ciertas acciones. Así,
según el artículo 1896, “la acción rescisoria
por lesión enorme expira en cuatro años
contados desde la fecha del contrato”.
...................................
Importancia práctica de determinar el lugar
en que se perfecciona el consentimiento. El lugar
en que se forma el consentimiento y, por
lo tanto, el contrato, tiene diversas conse-
cuencias prácticas:
1) Fija la competencia de los tribuna-
les;
2) Determina la legislación de qué país
es la aplicable, y
3) Los casos en que la voluntad de las
partes puede interpretarse por los usos o la
costumbre; el lugar del perfeccionamiento
es el que señala el uso o la costumbre que
tiene cabida, ya que uno y otra varían de
acuerdo con los países y aun con las regiones
de un mismo país.
54
42. LUIS CLARO SOLAR: Explicaciones de Dere-
cho Civil chileno y comparado, Imprenta
Nascimento, 1937, Tomo XI, págs. 65
y 66.
Cuando la oferta es hecha a personas in-
determinadas, la aceptación prestada por
cualquiera da lugar a la formación del
contrato, siempre que se mantengan las
condiciones en que la oferta fue hecha.
Según el art. 105 del Código de Comer-
cio, “las ofertas indeterminadas contenidas
en circulares, catálogos, notas de precios
corrientes, prospectos, o en cualquiera
otra especie de anuncios impresos, no son
obligatorias para el que las hace.
“Dirigidos los anuncios a personas de-
terminadas, llevan siempre la condición
implícita de que al tiempo de la demanda
no hayan sido enajenados los efectos ofreci-
dos, de que no hayan sufrido alteración en
su precio, y de que existan en el domicilio
del oferente”.
Esta clase de ofertas es siempre condi-
cional y subordinada a la no enajenación
anterior de las especies, al mantenimiento
de los precios y a la existencia actual de
las especies en poder del oferente; y esto
aun cuando el oferente dirija ejemplares
de su oferta indeterminada a una persona
determinada. Esto ocurre generalmente en
las fábricas y manufacturas que reparten
periódicamente catálogos y listas de pre-
cios, como avisos en que se dan a conocer
al público las especies que se fabrican y el
giro de los negocios del establecimiento.
De la misma manera, la oferta que una
persona hace de un modo general, por
un medio de publicidad cualquiera, de
comprar durante cierto período deter-
minada clase de cosas, se supone hecha
bajo la condición de comprar la cantidad
proporcional a sus necesidades, y no todas
las que le sean ofrecidas.
43. CASOS HIPOTÉTICOS (use para resolver-
los los arts. 97, 98, 99, 100, 101, 102, 103,
104, 105 y 106 del Código de Comercio).
CASO A
Don Gregorio Claro es dueño de una
casa habitación ubicada en la comuna de
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
Providencia, del Departamento de Santiago,
la que desea dar en arrendamiento. Como
sabe que don Carlos Risopatrón desea tomar
una casa en arrendamiento, y cree que la
suya le conviene, lo llama por teléfono,
le ofrece la casa y le especifica claramen-
te las condiciones de renta y plazos que
requiere. El señor Risopatrón se muestra
interesado y expresa al señor Claro que
desea visitar la casa antes de decidirse, por
lo que quedan en que el señor Risopatrón
verá la casa en el mismo día y contestará
telefónicamente al señor Claro esa misma
tarde, comprometiéndose este último a
esperar la contestación.
Al aceptar don Carlos Risopatrón en la
tarde la oferta formulada por don Gregorio
Claro, éste le expresa que se arrepintió y
que no le arrendará la casa.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Está obligado don Gregorio Claro a ce-
lebrar el contrato con don Carlos Risopatrón?
2. ¿Variaría su respuesta si don Gregorio
Claro no se hubiese comprometido a esperar
respuesta de don Carlos Risopatrón?
3. Póngase en el caso de que el señor Risopa-
trón reclama al señor Claro de su informalidad,
en vista de lo cual este último acepta celebrar el
contrato en los términos propuestos y aceptados
por el primero. ¿En qué momento piensa usted
que quedó perfeccionado el contrato?
4. En la misma hipótesis de la pregunta
anterior, ¿en qué lugar (domicilio del señor Claro
o domicilio del señor Risopatrón) piensa usted
que quedó perfeccionado el contrato?
...................................
CASO B
Don Gregorio Claro, dueño de la casa
habitación ya referida, la que desea dar
en arrendamiento, sabe que don Carlos
Risopatrón, que tiene su domicilio en
Antofagasta, necesita arrendar una casa
en Santiago, pues ha sido trasladado
a la capital y tiene que radicarse aquí.
En estas circunstancias, le escribe y le
ofrece la casa en arriendo, especificando
claramente todos los detalles. El señor
Risopatrón estudia la oferta por dos días
55
y luego contesta, aceptando la oferta en
todas sus partes.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Aceptó don Carlos Risopatrón oportu-
namente, o su aceptación fue extemporánea?
2. Cualquiera que sea su respuesta a la
pregunta anterior, póngase en el caso de que don
Gregorio Claro y don Carlos Risopatrón acuerdan
finalmente celebrar el contrato de arrendamiento
ofrecido. ¿En qué momento piensa usted que
quedó perfeccionado el contrato?
3. En el mismo caso anterior, ¿en qué lugar
piensa usted que quedó perfeccionado el contrato
(Santiago o Antofagasta)?
4. En el caso que usted piense que la acep-
tación del señor Risopatrón fue extemporánea,
y el señor Claro no desee perseverar en su oferta,
¿tiene don Gregorio Claro alguna responsabilidad
para con don Carlos Risopatrón? Esta respon-
sabilidad, ¿será contractual o extracontractual?
¿Por qué?
...................................
CASO C
Don Gregorio Claro, que desea arrendar
su casa, escribe a Antofagasta a don Carlos
Risopatrón, ofreciéndosela en arrendamien-
to, y éste acepta la oferta de inmediato. Sin
embargo, antes de recibir la contestación
del señor Risopatrón, don Gregorio Claro
se arrepiente de haberla ofrecido, decide
no arrendar su casa, y rechaza la aceptación
enviada por el señor Risopatrón.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Tiene derecho a arrepentirse el señor
Claro, o está obligado a contratar?
2. En caso de tener derecho a arrepentirse,
¿tiene el señor Claro alguna responsabilidad para
con el señor Risopatrón? Esta responsabilidad,
¿es contractual o extracontractual? ¿Por qué?
3. ¿Piensa usted que podría haber un caso
de abuso del derecho en el caso de que el señor
Claro se arrepintiera de celebrar este contrato?
4. Póngase en el caso de que el señor Claro,
en lugar de arrepentirse en el tiempo intermedio
entre la contestación del señor Risopatrón y la
recepción de la carta correspondiente, se vuelve
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
absolutamente demente. ¿Cree usted que el señor
Risopatrón tiene derecho a exigir al señor Claro el
cumplimiento del contrato ofrecido, por intermedio
de su curador, o debe entenderse, en cambio, que
el contrato no se puede celebrar?
5. ¿Sería igual su respuesta si en lugar de
haberse vuelto demente, el señor Claro hubiese
fallecido antes de recibir la contestación del señor
Risopatrón?
...................................
CASO D
Don Gregorio Claro, que desea dar su
casa en arrendamiento, pone un aviso en
el diario, especificando las características
de la misma y la renta pedida. Don Carlos
Risopatrón se interesa, visita la casa ofrecida,
y como considera que la renta es demasiado
alta, ofrece al señor Claro una renta me-
nor. Este rechaza la proposición del señor
Risopatrón, por considerar que la renta
ofrecida por éste es demasiado baja; pero
propone partir la diferencia por mitades.
El señor Risopatrón acepta.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que el aviso puesto en el
diario es una oferta indeterminada, de aquellas
reglamentadas por el art. 105 del Código de
Comercio? ¿Cómo definiría usted una oferta
indeterminada?
2. ¿Es ésta una oferta hecha a persona
determinada o a persona indeterminada?
3. ¿En qué momento cree usted que quedó
perfeccionado el contrato? ¿Por qué?
4. Póngase en el caso de que en lugar de poner
un aviso en el diario, el señor Claro encarga a
un corredor de propiedades que le arriende su
casa. Este se la ofrece al señor Risopatrón, el que
hace su contraoferta por intermedio del corredor.
Al poner éste la contraoferta en conocimiento
del señor Claro, recibe de éste la negativa y la
proposición de partir la diferencia por mitades,
proposición que transmite al señor Risopatrón,
aceptando éste frente al corredor. ¿Cómo influye
en la generación del contrato la intervención del
corredor? ¿En qué momento queda perfeccionado
el contrato en este caso?
...................................
56
44. JURISPRUDENCIA
MORRIS Y CÍA. CON BECKDORFF Y OGALDE.
Corte Suprema, recurso de casación en
el fondo, 14 de agosto de 1931. Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Tomo 28, secc. 1ª,
pág. 755.
Resumen
Durante el mes de junio de 1920, la
firma chilena Beckdorff y Ogalde, con
domicilio en Concepción, envió a la firma
norteamericana Morris y Cía, domiciliada
en Chicago, el siguiente documento:
“Pedido hecho por cuenta y riesgo de los
señores Beckdorff y Ogalde, de Concepción,
Chile, bajo aceptación y confirmación de
Morris y Cía., Chicago, fecha de embarque,
julio o agosto de 1920, para enviar por car-
ga en vapor a puerto de Talcahuano, etc.,
22.500 libras de sebo comestible en latas
cuadradas con avas de 7 libras netas, a 20,25
oro americano las 100 libras netas, etc.”
La mercadería solicitada fue embarcada
por Morris y Cía., pero llegada a Talcahua-
no, la firma Beckdorff y Ogalde se negó
a recibirla, alegando que el documento
recién copiado no importa un contrato
de compraventa, sino simplemente una
propuesta por escrito de un negocio y, por
lo tanto, sujeta a aceptación o rechazo de
acuerdo con los arts. 98 y 101 del Código
de Comercio, situación que no se produjo,
lo que la dejó en libertad para aceptar o no
las mercaderías. Expresaron, además, que
las latas que contenían el sebo comestible
no eran cuadradas, que el sebo mismo no
era de regular calidad, que la mercadería
no fue embarcada en la época convenida
y que las letras fueron presentadas por el
Banco Anglo en vez del Español.
Morris y Cía. demandó a Beckdorff y
Ogalde para que se declarara que éstos
estaban obligados a cumplir el contrato
de compraventa, con indemnización de
perjuicios.
Por sentencia de primera instancia, de
24 de diciembre de 1924, se rechazó la
demanda.
...................................
Esta fue revocada por una de las Salas
de la Corte de Apelaciones de Concepción
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos

el 30 de diciembre de 1929, y se acogió lo contenían la grasa, como lo indica el contra-

pedido en la demanda a virtud de los fun- to, cabe tener presente que aquella es una
damentos que se consignan en seguida: cláusula accidental del mismo que no afecta
................................... su validez ni es antecedente bastante que
autorice para resistir el cumplimiento;
6º. Que para que la propuesta de un
...................................
negocio produzca obligación es menester
que sea aceptada por la persona a quien va 25. Que los demandados no han pro-
dirigida, a vuelta de correo, si el proponente bado que el sebo comestible no fuera de
reside en otro departamento, como ocurre regular calidad, pues no han rendido otra
en el caso de autos; probanza que el documento de fs. 58; que
7º. Que la aceptación tácita produce los no desvirtúa la prueba contraria.
mismos efectos y está sujeta a las mismas ...................................
reglas que la expresa;
Firman la sentencia de segunda instancia
8º. Que del conocimiento de fs. 53 y
los señores Alvaro Vergara, Constantino
factura consular de fs. 54 aparece que las
Muñoz y Manuel Melo G.
mercaderías, cuyo precio es demandado
Contra esta sentencia interpusieron los
en este juicio, fueron entregadas a la Cía.
demandados el recurso de casación en el
naviera para ser trasportadas a Talcahuano
fondo, y formalizándolo expresan:
el 9 de julio de 1920, lo que constituye una
...................................
aceptación tácita del negocio por parte de
los demandantes; La sentencia recurrida admite la tesis
................................... de la aceptación tácita de Morris y Cía.,
derivada del hecho de haber remitido a
10º. Que no se ha justificado en autos
los compradores la mercadería vendida.
que la propuesta del negocio firmada en
Para que este punto de la aceptación tácita
Concepción el 11 de junio de 1920, que
quedase fallado conforme a derecho era
fue tácitamente aceptada en Chicago del
necesario que la aceptación tácita se hubiera
9 de julio del mismo año, según los citados
verificado dentro del plazo legal, a vuelta
comprobantes, se hubiera efectuado la
de correo, sin cuyo antecedente previo no
aceptación después del primer correo de
cabía acoger la acción.
Chicago a Concepción, a contar desde que
Para establecer este antecedente previo
la propuesta fue recibida por los vendedores
US. I. no tiene otra consideración que la
y, en consecuencia, debe considerarse que
estampada en el considerando 10º de su
la aceptación se verificó dentro del plazo
sentencia.
señalado por la ley;
A pesar de la forma anfibológica de este
11. Que ni aun en el caso de que la
considerando, no ha logrado US. I. esta-
aceptación hubiera sido extemporánea se
blecer por medio de la prueba del juicio el
eximirá a los demandados de la obligación
requisito legal de que la aceptación tácita
de cumplir el contrato, ya que no consta de
de Morris y Cía. se haya efectuado dentro
autos que hubiesen dado aviso alguno de
del plazo legal. En efecto, el considerando
su retractación, hecho que, por lo demás,
10º establece que no se ha justificado en
no ha sido alegado, y consta, por el con-
autos que respecto de la propuesta del
trario, del protesto de fs. 6, que para la no
negocio firmada en Concepción el 11
aceptación de la letra se alegó únicamente,
de junio de 1920 se hubiera efectuado la
por los señores Beckdorff y Ogalde, que el
aceptación después del primer correo de
contrato no fue cumplido por parte de los
Chicago a Concepción a contar desde que
demandantes;
la propuesta fue recibida por los vendedo-
...................................
res, lo que quiere decir, a juicio de US. I.,
18. Que en orden a la observación que no aparece comprobada en el juicio la
primera, de no ser cuadradas las latas que fecha en que Morris y Cía. recibió la pro-

57
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
puesta, ni la fecha en que salió el primer
correo de Chicago a Concepción desde
esa recepción.
Ahora bien, ¿a quién incumbe la prueba
de esos dos hechos? Indudablemente a
Morris y Cía., demandantes en este juicio,
que persiguen el cumplimiento de la obli-
gación de la propuesta. El artículo 1698 del
Código Civil prescribe que incumbe probar
las obligaciones o su extinción al que alega
aquéllas o éstas, de donde se sigue que si el
demandante no ha probado los extremos
de su alegación sobre la aceptación tácita,
ésta ha quedado improbada y no cabe sino
la absolución de los demandados.
...................................
La violación del artículo 1698 ya citado
queda comprobada con los propios funda-
mentos de la sentencia.
Examinando el mismo considerando
10º en otros sentidos, ¿ha querido US.
I. decir que la prueba de la fecha de la
recepción de la propuesta de parte de los
vendedores y cuya aceptación se hubiera
efectuado después del primer correo de
Chicago a Concepción incumbe a la firma
demandada que represento? En tal caso la
violación del artículo 1698 sería más grave
todavía e inadmisible la consecuencia de
la consideración, por no estar justificados
en autos estos extremos, que la aceptación
tácita se verificó dentro del plazo señalado
por la ley, porque significaría una pena
impuesta a mi parte por la omisión de
una prueba que no le incumbe, que no
fue establecido como punto de prueba de
la causa y que no aparece autorizada por
ningún texto legal.
De lo expuesto se deduce, sin lugar
a dudas, que los demandantes no han
probado ni la aceptación expresa de la
propuesta ni su aceptación tácita dentro
del plazo establecido por la ley, o sea, a
vuelta de correo, circunstancia que obliga
a aplicar la regla del Nº 2 del artículo 98
del Código de Comercio, que dice: “ven-
cidos los plazos indicados, la propuesta se
tendrá por no hecha aun cuando hubiese
sido aceptada”.
...................................
58
Mandados traer los autos en relación,
LA CORTE
Considerando:
...................................
2º. Que tratándose, como se ha dicho,
solamente de una aceptación tácita, para
que pudiese prosperar el recurso, en caso
de haberse producido alguna de las infrac-
ciones que lo fundamentan, habría sido
necesario dar por infringido también el
artículo 103 del Código de Comercio, que
es el que reglamenta esa aceptación y hace
aplicables a ella otras disposiciones;
3º. Que al respecto el recurso no cumple
con el requisito legal de dar por infringido
ese precepto, pues no basta la mera cita y
referencia que se hace de él, ya que, ade-
más, se debiera haber expuesto la forma
en que se ha producido su infracción y la
manera como ha influido en lo dispositivo
del fallo;
Que, no obstante, también procede su
rechazo en virtud de las siguientes consi-
deraciones:
Que la aceptación tácita se sujeta a las
mismas reglas que la expresa, o sea, para
contemplar sólo lo pertinente, debe efec-
tuarse a vuelta de correo si la persona a
quien se ha dirigido la propuesta estuviere
en un lugar diverso que el proponente.
Que los jueces consignan como hecho
inamovible para este tribunal de casación
“el no haberse justificado que la acepta-
ción se hubiera efectuado después del
primer correo de Chicago a Concepción
y no existe en la sentencia antecedente
que permita estimar que se ha alterado el
“onus probandi” para sentar el hecho ex-
puesto, como lo pretende el recurrente y,
al no darse por infringidos ninguno de los
preceptos reguladores de la prueba misma,
queda vedado entrar a estudiar cuál es la
producida y quién la rindió.
Que, por otra parte, los actos deben
reputarse cumplidos correctamente salvo
prueba en contrario y en consecuencia es
legal y lógico lo que deduce la sentencia
en su considerando 10º al manifestar que
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
no habiéndose probado que la aceptación
se verificó después del primer correo,
debe considerarse que se realizó dentro
del plazo legal.
...................................
De conformidad con lo dispuesto en los
artículos 941, 958, 961 y 980 del Código de
Procedimiento Civil, se declara sin lugar el
recurso de casación en el fondo deducido
contra la sentencia de 30 de diciembre
de 1929, con costas, en que se condena
solidariamente al recurrente y al abogado
patrocinante.
Aplícase a beneficio fiscal la cantidad
de $ 1.000 consignada.
Se previene que el señor Ministro
Rondanelli estuvo por rechazar en mérito
únicamente de las tres primeras conside-
raciones.
Redacción del señor ministro Fonte-
cilla. Romilio Burgos, Roberto Alonso,
Gregorio Schepeler, Alfredo Rondanelli,
G. Silva Cotapos, Mariano Fontecilla, J. M.
Hermosilla.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que la aceptación en este caso
fue oportuna o extemporánea? ¿Por qué?
2. Revise el considerando 11 del fallo de
segunda instancia y determine si está de acuerdo
con lo que se expresa en él, en el sentido que ni
aun en el caso de aceptación extemporánea se
podían eximir los demandados de su obligación
de cumplir el contrato.
3. ¿Podrían los demandados haberse excusa-
do de cumplir sus obligaciones si el sebo comestible
no hubiera sido de regular calidad? En caso
afirmativo, ¿por qué no acogió la sentencia de
segunda instancia esta alegación?
4. ¿A quién cree usted que incumbía probar la
oportunidad de la aceptación? ¿Al demandante
o a los demandados? ¿Por qué?
5. ¿Cuál fue el fundamento que tuvo la Corte
Suprema para rechazar el recurso de casación?
...................................
45. JURISPRUDENCIA
MANDIOLA CON MANDIOLA. Corte Su-
prema, recurso de casación en el fondo,
59
31 de mayo de 1907. Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 7, segunda parte,
secc. 1ª, pág. 5.
Nota: Esta sentencia se utiliza con
distintos fines en este Libro de Materia-
les. Respecto del momento y lugar de la
formación del consentimiento, sólo es
necesario transcribir la primera parte, cosa
que se hace a continuación. Los alumnos
que se interesen por tener una visión más
completa del asunto controvertido pueden
encontrar una transcripción más extensa
de la sentencia en el Nº 96.
Doña Virginia Mandiola, demandando,
dice: que en el año 1896 recibió de doña
Manuela Real de Azúa, viuda de don Nicolás
de la Cerda, la siguiente carta de fecha 11
de agosto del mismo año, que le fue diri-
gida desde París, donde residía a la sazón
la expresada señora:
“Te llamo para que me cuides como
una hija, que yo te prometo recompensar
tu sacrificio y asegurarte tu porvenir con
una gran parte de mi fortuna.
“Tú ves que yo no tengo herederos y,
después de mi Nicolás, eres tú el único
ser por quien mi corazón se interesa ver-
daderamente.
“Bien comprendo que lo que exijo de ti
es excesivo, pues es dejar tu vida regalona
al lado de tu familia para venir a sacrificarte
cuidando a tu pobre tía vieja y enferma.
“Ven, te lo suplico encarecidamente; no
sé con qué palabras escribirte para conse-
guir tu compañía”.
La demandante, confiada en esta pro-
puesta y sin poner en duda que el sacrificio
de abandonar su hogar y su familia trasla-
dándose a un país extraño había de tener
la recompensa prometida, partió a Europa
a fines de 1896.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que hubo oferta por parte de
doña Manuela Real de Azúa? Ubique esta oferta
dentro de todas las clasificaciones que conozca.
2. ¿Cree usted que hubo aceptación por parte
de doña Virginia Mandiola? Realice el mismo
ejercicio solicitado en el número anterior, respecto
de dicha aceptación.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
3. Si usted estima que entre doña Manuela
Real de Azúa y doña Virginia Mandiola se generó
un contrato, ¿en qué momento y en qué lugar se
habría formado el consentimiento?
4. ¿Qué importancia tendría en este caso
determinar el momento y el lugar de la formación
del consentimiento?
5. Suponga usted que doña Manuela Real
de Azúa hubiera estado demente cuando escribió
la carta. ¿Qué consecuencias habría producido
esta circunstancia?
6. ¿Qué consecuencias se habrían producido
si doña Manuela Real de Azúa se hubiera vuelto
demente después de despachar la carta, pero antes
que ésta hubiera sido recibida por doña Virginia
Mandiola? ¿Y qué consecuencias se habrían
producido si la demencia hubiera sobrevenido
después que la señorita Mandiola se hubiera
embarcado para París, pero antes que hubiera
llegado a esa ciudad?
46. SARA EILER RAUCH: De la formación del
consentimiento en los contratos, Editorial
Nascimento, 1935, págs. 55 y 56.
Según la Teoría Moderna –que también
se denomina Alemana, porque nació en
Alemania– “la oferta obliga al oferente
aun antes de que sea aceptada por el des-
tinatario”.
Para llegar a esta conclusión, los partida-
rios de esta teoría comienzan por sentar el
principio –que, por lo demás, es la base de
ella– que consagra la fuerza obligatoria de
la voluntad de una sola persona. Es decir,
en otras palabras, toda la teoría moderna
sobre el valor jurídico de la oferta descan-
sa fundamentalmente en la teoría de la
voluntad unilateral.
Pero cabe hacerse una pregunta: ¿Qué
papel desempeña, de acuerdo con lo
expuesto, la aceptación del destinatario?
Porque si la oferta, por sí sola, obliga al
oferente, bien podría creerse que no es
indispensable la aceptación.
Todavía más: se podría alegar, y con
mucha razón, que el destinatario puede
adquirir un derecho contra su voluntad.
Sin embargo, no sucede tal cosa.
Los mismos partidarios de la teoría
moderna se encargan de tranquilizarnos
60
al respecto, distinguiendo para ello entre
nacimiento y efecto de la obligación.
El oferente –dicen– contrae la obligación
por el solo hecho de que la oferta llegue
a su destino. Pero esta obligación empieza
a producir sus efectos una vez que tiene
lugar la aceptación.
La teoría moderna ha encontrado una
buena acogida y prueba de ello es que ha
sido adoptada –absolutamente o en par-
te– por algunos códigos.
Así, el C.C. alemán fue el primero que la
incorporó en el derecho positivo (arts. 145
y 146).
Después le han seguido otros. Por ejem-
plo, el C.C. austriaco revisado (art. 862),
el C. suizo de las obligaciones (arts. 3, 5,
etc.).
Consecuencias del principio moderno. Del
principio formulado por la teoría moder-
na y según la cual “la oferta obliga a su
autor aun antes de que sea aceptada por
el destinatario”, se deducen las siguientes
consecuencias:
1. La oferta es “irrevocable”;
2. La muerte del oferente o del destina-
tario, sobrevenida antes de la aceptación,
“no afecta a la existencia de la oferta”;
3. “Tampoco se extingue la oferta” por
incapacidad del autor o del destinatario,
sobrevenida antes de la aceptación;
4. La quiebra del oferente o del desti-
natario, acaecida antes de la aceptación,
“no es causal de extinción de la oferta”;
5. La oferta debe tener una duración
“limitada”.
EJERCICIO
Revise los arts. 97 a 108 del C. de Comercio
y procure encontrar en alguno de ellos algún
ejemplo de voluntad unilateral vinculante, esto
es, que obligue a quien la emite en la forma como
lo estatuye la denominada Teoría Moderna.
47. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO
Véase la Bibliografía incluida en el
Nº 25 (Bibliografía sobre voluntad y sobre
desacuerdo entre voluntad real y voluntad
declarada).
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos

E. LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

1) EL ERROR

48. Cuadro sinóptico: clases de error

144444444444444424444444444444443

144444444444444424444444444444443

1442443 14444244443
de derecho sobre la especie del acto
(art. 1452) esencial o contrato
(error obstáculo)
(art. 1453) sobre la identidad de
la cosa de que se trata

sustancia o calidad
esencial de la cosa es
diversa de lo que se
cree
sustancial
(art. 1454)
calidad no esencial que
es el motivo principal
Error de hecho de una de las partes
para contratar

accidental
(art. 1454 inc. 2º)
144424443

consideración de la
persona es la causa
principal del contrato
en la persona
(art. 1455)
consideración de la
persona no es la causa
principal del contrato

49. Explicación El artículo 1452 establece que el error

El error es el primer vicio del consenti- sobre algún punto de derecho no vicia el
miento regulado por nuestro Código Civil, consentimiento. Esto quiere decir que el
en los artículos 1452 a 1455. Está definido que celebra un acto jurídico ignorando la
por la Real Academia Española como “con- ley no puede basarse en su ignorancia para
cepto equivocado o juicio falso”. Nosotros excusarse de cumplir aquello a que se ha
lo definiremos como “la falsa apreciación obligado. No puede invocarse el descono-
de la realidad”. cimiento de la ley para alegar la nulidad
Sin embargo, no todo error puede ser del acto que se ha celebrado. Ello resulta
invocado para anular el contrato, no todo congruente con la ficción legal de conoci-
error es un vicio del consentimiento. Es miento de la ley, establecida en el artículo 8º
por ello que nuestro Código comienza su del Código Civil, norma que también es
regulación distinguiendo entre error de congruente con la presunción establecida
hecho y error de derecho. en el artículo 706 inciso final del Código

61
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Civil, en materia de posesión, artículo que
establece que se presume mala fe en quien
tiene la posesión de una cosa alegando un
error de derecho. Este artículo establece
una presunción de derecho que no admite
prueba en contrario. La única excepción a
la norma establecida en el artículo 1452 la
encontramos en el artículo 2297 del Código
Civil, en materia de pago de lo no debido,
el cual señala que se podrá repetir aun lo
que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tenía por fundamento
ni aun una obligación natural.
En cuanto al error de hecho, la ley nue-
vamente hace una distinción, entre error
esencial, error sustancial, error accidental
y error en la persona.
El error esencial es aquel que recae
sobre elementos fundamentales del acto
mismo, ya sea porque el error recae sobre
la especie del acto que se ejecuta o celebra
o bien porque recae sobre la identidad
de la cosa específica de que se trata. Está
regulado en el artículo 1453 del Código
Civil, el cual señala que este error vicia el
consentimiento, lo que tiene como efecto
la nulidad del acto que se ha celebrado,
nulidad que en virtud del artículo 1682 es
relativa, asunto que ha sido controvertido
a nivel doctrinario, donde encontramos
algunos sectores que señalan que el error
esencial tiene como principal efecto la
nulidad absoluta o incluso, la inexistencia
del acto celebrado con este vicio.
El error sustancial está regulado en el
artículo 1454 del Código. Es aquel que se
produce cuando la sustancia o la calidad
esencial de la cosa sobre la cual se contra-
tó son diversas a lo que se cree. También
hay error sustancial cuando la calidad no
esencial de la cosa sobre la cual se contrató
es el motivo principal por el cual una de
las partes ha contratado y este motivo ha
sido conocido por la otra parte. En otras
palabras, hay error sustancial cuando cual-
quiera cualidad no esencial de la cosa ha
sido elevada a esencial por las partes que
han celebrado el acto. El error sustancial
también es un vicio del consentimiento, por
lo tanto, podrá solicitarse la nulidad de los
actos celebrados con este vicio.
62
El error accidental es aquel que recae
también respecto a una calidad no esencial
de la cosa, cuando ella no ha sido el motivo
principal por el cual una de las partes ce-
lebró el acto. El error accidental, en virtud
del artículo 1454 inciso final, no vicia el
consentimiento, y por lo tanto no tiene
incidencia a la hora de verificar la validez
del acto que se ha celebrado.
El error en la persona es aquel que recae
respecto a la persona con la cual se contra-
ta. Este error, en virtud del artículo 1455,
no vicia el consentimiento, a menos que
la consideración de la persona haya sido
la causa principal por la cual se celebró el
contrato. Cuando la consideración de la
persona ha sido la causa principal por la cual
se contrató, se habla de actos o contratos
“intuito personae”. Los actos intuito personae
son excepcionales en nuestro derecho.
Algunos ejemplos de actos intuito personae
son los siguientes:
a) Los actos de familia, tales como el
matrimonio o el reconocimiento. En ellos
la persona con la cual se celebra el acto es
determinante al momento de contratar,
razón por la cual tiene sentido solicitar la
nulidad del acto en la medida en que se
demuestre que el acto se ha celebrado con
una persona distinta a la que se pensaba.
b) Los actos patrimoniales a título gra-
tuito, tales como la donación, el mutuo sin
interés o el comodato.
c) Algunos actos patrimoniales a título
oneroso, en los cuales la confianza en la
persona con la cual se contrata constituye
un elemento esencial para la celebración
del acto. Así ocurre, por ejemplo, en el
caso del mandato, de la sociedad de per-
sonas, del contrato de arrendamiento de
servicios, de la transacción y del contrato
de trabajo.
Sin embargo, el mismo artículo 1455 en
su inciso final establece que, de acogerse la
demanda de nulidad del acto celebrado por
error en la persona, la persona con la cual
erróneamente se contrató tendrá derecho
a ser indemnizada de los perjuicios que de
buena fe haya incurrido por la celebración
del acto.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
50. CASOS HIPOTÉTICOS (use para resolver-
los los arts. 1451, 1452, 1453, 1454, 1455,
1681, 1682, 1683, 1684 y 1691 del C.C.)
CASO A
Don Pedro Montero concurre al domi-
cilio de don Jorge Ovalle con el deseo de
comprar un coche de caballos, antiguo, que
ha oído existe en poder del señor Ovalle. En
efecto, el señor Ovalle tiene varios coches
antiguos y el señor Montero se entusiasma
con una calesa, que ofrece comprar. Lle-
gan a un acuerdo sobre el precio y forma
de pago, y el señor Ovalle se compromete
a entregar el coche al día siguiente en el
domicilio del señor Montero. Al llegar ese
día, aparece en ese domicilio una cabrita
antigua, en lugar de la calesa que el señor
Montero deseaba adquirir. Había sucedido
que don Jorge Ovalle había entendido que
el coche que el señor Montero deseaba
adquirir era la cabrita, y no la calesa, como
deseaba éste.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que en este caso ha habido
consentimiento?
2. ¿Piensa usted que el resultado de este
negocio es la inexistencia o la nulidad? ¿Por
qué? En el caso que opte por la nulidad, ¿sería
ésta absoluta o relativa? ¿Por qué?
3. En el caso que don Pedro Montero deseare
quedarse con la cabrita, porque el precio que
pagó por ella es conveniente y el coche le gusta,
¿cree usted que podría confirmar la compra?
¿Serán diferentes sus respuestas si se tratare de
una inexistencia, de una nulidad absoluta o de
una nulidad relativa?
CASO B
Don Pedro Montero concurre a la casa
de don Jorge Ovalle a comprar algunos ob-
jetos que éste vende. Compra unas espuelas
de plata y una calesa que, según la tradición,
perteneció a Marcó del Pont. Una vez en
posesión de las cosas compradas, el señor
Montero descubre que las espuelas no son
de plata, sino de fierro plateado, y que la
calesa nunca perteneció a Marcó del Pont,
63
pues es de fabricación posterior. En virtud
de estas razones, demanda la nulidad de
ambas compras, por error.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que en estos casos existe
error?
2. En caso afirmativo, ¿piensa usted que se
trata de la misma especie de error en el caso de
las espuelas que en el caso de la calesa?
3. ¿Tiene alguna importancia que don Jorge
Ovalle haya sabido que el interés de don Pedro
Montero por comprar la calesa se basaba en que
creía que había pertenecido a Marcó del Pont?
4. En el caso de haber error en ambas com-
pras, ¿piensa usted que ese error sería suficiente
para producir la nulidad? Y en este caso, ¿qué
clase de nulidad se produciría: absoluta o rela-
tiva?
5. ¿Quién puede solicitar la nulidad? ¿Sólo
don Pedro Montero? ¿Sólo don Jorge Ovalle?
¿Ambos exclusivamente? ¿Ambos y otras personas
además? ¿Por qué?
6. ¿Puede el juez de oficio declarar la nuli-
dad?
7. ¿Qué plazo existe para solicitar la nuli-
dad? ¿Desde cuándo se cuenta ese plazo?
8. ¿Puede don Pedro Montero confirmar la
compra que hizo, en caso de estar conforme con
las cosas que adquirió?
CASO C
Don Juan Eterovic, que vive en Punta
Arenas, desea adquirir un óleo para ador-
nar su casa. Como ha oído hablar de la
pintora Carmen Silva, le escribe a Santiago
y le pregunta si podría hacerle un cuadro
con el motivo que el propio señor Eterovic
sugiere. La pintora contesta aceptando el
encargo y el motivo sugerido y señalando
el valor del cuadro, una vez concluido. Don
Juan Eterovic acepta el precio y encarga la
confección del cuadro.
Al venir a Santiago un mes más tarde
por razón de sus negocios, decide pasar a
ver el cuadro que se está pintando, y se da
cuenta de que, por un error, le escribió a
una persona diferente de aquella en que
él estaba pensando, que también se llama
Carmen Silva, y que está estudiando pintura;
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
pero que no es la pintora consagrada cuyo
cuadro él esperaba poseer.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que en este caso cabe pedir
la nulidad del contrato celebrado con la que
lo está haciendo, o cree usted, por el contrario,
que don Juan Eterovic debe llevarse el cuadro y
pagarlo?
2. En el caso que pudiera solicitarse la nu-
lidad, ¿cree usted que don Juan Eterovic tiene
alguna responsabilidad para con la pintora a
la que escribió?
3. ¿Qué clase de responsabilidad sería ésta?
¿Contractual o extracontractual?
4. En caso de haber nulidad, ¿sería ésta
absoluta o relativa? ¿Por qué?
5. ¿Quién puede solicitar la nulidad? ¿En
qué plazo? ¿Desde cuándo se cuenta ese plazo?
6. ¿Puede el juez declarar de oficio la nuli-
dad? ¿Por qué?
7. ¿Puede don Juan Eterovic confirmar la or-
den que dio y decidir quedarse con el cuadro?
51. AVELINO LEÓN HURTADO: La voluntad y
la capacidad en los actos jurídicos, Edito-
rial Jurídica de Chile, Santiago, 1963,
págs. 203 a 205 y 222, 223, 224 y 225.
El error de derecho; principio general. Es el falso
concepto o ignorancia de la ley. Nuestro
Código se refiere al error de derecho en
diversas disposiciones, pero todas arrancan
del art. 8º, que dispone: “Nadie podrá ale-
gar ignorancia de la ley después que ésta
haya entrado en vigencia”. Esta norma se
remonta a los primeros orígenes del dere-
cho. Los romanos la enunciaban nemini licet
ignorare jus, pero establecieron numerosas
excepciones.
Por lo que respecta a nuestro estudio,
el art. 1452 dice expresamente que “el
error sobre un punto de derecho no vicia
el consentimiento”. De modo que quien
presta su consentimiento no podrá más
tarde excusarse de cumplir o accionar de
nulidad pretextando que su voluntad ha
sido determinada por un error de derecho,
por un falso concepto o por ignorancia de
las consecuencias jurídicas de su manifes-
tación de voluntad.
64
El error de derecho en el pago de lo no debido.
No obstante lo dicho, el art. 1452 se en-
cuentra complementado por los arts. 2297
y 2299. El primero dispone: “Se podrá
repetir aun lo que se ha pagado por error
de derecho, cuando el pago no tenía por
fundamento ni aun una obligación pura-
mente natural”; y el 2299 agrega: “Del que
da lo que no debe, no se presume que lo
dona, a menos de probarse que tuvo per-
fecto conocimiento de lo que hacía, tanto
en el hecho como en el derecho”.
Estas disposiciones constituyen una
excepción expresa al art. 1452, pues el fun-
damento para la repetición de lo pagado
es solamente el error de derecho.
Como el primero de estos artículos es
una disposición de excepción, debe inter-
pretarse restrictivamente y, en consecuencia,
sólo rige tratándose del pago y no de otro
modo de extinguir obligaciones. Además,
ambos artículos sólo se aplican cuando se
invoca el error, pero no si se hace valer
otro vicio del consentimiento. Así se ha
fallado.2
Comúnmente se enseña que el error
de derecho no vicia el consentimiento
para lucrar, pero que se puede hacer valer
para evitar un daño, siguiendo el principio
romano damno vitando, lucro captando. Sin
embargo, la realidad es que nuestro Código
no ha seguido este principio como norma,
sino que lo ha aplicado solamente al caso
del pago indebido. Fuera de él no podría
invocarse el error de derecho, cualquiera
que sea el fundamento, pues el art. 1452
rige sin contrapeso.
El fundamento de la excepción con-
templada en los arts. 2297 y 2299 está
en que la ley desea que el que recibió el
pago no pueda retenerlo asilándose en el
error de derecho del que pagó. Sería dar
una justificación jurídica, una causa, a la
aparente obligación y, en consecuencia,
al pago.
...................................
2 “La acción de pago de lo no debido compete
exclusivamente al que paga sólo por error lo que no
debe y no al que lo efectúa por temor a dificultades
ulteriores”. Gaceta, año 1928, sent. 191, pág. 883.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
El error esencial, obstáculo u obstativo. Nues-
tro Código dispone en el art. 1453 que:
“El error de hecho vicia el consentimiento
cuando recae sobre la especie del acto o
contrato que se ejecuta o celebra, como si
una de las partes entendiese empréstito y
la otra donación; o sobre la identidad de
la cosa específica de que se trata, como si
en el contrato de venta el vendedor enten-
diese vender cierta cosa determinada, y el
comprador entendiese comprar otra”.
Hay, por consiguiente, error obstáculo
en dos supuestos: cuando se yerra sobre la
especie de acto o contrato que se ejecuta
o celebra, y cuando el error recae sobre
la identidad de la cosa específica de que
se trata. En este segundo caso, el error se
puede producir con especies de un mismo
género o de géneros distintos. La ley no
distingue.
...................................
Sanción del error obstáculo. En el error
obstáculo más que vicio del consentimiento
hay ausencia de consentimiento, pues las
voluntades no son coincidentes, ya que el
acto jurídico o su objeto son distintos para
cada parte. Por eso Larombière lo denomi-
nó error obstáculo u obstativo, puesto que
impide la formación misma del consenti-
miento. Este es el criterio dominante en la
doctrina francesa3 y chilena.4 La sanción
sería la nulidad absoluta.5
Dentro de nuestro Código se puede
sostener con fundamento serio que el error
obstáculo vicia el consentimiento y acarrea,
por consiguiente, la nulidad relativa. En
efecto, el art. 1453 dice expresamente que
éste es error de hecho que vicia el consen-
timiento. Y el art. 1454, que se refiere al
error substancial, agrega que: “El error de
hecho vicia asimismo el consentimiento…”,
reafirmando así lo dicho en el artículo
precedente.
3 PLANIOL y RIPERT, Tomo VI, Nº 176, pág. 231,
cit. Nº 4.
4 C LARO S OLAR , Tomo XI, Nº 770, pág. 151;
A. ALESSANDRI BESA, Nº 762, pág. 695.
5 Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 42,
2ª parte, secc. 1, pág. 551; ARTURO ALESSANDRI BESA,
La nulidad…, Nº 507, pág. 466.
65
Como razón de doctrina dentro del
propio Código, debe observarse que las
causales de nulidad absoluta se han esta-
blecido en interés general, de la moral y de
la ley –causa u objeto ilícito, incapacidad
absoluta, etc.– y, en cambio, acá se trata sólo
del interés particular. La consecuencia de
esto es que el acto nulo absolutamente no es
susceptible de sanearse o ratificarse; y no se
ve la razón que deba impedir a las partes el
saneamiento o la ratificación de un acto en
que han equivocado el objeto o la naturaleza
misma de él, pero que con posterioridad
desean mantener. Además, no es racional ni
conveniente –y, por consiguiente, no debe
ser jurídico– que la acción de nulidad, en
estos casos, se mantenga durante diez años
y no solamente durante cuatro, como sería
de aceptarse la nulidad relativa. Es absurdo
conservar una acción de nulidad durante
tantos años, ya porque la estabilidad de
los negocios jurídicos se opone a ello, ya
porque pasado algún tiempo la prueba del
error resulta imposible. Por estas razones,
creemos que el error obstáculo vicia el acto
jurídico de nulidad relativa.
52. LUIS CLARO SOLAR: Explicaciones de
Derecho Civil chileno y comparado, Im-
prenta Nascimento, 1937, Tomo XI,
págs. 148 a 150.
Error obstativo; error obstáculo. “El error de
hecho vicia el consentimiento –dice el
art. 1453– cuando recae sobre la especie
de acto o contrato que se ejecuta o cele-
bra, como si una de las partes entendiese
empréstito y la otra donación; o sobre la
identidad de la cosa específica de que se
trata, como si en el contrato de venta el
vendedor entendiese vender cierta cosa
determinada, y el comprador entendiese
comprar otra”. En realidad en estos casos
no hay sólo vicio del consentimiento, sino
que no hay en absoluto consentimiento:
la voluntad de una de las partes no se ha
encontrado con la voluntad de la otra parte;
no han concurrido en el acto o contrato por
celebrar; o no han concurrido en la cosa
o hecho que debe formar el objeto de las
obligaciones por contraer. No ha existido el
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
idem placitum consensus que puede constituir
la convención.
Las disposiciones del art. 1453, no conte-
nidas en el Código francés, reproducen lo
expresado por Pothier: “El error es el más
grande de los vicios del consentimiento
–dice Pothier–,6 puesto que las convencio-
nes son formadas por el consentimiento de
las partes; y no puede haber consentimien-
to cuando las partes han errado sobre el
objeto de su convención: Non videntur qui
errant consentire”.7
Esta regla, que repiten muchos otros tex-
tos legales,8 no indica que el consentimiento
esté en todo caso reñido en absoluto con el
error; sino que en ciertos casos dados y bajo
ciertas condiciones el acto determinado
por el error no produce efecto, porque no
puede llegar a perfeccionarse.9 Y por eso
explicando Pothier la regla que acaba de
consignar, dice: “Por esto si alguno entiende
venderme una cosa, y yo entiendo recibirla
a título de préstamo o como un regalo, no
hay en este caso ni venta, ni préstamo, ni
6 POTHIER, Obligations, Nº 17.
7 L. 116, S 2, t. 17, De regul. jur., lib. 50 del Digesto,
tomada de Ulpianus.
8 Desde luego, Pothier cita, además, la Ley 57,
t. 7, De obligat. et action, 1. 44 del Digesto tomada
de Pomponius, que dice: In omnibus negotiis contra-
hendis, sive bona fide sint, sive non sint, si error aliquis
intervenit ut aliud sentiat, puta qui omit aut qui conducit
aliud, qui cum his contrahit, nihil valet quod acti sit. Et
idem in societate quoque coeunda respondendum est, ut si
dissentiant aliud alio existimante nihil valet ea societate,
quae in consensu consistit.
Pueden verse además las siguientes leyes en que
se contienen las frases que indicamos:
L. 15, t. I, De jurisdict., lib. 2 del Digesto, tomada
de Ulpianus:… quun ut Julianus scribit, non consentiant
qui errent, ¿Quid enim tom contrarium est, quam error qui
imperitiam detegit?;
L. 2, t. I, De judiciis…, 1. 5 del Digesto, tomada
también de Ulpianus:… error enim litigatorum ut
Julianus quoque libro primo Digestorum scribit non habet
consensum…;
L. 20, t. 3, De aqua et aquae pluv-arcend., lib. 39
del Digesto, tomada de Pomponius:… nulla enim
voluntas errantis est;
L. 8, t. 18, De juris et foeti ignorantia, lib. 1 del
Código: cum errantis voluntas nulla sit;
L. 9, mismo título, cum nullo sit errantis consen-
sus.
9 S AVIGNY , Droit romain, t. 3. Apéndice VIII,
Nº 7.
66
donación. Si alguno entiende venderme
o darme cierta cosa, y yo entiendo com-
prarle otra cosa, o aceptar la donación de
otra cosa, no hay ni venta, ni donación. Si
alguno entiende venderme una cosa por
cierto precio, y yo entiendo comprarla por
un precio menor, no hay venta. Pues en
todos estos casos no hay consentimiento.10
Sive in ipsa emptione dissentient, sive in preitio,
sive in quo alio, emptio imperfecta est. Si igitur
ego me fundum emere putarem Cornelianum, tu
mihi te vendere Sempronianum putasti, quia in
corpore dissensimus, emptio nulla est.11
De este modo, manifiesta Pothier, de
acuerdo con los jurisconsultos romanos
que el error que recae en la naturaleza
misma del acto que se ejecuta, en el objeto
del mismo acto, o en una de las cosas que
son esenciales para su perfeccionamiento
y existencia jurídica, no es un simple vicio
del consentimiento, sino un óbice, un obs-
táculo para que se forme el consentimiento
y pueda la convención perfeccionarse y
existir jurídicamente.
53. JURISPRUDENCIA
IZQUIERDO, RUFINO CON MINISTROS DE
LA ADUANA DE VALPARAÍSO. Corte Suprema,
4 de noviembre de 1859. Gaceta de los Tri-
bunales, año 1859, Nº 1.635, pág. 1012.
Valparaíso, agosto 22 de 1859. Vistos: don
Rufino Izquierdo pretende se declare nulo
el remate que en junio de 1858 hizo en esta
Aduana de cuarenta cajones con setenta
y dos docenas de tarros de conservas, y al
efecto dice: que en el acta del remate no se
abrió ningún tarro para muestra; que, hecho
después reconocimiento en los almacenes
de depósito, resultó que los tarros en lugar
de conservas contenían zanahorias en agua
y caldo; que en virtud de haber reclamado
la nulidad del remate ante el ministro de
10 POTHIER, loc. cit.
11 L. 9, t. 1, De contrah. emptione, lib. 18 del Digesto,
tomada de Ulpianus: pero si al efectuar la misma
compraventa no estamos de acuerdo en ella, ni en
el precio, ni en alguna otra cosa, no se perfecciona
la venta. Así, si yo juzgase que te he comprado el
fundo Corneliano y tú creíste venderme el fundo
Semproniano, como hemos disentido en la identidad
de la cosa, in corpore, no es válida la venta.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
Aduana por no ser conforme la especie
con lo rematado, y oído el informe de una
comisión que expuso no ser el contenido de
los tarros conservas que merecían el avalúo
de treinta y dos centavos, hecho por uno
de los vistas, sino que de diez centavos, se
remitió el expediente al Supremo Gobierno,
por el que se declaró se ocurriese a la au-
toridad competente; y que, a consecuencia
de esta declaración y por el error expuesto,
demanda la nulidad referida.
Los ministros de Aduana se oponen di-
ciendo que el remate se efectuó con arreglo a
la ley y presentándose muestra, que si bien es
cierto no se abrió dicha muestra fue porque
no lo exigió el interesado o tal vez por llevar
los tarros expresado su contenido, que por
encontrarse subido el precio de treinta y
dos centavos libra en que estaban avaluadas
las conservas, se rebajó en cincuenta por
ciento de su valor total; que las zanahorias
en cuestión no se diferencian de las otras
conservas y también se despachan para el
consumo interior, pagando sus derechos
sobre el avalúo de treinta y dos centavos,
según tarifa; que si la comisión nombrada
por la Aduana ha fijado a dichas zanahorias
el precio de diez centavos libra, ha sido sólo
por equidad sin dejar de convenir en que
son conservas; y que no resultando perjuicio
a Izquierdo, atendida la baja con que se hizo
el remate, debe desecharse su petición.
Teniendo presente: 1º que, según la
prueba testimonial del demandante, los
concurrentes procedieron al remate de las
conservas creyendo que eran de sopas, pes-
cados, carnes u otros guisos y no zanahorias
u hortalizas en agua; 2º que, examinadas
después dichas especies, no resultaron ser
sino zanahorias en agua y caldo; 3º que
aun cuando unos y otros sean conservas,
deben reputarse de calidad esencialmente
diversa, atendida la notable diferencia de su
valor y el ningún uso que en el país se hace
de las últimas, según aparece del informe
de f. 9 vta.; 4º que siendo el precio de las
zanahorias diez centavos libra según el
citado informe, bien pudo el licitador creer-
se excusado de abrir el tarro de muestra
confiado en el previo examen que para el
avalúo debió hacerse y que, sin embargo de
67
autos aparece, se efectuó sólo después del
remate y cuando se descubrió la diversidad
del objeto subastado; y 5º que resulta, por
consiguiente, debidamente comprobado el
error de hecho de que habla el art. 1454 del
Código Civil y en el que, como vicio en el
consentimiento, se funda la nulidad de la
demanda; con arreglo a dicha disposición
y teniendo presente lo prevenido en el
art. 1445 del mismo Código, y en la Ley 32,
tít. 16, part. 3ª, se declara nulo y de ningún
valor el remate expresado en la demanda
de f. 1; y elévense los autos en consulta a la
Excma. Corte Suprema. Andonaegui. Ante
mí, Navarrete.
Santiago, noviembre 4 de 1859. Vistos:
considerando que don Rufino Izquierdo fue
inducido en error respecto de la especie
que remató, por el avalúo inexacto que de
ella hizo el vista don Hermenegildo Ibáñez,
a consecuencia de no haberla reconocido
debidamente, como lo expone en el infor-
me de f. 8 vta., se aprueba la sentencia con-
sultada de 29 de agosto último. Se apercibe
para lo sucesivo a dicho vista, y sin perjuicio,
pásense estos antecedentes al agente fiscal
para que deduzca contra él las acciones
civiles que competan al Fisco, por razón
de perjuicio o por otra causa cualquiera.
Tómese razón en la Contaduría Mayor y
Aduana de Valparaíso. Devuélvanse. Barri-
ga, Valenzuela, Sanfuentes, Reyes, Novoa.
Proveído por la Excma. Corte Suprema.
Cisternas, secretario.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Cree usted que en este caso se trató de
un error esencial u obstáculo, o de un error en la
sustancia o calidad esencial? ¿Qué argumentos
podrían darse en uno u otro sentido?
3. Póngase en el caso que se tratare de un
error esencial u obstáculo, de aquellos a que se
refiere el art. 1453 del C.C. ¿Cree usted que este
error produce inexistencia, nulidad absoluta
o nulidad relativa? ¿Qué argumentos pueden
darse en uno u otro sentido?
4. Póngase ahora en el caso de que se tratare
de un error en la sustancia o calidad esencial
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
del objeto del acto jurídico, de aquellos a que se
refiere el art. 1454 del C.C. ¿Cuál cree usted que
es el efecto de este tipo de error?
5. ¿Cree usted que es importante distinguir
entre el error esencial y el error sustancial? ¿Por
qué?
6. ¿Qué clase de error estimó la sentencia
que había existido en este caso? ¿Está usted de
acuerdo con dicha sentencia?
Nota: Si se desea profundizar sobre este
tema, véase también la sentencia “Torres
con Fisco”, de la Corte Suprema (recurso
de casación en el fondo), de 4 de abril de
1945, publicada en la Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 42, segunda parte,
secc. 1ª, pág. 551.
54. AVELINO LEÓN HURTADO: La voluntad
y la capacidad en los actos jurídicos,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1963, págs. 226, 227, 235, 238, 239,
240, 241, 242, 243 y 244.
Error sustancial. El error sustancial constituye,
sin discusión, un vicio del consentimiento,
porque si bien hay consentimiento, existe
un falso concepto que autoriza para pedir la
rescisión del acto (art. 1682, inciso final).
El error sustancial se presenta en los
siguientes casos:
1º. Error en la sustancia del objeto so-
bre que versa el acto o contrato o sobre la
calidad esencial de ese objeto;
2º. Error sobre otra calidad cualquiera
del objeto, si ha sido esa calidad el principal
motivo de una de las partes para contratar
y esta circunstancia ha sido conocida de la
otra parte, y
3º. Error sobre la persona con quien
se desea contratar, si el acto se celebra en
consideración a la persona.12
El art. 1454 dispone: “El error de hecho
vicia asimismo el consentimiento cuando
la substancia o calidad esencial del objeto
sobre que versa el acto o contrato, es diversa
12 Los casos indicados en los números dos y tres
no son propiamente de error sustancial (sobre todo
el tercero), pero se acostumbra denominarlos así
porque vician el consentimiento, es decir, producen
los efectos propios del error sustancial.
68
de lo que se cree; como si por alguna de
las partes se supone que el objeto es una
barra de plata, y realmente es una masa de
algún otro metal semejante”.
“El error acerca de otra cualquiera cali-
dad de la cosa no vicia el consentimiento de
los que contratan, sino cuando esa calidad
es el principal motivo de una de ellas para
contratar y este motivo ha sido conocido
de la otra parte”.
Y el art. 1455 agrega: “El error acerca de
la persona con quien se tiene intención de
contratar no vicia el consentimiento, salvo
que la consideración de esta persona sea
la causa principal del contrato.
”Pero en este caso la persona con quien
erradamente se ha contratado, tendrá de-
recho a ser indemnizada de los perjuicios
en que de buena fe haya incurrido por la
nulidad del contrato”.
Error en la sustancia o calidad esencial. Existe
error en la sustancia cuando la cosa objeto
del acto jurídico es de una materia distinta
de la que se cree. Es el caso del que compra
una barra de plata y resulta ser de otro metal
semejante, como dice el art. 1454.
Pero agrega este artículo que hay tam-
bién error sustancial cuando recae sobre
la calidad esencial del objeto del acto.
Es difícil precisar qué debe entenderse
por “calidad esencial”, puesto que podría
juzgarse con un criterio subjetivo, o sea,
atendiendo a la intención del que padece
el error, o bien con un criterio objetivo,
tomando en cuenta lo que normalmente
debe entenderse como calidad esencial o
atributos principales que dan a una cosa
su fisonomía propia.
...................................
Error en una calidad accidental de la cosa,
elevada a la categoría de sustancial. El art. 1454
inc. 2º dispone que el error acerca de otra
cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino
cuando esa calidad es el principal motivo
de una de ellas para contratar, y este motivo
ha sido conocido de la otra parte.
Este caso no presenta dificultad alguna,
pues aun cuando pudiera ser discutible
si la calidad es esencial o accidental, en
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
el hecho se precisa cuál es la calidad que
determina a contratar, y como la otra parte
debe conocer cuál es ese motivo o calidad,
bastará que no exista para que surja el error
como vicio del consentimiento.
La ley no exige que el contratante que
padece de error haya dado a conocer a la
otra parte cuál es el principal motivo que
tiene para contratar; basta con que ese mo-
tivo haya “sido conocido de la otra parte”,
por cualquier medio.
...................................
Error en la persona cuando la considera-
ción de ella es causa principal del contrato. El
art. 1455 dispone que “el error acerca de
la persona con quien se tiene intención de
contratar no vicia el consentimiento, salvo
que la consideración de esta persona sea
la causa principal del contrato”.
“Pero en este caso la persona con quien
erradamente se ha contratado, tendrá de-
recho a ser indemnizada de los perjuicios
en que de buena fe haya incurrido por la
nulidad del contrato”.
Del artículo transcrito se desprende que
lo normal es que el error en la persona con
quien se contrata no influya en la validez
del acto y que sólo por excepción vicie el
consentimiento cuando la consideración de
la persona haya sido determinante, esto es,
cuando el acto es intuitus personae.
El error en la persona puede referirse
tanto a la persona misma, o sea, a su iden-
tidad, como a las cualidades de la persona
con quien se contrata.13 Se sigue un criterio
semejante para juzgar el error en las cua-
lidades de la persona que el que se aplica
para el error en las cualidades de la cosa.
Siendo determinantes la identidad o las
cualidades que se suponen en la persona
del otro contratante, el error en que se
incurra vicia el consentimiento.
Pero, como dice Josserand,14 la dificultad
es saber en cuáles actos jurídicos la consi-
deración de la persona es determinante. La
doctrina no ha dado hasta ahora normas
precisas sobre el particular. En último
13 P LANIOL y R IPERT , obra citada, Nº 182,
pág. 241.
14 Les Móbiles…, Nos 44 a 56, págs. 57 y sigts.
69
término, será el juez quien establecerá en
cada caso si el error en la persona o en sus
cualidades debe viciar el consentimiento.
No obstante, debe presumirse que el
error en la persona o en ciertas cualidades
vicia el consentimiento si el contrato supone
intuitus personae.
Para saber qué actos o contratos supo-
nen intuitus personae, la doctrina señala los
siguientes principios generales.15
1º. Actos de familia. Los actos del derecho
de familia suponen por lo general que se
han celebrado en consideración a la iden-
tidad de la persona, reconocimiento de
hijos, adopción, etc.
Se ha discutido en la doctrina si el error
en las cualidades de una persona podría ser
suficiente para invalidar el matrimonio.
Nuestra jurisprudencia estima que
el art. 33 de la Ley de Matrimonio Civil
al disponer que falta el consentimiento
libre y espontáneo “si ha habido error en
cuanto a la identidad de la persona del
otro contrayente”, se refiere sólo al error
en la persona física, y no en la persona
civil o social.16
La doctrina y la jurisprudencia fran-
cesa17 seguidas por nuestros principales
comentaristas18 son totalmente diversas y
aceptan el error en la persona civil o social
como vicio del consentimiento. Parece
que esta es la buena doctrina, pues la per-
sona no es sólo el individuo, sino también
sus cualidades y condiciones que sirven
igualmente para singularizarlo. Y así, si se
contrae matrimonio con un individuo de
malos antecedentes que se hace pasar por
otro a quien sólo se conoce por referencias,
15 Véanse las dos citas precedentes y C LARO
SOLAR, obra citada, Nos 783 a 789, págs. 175 y sigts.,
y ARTURO ALESSANDRI BESA, obra citada, Nos 779 a
781, págs. 706 y sigts.
16 Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 22,
2ª parte, secc. 1ª, pág. 538; Tomo 37, 2ª parte, secc. 1ª,
pág. 307, y Tomo 41,2ª pág. 18, con un interesante
comentario de Manuel Somarriva U.
17 PLANIOL y RIPERT, Tomo II, Nº 101 y sigts.;
BAUDRY LACANTINERIE, Tomo II, Nº 1.725. Además,
los tratadistas citados por Somarriva en el comentario
de la nota precedente.
18 M. SOMARRIVA, Derecho de familia, pág. 36; CLARO
SOLAR, Tomo I, Nº 535, pág. 302, etc.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
no habrá error en la persona física, pero
sí en su identidad civil; y este error vicia el
consentimiento.19
En todo caso, no se discute que los actos
de familia pueden anularse por error en la
identidad física.
2º. Actos patrimoniales: a) Título gratuito.
En los actos patrimoniales a título gratuito la
consideración de la persona debe estimarse
determinante. Es el caso de las donaciones,
a menos que se hagan como liberalidades
a la multitud “con ocasión de alguna so-
lemnidad”, pues entonces desaparece la
consideración de la persona.20 Pero aun en
este evento la consideración de la persona
puede establecerse de manera genérica,
como si la donación se hace a los pobres
de una parroquia, en cuyo caso la calidad
de pobre es determinante.
Dentro de esta clase de contrato pode-
mos citar también el mutuo sin interés, el
comodato y el depósito.
b) Título oneroso. En los actos a título
oneroso, lo normal es que no se considere la
identidad o cualidades de la persona. Pero
hay algunos en que existe la consideración
de la persona, pues el hecho de que sea
oneroso no excluye el intuitus personae, toda
vez que no se trata de conceptos incompa-
tibles. Así sucede en el arrendamiento de
servicios, y en ciertos casos en el arrenda-
miento de cosas, en la sociedad colectiva,21
en el mandato, en el mutuo con interés,
en el contrato de trabajo y, en general, en
aquellos contratos en que surgen obliga-
ciones que se van cumpliendo durante
cierto tiempo después del contrato. Por
19 La proposición del profesor Avelino León,
de ampliar el error en la persona física también a
la persona social, formulada en el texto transcrito,
escrito en 1963, fue acogida más tarde por la Ley
Nº 19.947, sobre Matrimonio Civil, de 2004. Véase el
art. 8º Nº 2 de dicha Ley (NOTA DEL AUTOR).
20 Se comprenden también entre las donaciones
la remisión o condonaciones de una deuda, pues
según el art. 1653, si procede de mera liberalidad,
“esta en todo sujeta a las reglas de las donaciones
entre vivos” (A. ALESSANDRI B., obra citada, Nº 779,
pág. 706).
21 Se comprende también el colono aparcero,
por “la especie de sociedad que medie entre el
arrendador y él” (art. 1983, inc. 2º).
70
esta razón son intuitu personae, ya que no
es indiferente la persona o sus cualidades,
y de ello va a depender el cumplimiento
del contrato.
...................................
c) Casos especiales. Aparte de los casos
citados en las letras precedentes, hay otros
en que la ley ha establecido expresamen-
te la consideración de la persona. Así, el
art. 2456 dispone: “La transacción se pre-
sume haberse aceptado por consideración
a la persona con quien se transige”.
...................................
El error accidental. El error que no tenga
la categoría de esencial o sustancial es acci-
dental y no vicia el consentimiento.
Luego tiene la categoría de error ac-
cidental, precisando su contenido por
exclusión, el error que recae sobre una
calidad no esencial, como por ejemplo la
identidad de los propietarios colindantes
(a menos que esa calidad sea determinante
y tal circunstancia haya sido conocida de la
otra parte) o cuando recae sobre la persona
y la consideración de ella no es determi-
nante. También habrá error accidental
cuando recae sobre el valor de la cosa, ya
que éste da origen, excepcionalmente, a
la rescisión por lesión.
Estas clases de error no producen la nu-
lidad del acto, porque son simples detalles
dentro del contenido del contrato.
55. JURISPRUDENCIA
BUTCHER CON PLAZA. Corte de Apela-
ciones de Santiago, recurso de apelación,
6 de julio de 1943. Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 41, segunda parte,
secc. 2ª, pág. 17.
Don Leslie Butcher Wood, en su de-
manda contra su mujer, doña Laura Plaza,
expuso:
Que según el certificado que acompaña,
el 24 de agosto de 1938 contrajo matrimonio
con la demandada, matrimonio que adolece
de nulidad a virtud de lo dispuesto en los
artículos 4º Nº 1º y 33 Nº 1º de la Ley de
Matrimonio Civil de 10 de enero de 1884.
...................................
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
Invoca la causal del Nº 1º del artículo 33
de la Ley de Matrimonio Civil, o sea, haber
sufrido error en cuanto a la identidad de
su seudocónyuge. Dicha disposición no
puede limitarse al error que recaiga sobre
la persona física, sino que también debe
comprenderse en ella aquel error que incida
en la persona civil o social de alguno de
los cónyuges. Circunscribir la disposición
al caso del error de la persona física es
hacer un distingo que la ley no autoriza y,
además, con esta interpretación restrictiva
dicho precepto sería inaplicable, pues en
la vida diaria es muy difícil, por no decir
imposible, que haya error en la persona
física; no es lógico suponer que el legisla-
dor consigne una disposición que va a ser
letra muerta, que jamás se va a aplicar; hay
que buscarle entonces otro sentido donde
se vea su utilidad, el que precisamente se
encuentra comprendido en ella el error
de la persona civil o social. Confirma lo
dicho el caso de prescripción de un año
que establece el legislador para invocar la
nulidad, plazo que sería excesivo si sólo
se tratara del error de la persona física.
Si únicamente este error trajere consigo
la nulidad, sería dar al matrimonio como
única finalidad la de cohabitar y procrear,
cuando por su propia definición acarrea
otros efectos tan nobles y principales como
los indicados, cuales son los de vivir juntos
y de auxiliarse mutuamente.
De las partidas que acompaña se des-
prende que su error recayó en los siguientes
puntos:
a) Nombre de la cónyuge: creyó casarse
con doña Elena Laura Plaza de los Reyes
Condell, y en realidad lo hizo con doña
Laura Plaza Plaza;
b) Nombres de sus suegros: creyó que
ellos eran don Alfredo Plaza de los Reyes
y doña Amelia Condell, cuando en reali-
dad lo eran Amador Plaza y doña Griselda
Plaza;
c) Estado civil de su cónyuge: contrajo
matrimonio con el convencimiento de
que era soltera, pues así lo aseveró ante el
Oficial de Registro Civil, pero su verdadero
estado era de mujer casada;
71
d) Edad de su cónyuge: al casarse afirmó
haber nacido el 14 de agosto de 1906, es
decir, tener 32 años de edad, cuando su ver-
dadera edad eran 49. De todo lo expuesto
fluye claramente que al casarse con la de-
mandada incurrió en error sobre la persona
social de ella. En efecto, los atributos de la
personalidad son: la capacidad, el nombre,
el estado civil y la nacionalidad. De estos
atributos, que en su conjunto forman la
persona misma en cuanto la considera el
derecho, erró en tres de ellos: capacidad,
nombre, estado civil; sólo no incurrió en
error en cuanto a la nacionalidad.
Termina pidiendo se tenga por entablada
la demanda contra doña Laura Plaza, a fin
de que se declare que el matrimonio que
ella contrajo el 24 de agosto de 1938, ante
el Oficial del Registro Civil de la 3ª Circuns-
cripción de Santiago, que se halla inscrito
en el Registro de Matrimonios de ese año
bajo el número 662, es nulo, y ordenar se
cancele dicha inscripción, con costas.
Contestando la demanda, doña Laura
Plaza de Butcher pidió se le negara lugar
en definitiva, con costas.
...................................
Respecto a la causal de nulidad invocada,
dice que sus padres son en realidad los que
se indicaron en el acta de manifestación
de su matrimonio con el demandante y
sus nombres los que allí se indican; en su
primer matrimonio, por consideraciones
sociales no se consideró oportuno darle los
nombres verdaderos de sus padres, en aten-
ción a que es ilegítima; cuando se dieron
los datos en el primer matrimonio ella era
una muchacha, no siendo responsable de
que se dieran datos erróneos respecto de su
personalidad, pero al correr del tiempo vino
a darse cuenta de estos hechos y entonces
usó sus verdaderos apellidos, con los cuales
se casó con el demandante.
Por lo demás, el matrimonio no es anu-
lable por tal causal. El artículo 33 de la Ley
de Matrimonio Civil, al hablar del consenti-
miento, dice que falta: 1º Si ha habido error
en cuanto a la identidad de la persona del
otro contrayente. Esta disposición se refiere
al error físico, dada la propia terminología
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
de la ley, que habla de la “identidad de la
persona”. Identidad, según el léxico, es la
cualidad de ser de una persona o cosa, la
misma que se supone o se busca. Termina
pidiendo se niegue lugar, con costas, a la
demanda.
En los escritos de réplica y de dúplica, las
partes reproducen y refuerzan los argumen-
tos dados en la demanda y contestación.
Se recibió la causa a prueba, se oyó al
señor defensor público y se citó para sen-
tencia, que se dictó con fecha 18 de junio
de 1943 y cuyos considerandos y parte
resolutiva dicen como sigue:
Considerando:
...................................
12. Que como causal de nulidad opone
el demandante la de que padeció error en la
identidad de la persona de la demandada y
arguye que el inciso primero del artículo 33
de la Ley de Matrimonio Civil no ha distin-
guido entre persona civil y social, en forma
que habiendo tenido error en cuanto a la
demandada y con respecto a las calidades
de ésta a que se refiere el párrafo b) del
fundamento primero, existiría nulidad.
13. Que el artículo 55 del Código Civil
define como persona a todos los individuos
de la especie humana, cualquiera que sea
su edad, sexo, estirpe o condición; o sea,
para ser persona basta que se trate de un
individuo de la especie humana, es decir,
el individuo físico sin consideración a los
accidentes, cualidades o atributos sociales,
civiles, morales o meramente materiales
que pueda tener ese individuo;
14. Que, así las cosas, al referirse la
disposición citada al error en la identidad
de las personas ha hecho mención sólo a
la identidad del individuo humano física-
mente considerado, haciendo abstracción
de toda otra calidad relativa a la edad, sexo,
estirpe (en la que debe comprenderse el
nombre y estado civil) o condición (situa-
ción social, moral, etc.);
15. Que si bien no ha hecho distinción
la disposición del número primero del
artículo 33 de la Ley de Matrimonio Civil,
entre persona física y persona civil o social,
72
ello no importa que se haya referido a am-
bas, sino al individuo humano físicamente
considerado, que es el que por definición
constituye la persona dentro de nuestra
legislación;
16. Que es fuerza, entonces, concluir
que no procede la nulidad de un matri-
monio sino en los casos en que el error
haya recaído en la identidad del individuo
físico.
Y teniendo, además, presente lo dispues-
to en los artículos 122 y 1687 del Código
Civil; Nº 1º, 4º, 29 y 30 de la Ley de Matri-
monio Civil, y 151, 193, 331 del Código de
Procedimiento Civil, se declara que no ha
lugar a la nulidad fundada en la existencia
de error en la persona del cónyuge. José
M. Alzérreca.
Apelada esta sentencia,
LA CORTE
Vistos:
Se aprueba, en la parte consultada, la
sentencia de fecha 18 de junio pasado,
corriente a fojas 23.
Aceptado y devuélvase. Reemplácese el
papel. J. Manuel Castro, Franklin Quezada,
Darío Benavente.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
(Al contestar estas preguntas, los alumnos
deben tener presente la nueva redacción sobre
incapacidades para contraer matrimonio, que
contiene la nueva Ley de Matrimonio Civil,
Nº 19.947, del 17 de mayo de 2004).
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿En qué hizo consistir el demandante el
error en la persona que, según dijo, había sufrido
al contraer matrimonio?
3. ¿Cree usted que en otros contratos que no
sean el matrimonio el error acerca de la persona
incluye las cualidades de dicha persona, cuando
la consideración de ella es la causa principal del
contrato?
4. ¿En qué forma interpretaría usted el
artículo 1455 del Código Civil si fuera juez?
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
EL ERROR COMÚN
56. Explicación
El error común es aquel error en el que
todos de buena fe incurren. En virtud del
mismo, nuestro derecho hace una aplica-
ción del principio “error communis facit ius”
(“el error común constituye derecho”),
amparando a quienes han cometido este
error.
Este principio tiene su origen en Roma,
cuando Barbarius Philippus, un siervo fugi-
tivo, se hizo pasar por hombre libre, siendo
nombrado en numerosos puestos públicos.
Principalmente, ocupó el puesto de pretor,
lo que significó que conociera y resolviera
una serie de litigios que los ciudadanos le
presentaban. Una vez descubierto el error
en su nombramiento, comenzó a discutirse
acerca de la validez de sus actos. El problema
principal era que si bien las resoluciones
dictadas por este siervo podían estimarse
ilegítimas por falta de competencia, ellas ya
habían producido efectos, los cuales afecta-
ban a numerosas personas, y la decisión de
anular estos actos implicaba una revisión
de todos los casos ya resueltos.
Fue a partir de la discusión surgida por
este caso que Ulpiano, uno de los grandes
juristas romanos, sostuvo que los actos
realizados por Barbarius Philippus debían
estimarse válidos con el fin de evitar un
mal mayor.
El principio “error communis facit ius” es
un principio de buen orden y seguridad
que permite validar una violación a una
regla de derecho, en la medida en que
esta violación haya sido provocada por
un error invencible. Se desconoce la ley
estricta, en consideración a la buena fe de
todos aquellos que celebraron sus actos en
virtud de este error.
En nuestro Código Civil encontramos
algunas aplicaciones de este principio. Así,
por ejemplo, el artículo 1013, en materia de
sucesión por causa de muerte, señala que
en caso de no manifestarse en el aspecto
o comportamiento de alguno de los testi-
gos del testamento que este testigo tiene
alguna de las causales de inhabilidad para
serlo, ello no anulará el testamento por la
73
inhabilidad real de ese testigo. Otra mani-
festación de este principio la encontramos
en el artículo 2058 del Código, en materia
de sociedad, el que establece que la nulidad
del contrato de sociedad no perjudica a
las acciones que correspondan a terceros
de buena fe contra todos y cada uno de
los asociados, por las operaciones de la
sociedad, si ella existiere de hecho.
Fuera de los casos que ya se encuentran
regulados por nuestro Código, al ser un
principio del derecho, éste puede ser apli-
cado en otras situaciones de error común.
Así, por ejemplo, puede ser aplicado para
dotar de validez a aquellos matrimonios
celebrados ante un oficial del Registro Civil
que no ha sido designado de manera legal
en su cargo. Para aplicar este principio en
otras circunstancias deben cumplirse dos
requisitos:
a) El error debe haber sido cometido
por un gran número de personas;
b) Las personas deben haber actuado de
buena fe. Esto es, quienes han cometido el
error deben haber tenido un justo motivo
para creer que estaban actuando conforme
a derecho.
57. LUIS CLARO SOLAR: Explicaciones de
Derecho Civil chileno y comparado, Im-
prenta Nascimento, 1937, Tomo XI,
págs. 184, 185 y 186.
La máxima “error communis facit jus”. Esta
máxima, “el error común constituye de-
recho”, es considerada generalmente de
origen romano. En realidad varios textos
la aplican, amparando a aquel que ha incu-
rrido en un error generalizado en términos
tales que todos la aplican como si tuviera la
fuerza de una ley, pero no se halla formu-
lada en la forma expresada: error communis
facit jus. Su paternidad corresponde a los
glosadores, quienes pretendieron descu-
brirla en el Digesto: estaba efectivamente
en su espíritu, pero no en su letra –dice
Mazeaud–. Aparece, en efecto, claramente
aplicada por Ulpianus, de acuerdo con
Pomponius, en el fragmento del Digesto que
constituye la ley Barbarius Philippus. Era
Barbarius Philippus un siervo fugitivo que
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
pasaba por hombre libre y fue nombrado
pretor en Roma. Cuando la verdad llegó a
ser descubierta, se preguntaba si habrían
de anularse sus edictos, sus decretos y to-
dos los actos a que había concurrido en su
calidad de pretor, y Ulpianus, siguiendo la
opinión de Pomponius, resuelve que no era
posible admitir una solución tan rigurosa
y, al contrario, aceptarse la bondad de sus
actos para evitar los perjuicios que de otro
modo se causarían a todos y especialmente
a los que ante él habían litigado. Et verum
puto –expresaba Ulpianus–, nihil eorum
reprobari. Hoc enim humanius est (pues esto
es lo más humano).
Fundándose principalmente en esta ley
Barbarius Philippus, los glosadores y los
canonistas introdujeron el adagio: Error
communis facit jus, que perdura a pesar de la
derogación general que el Código francés
ha hecho de todas las disposiciones preexis-
tentes sobre las materias que en él se tratan
y especialmente en nuestro Código, que ha
declarado que la costumbre no constituye
derecho, sino en los casos en que la ley se
remite a ella.
En efecto, cada vez que la máxima error
communis facit jus es invocada, la ley ha
sido desconocida, y aplicarla importa, en
el hecho, validar una violación de la regla
de derecho. Contra los intereses privados
de aquellos que han incurrido en error, se
levanta el interés superior de la sociedad
que exige el respeto al derecho escrito:
¿qué vendría a ser el principio necesario
de la fuerza de la ley si el error pudiera
excusar y validar todas las alteraciones que
le dieran?
Pero el error puede ser invencible y no
ser posible escapar a él, es decir, puede
ser un error communis, y en este caso se
siente la necesidad imperiosa de proteger
a aquellos que se han engañado, aunque
esta protección pueda conducir a dejar la
ley sin ejecución, ya que no se puede hacer
tabla rasa de un error en que necesaria-
mente ha tenido que incurrirse, a pesar del
cuidado empleado en el acto o contrato y
de la buena fe con que es ejecutado. Así,
un funcionario u oficial público no tiene
las condiciones requeridas legalmente
74
para el desempeño de su cargo; todos lo
ignoraban y lo tenían por tal, debidamente
nombrado; tenía título colorado y ejercía
las funciones: ¿se anularían, aplicando es-
trictamente la ley, todos los actos realizados
por ese funcionario u oficial público en el
desempeño de un cargo que legalmente
no ha podido ejercer? La capacidad de
un testigo instrumental era sólo putativa:
¿se anulará el acto a que ha concurrido?
He aquí un incapaz, cuya incapacidad era
comúnmente ignorada: ¿habrá que anular
todos los actos y contratos en que ha inter-
venido considerándosele capaz? El que ha
tratado con un propietario aparente, que
todos consideraban como el titular del
derecho, ¿deberá ser sacrificado? ¿Deberá
aplicarse el mismo criterio al que contrata
con un mandatario aparente que todos
tienen por tal?
La equidad rechaza tal rigor: la situación
de hecho contraria al derecho, nacida del
error invencible, debe ser mantenida hoc
enim humanius est.
Esta derogación excepcional del prin-
cipio de la fuerza obligatoria de la ley
aparece plenamente justificada, porque si
este principio constituye una regla de orden
público, el adagio error communis facit jus
tiene también su fundamento en el inte-
rés social, es un principio de buen orden
en la sociedad, una regla protectora de la
seguridad social, que dejaría de existir si
aquel que ha obrado con toda la prudencia
necesaria no es protegido.
Nuestro Código no se ha desentendido
por esto del principio que esta máxima
consagra. Así vemos que, según el art. 1013,
“si alguna de las causas de inhabilidad ex-
presadas en el artículo precedente no se
manifestare en el aspecto o comportación
de un testigo, y se ignorare generalmente
en el lugar donde el testamento se otorga,
fundándose la opinión contraria en he-
chos positivos y públicos, no se invalidará
el testamento por la inhabilidad real del
testigo”. El error común, la ignorancia
generalmente existente en el lugar y los
hechos positivos y públicos que han fun-
dado la opinión sobre la capacidad de ese
testigo, a quien, sin embargo, afecta una
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
causa de incapacidad, constituye en tal
caso derecho y el testamento se considera
legalmente otorgado.
El mismo principio es aplicado por
el Código respecto de la enajenación de
bienes del desaparecido por sus herederos
presuntivos que han obtenido la posesión
provisoria de sus bienes, al disponer que,
en caso de rescisión del decreto de posesión
definitiva, subsistirán las enajenaciones,
las hipotecas y los demás derechos reales
constituidos en los bienes del que había
sido declarado presuntivamente muerto
(arts. 1267, 704 Nº 4º y 1269).
Otra aplicación de la máxima error com-
munis facit jus puede verse en la disposición
del art. 2058, que han aplicado los arts. 361,
362 y 363 del Código de Comercio, con
arreglo a los cuales el error en que incu-
rre el que contrata con una sociedad que
funciona de hecho como tal, aunque no
se han llenado en su constitución todas las
formalidades legales necesarias a su validez,
no le perjudica, y la nulidad no puede ser
invocada en su contra.
Estos casos en que la ley misma ha
admitido la aplicación de la máxima error
communis facit jus permiten establecer los
requisitos que deben concurrir para que
pueda ser admisible.
El error común debe, desde luego,
como su nombre lo indica, ser partici-
pado por un gran número de personas;
no sólo por los contratantes, sino por el
público. El hecho que el error sea común-
mente participado crea una presunción
de invencibilidad, y basta al que lo alega
demostrar que el error era casi general,
correspondiendo al adversario probar que
no era invencible.
Por lo mismo, es necesario, en segundo
lugar, que el público tenga un justo motivo
de creer. Así, habrá error común cuando
exista un “título colorado”, es decir, un
título que da al que lo lleva el carácter que
se atribuye: si la autoridad que ha conferido
el título, por ejemplo, ha caído en error,
¿cómo no habrá de tenerse por verdadero
lo que es tenido como tal por los poderes
públicos? Por eso nuestro Código expresa
que la opinión sobre la capacidad de un
75
testigo del testamento, a quien afecta una
causa de incapacidad, deberá fundarse en
hechos positivos y públicos.
Reuniéndose estas condiciones y tra-
tándose de casos análogos a los que la ley
contempla, estimamos que la máxima error
communis facit jus tiene aplicación, aunque
no aparezca expresamente reconocida en
una disposición del Código.
58. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
EL ERROR
BORDA, GUILLERMO A., Error de hecho y de-
recho. Su influencia en la anulación de los
hechos jurídicos, 2ª ed., Ed. Perrot, Buenos
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(trad. César Camargo y Marín), Ed.
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Ed. Sucesores de Manuel Soler, Barce-
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1939.
CHESTIN, JACQUES, La notion d’erreur dans
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nérale de Droit et de Jurisprudence,
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capacidad en los actos jurídicos, Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 1991.
PIETROBON, VITTORINO, El error en la doctrina
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Privado, Madrid, 1971.
VEGA, AVELINO DE LA, Observaciones del error
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teoría de los vicios del consentimiento
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1951, pág. 309.
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di Diritto e Procedura Civile, Milán, año X,
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SACCO, R., “Riconoscibilità e scusabilità
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ciale, Roma, 1948, II, pág. 179.
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VIDELA ESCALADA, FEDERICO N., “Relevancia
de la excusabilidad del error para la anu-
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Memorias de prueba
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vicio del consentimiento”, Memoria de
Prueba, U. de Chile, Santiago, 1937.
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en materia de interés público y de error
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Chile, Santiago, 1931.
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cho”, Memoria de Prueba, U. de Chile,
Santiago, 1936.
MUÑOZ BRAVO, FERNANDO, “Estudio crítico
de la jurisprudencia del Código Civil:
artículos 1452 a 1455”, Memoria de
Prueba, U. de Chile, Santiago, 1962.
MUÑOZ G., ELENA, “Del error común”,
Memoria de Prueba, U. de Chile, San-
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PEÑA ABOS-PADILLA, “Eliseo, La teoría del
error obstáculo”, Memoria de Prueba,
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PÉREZ DE ARCE IBIETA, HERMÓGENES, “Del
error común”, Memoria de Prueba, U.
de Chile, Santiago, 1961.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
2) LA FUERZA
59. Cuadro sinóptico: Clasificación y
requisitos de la fuerza para que vicie el
consentimiento.
CLASIFICACIÓN DE LA FUERZA
física
123
Fuerza
moral (amenazas)
Requisitos de la fuerza para que vicie
el consentimiento.
a) Que sea injusta o ilegítima.
b) Que sea grave (art. 1456).
c) Que sea determinante (art. 1457).
60. Explicación
La fuerza está definida por el Diccio-
nario de la Real Academia Española como
la “aplicación del poder físico o moral” o
bien como el “acto de obligar a alguien a
que asienta a algo, o a que lo haga”. Ella
es un vicio del consentimiento puesto que
el uso o la amenaza de la fuerza inhibe la
voluntad de una de las partes, la cual se
verá obligada a manifestar una voluntad
diversa, con miras a la celebración de un
acto que no desea celebrar.
Para que la fuerza sea considerada un
vicio del consentimiento, y pueda ser invo-
cada por quien la ha sufrido para solicitar
la nulidad del acto, se requiere del cumpli-
miento de tres requisitos, los cuales están
establecidos en los artículos 1456 y 1457
de nuestro Código Civil. Estos requisitos
son los siguientes:
a) La fuerza debe ser injusta o ilegítima:
Nuestro Código no establece este requisito
de manera expresa; sin embargo, su exigen-
cia resulta obvia. Que sea injusta o ilegítima
significa que la fuerza que se ejerce para la
celebración del acto debe estar prohibida
por el derecho, debe ser contraria a la ley.
En nuestro Derecho, la fuerza pública es
legítima.
b) La fuerza debe ser grave: Así lo esta-
blece el artículo 1456 del Código Civil. Que
77
sea grave significa que ella debe producir
una impresión fuerte en quien la sufre,
atendiendo sus características particulares.
Esto es, tomando en cuenta su edad, sexo o
condición. Es fuerza grave todo acto capaz
de producir en un contratante un justo
temor de verse expuesto él o sus parientes
a un mal irreparable y grave. Sin embargo,
el artículo 1456 inciso final establece un
límite al señalar que el temor reverencial
no es suficiente para alegar que el consen-
timiento estaba viciado.
c) La fuerza debe ser determinante:
Este último requisito está establecido en
el artículo 1457. Que la fuerza sea deter-
minante significa que ella debe haberse
ejercido por cualquiera persona con la
finalidad de obtener el consentimiento en
la celebración del acto jurídico.
Cumplidos estos tres requisitos, la per-
sona que ha sido objeto de la fuerza podrá
solicitar se declare la nulidad del acto cele-
brado. Esta nulidad es la nulidad relativa, y
ella sólo puede ser solicitada por la víctima
en el plazo de cuatro años, contados desde
que la fuerza haya cesado, según establece
el artículo 1691 de nuestro Código.
61. CASOS HIPOTÉTICOS (use para resolver-
los los arts. 1451, 1456, 1457, 1681, 1682,
1683, 1684 y 1691 del C.C.).
CASO A
Esteban López, de 25 años, se roba un
auto y lo vende. El dinero que obtiene
de esta venta lo juega en las carreras. Sin
embargo, el dueño del auto robado, Fran-
cisco Machuca, descubre que el ladrón de
su vehículo fue Esteban López y se dirige
donde el padre del ladrón, don Carlos Ló-
pez, que es un honrado médico. Le cuenta
los hechos y le exige dos cosas: a) que Es-
teban López, el ladrón, firme un detallado
reconocimiento de los hechos, declarando
haber robado el auto en cuestión, y b) que
Esteban López firme un reconocimiento
de deuda, por el valor total del automóvil
robado, constituyéndose su padre, don
Carlos López, en fiador codeudor solida-
rio de su hijo en el pago de la suma que
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
este último reconocerá adeudar. En caso
contrario, don Francisco Machuca se que-
rellará contra Esteban López por el delito
criminal correspondiente.
Don Carlos López se dirige donde su
hijo Esteban, le cuenta los acontecimientos
y le pide que firme ambos documentos.
Como Esteban López se niega, su padre lo
amenaza con echarlo de la casa si no firma
y con contarle todo a su novia. Esteban
López firma los dos documentos.
Luego, tanto don Carlos López como su
hijo Esteban López solicitan la declaración
de nulidad del reconocimiento de deuda,
por haber mediado fuerza.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Piensa usted que la voluntad de don
Carlos López, el padre, estuvo viciada por fuerza?
¿Por qué?
2. ¿Piensa usted que la voluntad de Esteban
López, el hijo, estuvo viciada por fuerza? ¿Por
qué?
3. ¿Cambiaría su respuesta si en lugar
de haberlo amenazado con contarle todo a su
novia, don Carlos López hubiera amenazado a
su hijo con contarle todo a su madre, que había
tenido un infarto hace algunos meses, y que por
consiguiente podría morir si se enteraba de que
su hijo era un ladrón?
4. ¿Cambiaría su respuesta si en lugar de
haberlo amenazado en la forma en que lo hizo,
don Carlos López lo hubiera amenazado con
pegarle? ¿Con matarlo?
5. ¿Cree usted que determinar si las volunta-
des de don Carlos y de Esteban López estuvieron
viciadas por fuerza es una cuestión de hecho o
una cuestión de derecho?¿Tiene alguna impor-
tancia que se trate de una o de otra?
6. ¿Cree usted que sería fuerza que vicia el
consentimiento el hecho de haber narcotizado
don Carlos López a su hijo Esteban, y estando
este último absolutamente inconsciente le hubiera
llevado la mano, haciéndole firmar la declaración
y el reconocimiento de deuda? En este caso,¿qué
efectos habría producido esta acción?
7. En el caso de existir fuerza, vicio del
consentimiento, ¿qué clase de nulidad se produ-
ciría? ¿Quién podría alegarla? ¿En qué plazo?
¿Desde cuándo se contaría ese plazo? ¿Podría
78
el juez declararla de oficio? ¿Podrían las partes
ratificar o confirmar lo obrado?
...................................
CASO B
Tres ladrones armados de revólveres
asaltan la casa de Leoncio Peña, donde
éste duerme en compañía exclusiva de
su mujer. Aprovechando un descuido de
los asaltantes, el señor Peña salta por la
ventana del comedor hacia la calle y corre
donde su vecino Euríspides Tapia, al que le
ofrece $ 100.000 si entra a la casa asaltada
y salva a la mujer de los ladrones. El señor
Tapia acepta la oferta, toma un revólver de
su propiedad y entra a la casa de su veci-
no Leoncio Peña. A los pocos momentos
vuelve con la mujer del dueño de casa,
pues los ladrones, al verlo entrar, huyeron
sin hacer resistencia. Al cobrar la suma de
$ 100.000 ofrecida, don Leoncio Peña se
niega a pagarla, aduciendo haber habido
fuerza que vició su consentimiento.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que en este caso existe una
fuerza capaz de viciar el consentimiento? ¿Por
qué?
2. ¿Piensa usted que en este caso la fuerza
ejercida sobre don Leoncio Peña era justa o
injusta? ¿Por qué?
3. ¿Piensa usted que era grave o no lo era?
¿Por qué?
4. ¿Piensa usted que era determinante o que
no lo era? ¿Por qué?
62. JURISPRUDENCIA
YÁÑEZ, ELIODORO CON FISCO. Corte de
Apelaciones de Santiago, 28 de diciembre
de 1962. Revista de Derecho y Jurisprudencia,
Tomo 60, secc. 1ª, pág. 163.
En el juicio sobre nulidad de contrato
seguido por don Eliodoro Yáñez con el
Fisco, el juez titular del Primer Juzgado de
Letras en lo Civil de Santiago, don Oscar
Acevedo Vega, dictó sentencia definitiva
el 27 de agosto de 1941, fallo que en sus
partes considerativa y resolutiva, dice como
sigue:
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
Con lo relacionado y considerando:
...................................
5º. Que ha sido materia de la petición
principal de la demanda, la solicitación del
actor, en orden a que en definitiva se de-
claren nulos los contratos de compraventa
de fecha 7 y 11 de julio de 1927, de los que
dan constancia las escrituras otorgadas ante
el notario don Nolasco Mardones; y que,
como una consecuencia de tal nulidad,
se disponga la restitución de las cosas al
estado que tenían antes de la celebración
de los contratos referidos, procediéndose
por el Fisco a la devolución de todas las
existencias, maquinarias y materiales de
la Empresa Periodística La Nación, los
diarios “La Nación” y “Los Tiempos”, el
Activo y Pasivo del negocio, como también
las propiedades Nº 1253 a 1259 de la calle
Agustinas, de esta ciudad, en que está
instalada la imprenta y cuyos deslindes se
indican en las escrituras respectivas;
...................................
10. Que, como fundamento de la acción
deducida, expresa la demandante que di-
chos contratos son nulos porque falta en
ellos uno de los requisitos exigidos por la
ley para su validez; esto es, el consentimien-
to no viciado: consentimiento que en los
casos propuestos no puede considerarse
libremente otorgado porque él fue obtenido
mediante el empleo de la fuerza; fuerza que
se ejerció sobre el actor, en forma tal que
le infundió el temor de verse expuesto él,
su familia y sus bienes a males irreparables
y graves;
11. Que según el actor, la fuerza que
tuvo por consecuencia el consentimiento
viciado consistió en la presión ejercida sobre
su persona, por algunos de los miembros del
Poder Ejecutivo, encabezados por el Excmo.
Señor Ibáñez, los ministros señores Pablo
Ramírez y Enrique Balmaceda, quienes
pusieron en movimiento todos los medios
puestos a las órdenes de ellos para obligarle
a la venta forzada de sus bienes;
12. Que constituye una demostración
clara de fuerza empleada y de la presión
ejercida la forma sorpresiva en que se
79
extendieron las escrituras de las fechas
expresadas; las cuales no fueron autoriza-
das por el Notario de Hacienda, sino que
se llamó para el efecto al notario señor
Nolasco Mardones, a quien se presionó
igualmente para que no las incorporara
al registro público y al cual se le ordenó
además que las mantuviera en estricta reser-
va; situación esta que sólo vino a terminar
con motivo de la visita judicial practicada a
dicha Notaría, ordenándose sólo entonces
la incorporación de las escrituras al registro
correspondiente;
...................................
15. Que la parte del Fisco, contestando
la demanda, en primer lugar, ha negado
aquel fundamento de ella, en donde se
expresa que jamás había pensado el señor
Yáñez en vender sus diarios; porque el valor
real de los periódicos del actor es y era muy
inferior al indicado en la demanda, pues
la situación económica de la empresa era
comercialmente mala, como lo estaba la
situación de todos los órganos de prensa
en aquellas fechas en que se hallaban some-
tidos a la censura militar; y en contrario a
lo dicho se afirma que los señores Dávila y
Tagle Moreno, funcionarios muy principales
del diario “La Nación”, tenían conocimiento
que el señor Yáñez pensaba vender sus dia-
rios, cuyo funcionamiento estaba alterado
por la censura, comisionando el actor al
señor Tagle Moreno para que se acercara al
Ministro de Hacienda, don Pablo Ramírez,
a fin de proponerle la venta de sus diarios,
todo lo cual queda corroborado con lo que
expresa el señor Ramírez cuando afirma
que el señor Yáñez le manifestó que tenía
que vender sus periódicos y emprender un
viaje al extranjero;
16. Que también es inexacto el fun-
damento de la demanda en cuanto por
ella se sostiene que el consentimiento del
señor Yáñez fue obtenido por la fuerza; y la
demostración de lo contrario se encuentra
en el hecho de haber sido corregido el
borrador por el propio señor Yáñez, quien
además lo redactó íntegramente;
17. Que, además, se afirma que los he-
chos expuestos por el actor no es posible
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
que hayan podido perturbar la serenidad
de una persona tan ilustre como el señor
Yáñez, el que, con posterioridad al contra-
to atacado de nulidad, ejecutó actos que
demuestran que se hallaba en completo
dominio de sus facultades; y así contestó
la demanda que le formuló Enrique Ta-
gle, aconsejó a su esposa la separación de
bienes y planeó la donación de su fundo
“Lo Herrera” a sus hijos, con objeto de
no tener dificultades en el extranjero,
o para el caso que allí le sucediera una
desgracia;
18. Que también agrega la parte del
Fisco que la fuerza que se dice empleada
no habría tenido gravedad alguna, puesto
que no se impartió al señor Yáñez orden de
abandonar el país, como se hizo con otras
personas, y porque una orden de tal clase
no habría revestido gravedad alguna si se
considera que el actor pensaba voluntaria-
mente alejarse del país;
19. Que termina afirmando la deman-
dada que de lo dicho se desprende que no
existió fuerza física alguna que se hubiere
hecho gravitar sobre el señor Yáñez para
obligarle a contratar, y la mera fuerza moral,
que habría sido la empleada, es ineficaz para
el objeto que se tiene en vista, ya que en
todo caso constituiría un temor reverencial
que no tiene el carácter de vicio que pueda
anular los contratos;
...................................
21. Que la parte del Fisco opone
también a la demanda la excepción de
prescripción, sosteniéndose que las nuli-
dades alegadas estarían saneadas, por no
haberse deducido demanda o no haberse
formulado reclamo alguno dentro de los
cuatro años siguientes a la suscripción de
los contratos;
22. Que con las copias de los fallos que
corren de fojas 136 a 158 se ha establecido
en autos que, a principios del año 1927, los
Tribunales Superiores de Justicia acogieron
diversos recursos de amparo, deducidos
a favor de diversas personas, entre otras,
miembros del Parlamento, de los Tribunales
de Justicia y otros, todos los cuales habrían
80
sido reducidos a prisión por orden del señor
Ministro de lo Interior;
23. Que con la declaración de don
Manuel Gaete Fagalde, en la que reconoce
como suya la carta que corre en el proceso,
la que reproduce, se ha tratado de demos-
trar que dicho notario se negó a intervenir
en la autorización de los contratos atacados
de nulidad;
24. Que a fojas 210 corre la declaración
del señor Nolasco Mardones F., notario
autorizante de las escrituras en que constan
los contratos a que se refiere la demanda,
quien reconoce como suya y reproduce la
carta que con su firma corre en el proceso.
Este testigo manifiesta que fue llamado por
el señor Ministro de Hacienda don Pablo
Ramírez, quien le ordenó que procediese
a extender las escrituras referidas y como
le observara que debía actuar el Notario
de Hacienda, el señor Ramírez se lo orde-
nó bajo amenaza de perder su cargo y ser
conducido a la Isla de Pascua; agrega que
ante la actitud decidida del ministro, no le
quedó otra cosa que obedecer y procedió
a extender los instrumentos, trasladándose
al sitio donde se encontraba el señor Yáñez
para obtener su firma, quien le pidió que
estampase sus protestas en el sentido de
que se le extorsionaban sus bienes y que
se veía obligado a firmar bajo el peso de
las amenazas; y que, por su parte, no dejó
constancia de tales protestas por el temor
que le inspiraba el señor Ramírez; y expresa
también que por orden del Ministro de
Hacienda no fueron dichas escrituras in-
corporadas al Registro y se mantuvieron en
reserva absoluta, siendo sólo incorporadas
cuando lo ordenó el Ministro Visitador de
su Notaría;
...................................
28. Que el testigo don Carlos Henríquez,
que reconoce y reproduce la carta que con
su firma corre en el expediente, sostiene, en
síntesis: que oyó al propio ministro señor
Ramírez manifestar que estaba dispuesto a
enviar a la Isla de Pascua al señor Yáñez si
no vendía sus diarios al Gobierno del cual
formaba parte;
...................................
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
33. Que el testigo Enrique Brieba, que
reconoce y reproduce la carta que con su
firma se ha agregado a los autos, expresa:
que el propio Presidente de la República
señor Ibáñez le manifestó que se había dado
orden de silenciar y ocultar las escrituras de
adquisición del diario “La Nación”, por lo
cual el público ignoraría el hecho de haber
sido adquirido para defender y enaltecer
los actos del Gobierno;
...................................
48. Que de la prueba sustancial enun-
ciada en los fundamentos precedentes hay
que prescindir de toda aquella que, en
suma, no significa otra cosa que una mera
apreciación de órdenes estrictamente perso-
nales, sobre el régimen político implantado
por la fórmula del Gobierno encabezada
por el Excelentísimo señor Ibáñez; ya que
en las declaraciones se contienen juicios
que no dicen relación precisa con los he-
chos sometidos a decisión de la justicia, ni
especialmente con la fuerza que se dice
empleada para obtener el consentimiento
del vendedor;
49. Que con la prueba rendida y antes
examinada, la que se corrobora con la
comunicación acompañada por la parte
del Fisco, emanada del ex Ministro de
Hacienda señor Pablo Ramírez, se llega
a la conclusión de la parte principal que
en los hechos le correspondió a dicho
alto funcionario de Estado, hasta llegar a
considerársele como la persona que ideó la
adquisición de los diarios de propiedad del
actor y quien puso en movimiento, tanto
la parte administrativa de la gestión como
los medios para obtener el consentimiento
del señor Yáñez, buscando hasta el notario
que debía autorizar las correspondientes
escrituras;
50. Que, asimismo, de la prueba exa-
minada se llega también a la conclusión
que por orden de los funcionarios del Po-
der Ejecutivo se desarrollaron actividades
policiales en contra del señor Yáñez, se le
hizo objeto de amenazas que significaban
la expatriación o la pérdida de sus bienes,
y como estas amenazas se hicieron efectivas
en otras personas, pudo el señor Yáñez
81
tener el justo temor de que, a su vez, se le
aplicaran las mismas medidas;
51. Que la teoría del Código Civil, res-
pecto de la fuerza capaz de viciar el consen-
timiento, está contenida en el art. 1456 de
dicho cuerpo de leyes, en el que se expresa:
que la fuerza vicia el consentimiento cuando
ella es capaz de producir una impresión
fuerte en una persona de sano juicio, to-
mando en cuenta su edad, sexo y condición;
mirándose como fuerza de tal género, todo
acto que infunda a una persona un justo
temor de verse expuesta ella, su consorte, o
alguno de sus ascendientes o descendientes
a un mal irreparable y grave;
52. Que la expresión “justo temor” em-
pleada por la ley hace suponer la existencia
de dos clases de fuerzas: aquella que actúa
directamente en contra del sujeto en el
momento mismo del acto o contrato, la
que hace inexistente el consentimiento, y la
que está constituida por acciones indirectas
que llegan a constituir el justo temor, que
produce un consentimiento vicioso;
53. Que, en este caso, el estudio de los
hechos expuestos por las partes tiende a
demostrar que ha existido una serie de
antecedentes que permiten llegar a la
conclusión de que existió una fuerza de la
clase referida más arriba; la cual tiene su
origen en el deseo que tenían las personas
que ejercían el Poder Ejecutivo en la fecha
de la celebración de los contratos atacados,
de tener uno o más órganos de publicidad
encargados de la propaganda, deseo que
queda demostrado con el hecho confesa-
do por la parte demandada de que en la
fecha dicha todos los periódicos estaban
sometidos a la censura militar precisamente
porque el Gobierno no podía disponer de
ellos para su publicidad;
54. Que la fuerza ejercida en contra
del señor Yáñez estuvo constituida por
la presión ejercida por los miembros del
Poder Ejecutivo, y no puede desconocerse
como una realidad la eficacia de la presión
gubernativa que, empleando todo el aparato
político y policial del Estado, puede llegar a
constituir una fuerza de la cual es imposible
evadirse, y que lleva a producir hasta en el
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
ánimo del individuo más templado el justo
temor de verse expuesto a la persecución
en su persona, en la de sus familiares o en
sus bienes;
55. Que no obstante todas las condi-
ciones que los demandados reconocen
en el señor Yáñez, no puede llegar a des-
conocerse que la fuerza gravitó sobre un
anciano que no estaba en condiciones de
hacer frente a los agravios con los cuales
se le amenazaba;
56. Que, en consecuencia, hay que lle-
gar a la conclusión que el consentimiento
prestado por el señor Yáñez en los contratos
en cuestión fue viciado;
57. Que se ha sostenido por la parte del
Fisco que la fuerza que se habría ejercido en
contra del señor Yáñez no fue lo suficien-
temente grave como para impedir a dicho
señor el haber tomado medidas acertadas
sobre sus otros bienes frente a la posibili-
dad que tenía de partir próximamente al
extranjero, ni le impidió defenderse en el
juicio que le inició el señor Tagle Moreno,
ni tampoco su ánimo fue perturbado, puesto
que corrigió personalmente el borrador de
los contratos atacados;
58. Que las dichas argumentaciones no
llevan a la conclusión que se desea, pues-
to que no se ha alegado por el actor que
como consecuencia de la fuerza hubiere
perdido sus facultades intelectuales; y por
otra parte, aceptándose el hecho de que las
correcciones del borrador fueron hechas
por el demandante, ello no significa que el
consentimiento fue prestado libremente, ya
que con ello sólo se trataba de evitar un mal
mayor, y no puede discutirse que por muy
grande que sea la presión que se ejercite
sobre una persona, siempre le queda a ésta
una última facultad de discriminación para
evitarse mayores perjuicios;
...................................
63. Que la excepción de prescripción
opuesta a la acción deducida es improce-
dente, por cuanto en último término y
cualquiera que sea la interpretación que se
dé, la demanda fue debidamente notificada
antes de vencerse el plazo de cuatro años
82
contados desde la fecha en que se incorpo-
raron las escrituras al registro público;
...................................
Por estas consideraciones y de acuerdo,
además, con lo dispuesto en los arts. 1456,
1457, 1681, 1682, 1684, 1691 del Código
Civil, se declara:
...................................
3º. Que se desecha la excepción de pres-
cripción opuesta a las peticiones principales
de la demanda;
4º. Que ha lugar, sin costas, a las peti-
ciones 1ª y 2ª de la demanda de fojas 8,
ampliadas y modificadas a fojas 52;
...................................
Pronunciada por el señor juez titular
don Oscar Acevedo Vega.
Apelada esta sentencia,
LA CORTE
Vistos:
Se reproduce la parte expositiva de la
sentencia en alzada, complementándola
en la siguiente forma:
...................................
18. Que los hechos que, a juicio del
actor, constituirían la fuerza que vició su
consentimiento, estarían representados:
a) por la actuación del Gobierno, que
ordenó detenciones y deportaciones de
parlamentarios y destituyó a magistrados;
b) por el control de la prensa, mediante
la censura de las publicaciones; c) por su
carencia de interés en vender, ya que la
empresa tenía un buen estado financiero;
d) por haber sido amenazado de deporta-
ción y confiscación de sus bienes, y e) por
la vigilancia personal a que estuvo sometido
por la policía política;
...................................
22. Que los hechos afirmados por los
testigos del demandante no son suficientes
para acreditar el vicio de la fuerza, porque
las circunstancias indicadas en las letras a)
y b) del considerando 18, que se refieren
a la situación general del país, no han po-
dido afectar personalmente al actor hasta
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
el extremo de perturbar su voluntad, y
porque las declaraciones de los señores
Mardones y Bravo se limitan a repetir lo
que oyeron al señor Yáñez en el sentido de
que no vendía voluntariamente sus diarios;
que era imposición del Gobierno; que no
se le pagaba el justo valor; que no podía
salir porque estaba detenido en su casa por
orden del Gobierno; que si no firmaba iría a
la Isla de Pascua y que podría confiscársele
su hacienda Lo Herrera;
23. Que, en efecto, del conjunto de esas
declaraciones no se desprende que haya
existido un vicio del consentimiento, en
los términos exigidos por el artículo 1456
del Código Civil, primeramente porque
todas ellas se derivan de los propios dichos
del actor y no de algún representante del
Gobierno y, en seguida, porque frente a
la vigorosa personalidad del señor Yáñez,
que era uno de los políticos más desta-
cados, un jurisconsulto de nota, que era
unánimemente respetado, no se concibe
que las amenazas que él invoca le hayan
producido una presión muy fuerte, capaz
de violentar su voluntad o de causarle un
mal irreparable y grave.
En cuanto a la fuerza que se hace
consistir en la amenaza de confiscar al
señor Yáñez la hacienda Lo Herrera, debe
desestimarse, porque frente a la situación
existente en aquellos días resulta impropio
pensar que esa amenaza pudiera cumplir-
se, ya que para arrebatar a su propietario
un bien de esa naturaleza se requiere un
estado de anarquía muy diferente a la
realidad chilena en los primeros meses del
año 1927; por otra parte, si se considera la
situación profesional y política del señor
Yáñez, no puede pensarse que la amena-
za de confiscación, algo desconocido en
la vida nacional, le produjera el temor
de verse expuesto a un mal irreparable,
por tratarse de una amenaza realmente
inverosímil;
...................................
35. Que el Fisco ha opuesto la pres-
cripción de cuatro años en contra de los
vicios de nulidad relativa que sirven de
fundamento a la demanda, a lo cual el
83
actor se defiende sosteniendo que el plazo
debe contarse desde que las escrituras se
incorporaron al protocolo –septiembre
de 1928– y desde que el Gobierno que
efectuó la compra cesó en sus funciones
–26 de julio de 1931–, porque la situación
política vigente le impidió ejercitar las
acciones legales;
36. Que, sobre este particular, en re-
lación con las escrituras de 7 y 11 de julio
de 1927, procede acoger la prescripción,
porque, como ya se ha dicho en los con-
siderandos 10 a 14, dichas escrituras han
producido todos sus efectos desde sus res-
pectivas fechas y, en cambio, la demanda se
notificó el 10 de noviembre de 1931 –fojas
17 vuelta–, o sea, cuando ya había vencido
el plazo de cuatro años.
En cuanto a la imposibilidad en que
habría estado el actor para ejercitar sus
derechos ante los Tribunales de Justicia
durante la administración del Presidente
señor Ibáñez, cabe tener presente que
si bien es cierto que en ese período se
produjeron los hechos arbitrarios men-
cionados en los considerandos 18 y 19, los
Tribunales de Justicia siguieron ejerciendo
sus funciones, como se comprueba con los
fallos dados en los recursos de amparo que
corren de fojas 136 a 158, acompañados
por el demandante;
...................................
Por estos fundamentos y de acuerdo,
además, con lo dispuesto por los artícu-
los 1438, 1456, 1560, 1681, 1682, 1684 del
Código Civil, se resuelve:
...................................
b) Que se revoca la decisión tercera
de la sentencia de 27 de agosto de 1941,
y se declara que se acoge la excepción de
prescripción opuesta por el Fisco;
c) Que se revocan las decisiones cuarta
y quinta de la misma sentencia y se declara
que no ha lugar a las peticiones de la de-
manda de fojas 8, ampliadas a fojas 52;
Cada parte pagará sus propias costas.
Acordada contra el voto del Ministro
señor González, en cuanto a las decisiones
contenidas en las letras b) y c), por las cuales
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
revocándose las decisiones 3ª, 4ª y 5ª de la
sentencia de primera instancia se declara
que se acoge una excepción de prescripción
opuesta por el Fisco y se declara, asimismo,
que se niega lugar a las peticiones de la
demanda de fojas 8 ampliada por el escrito
a fojas 52.
Para ello el disidente tiene, además, por
su parte, presente:
...................................
5º. Que habiéndose deducido la deman-
da de fojas 8 el 5 de noviembre de 1931
y habiéndose practicado su notificación
dentro del mismo mes, no ha transcurrido
desde la fecha de validez de las escrituras, en
el mes de septiembre del año 1928, el plazo
de cuatro años que se ha impetrado por el
Fisco a favor de la prescripción alegada por
él, y esta excepción debe así ser rechazada,
tal cual lo resuelve la sentencia de primera
instancia, la que en consecuencia debe ser
confirmada en esta parte;
...................................
9º. Que los antecedentes probatorios
contenidos en el expediente son, a juicio
del disidente, antecedentes bastantes para
demostrar que don Eliodoro Yáñez, al
suscribir los contratos ya antes varias veces
indicados, actuó bajo la presión ejercida
sobre su voluntad por medio de amena-
zas. Y esta fuerza constituye un vicio del
consentimiento que acarrea la nulidad
del acto o contrato, porque ha sido capaz
de producir una impresión fuerte en una
persona de sano juicio atendidas su edad
y condiciones, ya que ha infundido en su
persona un justo temor de verse expuesta
a un mal irreparable y grave;
10. Que esos mismos antecedentes po-
nen de manifiesto la gravedad de la fuerza
empleada, el hecho de que ella produjo
sus efectos exactamente en el ánimo de la
persona contratante, que ella se ocasionó
en la oportunidad en que debió ser dado
el consentimiento y en los días en que
debió pactarse forzadamente el contrato
y, finalmente, que esa fuerza fue injusta,
porque fue contraria a derecho, ya que
obligó a pactar un contrato no querido ni
84
aceptado en las condiciones en que aparece
otorgado;
...................................
13. Que tanto los antecedentes que se
mencionan en el considerando 22 de la sen-
tencia recurrida que el disidente reproduce,
como los que se contienen en la letra b) del
motivo 19 del fallo de la mayoría, contribu-
yen en forma incontrarrestable a formar el
convencimiento de que los actos realizados
para el otorgamiento de los instrumentos en
discusión fueron bastantes, capaces y perfec-
tamente posibles para atemorizar con males
graves e irreparables al señor Yáñez;
...................................
15. Que estos antecedentes aparecen
confirmados con las citas de publicaciones
a que aludieron los abogados de las partes
en sus alegatos en estrados, contenidas
en los libros La Tiranía en Chile, de don
Carlos Vicuña Fuentes, y Criba de recuerdos,
Memorias –subtítulo Mi odisea ministerial–,
de don Aquiles Vergara Vicuña, Ministro de
Justicia y transitoriamente de Relaciones a
la fecha de los hechos de este juicio;
...................................
19. Por lo demás, no obstante no estar
incluidas en las medidas probatorias que
señala el Código de Procedimiento Civil las
publicaciones sobre los hechos históricos
o acontecimientos nacionales de ese tipo,
no es posible a los jueces desentenderse de
su valor para fijar posiciones y señalar el
mérito de los antecedentes que las partes
alleguen porque el acontecer histórico tiene
un mérito que no puede ser desconocido
o ignorado, ni aun a pretexto de que no
sea hecho valer por las partes;
...................................
21. Que así, el clima político y policial
en que se desarrollaron los hechos y que
se desprende de los antecedentes ya des-
critos, que culminaron con los contratos
cuya nulidad se pide y la forma en que se
obtuvo de don Eliodoro Yáñez la venta de
sus propiedades permiten naturalmente
estimar que hubo, como se ha dicho, una
fuerza moral, bastante para viciar su con-
sentimiento;
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
22. Que no obstante señalarse que el
señor Yáñez era un político destacado, de
vigorosa personalidad y un jurisconsulto
de nota, ello no es óbice, precisamente,
para que pudiera torcerse su voluntad me-
diante las amenazas serias de males graves
e irreparables. Si se le atemoriza con una
deportación violenta al extranjero y con una
confiscación de otros de sus bienes, fuera
de los que se le obligaba forzadamente a
contratar, se le colocaba frente a un mal
cuya gravedad no puede desconocerse y
se le enfrentaba a una situación incierta
que para un hombre de su calidad, de los
años que tenía y de su condición de pre-
eminencia política y social podía acarrearle
graves y delicados contratiempos. No es lo
mismo despojar de sus bienes, sean pocos
o muchos, a quien tiene capacidad física
y una forma práctica o rústica o simple de
vivir, de aquel que vive en un ambiente
intelectual, de alta política, refinado o de
holgura. Aquél puede afrontar la vida en
cualquier forma y ganarse el pan en cual-
quier oficio o menester. En cambio, este
otro, por su propia jerarquía social y cul-
tural, por el ambiente en que ha vivido, no
está en las mismas condiciones para poder
atender a su sustento y, en consecuencia,
sus quebrantos ante la lucha por la vida
son mucho más profundos, denigrantes y
humillantes;
...................................
24. Que, en consecuencia, a juicio del
disidente, los antecedentes probatorios que
se dejan enunciados comprueban en forma
bastante la existencia de una fuerza que
vició el consentimiento de quien aparece
como vendedor en los contratos de que dan
cuenta las copias de fojas 2 a 7, celebrados
el 7 y 11 de julio de 1927 ante el notario
de Santiago don Nolasco Mardones y por
los cuales en el primero se reduce a escri-
tura pública un decreto del Ministerio de
Hacienda por el cual se disponía que don
Eliodoro Yáñez daba en venta al Fisco todas
las existencias de maquinarias y materiales
de la Empresa La Nación y la propiedad de
los diarios “La Nación” y “Los Tiempos”, por
el precio de cuatro millones de pesos y, por
85
lo tanto, dichos contratos son nulos, por lo
cual debe acogerse la petición primera de
la demanda en todas sus partes;
...................................
27. Que no obstante haberse argumenta-
do de que el señor Yáñez habría consentido
en la negociación y que hasta habría redac-
tado un borrador de la escritura, ello no
cambia las anteriores conclusiones, porque
de haber sido así –no está probado que lo
fuera–, lo probable sería que el señor Yáñez,
compelido por la fuerza de las amenazas
a realizar la venta, tratara de salir lo mejor
posible del paso en que se encontraba;
...................................
Redactó el fallo de mayoría el abogado
integrante don Armando Álvarez González
y el voto su autor.
Publíquese.
Eduardo González G., Benjamín Valdés
Alfonso, Armando Álvarez G.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿En qué consistió la fuerza que el deman-
dante expresa que se hizo valer en su contra para
arrancarle su consentimiento? ¿Tiene alguna
importancia que las escrituras públicas no hayan
sido autorizadas por el Notario de Hacienda, sino
que haya intervenido otro notario, y que hayan
sido guardadas en reserva, sin incorporarlas al
registro público?
3. ¿Piensa usted que desvirtúa el ejercicio
de la fuerza contra el demandante el hecho que
este mismo haya redactado de su puño y letra el
borrador de los contratos cuya nulidad solicitó
más tarde?
4. ¿Cree usted que en este caso los hechos
fueron o no constitutivos de fuerza, vicio del
consentimiento? ¿Cómo habría fallado usted el
juicio si hubiera sido juez?
5. ¿En qué plazo debe iniciarse la acción de
nulidad relativa basada en la fuerza? ¿Cuál fue
la posición de las partes en este juicio, en relación
con la prescripción de dicha acción? ¿Cree usted
que al notificar la demanda el señor Yáñez la
demanda estaba prescrita?
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
EL ESTADO DE NECESIDAD
63. Explicación
El estado de necesidad se produce en
aquellos casos en que la fuerza resulta de
circunstancias externas, esto es, la fuerza
que incita a las partes a contratar no ha
sido provocada ni por el otro contratante
ni por terceros, y ella tampoco ha sido en-
caminada a la obtención del consentimien-
to. Se equipara a la fuerza como vicio del
consentimiento, puesto que de no haber
ocurrido este hecho externo, las partes no
habrían manifestado su voluntad para la
celebración de acto jurídico alguno. Sin
embargo, a pesar de esta equiparación,
nuestro derecho no la considera un vicio
del consentimiento capaz de ser invocado
para alegar la nulidad del acto jurídico,
al carecer del requisito establecido en el
artículo 1457, esto es, que la fuerza sea
determinante.
64. HENRI, LEÓN y JEAN MAZEAUD: Leçons
de Droit Civil, París, 1959, Tomo II,
pág. 162 (traducción: Gonzalo Fi-
gueroa Y.).
EL ESTADO DE NECESIDAD,
CONSTITUTIVO DEL VICIO DE FUERZA
La Corte de Casación, en la sentencia
que se comenta más abajo, ha asimilado
a la fuerza ejercida por un contratante
o por un tercero aquella que resulta de
circunstancias exteriores, del estado de
necesidad. El 23 de septiembre de 1886,
el vapor danés Rolf estaba hundiéndose en
la bahía del Sena y estaba prácticamente
perdido, cuando el capitán de un remol-
cador propuso salvarlo por un precio equi-
valente al 5% del valor del barco y de su
cargamento, esto es, 18.150 francos oro. El
capitán del Rolf, forzado por el peligro en
que su barco se encontraba, terminó por
aceptar. El Tribunal de Comercio primero,
y luego la Corte de Apelaciones de Rouen,
anularon el compromiso; pero otorgaron
en remuneración del servicio rendido
una suma de 4.000 francos. La Corte de
Casación rechazó el recurso interpuesto
86
contra la sentencia de 2ª instancia por los
siguientes motivos:
Casación, 27 abril 1887 (S. 1887. 1. 372;
D. 1888. 1. 263):
...................................
La Corte:
En atención a que, según los términos
del art. 1108 del C.C., el consentimiento
de aquel que se obliga es una condición
esencial de la validez de una convención; a
que, cuando el consentimiento no es libre,
por haber sido dado bajo el imperio del
temor de un mal considerable y presente al
que la persona o la fortuna está expuesta,
el contrato celebrado está afectado por un
vicio que lo hace anulable;
En atención a que la sentencia recu-
rrida constata que el capitán del Rolf no
suscribió el compromiso litigioso sino
que para salvar su barco, el que, sin ello,
se habría próxima y fatalmente hundido
y perdido; que fue constreñido y forzado,
después de haber vanamente procurado
obtener condiciones menos rigurosas, a
aceptar como una necesidad la suscripción
de la convención que el capitán del Abeille
Nº 9 le impuso, abusando de su situación
desesperada;
Que al anular esta convención, la Corte
de Apelaciones no cometió ni un exceso
de poder, ni violó, ni aplicó falsamente
ninguno de los artículos referidos en el
recurso, rechaza el recurso deducido.
...................................
El legislador ha confirmado la jurispru-
dencia de la Corte de Casación: el contrato
de asistencia y de salvataje marítimos es nulo
cuando se lleva a cabo bajo el imperio de
la coacción; pero el salvador tiene derecho
a una remuneración equitativa, fijada por
el tribunal.
Más allá de este caso particular, no
parece que los tribunales quieran seguir
la sentencia de 1887. Durante la guerra,
numerosos alsacianos, israelitas y personas
sospechosas por sus opiniones políticas
debieron vender sus bienes a vil precio
antes de abandonar Francia. Después de la
guerra, aquellos que no pudieron invocar
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
la legislación especial sobre expoliaciones,
arguyeron sobre la base del estado de nece-
sidad para solicitar la nulidad de las ventas
que habían celebrado. El Tribunal Civil de
Estrasburgo (19-feb.-1946, Gaz. Pal., 1946, 1.
164) y el Tribunal Cantonal de Cernay (12-
dic.-1946, Gaz. Pal., 1947, 1. 90), siguieron
la jurisprudencia de la Corte de Casación.
Pero, por el contrario, la Corte de Colmar
(12-jul.-46; S. 1946, 2. 124, Gaz. Pal., 1947,
1. 90), el Tribunal Civil de Metz (4-jul.-46;
Gaz. Pal., 1947, 1. 34), el Tribunal Civil de
Saumur (5-jun.-47; Gaz. Pal., 1947, 2. 59),
y el Tribunal Civil del Sena (7-may.-54; Gaz.
Pal., 54. 2. 206), rehusaron pronunciar la
nulidad. Es lamentable que en un caso en
que habría podido solucionar la cuestión
de principio, la Corte de Casación haya
preferido evitar la dificultad (Civ. civ. 26-
jul.-49, Gaz. Pal., 1949, 2. 363).
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Suponga que el caso del barco Rolf tiene
lugar en aguas territoriales chilenas, en lugar de
haber acaecido en aguas francesas, y usted tiene
que fallar conforme al C.C. chileno. ¿Cree usted
que en este caso la fuerza es injusta? ¿Cree que es
grave? ¿Cree que es determinante? Fundamente
el fallo que usted habría expedido.
2. Realice el mismo ejercicio del número
anterior, suponiendo que el problema de los
alsacianos e israelitas debiera fallarse por la ley
chilena. ¿Es injusta, grave y determinante la
fuerza? Fundamente su fallo.
3. Procure hacer una distinción entre la
fuerza vicio del consentimiento y el estado de
necesidad.
65. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
LA FUERZA
BRETON, A., La notion de la violence en tant
que vice du consentement, Rousseau &
Co., París, 1925.
NONATO, OROSIMBO, Da coacçao como defeito
do ato jurídico, Ed. Revista Forense, Río
de Janeiro, 1957.
LEÓN HURTADO, AVELINO, La voluntad y la
capacidad en los actos jurídicos, Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 1991.
87
Artículos de revistas
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comme atto che invalida il consenso”,
en Il Diritto Fallimentare, Milano, 1951,
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CORAL-LUZZI, PASCUAL F., “La violencia
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CUNIETTI, M., “La violenza che vizia il
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DEMOGUE, RENÉ, “De la violencia como
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FORMICA, A., “Vizi della volontà. Violenza”,
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Objeto negocial. Negocios usurarios.
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TEOFILATO, A., “Apunti in tema di violenza
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 Curso de Derecho Civil - Tomo II
della Corte Suprema di Cassazione-Sez.
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Memorias de Prueba
MOLINA MARÍN, SERGIO, “Estudio crítico de
la jurisprudencia sobre la fuerza como
vicio del consentimiento (arts. 1456 y
1457)”, Memoria de Prueba, U. de Chile,
Santiago, 1960.
ROLDÁN OJEDA, MAXIMILIANO, “La violencia
como vicio del consentimiento”, Memo-
ria de Prueba, U. de Chile, Santiago,
1935.
3) EL DOLO
66. Cuadro sinóptico: definición, campos
donde el dolo se encuentra y requisitos
para que vicie el consentimiento.
Definición. El dolo consiste en la inten-
ción positiva de inferir injuria a la persona
o propiedad de otro (art. 44 del C.C.).
Campos donde el dolo se encuentra (en el
Derecho Civil):
a) En la celebración de actos o contratos
(art. 1451). En este caso, es vicio del con-
sentimiento.
b) En el incumplimiento de los contratos
(art. 1558). En este caso, es agravante de
la responsabilidad del deudor.
c) En los hechos ilícitos (art. 2284). En este
caso, es elemento constitutivo del delito
civil.
Requisitos del dolo para que vicie la volun-
tad:
a) Que sea determinante (o principal)
(art. 1458);
b) Que sea obra de una de las partes
(art. 1458).
67. Explicación
El dolo está definido por nuestro Código
Civil, en su artículo 44, como la “intención
positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro”.
El dolo no es una institución regulada
tan sólo en materia de validez de los actos
jurídicos, en la cual se considera como un
vicio del consentimiento, sino es una figura
88
que recorre una serie de instituciones de
nuestro Derecho Civil. Así, por ejemplo, en
materia de responsabilidad contractual, el
dolo es una agravante de responsabilidad,
según establece el artículo 1558. En materia
de responsabilidad extracontractual el dolo
es el elemento fundamental que distingue el
delito civil del cuasidelito, según lo establece
el artículo 2284 del Código Civil.
En materia de requisitos de validez de
los actos jurídicos, el dolo es un vicio del
consentimiento puesto que al contratar,
una de las partes manifestó su voluntad
habiendo sido engañada, a tal punto que
sin ese engaño su voluntad habría sido
diversa.
Para establecer que el consentimiento
de una de las partes se encontraba viciado
al momento de la celebración del contrato
porque hubo dolo, se requiere del cumpli-
miento de ciertos requisitos establecidos
por la ley. El primero de estos requisitos
está en la definición misma del dolo, esto
es, que haya una “intención positiva de
causar injuria a la persona o propiedad
de otro”. Sin embargo, no es tan sólo éste
el requisito que deberá cumplirse para
solicitar la declaración de nulidad del
acto, sino también requisitos específicos,
establecidos tan sólo en materia de actos
jurídicos en el artículo 1458 del Código
Civil. El primero de ellos es que el dolo
debe ser obra de una de las partes que ha
participado en la celebración del acto. El
segundo de estos requisitos es que el dolo
debe ser determinante, esto es, que debe
aparecer claramente que sin este engaño
las partes no habrían contratado.
68. CASOS HIPOTÉTICOS (use para resol-
verlos los arts. 44, 1451, 1458, 1459, 1681,
1682, 1683, 1684 y 1691 del C.C.).
CASO A
Pablo Valdivieso entra a una joyería y
solicita un collar de perlas legítimas, que
desea regalar a su novia. A sabiendas, la
vendedora le entrega un collar de perlas
falsas; pero le cobra el valor que tendría
uno de perlas legítimas. Luego la vende-
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
dora entrega al joyero, dueño de la tienda,
el valor del collar vendido, y se queda con
la diferencia.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Piensa usted que en este caso hay dolo?
¿Por qué?
2. ¿Cree usted que en este caso el consenti-
miento está viciado? ¿Por qué?
3. ¿Qué clase de nulidad habría: absoluta
o relativa?
4. El dolo que existió en esta compraventa, ¿es
determinante? ¿Es obra de una de las partes?
5. En caso de ser el dolo obra de una de las
partes, ¿qué efectos produce? En caso de no ser obra
de una de las partes, ¿qué efectos produce?
6. ¿Quién debe probar que hubo dolo? ¿Por
qué?
7. ¿Quién puede alegar la nulidad? ¿En
qué plazo? ¿Desde cuándo se cuenta ese plazo?
¿Podría el juez declararla de oficio? ¿Podrían
las partes ratificar o confirmar lo obrado?
CASO B
Mario Arístegui envía 10.000 cartas a
diversas personas cuyos domicilios obtiene
de la guía de teléfonos. En cada carta coloca
un papel escrito a mimeógrafo que dice:
“Gran oferta, gran oportunidad. Envíe
un billete de $ 1.000 a Mario Arístegui
(Ahumada 351, oficina 803) y recibirá de
vuelta de correo una tremenda sorpresa.
¡No demore un instante! ¡Habrá una sor-
presa para usted!”.
Al cabo de algunos días, recibe 3.000 car-
tas con un billete $ 1.000 cada una. El señor
Arístegui se guarda los $ 3.000.000 recibidos
y envía a cada una de las personas que le
escribieron otro papel que dice así:
“He aquí la sorpresa prometida: usted
perdió sus $ 1.000. Mario Arístegui”.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Piensa usted que existe dolo en este caso?
¿Por qué?
2. ¿Tiene importancia, a su entender, que
Mario Arístegui haya cumplido su promesa de
explicar a vuelta de correo en qué consistía la
sorpresa anunciada?
89
3. ¿Cree usted que la ingenuidad de las per-
sonas que contestaron las cartas es un elemento
que debe considerarse al determinar si en este
caso hubo o no dolo?
4. ¿Piensa usted que está viciado el consen-
timiento en los contratos celebrados entre Mario
Arístegui y las personas que contestaron sus
cartas? ¿Concurren en este caso los requisitos que
se exigen para que el dolo vicie la voluntad?
69. JURISPRUDENCIA
ORTÚZAR, ADOLFO CON VALDIVIESO
AMOR, JUAN . Corte de Apelaciones de
Santiago, 19 de agosto de 1881. Gaceta
de los Tribunales, año 1881. Sentencia
Nº 1465, pág. 850.
Santiago, diciembre 29 de 1879. Vistos:
don Adolfo Ortúzar expone: que por escri-
tura pública de 16 de abril de 1877, que
acompaña a su demanda, compró a don
Juan Valdivieso Amor un uno por ciento,
o sea, una acción, en la totalidad del ne-
gocio para beneficiar o reducir minerales
por el sistema de don Alfredo Paraf, en
la República de Chile, por el precio de
cuarenta y siete mil quinientos pesos, que
pagó al contado. El vendedor, por su parte,
le garantizó la propiedad actual de lo que
enajenaba y le transmitió además todos sus
derechos, entre los cuales quedó compren-
dido que la acción vendida quedará libre de
todo gasto que originase la explotación del
negocio establecido o que se estableciere
en adelante.
Aunque no se expresó de una manera
terminante que el objeto de la compra era
adquirir una acción en una sociedad que
poseía un sistema que tenía por objeto el
apartar y extraer el oro de los diversos mine-
rales con que pudiera hallarse combinado,
no ha sido otro el propósito que han tenido
comprador y vendedor, lo mismo que todos
los que han procedido a hacer contratos
sobre acciones de la misma naturaleza. Esta
misma inteligencia es la que se ha dado a
esta misma clase de negocios en la socie-
dad y en la prensa oficial y particular, aun
cuando sólo se haya dicho en la escritura
de compra que se vendía una acción en la
totalidad del negocio para reducir minerales
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
por el sistema de don Alfredo Paraf, en la
República de Chile. Estando a las reglas
de los arts. 1546 y 1560 del Código Civil,
según las cuales:
1º. Los contratos deben ejecutarse de
buena fe, y, por consiguiente, obligan no
sólo a lo que en ellos se expresa, sino a
todas las cosas que emanan precisamente
de la obligación, y
2º. Conocida claramente la intención
de los contratantes, debe estarse a ella más
que al tenor de sus palabras, debe darse
por establecido que el uno por ciento de la
totalidad que le vendió Valdivieso tuvo por
objeto hacerlo partícipe, en esa proporción,
de los resultados de un procedimiento
adecuado para obtener, principalmente a
lo menos, la extracción del oro de los otros
minerales con que estuviere combinado.
Habiéndose celebrado el contrato sobre
la base de que existía una sociedad orga-
nizada para obtener el apartado del oro,
y habiéndose adquirido la certidumbre
de que la empresa no alcanza a realizar
el objeto principal que se tuvo en vista al
contratar, la materia del contrato falta, o
por lo menos, suponiendo que exista, no
serviría para su uso natural, o sólo serviría
imperfectamente. Faltando estos antece-
dentes para decidirlo a celebrar el contrato,
se deja ver que él no habría comprado esa
acción o, por lo menos, no habría pagado
el alto precio de cuarenta y siete mil qui-
nientos pesos al contado.
En la primera de las dos hipótesis, la
venta sería radicalmente nula, pues, según
el art. 1814, la venta de una cosa que al
tiempo de perfeccionarse el contrato se
supone existente y no existe, no produce
efecto alguno; y en la segunda, el contrato
adolecería de un vicio redhibitorio, cuyo
efecto es dar derecho al comprador para
exigir o la rescisión de la venta o la rebaja
del precio, según mejor le pareciere.
Fundado en estas consideraciones, pide
que se declare que don Juan Valdivieso
Amor debe sanearle la acción que le ha
vendido en el negocio a que se refiere la
escritura presentada y garantizarle com-
pletamente tanto la existencia misma de la
cosa vendida, como su concurrencia a los
90
gastos que exige su explotación industrial;
y en su defecto, se declare nulo el contrato
de compraventa, y en subsidio rescindido; y
en uno u otro caso, se obligue al vendedor
a devolver el precio de venta con intereses
legales, desde la fecha en que se celebró
el contrato.
Don Juan Valdivieso Amor, contestando
la demanda, dice: que él era dueño del
cuatro por ciento, o sea, cuatro acciones de
la empresa que tenía por objeto explotar el
sistema Paraf, para beneficiar metales, cuyos
derechos había adquirido por compra de
don Miguel Cruchaga; y que, habiendo sido
solicitado por un comisionado especial de
don Adolfo Ortúzar para venderle un uno
por ciento de esa empresa, se había decidi-
do a efectuar la venta después de muchas
exigencias y previo el consentimiento de
don Miguel Cruchaga, pues era condición
estipulada entre ellos que no se procedería
a la venta del todo o parte de esos derechos
sin que éste diera su consentimiento.
Al decidirse a hacer la venta, él no dio
seguridades de ningún género a Ortúzar,
ni mucho menos dijo que el sistema que
formaba la base de la negociación tuviera
el doble objeto de extraer el oro de los mi-
nerales y hacer el apartado de él. Si Ortúzar
tomó la determinación de hacerlo buscar
para decidirlo a hacer la venta, lo hizo
porque él mismo se había formado buena
idea del negocio, por su propia ciencia o
por la de personas extrañas que merecían
su confianza; y en uno y otro caso, no es
contra el vendedor contra quien debe
dirigir su acción, sino contra las personas
que lo instruyeron erróneamente, o en caso
que haya tomado la determinación por sí
mismo, debe sufrir él las consecuencias de
su equivocación o de sus malos cálculos.
El mismo comisionado por Ortúzar para
obtener el consentimiento y llevar adelan-
te el contrato de venta estaba persuadido
de las condiciones en que se encontraba
la empresa, de cuyas acciones se trataba,
como se deja ver por las observaciones que
le hacía para decidirlo a vender, quien,
para estimularlo, le decía que si el negocio
había de producir millones, era bastante
reservarse parte de los derechos que tenía
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
para hacer una gran fortuna, y en caso
contrario debía asegurar algo en la venta
de lo que le proponía comprar.
Pero cualesquiera que fueran las cau-
sas que lo decidieran a llevar a efecto la
compraventa, no puede declararse nula,
porque no está probada la existencia del
sistema que tenga Paraf ni que sea inade-
cuado e ineficaz para su objeto, pues que
Paraf niega haber comunicado a persona
alguna su sistema.
En vista de la anterior exposición, los
arts. 1546 y 1560 del Código Civil, en que
se apoya la demanda, sirven más bien de
fundamento para rechazarla: así, debién-
dose ejecutar los contratos de buena fe y
obligando a todas las cosas que emanan de
la naturaleza de la obligación, debe estarse
a lo contratado, y Ortúzar debe proceder
con buena fe y secundando la intención
del contrato que han celebrado.
...................................
Fundado en estos antecedentes, pide que
se le absuelva de la demanda, condenando
en costas al autor.
Don Adolfo Ortúzar, replicando y adicio-
nando la demanda, dice que el contrato de
compraventa de la acción adolece de vicios
capitales que lo anulan, lo hacen rescindible
y dan lugar a otras acciones.
...................................
En efecto, los contratantes creyeron,
y esto se desprende de los escritos de de-
manda y contestación, que la negociación
de la cual se vendía una acción tenía por
objeto extraer oro en grandes cantidades,
hasta producir muchos millones por medio
del procedimiento Paraf. Esa misma inte-
ligencia se daba en el público a todos los
contratos que se celebraban sobre acciones
de esta sociedad. Las diversas operaciones
ejecutadas por las personas que dirigían este
negocio daban fundamento para creerlo así.
Uno de los socios reducía en Antofagasta a
ejes auríferos minerales beneficiados por el
procedimiento Paraf; se trató de levantar
empréstitos de fuertes cantidades sobre
esos mismos ejes; se hicieron ensayes por
el ensayador oficial, obteniéndose un re-
sultado que excedía en mucho los límites
91
de lo conocido, cuando por los sistemas
comunes se había obtenido un resultado
apenas digno de llamar la atención. El
mismo señor Ministro de Hacienda puso
a disposición de la sociedad una pieza
de la Casa de Moneda y elementos de
fundición, creyendo facilitar el apartado
del oro contenido en los ejes; uno de los
socios principales aseguraba a numerosas
personas que la sociedad era poseedora
del invento Paraf; que lo había empleado
por sí mismo, tomando todo género de
precauciones para evitar fraudes, y que el
invento permitía extraer cantidades de oro
que produciría una revolución en todos los
mercados del mundo entero. El hermano
de uno de los socios facilitaba más de cien
mil pesos ($ 100.000) para dar impulso a
esa negociación, y el mismo Paraf anunciaba
en el Club de la Unión de esta ciudad que
a fines del mes de abril entregaría dos o
tres quintales de oro a la Casa de Moneda;
centenares de personas denunciaron minas
creyendo que contenían mineral de oro
no explotable por el sistema común y que
producirían cantidades considerables por
el sistema Paraf, y la misma negociación en-
tregó en 9 de junio a la Casa de Moneda la
cantidad de dieciocho mil pesos ($ 18.000)
extraídos por medio del sistema Paraf.
Celebrado el contrato de compraventa
en fuerza de esta creencia, pues no se co-
nocía el descubrimiento, el contrato debe
calificarse y entenderse con arreglo a ella,
según lo dispuesto en los arts. 1546 y 1560
del Código Civil. Tanto Valdivieso Amor
como Ortúzar, procediendo de buena fe,
no pudieron ni debieron entender que se
vendía o compraba sino lo que los socios
de Paraf decían tener y poseer y lo que la
gente creía que se tenía.
Mientras tanto los socios de la nego-
ciación Paraf han declarado que han
sido víctimas de un engaño; el público en
general se ha penetrado que no existe tal
descubrimiento, y los trabajos de la socie-
dad, si alguna vez han existido de un modo
serio, han sido abandonados; las acciones
que se vendían hasta por sesenta mil pesos
($ 60.000) no tienen ya valor alguno; los
centenares de minas denunciadas han sido
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
abandonadas y el mismo Paraf se encuentra
procesado por estafa.
...................................
El contrato en cuestión adolece, además,
del vicio de dolo, el cual, aunque no sea
posible imputarlo a determinada persona,
no por eso es menos cierto que existe en
todo lo relativo a la negociación Paraf.
Es evidente que alguien, con manifiesta
intención de lucro, ha inventado y llevado
adelante esta ficticia negociación durante
más de un año, en cuyo tiempo se han pre-
parado los elementos del negocio, y se ha
empleado en trabajos aparentemente, ya
en la Casa de Moneda, ya en las Higueras
de Zapata. Pero aun cuando el dolo no
sea imputable al vendedor, no por eso está
exento de responsabilidad civil, puesto que
el art. 1458 del Código citado da lugar a la
acción de perjuicios hasta la concurrencia
del beneficio que hayan reportado del
dolo, y habiendo Valdivieso Amor vendido
en cuarenta y siete mil quinientos pesos la
acción que sólo había costado mil doscien-
tos cincuenta pesos, debe restituir la suma
de cuarenta y seis mil doscientos cincuenta
pesos en que se ha beneficiado.
...................................
Fundado en estos antecedentes, pide que
se resuelva que es nulo y debe rescindirse el
contrato de 16 de abril de 1877, debiendo,
en consecuencia, don Juan Valdivieso Amor
restituirle los cuarenta y siete mil quinientos
pesos que percibió en virtud de dicho con-
trato, con intereses legales desde la fecha en
que se celebró. En subsidio pide que se de-
clare que ha lugar a la rescisión del contrato,
con arreglo al art. 1458 del Código Civil, y
que Valdivieso Amor debe devolverle la suma
de cuarenta y seis mil doscientos cincuenta
pesos que ha lucrado, con intereses legales
desde la fecha citada. Y finalmente pide, en
subsidio de las peticiones anteriores, que se
declare que Valdivieso Amor debe sanearle
la acción que vendió a Ortúzar y garantizar
completamente la existencia de la misma
cosa vendida, y que no haciéndolo dentro
de tercero día debe tenerse el contrato por
nulo y rescindido.
...................................
92
Don Juan Valdivieso Amor, duplicando,
dice que no ha vendido al demandante el
sistema Paraf, ni le ha asegurado tampoco
resultado alguno, pues lo que vendió fue un
simple derecho o un crédito, por lo que no
puede caberle otra responsabilidad que la
de responder por la existencia y propiedad
de lo que vendía.
El demandante y toda la sociedad
estaban en conocimiento que se había
formado una compañía entre don Miguel
Cruchaga, don Carlos Lazard y don Alfre-
do Paraf, para reducir minerales por un
sistema inventado por el último, el cual era
completamente desconocido a los demás
socios y personas que tenían relación de
intereses con la sociedad, así como lo era
para él mismo. Por consiguiente, al ceder
parte de sus derechos a Ortúzar no pudo
hacer otra cosa que cederlo en las mismas
condiciones con que él lo tenía. De modo
que, teniendo él una parte de una compa-
ñía para explotar un negocio sobre bases
reservadas y dispuesto a las consecuencias
favorables o adversas que pudieran sobre-
venir, no transfirió ni pudo transferir otra
clase de derechos a Ortúzar.
Si, por otra parte, la compañía tuviese
un éxito desgraciado por la inexistencia del
sistema que sirvió de base para formarla, él
no cree que pudiera tener acción contra los
demás socios de la compañía, aunque ellos
hubieran cometido el dolo, sino que podría
reclamar solamente contra su cedente don
Miguel Cruchaga, en caso que éste hubiera
tenido participación en él, o bien que éste
le cediera sus acciones para repetir contra
los demás miembros de la compañía.
Y de la misma manera Ortúzar no podrá
deducir contra él acción alguna, sino en la
misma forma que él podría ejercerla contra
su cedente don Miguel Cruchaga.
Por consiguiente, ya se considere el con-
trato de 16 de abril como una simple cesión
de derecho sometido a las disposiciones
del tít. 25 del Código Civil, ya como una
venta sometida a la disposición del tít. 23
del mismo Código, queda exento de toda
responsabilidad por los resultados de la
negociación Paraf en Chile.
...................................
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
En lo que toca a responsabilidad que
el demandante trata de imponerle a con-
secuencia del dolo con que se encuentra
viciado el contrato sostiene que el dolo
no ha existido; y dado el caso que la ne-
gociación Paraf hubiera adolecido de este
vicio antes de la celebración del contrato
con Ortúzar, y que uno o todos los socios
hubieran sido autores del dolo, la acción
no podría dirigirse contra él:
1º. Porque los contratos sólo producen
efectos entre los que lo celebran, y
2º. Porque no siendo el dolo obra de
una de las partes contratantes, la acción de
perjuicios sólo puede repetirse con arreglo
al art. 1458 del Código Civil, contra los que
lo han efectuado u obtenido provecho de
él, entre los cuales no se comprende a los
contratantes de buena fe, sino a los terceros
extraños al contrato.
En caso que Ortúzar tuviera acción
para hacerlo responsable por el dolo aje-
no hasta concurrencia de lo que hubiera
aprovechado del precio de venta, sería
menester:
1º. Que se repitiese contra las personas
que hubiesen ejecutado el dolo, y
2º. Que se acreditase el provecho que
les había reportado.
...................................
La causa fue recibida a prueba.
Considerando:
...................................
Que Valdivieso Amor dio en venta a
Ortúzar un uno por ciento en la totalidad
del negocio para reducir o beneficiar mi-
nerales por el sistema Alfredo Paraf, en la
República de Chile, según lo expresa el
mismo vendedor en el contrato de 16 de
abril de 1877, corriente a fs. 1;
Que la Excma. Corte Suprema, senten-
ciando a don Alfredo Paraf, procesado por
el delito de engaño y estafa, y considerando
que no es real y efectivo el descubrimiento
de que se hace inventor Paraf, y que dio
por base la sociedad que formó, y que per-
mite de los minerales mayor cantidad de
oro que la que se obtiene por los métodos
conocidos, condenó a Paraf por el delito de
93
engaño, por haber aparentado una empresa
o negociación imaginaria;
Que con las declaraciones de los tes-
tigos que responden al interrogatorio
de fs. 101, ha probado Ortúzar que las
personas que han comprado acciones
en los negocios para explotar el sistema
Paraf, han creído comprar acciones en un
negocio que explotaba un procedimiento
para extraer oro en grandes proporciones
de minerales, que no convenía explotar
con los métodos o procedimientos antes
conocidos;
Que, igualmente, ha probado con las
declaraciones de los mismos testigos y de
los demás que declaran al tenor de los
interrogatorios del demandante, que la
administración de la sociedad y planteación
de los trabajos y construcción de hornos de
fundición estaban rodeados de todas las
circunstancias necesarias para hacer creer al
público y a las personas que tenían interés
en ella que se trataba de explotación del
sistema Paraf, apropiado para producir el
oro en inmensas proporciones desconocidas
hasta el presente;
Que con las declaraciones de los testigos
que responden a las preguntas de los inte-
rrogatorios de fs. 101, 131, 144, 148 y 153
presentados por el demandante, y contra
interrogatorio de fs. 197, queda plenamente
demostrado que el procedimiento Paraf
tenía por objeto principal y casi exclusivo
extraer el oro por medio de un procedi-
miento especial, cuyo objeto, velado al
principio, ha sido la única materia de las
discusiones habidas posteriormente y de
los ensayes mandados hacer por la Excma.
Corte Suprema en el juicio criminal para
averiguar la existencia del descubrimiento,
según se ve por las compulsas acompañadas
a estos autos;
Que este mismo convencimiento es el
que han formado los socios del mismo Paraf,
quienes se han considerado engañados en
esa sociedad por la falta del procedimien-
to del invento, según ellos lo declaran en
distintas contestaciones respondiendo a los
mismos interrogatorios;
Que los mismos socios, convencidos de
la no existencia de ese procedimiento, han
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
considerado como disuelta de hecho la
sociedad y obrado en consecuencia;
Que, por otra parte, Valdivieso Amor
no ha probado que existiera algún proce-
dimiento especial inventado por Paraf para
el beneficio de minerales o ejes, y que la
sociedad se hubiera formado con el objeto
de establecer una industria empleando
algún procedimiento;
Que atendiendo a estas consideraciones
y fundamentos invocados en ellas, queda
demostrado que la sociedad está fundada
sobre un hecho doloso;
Que, según lo dispuesto en la regla 2ª
del art. 1445 del Código citado, para que
una persona se obligue a otra por un acto
o declaración de voluntad, es necesario que
su consentimiento no adolezca de vicio;
Que aunque el dolo vicia el consenti-
miento, según el art. 1458, sólo cuando es
obra de una de las partes y cuando además
aparece claramente que sin él no hubiera
contratado, da lugar no obstante a la acción
de perjuicios contra las personas que se han
aprovechado de él hasta concurrencia del
provecho que han reportado del dolo;
Que con arreglo a estos principios, es
llegado el caso de dar lugar a la acción
de perjuicios a favor de Ortúzar por el
provecho que ha reportado el vendedor
Valdivieso Amor;
Que estando reconocido por el vendedor
que había comprado a don Miguel Cru-
chaga las cuatro acciones que poseía en la
negociación Paraf, en la cantidad de cinco
mil pesos ($ 5.000), resulta que el valor en
que se adquirió una de estas acciones fue
la cantidad de mil doscientos cincuenta
pesos ($1.250);
Que vendida a Ortúzar una de esas ac-
ciones en cuarenta y siete mil quinientos
pesos ($ 47.500), ha obtenido un beneficio
en la enajenación de cuarenta y seis mil
doscientos cincuenta pesos ($ 46.250), y
Que aunque el vendedor sostiene que
parte de ese valor lo empleó en la explo-
tación de ese mismo negocio y que el be-
neficio obtenido no es, por consiguiente,
el que se dice, sino mucho menor, esta
disminución de beneficio no ha sido acre-
ditada, pues no consta que las cantidades
94
prestadas a Cruchaga fueron las mismas que
Valdivieso Amor recibió de Ortúzar.
Por estos fundamentos, y juzgando con
arreglo a los artículos citados, se declara:
que don Juan Valdivieso Amor debe de-
volver a don Adolfo Ortúzar la suma de
cuarenta y seis mil doscientos cincuenta
pesos ($ 46.250) con que se ha lucrado,
con los intereses legales desde la fecha
en que se efectuó el pago. No ha lugar a
lo demás que se solicita. Reemplácese el
papel. Palma Guzmán, Guzmán.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Señale los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Piensa usted que hubo dolo en este caso?
En caso que la respuesta fuere afirmativa, ¿qué
persona lo habría fraguado?
3. ¿Piensa usted que el dolo, de haber exis-
tido, fue determinante o principal? ¿Por qué?
4. ¿Cree usted que era aplicable en este caso
el art. 1458 inciso 2º del C.C. contra don Juan
Valdivieso Amor?
5. ¿Está usted de acuerdo con la sentencia
de primera instancia, que ha sido transcrita más
arriba? ¿Cómo habría fallado usted si hubiera
sido juez?
EL DOLO Y EL ERROR
70. Explicación
Se suele asimilar el dolo con el error.
Existen legislaciones que han incluido el
dolo dentro del error, suprimiéndolo como
un vicio separado del consentimiento.
Estas dos figuras son semejantes debido a
que en el dolo una de las partes, de mala
fe, ha producido un error en la otra parte.
Sin embargo, nuestro Código Civil regula
ambas instituciones de manera separada.
El dolo anula un acto sin que sea necesa-
rio que concurran los requisitos que la ley
exige para el error. El error que es capaz de
anular los actos es un error de magnitud,
esencial o sustancial. En cambio, si el error
no es sustancial, sino accidental, el acto
podría ser anulado por dolo, de concurrir
los requisitos establecidos por la ley para
este caso.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
Ambas figuras son diversas también
puesto que en el error no hay mala fe de
ninguna de las partes, y en cambio el dolo
tiene como elemento característico la mala
fe con que una de ellas ha actuado. Como
consecuencia de ello, y como en nuestro
sistema la buena fe se presume, quien
solicita la nulidad de un acto porque su
contraparte actuó con dolo deberá probar-
lo, lo que puede tornar más complicado el
litigio que en el caso de solicitar una nulidad
fundamentada en el error.
71. AVELINO LEÓN HURTADO: La voluntad
y la capacidad en los actos jurídicos,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1963, págs. 270, 271, 272 y 273.
El dolo y el error. Esta forma del dolo hace que
la víctima manifieste su voluntad en razón
del error en que se le mantiene o a que se
le ha inducido. Pero ello no significa que el
dolo y el error se confundan, pues el acto
se anula por el dolo, sin que sea necesario
que concurran, además, los requisitos del
error como vicio del consentimiento. 22 Por
consiguiente, si el error que ha padecido
la víctima del dolo no es de tal magnitud
que vicie el consentimiento, esto es, si no
tiene el carácter de sustancial, el acto será
no obstante anulable por el vicio de dolo.23
La razón del distingo es clara: en el error no
hay mala fe; en el dolo, en cambio, se casti-
ga el acto ilícito que importa el artificio de
inducir a contratar a base de engaño.24
Por igual razón si se provoca un error
en los motivos sicológicos que inducen a
contratar, como si se asegura maliciosa-
mente que la cosa que poseemos o que
nos pertenece, pero que no conocemos,
22 S ALEILLES , De la declaration de volonté,
pág. 51.
23 El Código suizo de las obligaciones lo dice
expresamente en el artículo 28: “La parte inducida
a contratar por el dolo de la otra, no queda obligada,
aunque su error no sea esencial”.
24 En todo caso el error proveniente del dolo
deberá ser de consideración, pues el artículo 1458
dispone que “el dolo no vicia el consentimiento
sino cuando es obra de una de las partes, y cuando
además aparece claramente que sin él no hubieran
contratado”.
95
no tiene las cualidades de que está dotada
la que se nos ofrece en venta y en vista de
este engaño aceptamos la compra de un
objeto que nos resulta innecesario, no habrá
error jurídicamente, pero sí habrá dolo que
permite la rescisión del acto. 25
Igual cosa ocurre con el error en el
valor de una cosa: no habrá normalmente
error, vicio del consentimiento, pero puede
haber dolo si el error ha sido provocado
maliciosamente.
Por estas mismas razones, los efectos de
derecho son diversos; cuando hay error,
vicio del consentimiento, podrá obtener-
se la rescisión; si además hay dolo, habrá
lugar también a la indemnización de per-
juicios.26
Dolo positivo y dolo negativo o reticencia. Para
provocar el engaño se pueden presentar
hechos o circunstancias falsas que alteren
la realidad o que coloquen a la víctima en
la imposibilidad de apreciarla debidamente,
en cuyo caso el dolo es positivo. También se
puede producir el dolo por omisión; esto es,
guardando deliberadamente silencio sobre
algún hecho o circunstancia que la otra parte
necesite conocer para formarse un juicio
verdadero de la realidad. (La verdad sólo es
tal cuando es completa.) Este dolo negativo
se denomina en doctrina reticencia.
Además, desde antiguo se distingue entre
el dolo bueno y el dolo malo, lo cual signifi-
ca que sólo hay dolo propiamente tal (dolo
malo) cuando el engaño sea de verdadera
consideración. Por eso la propaganda del
comercio en que se exageran las bondades
de un producto o mercadería y se guarda
silencio sobre sus defectos secundarios, no
constituye dolo. Pero si en estos mismos
casos no sólo se exageran las bondades,
sino que se aparentan maliciosamente cua-
25 Los autores dan el ejemplo, que se ha hecho
clásico, del que compra un caballo, o un automóvil
creyendo que el suyo ha perecido en razón de que
así se lo asegura dolosamente el vendedor. BAUDRY
LACANTINERIE y BARDE, Tomo 1, Nº 117, pág. 146;
JOSSERAND, Les móbiles…, Nº 91, pág. 118.
26 Por lo dicho no parece acertado el Código
portugués, artículos 657 y 663, que ha excluido el
dolo de los vicios del consentimiento y sólo señala
el error y la violencia.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
lidades que no tiene la cosa o se silencian
defectos esenciales, habría dolo, vicio del
consentimiento.
Para apreciar en cada caso si hay dolo
bueno o dolo malo será necesario tener
en cuenta la magnitud del engaño, las
posibilidades que ha tenido la víctima, sin
negligencia de su parte, de percatarse del
dolo, habida consideración de su cultura,
experiencia y demás circunstancias, sean
personales, de tiempo, de lugar, etc.
Y así un mismo hecho puede o no
constituir dolo según sean las condiciones
personales de la víctima o las circunstancias
en que se celebre el contrato.
Se trata, pues, de una cuestión esencial-
mente relativa, y para hacer la calificación
jurídica de los hechos habrá que tener en
cuenta los antecedentes que hemos enun-
ciado y los usos y costumbres del lugar. En
la reticencia se verá, además, si ha habido
obligación de hablar por la ley, las circuns-
tancias del negocio o la costumbre.
Finalmente, debe tenerse presente que,
al igual que en la fuerza, el ejercicio legí-
timo de un derecho no puede constituir
dolo. Así lo reconoce también nuestra
jurisprudencia.27
72. CASO HIPOTÉTICO
El Decreto Ley Nº 280, publicado en
el Diario Oficial de 24 de enero de 1974,
estableció normas para resguardar la ac-
tividad económica nacional. El art. 1º de
dicho D.L. establece lo siguiente:
“El que defraude en la venta de pro-
ductos o mercaderías, sean de su propia
elaboración o de terceros, ya sea en la
calidad, sustancia, procedencia, cantidad,
peso o medida, sufrirá la pena de presidio
menor en cualquiera de sus grados”.
Por su parte, el art. 7º del mismo D.L.
dispone:
“El que por cualquier medio induzca
o trate de inducir a error, respecto de la
sustancia, calidad, cantidad, peso, medida,
procedencia o precio de los artículos o ser-
vicios que ofrezca, será penado con presidio
27 Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 45,
2ª parte, secc. 1ª, pág. 569.
96
menor en sus grados mínimo a medio”.
Dionisio Márquez es dueño de una
tienda en que vende radios, y logra en-
tusiasmar a Inocencio Peralta para que
adquiera una radio que tiene a la venta.
Para lograr entusiasmar al señor Peralta
y obtener que compre la radio, Dionisio
Márquez le expresa una de las siguientes
afirmaciones:
a) Que en la radio que vende se escucha
nítidamente toda clase de transmisiones
de onda corta. En realidad, la radio capta
malamente sólo algunos programas de este
tipo;
b) Que acaba de importarse la radio
desde Alemania. En realidad, la radio es
de procedencia japonesa;
c) Que ese tipo de radio está muy de
moda, por su color y forma. Esta afirmación
no es efectiva.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Piensa usted que existe delito en alguno
de estos casos? ¿En varios de ellos? ¿En todos
ellos? ¿Por qué?
2. ¿Cree usted que hay dolo criminal en estos
casos? ¿Piensa que hay dolo civil?
3. En caso de haber estimado que existe dolo
civil en alguno o varios de los casos propuestos,
¿cree usted que se trata de dolo bueno o de dolo
malo? ¿Cree usted que ese dolo ha sido principal
o determinante? ¿Por qué?
4. ¿Estima usted que don Inocencio Peralta
podría lograr la anulación del contrato de com-
praventa celebrado con don Dionisio Márquez?
En caso afirmativo, ¿se trataría de una nulidad
absoluta o relativa? ¿Por qué?
73. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
EL DOLO
ATARD Y GONZÁLEZ, RAFAEL, El dolo en el
Derecho Civil, V. Suárez, Madrid, 1925.
BARRIGA, JOSÉ M., El dolo de los incapaces con
ocasión de un contrato, Santiago, 1936.
BOFFI BOGGERO, LUIS MARÍA, Dolo (en el
Derecho Civil), en “Estudios Jurídicos”,
Primera Serie, Cooperadora del Centro
de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos
Aires, 1960, pág. 121.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
COSSÍO Y CORRAL, A. DE, El dolo en el Dere-
cho Civil, Editorial Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1955.
LEÓN HURTADO, AVELINO, La voluntad y la
capacidad en los actos jurídicos, Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 1991.
Artículos de revistas
CARRESI, F., “Sui requisiti del dolo come
vizio del consenso”, en la Giurisprudenza
Toscana, Firenze, 1952, pág. 228.
GIAN, GIORGIO, “Latra culpa dolo acqui-
paratur”, en Rivista di Diritto Civile, Pa-
dua, año IX, Nº 2 marzo-abril de 1963,
pág. 148.
CHADWICK VALDÉS, TOMÁS, “De la natu-
raleza jurídica del dolo”, en Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Santiago de Chile,
Tomo 35 (1938), pág. 141, y Tomo 36
(1939), págs. 5-33-65 y 97.
LAJE, EDUARDO JOSÉ, “Los motivos determi-
nantes del acto jurídico y la nulidad por
error y dolo”, en Revista de la Facultad de
Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires,
año VII, Nº 30, julio-octubre de 1952,
pág. 793.
MARANI, FRANCESCO, “Il dolo del terzo
in alcune particolari categorie di atti
unilaterale”, en Rivista di Diritto Civile,
Padova, Nº 1, enero-febrero de 1965,
pág. 58.
RUI DE ALARCAO, “Erro, dolo e coacçao.
Representaçao. Objeto negocial. Ne-
gocios usurarios. Condiçao”, en Boletim
do Ministerio da Justicia, Lisboa, Nº 102,
enero de 1961, pág. 167.
Memorias de Prueba
CABEZÓN BARRENENGOA, PEDRO, “Estudio
crítico de la jurisprudencia recaída en
los arts. 1458 y 1459 del Código Civil
(relativos al dolo como vicio del con-
sentimiento)”, Memoria de Prueba, U.
de Chile, Santiago, 1961.
VILLAGRÁN CABRERA, GUSTAVO, “El dolo y
la mala fe de los representantes”, Me-
moria de Prueba, Universidad de Chile,
Concepción, 1946.
97
4) LA LESIÓN.
CONCEPTO Y ACEPTACIÓN EN EL CÓDIGO
CIVIL CHILENO
74. Explicación
Ya nos referimos a la lesión a propósito
de los límites de la autonomía de la volun-
tad. Sin embargo, consideramos relevante
revisar nuevamente esta figura a propósito
de los vicios del consentimiento.
La lesión puede ser definida como el
perjuicio experimentado por una persona
como consecuencia de la celebración de un
acto jurídico. Ella se produce básicamente
porque una de las partes se encuentra en
una situación de desprotección frente a la
otra, ya sea por su ignorancia o bien por
otra diversa que la lleva a la celebración de
un acto, cuyos efectos no serán proporcio-
nales para las partes, sino que favorecerán
a una de ellas en desmedro de la otra. En
estos casos, se presume que en condiciones
normales la parte afectada no habría con-
sentido en la celebración del acto.
Algunos autores han sostenido que
la lesión enorme es un vicio del consen-
timiento. No obstante, existe una gran
diferencia entre ella y los vicios estudiados
en los puntos anteriores. La lesión, si es un
vicio, es un vicio objetivo, puesto que en
ella predomina el elemento material, la
determinación del perjuicio experimenta-
do por una parte. En cambio, el error, la
fuerza y el dolo son vicios subjetivos, que
afectan el consentimiento de una de las
partes al momento de la celebración del
acto y son determinantes al momento de
su manifestación de la voluntad, la cual
se encuentra afectada, puesto que una de
las partes actuó ya sea erróneamente, o
bien engañado o finalmente porque ha
sido forzado a la celebración del acto. En
estos casos, el afectado ha manifestado su
voluntad para la celebración de un acto
jurídico que no deseaba. En las situaciones
de lesión enorme, el afectado ha manifes-
tado su voluntad con la clara intención de
celebrar el acto jurídico, de modo que éste
produzca todos los efectos establecidos por
la ley, y sin embargo, lo ha celebrado en
una situación de desequilibrio frente a la
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
otra parte, lo que tiene como consecuen-
cia que se produzca una desproporción
entre las prestaciones recíprocas de ellas,
rompiéndose con la equidad natural de los
contratos conmutativos.
La lesión no es causa ordinaria de nuli-
dad, como los vicios del consentimiento. La
verdad es que en todo contrato conmutativo
existe una cierta desproporción entre las
prestaciones recíprocas de las partes. De
haber sido regulada en términos genera-
les, así como los demás vicios, ello podría
llevarnos a una situación de incertidumbre,
en que cualquiera que diga sentirse per-
judicado por la ejecución de un contrato
pueda alegarla en tribunales. Es por esa
razón que el legislador ha optado por no
considerar aquella lesión de poca monta,
regulándola tan sólo en aquellos casos
en que la desproporción sea enorme. De
esta forma, existe en nuestro Código Civil
una regulación de excepción para ciertos
casos de lesión enorme, la cual sólo es con-
siderada como causal de invalidez en siete
casos específicos, que son aquellos que el
legislador civil consideró relevantes para
su regulación. Los casos de lesión enorme
que nuestro Código Civil contempla son
los siguientes:
a) Compraventa de bienes raíces. En
virtud de los artículos 1888, 1889, 1890 y
1891, se faculta a una de las partes contra-
tantes para solicitar la nulidad relativa de la
compraventa por lesión enorme. El Código
señala que hay lesión enorme cuando el
vendedor ha recibido por la cosa un pre-
cio inferior a la mitad de su justo precio,
o bien cuando el justo precio de la cosa
es inferior a la mitad de lo pagado por el
comprador. Con todo, se señala en estos
artículos que, de producirse la demanda de
nulidad por esta causal, la parte demandada
queda facultada para optar entre consentir
en la nulidad o completar el justo precio
de la cosa con deducción de una décima
parte, en el supuesto que el demandado
sea el comprador, o restituir la cantidad
recibida sobre el justo precio aumentado
en una décima parte, si el demandado es
el vendedor.
98
b) Permuta de bienes raíces. Ello, por
aplicación de la regla establecida en el
artículo 1900 del Código Civil, que señala
que las normas relativas a la compraventa
se aplican a la permuta en todo aquello
que no se oponga a la naturaleza de este
contrato.
c) Aceptación de una asignación here-
ditaria. Así lo establece el artículo 1234 del
Código, que señala que la aceptación de
una herencia, como acto jurídico unilate-
ral, puede ser rescindida por lesión grave
en virtud de disposiciones testamentarias
de las que no se tenía conocimiento al
momento de producirse la aceptación.
Más adelante, el mismo artículo señala
que se entiende por lesión grave aquella
que disminuye la asignación en más de la
mitad.
d) Partición de bienes. El artículo 1348
del Código Civil establece que la partición
puede ser anulada por lesión enorme, por
quien ha sido perjudicado en más de la
mitad de la cuota que le corresponde.
e) Mutuo con interés. El artículo 2206
del Código Civil establece que hay lesión
enorme cuando los intereses pactados por
las partes al celebrar un contrato de mutuo
exceden en una mitad el interés corriente.
Sin embargo, la norma que regula la lesión
enorme para el mutuo contempla una san-
ción distinta de la nulidad. En este caso,
de verificarse la infracción, el juez deberá
reducir dicho interés al corriente.
f) Anticresis. El artículo 2443 del Códi-
go Civil establece que, de pactarse por las
partes que los frutos se compensen con los
intereses, ellos estarán sujetos a las mismas
reglas de reducción del mutuo.
g) Cláusula penal. El artículo 1544
de nuestro Código distingue entre las
obligaciones emanadas de un contrato de
mutuo, aquellas de valor inapreciable o
indeterminado, y aquellas emanadas de
contratos conmutativos en que una de las
partes se ha obligado a pagar una cantidad
determinada como equivalente a lo que por
la otra parte debe prestarse, consistiendo la
pena también en una cantidad determinada.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos

En este último caso, la ley señala que hay ha estimado que pudiera hacerse de la
lesión enorme cuando la pena excede el lesión una causa ordinaria de vicio del
doble de la obligación principal, en cuyo consentimiento.
caso el juez podrá reducir el valor de la En efecto, si es cierto que hay imper-
pena al duplo de la obligación principal, fección en el consentimiento de la parte
incluyéndose ésta en él. lesionada, particularmente en los contratos
conmutativos en que cada parte se obliga
75. LUIS CLARO SOLAR: Explicaciones de a dar o hacer una cosa que se mira como
Derecho Civil chileno y comparado, Im- equivalente a lo que la otra parte debe dar
prenta Nascimento, 1937, Tomo XI, o hacer a su vez, porque ella no ha querido
págs. 239, 240 y 241. dar lo que ha dado por el contrato, sino
en la falsa suposición de que lo que recibía
Se da el nombre de lesión en los actos jurí-
en su lugar valía tanto como lo que daba,
dicos en general al perjuicio experimentado
y estaba en la disposición de no querer
por una persona como consecuencia del
darlo si hubiera sabido que lo que recibía
acto por ella realizado. Ella consiste, con
valía menos, no puede desconocerse que
más precisión, en los contratos a título
el precio de las cosas no consiste ordina-
oneroso, en el hecho de recibir una de las
riamente en un punto indivisible y admite
partes una prestación de un valor inferior
cierta extensión en la cual es permitido a
a la que se suministra en cambio a la otra
los contratantes discutir para determinar el
parte, o sea, en la desproporción de valor
valor de sus prestaciones, y que la seguridad
entre la dación, el hecho o la abstención
y la libertad de las transacciones exigen que
a que esta parte se ha comprometido res-
no se pueda fácilmente volver lo que libre-
pecto de aquélla; desproporción tal que
mente se ha convenido. De otro modo, el
es de suponer que el contratante que la
comercio se dificultaría considerablemente,
experimenta no ha debido consentir sino
pues la generalidad no se atrevería a con-
por error en la falsa suposición de un justo
tratar con el temor de que la persona con
equilibrio de valores y que no habría con-
la cual se contratara, imaginándose haber
sentido si hubiese tenido conocimiento de
sido lesionada por el contrato, promoviera
la iniquidad del contrato.
poco después un proceso.
“La equidad debe reinar en las con-
Por eso las lesiones de poca monta o
venciones: de lo que se sigue que en los
relativamente insignificantes no han sido
contratos interesados, en los cuales uno de
tomadas en cuenta por el legislador como
los contratantes da o hace alguna cosa para
vicios del consentimiento; y solamente ha
recibir otra como precio de lo que él da o
llegado a admitirse la lesión cuando por
de lo que él hace, la lesión que sufre uno
su monto la desproporción de valores
de los contratantes, aunque el otro no haya
podía ser considerada como enorme o
recurrido a ningún artificio para engañarlo,
enormísima.
es sólo suficiente por sí misma para viciar el
contrato”, dice Pothier. “Puesto que la equi-
¿QUÉ CLASE DE VICIO ES LA LESIÓN
dad tratándose del comercio consiste en la
DENTRO DE NUESTRO DERECHO?
igualdad, desde que esta igualdad es herida
y uno de los contratantes da más que lo que
76. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
recibe, el contrato está viciado, porque peca
Civil, Editorial Nascimento, Tomo I,
contra la equidad que debe reinar en él”.
2ª edición, pág. 432.
El Código, sin embargo, no enumera
la lesión entre los vicios de que pueda Algunos autores y maestros consideran
adolecer el consentimiento, y en el hecho que la lesión, dentro de nuestro Derecho,
no la admite como causa de rescisión, sino es, como en otras legislaciones, un vicio
en un determinado número de contratos subjetivo, un vicio del consentimiento, porque,
en que la somete a reglas especiales. No afirman, quien sufre lesión con el acto que

99
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
celebra o ejecuta es por presión de las cir-
cunstancias, como en el caso del préstamo
con intereses usurarios o en el caso del
que ofrece una gran suma de dinero para
que le salven la vida; o por influencia de
un mal cálculo que provoca error en su
voluntad, como sucede con la compra de
un terreno en el cual el comprador cree
personalmente que hallará un tesoro; o
por influencia del ascendiente que ejerce
la persona con quien se contrata, que más
o menos inconscientemente la empuja a
celebrar el acto desventajoso (situación
especialmente contemplada en el Derecho
inglés); o, en general, por cualquiera otra
causa que se traduce en una presión de la
voluntad que no entrañe jurídicamente
error, dolo o fuerza.
Otros, por el contrario, creen que la
lesión es, en nuestro Derecho, como en el
francés, un simple vicio objetivo del acto,
predominando el elemento material del
perjuicio experimentado. De acuerdo con
esta concepción, la lesión “funciona ma-
temáticamente, mecánicamente, desde el
momento que las condiciones requeridas
por la ley se encuentran reunidas, y con
abstracción de toda consideración derivada
de la mentalidad de los contratantes, del
fin perseguido por ellos”.
77. Cuadro sinóptico
CASOS EN QUE LA LESIÓN
VICIA EL ACTO O CONTRATO
EN EL C.C. CHILENO
a) Compraventa: arts. 1888, 1889, 1890,
1891,
b) Permuta: art. 1900,
c) Aceptación de una asignación heredi-
taria: art. 1234,
d) Partición de bienes: art. 1348,
e) Mutuo con interés: art. 2206,
f) Anticresis: art. 2443,
g) Cláusula penal: art. 1544.
100
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Lea los arts. 1440 y 1441 del C.C., y
exprese en qué clase de contratos es posible que
haya lesión: gratuitos u onerosos; conmutativos
o aleatorios.
2. ¿Cree usted que la lesión puede ser conside-
rada como un vicio subjetivo del consentimiento,
o como un vicio objetivo del acto?
3. Revise los casos de lesión contemplados en
nuestro C.C. como suficientes para viciar el acto
o contrato, y deduzca de su lectura si la lesión
puede o no considerarse como una institución
de orden general en nuestro Derecho.
78. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
LA LESIÓN
ARIAS, JUAN LUIS, “La rescisión por lesión,
materiales mimeografiados para clases
activas”, Banco de Materiales del Institu-
to de Docencia e Investigación Jurídicas,
Santiago, 1972.
LARRAÍN VIAL, BERNARDO, “La teoría de
la lesión en el Derecho Comparado”,
en Revista de Derecho y Jurisprudencia,
Tomo 35, pág. 33.
LARRAÍN VIAL, BERNARDO, La lesión, San-
tiago, 1938.
LEÓN HURTADO, AVELINO, La voluntad y la
capacidad en los actos jurídicos, Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 1991.
RIPERT, GEORGES, La règle morale dans les
obligations civiles, Librairie Générale de
Droit et de Jurisprudence, París, 1925.
URRUTIA, LEOPOLDO, “De la rescisión por
lesión enorme, de la venta de derechos
hereditarios y de la legislación que debe
aplicarse en caso de haberse celebrado
en el extranjero sobre bienes situados
en Chile”, en Revista de Derecho y Juris-
prudencia, Tomo 33, pág. 5.
WAHL, ALBERTO, “La lesión en las prome-
sas unilaterales de venta”, en Revista
de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 24,
pág. 131.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
F. LA AUTONOMÍA
DE LA VOLUNTAD
Y SUS JUSTOS LÍMITES
79. EMMANUEL GOUNOT: La libertad de
contratar y sus justos límites, Semanas
Sociales de Francia, 1938, págs. 321
y siguientes (traducción: Gonzalo
Figueroa Y.).
Digamos primeramente que la doctrina de
la autonomía de la voluntad y de la libertad
absoluta de las convenciones parece definiti-
vamente condenada. Ella es contradicha no
solamente por la evolución de los hechos y
por las enseñanzas de la historia, sino que
también por toda la tradición cristiana.
Un error fundamental la vicia: la vo-
luntad no es por ella misma la fuente del
Derecho: no es sino el instrumento de su
determinación y de su puesta en marcha.
El mundo del Derecho es el mundo de la
finalidad. Jurídicamente, la voluntad no
es sino una fuerza, un medio. No tiene
derecho a la protección de la ley sino en
la medida del valor de los fines a los que
ella tiende o se presume que tiende. La
voluntad jurídica no es la voluntad simple-
mente, ni la voluntad de poder, sino que es
la voluntad de justicia o de bien. Por consi-
guiente, la voluntad debe estar al servicio
del Derecho, y no el derecho al servicio de
la voluntad. Nadie tiene derechos si no es
dentro del Derecho. “Los juristas quieren
poder decir, escribía antaño M. Saleilles,
esto es justo porque ha sido querido”. Hoy
es necesario decir: “Esto debe ser querido
porque es justo”…
Por consiguiente, si en las operaciones
de la vida jurídica la voluntad tiene un papel
que jugar, e incluso una palabra decisiva que
decir, esta palabra no es un fiat creador. Si
el contrato tiene jurídicamente un valor, si
la fuerza social organizada lo sanciona, ello
no puede ser simplemente para procurar
a la voluntad de un individuo el placer
de afirmar su poder de dominación, “el
orgullo de verse obedecido”; es porque el
bien común está interesado; es porque la
sociedad ve en la convención “legalmente
formada” un hecho en sí feliz, una coope-
101
ración individual al interés general, un
medio normal de satisfacción recíproca de
las necesidades humanas.
En otros términos, el contrato no tiene
su fuerza obligatoria en la voluntad indi-
vidual, sino en el bien común del cual él
es instrumento, y cuyas exigencias deberá,
por consiguiente, respetar.
El único contrato que se conforma al
bien común, el único que está orientado
hacia la satisfacción máxima de las necesi-
dades legítimas de cada uno y de todos, el
único también que une a los hombres, que
estimula y regulariza a la vez el juego normal
de las actividades individuales concurrentes,
es el contrato justo, el contrato conforme a
la vieja noción de la justicia conmutativa, el
contrato en el que cada contratante recibe
el equivalente de lo que da o, en otros tér-
minos: la remuneración de los sacrificios y
de los aportes que él hace a esa gran obra
común de la satisfacción de las necesida-
des humanas, debe corresponder al valor
social de esos sacrificios y de esos aportes.
Proclamar la libertad absoluta de las con-
venciones desde este punto de vista, tener
todo contrato por válido por el solo hecho
de haber sido en apariencia regularmente
consentido, sería consagrar en muchos
casos el triunfo de la fuerza, de la astucia,
o de cualquier otra superioridad de hecho:
sería, dice Ihering, “entregar un permiso
de caza a los piratas y a los bandidos, con
derecho de presa sobre todos aquellos que
les caigan en las manos”, sería abrir la vía a
“la explotación de los otros, bajo el velo del
contrato”, dicho en otra forma, a esa “usura”
contra la cual se levantaron tan justamente
los canonistas y la propia Iglesia, y que ha
tenido tantas formas diversas. Ella consiste
siempre, en el fondo, en enriquecerse sin
causa legítima a expensas del prójimo;
en aprovecharse de su necesidad o de su
inexperiencia para hacerle pagar lo que
no se le da, o no pagarle lo que él da. Es
un robo bajo apariencias contractuales. Y
este robo implica el total desconocimien-
to de la dignidad de la persona humana.
Este apropiarse indebidamente del fruto
normal de la actividad de otro, ¿no es co-
locarlo en la categoría de las cosas, no es
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
servirse de él como de un medio, como de
un instrumento?
Una ley superior de justicia objetiva se
impone por consiguiente a las voluntades
que contratan; ley postulada a la vez por la
función natural que el contrato debe llenar
en el mundo y por el respeto recíproco que
se deben las personas humanas.
Rechazando así la teoría de la autonomía
de la voluntad, ¿no seremos conducidos a
descartar toda libertad contractual verda-
dera y a destruir finalmente por la base el
art. 1134 de nuestro Código Civil, y con él
todo el sistema tradicional de la mecánica
de los intercambios?
Si el contrato no tiene derecho a la
protección legal sino en la medida en
que persiga, según las leyes de la justicia
conmutativa, un fin conforme al interés
general, ¿no será necesario decir que las
convenciones no deberían ser jurídicamen-
te sancionadas sino cuando el juez u otra
autoridad social les pusieran una especie
de visa, después de haber apreciado el
valor de su contenido, escrutado los fines
perseguidos, verificado la equivalencia
de las prestaciones, y que solamente las
dificultades, la lentitud y los peligros de
arbitrariedad de un tal examen son los que
llevan de hecho a los poderes públicos a
renunciar, a renunciar parcialmente frente
a las voluntades privadas, y a reconocerles el
equivalente de una cierta libertad: libertad
precaria, provisoria, admitida a contrapelo
y sólo como mal necesario?
Esa no será nuestra conclusión: es sobre
una base más extensa y más sólida sobre la
que conviene fundar una libertad relativa
de los contratos.
Supongamos que dos personas gozan, de
hecho, de una libertad suficiente, y están
colocadas en situación de contratar. Puesto
que son, por hipótesis, personas normales,
dotadas de razón, efectivamente libres28 y de
28 Es conveniente subrayar que no se trata aquí
de la libertad ideal, abstracta y a menudo puramente
nominal del “homo juridicus” o del “hombre en
sí”, de las especulaciones individualistas, sino de
una libertad efectiva, concreta, de esa libertad que
socialmente es menos un punto de partida que un
punto de llegada; se trata, en otros términos, de una
102
una cierta competencia práctica en relación
con el objeto del contrato, ni una ni otra
consentirá en despojarse sin motivo o en
hacer sacrificios fuera de proporción con
las ventajas correspondientes; comprar, por
ejemplo, a un precio enorme la satisfacción
de una necesidad insignificante. Y por otro
lado, en el estado de igualdad verdadera
en que los suponemos, los peligros de ex-
plotación de una persona por otra no son
de temer. En este contrato, el equilibrio
práctico de los intereses divergentes, que
constata el consentimiento, será determi-
nado, no por la presión de alguna fuerza
extraña, sino únicamente por el valor so-
cial real, razonablemente apreciado, de
las prestaciones puestas en comparación.
Cada uno recibirá así el equivalente de lo
que da y la convención será justa; y para
cumplir su misión de custodio de la justi-
cia, el Derecho no deberá sino sancionar
el contrato en la misma forma en que las
partes lo celebraron.
De aquí la regla tradicional, expresada
en el artículo 1134, en el sentido que las
convenciones libres tienen fuerza de ley.
Ello significa que el Derecho puede tener
confianza en los contratos libres: que bajo
las condiciones generales que yo enumera-
ba hace un momento, puede hacer de los
individuos los propios reguladores de sus
intereses recíprocos, y reconocerles en este
rol una extensa competencia. Ya que, en la
medida en que se trate de individuos norma-
les, situados en el hecho por el juego de las
leyes y de las instituciones, en condiciones
sensiblemente iguales, la regla de equiva-
lencia será respetada, y en consecuencia
las necesidades legítimas de cada uno y de
todos igualitariamente satisfechas.
En otros términos, si es necesario que
la justicia se realice en las convenciones,
las voluntades individuales serán en esta
realización los mejores órganos jurídicos,
órganos rápidos y precisos, como no sabrían
serlo el juez o algún funcionario adminis-
trativo, y mucho mejor adaptados que ellos
liberación llevada a cabo por la ley, el medio social,
las disciplinas institucionales, que permita, en el
hecho, una igualdad contractual real.
 Cap. II. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
a las exigencias infinitamente múltiples y
variadas de la vida económica y social. El
control efectivo de los tribunales o de los
poderes públicos sobre tales convenciones
no deberá ejercerse sino a título más o
menos excepcional.
En esta forma la libertad contractual se
encuentra ligada a los principios mismos
de justicia objetiva de los que partimos.
Los contratos libres son sancionados por el
Derecho no porque emanen de voluntades
individuales que tendrían por ellas mismas
un valor jurídico absoluto e incondicionado,
sino porque ellas son efectivamente justas
o legítimamente presumidas de tales. La
libertad no implica la negación de toda
norma objetiva de justicia. Por el contrario,
no le atribuimos valor sino porque ella apa-
rece como el mejor instrumento práctico
de realización de la norma.
Así concebida, la libertad se convierte
ella misma en principio de orden, de jus-
ticia, de bien común.
Es esta libertad la que hay que salvaguar-
dar hoy contra las amenazas totalitarias.
80. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA PARA
LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y SUS
JUSTOS LÍMITES
ESPÍN CANOVAS, DIEGO, Los límites de la
autonomía de la voluntad en el Derecho
Privado, Publicaciones de la Universidad
de Murcia, España, 1954.
FERRI, LUIGI, La autonomía privada (trad.
Luis Sancho Mendizábal), Editorial
Revista de Derecho Privado, Madrid,
1969.
GOUNOT, EMMANUEL, La libertad de contratar
y sus justos límites, Semanas Sociales de
Francia, París, 1938.
JOSSERAND, LOUIS, De l’espirit des droits et de
leur relativité, París, 1927.
LEÓN HURTADO, AVELINO, La voluntad y la
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PICHARDO ESTRADA, FÉLIX, La autonomía de
la voluntad en el orden jurídico, Editorial
Porrúa, México, 1958.
103
ROMANO, SALVATORE, Autonomía privata
(appunti), Dott. A. Giuffre - Editore,
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SANTORO PASSARELLI, F., Negozio e giudizio, en
Studi in Onore di Francesco Messineo,
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trato dirigido”, en Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 38, pág. 5.
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tonomía de la voluntad en materia de
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en Anuario de Derecho Civil, Madrid,
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dell’autonomia privata”, en Rivista
Trimestrale di Diritto e Procedura Civile,
Milano, 1958, pág. 38.
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nes sobre el principio de la autonomía
de la voluntad”, en Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 31, pág. 37.
Memorias de Prueba
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de la voluntad y libertad contractual”,
Memoria de Prueba, Universidad de
Chile, Santiago, 1945.
LLANOS MEDINA, ARTEMIO, “El principio
de la autonomía de la voluntad y sus
limitaciones”, Memoria de Prueba, Uni-
versidad de Chile, Santiago, 1944.
PÉREZ GUERRERO, DANTE, “El principio de la
autonomía de la voluntad, artículo 1545
del Código Civil”, Memoria de Prueba,
Universidad de Chile, Santiago, 1958.
 Capítulo III
CONDICIONES DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ
DE LOS ACTOS JURÍDICOS
II. LA CAPACIDAD
A. DEFINICIÓN Y CLASIFICACIÓN
DE LA CAPACIDAD
81. Explicación
La capacidad ha sido definida como la
aptitud legal de las personas para gozar y
ejercer derechos. A partir de esta definición,
se pueden distinguir dos tipos de capaci-
dad: la capacidad de goce y la capacidad
de ejercicio.
La primera es la aptitud legal de las perso-
nas para tener o para ser titular de derechos.
La segunda, en cambio, es la aptitud legal
de las personas para poder ejercer o hacer
valer sus derechos, por sí mismas y sin el
ministerio o la autorización de otras.
La primera de estas capacidades, la
capacidad de goce, es un atributo de la
personalidad, lo que significa que la poseen
todas las personas, sin distinción, tan sólo
por el hecho de ser personas. Ella se tiene
desde el momento en que para nuestro
derecho comienza la existencia legal de
una persona, momento a partir del cual
ella puede ser considerada como un sujeto
o titular de derechos, y que en virtud del
artículo 74 del Código Civil comienza con el
nacimiento. La circunstancia de que la ley
establezca que desde el nacimiento todas
las personas son titulares de derechos no
significa que ellas estén autorizadas para
ejercerlos. Para poder ejercer los derechos
se requiere de una capacidad distinta, la
capacidad de ejercicio.
Es la capacidad de ejercicio aquella
que nuestro Código Civil establece como
requisito de validez de los actos jurídicos.
105
Ella está definida en el artículo 1445 inci-
so final de nuestro Código, el cual señala
“La capacidad legal de una persona consiste en
poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio
o la autorización de otra”.
La capacidad de ejercicio está relacionada
con un cierto desarrollo intelectual o con un
discernimiento que permita a las personas
administrar sus bienes y celebrar respecto a
los mismos cualquier tipo de acto jurídico.
Ella es una forma de protección establecida
por la ley, respecto del patrimonio de los
incapaces –los cuales, para la ley, no tienen o
no pueden manifestar claramente su volun-
tad– protegiendo además el patrimonio de
sus herederos. Es a la capacidad de ejercicio
a la que dedicaremos este capítulo.
El artículo 1446 establece la regla gene-
ral en materia de capacidad de ejercicio,
señalando que toda persona es legalmente
capaz. La excepción está establecida en la
misma norma, al señalar “excepto aquellas que
la ley declara incapaces”. Que la incapacidad
sea la excepción en materia de validez de
los actos jurídicos tiene dos consecuencias
importantes. La primera es que quien ale-
ga la nulidad de un acto, por incapacidad
de una de las partes, debe probarla. La
segunda es que, al tener las normas que
establecen las incapacidades el carácter de
excepcionales, ellas deben ser interpretadas
de manera restrictiva.
82. LUIS CLARO SOLAR: Explicaciones de Dere-
cho Civil chileno y comparado, Imprenta
Nascimento, 1937, Tomo XI, págs. 22
y 23.
La capacidad consiste en la aptitud legal de
las personas para el goce y el ejercicio de
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
los derechos civiles. Goza de un derecho
el que lo tiene, su titular, el que se halla
investido del mismo derecho; ejercita un
derecho el que lo pone en práctica, el que
lo hace valer por medio de los actos jurí-
dicos destinados a producir a su respecto
determinados efectos: estos dos elementos
reunidos constituyen la plenitud de la
capacidad jurídica; separados dan lugar
a dos especies o más bien dos grados de
capacidad: la capacidad de goce y la capa-
cidad de ejercicio.
La capacidad de ejercicio de los derechos
civiles supone necesariamente la capacidad
de goce, puesto que para poder ejercitar
un derecho y disponer de él es necesario
poder llegar a ser el sujeto activo o titular
del derecho. Mientras tanto, la capacidad
de goce puede existir sin la capacidad de
ejercicio: una persona que puede ser sujeto
de derechos y que, por lo mismo, puede
adquirir su goce, puede ser, según los casos,
capaz o incapaz de ejercer los derechos que
adquiere, de disponer de ellos.
Hay, en consecuencia, personas que, a
pesar de tener el goce de los derechos civi-
les, no tienen su ejercicio, pero no podría
haber personas que tuvieran el ejercicio de
derechos de que ellos no gozan.
La incapacidad no debe confundirse
con la carencia de poder. Este es el derecho
de ejecutar actos por otro. Así, un tutor,
un mandatario, tienen o no el poder de
CLASIFICACIÓN DE LA INCAPACIDAD DE EJERCICIO
144442444443
14243
absoluta
Incapacidad de ejercicio
123
relativa
especial o particular
(prohibiciones)
106
ejecutar sólo determinados actos sobre el
patrimonio del pupilo o del mandante; el
acto ejecutado excediendo los poderes no
podrá oponerse al pupilo o al mandante y
no tendrá efecto a su respecto cualquiera
que sea su valor.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Busque algunos casos en que una persona
tenga capacidad de goce, pero no tenga capacidad
de ejercicio.
2. Busque algunos casos en que una persona
no tenga ni capacidad de goce ni capacidad de
ejercicio.
3. ¿Cómo podría actuar en la vida jurídica
una persona que tenga capacidad de goce, pero
que no tenga capacidad de ejercicio?
4. Trate de definir la capacidad de goce y la
capacidad de ejercicio.
5. ¿Cree usted que la definición contenida
en el art. 1445 inciso 2º del C.C. se refiere a la
capacidad de goce, a la capacidad de ejercicio o
a ambas?
6. ¿Cree usted que los arts. 961 y 963 a 965
del C.C. contienen incapacidades de goce?
7. Si una persona alega ser capaz de ejercicio
y otra alega que no lo es, ¿cuál de las dos deberá
probar lo que alega?, esto es, ¿debe probarse la
capacidad de ejercicio o la incapacidad de ejer-
cicio? ¿Por qué?
83. Cuadro sinóptico
dementes
impúberes
sordos o sordomudos que no pueden
darse a entender claramente
menores adultos
disipadores interdictos
 Cap. III. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
B. CONCEPTO Y EFECTOS
DE LAS INCAPACIDADES
DE EJERCICIO
84. Explicación
Como ya dijimos, en materia de capa-
cidad de ejercicio, la regla general está
establecida en el artículo 1446, que esta-
blece que “Toda persona es legalmente, capaz,
excepto aquellas que la ley declara incapaces”.
Las excepciones a esta regla se encuen-
tran en el artículo 1447, el cual establece
incapacidades generales, esto es, señala
quiénes son incapaces de celebrar cual-
quier tipo de acto jurídico, y además –en
su inciso final– expresa que existen otras
incapacidades especiales, las cuales consis-
ten en la prohibición que la ley establece
para ciertas personas para la celebración
de determinados actos jurídicos. Podemos
encontrar algunos ejemplos de estas inca-
pacidades especiales en los artículos 1795
y siguientes, en materia del contrato de
compraventa.
En lo que respecta a las incapacidades
generales para la celebración de los actos
jurídicos, el mismo artículo 1447 hace una
distinción, señalando que existen incapaces
absolutos e incapaces relativos, asignando
a cada uno efectos distintos.
1) INCAPACIDADES ABSOLUTAS
Señala el artículo 1447 inciso primero que
son incapaces absolutos “los dementes, los im-
púberes y los sordos o sordomudos que no pueden
darse a entender claramente”. Analizaremos a
continuación estas incapacidades:
a) En cuanto a los impúberes, debemos
relacionar esta norma con el artículo 26
del Código Civil, que establece que son
impúberes los varones que no han cumplido
catorce años y las mujeres que no han cum-
plido doce. Como podemos ver, la norma
hace una discriminación atendiendo al sexo
de las personas, para señalar el momento
en que se considera que el menor deja de
ser impúber. Esta discriminación se hace
atendiendo el momento en que el menor
comienza su edad fértil. Durante la vigencia
107
de la antigua Ley de Matrimonio Civil de
1884, el momento en que el menor iniciaba
su vida fértil se tenía en consideración para
regular su capacidad para contraer matri-
monio. En la actualidad, esta distinción ya
no es aplicable al matrimonio, puesto que
la nueva Ley de Matrimonio Civil ha fijado
en 16 años la edad mínima para casarse.
Sin embargo, la distinción entre púberes e
impúberes sigue siendo importante, porque
ella marca la diferencia entre absoluta y
relativamente incapaces. Pensamos que la
distinción de esas dos incapacidades a los
12 y a los 14 años para mujeres y hombres
respectivamente es una distinción arbitra-
ria que contraviene lo establecido en el
artículo 19 Nº 2 de la Constitución, por lo
que debería ser modificada.
b) Señala además el artículo 1447
inciso 1º, que son incapaces absolutos los
sordos o sordomudos que no pueden darse
a entender claramente. En su redacción
originaria, esta disposición establecía que
eran incapaces absolutos “los sordomudos
que no pueden darse a entender por escrito”.
Esta incapacidad tenía su fundamento en
el hecho de que en la época en que fue
redactado el Código Civil, no existía otra
forma de comunicación que la escrita para
quienes padecían de ese defecto. Por esta
razón, y como una forma de protección
del patrimonio de los sordomudos que
no podían darse a entender por escrito,
el legislador optó por establecer su in-
capacidad absoluta para celebrar actos
jurídicos. Esta protección fue perdiendo
su fundamento jurídico con el correr de
los años, por el creciente desarrollo de
formas de comunicación alternativas a la
escrituración, básicamente el lenguaje de
señas, a partir del cual los sordomudos pue-
den manifestar su voluntad de una manera
clara y universalmente comprendida. Ello
derivó en que comenzara a cuestionarse
la norma establecida en el artículo 1447
inciso primero, principalmente porque ella
atentaba contra el principio de igualdad
ante la ley, establecido en el artículo 19
Nº 2 de la Constitución y en numerosos tra-
tados internacionales ratificados y vigentes
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
en Chile. Fue a raíz de numerosas críticas
y cuestionamientos que se presentó una
moción parlamentaria, la cual derivó en
la promulgación de la Ley Nº 19.904, que
modificó la regla anterior, reemplazándola
por la que conocemos actualmente.
c) Finalmente, son también incapaces
absolutos los dementes. Al momento de
redactarse el Código Civil, la palabra de-
mente se empleaba para referirse a quienes
tenían privación absoluta de la razón. La
palabra fue utilizada en un sentido genérico,
a diferencia de cómo la medicina moderna
la entiende hoy, en que la demencia com-
prende tan solo algunos casos de privación
de razón, denominando los demás con
otros nombres, como la esquizofrenia, la
paranoia, el autismo, etc. Es en el sentido
genérico como debemos entender la nor-
ma, por la razón histórica que acabamos de
señalar. Por lo tanto, los actos celebrados
por cualquier persona que sufra de alguna
patología cuya consecuencia sea la priva-
ción de la razón, serán nulos, por tratarse
de absolutamente incapaces. Sin embargo,
como ya dijimos, al ser la incapacidad la
excepción, corresponde probarla a quien
la alega.
¿Cómo probamos la demencia? Existe
en nuestro ordenamiento jurídico un pro-
cedimiento judicial tendiente a declarar la
interdicción por demencia de una persona,
la cual debe ser declarada mediante senten-
cia e inscrita en el Registro Conservador de
Bienes Raíces. La sentencia que establece la
interdicción por demencia es declarativa, lo
que implica que tiene efectos retroactivos,
puesto que declara una situación preexis-
tente. Ello trae como consecuencia que ella
podrá ser utilizada para solicitar la nulidad
del acto aun cuando la interdicción sea
declarada con posterioridad a su celebra-
ción. No obstante, es posible que se haya
celebrado un acto jurídico por un demente
que no ha sido declarado en interdicción.
En este caso, se puede solicitar la nulidad
del acto celebrado siempre que se acredite
el estado de demencia por cualquier medio
de prueba, lo que puede tornar difícil el
proceso. En consecuencia, la resolución
108
judicial que declara la interdicción no
constituye al interdicto en un demente, pues
lo era antes de esa resolución declarativa,
pero es un medio de prueba acerca de la
existencia de la demencia. En cambio, si el
interdicto celebra un acto jurídico después
de la resolución de interdicción, el acto
será necesariamente nulo, hasta que esa
resolución se deje sin efecto por el propio
juez que la dictó. Así lo establece el art. 465
del C.C.
Finalmente, respecto a esta incapacidad
por demencia, queremos referirnos a un
problema que en la actualidad se ha hecho
manifiesto. Nos referimos al tema de los
ancianos que sufren enfermedades que los
privan de razón, como el alzheimer o alguna
patología similar. Frente a estas situaciones,
sus familias, para proteger sus patrimonios,
se ven obligadas a recurrir ante un juez para
que declare la interdicción de sus seres
queridos. Para evitar esta situación, existen
casos de personas que recurren a medios
fraudulentos para la administración de los
bienes de estos ancianos, mediante poderes
o documentos falsos, y –por lo tanto– anu-
lables. Pensamos que para solucionar estas
situaciones es necesario legislar, creando un
procedimiento nuevo, y menos doloroso,
que permita proteger los bienes de estos
ancianos mediante una administración
eficiente, y sin riesgos de fraude.
¿Cuál es el efecto de los actos jurídicos
celebrados por un incapaz absoluto? La
nulidad absoluta. Así lo establece el ar-
tículo 1447 inciso segundo del Código Civil,
que señala que los actos celebrados por estos
incapaces “no producen ni aun obligaciones
naturales, y no admiten caución”. Este efecto
se ve corroborado con lo establecido en el
artículo 1682 inciso segundo, que señala de
manera expresa que los actos o contratos
celebrados por los absolutamente incapaces
adolecen de nulidad absoluta. El funda-
mento de este efecto es que hay un interés
público comprometido en estas reglas que
regulan las incapacidades absolutas. Como
consecuencia de que los actos celebrados
por los incapaces absolutos adolezcan de
nulidad absoluta, la acción para solicitar di-
cha nulidad tiene un plazo de prescripción
 Cap. III. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
de 10 años, contados desde la celebración
del acto mismo.
Finalmente, como ya dijimos, las incapa-
cidades absolutas han sido establecidas por
la ley atendiendo un interés público, como
una forma de protección del patrimonio
de aquellas personas que no poseen sufi-
ciente discernimiento para manifestar su
voluntad. Ello implica que la administración
del patrimonio de estos incapaces debe ser
entregada a un representante legal. Es por
eso que se dice que los incapaces absolutos
solo pueden actuar o celebrar actos jurídicos
“representados”.
2) INCAPACIDADES RELATIVAS
Las incapacidades relativas, a diferencia
de las incapacidades absolutas, no están
establecidas para proteger a quienes no
tienen discernimiento o no pueden mani-
festar su voluntad claramente. En ellas, la
protección se establece respecto de personas
que poseen voluntad o discernimiento, pero
que la ley considera insuficientes como
para poder administrar eficientemente
por sí mismos sus bienes, ya sea porque no
poseen madurez suficiente o bien porque
con su comportamiento han demostrado
que no pueden hacerlo. Estas incapacida-
des se encuentran reguladas también en el
artículo 1447 del Código Civil, en su inciso
tercero, que establece que son incapaces
relativos “los menores adultos y los disipadores
que se hallen bajo interdicción de administrar
lo suyo”.
a) Cuando la ley habla de los menores
adultos se refiere a los menores cuya edad
es superior a los 12 años, en el caso de la
mujer, o superior a los 14 años, en el caso
del varón. En ambos casos, se trata de me-
nores de 18 años.
b) Se entiende como disipador a aquella
persona que malgasta irracionalmente su
patrimonio. La ley los entiende incapaces,
como una forma de protección de sus po-
tenciales herederos. Sin embargo, para que
tales personas sean consideradas incapaces,
es necesaria la tramitación de un proceso
judicial, cuya sentencia lo declarará interdic-
109
to por disipación, la cual deberá ser inscrita
en el Conservador de Bienes Raíces. Esta
sentencia es constitutiva, y no tiene efecto
retroactivo, a diferencia de la que declara
la interdicción por demencia. Ello tiene
como consecuencia que tiene efectos hacia
el futuro y que los actos celebrados con
anterioridad por el disipador son válidos.
A diferencia de los incapaces absolutos,
los incapaces relativos pueden celebrar
válidamente algunos actos. Así, por ejem-
plo, pueden casarse o reconocer un hijo.
Sin embargo, para la celebración de otros
actos determinados, deberán cumplir con
la forma o los requisitos establecidos por
la ley para hacerlo. Los incapaces relativos
pueden actuar representados, ratificados
o autorizados por la persona que los tiene
a su cargo. En caso que participen en la
celebración de actos jurídicos sin cumplir
de ninguna de estas formas, sus actos ado-
lecerán de nulidad relativa, dando derecho
a la rescisión de los mismos, según lo esta-
blece el artículo 1682 del Código Civil. La
acción de rescisión puede ser solicitada en
el plazo de 4 años, contados desde el día en
que haya cesado la incapacidad (art. 1691
inciso tercero).
85. LUIS CLARO SOLAR: Explicaciones de Dere-
cho Civil chileno y comparado, Imprenta
Nascimento, 1937, Tomo XI, págs. 26
y 27.
La incapacidad puede ser absoluta o re-
lativa.
La incapacidad absoluta, llamada tam-
bién natural, es la de aquellas personas que
moral y físicamente no están en situación de
tener una voluntad consciente y de poder
declararla. Son absolutamente incapaces
–dice el art. 1447– los dementes, los im-
púberes y los sordomudos que no pueden
darse a entender por escrito.
La incapacidad relativa, a que suele darse
el nombre de civil o legal, es la de aquellas
personas que la ley declara incapaces de
obligarse por sí mismas, en razón de su
edad, de su estado civil, de la manera como
administran sus bienes, que exige que se
obliguen por el ministerio de otra perso-
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
na. Dice a este respecto el art. 1447: “Son
también incapaces los menores adultos; los
disipadores que se hallen bajo interdicción
de administrar lo suyo; y las mujeres casadas
no divorciadas a perpetuidad ni separadas
totalmente de bienes”.1
Aparte de esta incapacidad relativa, que
impide a las personas indicadas obligarse
por actos o declaraciones de voluntad, y que,
por lo mismo, tiene un carácter general,
se comprende también en esta clase de
incapacidad la de aquellas personas que,
siendo capaces de los actos jurídicos, la ley
declara incapaces de actos determinados
en razón de un interés público o para la
debida protección de los incapaces.
Es esta una incapacidad particular, refe-
rente únicamente a los actos determinados
que la ley toma en consideración. “Además
de estas incapacidades –dice en su último in-
ciso el artículo 1447– hay otras particulares
que consisten en la prohibición que la ley
ha impuesto a ciertas personas para ejecutar
ciertos actos”. Como esta incapacidad sólo
mira a los actos que la ley expresamente
indica, y no a la generalidad de los actos
jurídicos, no podría decirse que es una
incapacidad absoluta. No es tampoco una
incapacidad relativa general de la persona
a quien se prohíbe ejecutar esos actos, sino
que sólo se relaciona con los mismos actos
indicados en la ley respectiva.
La incapacidad absoluta y la incapacidad
relativa difieren considerablemente en
cuanto a los efectos del acto jurídico reali-
zado con su existencia: los actos y contratos
de personas absolutamente incapaces son
nulos de nulidad absoluta; los actos y con-
tratos de personas relativamente incapaces
son nulos de nulidad relativa. Los actos
de personas absolutamente incapaces “no
producen ni aun obligaciones naturales, y
no admiten caución”, según lo expresa el
art. 1447; mientras que la incapacidad de
las personas que la ley enumera en seguida,
“no es absoluta y sus actos pueden tener
valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos
respectos, determinados por la ley”.
1 La incapacidad de la mujer casada fue derogada
por la Ley Nº 18.802, de 1989.
110
86. CASOS HIPOTÉTICOS (use para resol-
verlos los arts. 26, 43, 139, 445, 465, 1445,
1447, 1681, 1682, 1683, 1684, 1685, 1686,
1691, 1693, 1694, 1695, 1696 y 1697).
CASO A
Pedro, niño precoz de trece años y
muy hábil para los negocios, compra una
colección de estampillas en $ 10.000,
comprometiéndose a pagarla dentro de
30 días. A continuación vende la misma
colección en $ 50.000, y con el produc-
to del segundo contrato paga el precio
del primero, haciendo una utilidad de
$ 40.000. Ninguno de los dos contratos
se celebra por escrito.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Piensa usted que los contratos celebrados
por Pedro son válidos, nulos o inexistentes? ¿Por
qué?
2. Si los contratos se estimaran nulos, ¿lo
serían absoluta o relativamente? ¿Por qué?
3. ¿Podría el juez declarar de oficio la nu-
lidad?
4. ¿Quién podría alegar la nulidad del se-
gundo contrato? ¿Solamente Pedro? ¿Solamente
el comprador de la colección de estampillas?
¿Ambos? ¿El padre de Pedro? ¿Algún tercero?
5. ¿Dentro de qué plazos se debería alegar la
nulidad para que la acción prosperara? ¿Desde
cuándo se contarían esos plazos?
6. ¿Podría el padre de Pedro ratificar la
compra y la venta hecha por su hijo, firmando
una declaración al respecto?
7. ¿Sería lo mismo si Pedro, en lugar de tener
trece años, tuviera quince?
CASO B
Las siguientes personas venden un au-
tomóvil de su dominio:
a) Una persona demente, no interdicta,
en estado de demencia;
b) Un demente declarado en interdic-
ción, en un intervalo lúcido;
c) Una persona dopada, en un estado
de semiinconsciencia;
d) Una persona que ha sido declarada
en interdicción por disipación;
 Cap. III. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
e) Un sordomudo, que da a conocer su
voluntad por medio de signos.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que es nulo el contrato cele-
brado por la persona demente, no interdicta, en
estado de demencia, o piensa que es necesario,
en cambio, que se la declare en interdicción?
2. ¿Cree usted que es nulo el contrato cele-
brado por el demente interdicto, que pasa por un
intervalo lúcido, o cree que durante ese intervalo
el demente volvió a ser capaz?
3. ¿Cree usted que es nulo el contrato cele-
brado por la persona dopada? ¿Por qué? ¿ Y si
estuviera ebria?
4. ¿Cree usted que es nulo el contrato cele-
brado por el disipador interdicto?
5. ¿Qué diferencia observa usted entre la
interdicción del demente y la interdicción del
disipador?
6. ¿Piensa usted que es nulo el contrato
celebrado por el sordomudo que se dio a entender
por signos?
7. ¿Qué entiende usted por las palabras
“demente” y “disipador”?
8. ¿Qué clase de nulidad se produciría en
cada uno de estos casos? ¿Quién podría alegar-
la? ¿Podría declararla de oficio el juez? ¿Podría
ratificarse o confirmarse por el representante de la
persona impedida de manifestar su voluntad?
CASO C
(Tomado de los materiales del profesor
Humberto Pinto Rogers).
Pedro otorga un testamento el 15 de
mayo, dejando toda su fortuna a Juan. Sin
que medie motivo alguno, al día siguiente
revoca el testamento y deja toda su fortuna
a la parroquia, impresionado por la prédica
que oyó el domingo de esa semana. A la
semana siguiente conoce a una señorita,
y para demostrarle su cariño la lleva a la
Notaría, instituyéndola heredera de todos
sus bienes en un nuevo testamento. A la
salida de la Notaría le da un ataque y fa-
llece. Sus herederos piden la nulidad del
último testamento, pero la beneficiaria
presenta en el juicio el informe de cinco
facultativos siquiatras que sostienen que
tales testamentos sucesivos no configuran
111
la definición de demencia, corrientemente
aceptada por la siquiatría moderna.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que los actos cometidos por
Pedro configuran el estado de demencia, y que,
por consiguiente, debe declararse nulo el testa-
mento?
2. En caso afirmativo, y si usted fuera juez,
¿fallaría desestimando los informes de los facul-
tativos?
3. Intente dar una definición de demencia
que pueda ser aplicable al articulado del Código
Civil.
CASO D
El artículo 1796 del C.C. dice: “Es nulo el
contrato de compraventa entre cónyuges no
separados judicialmente, y entre el padre o
madre y el hijo sujeto a patria potestad”.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que este artículo encierra un
caso de incapacidad?
2. En caso afirmativo, ¿a qué tipo de inca-
pacidad pertenecería?
3.¿Cuál sería la sanción de la infracción a
este artículo: la nulidad absoluta o la nulidad
relativa? ¿Por qué?
87. JURISPRUDENCIA
MENESES, CRISTINA Y OTRAS CON MENESES,
CARLOS Y EMILIO. Corte de Apelaciones
de Santiago, recurso de apelación, 11 de
septiembre de 1958. Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 58, segunda parte,
secc. 2a, pág. 21.
Conociendo de la apelación deducida
en contra de la sentencia de primera ins-
tancia,
La Corte:
Se reproduce la parte expositiva de la
sentencia en alzada de 5 de abril de 1957,
escrita a fojas 182, y sus cuatro primeros
considerandos, eliminando los demás, y
teniendo en su lugar presente:
1º. Que por la demanda de fojas 13 se
pide, en la petición primera, la nulidad de la
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
compraventa del fundo Peralito y Peralillo,
que don Vitalicio Meneses Barrales hizo a
don Carlos y don Emilio Meneses Dávila
por escritura de 2 de junio de 1949, otor-
gada ante el notario don Francisco Javier
Hurtado,
...................................
porque el vendedor don Vitalicio Me-
neses Barrales se encontraba demente a
la fecha de otorgar dicho contrato y, por
consiguiente, era absolutamente incapaz.
Como fundamento de la acción afirman
las actoras que el señor Meneses Barrales
sufrió, en 1946, un derrame cerebral cen-
tral; que en septiembre de 1947 tuvo un
segundo derrame de la misma naturaleza y
que en 1949 estaba demente, circunstancias
que habrían aprovechado sus hijos Carlos,
Emilio y Adrián Meneses Dávila para hacerlo
suscribir diversos actos y contratos destina-
dos a apoderarse de su fortuna.
Entre estos actos mencionan:
a) la escritura de 4 de octubre de 1947,
ante Figueroa Unzueta, de arrendamiento
a sus hijos Emilio y Adrián del mencionado
fundo, con su dotación de animales, maqui-
narias y enseres, por la renta de $ 300.000
al año;
b) escritura del 31 de enero de 1949,
ante Cuevas, poder general con adminis-
tración de bienes a Adrián Meneses;
c) carta-poder de 9 de febrero de 1949,
por la que faculta al mismo don Adrián
Meneses para retirar del Banco de Chile
bonos o valores, lo que el mandatario hizo
por un valor de $ 2.400.000;
d) venta del fundo, por escritura de 2 de
junio de 1949, ante Hurtado, cuya nulidad
se pide en estos autos;
12. Que los demandados, en el escrito
de dúplica de fojas 80, oponen a la acción
de nulidad la excepción de ser falsos los he-
chos en que se funda; que el señor Meneses
Barrales tenía plena capacidad legal; que se
anuló todo lo obrado en el proceso sobre su
interdicción provisoria y que al no habérsele
notificado la demanda respectiva, después
de producida esa actuación, siguió siendo
capaz y quedaron revalidados los actos que
había ejecutado con anterioridad;
112
13. Que siendo los dementes absoluta-
mente incapaces e irresponsables (artícu-
los 1447 del Código Civil y 10 Nº 1º del
Código Penal) es necesario, para resolver la
cuestión propuesta, determinar qué se en-
tiende por demente, ya que no hay precepto
legal que lo defina, debiendo recurrirse a
las reglas de hermenéutica legal;
14. Que, según el Diccionario de la
Lengua Española, demente (del latín
“demens-dementis”; de “de” priv. y “mens”)
quiere decir: falta de juicio, loco; demencia:
enfermedad mental que priva al individuo
de su sano juicio y razonamiento; loco: que
ha perdido la razón.
Juicio: (del latín “judicium”) facultad
del alma, en cuya virtud el hombre puede
distinguir el bien del mal y lo verdadero
de lo falso.
Razón: facultad de discurrir.
Escribe, en su Diccionario de Legislación
y Jurisprudencia, expresa: demente: el que
ha perdido el juicio o tiene trastornada la
razón hasta el extremo de no conocer la
moralidad de sus acciones; loco: el que ha
perdido el juicio hasta el extremo de no
distinguir lo bueno de lo malo;
15. Que comprende la ley en la pala-
bra demencia la enajenación mental bajo
todas las formas en que pueda presentarse
y en todos sus grados, cualquiera que sea
el nombre que se le dé, ya que se aplica
a todo trastorno de la razón que impide
a una persona tener la libre voluntad de
obligarse y la responsabilidad de sus actos,
haciéndolo absolutamente incapaz.
En la demencia a que la ley se refiere se
indica tanto la falta completa de inteligencia
y hasta de las sensaciones, que constituye el
idiotismo innato y la imbecilidad, como la
demencia propiamente dicha caracterizada
por la debilidad o nulidad de las facultades
intelectuales y de las cualidades morales,
la manía, monomanía y la locura furiosa,
que propiamente no es más que un síntoma
frecuente de manía; pero que no es raro
en los idiotas, en los monomaniáticos y se
observa también en la enajenación mental
(Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil
chileno y comparado, Tomo V, Nº 2420);
 Cap. III. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
16. Que, pedagógicamente, las enaje-
naciones mentales pueden definirse como
el conjunto de estados morbosos caracte-
rizados por la debilidad o desorden más
o menos sensibles y permanentes de las
facultades mentales.
La demencia es una forma de enajena-
ción mental que reviste tres formas prin-
cipales: la demencia precoz, la demencia
senil y la demencia terminal o vesánica
(Raimundo del Río, Derecho Penal, páginas
107 y 116);
17. Que debiendo las enajenaciones
mentales ser estudiadas desde el punto
de vista médico, en la siquiatría; y desde
el punto de vista jurídico, mejor dicho de
sus consecuencias jurídicas, en la medicina
legal, es preciso establecer lo que entien-
den por demencia los que profesan estas
ciencias;
...................................
19. Que la siquiatría, que se ocupa del
estudio de las enfermedades síquicas y su
tratamiento, entiende por enfermedades
síquicas o mentales las caracterizadas por
alteraciones del pensamiento, de la afec-
tividad, de la actividad y de los instintos, o
sea, por una alteración total o parcial de
la actividad síquica y considera anormal
todo fenómeno o proceso mental que se
desvía o diferencia del normal, rebasando
claramente los límites concedidos a la
normalidad sicológica.
...................................
21. Que los expositores de medicina
legal mencionan como caracterización de
la demencia senil: la amnesia (pérdida de
la memoria); la ecmenesia (retroceso a
una etapa pasada de la vida); la alteración
de la atención, la asociación de ideas y el
juicio; la sugestionabilidad y el erotismo
genital. Son frecuentes en el demente se-
nil el delirio de perjuicio y la melancolía
senil (Raimundo del Río, obra citada, II,
página 117. Luis Cousiño Mac-Iver, Manual
de Medicina Legal, capítulo IV);
22. Que, precisando el alcance de lo
que debe entenderse por demente, co-
rresponde analizar las actuaciones de don
113
Vitalicio Meneses para determinar si ellas
son propias de una persona normal.
...................................
24. Que procede dejar testimonio de
los siguientes hechos que aparecen en el
proceso criminal mencionado:
...................................
En la misma declaración se lee la apre-
ciación del tribunal sobre la forma como
se produjo; y que dice textualmente: “El
tribunal observa que el declarante habla
con dificultad y a veces expresa vaguedades
sin que sea objeto de alguna pregunta de
parte del juzgado y que el interrogatorio
se hizo con cierta dificultad, porque no
recuerda la fecha de la carta-poder, de la
muerte de su hijo Adrián, de la notaría en
que se extendió ese documento, ni sobre
afecciones que haya tenido como ataques
o enfermedades. Se expresa con cariño
de sus hijos y mal de sus hijas, quienes,
dice, son malas, y a los primeros los estima
buenos, porque con ellos ha ganado plata.
También observa el tribunal que al leérsele
su declaración para que la ratifique, a los
diversos párrafos expresa ‘eso es’, como
una frase afirmativa”;
25. Que por resolución de esta Corte, de
16 de agosto de 1957, escrita a fojas 207, se
ordenó traer a la vista el expediente sobre
interdicción de don Vitalicio Meneses –rol
21.789 del 5º Juzgado en lo Civil de Mayor
Cuantía, cuaderno principal de compul-
sas– que este tribunal, para el mejor fallo
de la acción que se está tratando, estima
conveniente considerar en cuanto a los
hechos de que da testimonio.
...................................
Del cuaderno de compulsas consta:
a) que las demandantes solicitaron la
interdicción provisoria del demandado,
petición que fue proveída el 27 de mayo de
1949, ordenando citar a los parientes del
supuesto demente para la audiencia del 3
de junio y señalando el 31 de mayo a las
16.45 horas para oír al mismo, debiendo
informar los doctores Juan Garafulic y Fran-
cisco Beca sobre la existencia y naturaleza
de la demencia;
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
b) que por no encontrarse en su casa el
presunto demente, el día señalado, se fijó
para oírlo el 3 de junio de 1949, visita ocular
que el tribunal llevó a cabo con asistencia
de los doctores Garafulic y Beca.
Del acta respectiva, compulsada a fo-
jas 3, aparece que el tribunal formuló al
señor Meneses Barrales algunas preguntas,
las que contestó en la forma que pasa a
indicarse:
¿Cuántos hijos tiene? R.: Tengo 4 hijos,
no tengo a la Nena. Luego hace una pausa
y dice: Voy a contarlos bien, pero no logra
nombrarlos.
¿Cómo se siente? R.: Me siento harto
bien y no paso más que trabajando.
¿Cuándo es su cumpleaños? R.: No me
acuerdo, pero yo soy Vitalicio Meneses y
no hay quién tope conmigo para el trabajo.
Yo trabajo en el fundo Peralito y Peralillo
y allí he trabajado toda mi vida.
¿Dónde está el fundo? R.: (No supo
responder).
¿Hizo testamento? R.: No he hecho
testamento. Luego dice: Sí, testé, pero no
me acuerdo dónde.
¿Ha firmado escrituras? R.: Sí, he firma-
do, pero no me acuerdo dónde. Siempre
voy a una parte donde me hacen todito.
¿En qué año estamos? R.: Estamos en
1938.
¿En qué calle vive? R.: Vivo en San Pablo
Nº 3635.
¿Cómo se llaman sus hijos? R.: La Cris-
tina, que es la única mujer mala, la Divita,
la Nené y los hombres se llaman Emilio y
el Taita que murió, pero no me acuerdo
cuándo, creo que hace más de un mes,
pero no puedo decir en qué año.
¿Con quién vive? R.: Vivo con ellos y con
el Taita. Mis hijas no vienen a verme.
¿No quiere que vengan? R.: Yo no les
prohíbo.
El acta “deja constancia que el deman-
dado demostraba mucha dificultad para
contestar a las preguntas y hacía grandes
esfuerzos para ello; a varias preguntas con-
testó con cuestiones completamente ajenas
a ellas y con dificultad en el hablar” y que
“también manifestó que su hijo Adrián
había fallecido en un accidente automo-
114
vilístico y que tenía cuatro hijas mujeres y
tres hijos hombres”.
Los médicos siquiatras señores Garafulic
y Beca, designados para informar acerca
del estado de las facultades mentales de
don Vitalicio Meneses Barrales y que con-
currieron con el tribunal a la visita ocular,
dicen a fojas 5: “Como consecuencia de la
entrevista sostenida con el mencionado
señor Meneses, pudimos darnos cuenta que
existen evidentes alteraciones en su siquis-
mo, como ser desorientación en el tiempo
y en el espacio, profunda perturbación en
la memoria y fallas notorias en su razona-
miento, juicio y crítica que hace presumir
fundadamente que se halla apreciablemente
perturbada su capacidad de discernimiento
y control de sus actos”, y terminan pidiendo
el traslado del señor Meneses a un pensio-
nado clínico para clasificar la naturaleza,
origen, porvenir y repercusión integral
sobre su capacidad mental respecto de
dichas perturbaciones;
...................................
27. Que por parte de los demandantes
declararon los médicos siquiatras señores
Jorge Álvarez Andrews (fojas 104), Octavio
Peralta (fojas 106), Juan Garafulic (fojas
111), Gustavo Vila (fojas 1250) y Manuel
Francisco Beca (fojas 126) y el señor mi-
nistro de esta Corte don Román de Amesti
(fojas 1-71), que conoció “como juez” del
proceso sobre interdicción de don Vita-
licio Meneses, quienes substancialmente
expresan:
a) el doctor Álvarez: que vio al señor
Meneses en septiembre de 1947; que com-
probó que tenía una trombosis cerebral; una
parálisis facial periférica y una diabetes; que
su estado mental parecía francamente una
demencia; que lo visitó posteriormente, dos
o tres veces, comprobando que su déficit
mental iba progresivamente empeorando;
que era muy difícil mantener una conver-
sación con él; que se expresaba en forma
inconveniente respecto de alguna de sus
hijas; y, finalmente, que la evolución de
este tipo de enfermedad es progresiva;
b) el doctor Peralta: que constató que
presentaba el señor Meneses un estado de
 Cap. III. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
deterioración mental en la visita que le hizo
en el verano de 1947 ó 1948; que ese estado
es demencial; que tenía una arteriosclero-
sis cerebral, por lo que tuvo un accidente
vásculo-cerebral que fue el causante del
estado de deterioración mental, entendién-
dose por tal una disminución o pérdida
de las capacidades síquicas por lesiones
cerebrales; y que ese estado imposibilita
celebrar contratos de cualquiera especie;
que esto lo comprobó con la conversación
que tuvo con él durante media hora, ya
que su experiencia de más de 20 años lo
autoriza para considerarlo así; que padecía
de hemiplejia de tipo cerebral, debido a su
lesión vascular; y, finalmente, que padecía
de parálisis;
c) el doctor Garafulic: que concurrió
a la visita del tribunal con el doctor Beca,
a que se refiere el acta de 3 de junio de
1949 y reproducida en el considerando
25; que presentaba perturbaciones en su
esfera síquica; que así lo hizo presente en
un preinforme que presentó con el doctor
Beca; que no estaba en buenas condiciones
para actuar con completo dominio de su
inteligencia, voluntad y afectos; que reco-
noce su preinforme, que se reproduce en
el considerando 25; que las perturbaciones
que se encontraron eran el resultado, por la
edad del enfermo, de un proceso de lenta
gestación;
d) el doctor Vila: que reconoce el certi-
ficado dado por él el 18 de agosto de 1949,
que rola a fojas 101, pero que el diagnóstico
que en él aparece consignado no implica de-
mencia. Dicho certificado expresa que “don
Vitalicio Meneses se encuentra afecto de un
estado de alteración mental de tipo senil;
padece además de una diabetes arterioscle-
rótica y de retención urinaria intermitente.
Necesita tratamiento y atención médica
especializada de índole siquiátrica”;
e) el doctor Beca: que concurrió a la
visita ocular ya mencionada del 3 de junio
de 1949; que se hizo el interrogatorio que
aparece en dicha acta a don Vitalicio Me-
neses; que éste demostraba dificultad para
contestar a las preguntas; que reconoce el
preinforme que presentó con el doctor
Garafulic después de la visita aludida; que
115
el señor Meneses tenía una perturbación
mental que corresponde a demencia en
sentido jurídico; que puede presumir que
el día 2 de junio, anterior a la visita, esta-
ba demente, porque de los resultados del
examen tenía alteraciones síquicas que
deben haberse iniciado con anterioridad,
sin poder precisar cuánto tiempo;
f) el señor De Amesti: que, en su calidad
de juez del Quinto Juzgado, intervino en
el juicio de interdicción del señor Mene-
ses, que lo interrogó, levantándose el acta
correspondiente;
...................................
33. Que debiendo una persona expresar
sus ideas por la palabra hablada y/o escrita y
siendo éste uno de los medios para conocer
su estado mental, es necesario hacer pre-
sente que en el informe que los peritos ca-
lígrafos señores Eliseo Mardones y Ricardo
Moreno presentaron en el proceso 13.507
(fojas 704 a 737) manifiestan que “el cuadro
compuesto de evoluciones de firmas de don
Vitalicio Meneses se precisa objetivamente
que, desde 1946, hay incertidumbre de la
pluma, ecografía, olvidos de letras, trans-
posiciones de éstas, incoherencias entre
los signos, vacilaciones o dudas al hacer
consonantes y vocales y mayúsculas. Ha
habido hasta agrafía amnésica absoluta, lo
que está combinado a las vibraciones de la
pluma por la arteriosclerosis”; “que a través
de la escritura de estas firmas del último
tiempo, de don Vitalicio Meneses, se aprecia
la debilidad en las líneas por presión suave,
economía de esfuerzos al eliminar las rú-
bricas, dificultades para trasladar la pluma,
vacilaciones en el uso de las letras, olvidos
o trasmutaciones, pérdidas del sentido de
la orientación de los signos, incoherencias
de grafismos y pérdidas de la memoria, de
las formas, agrafía amnésica y motora;
...................................
43. Que en presencia del análisis compa-
rativo de las pruebas producidas en autos y
a que se refieren los considerandos 39 a 42,
el Tribunal llega a la conclusión que el día
2 de junio de 1949 don Vitalicio Meneses
Barrales estaba demente;
...................................
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
45. Que en consecuencia, la escritura
de 2 de junio de 1949, ante Hurtado, de
compraventa del fundo Peralito y Peralillo,
celebrado entre don Vitalicio Meneses y
los demandados –que corre a fojas 1, 284
y 288– es nula;
...................................
Por estos fundamentos, disposiciones
legales citadas y de acuerdo, además, con
lo prescrito por los artículos 10, 20, 21,
465 inciso 2º, 706, 1437, 1438, 1445, 1545,
1681, 1683, 1687, 1698, 1700, 1713, 1795,
1871 y 1876 del Código Civil, 400, 403, 404,
405, 406, 407, 410, 412 y 426 del Código
Orgánico de Tribunales y 144, 145, 170,
320, 342, 358 Nº 4º, 372, 379, 384, 385, 398,
409, 411, 425 y 428 del de Procedimiento
Civil, se resuelve:
1º. Que se confirma la sentencia de al-
zada, de 5 de abril de 1957, escrita a fojas
182, en cuanto desecha la petición primera
de la demanda de fojas 13;
2º. Que se revoca, en lo demás apelado,
la misma sentencia y se declara que ha lugar
a las peticiones segunda, tercera, cuarta,
quinta, sexta, séptima, octava y novena de
la aludida demanda de fojas 13.
Redactó el abogado integrante don Ar-
mando Álvarez González, Víctor Ortiz C.,
Juan Pomés G., Armando Álvarez G.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Cuál es el efecto jurídico que se produce
cuando una de las partes que celebra un acto
jurídico lo hace en estado de demencia: inexis-
tencia, nulidad absoluta o nulidad relativa?
¿Por qué?
3. Lea el considerando 15 de la sentencia
recién transcrita, en virtud del cual pueden dis-
tinguirse las siguientes enajenaciones mentales:
el idiotismo innato, la imbecilidad, la demencia
propiamente dicha, la manía, la monomanía y
la locura furiosa. Por su parte, el art. 1447 del
C.C. expresa que son absolutamente incapaces
“los dementes”. ¿Piensa usted que al usar esta
palabra el C.C. ha querido excluir a las otras
formas de enajenación mental recientemente
referidas? ¿O piensa, en cambio, que en la pa-
116
labra “demencia” del C.C. se incluyen todas las
enajenaciones indicadas?
4. El art. 21 del C.C. ordena que la inter-
pretación de las palabras técnicas de toda ciencia
o arte debe hacerse en el sentido que les den los
que profesan dicha ciencia o arte. ¿Por qué cree
usted que la Corte de Apelaciones de Santiago
recurre en este juicio (considerando 14) al sen-
tido natural y obvio de la palabra “demencia”,
en lugar de recurrir al sentido que esa palabra
tiene en la ciencia siquiátrica? ¿Está usted de
acuerdo con la forma como razona la Corte en
este sentido?
5. Intente una definición de lo que usted
entiende por demencia.
6. ¿Piensa usted que don Vitalicio Meneses
estaba demente al suscribir la escritura cuya
nulidad se solicitó en este juicio? ¿Por qué?
7. ¿Qué diferencias habrían existido en este
juicio si el día 2 de junio de 1949 –en que se
suscribió el contrato impugnado– don Vitalicio
Meneses hubiera estado declarado en interdicción
por demencia?
88. JURISPRUDENCIA
VARAS CON MOUNIER. Corte Suprema,
recurso de casación en el fondo, 24 de
octubre de 1911. Revista de Derecho y Juris-
prudencia, Tomo 10, segunda parte, secc. 2ª,
pág. 81.2
Don Emilio Crisólogo Varas se presentó
ante uno de los juzgados de Valparaíso
demandando a doña Laura Mounier, y
expone:
Por escritura pública otorgada ante el
notario de esta ciudad, don José María Vega
V., con fecha 20 de abril del año 1905, doña
Laura Mounier de Granja y el señor Varas
hicieron constar lo siguiente:
“1º. Desde el mes de septiembre del año
próximo pasado, el señor Varas ha prestado
y presta actualmente sus servicios profesio-
nales de abogado a la señora Mounier en
el juicio que sigue contra su marido don
Matías Granja sobre divorcio perpetuo y
disolución de la sociedad conyugal.
...................................
2 Esta sentencia corresponde al tiempo en que
la mujer casada era relativamente incapaz.
 Cap. III. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
”2º. El señor Varas continuará prestando
sus servicios profesionales en los juicios
mencionados y en los que de ellos se deri-
ven o provengan, solo o en colaboración de
otros abogados, quedando especialmente
encargado de la defensa ante la Corte de
Apelaciones relativa a la sentencia definitiva
en el juicio de divorcio y a los recursos de
casación ante la Corte Suprema;
”3º. La remuneración de los servicios
del señor Varas será la que se indica en los
eventos que en seguida se contemplan:
”a) El ocho por ciento del monto líquido
que corresponda a la señora Mounier en la
liquidación de la sociedad conyugal, en el
caso de darse lugar a la demanda;
”b) El seis por ciento del valor que se
reconozca a la señora en caso de transac-
ción o convenio;
”c) El cinco por ciento del monto líqui-
do que corresponda a la señora Mounier
en la liquidación de la sociedad conyugal
en el caso de producirse su disolución por
fallecimiento de don Matías Granja antes
de pronunciarse sentencia de término en
el juicio de divorcio.
”Es entendido que el señor Varas pres-
tará sus servicios profesionales a la señora
Mounier en los juicios de liquidación de la
sociedad conyugal que se prevén, sin otras
remuneraciones que las indicadas;”
...................................
El 20 de junio de 1906, doña Laura
Mounier, de común acuerdo con su mari-
do don Matías Granja, pusieron término
al juicio de divorcio por medio del escrito
que se acompaña en copia simple.
Don Matías Granja falleció el 15 de julio
del mismo año.
...................................
Doña Laura Mounier ha declarado
ahora que pagará honorarios inferiores
a los estipulados, porque, dice, todos sus
esfuerzos fueron estériles para obtener que
sus abogados acelerasen la tramitación del
juicio.
Compelido el señor Varas por la señora
Laura Mounier, de quien fue su defensor, a
defenderse contra ella, ocurre a los Tribu-
117
nales de Justicia, demandándola y pidiendo
las siguientes declaraciones en el orden
numérico en que las consigna.
Primera declaración.
Que doña Laura Mounier debe pagar al
señor Varas el ocho por ciento del monto
líquido que le corresponde como ganan-
ciales en la sociedad conyugal con don
Matías Granja, disuelta con el fallecimiento
de éste.
Funda esta declaración en las siguientes
consideraciones:
El objetivo capital de la demanda en-
tablada por doña Laura Mounier ante el
Segundo Juzgado en lo civil de esta ciudad
en septiembre de 1902, contra su marido
don Matías Granja, sobre divorcio perpe-
tuo y liquidación de la sociedad conyugal,
fue el de obtener la parte de gananciales
que le corresponderían en la liquidación
de la sociedad, como consecuencia de la
disolución de ésta.
...................................
Ese desiderátum ha sido obtenido.
En el escrito con el cual doña Laura
Mounier y don Matías Granja pusieron
término al juicio de divorcio por medio
del desistimiento se expresa que una de las
bases o antecedentes de ese desistimiento es
la de que doña Laura Mounier “nada debe
temer por lo que respecta a la integridad
de los derechos que le corresponden en la
sociedad conyugal”.
...................................
Segunda declaración.
En subsidio de la declaración precedente
solicita la que sigue:
Que doña Laura Mounier debe pagar al
señor Varas el seis por ciento de los ganan-
ciales que le corresponden en la disuelta
sociedad conyugal con don Matías Granja.
Los fundamentos de esta declaración son
los que pasa a exponer brevemente.
Según consta en el contrato de igua-
la adjunto, se estipuló que doña Laura
Mounier debía pagar al señor Varas el indi-
cado seis por ciento en el caso de ponerse
término al juicio en virtud de transacción
o convenio.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Según consta también del escrito acom-
pañado, desde luego en copia simple, doña
Laura Mounier, de común acuerdo con don
Matías Granja, pusieron término al juicio
por medio de desistimiento.
En virtud de este convenio o acuerdo
terminaron también los servicios profesio-
nales que el señor Varas estaba obligado a
prestar en él.
En consecuencia, doña Laura Mounier
debe al expresado señor Varas la expresada
remuneración de seis por ciento contemplada
para ese evento en el contrato de iguala.
Tercera declaración.
En subsidio también de las declaraciones
anteriores formula la siguiente:
Que doña Laura Mounier debe pagar
al señor Varas el cinco por ciento de los
gananciales que le corresponden en la
disuelta sociedad conyugal con don Matías
Granja.
Los fundamentos de esta declaración
son los que pasa a consignar.
En el recordado contrato de iguala se
estipuló que doña Laura Mounier debía
pagar al señor Varas el mencionado cinco
por ciento en el caso en que don Matías
Granja falleciese antes de concluir el pleito
por sentencia de término.
Don Matías Granja falleció el 15 de julio
último cuando el pleito se encontraba aún
en el estado de rendirse prueba sobre ciertos
hechos aducidos por doña Laura Mounier.
Por consiguiente, doña Laura Mounier
debe pagar al señor Varas la remuneración
estipulada para ese evento.
...................................
Don Francisco Valdés Vergara, por doña
Laura Mounier viuda de Granja, contestan-
do la demanda pide su rechazo.
Al efecto refiere que su mandante inició
un juicio de divorcio en contra de su mari-
do don Matías Granja y confió la defensa
de sus intereses judiciales al abogado don
Federico Pinto Izarra, y por fallecimiento
de este caballero, a don Emilio Crisólogo
Varas, actual demandante.
El señor Varas entró en el ejercicio de
su cargo en el mes de septiembre del año
1904.
118
En el mismo mes se firmó el convenio
privado que acompaña signado con el
número 1.
Durante el período de tiempo com-
prendido entre esa fecha y el mes de
abril del año 1905 nada se avanzó en el
juicio que su mandante seguía con su
marido, a pesar de reiteradas instancias
de la señora Mounier para que se activara
el proceso.
Iba a verse en la Iltma. Corte de Apela-
ciones un recurso sobre medidas precau-
torias y entonces el señor Varas exigió a su
mandante, de la manera más imperiosa y
terminante, que le firmara un nuevo con-
trato de iguala, amenazándola con que
a última hora renunciaría a su defensa,
con lo cual hacía imposible la atención de
sus intereses ante la Ilustrísima Corte de
Apelaciones.
De esta exigencia da testimonio la carta
que acompaña signada con el número 2 y
firmada por el señor Varas.
El temor de no poder encontrar abogado
obligó a la señora Mounier a suscribir el
contrato de 20 de abril, reducido a escritura
pública, y que presenta al Juzgado signado
con el número 3.
Este contrato fue redactado de puño y
letra del señor Varas y desde el instante en
que fue suscrito su representada no tuvo la
menor compensación judicial, ni siquiera
personal con haber confiado sus intereses
judiciales al señor Varas.
Al contrario, todos los incidentes del
juicio se perdieron por parte de ella y una
serie de disgustos y de molestias fue la con-
secuencia inmediata del contrato de iguala
celebrado con fecha 20 de abril.
Expuestos así los antecedentes, entra a
analizar la demanda.
Funda su acción el demandante en el
contrato de iguala suscrito el 20 de abril
de 1905 y cabe discutir, en consecuencia,
en lugar preferente, si ese contrato tiene
valor jurídico dentro de las prescripciones
terminantes del Código Civil.
En general, la mujer casada no puede
celebrar contratos de ninguna especie en
el régimen conyugal sin la autorización del
 Cap. III. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
marido o de la justicia en subsidio (arts. 137,
138 y 143 del Código Civil).3
El contrato celebrado con el señor Varas
entra en la prohibición legal, puesto que
si es cierto que su representada litigaba
divorcio con su marido en esos momen-
tos, no lo es menos que tal circunstancia
no la autorizaba para celebrar contratos
de la naturaleza del que se ocupa, ya que
no puede argüirse se necesitara de tales
convenciones para su conveniente de-
fensa, como quiera que las litis expensas
importan una obligación del marido y
el juez las provee con conocimiento de
causa, que es lo que ha sucedido en el
presente caso.
No desconoce que los servicios del abo-
gado patrocinante de la señora Mounier
deben pagarse en consideración al trabajo
ejecutado y al éxito alcanzado, pero no
puede pretenderse que se respete un con-
trato aleatorio suscrito sin conocimiento
del marido ni de la justicia ordinaria.
...................................
Previas las alegaciones de las partes,
se citó para sentencia, la que el Juzgado
pronunció el 13 de diciembre de 1907, y
es la siguiente:
Considerando:
1º. Que en las diversas peticiones de la
demanda se solicita el cumplimiento de las
estipulaciones contenidas en el contrato
de iguala, otorgado en escritura pública,
ante el notario don José María Vega, con
fecha 20 de abril de 1905, y celebrado por
don Emilio Crisólogo Varas y doña Laura
Mounier de Granja;
2º. Que consta en los antecedentes y las
partes están de acuerdo en que al otorgarse
la escritura de iguala a que se ha hecho
referencia, doña Laura Mounier estaba
casada con don Matías Granja, contra quien
aquélla litigaba sobre divorcio perpetuo y
disolución de la sociedad conyugal, juicio
en el cual el señor Varas debía prestar sus
servicios como abogado;
3 La sentencia se refiere a los artículos que
menciona, según la redacción anterior a la Ley
Nº 18.802.
119
3º. Que la mujer casada no puede, sin
la autorización del marido, o de la justicia
en subsidio, celebrar contrato alguno;
4º. Que los actos que prohíbe la ley son
nulos y de ningún valor, salvo en cuanto
designe expresamente otro efecto que el de
nulidad para el caso de contravención;
5º. Que, aunque la mujer casada no
necesita la autorización del marido para
parecer en juicio en contra de éste, y aun-
que el marido es obligado a suministrar
a la mujer los auxilios que necesita para
sus acciones y defensas judiciales, esto no
significa que la mujer queda autorizada
para celebrar los contratos que estime
convenientes para su defensa, sino la
obligación del marido de pagar los ser-
vicios profesionales prestados a la mujer
con arreglo a la ley, quedando el defen-
sor de la mujer, si no hubiere contrato
autorizado por el marido o la justicia en
subsidio, subordinado a las disposiciones
del artículo 2117 del Código Civil;
6º. Que el contrato fue celebrado por
doña Laura Mounier sin autorización de su
marido y sin la autorización de la justicia;
7º. Que en vista de lo expuesto debe
negarse lugar a todas las peticiones de la
demanda, y
8º. Que no habiéndose pedido en la de-
manda, en sus tres peticiones subsidiarias,
sino el cumplimiento de lo pactado, el Juz-
gado no puede pronunciar si el señor Varas
ha podido cobrar honorario, y en caso de
ser aceptable esto, cuál sea el monto de él.
Con el mérito de las precedentes con-
sideraciones y con arreglo a lo dispuesto
en los artículos 10, 11, 136, 137, 143 y 1698
del Código Civil; 151, 167 y 193 del Código
de Procedimiento Civil, se declara sin lugar
la demanda, sin costas, por haber tenido
el demandante, a juicio de este Tribunal,
motivos plausibles para litigar.
Se reserva a don Emilio Crisólogo Varas
el derecho que pudiera tener para recla-
mar el pago de los servicios prestados a la
señora Laura Mounier en los juicios que
tuvo con su marido don Matías Granja. J.
Germán Alzérreca.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Apelada esta sentencia por don Emilio
Crisólogo Varas, éste, expresando agravios,
dijo:
...................................
Que doña Laura Mounier no puede
alegar el vicio de nulidad relativa que hoy
se hace valer, en conformidad a lo dispuesto
en el artículo 1685 del Código, por haber
inducido claramente doña Laura Mounier al
señor Varas a suscribir la mencionada con-
vención de 20 de abril de 1905, según consta
de las posiciones tercera, cuarta y quinta
absueltas por doña Laura Mounier y de los
documentos que a ellas se refieren.
...................................
Respondiendo a la expresión de agra-
vios, el procurador de doña Laura Mounier
pidió se confirmara la sentencia apelada, y
refiriéndose al dolo alegado por el deman-
dante, sostiene que la señora Mounier no
ha podido inducir al señor Varas a firmar
el contrato, porque sabía que aquélla era
casada; que la ley se presume conocida
de todos y dentro de esta presunción las
dos partes debían saber que suscribían
un contrato nulo; que la inducción no
podía partir de la demandada, puesto que
no era ella la que deseaba o necesitaba
firmar contratos remuneratorios con su
abogado.
Y la Corte respectiva, fallando el recurso,
resolvió:
Valparaíso, 18 de mayo de 1908: Vistos:
reproduciendo la parte expositiva de la
sentencia de primera instancia, y
Teniendo presente:
1º. Que la mujer casada puede parecer
en juicio sin la autorización previa del
marido o de la justicia en los litigios que
tuviere contra su marido o en los de éste
contra su mujer;
2º. Que, dando la ley amplia facultad en
estos casos a la mujer casada para proceder
sin traba alguna, es lógico que la misma
esté legalmente autorizada para celebrar
un contrato de la naturaleza del que motiva
este juicio u otro análogo tendiente a la
mejor defensa en sus derechos;
120
3º. Que lo contrario importaría hacer
completamente ilusoria esa facultad, puesto
que si se considera necesaria la autorización
en el caso de que se trata, también habría
necesidad de la misma para convenir la
defensa o para cualquiera otra convención
análoga.
4º. Que la iguala de que se trata importa
una obligación condicional suspensiva, cuyo
cumplimiento exigía la liquidación de la
sociedad conyugal y que no afectaba, por
tanto, los bienes del marido o los que éste
administra;
...................................
6º. Que, por lo demás, aun en la hipó-
tesis de que en contratos como el presente
fuera necesaria la autorización del marido
o de la justicia, y el de iguala adoleciera
del vicio de nulidad relativa, esta nulidad
no puede ser invocada a su favor por la
demandada, puesto que el hecho por ella
confesado de haber celebrado el conve-
nio con el propósito de no cumplirlo por
estimarlo contrario a la ley y a la moral, o
sea de privar al demandante de lo que ella
misma estimaba la justa remuneración de
servicios que se prestaban a su favor, y la
circunstancia comprobada en autos de que
la señora Mounier provocó la celebración
del contrato, prueban de una manera in-
equívoca que hubo dolo de su parte;
...................................
8º. Que, según se ha comprobado, el
juicio sobre divorcio y liquidación de la
sociedad conyugal que tuvo a su cargo
don Emilio Crisólogo Varas terminó por
convenio de las partes, o sea, mediante
el desistimiento de doña Laura Mounier,
aceptado por don Matías Granja, y con
arreglo a las cláusulas tercera letra b y quinta
del contrato, en tal caso corresponde al
demandante una remuneración del seis
por ciento del monto líquido que reciba la
demandada en la liquidación de la sociedad
conyugal con don Matías Granja.
Y vistos los artículos 231 y 193 del Có-
digo de Procedimiento Civil y 1684, 1685,
136, 146, 1545, 2117 y 2118 del Código
Civil, se revoca la sentencia apelada el 13
 Cap. III. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
de diciembre de 1907, y se declara que ha
lugar a la demanda, en cuanto por ella se
pide el cumplimiento de la cláusula tercera,
letra b de la iguala y que, en consecuencia,
la demandada debe pagar al demandante
la remuneración que expresa el último
considerando de esta sentencia, y no ha
lugar a lo demás que se solicita.
Acordada con los votos del señor Mi-
nistro Silva Domínguez y Fiscal don Carlos
Vergara Silva, que fue llamado a integrar
el tribunal, y contra el voto del señor Presi-
dente Quirell, quien estuvo por confirmar
la sentencia apelada en la forma y por los
fundamentos que expresa en el libro de
acuerdos.
Redacción del señor Fiscal don Carlos
Vergara Silva. M. A. Quirell, C. A. Silva
Domínguez, Carlos A. Vergara.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿En qué circunstancias era incapaz
una mujer casada? ¿Cuál cree usted que era el
fundamento que tuvo en vista el legislador para
establecer esta incapacidad?
3. Razone sobre la base que el contrato de 20
de abril de 1905 fuera nulo por no haber existido
autorización del marido para su celebración. ¿Cree
usted que la mujer estaría autorizada para alegar
la nulidad, a pesar de saber que estaba casada?
4. ¿Qué clase de nulidad afectaría al contrato
en el caso anterior: absoluta o relativa? ¿Por
qué?
89. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
CAPACIDAD
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2ª ed., Editorial Reus, Madrid, 1931.
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sentencia)”, apartado de la Revista Gene-
ral de Legislación y Jurisprudencia, Madrid,
diciembre de 1948, de. Reus.
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contratar”, Biblioteca de Publicaciones
Oficiales de la Facultad de Derecho de la
U. de Montevideo, Montevideo, 1853.
121
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la capacidad en los actos jurídicos, 2ª ed.,
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1991.
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1959.
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de Derecho, Montevideo, Tomo 13, Nº 70,
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o accidentalmente no se hallare en su
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Tomo 24, pág. 35.
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incapaces”, en Revista de Derecho y Juris-
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de 1957, pág. 36.
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GUZMÁN REYES, SERGIO, “Algunas cuestiones
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torizaciones que protegen el patrimonio
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123
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contratar”, en Boletín de la Facultad de
Derecho y Ciencias Sociales, Universidad
Nacional de Córdoba, Argentina, Nos 1-3,
enero-octubre de 1966, pág. 17.
VALENZUELA RAMÍREZ, DOMINGO, “Inter-
valos lúcidos y su valoración jurídica”,
Memoria de Prueba, Universidad de
Chile, Santiago.
 Capítulo IV
CONDICIONES DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ
DE LOS ACTOS JURÍDICOS
III. EL OBJETO
A. EL OBJETO:
CONCEPTO Y REQUISITOS
90. Explicación
Existe respecto de este requisito de los
actos jurídicos una pequeña discusión, que
en nuestro país vale tan sólo para fines aca-
démicos, puesto que el asunto ya ha sido
resuelto por el Código Civil mismo. Cuando
hablamos del objeto como requisito de los
actos jurídicos, surge una primera pregunta:
¿nos referimos al objeto del acto jurídico
o al objeto de la obligación? Debemos ha-
cernos esta pregunta puesto que cuando
hablamos del objeto del acto jurídico nos
referimos a un término más amplio, que
abarca los derechos y las obligaciones que
por la celebración del acto jurídico mismo
han sido creados. Cuando hablamos del
objeto del acto en este sentido aludimos al
objeto inmediato del acto o contrato que
ha sido celebrado. Pero este objeto del acto
o contrato siempre se encuentra presente
en la declaración de voluntad. Cuando dos
personas consienten en la celebración de
un acto jurídico, lo hacen porque tienen la
intención de que este acto genere derechos
y obligaciones para las partes.
Lo que sí puede suceder es que las
partes celebren un acto o contrato donde
el objeto de la obligación no exista o bien
no se encuentre claramente determinado
o individualizado, y es esta situación la que
requiere de regulación. Así lo entiende
nuestro Código Civil, al señalar que el
objeto que constituye un requisito de los
actos jurídicos es el objeto de la obligación,
125
y no el objeto del acto o contrato. Así lo
hace en el artículo 1460, que establece:
“Toda declaración de voluntad debe tener por
objeto una o más cosas que se trata de dar,
hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su
tenencia puede ser objeto de la declaración”. En
consecuencia, el objeto que se exige es el
objeto de la obligación, esto es, aquella
cosa que las partes se obligan a dar, hacer
o no hacer por medio del contrato. Es esta
cosa o este hecho que la persona se obliga
a dar o a hacer el requisito de existencia o
de validez del acto o contrato; el cual, de
ser ilícito, producirá la nulidad absoluta
del acto mismo.
Frente a este tema aparentemente
semántico, pensamos que existe aún una
pregunta que se encuentra pendiente: ¿el
objeto es requisito de todo acto jurídico,
o lo es tan sólo de aquella especie de acto
jurídico que se celebra con la intención
de crear derechos y obligaciones? La doc-
trina ha discutido y resuelto el problema
partiendo de la base que el objeto se exige
tan sólo en aquellos actos jurídicos desti-
nados a generar derechos y obligaciones,
esto es, tan sólo en los contratos o en las
declaraciones unilaterales de voluntad,
mas no en aquellos actos jurídicos desti-
nados a modificar o a extinguir derechos
y obligaciones. En verdad nuestro Código
ha resuelto el problema al señalar que lo
que se exige es el objeto de la obligación, lo
que reduce su ámbito de aplicación como
requisito de los actos jurídicos tan sólo a
los contratos y a la declaración unilateral
de voluntad.
Para el estudio y el análisis del objeto,
comenzaremos estudiando las clases y los
requisitos que debe tener el objeto, para
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
determinar en qué momento la obligación
carece o no del mismo. Una vez determina-
do lo anterior, nos detendremos a analizar
los casos en que, si bien el acto tiene un
objeto, éste es ilícito.
91. EUGENIO VELASCO LETELIER: El objeto
ante la jurisprudencia, Editorial Nas-
cimento, 1941, págs. 6, 7, 8 y 9.
Objeto del acto o contrato. El art. 1437 del Códi-
go Civil determina cuáles son las fuentes de
las obligaciones, o sea, enumera los hechos
capaces de generarlas y nos dice que ellas
nacen “ya del concurso real de las volun-
tades de dos o más personas, como en los
contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como
en la aceptación de una herencia o legado
y en todos los cuasicontratos…”.
Los actos jurídicos, uni o bilaterales, son
en consecuencia creadores de obligaciones;
las hacen nacer a la vida del derecho. Y como
las obligaciones correlativamente significan
derechos –porque es un principio indiscuti-
do que lo que para una parte es un débito,
para la contraparte es un crédito–, forzoso
es concluir que los contratos crean también
derechos que, dentro de nuestro sistema
legal, serán siempre personales, porque los
derechos reales sólo nacen una vez que opera
el correspondiente modo de adquirir.
Y es por esto que los hombres celebran
actos y contratos; al hacerlo persiguen,
precisamente, la generación de ciertos
derechos y obligaciones que les son indis-
pensables para la satisfacción de sus nece-
sidades. En otras palabras, los ejecutan con
el fin, con el objeto de que produzcan esos
derechos y obligaciones, razón por la cual es
el conjunto de todos estos lo que constituye
el objeto jurídico del acto o contrato.
...................................
Puede, entonces, definirse el objeto
de un acto o contrato diciendo que es el
conjunto de derechos y obligaciones que
él crea, modifica o extingue.
Objeto de la obligación. Ahora bien, esos
derechos y obligaciones que han tenido
como fuente a un acto o contrato no son
126
concebibles en el aire, no tienen razón de
ser si no se aplican a una cosa o a un hecho:
deben necesariamente referirse a alguna
finalidad material. En efecto, nadie puede
tener un derecho o una obligación en sí,
sin que el derecho sea de exigir la dación
o entrega de una cosa, o la realización o
abstención de un hecho, o sin que la obli-
gación se refiera a dar o a entregar esa cosa,
o a realizar o no realizar ese hecho.
Y esas cosas o esos hechos –positivos o
negativos– a que las obligaciones y dere-
chos forzosamente deben referirse son,
precisamente, su objeto: “el objeto de la
obligación es la cosa o el hecho a que el
derecho se aplica”.
...................................
Diferencias entre el objeto del acto o contrato y
el de la obligación. Como se ve, la diferencia
entre ambos conceptos es clara.
Así, en una compraventa el objeto del
contrato lo constituyen: la obligación del
vendedor de entregar la cosa vendida, que
corresponde al derecho del comprador de
reclamar esa entrega, y la obligación del
comprador de pagar el precio estipulado,
que corresponde al derecho del vendedor
de exigir ese pago.
Y el objeto de la primera obligación y
del primer derecho es la cosa vendida; y
el objeto de la segunda obligación y del
segundo derecho es el precio.
Si la compraventa se refiere a un fundo,
el objeto de la obligación principal del
comprador es, precisamente, el precio y
no, como erradamente sostuvo la Corte
de Apelaciones de Santiago, en sentencia
del año 1927, “en primer lugar el fundo,
en las condiciones estipuladas y, además,
los derechos de los regadores de agua”,
los cuales constituyen, sin lugar a dudas, el
objeto de la obligación del vendedor.
Si el objeto del acto o contrato y el ob-
jeto de la obligación son perfectamente
diferentes, ¿a qué se debe, entonces, la
confusión de ambos conceptos?
A varios motivos.
En primer lugar, hay entre los dos una
relación muy estrecha. Como dice Giorgi,
los derechos y obligaciones son el objeto
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos

inmediato de los contratos y las cosas o PREGUNTAS Y EJERCICIOS

los hechos son el objeto inmediato de las
obligaciones contraídas a su respecto y de
los derechos creados por medio de ellos.
En consecuencia, las cosas o los hechos
son el objeto mediato de los contratos y
declaraciones de voluntad. “Por eso puede
decirse, aunque sea impropiamente, que
hablando del objeto de las obligaciones se
habla del objeto de los contratos”.
En verdad la obligación, que es el ob-
jeto del acto o contrato, tiene, a su vez,
un objeto propio: la materialidad a que se
aplica. Por ello afirma Planiol que, para
abreviar, los juristas hablan del objeto del
contrato, refiriéndose en realidad al de la
obligación.
1. ¿Qué entiende usted por objeto del acto o
contrato, y qué por objeto de la obligación? ¿Qué
diferencias hay entre uno y otro?
2. ¿Cuál es el objeto de la obligación del
vendedor: la cosa o el precio? ¿Por qué? ¿Y la
del comprador?
3. Lea el art. 1460 del C.C. ¿Piensa usted
que este artículo se refiere al objeto del acto o
contrato o al objeto de la obligación?
92. Cuadros sinópticos
CLASES DE OBJETO
(DE LA OBLIGACIÓN)
Una cosa material (art. 1461

1442443
En segundo término, la confusión no incs. 1º y 2º)
tiene trascendencia alguna y los mismos Objeto
tratadistas, después de criticar la falta de Un hecho (positivo o nega-
distinción clara, entran a justificarla. tivo) (art. 1461 inc. 3º)
...................................
Las dos razones anotadas son las que REQUISITOS DEL OBJETO
generalmente se dan para explicar la con- CUANDO ES UNA COSA MATERIAL
fusión. A ellas agregaremos otra que nos 1. Que tenga una existencia actual o futura
parece primordial. (art. 1461, inc. 1º, parte 1ª).
Hemos visto que el objeto del acto
Casos:
jurídico –derechos y obligaciones por él a) La cosa existe actualmente;
creados– no puede existir aisladamente; es b) La cosa existió, pero ya no existe.
inconcebible si no se le considera aplicado Ejemplo: ver art. 1814;
a una finalidad material, a una cosa o a c) La cosa no existe, pero se espera que
un hecho. En una palabra, esos derechos exista.
y obligaciones sólo cobran importancia y, Casos:
más que eso, sólo existen en cuanto tienen 1. Condicional.
un objeto. 2. Aleatorio.
Es, entonces, el objeto de la obligación Ejemplo: ver art. 1813.
el verdaderamente importante y el que 2. Que sea comerciable (art. 1461, inc. 1º,
constituye el requisito de validez señalado parte 2ª).
en el art. 1445: el objeto del acto mismo no 3. Que esté determinada o sea determi-
puede serlo porque él jamás puede faltar; si nable (art. 1461, inc. 1º, parte 3ª e
existe una relación jurídica, ella en principio inc. 2º).
tiene que engendrar derechos y obligaciones.
Son éstos los que pueden carecer de objeto REQUISITOS DEL OBJETO
a que aplicarse y en tal caso no podrán sub- CUANDO ES UN HECHO
sistir y el acto será inválido. Así, si en una 1. Que esté determinado.
compraventa no se establecen ni el precio ni 2. Que sea físicamente posible (art. 1461,
la cosa vendida, los derechos y obligaciones inc. 3º).
virtualmente engendrados por el contrato 3. Que sea moralmente posible (art. 1461,
no tendrán una materia a que aplicarse y el inc. 3º).
acto será inexistente o nulo.

127
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
93. Explicación
Como dijimos anteriormente, el ob-
jeto de la obligación consiste en aquella
cosa que las partes se obligan a dar, hacer
o no hacer mediante la celebración del
contrato. Analizaremos cada una de ellas
a continuación. Sin embargo debemos
hacer una salvedad: la obligación de hacer
y la obligación de no hacer consisten en
obligaciones que se refieren en verdad a lo
mismo: la obligación de hacer consiste en
una acción positiva y la de no hacer, en una
inacción, esto es, en una acción negativa.
Es por eso que analizaremos los requisitos
del objeto en las obligaciones de hacer y
de no hacer conjuntamente.
1) El objeto en las obligaciones de dar
Cuando hablamos de una obligación
de dar, estamos señalando que el objeto
de esta obligación consiste en aquella cosa
material que la parte deudora se obliga a dar
en dominio o en mera tenencia a la parte
acreedora. Así, por ejemplo, en el contrato
de compraventa las partes se obligan al
cumplimiento de dos obligaciones correla-
tivas. La obligación del vendedor consiste
en dar al comprador la cosa sobre la cual
recae la compraventa, y la obligación del
comprador consiste en dar al vendedor el
precio de la misma. Por lo tanto, el objeto
de la compraventa será para el vendedor
la cosa, y para el comprador, el precio o
dinero que pagará por ella. De faltar alguna
de estas cosas el contrato será inexistente,
por falta de objeto.
Nuestro Código establece requisitos
específicos que debe cumplir la cosa sobre
la cual recae la obligación de dar. Ellos es-
tán establecidos en el artículo 1461 inciso
primero, y son los siguientes:
a) Que la cosa tenga existencia real. Ello
significa que la cosa tenga existencia actual
o futura. Así lo establece el artículo 1461
inciso primero, cuando señala: “No sólo
las cosas que existen pueden ser objeto de una
declaración de voluntad, sino las que se espera
que existan”. Frente a esta regla debemos
distinguir tres situaciones distintas: si la cosa
existe actualmente, si la cosa existió, pero
128
ya dejó de existir, y, finalmente, si la cosa
no existe pero se espera que exista. En la
primera de estas situaciones no se presenta
problema alguno: si la cosa material sobre
la cual recae la obligación de dar existe
actualmente, hay objeto y el acto será exis-
tente, en el supuesto que se cumplan los
otros requisitos establecidos por la ley.
Si la cosa existió, pero dejó de existir
con anterioridad a la celebración del acto
jurídico, no hay objeto, puesto que la obli-
gación no ha nacido a la vida jurídica al
no existir cosa alguna. Por ejemplo, se ha
celebrado una compraventa de un caballo
de carrera, sin que las partes sepan que
éste ha fallecido momentos antes. En esta
situación la compraventa será inexistente
por carecer la obligación de objeto alguno.
Lo dicho tiene como consecuencia que no
ha surgido tampoco obligación correlativa
alguna para el comprador. Podemos encon-
trar una manifestación de esta norma en
el artículo 1814, relativo a la compraventa,
el que señala que la venta de una cosa que
al tiempo de la celebración del contrato se
supone existente y no existe no produce
efecto alguno.
En cambio, existen situaciones en que
se celebran actos o contratos cuyo objeto
consiste en una cosa que al momento de
la celebración del acto mismo no existe,
mas se espera que llegue a existir. En este
caso, tales actos serán válidos aun cuando
al momento de su celebración la cosa a que
se refiere el contrato no tenga existencia
real, si dicha cosa llega a existir en el fu-
turo. Debemos relacionar esta norma con
la regla establecida en materia de compra-
venta en el artículo 1813 del Código Civil,
que establece que la venta de cosas que
no existen, pero se espera que existan, se
entiende hecha bajo la condición de existir,
a menos que las partes hayan expresado
algo distinto o que aparezca del contrato
que se compró la suerte. De este artículo
pueden desprenderse dos reglas distintas
en materia de compraventa de cosas que
no existen pero que se espera que existan.
La regla general es que la compraventa
será condicional y la compraventa se habrá
celebrado sujeta al evento incierto de que
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
la cosa llegue a existir. La excepción es que
pacten las partes algo contrario o aparezca
que han comprado la suerte; en estos casos
se entenderá la compraventa como un acto
puro y simple.
b) Que la cosa sea comerciable. Así se
establece en el mismo artículo 1461 inciso
primero, cuando señala: “pero es menester
que las unas y las otras sean comerciables”. La
regla general es que todas las cosas son
comerciables. Sin embargo, por excepción,
existen cosas que se encuentran fuera del
comercio humano, ya sea por su naturaleza
o por disposición de la ley. Así por ejemplo,
son incomerciables por su naturaleza las
estrellas o la luna. Si una persona celebra
una compraventa de la luna, el acto será
inexistente por falta de objeto. Son ejemplos
de cosas incomerciables por disposición
de la ley las cosas que se ubican en los
cementerios, los bienes del culto religioso
o algunas especies naturales en peligro de
extinción, que la ley declara incomerciables
como una forma de protección.
c) Que la cosa esté determinada o sea
determinable. Así lo señala la parte final
del artículo 1461 inciso primero, cuando
establece “y que estén determinadas, a lo menos,
en cuanto a su género”. Que el objeto sea
determinado quiere decir que se conozca
claramente qué es y a cuánto se obliga el
deudor. Que sea determinable significa
que si las partes no han manifestado clara-
mente la cosa sobre la cual se contrata y su
cantidad, ellas mismas hayan fijado reglas
o datos que permitan determinarla.
1) El objeto en las obligaciones de hacer y de
no hacer.
En ellas, el objeto de la obligación
consiste en una acción o en una inacción
de las partes. Al igual que en las obligacio-
nes de dar, se requiere aquí también del
cumplimiento de ciertos requisitos. Estos
requisitos son:
a) El hecho debe ser posible. Una per-
sona no puede obligarse a la realización de
una acción imposible. La acción debe ser
físicamente y moralmente posible.
129
Que sea físicamente posible significa
que la posibilidad de la realización de
la acción debe ser real, de acuerdo a las
circunstancias del mundo actual. El ar-
tículo 1461 inciso final señala que la acción
será físicamente imposible cuando ella sea
“contraria a la naturaleza”. El mismo inciso
señala que una acción será moralmente
imposible cuando esté prohibida por la ley
o sea contraria a las buenas costumbres o
al orden público.
b) El hecho debe ser determinado. Ello
significa lo mismo que en el caso del objeto
de las obligaciones de dar. Nadie puede
obligarse a algo que no sea claro para las
partes.
94. AVELINO LEÓN HURTADO: El objeto de
los actos jurídicos, Editorial Jurídica
de Chile, Santiago, 1958, págs. 15 y
16; 19 a 26; 28 y 29.
Requisitos del objeto en general. Para precisar
los requisitos del objeto es previo distin-
guir si se trata de obligaciones de dar, de
hacer o de no hacer; esto es, de cosas o de
hechos.
El art. 1460 dice que: “Toda declaración
de voluntad debe tener por objeto una o
más cosas que se trata de dar, hacer o no
hacer. El mero uso de la cosa o su tenen-
cia puede ser objeto de la declaración”. O
sea, en este artículo la expresión cosa está
empleada en sentido peyorativo, pues no
sólo comprende los objetos del mundo
material, sino también los hechos y las
abstenciones.1
1 El origen de esta disposición es el art. 1126
del Código francés, en el cual no se emplearon las
expresiones de Pothier, “todo contrato tiene por
objeto una cosa que una parte se obliga a dar, o un
hecho que una parte se obliga a hacer o no hacer”,
para evitar la expresión “Un fait… de faire”, “hacer
un hecho”, que se estimó redundante y cacofónica.
Dicho artículo dice entonces que “todo contrato
tiene por objeto una cosa que una parte se obliga a
dar o que una parte se obliga a hacer o no hacer”.
La palabra cosa, “chose”, está empleada en su más
amplia significación, sirviendo para designar las
cosas materiales, las cosas propiamente dichas y los
bienes y servicios o abstenciones, los hechos (CLARO
SOLAR, Tomo XI, Nº 853, pág. 251).
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Pero en relación con los requisitos del
objeto de la obligación de dar debemos
atenernos a la acepción que señala a la
palabra cosa el art. 1461, o sea en relación
con el objeto mediato del acto jurídico. Dice
este artículo: “No sólo las cosas que existen
pueden ser objeto de una declaración de
voluntad, sino las que se espera que existan;
pero es menester que las unas y las otras sean
comerciables, y que estén determinadas, a
lo menos, en cuanto a su género”, y agrega
en el inciso final: “Si el objeto es un hecho,
es necesario que sea física y moralmente
posible”. En este artículo se distingue, pues,
entre los requisitos del objeto cuando se
trata de una cosa (obligación de dar) o
de un hecho o abstención (obligación de
hacer o de no hacer).
La obligación de dar no es sólo la
que tiene por finalidad la transferencia
del dominio de la cosa, sino también la
de proporcionar sólo la mera tenencia,
el simple uso de la cosa. Así aparece del
art. 1460 cuando dispone que “el mero uso
de la cosa o su tenencia puede ser objeto
de la declaración”. La doctrina es también
uniforme en este sentido.2
Requisitos del objeto (en las obligaciones de
dar).
Tratándose de obligaciones de dar, el
objeto lo constituye una cosa material.
Conforme con el art. 1461, esa cosa debe
reunir tres requisitos: 1º debe ser real; 2º
debe ser comerciable, y 3º debe ser de-
terminada o determinable. En efecto, el
art. 1461 dispone que: “No sólo las cosas
que existen pueden ser objeto de una de-
claración de voluntad, sino las que se espera
que existan; pero es menester que las unas
y las otras sean comerciables, y que estén
determinadas, a lo menos, en cuanto a su
género”. “La cantidad puede ser incierta
–agrega el inciso segundo– con tal que el
acto o contrato fije reglas o contenga datos
que sirvan para determinarla”.
La cosa debe ser real. Esto significa que
la cosa debe existir en el momento de
2 C LARO S OLAR , Tomo XI, Nº 854, pág. 252;
ALESSANDRI R., ARTURO, Teoría de las obligaciones,
pág. 19.
130
hacerse la declaración de voluntad o, por
lo menos, debe esperarse que exista. Para
la ley no sólo las cosas presentes, sino
también las futuras, pueden ser objeto
válido de una obligación, siempre que,
tratándose de cosas inexistentes, pero que
se espera que existan, se estipule expresa-
mente esta circunstancia. Por consiguiente,
“la venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone
existente y no existe, no produce efecto
alguno” (art. 1814); pero, en cambio, “la
venta de cosas que no existen, pero se espera
que existan, se entenderá hecha bajo la
condición de existir, salvo que se expre-
se lo contrario, o que por la naturaleza
del contrato aparezca que se compró la
suerte” (art. 1813).
Si se contratara sobre una cosa que se
cree existente y no existe, el contrato es
nulo por falta de objeto (la obligación sería
imposible de cumplir, y no habría plazo ni
condición que retardara su exigibilidad).
Como en este caso las partes han contrata-
do “sobre la nada”, la obligación no surge,
aunque más tarde llegue a existir la cosa.
Pero si se contrata sobre una cosa que no
existe, bajo la condición de que llegue a
existir, el contrato es válido. De este modo,
será nula la venta de productos agrícolas
o industriales que se suponen existentes
y no existen o han dejado de existir antes
de la celebración del contrato, pero será
válido el contrato sobre mercaderías que
se van a fabricar o sobre los productos de
la cosecha próxima.
...................................
Pérdida parcial del objeto. Si el objeto no ha
perecido totalmente, sino sólo en parte al
momento de perfeccionarse el acto, habrá
que considerar la magnitud de la pérdida
para decidir sobre la subsistencia del con-
trato. Si la pérdida es de consideración, el
que debe recibir la cosa podrá invocar la
falta de objeto y, en consecuencia, la nuli-
dad absoluta del acto. Por el contrario, si
la pérdida no es considerable, el contrato
subsistirá, pues las partes también habrían
consentido conociendo lo que realmente
subsistía del objeto. Serán los jueces del
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
fondo los que deberán resolver esta cuestión
de hecho. Si determinan que el monto de
la pérdida es de consideración, el acreedor
podrá a su arbitrio perseverar o no en el
contrato.
Los principios doctrinarios anteriores los
consagra nuestro Código al reglamentar el
objeto en la compraventa, disponiendo que
si falta una parte considerable del objeto
“al tiempo de perfeccionarse el contrato,
podrá el comprador a su arbitrio desistir del
contrato o darlo por subsistente, abonando
el precio a justa tasación”. (art. 1814).
Si el objeto comprende varias cosas y
perece una o más de ellas, el contrato sub-
sistirá respecto de las que resten, a menos
que el objeto sea indivisible, circunstancia
que podrá presumirse si se ha fijado un
precio único, o cuando una cosa sea com-
plemento de otra.
...................................
Contrato sobre cosas futuras. Formas que
puede revestir. Las cosas que no existen, pero
cuya existencia se espera, pueden ser objeto
de una obligación.
Los contratos sobre cosas futuras pueden
revestir dos formas: sujetos a modalidades
o puros y simples. Las modalidades pueden
ser la condición o el plazo: si no hay cer-
teza de que la cosa existirá, el contrato es
condicional –por ejemplo, la cosecha de un
fundo determinado–, y es a plazo cuando
se sabe positivamente que la cosa llegará
a existir –diez sacos de trigo de la próxima
cosecha–. En ambos casos –sea condicional
o a plazo– el contrato es conmutativo, es
decir, se celebra sobre la base de que sola-
mente existirá la obligación correlativa si
la cosa que se espera y constituye el objeto
llega a existir.
Pero el contrato sobre cosa futura será
puro y simple cuando se celebra como alea-
torio, cuando el objeto es una cosa futura,
pero se expresa, o del contrato aparece
que no se alterarán las obligaciones de las
partes aunque la cosa no llegue a existir.
En tal caso es la suerte (álea) el objeto del
contrato. Como dice Giorgi, el objeto del
contrato vendría a ser una cosa presente y
abstracta: la esperanza.
131
Por consiguiente, si se compran veinte
sacos de trigo de la futura cosecha del fun-
do del vendedor, o “el pez que se pesque”,
se entiende que no habrá contrato por
falta de objeto si no hay cosecha o nada se
pesca. Pero, en cambio, si se compran por
un precio total –siguiendo estos ejemplos
de cátedra– las especies que se cacen o
pesquen en una oportunidad determinada,
subsistirán las obligaciones del comprador
aunque nada se cace o pesque, pues se ha
comprado la suerte.
Estos principios uniformes de la doc-
trina los consagra, como hemos dicho,
nuestro Código, en materia de compra-
venta, en donde se dispone que “la venta
de cosas que no existen, pero se espera
que existan, se entenderá hecha bajo la
condición de existir, salvo que se exprese
lo contrario, o que por la naturaleza del
contrato aparezca que se compró la suerte”
(art. 1813).3
La distinción en la práctica entre uno y
otro caso deberá hacerla el juez ateniéndo-
se, en primer lugar, a lo estipulado por las
partes (el art. 1813 así lo dispone: “…salvo
que se exprese lo contrario…”). En seguida
deberá considerar lo que “aparezca” de “la
naturaleza” del contrato, es decir, buscará
la intención de las partes a través de las
circunstancias en que se celebró el acto y
del contenido de sus cláusulas, pues se trata
de una cuestión de interpretación. Será de
gran interés considerar el valor económico
e importancia de las obligaciones que se
contraen como contraprestación del objeto
futuro y el verdadero valor e importancia
de la cosa futura en caso de llegar a existir.
En la duda debe entenderse que el contra-
to es conmutativo; es eso lo normal; sólo
por excepción se contrata sobre la suerte.
3 Pero no se trata aquí de la condición como
modalidad del acto jurídico, que es un elemento
accidental o de la naturaleza, pues de esta “condición”
(que la cosa llegue a existir) dependerá la existencia
misma del acto. Por eso en doctrina se habla de
derecho eventual más que de contrato condicional.
RUBÉN GALECIO GÓMEZ, Ensayo de una teoría de los
derechos eventuales, Valparaíso, 1943, Nos 45 y sigts.,
págs. 35 y sigts.; EUGENIO VELASCO LETELIER, El objeto
ante la jurisprudencia, Nº 35, pág. 21.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
El art. 1813 así lo establece en materia de
compraventa.
...................................
La cosa debe ser comerciable. Conforme con
el art. 1461 las cosas objeto de la declara-
ción de voluntad pueden ser presentes o
futuras, “pero es menester que las unas y
las otras sean comerciables”.
Lo normal es que todas las cosas estén
en el comercio y sólo por excepción se
hallen fuera de él.
La ley no ha reglamentado cuáles cosas
están fuera del comercio. La doctrina distin-
gue tres grupos de cosas incomerciables:
a) Las cosas que están fuera del co-
mercio por su propia naturaleza, como el
aire, la alta mar y, en general, las cosas que
la naturaleza ha hecho comunes a todos
los hombres, que “no son susceptibles de
dominio, y ninguna nación, corporación o
individuo tiene derecho de apropiárselas”
(art. 585);
b) Quedan también fuera del comercio
las cosas que por su destinación (y mientras
la conserven) no pueden ser objeto de un
acto jurídico, como los bienes nacionales
de uso público (art. 589); las cosas consa-
gradas para el culto divino (art. 586); las
sepulturas o mausoleos,4 y
c) Finalmente, según un criterio muy
generalizado, del que no participamos,
quedan también fuera del comercio las
cosas que se excluyen por razones de or-
den público, o en resguardo de la moral
y de las buenas costumbres. No es posible
hacer una enumeración completa de las
cosas que quedan excluidas del comercio
por estos motivos.5
...................................
4 Los nichos y las sepulturas perpetuas de tie-
rra no pueden enajenarse. Las demás sepulturas
y mausoleos pueden enajenarse siempre que “no
exista cadáver alguno al momento de efectuarse el
contrato”. Véase Reglamento General de Cementerios
(Decreto Supremo Nº 421, de 13 de abril de 1931),
y Gaceta, 1949, sent. 4, pág. 79.
5 Una enumeración muy detallada se contiene en
la obra de ARTURO ALESSANDRI R., De la compraventa
y de la promesa de venta, Tomo I, Nº 196, págs. 216 a
228.
132
La cosa debe ser determinada o determinable.
Este requisito del objeto fluye de la natu-
raleza de las cosas, de la existencia misma
del vínculo jurídico: de éste aparece lo que
debe una parte y lo que la otra podrá, en
consecuencia, exigir. Por eso el art. 1461
dice que es menester que las cosas “estén
determinadas, a lo menos, en cuanto a su
género”. Y agrega: “la cantidad puede ser
incierta con tal que el acto o contrato fije
reglas o contenga datos que sirvan para
determinarla”. El mismo concepto da el
art. 1129 del Código francés, que exige que
la cosa sea determinada o determinable. La
exigencia de la determinación es tan nece-
saria que Colin y Capitant manifiestan que
es una “simple perogrullada” del Código, y
agregan: “Es evidente que los contratantes
deben indicar cuáles son las cosas que cons-
tituyen el objeto de su contrato y, si se trata
de cosas genéricas, indicar la cantidad, ya
expresa, ya tácitamente. Jamás dos personas
sensatas celebrarán un contrato sin que el
objeto sea determinado o determinable.
Por esta razón no encontramos decisión
alguna de jurisprudencia”.
No obstante, la opinión de estos autores
es, sin duda, exagerada y no corresponde
a la realidad, pues si bien lo normal es que
el objeto esté determinado, son también
innumerables los casos en que así no sucede
o en que la intención de las partes sobre el
objeto convenido no aparece claramente
establecida.
Si la cosa objeto de la obligación no está
determinada ni es determinable, falta el
objeto y, en consecuencia, el acto es nulo de
nulidad absoluta. Nuestra Corte Suprema
ha fallado que “la indeterminación de la
cosa vendida importa por sí sola la nulidad
del acto, pues falta uno de los elementos
constitutivos de la compraventa, o sea, el
convenio de las partes sobre una cosa cier-
ta y determinada”. Se ha fallado también
que “no hay indeterminación en la fianza
de una cuenta corriente y los sobregiros
porque éstos se pueden determinar”. Pero
es absolutamente indeterminada y nula la
venta de los bienes muebles y semovientes,
sin otra explicación.
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
95. CASOS HIPOTÉTICOS (use para resol-
verlos los arts. 1460, 1461, 1813 y 1814 del
C.C.).
CASO A
Don Juan Gutiérrez, dueño del fundo
El Cardal, ubicado en las inmediaciones de
la ciudad de Rengo, vende la totalidad de
su cosecha de trigo a don Carlos Urbina,
en un precio determinado. El contrato
se perfecciona durante el mes de enero,
cuando el trigo ya está producido y sólo
falta cosecharlo, y estando ambas partes en
Santiago. Sin embargo, y sin saberlo dichas
partes, esa cosecha había sido íntegramente
consumida por el fuego el día anterior.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que el contrato de compra-
venta en este caso es nulo o inexistente? ¿Por
qué? En caso de ser nulo, ¿lo sería absoluta o
relativamente?
2. ¿Está determinado el objeto de este con-
trato? ¿Es determinable? ¿Cree usted que la
determinación es en especie o en género?
CASO B
Don Juan Gutiérrez, dueño del fundo
El Cardal, ya referido, vende a don Carlos
Urbina la totalidad de la cosecha de trigo
de dicho predio. El trigo está sembrado,
pero no está producido aún, y es necesario
que transcurran varios meses para que el
comprador pueda proceder a la cosecha.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que es válido en este caso el
contrato? ¿Puede ser objeto del contrato una cosa
que aún no existe, pero se espera que exista?
2. ¿Piensa usted que en este caso se compró
la cosecha condicionalmente, o que se compró la
suerte (contrato aleatorio)?
3. ¿Cuál es la diferencia jurídica entre un
objeto que consiste en una cosa futura y un objeto
aleatorio? ¿Qué efectos tiene la circunstancia
de que la condición no acaezca ni pueda ya
acaecer?
4. En caso de duda acerca de si en este con-
trato se compró condicionalmente o si se compró
133
la suerte, ¿qué debe resolverse? Esto es, ¿cuál es
la regla general y cuál la excepción entre estas
dos posibilidades?
5. Póngase en el caso de que la venta de la
cosecha aún no producida sea una venta condi-
cional. ¿Cree usted que estaríamos en presencia de
una condición propiamente tal o de un derecho
eventual? ¿Por qué?
6. ¿Está determinado el objeto en este con-
trato? ¿Es determinable? ¿Cree usted que la
determinación es en especie o en género?
7. Busque ejemplos de cosas incomerciables,
que lo sean absolutamente (en todas las circuns-
tancias) y de otras que lo sean sólo relativamente
(en ciertos casos especiales).
CASO C
a) Phileas Fogg apuesta con otros miem-
bros del Reform Club que da la vuelta al
mundo en 80 días;
b) El señor A ofrece pagar una gruesa
suma de dinero a B si éste da muerte a su
enemigo C.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Son físicamente posibles los hechos de
que se trata? ¿Son moralmente posibles?
2. ¿Están determinados o son determinables
los hechos referidos?
3. En los casos indicados, ¿son válidos,
nulos o inexistentes los contratos? ¿Por qué?
96. JURISPRUDENCIA
MANDIOLA CON MANDIOLA. Corte Su-
prema, recurso de casación en el fondo,
31 de mayo de 1907. Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 7, 2º parte, secc. 1ª,
pág. 5.
Doña Virginia Mandiola demandando
dice: que en el año 1896 recibió de doña
Manuela Real de Azúa, viuda de don Nicolás
de la Cerda, la siguiente carta de fecha 11
de agosto del mismo año, que le fue diri-
gida desde París, donde residía a la sazón
la expresada señora:
“Te llamo para que me cuides como
una hija, que yo te prometo recompensar
tu sacrificio y asegurarte tu porvenir con
una gran parte de mi fortuna.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
”Tú ves que yo no tengo herederos y,
después de mi Nicolás, eres tú el único
ser por quien mi corazón se interesa ver-
daderamente.
”Bien comprendo que lo que exijo de ti
es excesivo, pues es dejar tu vida regalona
al lado de tu familia para venir a sacrificarte
cuidando a tu pobre tía vieja y enferma.
”Ven, te lo suplico encarecidamente, no
sé con qué palabras escribirte para conse-
guir tu compañía”.
La demandante, confiada en esta pro-
puesta y sin poner en duda que el sacrificio
de abandonar su hogar y su familia trasla-
dándose a un país extraño había de tener
la recompensa prometida, partió a Europa
a fines de 1896.
Allí permaneció durante cinco años
y meses, atendiendo a la señora Real de
Azúa asiduamente, a pesar de que dicha
señora, aquejada por las dolencias propias
de su edad, acostumbrada a satisfacer sin
contradicciones su voluntad y sus caprichos
y perturbado su espíritu por la muerte de
su marido, manifestaba exigencias siempre
crecientes y que no se podían eludir sin
herir su extrema susceptibilidad, agravada
ésta por la situación de aislamiento y des-
amparo en que creía hallarse después de
esa desgracia.
La señora Real de Azúa falleció en Es-
paña en 1902.
Poco antes de morir y quizás para dar
forma precisa a su promesa y no dejar sin
recompensa el sacrificio que había exigido
de la demandante y cuya magnitud le era
perfectamente conocida, pidió con insis-
tencia se llamara a don Domingo Vega,
residente en París, su consultor y a quien
tenía confiada la administración de los
bienes que poseía.
El señor Vega se trasladó a España, pero
llegó tarde.
Así se explica que la señora Real de
Azúa, que creía no tener herederos, falle-
ciera intestada y que la heredaran sus más
próximos parientes, sus tíos don Fernando
y don Bernardo Mandiola.
La demandante considera que, en cuan-
to le concierne, ha cumplido ampliamente
el contrato que motivó su viaje a Europa y
134
su permanencia por más de cinco años al
lado de la señora Real de Azúa, y que esto
la autoriza para pedir a sus herederos, a
quienes se han transmitido sus derechos
y obligaciones, el cumplimiento que no
alcanzó a darle, de la promesa de asegu-
rar su porvenir con una gran parte de su
fortuna.
A este respecto las gestiones privadas que
ha practicado con la prudencia y mesura
del caso, han sido infructuosas, pues los
señores Mandiola, reconociendo que algo
deben, han concluido por colocarse en una
situación que está muy lejos de hallarse en
armonía con los antecedentes que ha re-
cordado, con la importancia de la fortuna
de la señora Real de Azúa, con su posición
social y, aunque sea doloroso decirlo, con la
posición social de la demandante, a quien
no es permitido aceptar solución que en
alguna manera pueda deprimirla.
La liquidación de los bienes de la señora
Real de Azúa manifiesta que han excedido
de novecientos mil pesos.
¿Qué parte de esa fortuna, conforme a la
voluntad de dicha señora, debe destinarse
a recompensar el sacrificio que exigió y el
cuidado que reclamaba sintiéndose anciana
y enferma?
La misma señora la fijó en una gran
parte de su fortuna, previniendo que no
tenía herederos.
En todo caso esa parte debía comprender
lo bastante para asegurar el porvenir.
Así quedó declarada su voluntad, y así
quedó reconocida y aceptada su obliga-
ción.
...................................
Don Carlos Ugarte Valenzuela, por don
Bernardo y don Fernando Mandiola, contes-
tando la demanda, dice: que no cabe nada
más original que presentar como objeto de
negocio y de contrato un acto que impor-
taba sólo una manifestación de afecto y de
estimación por parte de la señora Real de
Azúa para con la demandante, y de parte
de ésta la correspondencia a ese afecto,
de lo cual no resulta derecho alguno que
pueda hacer valer doña Virginia Mandiola
a la herencia dejada por aquella señora.
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
Tales manifestaciones recíprocas de
afecto no pueden traducirse en dinero ni
dan derecho a retribución pecuniaria.
De estas relaciones recíprocas de afec-
to no es posible deducir la existencia de
una convención, menos el derecho a una
asignación testamentaria, pues el derecho
de heredero sólo procede del testamento
o de la ley.
Si hubo contrato, como lo sostiene la
demandante, que no lo ha habido, sería
nulo, pues habría tenido por objeto la
obligación de la señora Real de Azúa de
instituir por su heredera a la demandante,
en contra de la prohibición de la ley.
La demandante estimaría sin duda una
ofensa que su estadía en Europa al lado de
la señora Real de Azúa se apreciara como
un arrendamiento de servicios, que sería lo
único que cuadraría a lo que se pretende
que se justiprecie.
No aceptaría que se le considere cui-
dadora, enfermera o dueña de llaves de la
señora Real de Azúa y que se le acordara
una remuneración a este título.
Entretanto, si se prescinde de este tí-
tulo, no habría otro que le diera opción a
remuneración, como quiera que, fuera del
arrendamiento de servicios, no hay otro
sujeto a remuneración que encuadre con el
papel que al lado de la señora Real de Azúa
desempeñó la demandante, según la propia
exposición que hace en la demanda.
...................................
La demandante no fue contratada, sino
que fue llamada por la señora Real de Azúa,
o más bien convidada a vivir a su lado, sin
obligación alguna de prestar servicios do-
mésticos o de otro género.
En otros términos, esta señora no buscó
una sirviente, una enfermera, como se sos-
tiene en la demanda, sino una compañera
o una amiga.
La demandante no contrajo obligaciones
ni alquiló sus servicios personales, ya que
no podría decir cuáles fueron los servicios
que se le exigieron o que prestó.
Y como fue llamada a título de compañe-
ra y amiga, se le retribuyó en este carácter,
con consideraciones, obsequios y atenciones
135
en términos de que la compañía le fuera
agradable y provechosa.
Se le pagó el viaje, se atendió con pre-
ferencia a sus alimentos, vestidos y todas
sus necesidades.
Se satisfacían sus gustos por el teatro,
paseos y todo lo que proporciona una
escogida sociedad.
Todavía, como pertenecía a una familia
escasa de recursos, se asignó a ésta una
pensión que se pagaba por medio del
apoderado de la señora en Chile.
En suma, se le colmó de obsequios y de
favores a tal punto que difícilmente habría
una compañía o amistad más retribuida
con afectos y con dádivas u obsequios
pecuniarios.
...................................
Con estos antecedentes, después de
rendida la prueba que consta en autos y
de haber las partes presentado sus alegatos
de bien probado, se pronunció la senten-
cia de fecha 17 de diciembre de 1901,
por la cual, en vista de los artículos 151 y
167 del Código de Procedimiento Civil y
artículos 1560 y 1566 del Código Civil, se
dio lugar a la demanda teniendo para ello
presente los fundamentos que se expresan
a continuación:
1º. Que la demandante acompañó y
sirvió a doña Manuela Real de Azúa viuda
de Cerda durante más de cinco años y de
un modo tan especial que no la dejaba
sola, que se anticipaba a sus indicaciones y
la manifestación de sus deseos, en muchas
ocasiones genialidades de su carácter enfer-
mizo, y que así se desempeñó no tan sólo
en el día, sino también en las noches;
...................................
6º. Que, por consiguiente, de una parte
existe un servicio especial continuado y de
más de cinco años, que no hay razón para
estimar gratuito, y de la otra declaraciones
explícitas en el sentido de remunerar estos
servicios y atenciones y de corresponder a
esta manifestación de afecto y de resigna-
ción con gran parte de su fortuna;
7º. Que a falta de indicación de la suma
con que la señora Real de Azúa quiso re-
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
munerar a la demandante, omisión que
explica satisfactoriamente el testigo señor
Vega, corresponde hacer esta estimación y
para ello se debe tener presente:
Primero. La condición de la persona que
ha dispensado esas atenciones y prestado
esos servicios;
Segundo. El carácter y exigencia de la
persona atendida y servida;
Tercero. Las facultades pecuniarias de
esta persona;
Cuarto. El ánimo y resolución que la
señora Real de Azúa manifestó en la carta
referida al pedir esas atenciones y servicios
a la demandante;
Quinto. La intención y resolución que
la misma señora manifestó siempre a sus
amigos de intimidad, como eran los testi-
gos, y
Sexto. Los vínculos de parentesco que
pudieron influir en sus determinaciones
de última voluntad;
8º. Que sin herederos forzosos y sin
afecciones de distinción para ninguno de
sus parientes, es perfectamente verosímil
que la señora Real de Azúa buscara en
esa época de su vida a una persona que la
complaciera del todo y que la heredara en
gran parte de su fortuna;
9º. Que estos factores regulan la suma
que corresponde a la demandante, si no
en la parte más grande de las dos, en
una cantidad que pueda llamarse gran-
de respecto de los bienes quedados a su
muerte.
...................................
(La sentencia reconoció a la demandante
la suma de $ 100.000).
...................................
Apelada esta sentencia, fue confirma-
da sin modificación alguna por la que
pronunció una de las Salas de la Corte de
Apelaciones de Santiago en 21 de diciembre
del año 1905.
Contra esta última sentencia se dedujo
recurso de casación en el fondo a nombre
de los demandados, por el procurador don
Carlos Ugarte Valenzuela, quien formali-
zándolo, dice:
136
El Tribunal de Alzada ha infringido los
artículos 1437, 1438 y 1445 del Código
Civil, porque ha supuesto una obligación
cuando no ha habido consentimiento o
intención de obligarse legalmente de parte
de la señora Real de Azúa.
...................................
En la hipótesis de que pudiera estimarse
que los términos expresivos de la carta no
fueran de simple cortesía y de cariño, sólo
podría deducirse de ellos que la señora Real
de Azúa se comprometía a recompensarla
asegurándole su porvenir con una buena
parte de su fortuna, quedando ella árbitro
para decidir la manera y forma de recom-
pensarla y el monto de la recompensa; y en
estas condiciones la obligación sería nula e
ineficaz, por haber quedado dependiente
de la mera voluntad de la persona obligada,
con arreglo al inciso 1º del artículo 1478
del Código Civil.
El Tribunal de Alzada, resolviendo lo
contrario, ha infringido por consiguiente,
esta disposición.
En todo caso, la cuantía de la obligación
sería incierta e indeterminada, como se
reconoce en la demanda, y no ha podido
ser objeto de contrato, con arreglo al ar-
tículo 1461 del Código Civil.
Esta falta de determinación de la canti-
dad o monto de la obligación no ha podido
subsanarse por medio de una regulación
judicial porque los tribunales no pueden
suplir a su arbitrio la voluntad o intención
de la persona que se ha obligado; de tal
manera que el ejercicio de esta facultad,
que no se ha concedido a los jueces por la
ley, importa una infracción del artículo 151
de la Constitución del Estado y un acto nulo
de pleno derecho.
...................................
Se ha infringido, pues, el artículo 1461
del Código Civil de dos maneras:
1º. Partiendo de datos y estableciendo
reglas para hacer determinación de la
cantidad a que la señora Real de Azúa se
obligó que no figuran en la carta;
2º. Mandando pagar la suma de cien mil
pesos que no queda determinada, ni por las
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
indicaciones, reglas o datos que suministran
las cartas, como lo prescribe dicho artículo,
ni tampoco por las circunstancias, reglas
o antecedentes extraños que consigna la
sentencia impugnada.
...................................
La promesa de dejarle una gran parte de
su fortuna adolecería de un doble vicio.
Primeramente habría en ello objeto
ilícito con arreglo a los artículos 1463 y
1466 del Código Civil que la sentencia ha
infringido, y en seguida porque debe repu-
tarse por no escrita, por no ser de cantidad
determinada, conforme al artículo 1066 del
mismo Código, disposición que también
se ha infringido, como asimismo la del
artículo 1445, números 2º y 3º.
...................................
LA CORTE
Teniendo presente:
...................................
3º. Que semejante proposición de una
persona para con otra, seguida de acep-
tación efectiva, como aconteció, dentro
de los términos solicitados, importa un
verdadero contrato, porque los hechos
expuestos constituyen consecuentemente
los requisitos exigidos por la ley para el
perfeccionamiento de un acto declarativo
de voluntad, a saber: intención de obligarse
del promitente; aceptación del otro lado;
causa y objeto recíprocamente lícitos y
reales; capacidad legal de los estipulantes
y consentimiento exento de vicio;
4º. Que atendida la naturaleza de los
servicios que se solicitaron y prestaron,
materiales unos, inmateriales otros, y los
más de aquellos que no caben dentro de
una denominación especial por referirse a
un conjunto de atenciones para alivio del
estado moral de una persona, el contrato
en referencia debe caracterizarse entre los
innominados, pues se ha visto que la señora
Real de Azúa los exigió especialmente para
su consuelo, teniendo a su lado a una amiga
y pariente de su simpatía “conocedora de
ciertos mimos que siempre tuvo”. como ella
lo indica textualmente en su citada carta;
137
5º. Que de la lectura de este documento
resulta asimismo que el contrato no versó
de ninguna manera sobre una sucesión no
abierta, porque si bien en su texto expuso
la señora Real de Azúa que carecía de he-
rederos, lo hizo indudablemente no para
que el todo o parte de su herencia sirviera
de objeto o materia de convención, sino
para indicar de un modo insinuante o la
magnitud de la recompensa prometida
por los “sacrificios” que solicitaba de la se-
ñorita Mandiola, o posiblemente para dar
a entender que dichos sacrificios podían
ser pagados, no sólo en cualquier forma
legal, sino también en la de una asignación
testamentaria; pero en todo caso, aparece
de resalto que el derecho de la señorita
Mandiola a la “recompensa prometida” no
quedó subordinado a una asignación de esta
naturaleza y, por consiguiente, el pacto que
acusa la carta no adolece de objeto ilícito,
como se pretende;
6º. Que un contrato semejante recaído
sobre hecho física y moralmente posible
dentro de los términos del artículo 1461
del Código Civil, si bien se refiere a una
remuneración incierta en cuanto a la
cantidad que ha debido corresponder a la
señorita Mandiola, contiene, sin embargo,
en sí mismo, datos sobrados que sirven
para determinar esa cantidad, como quiera
que en él se especifican la índole de las
atenciones reclamadas, la posición de las
partes, el lugar donde debían residir éstas,
el abandono del hogar y familia de la per-
sona que debía dispensar su compañía en
el carácter de hija; en suma, la extensión
de los sacrificios exigidos y, finalmente,
la intención de recompensarlos con una
gran parte de la fortuna de la promitente,
no impedida por la ley para disponer en
cualquier forma de sus bienes por carecer
de asignatarios forzosos.
De esta suerte no existe el vicio de incer-
tidumbre e indeterminación a que alude
el citado artículo 1461;
Vistos los artículos 960 y 979 del Código
de Procedimiento Civil, se desecha, con
costas, el expresado recurso de casación
en el fondo.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Se aplica a favor del Fisco la cantidad
consignada.
Redactada por el señor Ministro Urru-
tia. Leopoldo Urrutia, Galvarino Gallardo,
Gabriel Gaete, E. Foster Recabarren,
Miguel L. Valdés, E. Donoso V., Eduardo
Castillo.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Cree usted que hubo oferta por parte de
doña Manuela Real de Azúa y aceptación por
parte de doña Virginia Mandiola?
3. ¿Cree usted que hubo algún contrato
celebrado entre doña Manuela Real de Azúa y
doña Virginia Mandiola? En caso afirmativo,
¿de qué contrato cree usted que se trató?
4. En caso de haber existido contrato, ¿en
qué momento y en qué lugar se habría formado
el consentimiento? ¿Qué importancia tiene de-
terminar dichos momento y lugar?
5. En el caso de estimarse que hubo un
contrato entre las partes, ¿cuáles fueron las
obligaciones contraídas por ellas?
6. ¿Cree usted que la obligación contraída
por doña Manuela Real de Azúa estaba deter-
minada o era determinable? ¿Cree usted que el
contrato fija reglas o contiene datos que sirven
para determinarla?
7. En caso que usted piense que la obligación
contraída por doña Manuela Real de Azúa no
estaba determinada, ¿cree usted que el juez tiene
facultades para determinarla, con los antecedentes
allegados en el juicio?
8. ¿Piensa usted que las sentencias de prime-
ra y segunda instancia infringieron el art. 1461
del C.C.? En caso afirmativo, ¿de qué manera
se habría producido esta infracción?
9. En caso que usted llegue a la conclusión
de que la obligación contraída por doña Manuela
Real de Azúa era indeterminada o indetermina-
ble, ¿cree usted que esta circunstancia produciría
la inexistencia o la nulidad del contrato? ¿Por
qué?
10. ¿Cree usted que intervino la equidad en
el fallo dictado por la Excma. Corte Suprema?
En caso afirmativo, ¿de qué modo cree usted
que este elemento se encuentra presente en la
sentencia?
138
11. Si a usted le hubiera correspondido resol-
ver, ¿habría acogido o rechazado la demanda?
Fundamente su posición.
B. CASOS DE OBJETO
ILÍCITO CONTEMPLADOS
EN EL CÓDIGO CIVIL
1. ACTOS CONTRARIOS AL DERECHO
PÚBLICO CHILENO (art. 1462 del C.C.)6
97. Explicación
El artículo 1462 del Código Civil dis-
pone que “Hay un objeto ilícito en todo lo que
contraviene al derecho público chileno”. La ley
civil en este caso se declara subordinada a
las normas de Derecho Público.
Sin embargo, cabe en este punto hacer
una aclaración. El artículo 1462 establece
que hay un objeto ilícito en todo lo que
contraviene al Derecho Público chileno, y
esta norma no se remite tan sólo a las reglas
contenidas en la Constitución Política de
la República, sino a todas aquellas que tie-
nen por objeto la organización política, la
estructuración de los poderes del Estado,
el derecho punitivo y el funcionamiento de
los tribunales, esto es, en general el artículo
hace una remisión a todas las normas de
Derecho Público que se encuentran conte-
nidas en nuestro ordenamiento jurídico.
Frente a esta afirmación, pareciera que
la norma del artículo 1462 se encontrara
en contradicción con lo establecido en el
artículo 1461 anterior. Recordemos que
este artículo 1461 establece los requisitos
que debe cumplir el objeto de la obligación
para constituir un elemento de existencia
del acto jurídico. Si la obligación es de
hacer, esta acción debe ser moralmente
posible, y lo será si no estuviere prohibida
por las leyes o no fuere contraria a las bue-
nas costumbres o al orden público. Nótese
que una acción contraria al orden público
carecerá de objeto según el artículo 1461, y
si fuere contraria al Derecho Público tendrá
6 Para ampliar el concepto de Derecho Público,
los alumnos pueden revisar lo que se dijo a su respecto
en el Tomo I de esta obra.
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos

un objeto ilícito, según el artículo 1462. nización y Atribuciones de los Tribunales

Nótese además que por regla general las es también de derecho público y así lo ha
normas de Derecho Público son de orden reconocido nuestra jurisprudencia.
público. En esta situación, pensamos que En un fallo a que ya también aludimos, la
resulta conveniente declarar la inexistencia Corte Suprema dijo que “toda estipulación
del acto o contrato por ausencia de objeto que desconozca a persona o corporación
más que su nulidad por ilicitud, haciendo alguna, la competencia y jurisdicción que
predominar así la norma establecida en el la ley de 1875 da a los tribunales sobre las
artículo 1461 de nuestro Código. controversias judiciales del orden temporal,
es nula por ilicitud del objeto, en cuanto
98. EUGENIO VELASCO LETELIER: El objeto contraviene al derecho público chileno”.
ante la jurisprudencia, Editorial Nas- Por idéntica causa, en un juicio promo-
cimento, 1941, págs. 63, 64 y 65. vido en contra de una agencia alemana de
seguros, al sostener ésta que la demanda
Concepto de Derecho Público. El art. 1462 del
debía entablarse en la ciudad de Lübeck,
Código Civil dice que “hay un objeto ilícito
Alemania, por tener ahí la sociedad su
en todo lo que contraviene al derecho pú-
domicilio, y porque en las pólizas se había
blico chileno. Así la promesa de someterse
estipulado que toda diferencia o discordia
en Chile a una jurisdicción no reconocida
con el asegurado debía someterse “a árbitros
por las leyes chilenas, es nula por el vicio
nombrados imparcialmente, bajo la presi-
del objeto”.
dencia del Cónsul de Alemania”, se rechazó
Se entiende por Derecho Público el
la declinatoria de jurisdicción, porque el
conjunto de normas que tienen por objeto
agente tenía poder suficiente para contestar
la organización de la sociedad política, la
la demanda y por ser la excepción contraria
constitución de los poderes del Estado y
al artículo 5º de la Ley Orgánica de Tribu-
la determinación de sus facultades, com-
nales, que manda que los Tribunales que
petencia y esfera de acción.
ella establece deben conocer de todos los
Del concepto de orden público de la
asuntos judiciales que se promuevan en el
definición precedente se desprende que
orden temporal dentro del territorio de la
todas las leyes de derecho público son de
República, cualquiera que sea su naturaleza
orden público, ya que por su naturaleza
o la calidad de las personas que en ellos
misma interesan a la sociedad entera y
intervengan; a todo lo cual la Corte de
norman la organización de las instituciones
Apelaciones de Santiago agregó, por voto
más fundamentales de toda colectividad
unánime, que debía tenerse presente lo
civilizada.
dispuesto en el art. 1462 del Código Civil,
De manera entonces que –como ya
con lo cual determinó, y con razón, que en
antes lo advertimos– si no existiera esta
tal acto había una contravención al derecho
disposición, muchos de los actos que ella
público chileno.
comprende, aquéllos en que hay verdade-
Pero no todo cuanto dice relación con
ramente objeto ilícito, quedarían incluidos
el Poder Judicial y la administración de
en los moralmente imposibles, por ser
la justicia es de derecho público, sino las
contrarios al orden público, y adolecerían
normas que, de acuerdo con la definición
siempre de nulidad.
dada, tienden a su constitución u organi-
Estipulaciones contrarias a la Constitución.
zación.
La Constitución Política, ley orgánica y bá-
Hay muchas reglas procesales que son
sica de toda nación, es de derecho público
de derecho privado y que pueden ser mo-
y su infracción acarrea al acto respectivo la
dificadas por las partes; fuera de que las
nulidad por ilicitud del objeto.
disposiciones del Código Civil no tienen
...................................
aplicación tratándose de actos judiciales. El
Estipulaciones contrarias a las leyes que objeto ilícito existe en los actos o contratos
organizan el Poder Judicial. La Ley de Orga- civiles que infringen el derecho público.

139
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Pedro y Juan celebran un contrato, en
virtud del cual Pedro se obliga a pagar a Juan
una gruesa suma de dinero si Juan realiza una
acción expresamente sancionada por el Códi-
go Penal. ¿En virtud de qué consideraciones
jurídicas podría declararse nulo el contrato, y
liberar a Juan, de consiguiente, de cumplir la
obligación contraída? ¿Cree usted que, en este
caso, la nulidad sería absoluta o relativa?
2. Si en un contrato el deudor expresa que
en caso de no cumplir su obligación se somete
a las penas que la ley impone a los culpables
del delito de estafa, ¿piensa usted que podría
pedirse la nulidad de esta cláusula, en virtud
de lo establecido por el art. 1462 del C.C.?
3. ¿Piensa usted que adolecería de objeto ilí-
cito, conforme al art. 1462 del C.C., la cláusula
contractual por medio de la cual el vendedor de
un negocio se compromete a no establecer otro
negocio similar dentro de la misma ciudad, por
infracción de la disposición de la Constitución
Política del Estado, que garantiza la libertad de
trabajo?
4. Don Macario Cortés se entera que su
hija Josefa se ha comprometido privadamente
con don Felipe Pavón. Como no aprueba al
“novio”, celebra un contrato con el joven Pavón,
en virtud del cual recibirá una gran cantidad de
dinero si abandona la ciudad donde viven y no
vuelve más a ella. ¿Cree usted que este contrato
adolecería de objeto ilícito, en conformidad al
art. 1462 del C.C.? ¿Por qué?
5. ¿Qué función debe jugar el art. 1462 del
C.C., en el creciente proceso de socialización del
derecho privado?
2. PACTOS SOBRE SUCESIONES FUTURAS
(art. 1463 del C.C.)
99. Explicación
El artículo 1463 inciso primero del Có-
digo Civil establece: “El derecho de suceder
por causa de muerte a una persona viva no
puede ser objeto de una donación o contrato,
aun cuando intervenga el consentimiento de la
misma persona”.
Esta norma tiene su origen en el Dere-
cho Romano, donde se consideraban como
peligrosos aquellos pactos relativos a una
140
herencia futura, por cuanto podían inducir
al heredero a asesinar al potencial causante
para recibir pronto la herencia pactada.
Además eran vistos como inmorales, puesto
que ellos podían incentivar el deseo de que
el causante falleciera pronto.
Señala luego la norma, en su inciso
segundo: “Las convenciones entre la persona
que debe una legítima y el legitimario, relativas
a la misma legítima o a mejoras, están sujetas
a las reglas especiales contenidas en el título De
las asignaciones forzosas”. La norma hace
una remisión a los artículos pertinentes
contenidos en el título referido en materia
de sucesión testada.
Pueden distinguirse los siguientes tipos
de pactos sobre sucesiones futuras:
a) Pactos de renuncia a una asignación
futura. Son aquellos pactos celebrados
entre el futuro causante y su potencial
heredero, mediante el cual acuerdan la
renuncia de este último a la asignación que
le corresponde. Este acto es nulo por objeto
ilícito. Esta norma está complementada
con lo establecido en los artículos 956 y
1226 del Código Civil. El primero de estos
artículos se refiere a una de las institucio-
nes que surgen inmediatamente después
de producida la muerte del causante: la
delación de la asignación, que consiste en
el actual llamamiento que hace la ley a los
asignatarios para aceptar o para repudiar la
herencia. Es sólo después de producida la
delación que se determina quiénes son los
herederos del causante. Una vez establecido
quiénes son estos herederos, se incorpora
a su patrimonio el derecho a aceptar o a
repudiar una herencia, y no con anterio-
ridad a él. Así lo señala el artículo 1226
inciso primero, que establece que “No se
puede aceptar asignación alguna, sino después
que se ha deferido”. Conforme a estas normas,
cualquier pacto relativo a una asignación
que aun no ha sido deferida será nulo por
objeto ilícito, en virtud del artículo 1463
del Código Civil.
b) Pactos de institución de heredero. En ellos,
una persona conviene en dejar a otra todo
o parte de su herencia. Estos pactos, al igual
que los anteriores, son nulos por objeto
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
ilícito en virtud de la norma establecida
en el artículo 1463 del Código Civil.
c) Pactos de disposición de derechos heredi-
tarios en la sucesión de un tercero. Mediante
su celebración, el futuro heredero cede
a terceros sus derechos eventuales en la
herencia. Esta norma no sólo es un pacto
sobre sucesión futura, sino que además
contraviene lo ya dicho, en cuanto a que
no se puede renunciar a una herencia que
aun no ha sido deferida. Con la delación de
la herencia y la apertura de la sucesión se
establece quiénes son los llamados a suceder
en los bienes del causante y cualquier pacto
anterior está sometido a la eventualidad
que el potencial heredero no lo sea. Con
todo, cualquier acto o contrato relativo a
derechos hereditarios que aun no se han
adquirido será nulo por objeto ilícito, en
virtud de lo establecido en el artículo 1463
del Código Civil.
La norma que establece que hay objeto
ilícito en todo pacto sobre sucesión futura
tiene una excepción, la cual se encuentra
contenida en el artículo 1204 del Código
Civil, relativa al pacto de no mejorar. Señala
esta norma que todo pacto mediante el cual
el futuro causante se obligue con uno de
sus legitimarios a no mejorar la situación
de los demás legitimarios (con la cuarta de
mejoras) acarrea un resultado diferente que
la nulidad: el pacto es válido, siempre que
haya sido otorgado por escritura pública y
su efecto es que en caso de incumplimiento
del causante, el legitimario con el cual pactó
está facultado para exigir del asignatario
de la cuarta de mejoras que le entere lo
que a él le habría valido el cumplimiento
de la promesa.
100. AVELINO LEÓN HURTADO: El objeto en
los actos jurídicos, Editorial Jurídica
de Chile, Santiago, 1958, págs. 72,
73, 75,78, 79 y 80 a 83.
Enunciación. Dispone el art. 1463 que “el
derecho de suceder por causa de muerte
a una persona viva no puede ser objeto
de una donación o contrato, aun cuando
intervenga el consentimiento de la misma
persona. Las convenciones entre la persona
141
que debe una legítima y el legitimario, rela-
tiva a la misma legítima o a mejoras, están
sujetas a las reglas especiales contenidas en
el título “De las asignaciones forzosas”. Y el
art. 1204, al cual se remite la disposición
anterior, dispone: “Si el difunto hubiere
prometido por escritura pública entre vivos,
a un hijo legítimo o natural o a alguno de
los descendientes legítimos de éstos, que
a la sazón era legitimario, no donar, ni
asignar por testamento parte alguna de la
cuarta de mejoras, y después contraviniere
a su promesa, el favorecido con ésta tendrá
derecho a que los asignatarios de esa cuarta
le enteren lo que le habría valido el cum-
plimiento de la promesa, a prorrata de lo
que su infracción les aprovechare.7
“Cualesquiera otras estipulaciones sobre
la sucesión futura, entre un legitimario y
el que le deba la legítima, serán nulas y de
ningún valor”.
El art. 1463, al hablar de “donación
o contrato”, ha querido significar que el
derecho de suceder a una persona viva no
puede ser objeto de contrato alguno, sea
gratuito u oneroso, puesto que la donación
es un contrato, a pesar de la redacción del
art. 1386, que dice que es un acto.
Los artículos anteriores se complemen-
tan con los arts. 956 y 1226, que extienden
la prohibición de contratar sobre el dere-
cho de suceder por causa de muerte a una
persona viva, a los actos o declaraciones
unilaterales de voluntad, en cuanto no se
puede aceptar o repudiar asignación alguna
sino después que se ha deferido, y la dela-
ción se produce a la muerte del causante.
Antecedentes históricos. El origen de estas
disposiciones prohibitivas arranca del Dere-
cho Romano, que consideraba inmorales y
peligrosos los pactos sobre sucesiones futuras.
Inmorales en cuanto se puede suponer que
7 La Ley Nº 18.802 agregó al cónyuge a la enu-
meración de posibles beneficiarios con el pacto con-
templado en el art. 1204, y la Ley Nº 19.585 agregó
a los ascendientes del hipotético causante, y eliminó
la referencia que antes se hacía a la legitimidad del
asignatario. En la actualidad el pacto se refiere al
cónyuge y a los descendientes y ascendientes que a
la sazón eran legitimarios.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
el estipulante debe necesariamente desear
que la muerte de una persona se produzca
cuanto antes –votum corvinum: pacto de ave de
rapiña–, y peligroso en cuanto el interesado
en esa muerte puede incluso provocarla.
...................................
Diversas categorías de pactos sobre sucesión
futura. La doctrina divide los pactos sobre la
sucesión futura en tres categorías: a) pactos
de renuncia a una sucesión futura; b) pactos
de institución de heredero, y c) pacto de
disposición de derechos hereditarios en la
sucesión de un tercero.
Requisitos comunes para que opere la pro-
hibición.
Para que cualquiera de estos pactos sobre
sucesión futura se considere comprendido
en la prohibición legal, conforme con la
doctrina, debe reunir tres requisitos: a)
el pacto debe celebrarse en vida del cau-
sante, es decir, antes de la apertura de la
sucesión; b) el pacto debe versar sobre la
totalidad o sobre una parte alícuota de la
sucesión futura o sobre bienes o derechos
comprendidos en ella, y c) la estipulación
debe referirse al derecho sucesorio sobre
el objeto del pacto.
...................................
Pactos de renuncia a una sucesión futura.
Mediante estos pactos se renuncia, como su
nombre lo indica, anticipadamente a una
asignación. Los arts. 1226 y 956 disponen
que no se puede repudiar una asignación,
sino después de la muerte del causante. Si el
asignatario celebrare un pacto renuncian-
do a la futura asignación, esa convención
adolecería de objeto ilícito, porque es un
pacto sobre sucesión no deferida.
La prohibición del legislador en esta
materia no admite excepciones. Y así, si
los herederos convinieran durante la vida
del causante en considerar como no hecho
un testamento en que se perjudique a algu-
no de ellos, contraviniendo los deseos de
igualdad del legislador, tal pacto sería nulo
absolutamente por objeto ilícito.
...................................
Pactos de institución de herederos. Mediante
este pacto una persona conviene con otra
142
en dejarle todo o parte de su herencia.
La ley prohíbe este pacto, especialmente
porque atenta a la libertad de testar, ya
que el promitente no puede desligarse
de su compromiso por su sola voluntad
y tendría que cumplir esta obligación de
origen contractual.
...................................
Pactos de institución permitidos por la ley.
El art. 1463 agrega, como hemos visto, que
“las convenciones entre la persona que debe
una legítima y el legitimario, relativas a la
misma legítima o a mejoras, están sujetas a
las reglas especiales contenidas en el título
“De las asignaciones forzosas”.
Pero, no obstante la redacción de esta
disposición, tratándose de la legítima ri-
gorosa, no existe regla alguna especial en
el Código que permita una estipulación
modificatoria de las normas generales sobre
la materia. Por el contrario, el art. 1192
dispone que “la legítima rigorosa no es
susceptible de condición, plazo, modo o
gravamen alguno”.
Y ratificando una vez más este mismo
criterio, el art. 1204, después de regla-
mentar la estipulación sobre cuarta de
mejoras que veremos en seguida, dice que
“cualesquiera otras estipulaciones sobre la
sucesión futura, entre un legitimario y el
que le debe la legítima, serán nulas y de
ningún valor”.
No ocurre igual cosa tratándose de me-
joras. Dice, en efecto, el citado art. 1204: “Si
el difunto hubiere prometido por escritura
pública entre vivos, a un hijo legítimo o
natural o a alguno de los descendientes
legítimos de éstos, que a la sazón era legiti-
mario, no donar, ni asignar por testamento
parte alguna de la cuarta de mejoras, y
después contraviniere a su promesa, el
favorecido con ésta tendrá derecho a que
los asignatarios de esa cuarta le enteren lo
que le habría valido el cumplimiento de la
promesa, a prorrata de lo que su infracción
les aprovechare”.8 Este pacto puede referirse
también a sólo una cuota de la cuarta de
mejoras, como la mitad, un tercio, etc.
8 Véase la nota 7 al pie de página.
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
En verdad, este pacto solemne que
permite la ley, está redactado en forma
negativa, porque en el fondo importa la
renuncia a la facultad de dejar la cuarta de
mejoras “a uno o más de los descendientes
legítimos, sean o no legitimarios, a uno o
más de sus hijos naturales o de los descen-
dientes legítimos de éstos”9 (art. 1184). La
renuncia de esta facultad viene a significar
un pacto de institución, porque el heredero
adquiere por una convención derechos en
esa cuarta, de la cual el ascendiente habría
podido disponer en favor de sus descen-
dientes legítimos, o de sus hijos naturales o
descendientes legítimos de éstos con entera
libertad, a no mediar tal convención.10
Pactos de disposición de sucesiones futuras.
Mediante el pacto de disposición, el pre-
sunto heredero cede o enajena a un tercero
sus eventuales derechos.
Este pacto era válido en el Derecho Ro-
mano siempre que el futuro de cujus prestara
su conformidad a esa convención.
El Código francés, como haría más tar-
de el nuestro, no aceptó esta excepción y
declaró que no se puede renunciar a una
herencia que no se ha deferido, ni hacer
estipulación alguna sobre ella ni “aun con el
consentimiento de aquel de cuya herencia
se trata” (art. 1130 de ese Código).
Nuestro Código sigue este mismo prin-
cipio y es aun más preciso, pues dispone
que “el derecho de suceder por causa de
muerte a una persona viva no puede ser
objeto de una donación o contrato, aun
cuando intervenga el consentimiento de
la misma persona” (art. 1463). Por eso se
ha fallado que “es nula, por objeto ilícito,
la cesión hecha a un tercero por un pre-
sunto heredero, en vida del causante de los
derechos que pudieran corresponderle en
la herencia”.
Una jurisprudencia más reciente de la
Corte Suprema ha declarado que “el pacto
o convención que emana del documento
en que la demandada expresa que en el
caso en que llegue a ser heredero abintes-
tato de un tío suyo, se obliga desde luego
9 Véase la nota 7 al pie de página.
10 Véase la nota 7 al pie de página.
143
a nombrar al demandante partidor de la
herencia y administrador pro indiviso de
los bienes que la formen, agregando que,
como remuneración por el desempeño de
estos cargos y de todos los servicios que el
actor ha prestado en vida de su tío, le asig-
na desde luego y se compromete a pagarle
un honorario equivalente a un cincuenta
por ciento de lo que ella herede, se halla
comprendido dentro de los casos que
contempla el art. 1463 del Código Civil y
afecto, por lo tanto, a la prohibición que
en él se establece y que lo hace adolecer
del vicio de nulidad absoluta, toda vez que
recayó sobre un objeto ilícito prohibido
por la ley”. En este fallo la Excma. Corte
enmienda las sentencias de primera y de
segunda instancia y fija la buena doctrina,
pues el pacto referido versó sobre la cesión
del cincuenta por ciento de los bienes de
una sucesión no abierta, cesión que hizo
la presunta heredera a un tercero.
101. CASOS HIPOTÉTICOS (use para resol-
verlos los arts. 1463, 1204, 956 y 1226 del
C.C.).
Determine la validez o nulidad, confor-
me a las disposiciones de la ley chilena, de
los siguientes actos:
CASO A
Carlos Matamala está en la cárcel, deteni-
do en un juicio por giro doloso de cheques.
Aparece don Norberto Matamala, herma-
no del detenido, el que le ofrece pagar lo
adeudado y obtener así la libertad de su
hermano, siempre que éste celebre con él
un contrato cediéndole los derechos que
le corresponden en la herencia del padre
de ambos, que aún está vivo.
CASO B
El mismo caso anterior, pero el padre de
los hermanos Matamala ya ha fallecido.
CASO C
El mismo caso A, pero en lugar de
contratar directamente con su hermano
detenido, don Norberto Matamala con-
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
trata con su padre, y éste se compromete
a dejarle por testamento íntegramente la
cuarta de mejoras, excluyendo de ella a su
hermano Carlos. Celebrado este contrato
con su padre, Norberto Matamala paga la
deuda de su hermano y facilita así que éste
salga en libertad.
CASO D
Esaú vuelve cansado y hambriento del
campo y se encuentra con su hermano
menor, Jacob, que ha cocinado un plato
de lentejas. Para comer de ellas, vende a
Jacob su derecho de primogenitura (Gé-
nesis, XXV, 29 a 34).
102. JURISPRUDENCIA
MANDIOLA CON MANDIOLA. Corte Supre-
ma, recurso de casación en el fondo, 31 de
mayo de 1907. Revista de Derecho y Jurispruden-
cia, Tomo 7, 2ª parte, secc. 1ª, pág. 5.
Vea esta sentencia en el Nº 96, y conteste
las siguientes
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Cuál fue el objeto de la obligación con-
traída por doña Virginia Mandiola?¿Cuál fue
el objeto de la obligación contraída por doña
Manuela Real de Azúa?
3. ¿Piensa usted que el objeto de la obliga-
ción de doña Manuela Real de Azúa se refirió al
derecho de doña Virginia Mandiola de sucederla
en sus bienes? ¿Sería éste, por consiguiente, un
pacto sobre sucesión futura?
4. En caso de tratarse en este caso de un
pacto sobre sucesión futura, ¿piensa usted que
esta circunstancia produce inexistencia, nulidad
absoluta o nulidad relativa? ¿Por qué?
3. ENAJENACIÓN DE LAS COSAS
ENUMERADAS EN EL ARTÍCULO 1464
DEL C.C.
103. Explicación
La palabra enajenar significa hacer
ajeno. Una cosa que antes era de un
cierto titular pasa a ser de otro: la cosa se
144
hace ajena, se enajena. Esto tiene directa
relación con los modos de adquirir el
dominio, establecidos por el Código Civil
en el artículo 588, los cuales son la ocupa-
ción, la accesión, la tradición, la sucesión
por causa de muerte y la prescripción. La
ocupación está definida en el artículo 606
del Código y es aquel modo de adquirir el
dominio de las cosas que no pertenecen a
nadie, cuya adquisición no se encuentra
prohibida por las leyes. La ocupación es
un acto unilateral de voluntad, mediante
el cual una persona adquiere el dominio
de las cosas que no son de nadie. En el
caso de la ocupación, no hubo un dueño
anterior que hiciera ajeno ese bien, de lo
cual podemos desprender que la ocupación
no constituye una enajenación.
La accesión se encuentra definida en
el Código Civil en el artículo 643. Es aquel
modo de adquirir el dominio mediante el
cual el dueño de una cosa pasa a serlo de
lo que ella produce o de lo que se junta a
ella. Los bienes que se adquieren mediante
la accesión lo hacen ya sea porque el bien
que se encontraba en la propiedad de una
persona produjo frutos, ya sean naturales
o civiles, o bien porque, por obra de la
naturaleza o de la mano del hombre, otros
bienes se juntaron al bien principal, forman-
do con éste un todo unitario. En ninguno
de estos casos la accesión requiere de un
consentimiento previo, y por lo tanto, no
ha existido alguna persona que haya hecho
ajena su propiedad. En la accesión tampoco
hay enajenación.
La sucesión por causa de muerte es el
modo de adquirir el dominio de los bienes
que conformaban el patrimonio del difunto.
En ella tampoco hay enajenación, sino una
subrogación personal en el dominio de esos
bienes: los herederos del difunto ocuparon
el mismo lugar de éste para hacerse cargo
del dominio de los bienes que conformaban
el patrimonio del causante. El causante
o difunto no ha enajenado bien alguno,
puesto que para hacerlo se requiere de su
manifestación de voluntad, y para ello se
requiere que el enajenante esté vivo.
La prescripción adquisitiva es el modo
de adquirir el dominio de los bienes por
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
parte de quienes tienen la posesión, regular
o irregular de los mismos, por un período
ininterrumpido de tiempo, el cual está
establecido por la ley. El dueño anterior
en este caso no ha manifestado voluntad
alguna de hacer ajena la propiedad; es más,
para que opere la prescripción se requiere
que el antiguo dueño ejerza una acción
–que por lo general será la acción reivin-
dicatoria– reclamando el dominio sobre
tal bien y que el poseedor se excepcione
alegando la prescripción. La prescripción
requiere de una sentencia judicial que la
declare y por lo tanto no existe en este caso
nadie que haga ajena su propiedad por acto
jurídico alguno.
Finalmente, la tradición se encuentra
definida en el artículo 670 del Código Civil,
como aquel modo de adquirir el dominio
que consiste en la entrega que el dueño
hace de las cosas a otro, habiendo por una
parte la facultad e intención de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intención
de adquirirlo. De esta definición se puede
desprender que la tradición es una conven-
ción o acto jurídico bilateral mediante el
cual una persona entrega a otra el dominio
de un bien que anteriormente le pertenecía.
En ella sí hay enajenación, puesto que el
tradente está haciendo ajeno un bien que
anteriormente era de su propiedad. Es, por
lo tanto, a este único modo de adquirir al
que se refiere la norma establecida en el
artículo 1464 del Código Civil, que en su
enunciado establece que “Hay objeto ilícito
en la enajenación:”.
Sin embargo, para que opere la tradición
y ella sea válida se requiere de un título
traslaticio de dominio. Así lo establece el
artículo 675 del Código Civil. Esta norma
debe ser relacionada con el artículo 703
del Código Civil, la que señala que son
títulos traslaticios de dominio “los que por
su naturaleza sirven para transferirlo, como la
venta, la permuta, la donación entre vivos”.
De lo anterior podemos comprender que
la tradición, si bien es una convención,
no es un contrato, sino un modo de extin-
guir derechos y obligaciones surgidas de
un contrato. La tradición es el pago de la
obligación de dar (o transferir el dominio)
145
emanada de un contrato de compraventa,
permuta, de donación, u otro traslaticio
de dominio.
Como síntesis de lo dicho hasta aquí, se
puede concluir que la norma establecida en
el artículo 1464 del Código Civil establece
que hay un objeto ilícito en la tradición,
pago o modo de extinguir, en los supuestos
enumerados en el artículo. Además, y en
relación con el contrato de compraventa,
el artículo 1810 del Código Civil señala que
pueden venderse todas las cosas corporales
o incorporales cuya enajenación no esté
prohibida por ley. Esto significa que a con-
trario sensu está prohibida la compraventa
de aquellos bienes cuya enajenación está
prohibida por ley. Más adelante se profun-
dizará respecto de esta materia.
104. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1957,
Tomo II, 2ª edición, págs. 241 a
250.
DE LOS MODOS DE ADQUIRIR
EL DOMINIO EN GENERAL
a) Teoría que exige un título y un modo para
la adquisición del dominio y los demás derechos
reales. Por regla general, para adquirir un
derecho personal basta el solo contrato o
acto constitutivo. Así, por ejemplo, perfec-
cionado el contrato de compraventa, nace
para el comprador el derecho de exigir
al vendedor la tradición de la cosa. Pero
tratándose de la adquisición y transmisión
de los derechos reales, además del contrato
o acto constitutivo, es necesario, según la
teoría tradicional, otro requisito, un modo
de adquirir. Para que el comprador llegue
a ser dueño de la cosa, no basta la celebra-
ción del contrato; es preciso también que
el vendedor realice la tradición en favor
del comprador.
La teoría tradicional, que tiene sus
orígenes en el Derecho Romano y que fue
ampliada y desarrollada por los intérpretes
de la Edad Media, exige para la adquisición
y transmisión de los derechos reales un título
o causa remota de adquisición y un modo
de adquirir o causa próxima de la misma.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Y, desde este punto de vista, el título es el
hecho que da posibilidad o vocación para
adquirir el dominio u otro derecho real;
y el modo de adquirir es el hecho idóneo
para producir en concreto la adquisición
del derecho a favor de una persona. El
comprador, por ejemplo, llega a ser dueño
de la cosa comprada en virtud del contrato
(título) y de la tradición de esa cosa que le
hace el vendedor dueño (modo de adqui-
rir); el mero contrato sólo da al comprador
la posibilidad para adquirir el dominio,
pero esa posibilidad se actualiza merced al
modo de adquirir llamado tradición.
b) Teorías que rechazan la distinción entre el
título y el modo de adquirir. I. Una teoría sos-
tiene que para adquirir los derechos reales
basta con el título; el modo es innecesario
o, al menos, se le considera implícito en
aquél. El Código Civil francés sigue esta
tendencia, y establece que la propiedad
se transfiere y adquiere por el solo efecto
de la convención; en otros términos, las
voluntades concordantes de transferir y de
adquirir la propiedad son suficientes para
hacer propietario al adquirente (arts. 711,
1138, 1583). La tradición pierde su calidad
de modo de adquirir; representa sólo la
ejecución de la obligación del vendedor
de poner la cosa a disposición del compra-
dor.
Como se comprenderá, el sistema fran-
cés no protege a los terceros; de ahí que
sólo reciba una aplicación plena en cuanto
a las partes contratantes, y sufra atenua-
ciones más o menos intensas respecto de
terceros.
...................................
Corriente que tiende a mantener la teoría
del título y el modo de adquirir. En muchos
países, al igual que en Chile, se mantiene
con gran fuerza la teoría del título y el
modo de adquirir. En una u otra forma la
consagran los derechos de Austria, Holanda
y Suiza. En estos regímenes, tratándose de
bienes raíces, el modo es sustituido por la
inscripción o, como en el nuestro, se esti-
ma realizado por ella. Buena parte de la
doctrina contemporánea estima ésta como
la solución más correcta.
146
Enumeración de los modos de adquirir.
El artículo 588, que no es una disposición
taxativa, enumera los siguientes modos
de adquirir:
1. La ocupación, por la cual se adquiere
el dominio de las cosas que no pertenecen
a nadie, y cuya adquisición no es prohibida
por las leyes chilenas, o por el Derecho
Internacional (art. 606).
2. La accesión, que, según la definición
legal, “es un modo de adquirir por el cual
el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que
ella produce, o de lo que se junta a ella”
(art. 643).
3. La tradición, modo de adquirir el
dominio de las cosas, que “consiste en
la entrega que el dueño hace de ellas a
otro, habiendo por una parte la facultad
e intención de transferir el dominio, y por
otra la capacidad e intención de adquirirlo”
(art. 670).
4. La sucesión por causa de muerte, que
es un modo de adquirir el dominio de los
bienes y derechos transmisibles dejados a
su muerte por una persona.
5. La prescripción adquisitiva, que es un
modo de adquirir el dominio de las cosas
ajenas por haberlas poseído durante cierto
lapso, y concurriendo los demás requisitos
legales (art. 2492).
6. Debe agregarse a la enumeración
anterior la ley, que en ciertos casos sirve
de modo de adquirir. Así, por ejemplo, el
usufructo legal del padre sobre los bienes
del hijo, y el del marido sobre los bienes
de la mujer, se adquieren por ley. La juris-
prudencia ha declarado reiteradamente
que una ley de expropiación sirve de título y
modo de adquirir el bien expropiado.
Clasificación de los modos de adquirir. Pue-
den hacerse varias, según sea el punto de
vista que se tome como base. Nosotros nos
referiremos a las siguientes:
1. Modos de adquirir originarios y de-
rivativos;
2. A título universal y a título singu-
lar;
3. A título gratuito y a título oneroso,
y
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
4. Modos de adquirir por actos entre
vivos y por actos de última voluntad.
...................................
Se puede adquirir un derecho sólo por un modo
de adquirir. Se comete una falta de lógica
cuando se dice que una persona adquiere
un derecho por dos modos de adquirir;
porque cuando opera un modo no opera
otro. Así, se adquiere por prescripción o
por herencia, pero no por prescripción y
herencia a la vez.
Diversas sentencias de la Corte Suprema
y de Cortes de Apelaciones han declarado
que “si bien se puede poseer una cosa por
varios títulos, el dominio se adquiere por
uno solo y, en consecuencia, basta un
modo de adquirir; no pueden concurrir
varios respecto de unos mismos bienes.
No puede pretenderse que se reúnan dos
títulos, como venta y prescripción, y dos
modos de adquirir, tradición y prescripción,
relativamente a un mismo bien. Y así, para
adquirir las cosas heredadas o legadas, es
suficiente la sucesión por causa de muerte;
la tradición no es necesaria.
La tradición, para que opere, requiere un títu-
lo. Para adquirir el dominio cuando opera
la tradición se requiere que haya también
un título traslaticio de dominio. Desde este
punto de vista puede decirse que el título
es la causa que habilita para adquirir el
dominio, la causa remota de la adquisición
del dominio. Y en este caso se requiere un
título, por las siguientes razones:
1. Porque así lo dice expresamente el
art. 675: “Para que valga la tradición se re-
quiere un título traslaticio de dominio, como
el de venta, permuta, donación, etc.”.
El título es traslaticio de dominio
cuando sirve para traspasarlo. Ejemplos:
la compraventa, la permuta, la donación,
el aporte en propiedad que hace el socio
a la sociedad, la transacción cuando recae
sobre el objeto no disputado, de acuerdo
con el artículo 703 del Código Civil.
2. Porque, según el criterio de nuestro
Código, siguiendo al Derecho Romano, de
los contratos sólo nacen derechos persona-
les y jamás derechos reales; en consecuen-
147
cia, para adquirir el dominio se requiere
la existencia de un modo de adquirir, que
en el caso del contrato es la tradición. Por
ejemplo, si yo compro una casa a Pedro,
por el contrato de compraventa no me hago
dueño de la casa; solamente adquiero un
derecho personal para exigirle a Pedro que
me entregue la casa. Y cuando Pedro me
hace entrega de ella, cuando está inscrita
en el Conservador de Bienes Raíces, sólo
entonces adquiero la casa y me transformo
en dueño de ella. Sólo paso a ser dueño
a virtud del modo de adquirir. Por eso es
que puede decirse que en muchos casos
los derechos personales no son sino los
derechos reales en formación.
De aquí que sea preferible decir: no
es la tradición propiamente la que exige
un título, sino que éste requiere de la
tradición.
Hemos visto en otro lugar los criterios
al respecto de las legislaciones francesa y
alemana.
¿Todos los modos de adquirir necesitan de
título? Opiniones. Algunos profesores, como
don Arturo Alessandri, enseñan que, de
acuerdo con el sistema chileno, el requisito
del título debe aplicarse a todos los modos
de adquirir que enumera el art. 588. Así, se
dice que en el caso de la ocupación, acce-
sión y prescripción, el título se confunde
con el modo de adquirir. Y en el caso de
la sucesión por causa de muerte, el título
puede ser: o bien el testamento, en el caso
de la sucesión testamentaria, o bien la ley,
en el caso de la sucesión abintestato.
“Es verdad –afirma el profesor Alessan-
dri– que no hay en todo el Código Civil nin-
guna disposición que tal cosa diga, pero no
era necesario que lo dijera expresamente,
porque de muchas de sus disposiciones y
de la combinación de ellas resulta la doctri-
na aquí expuesta. Así se desprende de los
arts. 588, 675, 702, 703 y 704. El art. 588 se
limita a enumerar los modos de adquirir
la propiedad; el art. 675, contenido en el
título de la tradición, dice que para que
ésta valga se requiere un título traslaticio
de dominio, como el de venta, permuta,
donación, etc.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
“Los artículos 702, 703 y 704, conteni-
dos en el título de la posesión, hablan de
justo título, clasifican los títulos y terminan
diciendo cuáles títulos son justos y cuáles
no lo son”.
Don Guillermo Correa, don Manuel
Somarriva y otros piensan que sólo hay
necesidad de título en la tradición, y que la
opinión contraria ha querido generalizar,
ampliando lo que sólo se aplica a un modo
de adquirir, la tradición. Los argumentos de
estos últimos se reducen a los siguientes:
1. El artículo 588 sólo habla de modos de
adquirir el dominio y para nada de títulos.
De esto se deduce que basta con la existencia
del modo de adquirir. En la tradición, el ar-
tículo 675 exige título traslaticio de dominio
en forma excepcional; y ya observábamos que
más propio es decir que al título traslaticio
de dominio debe seguir la tradición, que a la
tradición debe preceder un título traslaticio
de dominio; porque el solo contrato por sí
mismo no tiene la fuerza para transferir el
dominio y, por esto, viene en su auxilio la
tradición, que es un modo de adquirir. En
cambio, si examinamos el Libro III, que
habla de la sucesión por causa de muerte,
veremos que en parte alguna se exige el
título. Y si estudiamos la parte referente a
la ocupación, accesión y prescripción, ob-
servamos lo mismo. Por lo tanto, la opinión
que no exige título en los otros modos de
adquirir que no sean la tradición, estaría de
acuerdo con la legislación.
2. Cada vez que en ciencia jurídica se
imponen tales o cuales requisitos o con-
diciones para que valga un acto jurídico,
para que produzca sus efectos, es porque
el legislador, la jurisprudencia o los trata-
distas, se ponen en el caso de que puedan
faltar los mencionados requisitos. Así, por
ejemplo, para que la compraventa sea vá-
lida, se requiere que haya cosa y precio, y
cuando se trata de bienes raíces, se requiere
además escritura pública. De lo dicho se
desprende que en el ejemplo propuesto, en
un momento dado, puede faltar la escritura
pública, el precio o la cosa vendida. Ahora
bien, con respecto al título, tenemos que
en el caso de la ocupación, accesión, pres-
148
cripción y sucesión por causa de muerte,
jamás puede dejar de haber título, ya que,
según la afirmación de la opinión contra-
ria, en los tres primeros casos se confunde
con el modo de adquirir y, respecto de la
sucesión por causa de muerte, se argumenta
por esta tendencia que el título puede ser
el testamento o la ley, según que la suce-
sión sea testamentaria o abintestato. Pero
a esta argumentación se le pueden hacer
las siguientes observaciones: a) en ninguna
parte así lo dice el legislador, siendo esto una
mera creación de los tratadistas; b) cuando
se exige un requisito para la validez de un
acto, como decíamos, se está indicando con
ello que el legislador lo exige, porque puede
faltar o no; y en caso de que falte, el acto
no produce efectos. Pues bien, en el caso
del seudotítulo de la sucesión por causa de
muerte, jamás puede faltar el título, porque
o se sucede por testamento o por la ley; de
lo contrario, no se sucede.
3. Porque en el caso de la sucesión por
causa de muerte, según lo estudiaremos en
su oportunidad, se puede suceder a una
persona parte abintestato y parte testamen-
tariamente. Luego, si se aceptara la opinión
combatida, tendríamos el absurdo de que
una persona sucedería a dos títulos, lo cual
es errado, porque no pueden concurrir
dos títulos en la adquisición del dominio
respecto de una misma cosa.
4. La doctrina que exige como requisito
general el título es incompleta, desde el mo-
mento que pasa por alto el modo de adquirir
denominado ley, y ni siquiera se pronuncia
acerca de cuál sería el título en este caso.
5. Si bien es efectivo que el artículo 703
dice que el justo título puede ser constitutivo
o traslaticio de dominio, y agrega que son
constitutivos la ocupación, la accesión y la
prescripción, esa disposición se refiere al
justo título que se necesita en el caso de la
posesión regular.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Revise los diversos modos de adquirir seña-
lados en el art. 588 del C.C., y busque ejemplos
en que usted haya adquirido o pueda adquirir
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
una cosa por ocupación, accesión, tradición,
sucesión por causa de muerte o prescripción.
2. ¿Por qué cree usted que se sostiene que el
dominio sobre una cosa se puede adquirir por
un solo modo de adquirir?
3. Usted va a una tienda y compra una
lapicera. ¿En qué momento preciso queda per-
feccionado el título? ¿En qué momento preciso
adquiere usted realmente la lapicera?
4. Usted compra un bien raíz suscribiendo la
correspondiente escritura pública. ¿En qué momento
preciso se hace usted dueño de ese bien raíz?
5. Busque títulos diferentes, todos los cuales
conduzcan al modo de adquirir denominado
tradición.
6. ¿Cómo se efectúa la tradición del dominio
de los bienes raíces? ¿Qué requisitos debe tener
el título de una tradición de este tipo de bienes?
(Vea los arts. 686 y 1801 del C.C.).
7. Lea la controversia existente acerca de si
todos los modos de adquirir necesitan título, y
adopte una posición razonada al respecto.
8. Mario celebra con Eugenio un contrato de
compraventa sobre una radio el día 1º de marzo
y le hace tradición de ella el 15 de marzo. ¿Quién
tiene el dominio sobre la radio entre el 1º y el 15
de marzo? ¿Cuándo se puede decir que Mario
ha “enajenado” la radio?
105. CASOS HIPOTÉTICOS (use el art. 1464
del C.C.)
CASO A
En un juicio ejecutivo seguido por don
Carlos Carrasco contra don Joel Espinoza,
el primero embarga un receptor de televi-
sión de propiedad del segundo. Después
de embargado, y habiendo sido designado
depositario provisional el propio embar-
gado, don Joel Espinoza, éste celebra un
contrato de donación con su amigo Juan
Gutiérrez, en virtud del cual se obliga a
entregarle gratuitamente el televisor em-
bargado. A continuación, le hace tradición
de la cosa donada.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que ha habido “enajenación”
del televisor? ¿Qué entiende usted por “enajena-
ción”?
149
2. Póngase en el caso de que don Joel Espi-
noza celebrara con su amigo Juan Gutiérrez el
contrato de donación después del embargo, pero
no le hiciera tradición de la cosa. ¿Cree usted
que sería nulo el contrato de donación?
3. Póngase en el caso de que don Joel Espinoza
celebrara con su amigo Juan Gutiérrez el contrato
de donación antes de trabarse el embargo sobre el
televisor, pero que éste se traba antes de efectuarse
la tradición de la cosa donada. ¿Cree usted que
sería nulo el contrato celebrado? ¿Cree usted que
sería nula la tradición, en caso de realizarse?
4. ¿En qué momento preciso se produce la
nulidad de una enajenación por objeto ilícito?
CASO B
En el mismo caso anterior, al comprobar
que el señor Carrasco le ha embargado el
televisor, don Joel Espinoza lleva dicho
televisor a la casa de su acreedor don
Pedro Respaldiza, y le entrega el receptor
en prenda, esto es, en garantía del cum-
plimiento de la obligación que tiene con
él. Jurídicamente, celebra el contrato de
prenda y entrega la cosa empeñada.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que ha habido “enajenación”
del televisor en este caso?
2. ¿Piensa usted que sería nula por objeto
ilícito la constitución del televisor en prenda?
CASO C
Es el mismo Caso A; pero don Joel
Espinoza, en lugar de donar el televisor
embargado a su amigo Juan Gutiérrez se
lo vende en un precio igual al valor comer-
cial. Luego le hace tradición del televisor
vendido.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que ha habido “enajenación”
del televisor por el hecho de haberse celebrado el
contrato de compraventa? ¿En qué momento
preciso se producirá la “enajenación”?
2. Estudie el art. 1810 del C.C. Determine si
un televisor embargado por decreto judicial, cuya
enajenación tendría objeto ilícito (art. 1464),
puede ser objeto del contrato de compraventa.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
106. Explicación
ENUMERACIÓN DEL ARTÍCULO 1464
DEL CÓDIGO CIVIL
El artículo 1464 del Código Civil contie-
ne cuatro tipos de cosas cuya enajenación
constituye objeto ilícito, y en consecuencia
queda sancionada con la nulidad absoluta.
Nos referiremos separadamente a cada
uno:
a. Cosas que no están en el comercio.
Dispone el artículo 1464 Nº 1: “Hay objeto
ilícito en la enajenación: 1º De las cosas que no
están en el comercio”. La norma señala que
la enajenación o tradición de las cosas
que se encuentran fuera del comercio
son nulas por objeto ilícito. Si relaciona-
mos esta norma con lo establecido en el
artículo 1810, podemos desprender que,
además de la tradición de las cosas que se
encuentran fuera del comercio humano,
la compraventa de las mismas también es
nula, al estar prohibida su enajenación.
Sin embargo, existe una contradicción
entre lo que señala este número 1º del
artículo 1464 y lo que establece el ar-
tículo 1461, que señala los requisitos que
debe cumplir el objeto de una obligación
de dar. Entre ellos está el que la cosa sea
comerciable. Si no lo fuera, el acto sería
inexistente por falta de objeto, y no abso-
lutamente nulo por objeto ilícito, como
parece desprenderse del artículo 1464
número 1º. Nosotros pensamos que en este
caso debe predominar la sanción mayor, y
nos inclinamos por la inexistencia.
b. Los derechos personalísimos. Señala el
artículo 1464 en su numeral 2º que “Hay
un objeto ilícito en la enajenación: 2º De los
derechos o privilegios que no pueden transferirse
a otra persona”. La norma se refiere a los
llamados derechos personalísimos, que son
los que pertenecen a una persona específi-
ca, la que no puede celebrar respecto a los
mismos acto jurídico alguno de enajena-
ción. En el plano patrimonial, un ejemplo
de este tipo es el derecho real de uso y
habitación, regulado en los artículos 811
y siguientes del Código Civil. Respecto a
150
esta regla, debemos reiterar que, al estar
prohibida la enajenación de los derechos
personalísimos, conforme al artículo 1810
del Código Civil, la compraventa de los
mismos también se encuentra prohibida
por la ley. También debe advertirse que
los derechos personalísimos referidos en
el numeral 2º del artículo 1464 son por
esencia incomerciables, y deben entender-
se incluidos en el numeral 1º del mismo
artículo.
c. Bienes embargados por decreto judicial.
El artículo 1464 del Código Civil, en su nu-
meral 3º, establece: “Hay un objeto ilícito en
la enajenación: 3º De las cosas embargadas por
decreto judicial, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello”. El embargo es
una medida cautelar que declara el juez
con el fin de asegurar el cumplimiento
de una obligación. Con esta finalidad, el
receptor judicial concurre al lugar donde
se encuentran bienes de la persona a la
que se va a embargar, y con el auxilio de
la fuerza pública procede a individualizar
los bienes que serán objeto de esta medida,
hasta concurrencia del monto de la suma
demandada. Estos bienes quedan embar-
gados, y más tarde podrán enajenarse en
un remate judicial, permitiendo en esa
forma pagar al demandante la suma que
se le adeuda.
Históricamente, la norma del ar-
tículo 1464 Nº 3 ha sido interpretada por
la doctrina de la misma manera como se
interpretaron los numerales 1º y 2º del mis-
mo artículo, esto es, pensando que no podía
celebrarse compraventa alguna respecto
a los bienes embargados, en virtud de la
disposición establecida en el artículo 1810
del Código Civil, que prohíbe vender las
cosas cuya enajenación esté prohibida por
la ley. Esta interpretación perjudica al em-
bargado, el que queda impedido de vender
esos bienes embargados, aunque no haya
tradición de los mismos, obteniendo así un
mejor precio que el que pueda ofrecerse
en el remate público.
Sin embargo, a mediados del siglo XX
surgió una nueva interpretación de la
norma, la que fue propuesta por un memo-
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
rista que más tarde llegó a ser profesor de
Derecho Civil y Decano de la Facultad de
Derecho de la Universidad de Chile, don
Eugenio Velasco, y que recibe por tanto el
nombre de “Tesis Velasco”.
Sostuvo este autor que el artículo 1464
numeral 3º no debe ser relacionado con
el artículo 1810, ambos del Código Civil.
Una cosa es la compraventa, que es un
título traslaticio de dominio, y otra distin-
ta es la tradición de la cosa objeto de la
compraventa, que es un modo de adquirir.
Si bien la norma del artículo 1810 del Có-
digo Civil establece que pueden venderse
todas las cosas corporales o incorporales
cuya enajenación no esté prohibida por
la ley, esta regla se refiere a las normas
prohibitivas. Son normas prohibitivas
aquellas que impiden la realización de
determinadas conductas, sin señalar con-
dición o requisito alguno para que pueda
realizarse aquello que está prohibido. Una
norma prohibitiva puede identificarse
cuando no resulta posible quebrantarla
por ningún medio. Los numerales 1º y 2º
del artículo 1464 del Código no autorizan
la enajenación por ningún medio de las
cosas que no están en el comercio ni de
los derechos personalísimos. Esas dos co-
sas simplemente no pueden enajenarse.
Y como su enajenación está prohibida,
tampoco es posible su compraventa, según
establece el artículo 1810. Si revisamos, en
cambio, lo establecido en el artículo 1464
Nº 3, veremos que no es ésta una norma
prohibitiva, sino una regla imperativa de
requisitos, que nos permite realizar lo que
aparentemente estaba prohibido, pero que
en definitiva no lo estará si se cumplen
dichos requisitos. La norma, en verdad,
señala que la enajenación de las cosas
embargadas por decreto judicial es posible,
siempre que el juez la autorice o el acreedor
consienta en ella. Estos son precisamente
los requisitos para que la enajenación sea
válida. Al no ser el artículo 1464 Nº 3 una
norma prohibitiva, no tiene aplicación res-
pecto de ella el artículo 1810 del Código
Civil. Ello trae como consecuencia que, si
bien la enajenación de las cosas embarga-
das por decreto judicial (cuando no hay
151
autorización del juez o del acreedor) es
nula por objeto ilícito, su compraventa
será válida, pues no resulta aplicable aquí
el artículo 1810. Por lo tanto, el deudor
demandado podrá celebrar una compra-
venta respecto a los bienes embargados,
con el fin de utilizar el precio recibido para
pagar su deuda y lograr que con ese precio
se levante el embargo. Una vez levantado
el embargo, podrá realizar la tradición o
enajenación del bien vendido.
La Tesis Velasco ha generado numerosos
adherentes, tanto a nivel doctrinario como
jurisprudencial, principalmente por las
consecuencias prácticas que de ella se de-
rivan. Sin embargo, no todos los tribunales
la han acogido, existiendo una dispersión
de opiniones a nivel jurisprudencial. Por
esta razón, resulta más recomendable
para quien se encuentra afectado por un
embargo, celebrar un contrato de promesa
de compraventa del bien embargado obte-
niendo parte del precio y postergando la
compraventa hasta el momento en que se
levante el embargo con los dineros recibidos
por la promesa.
d. Las especies cuya propiedad se litiga.
Señala el artículo 1464 en su numeral 4º
que: “Hay un objeto ilícito en la enajenación: 4º
De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso
del juez que conoce en el litigio”. Si bien en este
numeral también nos encontramos frente a
un caso de litigio, a diferencia del caso ante-
rior, en esta hipótesis ya no nos referimos a
aquellos bienes que se embargan con el fin
de asegurar el resultado de la acción, sino a
los bienes cuyo dominio es disputado en un
juicio, como sucede cuando se interpone
una acción reivindicatoria. Frente a una
acción de este tipo, y durante el proceso,
la parte demandada quedará impedida de
enajenar el bien que está siendo disputado,
a menos que el juez que conoce del juicio
autorice tal enajenación.
La norma establecida en este numeral
también es una norma imperativa de requi-
sitos, lo que implica que nuevamente nos
encontramos frente a un caso que puede
ser comprendido en la “Tesis Velasco”.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
107. AVELINO LEÓN HURTADO: El objeto en
los actos jurídicos, Editorial Jurídica
de Chile, Santiago, 1958, págs. 111,
112 y 113.
VALIDEZ DE LA VENTA DE COSAS
ENUMERADAS EN EL ART. 1464
La compraventa en nuestro Código
Civil es sólo un contrato que impone para
una parte la obligación de entregar la
cosa y para la otra la de pagar el precio
(art. 1793). Por consiguiente, quien vende
no enajena, sino que se obliga a enajenar;
y esta obligación se cumple mediante otra
convención: la tradición o entrega. Dicho
de otro modo, la compraventa es un título
y no un modo de adquirir el dominio. No
debería, pues, presentarse problema algu-
no, ya que la sola venta no puede quedar
comprendida en el art. 1464, porque no
importa enajenación.
...................................
Si bien es cierto que la venta no importa
enajenación, la cuestión no resulta tan fácil
de resolver en presencia del art. 1810, que
dispone: “Pueden venderse todas las cosas
corporales o incorporales, cuya enajena-
ción no esté prohibida por ley”. Y como
el art. 1464 declara que hay objeto ilícito
en la enajenación de las cuatro clases de
cosas que señala, este artículo prohibiría
la enajenación y, de consiguiente, la venta
de ellas sería nula. Como dice Alessandri
Rodríguez: “cada vez que la ley prohíbe la
enajenación de una cosa debe entenderse,
en conformidad a ese precepto (art. 1810),
que también prohíbe su venta, no porque
en la enajenación se comprenda ésta y
donde se hable de enajenar deba enten-
derse vender, sino única y exclusivamente
porque en virtud del art. 1810 las cosas
que no pueden ser objeto lícito de un
contrato de compraventa son precisamente
las mismas que no pueden serlo de una
enajenación”.
En consecuencia, contrariamente a
lo que declaró la Corte de Valdivia en el
fallo antes citado, que invalidó la Excma.
Corte, si al momento de la venta la cosa
objeto de ella estaba embargada por de-
152
creto judicial, y el juez no ha autorizado
el contrato, ni el acreedor consentido, la venta
seria nula absolutamente, conforme con
el art. 1810, pues la enajenación estaría
prohibida. Si por el contrario, el embargo
es posterior al contrato pero anterior a
la tradición –inscripción tratándose de
bienes raíces–, el contrato es válido, pero
la tradición será nula si se efectúa estando
vigente el embargo o la prohibición, pues la
tradición es enajenación y el art. 1464 Nº 3
la sanciona con la ilicitud del objeto, lo que
importa nulidad absoluta. Conforme con
este criterio se ha fallado que “aunque a la
fecha de la inscripción de la compraventa
de la cosa embargada se haya cancelado
el embargo, no por eso deja de ser nula
la venta, porque basta que haya embargo
al momento de celebrarse el acto, aunque
después se alce”.11
108. JURISPRUDENCIA
DEL CAMPO CON BANCO DE CHILE. Corte
de Apelaciones de Talca, recurso de ape-
lación, 5 de diciembre de 1935. Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Tomo 34, 2ª parte,
secc. 2ª, pág. 33.
RESUMEN
Don Amadeo del Campo era propietario
de una casa y sitio en la ciudad de Talca.
Esa propiedad fue embargada y se decretó,
a su respecto, prohibición de enajenar,
primeramente en un juicio ejecutivo que
entabló contra el señor Del Campo doña
Flor María Salgado. A continuación, la
11 RDJ, Tomo 39, secc. 1ª, pág. 37. Son numero-
sos los fallos que han acogido la nulidad de la venta
de las cosas embargadas, aplicando el art. 1810 en
relación con el art. 1464 Nº 3. Véase RDJ, Tomo 1,
secc. 1ª, pág. 385; Tomo 5, secc. 2ª, pág. 105; Tomo 7,
secc. 1ª, pág. 203; Tomo 9, secc. 1ª, pág. 431; Tomo 12,
secc. 1ª, págs. 207 y 279; Tomo 18, secc. 1ª, pág. 97;
Tomo 19, secc. 1ª, pág. 333; Tomo 20, secc. 1ª,
pág. 428; Tomo 22, secc. 1ª, pág. 797; Tomo 25,
secc. 1ª, pág. 390; Tomo 29, secc. 1ª, pág. 273 (con
el comentario de Arturo Alessandri que hemos
citado anteriormente); Tomo 34, secc. 2º, pág. 33;
Tomo 36, secc. 1ª, pág. 104; Tomo 52, secc. 1ª,
pág. 408; Tomo 53, secc. 1ª, pág. 169, y Tomo 54,
secc. 1ª, pág. 92.
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
propiedad fue nuevamente embargada
en el juicio ejecutivo que entabló contra
el señor Del Campo el Banco Hipotecario
de Chile, y, finalmente, fue objeto de un
tercer embargo en el juicio entablado por
don Cristóbal 2º Rojas.
Fue precisamente en este último juicio
(“Rojas con del Campo”) donde se ordenó
sacar a remate la propiedad embargada, y
el remate se efectuó sin alzar los embargos
y prohibiciones ordenados en los juicios
anteriores. Al remate concurrió el Banco
de Chile, el que adquirió la propiedad
para sí.
Don Amadeo del Campo demandó
entonces al Banco de Chile, solicitando
se declarara la nulidad de la compra en
remate efectuada el 22 de junio de 1910, y
se ordenara la cancelación de la inscripción
de dominio a su nombre, en razón de no
haberse alzado previamente los embargos y
prohibiciones de enajenar impuestos sobre
la propiedad en los juicios iniciados por
doña Flor María Salgado y por el Banco
Hipotecario de Chile.
Agrega que:
...................................
…sea como fuere, los embargos y prohi-
biciones existían al tiempo de la enajena-
ción y de ello emana el objeto ilícito a que
se refiere; que de lo expuesto se desprende
que los vicios de procedimiento con que se
llevó a efecto el remate anulan la enajena-
ción y es por eso que viene en demandar
al Banco de Chile, oficina de esta ciudad.
En la réplica reiteró lo expuesto y pedido
en la demanda.
Se siguió la causa en rebeldía del de-
mandado.
Se recibió a prueba rindiéndose la que
consta de autos y se citó para sentencia, que
se dictó por uno de los jueces de Talca el
26 de abril de 1934 y cuyos considerandos
y parte resolutiva dicen como sigue:
...................................
7º. Que se encuentra acreditado con los
instrumentos públicos que corren a fojas 2
a 9 y con las piezas que corren a fojas 14,
19 y 41 del expediente que se ha traído a
153
la vista, la efectividad del hecho invocado
por el demandante de haberse hallado la
propiedad al ser subastada sujeta a los em-
bargos y prohibiciones impuestos por doña
Flor María Salgado y el Banco Hipotecario
de Chile;
...................................
10. Que para que una persona se
obligue a otra por mandato o declaración
de voluntad es necesario, entre otros re-
quisitos legales indicados en el art. 1445
del Código Civil, que recaiga sobre un
objeto lícito;
11. Que, según el art. 1810 del recién
citado Código, pueden venderse todas
las cosas corporales o incorporales, cuya
enajenación no esté prohibida por la ley,
de lo que “a contrario sensu” se desprende
que no pueden ser objeto del contrato de
compraventa las cosas cuya enajenación
está prohibida por el legislador;
12. Que hay objeto ilícito en la enajena-
ción de las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice o
el acreedor consienta en ello;
13. Que el demandado no ha alegado el
hallarse en estos casos de excepción, siendo
que a él correspondía dicha alegación y
no puede el tribunal analizar y fundar su
fallo en hechos no aducidos al plantearse
la litis;
14. Que, en consecuencia, la venta en
remate tantas veces referida tiene un objeto
ilícito y es nula;
15. Que la nulidad pronunciada en
sentencia da derecho a las partes a ser res-
tituidas al mismo estado en que se hallarían
si no hubiese existido el acto o contrato
nulo, salvo las excepciones legales, entre
las cuales, respecto del actor, no se puede
contar el caso de autos.
Y, de acuerdo, además, con los arts. 1681,
1682, 1687, 1464 Nº 3, 1698 y 1700 del Có-
digo Civil; 151, 167, 193, 251, 510, 515, 516
del Código de Procedimiento Civil, según
la numeración del articulado anterior a la
modificación del año 1918, se declara que
ha lugar a la demanda en todas sus partes
con costas. R. Marín G.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Apelada la sentencia,
LA CORTE
Eliminando los considerandos 6º, 8º
y 13 de la sentencia apelada y teniendo,
además, presente:
...................................
3º. Que establecido como se deja expues-
to, que la subasta del inmueble especificado
en la demanda se verificó encontrándose
vigentes e inscritas las interdicciones men-
cionadas, y que en las mismas condiciones
se extendió la escritura definitiva de com-
praventa, este contrato es nulo de nulidad
absoluta, como lo estima el fallo apelado;
4º. Que, en efecto, el art. 1464 del Có-
digo Civil prescribe que hay objeto ilícito
en la enajenación de las cosas embargadas
por decreto judicial a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello, y el
art. 1466 agrega que hay, asimismo, objeto
ilícito en todo contrato prohibido por las
leyes. A su vez el artículo 10 dispone que
los actos que prohíbe la ley son nulos y de
ningún valor, y el art. 1682 que la nulidad
producida por un objeto o causa ilícita es
nulidad absoluta;
5º. Que es cierto que la enajenación y
la venta son jurídicamente cosas distintas,
como se sostiene en la letra d) del escrito
de expresión de agravios, pues mientras
aquélla importa la transferencia a cualquier
título del dominio u otros derechos reales,
y se efectúa por la inscripción del título en
el registro conservatorio respectivo cuando
se trata de bienes raíces, la venta es sólo
un contrato generador de obligaciones
que impone al vendedor la de entregar la
cosa vendida al comprador, sin envolver
la transferencia de ella, y por tanto, su
enajenación. Pero esta distinción acerca
del alcance y significado de la expresión
enajenación empleada en el art. 1464 del
Código Civil no es necesaria para resolver
la petición de nulidad de la demanda, por-
que cualquiera que fuere ese alcance, es el
art. 1810 el que, al disponer “a contrario
sensu” que no pueden venderse las cosas
corporales cuya enajenación esté prohibi-
da por la ley, ha hecho extensivo el objeto
154
ilícito a la compraventa misma de las cosas
embargadas por decreto judicial, sin la
autorización del juez o consentimiento del
acreedor, a que alude el primero de estos
preceptos en el Nº 3;
6º. Que, respecto al impedimento legal
que pesaría sobre el demandante para
solicitar la nulidad por haber intervenido
en la celebración del contrato, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba,
no existe en el presente caso, porque la
prohibición para demandarla que establece
el art. 1683 se refiere al que ha intervenido
directamente en el acto o contrato, pero no
al que ha sido representado convencional
o legalmente, a menos que se compruebe
la concurrencia inequívoca de su voluntad;
y es obvio que, tratándose de las ventas
forzadas en que el vendedor ejecutado es
representado por el juez en virtud de una
especie de ficción legal, esa voluntad gene-
ralmente no existe, y aun es contraria a la
celebración del contrato y al procedimiento
de apremio que le sirve de base;
7º. Que la conclusión anterior resulta
tanto más evidente si se considera que la
prohibición analizada es una sanción insti-
tuida por el legislador para castigar el dolo
puesto en juego por aquel que ejecuta un
acto o celebra un contrato con pleno y cabal
conocimiento del vicio que lo anula, y si se
tiene presente que el dolo es una actitud
personalísima, equivalente al delito mismo
que origina una responsabilidad exclusiva,
y que, por lo tanto, no puede trasladarse
de una persona a otra, ni transferirse por
acto entre vivos ni transmitirse por causa
de muerte;
...................................
Visto, además, lo dispuesto en los artícu-
los 1445 y 1689 del citado Código Civil, se
desecha la prescripción alegada a fojas 86
y se confirma la sentencia de 26 de abril
de 1934, sin costas, por estimar que el de-
mandado ha litigado con motivos plausibles
en la alzada.
Redacción del señor ministro González
F. Daniel González F., Eduardo Preuss, F.
Videla Sánchez.
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Por qué razón solicitó don Amadeo del
Campo la nulidad del remate por medio del cual
el Banco de Chile adquirió la propiedad que fue
de su dominio?
3. ¿Qué distinción hace la sentencia de
segunda instancia entre los conceptos de “ena-
jenación” y “compraventa”? ¿Por qué razón
declaró nulo el remate (que es una compraven-
ta), en circunstancias que el art. 1464 declara
nula la “enajenación” de las cosas que allí se
enumeran?
4. ¿Por qué consideró la Corte de Apelaciones
de Talca que el demandante no estaba incluido
en la excepción del art. 1683 del C.C., que ex-
presa que no puede alegar la nulidad el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo
o debiendo saber el vicio que lo invalidaba? ¿Está
usted de acuerdo con esa consideración?
109. EUGENIO VELASCO LETELIER: El objeto
ante la jurisprudencia, Editorial Nasci-
mento, 1941, págs. 87, 88, 89 y 90.
La tesis que hace extensivo el objeto ilícito
a la compraventa misma de las cosas, cuya
enajenación está prohibida por la ley, por
aplicación del art. 1810 del C. C., en rela-
ción con el art. 1464…
...................................
…no sólo cuenta con todo el favor de
la jurisprudencia, sino que es compartida
por la mayoría de nuestros autores y juris-
consultos. Alessandri alude a ella diciendo
que “pareciera ser indiscutible y que no
necesitara demostrarse”, y Somarriva la
considera “inobjetable en presencia de lo
dispuesto en el art. 1810”.
Sin embargo nos atrevemos a sostener
que ella no se ajusta a la ley.
Es verdadera sin duda la argumentación
de que el Código, en vez de enumerar
todas las cosas cuya venta no permite, pre-
firió hacer una referencia genérica en el
art. 1810 e incorporó en la prohibición a
todas las cosas prohibidas de enajenar. No
otra explicación tiene ese precepto que
rechaza la venta de las cosas corporales
155
e incorporales que estén prohibidas de
enajenar por la ley positiva. Es por eso de
toda evidencia, como dice Alessandri, que
“cada vez que la ley prohíbe la enajenación
de una cosa, debe entenderse que también
prohíbe su venta, no porque en la enajena-
ción se comprenda ésta y donde se hable
de enajenar deba entenderse vender, sino
única y exclusivamente porque a virtud del
art. 1810 las cosas que no pueden ser objeto
lícito de un contrato de compraventa, son
precisamente las mismas que no pueden
serlo de una enajenación”.
De acuerdo con estas ideas, parece
también indiscutible que para aplicar el
art. 1810 es indispensable determinar si
el artículo relativo a la enajenación con
que se le quiere relacionar la prohíbe o
no; si se concluye en forma afirmativa,
la venta indudablemente será prohibida,
según lo dispone el art. 1810, pero en caso
contrario, esto es, si tal disposición sólo
se limita a reglamentar la enajenación o
imponer formalidades para que ella pueda
efectuarse válidamente, sin prohibirla, no
será aplicable el art. 1810, que alude úni-
camente a los casos en que la ley prohíbe
la enajenación, y la venta será entonces
perfectamente válida.
De lo expuesto se deduce que es previo
a la relación que quiera hacerse entre el
art. 1810 y otro que aluda a la enajenación,
establecer si este último es o no un precep-
to prohibitivo. En el caso en estudio, es
lo que debe hacerse con el art. 1464, y es
aquí donde disentimos de la opinión que
analizamos.
Los autores que la sostienen y los fallos
que la acogen afirman que el art. 1464
prohíbe la enajenación de las cosas que
enumera, ya que no otra cosa significa
que ella adolezca de objeto ilícito, dado
lo dispuesto en el art. 1466, que establece
que hay objeto ilícito en todo contrato
prohibido por la ley.
Tal premisa no nos parece verdadera:
dentro de la ciencia jurídica, una disposi-
ción es prohibitiva cuando impide la ejecu-
ción de un acto en forma absoluta, cuando
no permite realizarlo bajo ningún respecto
ni cumpliendo todas las formalidades. Este
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
concepto es unánime entre los tratadistas,
e incluso los que sostienen la teoría que
criticamos opinan así. Somarriva enseña
que para calificar una ley de prohibitiva
debe atenderse al fondo más que a la letra
misma, porque tienen tal calidad las que
establecen que un acto no puede ejecutarse
en ninguna circunstancia y no aquellas que
aparentemente lo son, por los términos que
emplean, pero que permiten la ejecución
del hecho cumpliendo ciertos requisitos.
Alessandri se expresa de la siguiente ma-
nera: “De tal modo que para saber cuándo
hay acto prohibitivo y cuándo la sanción es
la nulidad absoluta, hay que averiguar si el
acto puede ejecutarse en alguna circuns-
tancia, si puede llevarse a efecto dando
por supuestas las circunstancias que la ley
prohíbe; si ni con autorización judicial ni
por interpuesta persona puede realizarse,
el acto es prohibitivo. Fuera de estos casos
hay otros en que el acto es aparentemente
prohibido, pero en el hecho es permitido.
Cuando así sucede no nos hallamos ante
leyes prohibitivas, sino en presencia de
leyes imperativas, de preceptos legales que
para reconocerle eficacia al acto obligan
a cumplir ciertos requisitos, y entonces el
acto produce los efectos que la ley le atri-
buye”. Y pone como ejemplo de artículo
de esta especie al 2144 del C. Civil, que
dice: “No podrá el mandatario por sí ni
por interpuesta persona, comprar las cosas
que el mandante le ha ordenado vender,
ni vender de lo suyo al mandante lo que
éste le ha ordenado comprar, si no fuere
con aprobación expresa del mandante”, y
agrega que tal artículo no es prohibitivo,
sino imperativo, porque permite al manda-
tario la ejecución de los actos pertinentes,
cumpliendo con los requisitos que se le
señalan.
Lo dicho evidencia que no puede soste-
nerse que el art. 1464 sea una norma prohi-
bitiva en su totalidad. Tal disposición dice
que hay objeto ilícito en la enajenación de
cuatro categorías de cosas: las dos primeras
–las que están fuera del comercio y los de-
rechos personalísimos– jamás pueden ser
objetos válidos de enajenaciones, según se
desprende de la letra misma del precepto
156
que no señala ninguna circunstancia ni el
cumplimiento de ninguna condición que
así lo permita. Al referirse a ellas, el artículo
es sin duda prohibitivo, porque no acepta
caso alguno en que el acto reglamentado,
la enajenación, pueda realizarse.
Pero en los Nºs 3º y 4º del art. 1464 no
prohíbe sino que reglamenta la enajenación
de las cosas que ahí señala, desde que esta-
blece las circunstancias en que ella puede
realizarse eficazmente: tratándose de cosas
embargadas por decreto judicial, con la
autorización del juez o el consentimiento
del acreedor, y tratándose de especies cuya
propiedad se litiga, obteniendo el permi-
so del juez que conoce del litigio. En esa
parte, pues, la disposición no cumple con
las condiciones señaladas para las normas
prohibitivas y es, indudablemente, un pre-
cepto imperativo.
Y si el art. 1810 impide vender las cosas
cuya enajenación “esté prohibida”, es de
toda evidencia que el art. 1464 no puede ser
incorporado a él íntegramente. El art. 1464
sólo prohíbe enajenar– en el sentido jurídi-
co de la expresión– las cosas incomerciales
y los derechos personalísimos, de modo que
a ellas es aplicable el 1810 y en su venta hay,
en consecuencia, objeto ilícito.
Pero no sucede lo mismo con las cosas
embargadas y con aquellas cuya propiedad
se litiga, desde que su enajenación no está
prohibida, sino que reglamentada por el
art. 1464. Los dos últimos números de esta
norma se encuentran en idéntica situación,
desde este punto de vista, que el art. 2144
citado por Alessandri como ejemplo de
precepto imperativo con apariencia de
prohibitivo; éste no prohíbe al mandatario
ejecutar los actos a que el artículo se refie-
re, aun cuando su redacción así parezca
demostrarlo, sino que impone un requisito
necesario para su eficacia: la aprobación
expresa del mandante, y el art. 1464 tam-
poco prohíbe la enajenación de las cosas
embargadas o litigiosas, sino que determina
los requisitos necesarios para que ella pueda
efectuarse válidamente.
Por todas estas razones, no participamos
de la opinión cuya crítica hacemos. Nos
parece que la solución ajustada a derecho
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
tratándose de los dos casos de importancia
y aplicación práctica –las cosas embargadas
o litigiosas– es la sentada por la Corte de
Valdivia en los fallos que hemos citado y
que han sido casados por la Corte Supre-
ma; el art. 1464 sólo habla de enajenación,
concepto que no comprende a la venta, la
cual por consiguiente es perfectamente
válida; a lo cual habría que agregar que el
art. 1810 no modifica esta conclusión por
ser inaplicable en virtud de las razones
antes desarrolladas.
Esta solución, que en doctrina aparece
indiscutible, es en su aplicación práctica
mucho más lógica y conveniente que la
que refutamos; en efecto, la ley prohíbe
la venta de las cosas que no pueden ser
enajenadas, con el laudable propósito de
evitar inconvenientes y complicaciones que
a nada conducirían, porque si no es posi-
ble hacer su transferencia, jamás podrán
ser cumplidas las obligaciones propias
del contrato y éste, en consecuencia, será
siempre fuente de pleitos y de injusticias.
Pero si esa transferencia no está prohibida,
sino que está reglamentada, o solamente
impedida de practicarse durante un tiem-
po, no hay razón para prohibir su venta,
puesto que la obligación del vendedor de
entregar la cosa podrá cumplirse llenando
los requisitos legales o esperando que se alce
la prohibición; y sí la hay para permitirla,
desde que pueden existir muchos motivos
que induzcan a las partes a otorgar inme-
diatamente la compraventa, a sabiendas de
que la tradición no podrá efectuarse sin
cumplir con los requisitos que la ley exige,
o bien sin esperar que la imposibilidad de
enajenación desaparezca.
Y la realidad nos da la razón: son muchos
los casos presentados a nuestros Tribunales
relativos a la venta de cosas embargadas
o litigiosas, y en cambio ninguno hemos
encontrado en que se venda una cosa inco-
merciable o un derecho personalísimo. Si
en la práctica se venden cosas embargadas o
litigiosas, es porque alguna utilidad significa
ese contrato para las partes.
Nos parece, pues, inobjetable la validez
de la venta de las cosas señaladas en los Nºs
3º y 4º del art. 1464 del C. Civil.
157
110. ARTURO ALESSANDRI BESA: La nulidad
y la rescisión en el Derecho Civil chile-
no, Imprenta Universitaria, 1949,
págs. 151 y 152.
Nuestra opinión
Nos parece más acertada la opinión con-
traria (a la del profesor Eugenio Velasco)
y nos fundamos para aceptar esa doctrina
en que si bien es cierto que los Nºs 3º y
4º del art. 1464 pueden ser considerados
como disposiciones imperativas, no es me-
nos cierto que hay reglas imperativas que
pueden ser equiparadas en todo a normas
prohibitivas, según vimos en párrafos ante-
riores, especialmente en lo que se refiere a
los efectos que producen sus infracciones;
y éste, según nuestra opinión, es uno de
esos casos.
En efecto, la disposición de la ley es
amplia, y se refiere al objeto ilícito de la
enajenación de los cuatro grupos de cosas
por igual; son cuatro grupos de cosas que
se encuentran fuera del comercio humano.
Luego, su enajenación está prohibida, y su
venta no puede efectuarse, de acuerdo con
el art. 1810 del Código Civil. Otra cosa es
que los Nºs 3º y 4º del art. 1464 se refieran
a cosas que están fuera del comercio hu-
mano temporalmente, característica que
en un momento dado puede desaparecer.
Pero esta circunstancia en nada disminuye
la fuerza de la prohibición que existe con
respecto a todas las cosas incomerciables, y
tales cosas y derechos serán tan incomercia-
bles mientras no se autorice su enajenación,
como las cosas y derechos señalados en los
dos primeros números del art. 1464.
Por lo tanto, mientras no se dé la autori-
zación para enajenar las cosas señaladas en
los Nos 3º y 4º del artículo 1464 en la forma
que él mismo prescribe, esas cosas no pue-
den ser enajenadas, y la prohibición recae
por igual sobre todas las cosas señaladas en
los cuatro números del artículo. Luego, la
disposición del artículo 1810 incluye todas
las cosas incomerciables, sea perpetua o
temporalmente, y las de los Nos 3º y 4º del
artículo 1464 lo son mientras no se dé la
correspondiente autorización.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
111. AVELINO LEÓN HURTADO: El objeto en
los actos jurídicos, Editorial Jurídica
de Chile, Santiago, 1958, págs. 117
a 119.
Nuestra opinión
Nos parece que la doctrina de Eugenio
Velasco lleva a conclusiones más útiles desde
un punto de vista práctico y está más confor-
me con la equidad. Por consiguiente, nos
inclinamos por ella aunque sea discutible
cuál de las dos doctrinas se aviene mejor
con la interpretación formal de la ley.
El Nº 3º del art. 1464 no es por lo tanto
prohibitivo, y si bien la enajenación de las
especies a que se refiere es nula por ilici-
tud del objeto, la sola venta de ellas sería
válida, ya que no regiría el art. 1810, que
autoriza la venta de todas las cosas cuya
enajenación no esté prohibida por ley. Las
ventajas prácticas y los fundamentos de esta
doctrina pueden enunciarse así:
a) El deudor a quien se embargan bienes
está generalmente en mal estado de nego-
cios, no tiene medios bastantes para pagar
sus deudas. Si vende libremente las especies
que sus acreedores le han embargado ob-
tendrá un mejor precio; hay conveniencia,
pues, para los acreedores en facilitar esa
venta sin mayores trabas o restricciones;
b) La facultad de vender libremente
debe conservarla el deudor, así lo exige la
celeridad en los negocios; todo aconseja
entonces suprimir la engorrosa autorización
que pueden conceder el juez o el acreedor
para la celebración del contrato. Tal au-
torización debe mantenerse sólo para la
tradición, para la enajenación;
c) El acreedor que ha embargado la
especie en nada se perjudica con la ven-
ta que haga el deudor, pues su garantía
permanece inalterable, toda vez que no
se podrá hacer la tradición válida de la
especie embargada y vendida, no se podrá
enajenar a menos que “el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello” (art. 1464
Nº 3º).
d) Si no se acepta esta interpretación, el
contrato de venta sería nulo absolutamen-
te. La nulidad absoluta, como sabemos,
158
no admite ratificación, de modo que ese
contrato no podría sanearse aunque el
acreedor o el juez autorizaran a posteriori
la enajenación, y
e) El espíritu de las disposiciones en
juego favorece también esta interpretación.
El art. 1810 al disponer que sólo pueden
venderse las cosas cuya enajenación no
esté prohibida por ley, se está refiriendo a
las leyes prohibitivas en el concepto propio
que la doctrina uniforme les señala, o sea,
aquellas leyes que impiden celebrar un acto
en forma absoluta (arts. 412 inc. 2º, 1796,
etc.). El fundamento de esa disposición es
claro: no debe darse validez a un título –com-
praventa– que no puede conducir jamás a una
tradición válida. Pero nada de esto ocurre en
el caso que estudiamos, pues la enajenación
será válida “si el juez la autoriza o el acreedor
consiente en ello”, y no se ve, entonces, por
qué se va a prohibir la compraventa, máxime
cuando en nuestra legislación hasta la venta
de cosa ajena vale (art. 1815).
Por estas consideraciones creemos que
la doctrina de Velasco debería prosperar
en la jurisprudencia y resolverse que si
bien hay objeto ilícito en la enajenación de
las especies embargadas, conforme con
el Nº 3º del art. 1464, ello sólo significa que
hay nulidad absoluta como sanción, pero no
que se trata de un precepto prohibitivo. Por
consiguiente, el contrato de venta de esas especies
es válido, pues no existiendo ley prohibitiva no
rige el art. 1810.
112. JURISPRUDENCIA
ILABACA CON SILVA Y OTRO. Corte Supre-
ma, recurso de casación en el fondo, 23
de septiembre de 1920. Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 19, 2ª parte, secc. 1ª,
pág. 333.
Don Esteban D. Mora P., a nombre de
su mujer doña María del Carmen Ilabaca,
demandó a don Marcos A. Silva y a don
José Miguel Bustamante, a fin de que se
declarara nulo y de ningún valor el con-
trato de compraventa celebrado entre
estos últimos el 6 de noviembre de 1917,
respecto del fundo Botacura y para que se
restituyera a las partes al mismo estado en
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
que se hallaban con anterioridad a la fecha
de ese contrato, fundando su demanda en
que ha habido objeto ilícito en ese contrato
porque antes de su otorgamiento se había
decretado judicialmente, a petición suya,
prohibición de celebrar actos o contratos
con relación a dicho fundo y por existir
juicio pendiente sobre reivindicación en-
tre su representada y don Marcos A. Silva,
hechos conocidos de ambos contratantes,
según lo expresan en el mismo contrato
cuya nulidad solicita.
Seguido el juicio por todos sus trámites,
la Corte de Apelaciones de Talca, por sen-
tencia de 28 de agosto último, confirmatoria
de la de 1ª instancia, acogió la demanda,
teniendo para ello presente lo dispuesto en
los arts. 1681, 1682, 1683, 10, 11, 1445, 1464,
1469 y 1810 del Código Civil; 286 inciso 2º
y 287 inciso 1º del de Procedimiento Civil,
y las siguientes consideraciones, reprodu-
cidas las cinco primeras de la sentencia
apelada:
1º. Que la compraventa del fundo Bota-
cura, de que hace mención la escritura de
autos, se realizó entre don Marcos A. Silva
como vendedor y don José M. Bustamante
como comprador, con posterioridad a la
prohibición judicial de enajenar y gravar
esa propiedad que se había impuesto al
primero;
2º. Que el demandado no niega o des-
conoce haber efectuado la venta durante
la vigencia de la prohibición aludida y eso
lo comprueban las copias autorizadas y
certificación de autos;
3º. Que en la cláusula 5º del contrato de
venta, los contratantes señores Silva y Bus-
tamante dejan constancia de que al fundo
Botacura, materia del contrato, le afectan
interdicciones y prohibiciones de enajenar,
por lo que acuerdan dejar una parte del
precio en poder del comprador hasta que
se ponga fin o cancelen esas prohibiciones
y se verifique la tradición con la inscripción
en el Conservador de Bienes Raíces de San
Javier;
4º. Que la prohibición judicial de cele-
brar actos o contratos impuesta al señor
Silva con relación al fundo Botacura le
159
inhabilita para celebrar respecto de esa
propiedad contrato alguno sin permiso
judicial y, en consecuencia, adolece de
objeto ilícito la compraventa realizada
contraviniendo la referida prohibición;
5º. Que los actos o contratos sólo produ-
cen obligación cuando recaen sobre objeto
lícito, y es absoluta la nulidad producida
por objeto ilícito;
6º. Que a la fecha del otorgamiento del
contrato de venta del fundo Botacura, de
cuya nulidad se trata en este juicio, había
litigio pendiente entre las mismas partes
sobre reivindicación de tres porciones de
suelo del ya expresado fundo y que fueron
vendidas por el demandado don Marcos A.
Silva como formando un solo cuerpo con
el resto del mismo fundo;
7º. Que por lo tanto, la venta ya aludida,
efectuada sin permiso del juez que conocía
del litigio sobre la propiedad de las mencio-
nadas porciones de suelo, adolece también
de ilicitud del objeto, en conformidad a lo
establecido en el número 4º del art. 1464
del Código Civil, y
8º. Que el interés del actual demandante
para pedir la nulidad del contrato de ven-
ta precitado aparece evidenciado atenta
la consideración de que dicho contrato
deja sin efecto las medidas precautorias
obtenidas por el mismo demandante en
resguardo de los derechos que ejercita en
los dos diversos juicios en que esas precau-
torias fueron decretadas, derechos que
han debido demostrar tener en pro de su
aceptación y procedencia, a lo menos la
presunción grave que la ley requiere para
ampararlos con medidas precautorias;
La sentencia de 1ª instancia lleva la firma
de don Matías Núñez C., y la de 2ª la de los
ministros señores Moisés Vargas M., Diego
M. Lois y Agustín Parada Benavente.
Contra esta sentencia interpusieron los
demandados el recurso de casación en el
fondo, al formalizar el cual expresan que
ella infringe los arts. 1464 Nº 4º del Código
Civil, y 280 del de Procedimiento Civil, y
agregan:
La citada disposición del Código Civil
establece que hay objeto ilícito en la ena-
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
jenación, pero en el caso de que se trata
no ha habido enajenación, por cuanto
la celebración del contrato de compra-
venta no importa la enajenación de la
cosa vendida. Enajenación es transferir
el dominio. Según el diccionario de la
Academia, “enajenar (del latín in, en, y,
alienare), pasar o entregar a otros el do-
minio de una cosa”.
El contrato de compraventa de bienes
raíces, aunque esté perfecto por haberse
convenido en la cosa y en el precio y por
haberse otorgado escritura pública, no
produce el efecto de transferir el dominio;
es sólo un simple título que servirá para
reclamar la entrega o tradición de la cosa
vendida, en conformidad a la ley.
En efecto, según el art. 680 inc. 2º del
Código Civil, verificada la entrega por el
vendedor, se transfiere el dominio de la
cosa vendida, aunque no se haya pagado
el precio.
Por consiguiente, como en el caso actual
no se ha verificado la entrega o tradición en
conformidad a la ley, no se ha transferido
el dominio y por lo tanto no ha habido
enajenación.
...................................
Es incuestionable que se puede con-
tratar sobre las cosas a que se refieren los
números 3º y 4º del art. 1464 del Código
Civil, aunque no sea lícita su enajenación,
y eso se comprende claramente porque,
como se ha manifestado siempre ante los
tribunales y por distinguidos jurisconsul-
tos, si la venta estuviese comprendida en
la palabra enajenación del art. 1464 no
tendría razón de ser, quedaría sin efecto la
venta de derechos litigiosos que autoriza
el párrafo 3º, Título XXV del Libro IV del
Código Civil.
Las consideraciones expuestas bastan
para demostrar que la sentencia recurrida
ha infringido la citada disposición del Nº 4º
del art. 1464 del Código Civil, infracción
que ha influido necesariamente en lo dis-
positivo de dicha sentencia, por cuanto
la declaración de nulidad se ha fundado
especialmente en la indicada disposición
legal.
160
Mandados traer los autos en relación,
LA CORTE
Considerando:
...................................
4º. Que el Código Civil, tratando de las
obligaciones en general y de los contratos,
contiene las siguientes disposiciones que
tienen relación con este recuso: a) Que
para que una persona se obligue a otra
por un acto o declaración de voluntad
es necesario, entre otros requisitos, que
recaiga sobre un objeto lícito (art. 1445);
b) Que es nulo todo acto o contrato a que
falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o
contrato, según su especie y calidad o esta-
do de las partes; y que esta nulidad puede
ser absoluta o relativa (art. 1681); c) Que
la nulidad producida por un objeto ilícito
es absoluta (art. 1682); d) Que esta clase
de nulidad puede alegarse por todo el que
tenga interés en ello, excepto el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba (art. 1683); e) Que hay objeto
ilícito en la enajenación: 1º De las cosas
que no están en el comercio; 4º De especies
cuya propiedad se litiga, sin permiso del
juez que conoce en el litigio (art. 1464), y
f) Que asimismo hay objeto ilícito… gene-
ralmente en todo contrato prohibido por
las leyes (art. 1466);
5º. Que respecto del contrato de venta,
dispone el art. 1810 del mismo Código
Civil que pueden venderse todas las cosas
corporales o incorporales, cuya enajenación
no está prohibida por la ley, de donde se
deduce que si el contrato de venta se refiere
a bienes cuya enajenación está prohibida,
dicha venta es nula, por recaer sobre un
objeto ilícito, conforme a lo dispuesto en
el art. 1466 citado en la parte final del
anterior considerando;
6º. Que como se ha dicho en el primer
considerando de este fallo, a la fecha en
que se celebró el contrato de venta de que
se trata había juicio pendiente sobre la
propiedad del fundo materia de aquel con-
trato, y el juez de la causa había decretado
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
prohibición de celebrar actos o contratos
respecto del mismo bien; por lo cual dicho
fundo se hallaba comprendido en el Nº 4º
del art. 1464 del Código Civil, conforme
a lo prescrito en el art. 286 del Código
de Procedimiento Civil, que expresa que
para que los objetos que son materia del
juicio se consideren comprendidos en la
disposición legal citada, es necesario que el
juez decrete prohibición de celebrar actos
o contratos respecto de ellos;
7º. Que en consecuencia de las anterio-
res consideraciones, los jueces del fondo, al
declarar nulo el contrato de venta de que
se trata en este juicio, no infringieron el
art. 1464 Nº 4º del Código Civil, sino que
le dieron estricta aplicación;
...................................
Por estos fundamentos y de conformidad,
además, con lo dispuesto en los arts. 961 y
980 del Código de Procedimiento Civil, se
declara sin lugar el recurso de casación en
el fondo interpuesto contra la sentencia de
28 de agosto de 1919, con costas, en que se
condena solidariamente al recurrente y al
abogado que suscribe el escrito.
Aplíquese a beneficio fiscal la cantidad
consignada.
Acordada contra el voto del señor
ministro Castillo, quien en vista de las
consideraciones que consigna en el libro
respectivo, opinó por dar lugar al recurso
de casación.
Redacción del señor ministro Figueroa
Lagos, E. Castillo Vicuña, Julio Zenteno
B., J. Agustín Rojas, Braulio Moreno,
J. I. 2º Salas, Exequiel Figueroa, Víctor
Risopatrón.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Por qué estimó la sentencia de segunda
instancia que había un objeto ilícito en la com-
praventa de un fundo sobre el cual se había de-
cretado una prohibición judicial de enajenar?
3. ¿Por qué, en concepto del recurrente, in-
fringió el art. 1464 Nº 4º del C.C. la sentencia
de segunda instancia?
161
113. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 461 y
462.
Publicidad de la prohibición de enajenar las
cosas embargadas. El art. 1464 al prohibir
la enajenación de las cosas embargadas
sólo cauteló el derecho del acreedor, pero
olvidó a los terceros que, ignorantes de
la prohibición, pueden ser inducidos a
contratar con el deudor la enajenación de
dichas cosas.
Pocos meses después que comenzó a
regir el Código Civil se dictó el Reglamento
del Registro Conservatorio de Bienes Raí-
ces (24 de junio de 1857), y dispuso que la
prohibición que nos afana sólo es un título
que puede inscribirse. No pudo establecer
la obligatoriedad de la inscripción, porque
habría sido agregar un requisito que la ley
–el Código– no había exigido, cosa que un
reglamento no puede hacer.
Pero la publicidad necesaria para preca-
ver a los terceros de buena fe la contempló,
más tarde, el Código de Procedimiento Civil,
cuyo art. 297 dice: “Cuando la prohibición
recaiga sobre bienes raíces se inscribirá en
el registro del Conservador respectivo, y sin
este requisito no producirá efecto respec-
to de terceros. Cuando verse sobre cosas
muebles, sólo producirá efecto respecto de
terceros que tengan conocimiento de ella
al tiempo del contrato; pero el demandado
será en todo caso responsable de fraude si
ha procedido a sabiendas”.
Y el art. 453 del mismo Código, colocado
en el título Del juicio ejecutivo, a su vez
expresa: “Si el embargo recae sobre bienes
raíces o derechos reales constituidos en ellos,
no producirá efecto alguno legal respecto
de terceros sino desde la fecha en que se ins-
criba en el respectivo registro conservatorio
del departamento en donde estén situados
los inmuebles. El ministro de fe que practi-
que el embargo requerirá inmediatamente
su inscripción y firmará con el conservador
respectivo y retirará la diligencia en el plazo
de veinticuatro horas”.
De manera que si las cosas embargadas
se enajenan y no se han cumplido antes
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
los requisitos de publicidad que señala el
Código de Procedimiento Civil, la enaje-
nación es válida.
114. CASOS HIPOTÉTICOS (use los Arts, 1464
del C.C., y 297 y 453 del C.P.C.).
CASO A
En el juicio ejecutivo seguido por Pri-
mus contra Secundus, Primus embarga un
bien mueble de propiedad de Secundus, y
le notifica el embargo. Sin hacer caso de
la notificación ni del embargo, Secundus
vende el bien embargado a Tertius, el que
ignora el hecho del embargo, y le hace
tradición de dicho bien. No se practica
ninguna inscripción en el Conservador de
Bienes Raíces, ni del embargo ni de la venta
posterior, por tratarse de un bien mueble.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Bajo la sola vigencia del Código Civil,
y antes de dictarse el C.P.C., ¿cree usted que
la enajenación hecha por Secundus a Tertius
adolece de objeto ilícito? ¿Podría Primus pedir,
por consiguiente, su nulidad?
2. ¿Piensa usted que la dictación del C.P.C.
ha hecho variar esta situación? ¿En qué sentido
y con qué alcances?
3. Póngase en el caso de que la cosa em-
bargada fuera un bien raíz. ¿Cuáles serían
los requisitos que tendría que cumplir Primus
en la actualidad para que la compraventa de
Secundus a Tertius pudiera declararse nula por
objeto ilícito?
CASO B
Fulano vende su fundo a Mengano, y
pacta en el contrato que el precio de la
compraventa será pagado por Mengano
en el plazo de diez años, mediante cuotas
anuales iguales. Mengano, comprador, se
compromete en la escritura de compra-
venta a no enajenar el predio que compró
mientras esté pendiente el pago del precio,
esto es, por diez años. La prohibición se
inscribe en el Conservador de Bienes Raí-
ces, en virtud de lo dispuesto por el art. 52
Nº 3º del Reglamento del Conservador de
162
Bienes Raíces, que permite inscribir “todo
impedimento o prohibición referente a in-
muebles, sea convencional, legal o judicial,
que embarace o limite de cualquier modo
el libre ejercicio del derecho de enajenar”.
Sin embargo, antes de cumplirse el plazo
de diez años, Mengano vende el predio y la
compraventa se inscribe en el Conservador
de Bienes Raíces.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Puede Fulano solicitar la nulidad de la
enajenación por haber objeto ilícito, basado en
el art. 1464 Nº 3º del C.C.?
2. ¿Piensa usted que el predio en cuestión
puede considerarse fuera del comercio durante
el tiempo en que duraba la prohibición volun-
taria?
3. En el caso de que usted concluyera que
Fulano no puede solicitar la nulidad por objeto
ilícito, ¿cuál sería la sanción en que incurriría
Mengano al vender el predio referido?
115. JURISPRUDENCIA
MONTERO CON GAETE Y OTRO. Corte
Suprema, recurso de casación en el fondo,
4 de octubre de 1913. Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 12, 2ª parte, secc. 1ª,
pág. 80.
Don Manuel J. Montero se presentó al
Juzgado de Letras de Cauquenes, exponien-
do: Que seguía un juicio en Talca con don
Juan de Dios 2º Urrutia y otros, en el cual,
para garantizar sus derechos y los de don
Fidel Montero, que había adquirido, se
prohibió a aquél la enajenación o gravamen
de toda clase sobre el fundo “Pilquicura”,
como consta del certificado de inscripción
que presenta.
Terminado y liquidado este juicio, se
libró mandamiento de ejecución y em-
bargo a su favor, por la cantidad de 6.000
y tantos pesos, intereses y costas, pero no
pudo llevarse a efecto porque el expresado
fundo se había vendido al hermano político
de Urrutia, don Abelardo Gaete, según lo
acredita la respectiva escritura, que también
acompaña.
Ha habido, en consecuencia, un objeto
o causa ilícita en esa enajenación, conforme
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
al art. 1464 del Código Civil, y no puede
alegarse que haya sido ordenada por la
justicia, porque para la validez de ella de-
bió citársele a él personalmente, o pedir
su consentimiento al juez que decretó la
prohibición de enajenar, lo cual está de
acuerdo con lo ordenado en el art. 287 del
Código de Procedimiento Civil.
...................................
Concluye el señor Montero interponien-
do demanda en contra de los indicados
señores Urrutia y Gaete, a fin de que se
declare en definitiva la nulidad a la venta
del fundo “Pilquicura”, cuyos deslindes de-
termina, y se ordene poner esa propiedad
a disposición del señor Juez de Letras en lo
civil de Talca, para los efectos del aludido
embargo.
Contestando los demandados, dicen,
por su parte: Que doña Zoila Urrutia,
acreedora de don Juan de Dios Segundo
Urrutia, por la cantidad de 3.000 pesos,
inició juicio ejecutivo persiguiendo el pago
de su crédito, que estaba garantido con la
hipoteca del fundo “Pilquicura”, la cual se
había inscrito cuatro meses antes que la
prohibición pedida por el señor Montero,
y en cuyo juicio se remató este predio, con
todas las solemnidades legales, adjudicán-
dose al señor Gaete, que también inscribió
la correspondiente escritura de venta.
Los títulos del comprador no adolecen,
por lo tanto, de ningún defecto, porque
la enajenación se hizo de orden judicial,
en una ejecución promovida a virtud del
derecho que conceden a todo acreedor los
arts. 2463 y 2469 del Código Civil, derecho
más sagrado todavía por tratarse de un bien
raíz hipotecado, que puede perseguir el
acreedor, conforme al art. 2428 del mismo
Código, sea quien fuere el que lo posee y a
cualquier título que lo haya adquirido.
No se ha contrariado, por consiguiente,
el art. 1464 del Código Civil, ni otra dispo-
sición de la ley, porque en el presente caso
se trata de una venta judicial, hecha por el
tribunal respectivo, y no por don Juan de
Dios Segundo Urrutia, de manera que la
citación personal o el consentimiento del
juez de la causa, el de Talca, como dice el
163
demandante, son exigencias sin fundamen-
to legal alguno.
...................................
Solicitan, por lo expuesto, se deseche la
demanda en todas sus partes, con costas, y al
mismo tiempo se ordene que la prohibición
de enajenar y gravar, que aún pesa sin fun-
damento alguno sobre la propiedad de que
se trata, sea cancelada por el Conservador,
para lo cual bastará que se le notifique la
resolución que recaiga en el juicio, luego
que ella cause ejecutoria.
Seguida la causa por sus demás trámites,
excepto el de recibirla a prueba, por haberse
estimado la cuestión de mero derecho, el
juez de primera instancia, por sentencia de
30 de junio de 1906, resolvió como sigue:
Considerando:
1º. Que don Abelardo Gaete ha acre-
ditado con la documentación que corre
en autos su dominio sobre el terreno cuya
nulidad de venta se solicita;
2º. Que dicho título no adolece de
defecto alguno por el hecho de haberse
otorgado cuando había otro embargo sobre
el mismo terreno de que se trata, a virtud
de haberse llevado a efecto la enajenación
por orden judicial en una ejecución seguida
por los trámites legales conforme al derecho
que los arts. 2465 y 2469 del Código Civil
conceden a todo acreedor de obligación
personal para perseguir su pago sobre to-
dos los bienes raíces o muebles del deudor,
exceptuándose los no embargables, lo que
importa efectuar dicha enajenación con
autorización del juez;
3º. Que no porque un acreedor persiga
un bien del deudor haciéndole embargar,
impide que otro haga igual cosa sobre el
mismo bien, ya que no puede limitarse
el derecho que tiene el acreedor sobre
todos los bienes del deudor, porque de lo
contrario se establecería un privilegio en
favor del primer acreedor, privilegio que
la ley no concede;
4º. Que pudiendo concurrir varias
ejecuciones sobre un mismo bien y no
siendo un título preferente el del que
embarga primero, la enajenación puede
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
hacerse legítimamente en cualquiera de
ellas, porque en una y otra se efectúa con
la autorización del juez y en virtud del
derecho que la ley confiere a los acree-
dores, porque si así no fuera, resultaría
que la enajenación no podría realizarse
válidamente en ninguna de las ejecuciones,
porque tendría necesariamente que recaer
en un bien embargado y sin la autorización
del juez de la causa;
...................................
6º. Que cuando los bienes están gravados
con hipoteca, como en el caso de que se
trata, es todavía más terminante el derecho
del acreedor para perseguir los bienes gra-
vados, sea quien fuere el que los posea, y a
cualquier título que los haya adquirido, y
...................................
A virtud de estas consideraciones, dispo-
siciones legales citadas, y visto, además, lo
dispuesto en el art. 2428 del Código Civil,
se declara sin lugar a la demanda, sin costas
por haber habido motivos plausibles para
litigar. Filidor Rodríguez R.
Apelada esta sentencia, el tribunal co-
rrespondiente falló lo siguiente:
Talca, 16 de octubre de 1906. Vistos:
Eliminando el considerando primero, se
confirma la sentencia apelada de 30 de junio
último, con costas del recurso. A. Maldona-
do, M. Vargas Mardones, D. M. Lois.
Contra este fallo interpuso don Manuel
J. Montero recurso de casación en el fondo,
de conformidad con los arts. 940 y 943 del
Código de Procedimiento Civil, y formali-
zándolo, dice: que se han infringido en él
los arts. 1464 y 2428 del Código Civil.
La primera de esas disposiciones legales
es comparativa y absoluta, sin otra excep-
ción que el consentimiento del acreedor o
del juez que libró al decreto de enajenar o
gravar, y en el presente caso no ha habido
ni una ni otra cosa.
...................................
El deudor-vendedor, en cuya represen-
tación obró el señor juez de la ejecución,
conocía la prohibición decretada en su
contra por un juzgado de otro departa-
mento, y el comprador, deudor inmediato
164
suyo, también la conocía o debió conocerla,
puesto que se encontraba inscrita; ni uno
ni otro, sin embargo, dio cuenta al juzgado,
ni el juez ordenó acompañar certificado de
gravámenes, como es práctica en estos casos;
tampoco se pagó el precio, desde que la
escritura respectiva no da cuenta de ello, ni
hay prueba de que se hubiera entregado al
juez-vendedor o a otra persona, habiendo,
como había, un saldo de más de 6.000 pesos,
y, por fin, no es excepción legal la de haber-
se hecho la venta en virtud de una ejecución
y en pública subasta, porque entonces la
disposición contenida en los arts. 1464 del
Código Civil y 286 del de Procedimiento
Civil se habría dictado sólo para la gente
honrada, ya que si hubiera de aceptarse la
doctrina del fallo reclamado, los que no lo
fueran tendrían el camino expedito para
burlar los impedimentos o prohibiciones
que, con facultad y competencia suficientes,
se dictaren sobre sus bienes.
Después de fundado el recurso y del
informe de uno de los señores ministros de
este tribunal, cuando procedían esos trámi-
tes se pidieron los autos para resolver, y
LA CORTE
Con el mérito de lo que se deja relacio-
nado y considerando:
...................................
3º. Que de acuerdo con lo prescrito
en el art. 1464 del Código Civil, hay ob-
jeto ilícito en la enajenación de las cosas
embargadas por decreto judicial, en cuya
denominación se comprenden los bienes
impedidos y prohibidos de enajenar o
gravar, a menos que el juez lo autorice o
el acreedor consienta en ello; y según los
arts. 1445 y 1682 del mismo Código, el acto
o contrato celebrado, existiendo objeto
ilícito, es nulo de nulidad absoluta;
4º. Que de los propios términos del
art. 1464 citado se deduce lógicamente que
la autorización necesaria para precaver o
evitar la ilicitud del objeto debe ser con-
cedida por el propio juez que ordenó la
prohibición o el embargo, como asimismo
que su precepto, por la forma general y
absoluta en que está redactado, se refiere
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
tanto a las enajenaciones voluntarias como
a las ventas forzadas hechas por intermedio
de otras autoridades judiciales;
5º. Que, en virtud de lo expuesto, al
estimar en el presente caso los jueces del
fondo legal y válidamente hecha la venta del
fundo “Pilquicura” en la ejecución seguida
en el Juzgado de Cauquenes en contra de
don Juan de Dios Segundo Urrutia, estando
vigente e inscrita la prohibición de enajenar
ese predio, sin el consentimiento de don
Manuel J. Montero, que la solicitó, o sin la
autorización del Juez de Letras de Talca,
que la había decretado, se han infringido
los arts. 1464, 1445 y 1682 del Código Civil,
infracciones que han influido sustancial-
mente en lo dispositivo del fallo.
Por estos fundamentos y visto también
lo dispuesto en los arts. 937, 940, 958, 960 y
979 del Código de Procedimiento Civil, se
declara: que ha lugar el recurso de casación
en el fondo, deducido contra la sentencia de
la Corte de Apelaciones de Talca, de fecha
16 de octubre de 1906, la cual se invalida
y se reemplaza por la que a continuación
dicta este tribunal.
Devuélvase al recurrente la cantidad
consignada.
Redactada por el señor ministro Benaven-
te. Gabriel Gaete, Carlos Varas, Eduardo
Castillo, Darío Benavente, Luis Barriga,
Ricardo Reyes Solar, J. Ignacio Larraín Z.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Cuál fue el juez que, en opinión de los
demandados, autorizó la venta del fundo em-
bargado? ¿Cree usted que este juez es el llamado
a ello, conforme al art. 1464 Nº 3º del C.C.?
3. ¿Cuál fue la opinión que sobre el punto
anterior expresó la sentencia de primera instan-
cia? ¿Cuáles fueron los fundamentos de esta
opinión? ¿Concuerda usted con ellos?
4. ¿Por qué, en opinión del recurrente, la
sentencia de segunda instancia infringió el
art. 1464 del C.C.?
5. ¿Cuál es el juez que, en opinión de la
Corte Suprema, debe autorizar la venta de los
bienes embargados?
165
116. JURISPRUDENCIA
TRUJILLO CON COMPAS Y OTROS. Corte
Suprema, recurso de casación en el fondo,
17 de diciembre de 1923, Revista de Derecho
y Jurisprudencia, Tomo 22, 2ª parte, secc. 1ª,
pág. 797. Vea esta sentencia en el Nº 22, y
conteste las siguientes:
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Piensa usted que en este caso hubo con-
sentimiento del acreedor en la enajenación de la
cosa embargada?
3. En el caso de estimarse que no hubo con-
sentimiento del acreedor, ¿qué tipo de nulidad
cree usted que se habría producido al enajenarse
las cosas embargadas: absoluta o relativa? ¿Por
qué?
117. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 465, 466
y 467.
ENAJENACIÓN DE LAS COSAS LITIGIOSAS
Enunciado. Hay un objeto ilícito en la
enajenación de las especies cuya propiedad
se litiga sin permiso del juez que conoce
en el litigio (art. 1464 Nº 4º).
Cosas litigiosas. Cosas o especies litigiosas
son los muebles o inmuebles cuyo dominio
discuten en un juicio el demandante y el
demandado.
Para estos efectos la cosa debe conside-
rarse litigiosa desde el momento en que se
contesta la demanda o se da por contestada.
Y esto porque puede decirse que se litiga
sólo desde que está trabada la litis, lo cual
ocurre una vez contestada la demanda.
Razón de la prohibición. La prohibición de
enajenar las cosas litigiosas sin permiso del
juez que conoce en el litigio obedece a la
misma razón que la que se refiere a las cosas
embargadas por decreto judicial: evitar la
burla del posible derecho del demandante
o dificultarlo.
Requisitos agregados por el Código de Pro-
cedimiento Civil para que las cosas litigiosas
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
se consideren comprendidas en el Nº 4º del
art. 1464. Como dijimos al tratar el Nº 3º
del art. 1464, el Código de Procedimiento
Civil estableció ciertos requisitos de pu-
blicidad para salvaguardar a los terceros
de buena fe. En efecto, en el inciso 2º de
su art. 296 dispone: “Para que los objetos
que son materia del juicio se consideren
comprendidos en el Nº 4º del art. 1464 del
Código Civil, será necesario que el tribunal
decrete prohibición respecto de ellos”. Y en
su art. 297 agrega: “Cuando la prohibición
recaiga sobre bienes raíces se inscribirá en
el registro del Conservador respectivo, y sin
este requisito no producirá efecto respec-
to de terceros. Cuando verse sobre cosas
muebles, sólo producirá efecto respecto de
terceros que tengan conocimiento de ella
al tiempo del contrato, pero el demandado
será en todo caso responsable de fraude si
ha procedido a sabiendas”.
En síntesis, de acuerdo con la legislación
vigente podría decirse que hoy en día para
que una cosa litigiosa constituya objeto
ilícito de una enajenación se requiere que
el tribunal que conoce en el litigio decrete
prohibición de enajenar con respecto a ella
y que se cumpla la medida de publicidad
correspondiente.
Diferencias entre los Nºs 3º y 4º del art. 1464.
Las cosas del Nº 3º son ajenas al juicio mis-
mo y la prohibición sobre ellas sólo se dicta
cuando se trata de un demandado cuyas
facultades no ofrecen suficiente garantía
para asegurar el resultado del juicio. Las
cosas del Nº 4º, en cambio, son el objeto
directo de la litis.
El Nº 4º del art. 1464 del Código Civil huel-
ga. Siendo necesario actualmente que el
juez decrete prohibición para que las cosas
litigiosas se consideren comprendidas en el
Nº 4º del art. 1464 y considerando el alcance
que a la locución cosas embargadas le ha
dado la jurisprudencia, en el sentido de que
en ella se comprenden los bienes sobre los
cuales pesa prohibición de enajenar, resulta
que el Nº 4º del art. 1464 está de más; las
cosas litigiosas pueden estimarse compren-
didas en el Nº 3º de dicho artículo.
Enajenación válida de las cosas litigiosas.
Las cosas litigiosas pueden enajenarse vá-
166
lidamente cuando el juez que conoce en
el litigio da su permiso (última parte del
Nº 4º del art. 1464).
...................................
Derechos litigiosos. No hay que confundir
las cosas litigiosas con los derechos litigiosos.
Estos son los que se debaten o discuten en
un juicio; son cosas incorporales, mientras
que las cosas litigiosas son corporales.
El que enajena un derecho litigioso
no enajena la cosa misma, sino “el evento
incierto de la litis” (art. 1911).
La cesión de los derechos litigiosos, que
está especialmente reglamentada en nuestro
Código Civil (en los arts. 1911 a 1914), sólo
puede hacerse por el demandante, según
se desprende de los arts. 1912 y 1913. El
demandado, como tal, no puede hacer esa
cesión, salvo cuando entable reconvención,
pues entonces asume la calidad de actor o
demandante.
La cesión o enajenación de derechos
litigiosos no necesita, para ser válida, de
la autorización del juez.
4. CONDONACIÓN DEL DOLO FUTURO
(art. 1465 del C.C.)
118. Explicación
Señala el artículo 1465 que: “El pacto
de no pedir más en razón de una cuenta apro-
bada, no vale en cuanto al dolo contenido en
ella, si no se ha condonado expresamente. La
condonación del dolo futuro no vale”. El dolo,
como vimos anteriormente, está definido
en el artículo 44 del Código Civil como
la intención positiva de inferir injuria a
la persona o propiedad de otro. Condo-
nación significa perdón. Por lo tanto, la
condonación del dolo futuro a la que se
refiere la norma del artículo 1465, implica
que una de las partes haya perdonado an-
ticipadamente una posible acción dolosa
de la otra, o que las dos partes se hayan
autorizado para actuar dolosamente en el
futuro. Este perdón será nulo por objeto
ilícito, lo que encuentra su lógica en que
no puede darse validez a aquellos actos
en que una de las partes asume y acepta el
daño que la otra –con intención– le pueda
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
causar durante la ejecución del contrato.
Sería como autorizar anticipadamente la
comisión de un delito.
Puesto que el artículo 44 del Código
Civil, en su inciso segundo, hace equiva-
lentes los conceptos de dolo y culpa grave,
debemos interpretar la norma señalando
que no sólo la condonación del dolo futuro
es nula por objeto ilícito, sino también son
nulos aquellos actos jurídicos en que se
condona la culpa grave futura. Se entiende
por culpa grave aquella que consiste en
no manejar los negocios ajenos con aquel
cuidado que aun las personas negligentes
y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios.
5. ACTOS CONTRARIOS A LA MORAL,
DEUDAS CONTRAÍDAS EN JUEGOS DE AZAR
Y TODO CONTRATO PROHIBIDO POR
LAS LEYES (art. 1466 del Código Civil)
119. Explicación
El artículo 1466 del Código Civil contie-
ne una enumeración de situaciones en las
cuales se establece que hay objeto ilícito.
Ellas son: las deudas contraídas en juegos
de azar, la venta de libros cuya circulación
es prohibida por autoridad competente, la
venta de láminas, pinturas y estatuas obs-
cenas y la venta de impresos condenados
como abusivos de la libertad de la prensa.
Muchas de estas situaciones han sido critica-
das por su obsolescencia, mas cabe destacar
que este artículo contiene en su parte final
la regla general en materia de ilicitud del
objeto, esto es, que hay objeto ilícito en
todo contrato prohibido por las leyes.
Sin detenernos a analizar cada uno
de estos casos, debemos tan sólo señalar
que ellos indican la ilicitud del objeto en
aquellos actos que, a juicio del legislador
de la época, son contrarios a la moral y
a las buenas costumbres. Sin embargo,
debemos detenernos en la primera y en
la última de las situaciones planteadas: las
deudas contraídas en los juegos de azar y
los contratos prohibidos por las leyes.
En materia de deudas contraídas en jue-
gos de azar, debemos relacionar la norma
167
del artículo 1466 con lo establecido en los
artículos 2259 y siguientes del Código Civil
en materia de contratos aleatorios, esto
es, aquellos en que las partes contratan
la suerte o una contingencia incierta de
ganancia o pérdida, según los define el
artículo 1441 del Código. Conforme a es-
tas normas, debemos hacer una distinción
entre los juegos lícitos y los juegos ilícitos,
correspondiendo a esta última especie los
juegos de azar.
Los juegos lícitos son aquellos que no se
encuentran prohibidos por la ley. Ellos se
clasifican en juegos de destreza corporal y
juegos de destreza intelectual, asignando
la ley efectos distintos a cada uno de estos
casos.
Los juegos de destreza corporal, confor-
me al artículo 2263, son válidos, y produ-
cen todos sus efectos jurídicos, esto es, las
partes pueden exigir el cumplimiento de
lo debido y excepcionarse para retener lo
pagado por ellos. Son ejemplos de juegos
de destreza corporal el de carreras, el de
armas y el de pelota.
Los juegos de destreza intelectual tam-
bién son válidos, pero no producen todos
sus efectos jurídicos, puesto que no produ-
cen acción para exigir el pago de lo debido,
pero producen excepción para retener lo
pagado con motivo de los mismos. Así lo
señala el artículo 2260 del Código Civil.
El que gana no puede exigir el pago, pero
si el que pierde paga, no puede repetir lo
pagado. Un ejemplo de este tipo de juego
es el ajedrez.
En cambio, los juegos de azar, que son
aquellos en que se apuesta tan solo la suerte,
son nulos por ilicitud de su objeto, confor-
me lo establece el artículo 1466, idea que
se reitera en el artículo 2259 del Código
Civil. Es por ello que para la validez de los
juegos de este tipo que actualmente existen
en Chile se ha requerido de una ley especial
que los autorice. Así sucede con las leyes que
permiten el funcionamiento de un casino
en ciudades como Viña del Mar, Pucón,
Coquimbo y otras. Lo mismo sucede con
las leyes que autorizan el funcionamiento
de la Polla Chilena de Beneficencia y de
la Lotería de Concepción.

120. Cuadro sinóptico
144424443
1442443 123
Lícitos
Juegos
Ilícitos
121. CASOS HIPOTÉTICOS (use los arts. 1465,
1466, 2259, 2260 y 2363 del C.C.).
CASO A
Camilo Caicedo es un jugador empe-
dernido. Al encontrarse con su antiguo
amigo Salvador Otero, lo desafía a correr
100 metros planos y le apuesta $ 1.000.000
a que lo gana. Otero acepta y ambos amigos
corren los 100 metros. Gana Otero por
mucha distancia. Enojado, Camilo Caicedo
lo desafía nuevamente, pero esta vez, a una
partida de ajedrez, y apuestan $ 2.000.000.
Vuelve a ganar Otero. Finalmente, y en el
colmo del enojo, Caicedo pide a Otero jugar
$ 6.000.000 al cacho. Vuelve a ganar Otero,
y Caicedo se niega a pagar ninguna de las
tres cantidades que ha perdido.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Determine la licitud o ilicitud de los tres
actos jurídicos celebrados entre Camilo Caicedo
y Salvador Otero. Determine, a continuación,
cuál sería el resultado de los juicios que podría
entablar Otero contra Caicedo.
2. Póngase en el caso de que Camilo Caicedo
paga a Salvador Otero los $ 9.000.000 que le
adeuda, y luego solicita judicialmente la devolu-
ción de la suma entregada. ¿Cuál cree usted que
debería ser el fallo del juez ante esta demanda?
CASO B
En el Departamento de Obras Civiles de
la CORFO laboran 80 funcionarios, los que
organizan semana a semana una especie
de Polla de Fútbol. Ella consiste en que
Curso de Derecho Civil - Tomo II
Producen acción y excepción: el que gana puede exigir el
pago. Juegos de destreza corporal: art. 2263 C.C.
Sólo producen excepción, pero no acción: el que gana no puede
exigir el pago, pero si el que pierde paga, puede conservar lo
que haya recibido. Juegos de destreza intelectual: art. 2260.
No producen acción ni excepción, pues tienen objeto ilícito: son
nulos absolutamente. Juegos de azar: arts. 2259 y 1466 C.C.
cada funcionario se compromete a pagar
$ 1.000 semanalmente, entregándosele los
$ 80.000 recolectados a aquel que señale
con mayor precisión los resultados de los
partidos de fútbol de la División de Honor,
de cada fin de semana.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Determine la validez jurídica de dicha
Polla de Fútbol.
2. En caso de que –ya conocidos los resul-
tados de los partidos de un fin de semana– un
funcionario se niegue a pagar los $1.000 a que
se comprometió, ¿cree usted que sus demás com-
pañeros tienen derecho a obtener de él la entrega
de esa suma?
CASO C
Efraín Varela celebra con Jaime Sepúl-
veda un contrato escrito en virtud del cual
el primero entrega al segundo una gruesa
suma de dinero, para que éste la invierta
en una martingala “infalible” en el Casino
de Viña del Mar. En el contrato referido,
Efraín Varela autoriza a Jaime Sepúlveda
a usar el dinero en el objeto referido, con
obligación de rendirle cuentas dentro de
un plazo determinado. Las ganancias serán
repartidas por mitades entre las partes.
Pero Jaime Sepúlveda decide no jugar
el dinero que se le ha entregado, pues le
parece más provechoso quedarse directa-
mente con él. Sin embargo, rinde a Efraín
Varela una cuenta detallada, señalándole las
posturas que hizo y los números que jugó, y
la forma en que la martingala falló. Efraín
168
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
Varela acepta la cuenta y se conforma con
la pérdida.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cree usted que la aceptación de la cuenta
por parte de Efraín Varela es irrevocable? ¿Podría
exigir una nueva cuenta si probara que Jaime
Sepúlveda lo engañó?
2. ¿Podría Efraín Varela haber aprobado la
cuenta que le rindió Jaime Sepúlveda, expresando
que aun cuando este último lo hubiera engañado,
lo perdonaba y no le cobraría nada? ¿Piensa
usted que esa cláusula puesta en el finiquito
sería válida?
3. Y si la cláusula referida, en que Efraín
Varela perdonaba a Jaime Sepúlveda el engaño
cometido, se hubiera estipulado en el primer
contrato, ¿qué validez tendría? ¿Por qué?
122. JURISPRUDENCIA
BUSTOS CON SOLARI. Corte Suprema,
recurso de casación en la forma, 26 de
diciembre de 1904. Revista de Derecho y Ju-
risprudencia, Tomo 2, 2ª parte, sección 1ª,
pág. 227. Gaceta de los Tribunales, 1904,
pág. 958, sentencia 775.
Don Víctor E. González, por don
Francisco Bustos, don José Navarro y don
Manuel Noriega, toreros de profesión y
que no tienen domicilio fijo, dice: consta
de los documentos que acompaña que sus
mandantes fueron contratados por don
Bartolomé Solari D. para que trabajaran
como toreros en la cuadrilla que debía
lidiar en la pantomima denominada “Feria
de Sevilla”, que representaba la empresa
de circo de este señor y que dirigía don
Honorio Palacios, por el plazo de 6 meses,
el que empezaría a correr para el señor
Bustos desde el día que la compañía se
estrenara en Iquique, y para los señores
Navarro y Noriega desde el día siguiente
de su llegada a esa ciudad.
En remuneración de su trabajo, don
Bartolomé Solari D. se comprometió a pa-
gar al señor Bustos la suma de doce libras
por cada semana vencida y darle, además,
una función a beneficio en cada una de las
ciudades en que la compañía trabajara. En
las funciones de su beneficio correspondería
169
al señor Bustos el 50% de las entradas de la
boletería, deducidos previamente los gastos
llamados de baja. A los señores Navarro y
Noriega por igual motivo debía pagarles
los días lunes de cada semana la suma
de $ 160 al primero y $ 50 al segundo y a
pagarles, además, transportes de primera
clase cuando tuvieran que trasladarse de
un punto a otro en cumplimiento de los
respectivos contratos, como igualmente
el pasaje de regreso a esta ciudad una vez
terminado el plazo.
El cuadro de la empresa Solari se estre-
nó en Iquique el 15 de enero de 1901, y
los señores Navarro y Noriega llegaron a
esa ciudad el 7 de febrero el primero y el
14 del mismo mes el segundo, de manera
que el plazo de seis meses estipulado en
los respectivos contratos comenzó a correr
desde el 15 de enero para Bustos, el 8 de
febrero para Navarro y el 15 de febrero para
Noriega. El mencionado cuadro funcionó
sin interrupción ni contratiempo alguno
hasta el 13 de abril del mismo año, época
en que se disolvió en Antofagasta la com-
pañía de circo dirigida por Palacios, de la
que formaban parte los demandantes, por
motivos que éstos ignoran, quedando ellos
en esa ciudad a disposición del señor Solari
y esperando sus órdenes.
Desde esa fecha han aguardado que el
señor Solari quiera utilizar sus servicios,
sin conseguir que éste les ocupara ni les
pagara las pensiones periódicas a que por
los contratos estaba obligado y aun se ha
negado a proporcionarles dinero necesario
para hacer el viaje de regreso a esta ciudad,
alegando como única excusa el hecho de
haberle producido pérdidas la empresa.
Agrega que, según la liquidación, el se-
ñor Solari debe al señor Bustos, incluyendo
dos funciones de beneficio, la suma de 190
libras, 5 chelines y 9 peniques y $ 1.170
en moneda corriente. Al señor Navarro,
$ 2.671,47, y al señor Noriega $ 892,85, todo
con sus intereses desde la fecha en que se
constituyó en mora. Además, les adeuda el
pasaje de primera clase desde Antofagasta
a esta ciudad.
En virtud de lo expuesto entabla de-
manda contra don Bartolomé Solari D.,
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
para que se declare que este señor debe
pagarle dentro de tercero día las cantidades
a que se ha hecho referencia y las costas
de la causa.
Don Bartolomé Solari D., rentista, que
tiene su domicilio en esta ciudad, calle
de Victoria número 379, contestando la
demanda pide se niegue lugar a ella con
costas y dice: sin reconocer el contrato
que presenta don Francisco Bustos, que es
simplemente un documento protocolizado
en el cual puede haber sido suplantada su
firma, sin embargo, formula a su respecto
algunas observaciones.
Estos contratos son de arrendamiento
de servicios y por lo que ellos indican,
como por su naturaleza, obligan al salario
mientras el servicio se presta.
Don Francisco Bustos fue contratado
para servir en la compañía que dirigía don
Honorio Palacios, compañía que se disolvió,
cesando con ello las obligaciones de Bustos
respecto de Solari, y por consiguiente, las
de éste respecto de aquél.
Aparece del mismo contrato que Bus-
tos debía trabajar bajo la dirección de
don Honorio Palacios, de donde se sigue,
habiéndose disuelto la compañía y, por lo
tanto, cesado Palacios en sus funciones de
director de ella, mal podría Bustos cumplir
su contrato en la forma estipulada por causa
no imputable a él, pues no podía obligar
a la fuerza a Palacios que continuara al
frente de una compañía que optaba por
su disolución.
De la propia exposición hecha por Bustos
se desprende que la compañía sólo trabajó
desde el 15 de enero de 1901, fecha de su
estreno en Iquique, hasta el 13 de abril
del mismo año, día en que se disolvió en
la ciudad de Antofagasta.
Ahora bien, en la cuenta presentada
por los demandantes, como parte de la
demanda, confiesa Bustos haber recibido
las cantidades de dinero suficientes para el
pago de sus servicios, por el tiempo que los
prestó. En consecuencia, no tiene derecho
alguno que hacer valer en su contra por el
capítulo que alega.
Con respecto a los banderilleros Navarro
y Noriega, obran las mismas razones expues-
170
tas con relación a Bustos, para rechazar su
demanda.
Además, de los propios documentos
presentados por ellos, se establece que
Navarro y Noriega ganarían un sueldo de
$ 160 mensuales el primero y de $ 50 el
segundo, desde el siguiente día de llegar la
compañía a cada población en que funcio-
nare y que deberían pagarse los días lunes
de cada semana. Como en la demanda se
establece que Navarro trabajó desde el 7
de febrero y Noriega desde el 14 del mis-
mo mes hasta el 13 de abril, y en la cuenta
respectiva se confiesan recibidos de sumas
muy superiores al valor de sus servicios por
el tiempo que los prestaron, nada debe pues
a estos señores por sus trabajos.
El juez de Valparaíso resolvió con fecha
3 de octubre de 1903,
Considerando:
1º. Que la demanda tiene por objeto
cobrar a don Bartolomé Solari la remu-
neración estipulada en los contratos a
que se hace referencia y por los cuales los
demandantes se obligan a lidiar toros en
las condiciones en ellos indicadas;
2º. Que, según la ley de 16 de septiembre
de 1823, quedaron abolidas perpetuamente
en el territorio de Chile las lidias de toros,
tanto en las poblaciones como en el campo
y el artículo 25 número 19 de la ley de 23
de diciembre de 1891 encomendó a las
municipalidades impedir las corridas de
toros;
3º. Que no hay para qué averiguar si los
contratos presentados producen o no efecto
contra el señor Solari, una vez disuelta la
compañía que dirigía don Honorio Pala-
cios, o si es o no auténtico el presentado
por don Francisco Bustos, porque los tres
tienen una causa ilícita y recaen sobre un
objeto ilícito; y
4º. Que, en consecuencia, de lo expuesto
los contratos presentados por los deman-
dantes son nulos de nulidad absoluta, la
cual puede y debe ser declarada por el juez
aun sin petición de parte.
Con arreglo a lo dispuesto en las leyes
citadas y artículos 1445, 1461, 1462, 1681,
 Cap. IV. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
1682 y 1683 del Código Civil, se declara sin
lugar la demanda, sin costas. J. Germán
Alcérreca.
La Corte:
Valparaíso, 28 de julio de 1904.
Vistos: Eliminando del fundamento 3º
la parte relativa a la causa ilícita, y sustitu-
yendo la cita del artículo 1462 por la del
1466 del Código Civil, se confirma con
costas del recurso la sentencia apelada de
3 de octubre de 1903.
Pedro N. Pineda, Braulio Moreno,
Luis Ignacio Silva, B. Alamos González, A.
Bezanilla S.
Don Francisco Bustos y compartes in-
terponen recurso de casación en la forma
contra esta sentencia.
...................................
Para que se pudiera decir, como lo hizo
la Corte, que era ilícito el objeto de los
contratos, era preciso que positivamente
se supiera que los hechos que constituían
su objeto violaban las disposiciones prohi-
bitivas de las leyes de 16 de septiembre de
1823 y de 22 de diciembre de 1891. Ahora
bien, del propio contrato de Bustos, apare-
ce que se obligaba a trabajar como clown
(payaso) y primer espada de la cuadrilla de
toreros de la pantomima “Feria de Sevilla”,
que representaba la compañía de circo
que dirigía don Honorio Palacios, y de los
contratos de Noriega y Navarro aparece
que éstos deben trabajar a las órdenes de
Bustos. Se ha sostenido que las lidias de
toros de que los contratos hablan no eran
tales lidias, sino simples farsas o parodias,
que eran, en una palabra, el ridículo de
las corridas de toros prohibidas por la ley.
Estos eran hechos nuevos que se ofreció
probar y la Corte, sin pronunciarse siquiera
sobre la prueba, la rechazó implícitamente
en su sentencia.
Los hechos alegados por el recurrente
venían a modificar sustancialmente el ob-
jeto que, a primera vista, pudiera creerse
tenían los contratos, y el rechazar la prueba
ofrecida sobre el punto equivale a dejar
indefensa a la parte.
...................................
171
Considerando:
La Corte resolvió:
1º. Que el juez de primera instancia
estimó que los contratos en que se funda
la demanda tienen causa y objeto ilícitos,
vicio que en su sentir aparece en ellos de
manifiesto, por lo cual, prescindiendo de
la prueba producida por las partes que se
refiere a hechos que no se relacionan con
aquellos particulares, declaró de oficio la
nulidad de esos contratos;
2º. Que, aun cuando el recurrente pidió
en un otrosí de su escrito de expresión
de agravios que se abriera un término de
prueba para establecer ciertos hechos que
demostrarían la licitud del objeto, el Tribu-
nal de Alzada no accedió a dicha petición
por considerar que los contratos contenían
de manifiesto en sí mismos los elementos o
antecedentes necesarios para pronunciarse
a su respecto;
...................................
Visto, además, lo prevenido en los ar-
tículos 960, 978, 979 y 249 del Código de
Procedimiento Civil, se declara sin lugar,
con costas, el recurso de casación en la
forma interpuesto contra la sentencia del
28 de julio del presente año.
Queda aplicada al Fisco la parte de la
cantidad consignada para responder a
este recurso por la boleta de 3 de agosto
último.
...................................
Redactada por el ministro señor Saave-
dra. Leopoldo Urrutia, Galvarino Gallardo,
V. Aguirre Vargas, Abel Saavedra, E. Foster
Recabarren.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. Sintetice las defensas hechas valer por
el demandado para obtener el rechazo de la de-
manda. ¿Piensa usted que esas defensas podrían
interponerse hoy, luego de la dictación de las leyes
laborales?
3. ¿Cuál fue el argumento del juez de Val-
paraíso para rechazar la demanda? ¿Está usted
de acuerdo con él?
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
4. ¿Cómo pudo el juez declarar la nulidad
del contrato, en circunstancias que ninguna de
las partes la había solicitado?
5. ¿Por qué sustituyó la sentencia de segunda
instancia la cita hecha en la sentencia de primera
instancia del art.1462 por la del art. 1466 del
C.C.?
6. ¿Cuál es el fundamento que tuvo en
vista la Corte Suprema para declarar sin lugar
el recurso de casación en la forma?
7. ¿Cómo habría fallado usted si hubiese
sido juez de esta causa?
8. Póngase en el caso de que el contrato cele-
brado entre los tres toreros y don Bartolomé Solari
hubiera tenido por objeto lidias reales de toros.
¿Cambiaría usted su respuesta a la pregunta
anterior?
123. CASO HIPOTÉTICO (use el art. 1466
del C.C.).
La Ley Nº 17.798, publicada en el Diario
Oficial de 21 de octubre de 1972, estableció
el control de armas. El art. 4º de esa ley
expresa que no se puede, sin autorización
de la Dirección General de Reclutamiento
y Estadística, fabricar, hacer instalaciones
para producir, importar, internar al país,
exportar, transportar, almacenar, distribuir
o celebrar cualquier clase de actos jurídicos
respecto de armas de fuego, cualquiera
que sea su calibre, municiones, explosi-
vos y sustancias químicas inflamables o
asfixiantes, etc.
Manuel Guerra compra a Heriberto
Armas las siguientes especies:
a) Una metralleta.
b) Un arcabuz colonial que perteneció
a Pedro de Valdivia.
c) Una pistola de fulminante.
d) Una escopeta de caza.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
Determine la validez o nulidad de cada una
de esas compras.
124. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
EL OBJETO
BOFFI BOGGERO, LUIS MARÍA, El objeto del
acto jurídico, en “Estudios, Jurídicos”,
Primera Serie, Cooperadora del Centro
172
de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos
Aires, 1960, pág. 91.
LEÓN HURTADO, AVELINO, El objeto en los
actos jurídicos, Editorial, Jurídica de Chile,
Santiago, 1983.
Artículos de revistas
ALEGRE GONZÁLEZ, JUAN, “La extracomer-
cialidad y sus consecuencias jurídicas”,
en Revista de Derecho Privado, Madrid,
febrero de 1971, pág. 139.
BOFFI BOGGERO, LUIS MARÍA, “L’oggetto
dell’atto giuridico”, en Rivista del Diritto
Commerciale e del Diritto Generale delle
Obligazioni, Milán, año 57, Nos 5-6, mayo-
junio de 1959, pág. 161.
DE LOS MOZOS, JOSÉ LUIS, “El objeto del
negocio jurídico”, en Revista de Derecho
Privado, Madrid, Tomo XLIV, mayo de
1960, pág. 372.
LÓPEZ DE ZAVALÍA, RAÚL, “Disposiciones
particulares sobre el objeto contractual”,
en Revista Jurídica, Tucumán, Argentina,
Nº 3, 1958, pág. 231.
MONTES, ANGEL CRISTÓBAL, “La res extra
commercium en el Derecho Romano”,
en Revista de la Facultad de Derecho, Ca-
racas, Nº 32, 1965.
RUI DE ALARCAO, “Erro, dolo e coaccao.
Representacao. Objecto negocial. Ne-
gocios usuarios. Condicao”, en Boletin
do Ministerio da Justicia, Lisboa, Nº 102,
enero 1961, pág. 167.
Memorias de prueba
LÓPEZ PESCIO, EDGARDO, “El juego y el
Derecho”, Valparaíso, 1946.
MERINO POBLETE, ARTURO, “Cesión de de-
rechos litigiosos”, Concepción, 1946.
RIOSECO, EMILIO, “Naturaleza jurídica de los
derechos litigiosos”, Concepción, 1942.
VELASCO LETELIER, EUGENIO, “El objeto ante
la jurisprudencia”, Memoria de Prueba,
U. de Chile, Santiago, 1941.
VICUÑA SUÁREZ, LUIS, “De la facultad de
enajenar y de su prohibición impuesta
en el contrato”, Valparaíso, 1928.
 Capítulo V
CONDICIONES DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ
DE LOS ACTOS JURÍDICOS
IV. LA CAUSA
A. ACEPCIONES
DE LA PALABRA CAUSA
125. Explicación
El artículo 1445 en su numeral 4º estable-
ce: “Para que una persona se obligue a otra por
un acto o declaración de voluntad es necesario:
4º que tenga una causa lícita”. Se consagra de
esta forma una de las instituciones que más
discrepancias ha generado a nivel jurídico:
la “teoría de la causa”.
La causa está definida en el Código
Civil en el artículo 1467 inciso segundo,
que señala: “Se entiende por causa el motivo
que induce al acto o contrato”. Sin embargo,
esta definición legal no ha eximido a la
causa, como requisito de los actos jurídicos,
de la polémica que ha girado en torno a
esta figura tanto a nivel nacional como
comparado.
La razón principal de esta controversia
dice relación con la ambigüedad del tér-
mino causa, el que admite ser entendido
de diversos modos, tanto a nivel semántico
como a nivel filosófico, y es en este último
aspecto que dicha ambigüedad repercute
a nivel jurídico.
A nivel semántico, se comprueba esta
ambigüedad en las numerosas definiciones
que de este concepto se contienen en el
Diccionario de la Real Academia, el que
contiene alrededor de trece acepciones
diferentes de esta voz.
A nivel filosófico, fue Aristóteles el que
señaló cuatro acepciones o significados al
concepto causa en su obra Metafísica. El
filósofo distinguió una “causa material”,
173
entendiéndola como la materia de que
una cosa está hecha, y una “causa formal”,
que es aquello que hace que una cierta
materia sea lo que es, la forma de dicha
cosa. Menciona este autor una “causa efi-
ciente”, definiéndola como el principio del
cambio. Y finalmente habla de una “causa
final”, que es el fin hacia el que tiende la
cosa de que se trata.
De estas cuatro acepciones dadas por
Aristóteles al concepto causa, se recogieron
dos a nivel jurídico: la causa eficiente y la
causa final. La causa eficiente es objetiva
y se entiende por tal a aquellos hechos o
actos que de manera directa y eficiente
producen consecuencias jurídicas rele-
vantes. Son causa eficiente las fuentes de
las obligaciones, que permiten que esas
obligaciones lleguen a la vida jurídica. En
virtud del artículo 1437 del Código Civil,
estas fuentes son los contratos, los cuasi-
contratos, los delitos, los cuasidelitos y la
ley. La causa final, en cambio, es aquella
finalidad objetiva perseguida por las partes
al momento de manifestar su voluntad.
Más adelante, se agregó a nivel jurídico
una nueva acepción del concepto causa.
Fue el de “causa motivo”, causa impulsiva
o causa subjetiva, entendida como la ra-
zón psicológica que induce a las partes a
celebrar el contrato. La causa psicológica
no es objetiva, puesto que la razón por la
cual las partes concurren a la celebración
de un acto jurídico varía en cada caso. Así,
una persona puede celebrar un contrato
de compraventa de un automóvil porque lo
necesita para la realización de un negocio,
o porque quiere movilizarse cómodamente,
o bien simplemente por el puro placer de
tener un automóvil.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
¿Cuál de estas acepciones es recogida en
el Código Civil como requisito de los actos
jurídicos? Si bien a nivel doctrinario, tanto
nacional como comparado, ha existido una
cierta controversia, la posición mayoritaria
ha sostenido que la causa que se exige para
la existencia de los actos jurídicos es la
“causa final”. La razón que han esgrimido
los que así pensaron es que las normas que
regulan la causa en nuestro Código Civil
fueron recogidas de la doctrina del autor
francés Jean Domat en su libro Les lois civiles
dans l’ordre naturel, la que fuera mejorada
por el autor Robert-Etienne Pothier, en su
Tratado de las Obligaciones. Fue este último
libro el inspirador de las normas del Có-
digo Civil francés y a partir de este texto
legal pasaron las ideas de estos autores a
la mayoría de los Códigos modernos que
siguen la tradición jurídica continental. La
doctrina de estos autores ha sido llamada
la teoría clásica de la causa.
Sostiene esta teoría que la causa que se
exige como requisito de los actos jurídicos
es la causa final, la cual es siempre una cau-
sa objetiva, puesto que será la misma para
cada contrato que responda a una cierta
estructura. Para señalar cuál es la causa de
cada contrato, estos autores parten de la
clasificación que distingue entre contratos
gratuitos y onerosos, clasificación que se
encuentra establecida en nuestro Código
Civil, en el artículo 1440. Este artículo
señala que son contratos gratuitos o de
beneficencia aquellos que tienen por objeto
la utilidad de una de las partes, sufriendo la
otra el gravamen. En cambio, son onerosos
los contratos cuando tienen por objeto la
utilidad de ambos contratantes, gravándose
cada uno a beneficio del otro. La teoría
clásica distingue luego dentro de los con-
tratos onerosos dos especies distintas: los
contratos reales y los contratos bilaterales. A
partir de estas distinciones encontramos en
la teoría clásica de la causa una clasificación
tripartita que atiende a la estructura de los
contratos, y señalando a cada una de estas
clasificaciones una causa distinta.
Los contratos bilaterales se encuentran
definidos en el artículo 1439 del Código
Civil como aquellos en que las partes con-
174
tratantes se obligan recíprocamente. En
estos contratos, la causa de cada uno de los
contratantes es la prestación de su contra-
parte. Así, por ejemplo, en la compraventa
la causa de la obligación del vendedor es
la prestación esperada del comprador, que
es el pago del precio. Asimismo, la causa
de la obligación del comprador es la cosa
que recibirá en dominio como efecto del
contrato.
Los contratos reales han sido definidos
por nuestro Código Civil en el artículo 1443
como aquellos que se perfeccionan con la
tradición de la cosa. Son ejemplos de con-
tratos de este tipo la prenda, el mutuo, el
comodato y el depósito. La teoría clásica
señala que la causa en estos contratos es la
entrega previa de la cosa, puesto que con
ella la parte acreedora da cumplimiento
anticipado a su propia obligación.
Finalmente, para el caso de los contratos
gratuitos, se dice que ellos encuentran su
causa en la mera liberalidad o en el mero
interés de beneficiar a su contraparte.
126. EUGENIO VELASCO LETELIER: El objeto
ante la jurisprudencia, Editorial Nasci-
mento, 1941, págs. 49, 50, 51 y 52.
Qué es la causa. De acuerdo con los arts. 1445
Nº 4 y 1467 del Código Civil, el cuarto
requisito indispensable a todo acto o de-
claración de voluntad es la causa, o sea, el
“motivo que induce (a las partes) al acto
o contrato”, según la definición del inc. 2º
del art. 1467.
Si el concepto del objeto ha dado lugar
a discusiones y controversias, mayor dispa-
ridad de opiniones ha existido respecto de
la causa. Los autores se han dividido en
corrientes que tienen sobre ella conceptos
muy diversos, hasta el extremo de existir
muchos que la estiman como una falsa inter-
pretación del Derecho Romano que a nada
conduce y que debiera desaparecer.1
Nuestro Derecho no ha sido ajeno a estas
disensiones, y a pesar de que la ley definió
expresamente lo que debe entenderse por
1 Entre los más notables anticausalistas, puede
citarse a Laurent, Huc, Baudry-Lacantinerie, Barde,
Dabin, y entre nosotros, Alessandri.
 Cap. V. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
causa, no hay acuerdo entre los juriscon-
sultos nacionales para estimar cuál de los
conceptos acogió el legislador chileno.
Esta falta de noción clara sobre la causa
ha contribuido a aumentar la confusión
reinante, en muchos casos, entre ella y el
objeto, problema de suyo confuso porque,
aun cuando ambos requisitos son cosas
distintas, sus campos de acción son muy
cercanos y hay situaciones en que los dos
se entrelazan y relacionan de tal modo que
llegan a confundirse.
...................................
Existen tres doctrinas principales que
pretenden explicar lo que, jurídicamente,
es la causa: a) teoría de la causa eficiente;
b) teoría de la causa ocasional, y c) teoría
de la causa final.
Veamos qué dice cada una de ellas y cuál
es la que nuestro Código acepta.
Causa eficiente. Este concepto tiene su
origen en el Derecho Romano y, según
Claro Solar, era el verdadero sentido que
a la causa atribuían los jurisconsultos de
entonces. Por él se entiende al elemento
generador del efecto, el que da origen a algo
que antes no existía, lo cual, concretado a
las obligaciones, significa el acto que les da
vida, la fuente de donde emanan.
Según el art. 1437 del C.C., tales fuen-
tes son: las convenciones o contratos, los
cuasicontratos, los delitos, los cuasidelitos
y la ley, todos los cuales constituyen, de
acuerdo con esta doctrina, la causa de las
obligaciones.
Basta lo dicho para comprender que esta
teoría no puede ser aceptada en nuestra
legislación. El Código exige la causa como
requisito de validez del acto o contrato,
de modo que si ella fuera la fuente de las
obligaciones, sería en muchos casos el
mismo acto o contrato, lo que constituye
un absurdo. “Ello importaría decir que uno
de los requisitos de existencia y validez de
la convención es la misma convención,
logogrifo impropio del legislador”.
Causa ocasional. Está constituida por
el fin lejano y variable de un acto y es de
carácter estrictamente personal y sicoló-
gico. Es diferente para cada individuo, ya
175
que es el móvil, la razón que lo impulsa a
celebrar un acto o contrato en determina-
das circunstancias. De ahí que una misma
especie de acto pueda tener infinitas causas,
según sean los fines que hayan perseguido
las partes.
Se le llama también “motivo sicológico”
o, simplemente, “motivo”.
Hay quienes piensan que son motivos
los que constituyen la causa para nuestro
Código, y se basan para ello en la letra
misma de la ley. Somarriva, por ejemplo,
rechaza la crítica que generalmente se
hace a la definición del art. 1467, que usa
la expresión “motivo” y sostiene que el le-
gislador no ha confundido los conceptos
de causa y motivo sicológico, sino que de-
liberadamente ha sancionado el concepto
de causa ocasional.
Sin embargo, no es ésta la opinión co-
rrientemente aceptada y hay muy buenas
razones para concluir que el Código acoge
la doctrina de la causa final.
Causa final. Es el fin inmediato e invaria-
ble de un acto, o sea, “el fin próximo que
determina la voluntad a obrar y que siempre
es posible encontrar en la estructura misma
del contrato”; y que es siempre idéntico
para todos los actos pertenecientes a una
determinada especie.
De lo dicho se desprende que este
concepto no es sicológico ni variable, sino
que, por el contrario, es siempre igual para
todas las personas que se encuentran en
idénticas condiciones contractuales y es
perfectamente determinado y concreto
en su aplicación.
Parece evidente que es ésta la doctrina
aceptada por el Código y en ello coinciden
la mayoría de nuestros tratadistas, aun
cuando la redacción de la definición de
causa –que habla de “motivo”– pueda, a
primera vista, hacer pensar que acepta la
causa ocasional.
Se basan en las siguientes razones:
1º. Así lo demuestra la historia fidedigna
del establecimiento de la ley: el Código
francés y las doctrinas imperantes a la
época de su dictación eran uniformes en
el sentido de que la causa es la razón o
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
interés jurídico y no el motivo que induce
a obligarse. Nuestro legislador, que en esta
parte siguió rigurosamente el Código de
Napoleón, nada dijo que haga suponer
una innovación en esta materia, la cual, de
haber existido, habría sido en aquel enton-
ces tan trascendental, que necesariamente
se le habría hecho notar en las actas de las
sesiones o en el Mensaje con que el Código
fue enviado al Congreso.
2º. El inc. 1º del art. 1467 establece que
“la pura liberalidad es causa suficiente”,
con lo cual, como pronto veremos, sigue
exactamente los postulados de la teoría de
la causa final, y
3º. Los ejemplos que contempla el inc. 3º
del art. 1467, que dice: “Así la promesa
de dar algo en pago de una deuda que
no existe, carece de causa; y la promesa
de dar algo en recompensa de un crimen
o de un hecho inmoral, tiene una causa
ilícita”, demuestran, sin lugar a dudas,
que el Código chileno acogió la teoría en
estudio, puesto que ellos se refieren a casos
de causa final.
Si bien esta doctrina excluye del campo
del derecho a los motivos sicológicos, no
quiere ello decir que la causa sea en todos
los contratos un elemento único y constante.
No. Ella es uniforme sólo en los contratos
de una misma especie o categoría; y de
acuerdo con la doctrina, estas categorías
son tres: contratos onerosos bilaterales,
contratos onerosos unilaterales y contratos
gratuitos.
Causa final en los contratos onerosos bilatera-
les.2 En ellos, el interés jurídico que mueve a
las partes a obligarse reside en la prestación
de la contraparte, ya que cada contratante
se obliga en vista de que el otro también
se obliga. La causa es, entonces, para cada
parte, la obligación de la otra parte, y por
eso ambas obligaciones se sirven, recípro-
camente, de causa.
En una compraventa, por ejemplo, la cau-
sa de la obligación del comprador de pagar
el precio es la obligación del vendedor de
2 Véanse los arts. 1439 y 1440 del C.C. (Nota del
autor de los materiales).
176
entregar la cosa vendida; y a su vez, la causa
de la obligación de entregar la cosa vendida
es la obligación de pagar el precio.
Causa final en los contratos onerosos
unilaterales.3 Estos contratos engendran
obligación para una sola de las partes y el
interés jurídico que guía al único obligado
–el deudor– es la entrega de la cosa por el
acreedor, la cual constituye la causa.
La causa de la obligación del deudor
es la entrega de la cosa por parte del
acreedor.
En el comodato, por ejemplo, la causa de
la obligación del comodatario es la entrega
de la cosa que el comodante le ha hecho.
Causa final en los contratos gratuitos.4 En
estos contratos la causa de la obligación es
sólo el interés de conceder un beneficio al
otro contratante, o sea, la mera liberalidad,
concepto idéntico al contenido en el inc. 1º
del art. 1467 y en el cual nos apoyamos para
sostener que el Código acoge la teoría de
la causa final.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Le parece a usted propio denominar
“causa” al “fin” que las partes tuvieron en vista
al contratar, en circunstancias que la palabra
“causa” da la idea de anterioridad, y el vocablo
“fin” denota posterioridad? ¿Sugeriría usted
cambiarla por otra palabra?
2. En el Bajo Imperio Romano los contratos
innominados se clasificaron en cuatro catego-
rías: “do ut des” (doy para que des), “do ut
facies” (doy para que hagas), “facio ut des”
(hago para que des) y “facio ut facies” (hago
para que hagas). ¿Cree usted encontrar en esta
clasificación algún elemento de la teoría de la
causa?
3. Lea el art. 1552 del C.C. y señale si en su
concepto esta disposición tiene alguna relación
con la teoría de la causa.
4. Lea el art. 1489 del C.C. y realice a su
respecto el mismo ejercicio indicado en la pregunta
anterior: señale si esta disposición tiene alguna
relación con la teoría de la causa.
3 Véanse los arts. 1439 y 1440 del C.C. (Nota del
autor de los materiales).
4 Véase el art. 1440 del C.C. (Nota del autor de
los materiales).
 Cap. V. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
5. Usted compra una lapicera en una tienda
del centro, y contrae, por consiguiente, la obli-
gación de pagar el precio. ¿Cuál es el objeto de
su obligación? ¿Cuál es la causa final? ¿Cuál
es la causa ocasional o motivo?
6. ¿Por qué se dice que en un mismo tipo de
contrato puede haber sólo una causa final y, en
cambio, pueden haber diversas causas ocasionales
(motivos)?
7. Lea el art. 1467 del C.C., y exprese si
nuestro Código tomó la palabra “causa” en su
acepción de causa final o de causa ocasional.
¿Por qué llega usted a esa conclusión?
8. ¿Piensa usted que es indiferente dar a la
voz “causa” el significado de causa final o de
causa ocasional, o cree que podría ser útil preferir
una u otra acepción? ¿Para qué?
9. En el contrato de compraventa, ¿cuál es la
causa para el vendedor? ¿Y para el comprador?
¿Cuál es el objeto para cada uno de ellos?
10. El contrato de mutuo se perfecciona por
la entrega de la cosa que hace el mutuante al
mutuario, quedando obligado sólo este último a
devolver la cosa recibida en mutuo. ¿Cuál es la
causa de la obligación del mutuario? ¿Y cuál
es su objeto?
11. ¿Cuál es la causa de la obligación del
donante de entregar la cosa donada?
B. REQUISITOS DE LA CAUSA
EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO
127. Cuadro sinóptico
a) Que sea real (que exista): art. 1467
inc. 1º.
b) Que sea lícita (que no sea prohibida
por la ley o contraria a las buenas
costumbres o al orden público):
art. 1467 incs. 1º y 2º.
128. Explicación
Señala nuestro Código Civil en el ar-
tículo 1467 dos requisitos que debe cumplir
la causa para que un acto o contrato sea
existente y válido: el primero de ellos es
que la causa sea real; el segundo es que
ella sea lícita.
177
Quienes apoyan la teoría de la inexis-
tencia sostienen que el primero de estos
requisitos es un requisito de existencia.
Que ella exista significa, en el caso de los
contratos bilaterales, que exista una pres-
tación de la contraparte; en el caso de los
contratos reales, que se haya verificado
la entrega de la cosa; y en el caso de los
contratos gratuitos, que exista en ellos la
liberalidad.
La causa, además, debe ser lícita. El in-
ciso tercero del mismo artículo 1467 señala
que la causa es ilícita cuando es prohibida
por la ley, o contraria a las buenas costum-
bres o al orden público. En estos casos,
la ilicitud de la causa acarrea la nulidad
absoluta del acto.
129. CASOS HIPOTÉTICOS (use los arts. 1467
y 1816 del C.C.).
CASO A
(Tomado de los materiales del profesor
René Moreno Monroy).
Juan García instituye un valioso legado
en favor de Manuel Contreras, su vecino,
quien le salvó de perecer en el incendio de
su casa. Resulta, sin embargo, que Manuel
Contreras no le ha prestado auxilio alguno,
e incluso que no estuvo presente cuando
acaeció el incendio.
Los herederos de Juan García recurren
a los tribunales de justicia pidiendo que se
declare sin efecto la disposición testamen-
taria por las razones expuestas.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
¿Cómo fallaría usted la demanda si fuera
juez de la causa? ¿Cuál sería el fundamento de
su sentencia?
CASO B
Don Mario Fernández es dueño de un
automóvil Peugeot del año NNN, de color
azul. Un día le roban su auto, y aunque
trata de ubicar la persona del ladrón, no
lo logra. Se dirige entonces donde un
conocido que se dedica a la compraventa
de automóviles usados, y le compra un
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
auto Peugeot del año NNN, de color rojo,
que éste tiene para la venta, por haberlo
comprado de un tercero. Con sorpresa,
don Mario Fernández se percata de que
ha comprado su propio vehículo, al que el
ladrón hizo pintar de otro color. Se dirige,
por tanto, donde su vendedor y le solicita
que anulen el contrato de compraventa, a
lo que éste se niega, aduciendo que nada
tiene que ver con el robo, que ignoraba los
antecedentes y que adquirió el automóvil
de buena fe de quien se lo vendió.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Sin perjuicio de la responsabilidad cri-
minal del ladrón, ¿piensa usted que don Mario
Fernández tiene derecho a solicitar la nulidad
del contrato de compraventa, y a obtener, por
consiguiente, la devolución del precio que pagó
para adquirir el automóvil?
2. En caso que su respuesta a la pregunta an-
terior fuere afirmativa, ¿cuál sería el fundamento
que don Mario Fernández debería aducir para
solicitar la nulidad? ¿Falta de consentimiento?
¿Consentimiento viciado por error o dolo? ¿Falta
de objeto? ¿Falta de causa? ¿Por qué?
3. ¿Piensa usted que la compra de cosa propia
produce la inexistencia, la nulidad absoluta o
la nulidad relativa del contrato? ¿Por qué?
4. Considere que don Mario Fernández com-
pra el automóvil Peugeot de color rojo que ofrece
en venta el comerciante en automóviles; pero en
lugar de pagarlo al contado, queda adeudando
íntegramente el precio. Al percatarse de que ha
comprado el automóvil de su dominio, se queda
con el auto y se niega a pagar el precio a que
se había obligado. Por esta razón lo demanda
el vendedor exigiéndole el pago de dicho precio.
¿Qué excepción podría oponer Mario Fernández
a la demanda?
130. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 497 y
498.
Causa lícita. Se llama así la que no está
prohibida por las leyes, ni es contraria a
las buenas costumbres ni al orden público.
En la jurisprudencia francesa se registran
innumerables casos de sentencias que han
178
sido anuladas por causa ilícita; los contratos
que han dado origen a mayores dificultades
en los tribunales franceses a propósito de la
ilicitud de la causa han sido el contrato de
claque y el de corretaje matrimonial.
El contrato de claque es el que se celebra
entre un empresario de teatro y el jefe de
la claque, para que ésta se comprometa a
aplaudir en un determinado momento.
Trátase de un contrato de arrendamiento de
servicios. En un principio la jurisprudencia
francesa anuló este contrato por ilicitud
de la causa, porque estaba destinado a
perturbar el criterio del público; pero hoy
en día la jurisprudencia ha reaccionado y
reconoce la validez de este contrato, que en
realidad no lesiona el derecho de nadie, y
cuyas obligaciones no son contrarias ni a las
buenas costumbres ni al orden público.
El otro contrato que también ha dado
origen a muchas dificultades a este respecto
es el de corretaje matrimonial. En Francia
existen agencias matrimoniales con ofici-
nas instaladas al igual que los corredores
de propiedades y de frutos del país; estos
contratos han sido duramente criticados en
Francia y los tribunales los han invalidado.
En realidad, un contrato de esta especie
no tiene nada de ilícito e inmoral, porque,
como lo dice Baudry-Lacantinerie, todos
los matrimonios se hacen por medio de un
intermediario, y nada tiene de particular
que este intermediario sea remunerado.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Si se planteara en Chile el problema de
resolver si el contrato de claque o el de corretaje
matrimonial son nulos por ilicitud de la causa,
¿a qué elementos y circunstancias debería atener-
se?
2. ¿Sería válido un contrato en virtud del
cual un profesor de la Escuela de Derecho pagara
a algunos alumnos para que votaran por él como
mejor profesor? ¿Por qué?
3. Si una persona contrata los servicios de
una empleada doméstica, con la intención de
pervertirla y destinarla más tarde a la prosti-
tución, ¿sería nulo el contrato de trabajo por
causa ilícita? Resuelva esta pregunta, aplicando
primeramente la teoría de la causa final y, a
 Cap. V. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos

continuación, la teoría de los motivos o causa
ocasional.
4. ¿Sería nulo por causa ilícita el contrato
celebrado entre el dueño de una casa de prosti-
tución y una prostituta, en virtud del cual el
primero contrata los servicios de la segunda?
¿Y el contrato celebrado entre ella y el cliente?
¿Podría el cliente solicitar la devolución del di-
nero pagado? Vea, al responder, lo que expresa
el art. 1468 del C.C.
5. ¿Sería nulo por causa ilícita el contrato
en virtud del cual una persona toma una casa
en arrendamiento con la intención de destinarla
a casa de prostitución? Resuelva esta pregunta
aplicando, primeramente, la teoría de la causa
final y, a continuación, la teoría de los motivos
o causa ocasional.
6. Cándido Restrepo hace una donación
muy cuantiosa a su amante, María Sanfuen-
tes. Determine si, a su entender, existiría causa
ilícita en las siguientes situaciones. Aplique,
primeramente, la teoría de la causa final y, a
continuación, la teoría de los motivos o causa
ocasional.
a) La donación tiene por objeto seguir man-
teniendo con ella relaciones de concubinato, pues
doña María Sanfuentes se niega a ello sin esa
donación;
b) La donación tiene por objeto poner término
al concubinato, ya que doña María Sanfuentes
la ha solicitado como requisito para dejar libre
a Cándido Restrepo;
c) La donación tiene por objeto indemnizar
a la mujer, pues el señor Restrepo se enamoró de
otra y estima que ha perjudicado a doña María
Sanfuentes.
7. El hijo menor de un millonario norte-
americano ha sido raptado por una banda de
criminales. Para obtener su libertad, el millonario
paga a la banda un fuerte rescate y se obliga a
no revelar la identidad de los captores. ¿Cree
usted que este contrato sería ineficaz por causa
ilícita?
8. ¿Sería nulo por causa ilícita el contrato
de compra de un esclavo en Chile?
9. ¿A quién corresponde probar la falta o
la ilicitud de la causa? ¿Al que alega que la
causa existe o al que alega que no existe? ¿Al
que alega que es lícita o al que alega que no lo
es? ¿Por qué? Use para contestar esta pregunta
los arts. 1467 y 1698 del C.C.
C. CRÍTICAS A LA DOCTRINA
CLÁSICA DE LA CAUSA
131. Explicación
La doctrina clásica de la causa, si bien
ha sido la tendencia mayoritaria adoptada
para la interpretación de las normas que
regulan esta materia, no ha estado exenta
de críticas, las cuales han surgido a partir
de las numerosas dificultades que se han
planteado en torno a la aplicación de las
normas pertinentes en el Código Civil
francés. Todas ellas son perfectamente
aplicables a las normas de los artículos 1445
Nº 4 y 1467 del Código Civil chileno. Las
principales críticas son las siguientes:
a. Se sostiene que esta teoría se apoya
sobre bases falsas. Si bien la teoría clásica
surge a partir de la distinción entre con-
tratos onerosos y gratuitos, en lo que se
refiere a los primeros, encasilla dentro de
esta categoría no solo a los contratos bila-
terales onerosos, sino también señala a los
contratos reales. Sin embargo, la mayoría
de los contratos de esta última categoría
se establecen en beneficio tan solo de una
de las partes. La mayoría de los contratos
reales son gratuitos– o desinteresados– sal-
vo la prenda, que es un contrato oneroso
puesto que presta utilidad a ambas partes
contratantes: al acreedor prendario que con
la prenda puede garantizar el cumplimiento
de la obligación principal que asume, y al
deudor prendario, porque con la prenda
obtiene una garantía del cumplimiento de
la obligación principal.
b. La segunda crítica señala que clasifi-
car los contratos onerosos sin ninguna base
o fundamento sólido trae como consecuen-
cia que nos encontremos con contratos
que pertenecen simultáneamente a las dos
categorías señaladas. Así sucede, por ejem-
plo, en el caso de los contratos reales que,
con excepción de la prenda, son además
gratuitos. ¿Cuál es su causa, la entrega de
la cosa o la mera liberalidad? Junto con lo

179
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
anterior, encontramos contratos que no
pueden ser encasillados en ninguna de estas
dos categorías. Así sucede, por ejemplo, en
el caso de contratos unilaterales, como el
contrato de promesa unilateral y el con-
trato de opción. El contrato de promesa
unilateral es un contrato solemne, puesto
que requiere para su perfeccionamiento
del cumplimiento de las solemnidades esta-
blecidas en el artículo 1554. El contrato de
opción es un contrato consensual, mediante
el cual una de las partes adquiere el derecho
a optar por la celebración posterior de un
contrato y la otra se obliga a su celebración
en caso que esa sea la opción de su contra-
parte. Ninguno de estos contratos puede
ser encasillado dentro de la estructura con-
tractual elaborada por la teoría clásica de la
causa. Sin embargo, el artículo 1445 exige
una causa como requisito de existencia o
validez de todo acto jurídico. ¿Cuál es la
causa en estos casos?
c. Se dice además que a esta teoría le
falta un concepto general de la causa. Ella
no nos entrega una definición del concepto
que abarque todas las estructuras contrac-
tuales posibles. Así, no resulta posible saber
qué es la causa.
d. La doctrina anticausalista hace
notar que la teoría clásica presenta una
confusión en lo que se refiere a la causa
en los contratos gratuitos, al señalar que
la pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente. Esta afirmación no es más que el
reconocimiento de la voluntad de la parte
que se grava en el sentido de beneficiar al
otro. Así entendido, resulta que la causa
es lo mismo que la voluntad, lo que hace
innecesaria la exigencia de la causa para
los contratos de este tipo.
e. En lo que se refiere a los contratos
reales, se señala que la doctrina clásica,
al señalar como causa de los contratos de
este tipo la entrega que realiza la parte que
resulta acreedora, confunde la causa con la
forma de perfeccionamiento del contrato
mismo. Los contratos reales surgen de la
entrega de la cosa a que se refieren y es a
partir de esa entrega que nace la obligación
del deudor. Esta entrega no puede ser a la
180
vez la forma de celebrar un contrato, y uno
de sus requisitos esenciales.
f. Finalmente, y en cuanto a los con-
tratos bilaterales, las doctrinas anticausa-
listas señalan que designar como causa de
los contratos de este tipo a la prestación
esperada de la contraparte, significa que
la causa de la obligación de una de las
partes se confunde con el objeto de la
obligación de la otra. Esto es, si la causa de
la obligación del vendedor en el contrato
de compraventa es el pago del precio por
parte del comprador, este pago del precio,
por su parte, es el objeto de la obligación
del comprador en el mismo contrato. Ello
hace innecesaria la causa en los contra-
tos de este tipo, puesto que basta con la
regulación del objeto para que el acto se
entienda existente o válido.
D. NUEVAS TEORÍAS DE LA CAUSA
1) TEORÍA MODERNA DE LA CAUSA FINAL
132. Explicación
La teoría moderna de la causa final sur-
ge de la mano del célebre jurista francés
Henri Capitant en la segunda década del
siglo XX, como una reacción frente a las
numerosas críticas que a la época se hacían
a la teoría clásica por las tesis anticausalis-
tas. En ella se rescata la teoría clásica y, a
partir de las críticas, se elabora una teoría
nueva, haciéndose cargo de muchas de
dichas críticas. En primer lugar, se da una
definición al concepto de causa final, la que
engloba todas las estructuras contractuales
señaladas en los textos de Domat y Pothier,
asignándose una causa a aquellas figuras
contractuales olvidadas por la teoría clásica
y a los contratos nuevos, desconocidos al
redactarse el Código Civil francés. La teoría
moderna asigna un rol nuevo a la causa
final, rol que viene a ser determinante en
materia de contratos bilaterales y que viene
a explicar viejas instituciones del derecho
privado, junto con servir de guía para la
solución de problemáticas nuevas en ma-
teria de derecho contractual.
 Cap. V. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
La teoría moderna ha definido la cau-
sa como la “motivación de la voluntad”,5
definición que encuentra una explicación
en lo dicho por Capitant: “Todo el que
consiente en obligarse hacia otro, lo hace
por consideración a un fin que se propone
alcanzar por medio de esta obligación. La
obligación de quien la contrae está siempre
y necesariamente dominada por el deseo de
alcanzar un fin que él ha previsto. Obligarse
sin tendencia a un fin es un acto propio de
locos. Este fin varía según la naturaleza de
la obligación, y, especialmente, del contrato
que origina la obligación”.6 De esta forma,
se piensa que la causa, si bien forma parte
de la declaración de voluntad, no puede
ser confundida con la misma. Una persona
puede manifestar válidamente su voluntad
para la celebración de un acto jurídico,
mas puede hacerlo sin perseguir finalidad
alguna, y en ese caso el acto o contrato sería
inexistente por falta de causa.
La teoría moderna no se conforma con
lo anterior. Ella sostiene una concepción
dual de la causa, una doble noción de este
concepto. Por una parte, debe entenderse
que la ley ha señalado este requisito pen-
sando en la causa final. Una vez determi-
nada la existencia de la finalidad del acto
o contrato, debemos indagar si los motivos
subjetivos –la causa motivo– que llevaron a
las partes a contratar eran lícitos o ilícitos,
y en caso de ser ilícitos, el acto será nulo,
por no cumplir el requisito que según el
artículo 1467 del Código debe cumplir toda
causa: ella debe ser lícita.
El profesor Christián Larroumet expli-
ca esta concepción dual de la causa de la
siguiente forma: “la noción no es la misma
según si se trate de verificar la existencia
de la causa, o según si se trate de apreciar
su conformidad con el orden público o las
buenas costumbres”.7 Agrega luego este
autor: “Si se trata de la existencia de la
5 LARROUMET, CHRISTIAN, Teoría general del contra-
to, volumen I, traducción de Jorge Guerrero, Editorial
Temis S.A., Santa Fe de Bogotá, 1993, pág. 351.
6 CAPITANT, HENRI, De la causa de las obligaciones,
traducido por Eugenio Tarragato y Contreras, Gón-
gora casa Editorial, Madrid, 1927, pág. 17.
7 LARROUMET, CHRISTIAN, ob. cit., pág. 357.
181
causa, se habla de la causa de la obligación
o también de causa abstracta. La causa
constituye un medio de proyección de un
contratante que se comprometió sin ningu-
na razón para con el otro. Se trata de buscar
la justificación económica de la obligación
y si la obligación no está económicamente
justificada, el contrato no será válido. Si se
trata de la validez de una causa que existe,
se habla de la causa del contrato o causa
impulsiva y determinante, o también de
motivos principales y determinantes. Aquí
no se trata simplemente de proteger a un
contratante cuyo compromiso no está jus-
tificado económicamente, se trata de hacer
un juicio de valor sobre el fin perseguido
por las partes o por uno de los contratantes.
En otras palabras, se aprecia el contrato me-
diante las exigencias del orden público y de
las buenas costumbres y si el fin perseguido
es ilícito o inmoral, el contrato será nulo”.8
En consecuencia, para la teoría moderna
de la causa, en la indagación acerca de la
validez de un contrato, debemos hacer un
doble ejercicio. Un primer ejercicio con-
sistente en averiguar si este contrato fue
celebrado con alguna finalidad y cuál es
esa finalidad económica perseguida por las
partes. De no ser así, el contrato sería nulo
o inexistente por ausencia de causa. Una
vez verificada la existencia de una causa,
debemos realizar un segundo ejercicio,
consistente en averiguar cuáles fueron las
razones o motivos psicológicos que llevaron
a las partes a la celebración de este acto o
contrato. Si estos motivos son contrarios a
la ley, a las buenas costumbres o al orden
público, el acto o contrato será nulo por
causa ilícita.
En cuanto a la causa final, ella viene a
cumplir un rol fundamental en materia de
contratos bilaterales. La causa sería, para
esta teoría, el fundamento que permite
explicar la interrelación de las prestaciones
que surgen en este tipo de contratos. Es la
finalidad perseguida por las partes lo que ex-
plica y fundamenta la obligación adquirida
por la otra en el contrato. En este sentido,
la finalidad no sólo debe existir al momento
8 LARROUMET, CHRISTIAN, ob. cit., pág. 357.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
de la celebración del contrato bilateral,
sino que además debe subsistir durante
toda la vigencia del mismo. En caso que,
durante la ejecución del contrato, se haga
imposible para una de ellas la obtención de
la finalidad esperada, el contrato deberá ser
anulado, por ausencia de causa. Esta idea
de la causa como elemento esencial durante
la ejecución de los contratos bilaterales
permite explicar numerosas instituciones,
tales como la condición resolutoria tácita
(regulada en el artículo 1489 del C.C.),
la excepción de contrato no cumplido o
“mora purga la mora” (art. 1552 del C.C.),
la teoría de la imprevisión y la teoría de los
riesgos (art. 1550 del C.C.).
En cuanto a la causa asignada para cada
uno de los contratos dentro de la estruc-
tura de la teoría clásica, la teoría moderna
mantiene las mismas causas asignadas a cada
uno de estos contratos. Pero se da un paso
más al intentar asignar una causa a aquellos
contratos pertenecientes a estructuras que
habían sido olvidadas por los precursores
de la teoría de la causa. Así sucede en el
caso de los contratos unilaterales onerosos,
tales como la promesa unilateral de celebrar
otro contrato, o el contrato de opción. Se
señala que en éstos, la causa o la finalidad
por la cual se obligaron las partes es la
celebración del contrato definitivo.
2) TEORÍA DE LA CAUSA MOTIVO
133. Explicación
La teoría de la causa motivo ha surgido
a partir de una tendencia jurisprudencial
francesa, tendiente a dar lugar a demandas
de nulidad de contratos por ilicitud de
la causa, puesto que los motivos por los
cuales las partes contrataron eran contra-
rios a la ley, a las buenas costumbres o al
orden público. Esta nueva tendencia se ha
fundamentado en la necesidad de asignar
a la causa un nuevo rol moralizante en
los contratos, señalando que todo acto o
contrato celebrado en razón de motivos
ilícitos debe ser declarado nulo. Como
vimos en el punto anterior, esta tendencia
jurisprudencial también ha tenido acogida
182
en la llamada teoría moderna de la causa,
al reconocer una noción dual al concepto
de causa: como causa final, en lo que se
refiere al requisito de la existencia de cau-
sa en los actos o contratos, y como causa
motivo, en lo que se refiere al requisito de
su licitud.
Sin embargo, la teoría de la causa moti-
vo sostiene que nuestro Código exige tan
sólo este tipo de causa como requisito de
los actos jurídicos y que la causa final no
se exigiría, puesto que los fines se encuen-
tran presentes en todo acto, por lo que no
cabría señalar la ausencia de causa en acto
jurídico alguno.
La teoría de la causa motivo ha encon-
trado fuertes defensores en la doctrina
nacional, entre los cuales cabe destacar
al profesor Carlos Ducci y al memorista
Ricardo Hevia.
El principal argumento que tienen
estos autores para defender su postura
es la literalidad de la definición legal de
causa, contenida en el artículo 1467 inciso
segundo del Código, el que la define como
“el motivo que induce al acto o contrato”.
Junto con ello, señalan que la voluntad
de la ley, manifestada en el artículo 1445
Nº 4 ha sido simplemente señalar como
requisito la licitud de la causa, mas no su
existencia, lo que tendría congruencia
con el hecho de que la finalidad siempre
se encuentra presente, como ya dijimos
anteriormente.
Se señala por estos autores que soste-
ner la noción dual de la causa, tal como
lo hace la doctrina moderna, “lleva a la
inconsecuencia de hacer necesarios dos
conceptos distintos de causa: uno para la
causa lícita y otro para la causa ilícita. En
efecto, de acuerdo a ella, cuando se trata
de causa lícita el legislador se refiere a la
causa final, que es constante e invariable en
los contratos de tipo determinado; cuando
se trata de causa ilícita el juez tiene que
juzgar los motivos individuales que inducen
al acto o contrato”.9
9 DUCCI, CARLOS, Derecho Civil. Parte General,
Editorial Jurídica de Chile, 4ª edición actualizada,
Santiago de Chile, 2002, pág. 310.
 Cap. V. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
Se ha criticado esta doctrina señalando
que la indagación de los motivos es una la-
bor imposible, que convierte al juez en una
suerte de psicólogo que pretende indagar
cuáles fueron las razones psicológicas que
indujeron a las partes a la celebración del
contrato. En defensa de esta crítica, se dice
por Ducci que la indagación de los motivos
no es un tema imposible ni mucho menos
que conduzca a la incerteza jurídica, puesto
que la indagación de ellos es un tema de
interpretación y ya existe en esta materia
un mandato legal para el juez en torno
a indagar en las verdaderas intenciones
de las partes, el cual está contenido en el
artículo 1560 y siguientes en materia de nor-
mas de interpretación de los contratos.10
Para finalizar, esta nueva doctrina sos-
tiene que la causa no se refiere a todos los
motivos que indujeron a la celebración del
acto, sino tan sólo a uno de ellos, el cual
es el “motivo inductor o determinante”,
el verdadero “fin perseguido”, el cual no
puede ser asignado de manera objetiva por
nuestro ordenamiento, puesto que se trata
de un asunto meramente subjetivo.11
134. LOUIS JOSSERAND: Derecho Civil, Edi-
ciones Jurídicas Europa-América,
Bosch y Cía. Editores, Buenos Aires,
1950, Tomo II, vol. I, págs. 106, 107,
108, 109, 110 y 111.
La concepción clásica de la causa es exce-
sivamente estrecha; entre los móviles a que
las partes obedecieron sólo tiene en cuenta
una cierta categoría, los que corresponden,
en el pensamiento de dichas partes, a la
finalidad inmediata de su compromiso,
dejando así fuera de su acción toda una
pléyade de móviles, los más variados, los
más interesantes, los más vitales, a saber, los
móviles concretos, los móviles individuales,
que se califican ordinariamente de motivos.
Una persona ha entregado graciosamen-
te una suma de dinero o un inmueble a
10 En este sentido opina DUCCI, CARLOS, ob. cit.,
págs. 310 y 311.
11 HEVIA, RICARDO, Concepto y función de la causa
en el Código Civil chileno, Editorial Jurídica de Chile,
1ª edición, 1981, pág. 117.
183
otra persona; lo ha hecho animada por el
espíritu de beneficencia, por el deseo de
gratificar al adquirente; he ahí la causa en
el sentido clásico de la palabra, pero, ¿por
qué ha obrado así esa persona?, ¿por qué
ha realizado esa liberalidad?
...................................
Comparación. 1º La causa, en el sentido
clásico de la palabra, se integra en el con-
trato, uno de cuyos elementos constitutivos
representa; los móviles individuales, los
motivos que contraponemos a ella son
exteriores al contrato, el cual está com-
pleto al margen de ellos; no tienen un
valor orgánico, no son específicos, y esto
en el momento mismo en que entrarían
en la convención; su origen y su papel son
puramente adventicios.
2º. La causa es siempre la misma para un
tipo determinado de contratos; los móviles
propiamente dichos varían hasta lo infinito;
son individuales.
3º. Por eso, mientras la causa tiene una
configuración netamente determinada,
como que constituye uno de los elementos
del contrato, los móviles son ondulantes
y diversos, pues son los resortes de la vo-
luntad; un mismo acto puede comportar
cierto número de ellos y corresponderá
al juez seleccionarlos y averiguar cuál sea,
entre ellos, el que da a la operación su
tonalidad, el que la colora, el que ha sido
verdaderamente determinante, el que ha
desempeñado el papel de móvil-fin.
Importa hacer constar que los móviles
accesorios no se tienen en cuenta. Así se
evita el atentar con excesiva facilidad contra
la fuerza obligatoria de los contratos.
Principio. Ahora bien, en principio los
móviles individuales, tal como acabamos
de caracterizarlos, los motivos, se consi-
deran, por lo menos en doctrina, como
desprovistos de valor jurídico; resulta de
esto, por lo que respecta a quienes man-
tienen la teoría de la causa en sus límites
históricos, que las operaciones, aun las más
inmorales, deben surtir sus efectos. Que,
por ejemplo, toda liberalidad es válida, sea
cual fuere el pensamiento que la inspiró y
la finalidad perseguida por el donador; que
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
todo préstamo de dinero es irreprochable,
sin atender al destino de la suma prestada,
porque el espíritu de beneficencia, en el
primer caso, y la entrega del dinero, en
el segundo, cubren e inmunizan todas las
combinaciones, sin que el juez tenga por
qué preocuparse de las razones que hayan
podido presidir a su tramitación y realiza-
ción: el acto es causado, en el sentido clásico
de la palabra; poco importan los móviles
individuales ajenos al contrato.
La jurisprudencia: la causa impulsiva y deter-
minante. Contra esta conclusión ha reacciona-
do nuestra jurisprudencia y ha reaccionado
más vigorosamente por medio de una teoría
que ha llegado a hacerse famosa: la de la
causa impulsiva y determinante. Para ella
los móviles individuales, exteriores al acto,
han de tomarse en consideración y deciden
de la validez o de la nulidad de dicho acto,
porque lo han determinado, porque han
dado a la voluntad de su autor el impulso
de donde ha surgido; corresponde al juez
apreciar su mérito, y si le parecen ilícitos, el
contrato será declarado nulo, por más que
queden plenamente satisfechas las exigencias
de la teoría clásica de la causa.
Se han hecho numerosas aplicaciones
de esta directiva general, sobre todo en los
actos a título gratuito, pero también en los
actos a título oneroso.
1º. En las liberalidades, la Corte de Ca-
sación ha llegado a mostrar su severidad,
haciendo intervenir la noción de la causa
impulsiva y determinante, es decir, los
móviles individuales, de las operaciones
que hubieran sido inatacables de atenerse
a la concepción clásica: así ocurre con las
liberalidades en favor de un hijo adulterino
o incestuoso cuya filiación no había sido
oficialmente establecida; o las liberalidades
entre personas que viven en concubinato,
por lo menos cuando tienden a instituir, a
remunerar o mantener relaciones fuera del
matrimonio, o a despojar a la familia legíti-
ma; o las que se realizan entre esposos con
motivo de una separación amistosa; o, en
fin, las liberalidades que van acompañadas
de condiciones o de cargas ilícitas, por lo
menos cuando dichas condiciones o cargas
184
han sido determinantes, propulsoras. Hay
en todo esto liberalidades que, de atenernos
a la noción clásica de la causa, habría que
considerar irreprochables y cuyo manteni-
miento sería, no obstante, un desafío a la
ley, a la moral o al orden público: se llega
a ellas haciendo intervenir la teoría de la
causa impulsiva y determinante.
...................................
Actos a título gratuito y contratos a título one-
roso. El acto a título gratuito, sobre todo la
donación, es de manera especial la obra del
disponente, cuya voluntad es preponderante;
es una manera de contrato de adhesión; en
consecuencia, basta que los móviles del dis-
ponente sean ilícitos para que la operación
se encuentre viciada. Pero el acto a título
oneroso es, normalmente, la obra efectiva
de dos partes, el resultado de su colabora-
ción; por eso, habremos de preocuparnos
de los móviles de la una y de la otra, para no
considerar más que los móviles comunes, los
móviles ex pacto; solamente en el caso de
que la finalidad perseguida en común sea
ilícita se encontrará el acto viciado y, por
ejemplo, un préstamo de dinero realizado
por el prestamista de buena fe será inatacable
aun cuando la cantidad prestada estuviera
destinada, en la intención del prestatario y
desconociéndolo el prestamista, a cometer
un acto ilícito, hasta un crimen; la Corte
de casación considera los móviles de las
partes desde el punto de vista contractual.
La oposición es muy neta, desde este punto
de vista, entre los actos a título gratuito y los
contratos a título oneroso.
135. GEORGES RIPERT: La règle morale dans les
obligations civiles, Librairie Générale
de Droit et de Jurisprudence, París,
1925, págs. 65, 66 y 67 (traducción
de Gonzalo Figueroa Y.).
Se objeta que los motivos son múltiples, que
es imposible descubrirlos todos, que hay
motivos infinitamente lejanos. Es verdad,
y el problema que se presenta aquí es un
problema de causalidad, parecido a aquel
con que uno se encuentra en la determina-
ción de la responsabilidad civil, y que es –ya
lo veremos– insoluble. Entre varios motivos
 Cap. V. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
que impulsan a un hombre a contratar, es
imposible afirmar la preponderancia de
uno determinado, así como sucede entre los
hechos que preceden un daño, en que no
es posible encontrar aquel que es la causa
eficiente de dicho daño. Pero no importa;
basta con encontrar un solo motivo para
que el acto tenga una causa y basta con
que entre esos motivos haya uno que sea
culpable para que el acto sea ilícito.
He aquí por qué es casi inútil ocuparse
de la ausencia de causa, ya que todo acto es
motivado por alguna consideración, salvo
que él sea la obra de un loco, y de ahí por
qué, al contrario, es tan importante exami-
nar si la causa no es ilícita. En el mutuo he-
cho a un jugador para permitirle continuar
jugando, la idea de que él jugará de nuevo
gracias a ese préstamo está ciertamente en
el espíritu del prestamista; pero hay otras:
deseo de hacer un favor, sentimiento de
gratitud, temor o piedad, respeto humano
o caridad. Entre estos motivos hay algunos
honorables, pero entre ellos se ha introdu-
cido el motivo culpable, facilitar el juego
de otro, y eso es suficiente para convertir
el contrato en inmoral.
Se objeta además que ese motivo puede
ser desconocido de la contraparte y que, en
ese caso, sería injusto anular el contrato.
Pero, ¿no sería más injusto aún mantener
la validez del contrato porque una de las
partes ha logrado disimular el motivo que
lo hacía actuar? Que el vendedor conozca o
no, al momento de contratar, la destinación
vergonzosa que el comprador se propone
dar al inmueble que adquiere, no significa
que la adquisición no esté inspirada por
un motivo inmoral, y sería singular que el
vendedor estuviere menos protegido en
razón de su buena fe.
En realidad, se trata aquí de una cuestión
diferente, relacionada con el ejercicio de la
acción de nulidad. En la hipótesis precedente,
lo que hace creer en la validez del contrato
es que se supone un vendedor que no desea
anular la venta y, en cambio, un comprador
que demanda su nulidad. La acción de
nulidad que pueda instaurar el comprador
deberá ser rechazada por aplicación de la
regla nemo auditur propiam turpitudinem alle-
185
gans,12 sea que se trate de una acción para
declarar la nulidad de un contrato cuyas
obligaciones aún no se han cumplido, sea que
se trate de una acción encaminada a repetir
las prestaciones ya cumplidas. Este rechazo
de acciones puede llevar a mantener de
hecho los efectos del contrato y hacer creer
que se trata de un contrato válido. Pero en
realidad proviene del rechazo absoluto del
juez de permitir accionar a quien celebró el
contrato de mala fe.
...................................
Concluyamos, pues, que la jurispruden-
cia, al aplicar el art. 1133 del Código Civil13
de una manera tan amplia, ha continuado
su obra de moralización del contrato. Ella
no ha hecho otra cosa que retomar y com-
pletar la obra de los canonistas, que ya había
marcado en el derecho “un progreso del
espíritu de moralidad”. La jurisprudencia
no ha acogido el contrato como un acto
abstracto, que obtendría su fuerza de la
voluntad, aunque tenga un objeto ilícito;
pero, al contrario, al pedir cuentas a las
partes de sus motivos, al escrutar sus inten-
ciones, ligando el contrato al fin que lo ha
determinado, ella ha rehusado consagrar
la ejecución de un pensamiento culpable.
Arbitrariamente, si se quiere, en nombre de
la libertad de pensamiento. Pero yo no sabía
que dicha libertad de pensamiento permitía
concretizar un pensamiento inmoral en un
acto destinado a darle satisfacción.
136. JURISPRUDENCIA
CORTE DE CASACIÓN DE PARÍS, recurso de
casación en el fondo, 17 de abril de 1923.
(Citada por HENRI, LEÓN y JEAN MAZEAUD,
Leçons de Droit Civil, op. cit., pág. 216.)
La Corte:
Acerca del recurso consistente en la vio-
lación de los arts. 1131,1133, 1315 y 1902,
12 El autor se refiere a la regla contenida en el
art. 1683 del C.C., que impide alegar la nulidad al
que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba
(nota del traductor).
13 Este artículo es el equivalente al art. 1467 del
C.C. chileno (id.).
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
2011, 2012 del C.C., y el art. 7 de la ley de 20
de abril de 1810, defectos y considerandos
contradictorios, falta de base legal:
Considerando que se desprende de la
sentencia atacada que Octavio X ha rehu-
sado pagar a Y la suma de 30.000 francos,
correspondiente a cuatro recibos de dinero
suscritos a la orden de éste por la señora
X, madre de Octavio X, hoy fallecida,
porque estos recibos tenían una causa
contraria a las buenas costumbres; que
de los hechos y documentos de la causa,
soberanamente constatados y apreciados
por los jueces del fondo se desprende, en
efecto, que las sumas prestadas por Y han
servido para facilitar las relaciones íntimas
entre la señora X y el señor Z, su amante,
así como para financiar su huida a Ginebra,
donde ella vivió por varios meses con éste,
y que Y tuvo perfecto conocimiento de las
razones que determinaron a la señora X
a recurrir a solicitarle los préstamos que
pidió para su marido; que, por consiguien-
te, al declarar nulos los recibos cuyo pago
Y demandaba, la sentencia atacada no ha
violado ninguno de los textos señalados
en el recurso.
Por estos motivos, rechaza.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Cuál fue la causa del préstamo que el
señor Y hizo a la señora X, según la teoría de
la causa final? ¿Y cuál la causa ocasional o
motivo?
3. ¿Piensa usted que un juez chileno podría
haber declarado la nulidad de los documentos
comprobatorios del préstamo, aplicando solamente
la teoría de la causa final?
4. ¿En qué argumentos podría usted funda-
mentar una decisión favorable a la nulidad de
tales documentos, conforme a la ley chilena?
137. HENRI, LEÓN y JEAN MAZEAUD: Leçons
de Droit Civil, París, 1959, Tomo II,
pág. 221 (traducción de Gonzalo
Figueroa Y.).
El acto abstracto. Se llama acto abstracto un
contrato cuya validez no está subordinada
186
a la existencia de una causa: está prohi-
bido prevalerse de la ausencia de causa
de la obligación creada por este acto. La
situación del acreedor se encuentra así
reforzada; su seguridad es más grande;
él no teme que el deudor pueda, fundán-
dose en el examen de la causa, anular el
contrato.
El Derecho romano, no habiendo ja-
más hecho de la causa una condición de
formación del contrato, admitía la validez
de los actos abstractos; la estipulación era
independiente de su causa. En la época
clásica, sin embargo, el acreedor fue
obligado a dar a aquel que se obligó sin
causa, no una acción de nulidad, pues-
to que el contrato era válido, sino una
condictio fundada en el enriquecimiento
sin causa. Los derechos germánicos han
seguido la tradición romana, pero sólo
para un cierto número de actos, llamados
actos abstractos; estos actos son válidos
aun sin causa; sin embargo, aquel que se
haya enriquecido sin causa deberá indem-
nizar al empobrecido según los principios
extracontractuales del enriquecimiento
sin causa.
En Derecho francés, el art. 1131 del
Código Civil, al exigir que la obligación
tenga una causa, condena el acto abstracto.
Se explican, sin embargo, algunas particu-
laridades de operaciones jurídicas, como la
delegación o los títulos negociables (títulos
a la orden, al portador o nominativos)
por su carácter abstracto. Ciertamente, el
carácter abstracto del título negociable,
la incorporación del derecho en el solo
título, permiten explicar varios de sus
efectos, especialmente el derecho directo
e independiente del tenedor de un efecto
de comercio contra cada uno de los fir-
mantes del mismo. Pero ninguna de estas
operaciones está enteramente desligada de
su causa en relación con todas las partes; es
así como las relaciones entre el acreedor y
el deudor de una de las obligaciones que
dieron origen al efecto de comercio (pro-
visión de fondos) quedan subordinadas a
la existencia y a la validez de la causa de
esta obligación.
 Cap. V. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos

138. ARTURO ALESSANDRI BESA: La nulidad el tercero que garantizó el cumplimiento

y la rescisión en el Derecho Civil chile- de las obligaciones del deudor principal,
no, Imprenta Universitaria, 1949, esta relación jurídica carecerá de causa, ya
págs. 224 a 227. que entre el deudor que paga y el acreedor
no ha mediado ningún acto jurídico; en
Nociones sobre los “actos abstractos”. A pesar
consecuencia, si se hace efectiva la fianza o
de que todo acto jurídico debe tener una
se realiza la prenda o la hipoteca, el pago,
causa real, hay ciertos actos en que una
acto jurídico, carece de causa con respecto
persona queda obligada para con otra sin
al acreedor.
causa real que justifique directamente esa
Igual situación se presenta en relación
relación jurídica; estos actos son llamados
con la delegación, que el Código Civil re-
“abstractos”, pues no solamente no expresan
glamenta en el título de la novación. La
la causa, sino que carecen de ella, a pesar
delegación es la sustitución de un nuevo
de lo cual son perfectamente válidos.
deudor al antiguo con el consentimiento
Los actos abstractos son aquellos en que,
de éste (art. 1631 Nº 3º e inciso final), y
por lo general, intervienen tres personas,
puede o no producir novación. En este caso,
ligadas entre sí por vínculos jurídicos, pero
existe una persona, deudora de otra, la que,
a través de una de ellas, el deudor principal,
a su vez, es deudora de otra; la primera es
lo cual pone a una frente a otra, tercera en
delegada, por la segunda, delegante, en
la relación, sin que entre ellas exista un
favor del acreedor o delegatario.
vínculo jurídico directo. En consecuencia,
Los actos por los cuales estas personas
una de esas personas queda ligada al acree-
quedaron obligadas sucesivamente tienen
dor por un vínculo que carece de causa, ya
causa real; pero si se produce la delegación,
que la verdadera causa de su obligación es
y el delegado queda frente al acreedor o
necesario buscarla en el acto por el cual se
delegatario, esta relación jurídica carece de
obligó para con el deudor principal, y éste,
causa real, y lo mismo puede decirse del
por diversas circunstancias, la pone frente al
pago que efectúe el delegado en cumpli-
acreedor, como sujeto de la obligación.
miento de su obligación. La causa existió
Esto sucede en el caso de las garantías
en el acto del delegado con el delegante;
reales y personales, cuando es un tercero,
pero el pago que el delegado efectúe al
ajeno al contrato entre el acreedor y el deu-
acreedor es independiente de la causa que
dor principal, el que garantiza, mediante
lo movió a contraer la obligación para con
una fianza, una prenda o una hipoteca, el
el delegante.
cumplimiento de la obligación del deudor.
El mismo Código Civil reconoce el
“Entonces, la obligación del deudor para
carácter de abstracto de esta institución
con el acreedor es de carácter abstracto,
jurídica, al establecer en el art. 1638 que:
porque no existe vínculo alguno de orden
“El que delegado por alguien de quien
jurídico entre ellos, y la causa hay que bus-
creía ser deudor y no lo era, promete al
carla, no en las relaciones de estas perso-
acreedor de éste pagarle para libertarse de
nas, sino en las que ligan al deudor con la
la falsa deuda, es obligado al cumplimiento
persona por cuya orden o iniciativa actúa”.
de su promesa; pero le quedará a salvo su
Como dice Capitant: “El fin que persigue
derecho contra el delegante para que pa-
el deudor al obligarse no forma parte de su
gue por él, o le reembolse lo pagado”. Esto
manifestación de voluntad, la cual queda
constituye una excepción a las reglas del
reducida al simple consentimiento, es decir,
pago de lo no debido, ya que de acuerdo
al hecho de obligarse”.14 Por este motivo, si
con ellas, el que paga una deuda que no
llega el momento en que el acreedor deba
debe puede repetir lo pagado, porque no
hacer efectiva la garantía, y se dirige contra
existiría una causa que lo justificara; en
cambio, en el caso presente, el que paga
14 SOMARRIVA, MANUEL, Tratado de las cauciones, por otro de quien creía ser deudor, y no
Nº 109, pág. 108. lo era, no puede repetir lo pagado del

187
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
acreedor, aun cuando este pago carezca de
causa, porque este elemento no juega en
las relaciones entre el delegado que paga
y el acreedor o delegatario, por lo cual el
hecho que falte absolutamente no obsta a
la validez del pago. Pero por esta misma
razón, el que pagó puede repetir lo pagado
del delegante, pues con respecto de él no
hay causa real que justifique el pago que
efectuó el presunto delegado por él.
Finalmente, se cita como ejemplo de ac-
tos abstractos los llamados títulos negociables,
o sea, títulos de deudas de fácil negociación
comercial; éstos son especialmente los títulos
a la orden y al portador. El título representa
un crédito, que comúnmente es traspasado
por su tenedor a su acreedor, operación que
puede efectuarse numerosas veces, con lo
cual el deudor de ese crédito queda obligado
a efectuar el pago a una persona totalmente
extraña al contrato primitivo que dio origen
a su obligación; el pago es independiente
de la causa que determinó la celebración
entre el deudor y el primitivo acreedor, que
después traspasó su crédito.
El carácter abstracto de éstos se nota con
mayor claridad en los títulos al portador,
que se traspasan por la simple entrega
material, y no es necesario dejar constancia
en el título mismo del acto de la cesión; el
deudor que paga la obligación lo hace al
poseedor del título, el cual puede haberlo
obtenido aun por medio de una apropia-
ción indebida, a pesar de lo cual el deudor
tiene que cumplir su prestación, sin entrar
a averiguar la forma en que el tenedor del
título lo obtuvo.
139. RICARDO HEVIA CALDERÓN: Concepto y
función de la causa en el Código Civil
chileno, Editorial Jurídica de Chile,
1981, págs. 117 a 122.
1) TESIS SOBRE LA CAUSA
Como proposiciones fundamentales
en este trabajo podríamos señalar las si-
guientes:
1. La causa, como requisito de validez
del acto jurídico, es el móvil o motivo con-
creto que induce al acto jurídico, y cuya
188
licitud es indispensable para que el acto
no esté viciado de nulidad absoluta.
2. Siendo la causa aquel motivo que
induce al acto, y no el conjunto de las
motivaciones concurrentes, es necesario
identificar el motivo inductor o determi-
nante: éste es el fin perseguido.
3. El motivo inductor es subjetivo en
cuanto es el verdadero fin que el sujeto per-
sigue, y no el que el ordenamiento pudiera
asignar –objetivamente – al acto. Pero dicho
motivo debe exteriorizarse, manifestarse de
un modo perceptible; en primer lugar, por
una obvia razón de técnica jurídica, y, en
segundo lugar, porque se exige su licitud, y
esta última noción se define en relación con
ciertas realidades –ley, buenas costumbres,
orden público– que no pueden ser menos-
cabadas sino por un comportamiento, en
ningún caso por un fenómeno puramente
intelectual.
4. Si la causa es el móvil inductor o
fin concreto, no puede jamás faltar, y por
tanto es absurdo exigir su presencia, pues
todo acto jurídico obedece a algún móvil,
por caprichoso que sea. Por consiguiente,
que la causa deba ser real, como lo exige
el Código, no implica una exigencia de la
existencia de la causa, sino que significa que
el móvil debe tener un carácter realmente
inductor, verdaderamente determinante, lo
cual se explica porque es necesario identi-
ficar al móvil-fin entre los demás motivos.
La causa es el motivo que realmente induce
al acto.
5. Lo que tradicionalmente se llama
“ausencia de causa” se refiere a una noción
distinta de la que el Código define en el
artículo 1467. Lo que equivale a afirmar la
equivocidad del término (del término, no
del concepto): subjetivamente, por causa
se entiende el motivo (o fin subjetivo con-
creto) que induce al acto; objetivamente,
el fundamento del pago (o deuda civil o
natural). La ausencia de causa se refiere
a este último concepto, como lo revela el
ejemplo del Código (art. 1467).
6. El fundamento (causa en sentido
objetivo) no se exige bajo pena de nulidad,
 Cap. V. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
sino de repetición de lo pagado; su ausen-
cia, en la medida en que se paga por error,
constituye el cuasicontrato de pago de lo
no debido; si no hay error en el pago, se
presume una donación. La licitud del mo-
tivo inductor (causa en sentido subjetivo,
o causa propiamente tal, o causa del acto
jurídico) se exige, en cambio, bajo pena
de nulidad absoluta.
7. El error en materia de pago de lo no
debido se refiere al hecho de la existencia
del fundamento (deuda); nace entonces
una acción de repetición (condictio indebiti),
completamente independiente de la nu-
lidad. El error en la teoría de la causa no
versa sobre la existencia del motivo, pues
éste siempre existe, sino sobre la correspon-
dencia del motivo con la realidad; y hay dos
hipótesis expresas de error dirimente que
recaen en la causa como motivo: el error
sobre la calidad accidental o secundaria
de la cosa objeto del acto y el error sobre
la persona, siempre que una y otra sean
el motivo principal o inductor, es decir, la
causa; si se configura el error en la causa o
motivo principal, el acto estará viciado de
nulidad relativa.
8. Si bien el término “causa” es equívoco
(“motivo”, “fundamento”), el concepto de
causa del acto es unívoco y unitario: es el
motivo que induce al acto o contrato.
9. La causa clásica o causa de las obliga-
ciones (erróneamente llamada causa final)
ha agotado su interés normativo, pues su
función puede ser mejor cumplida por otras
instituciones. Lo que actualmente importa
es poner en primer plano la exigencia de
licitud del motivo o fin concreto.
2) FINAL
Por haberse contaminado y, finalmente,
oscurecido un criterio filosófico (el de la
causa final aristotélica y escolástica) con
un criterio pragmático; por la dualidad
de funciones asignada al concepto por la
doctrina clásica; por la diversidad de orde-
namientos a partir de los cuales se razona
sobre el tema; pero, sobre todo, por la larga
travesía cumplida por la teoría de la causa
189
desde las postrimerías de la Edad Media
hasta nuestros días, sobreviviendo al auge y
crisis del liberalismo económico y jurídico,
por estas razones y otras más la teoría se
presenta cargada de contradicciones que
le prestan gran complejidad.
El anticausalismo, precisamente, en-
cuentra su origen teórico tanto en las
incoherencias de la doctrina clásica, como
en su escaso poder normativo práctico.
Esas mismas deficiencias originaron, por
otra parte, la revalorización del móvil
o motivo para los fines de vigilancia de
la moralidad del acto jurídico. Dualde
resume el anticausalismo con estas pala-
bras: “Mientras para Planiol la causa es lo
mismo que el objeto, para Dabin la causa
queda absorbida por el consentimiento”.
La tesis anticausalista es una reacción
simplemente negativa, esto es, regresiva,
de la idea tradicional de causa; la tesis que
define la causa como móvil inductor, como
motivo determinante, es también una re-
acción contra el concepto tradicional de
la causa, pero se traduce en un resultado
progresivo, en una verdadera superación
que solamente niega el aspecto caduco
de la teoría, y conserva el otro aspecto:
el de la exigencia de licitud, para lo cual
modifica el concepto de causa.
El verdadero problema consiste en
escoger una noción útil de la causa: al ha-
cerlo así, hay que tener en cuenta que, a
través de su larga existencia, este concepto
ha coadyuvado al desarrollo jurídico de
manera importante, y que todavía hoy nos
brinda una gran enseñanza, al indicarnos
que el móvil, el motivo contingente, el fin
concreto, debe ser considerado por el juez
y que, por ende, no se le debe desdeñar
con tanta ligereza, ya que sólo en él puede
detectarse ese mínimo de contenido ético
del acto jurídico que todo ordenamiento
tiene que exigir.
En cuanto al otro aspecto, el de la
existencia de una causa de la obligación,
destinado a proteger el equilibrio conmuta-
tivo en las relaciones contractuales, ha sido
también históricamente fructífero, pues
parece haber iluminado en una medida
importante el surgimiento y desarrollo,
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
o fortalecimiento, de otras instituciones
a las cuales se ha ido transfiriendo la fun-
ción que estaba llamada a cumplir: así, el
contrato sinalagmático, la condición reso-
lutoria tácita, la excepción de contrato no
cumplido y la teoría de los riesgos forman
ese fecundo cortejo;15 y existen aun otras
ideas jurídicas, todavía no admitidas en
toda su fuerza o amplitud en el Derecho
chileno, a las cuales podría confiarse con
más certidumbre la finalidad referida; por
ejemplo, una regulación amplia del prin-
cipio del enriquecimiento sin causa y de
la lesión como vicio objetivo del contrato,
y el reconocimiento al juez de un poder
para modificar el contrato, tendiente a
restablecer la justicia alterada por un hecho
imprevisto (teoría de la imprevisión),16
prestarían mejores servicios a la justa co-
rrelación de las obligaciones.
¿No se trataba, al cabo, del equilibrio
de las prestaciones? ¿No fue este requisito
de la existencia de una causa un medio de
resguardar el equilibrio de los patrimonios
contractualmente vinculados?17
Aparece, entonces, con claridad, que
tal función se ha ido transfiriendo a otras
instituciones, a las cuales la causa clásica
ha nutrido conceptualmente, al tiempo
que se ha despojado a sí misma de interés
15 Podríamos mencionar también el “pago de lo
no debido”, sólo que esta noción es más antigua que
la de causa (entendida como fin), pues procede del
Derecho romano.
16 Acerca de la imprevisión en el Derecho chileno,
véase, de JORGE LÓPEZ SANTA MARÍA, “Los problemas
actuales de la contratación”, en Estudios de Derecho Civil
en memoria de Victorio Pescio, editado por la Universidad
de Chile, Valparaíso, 1976, págs. 66 y sigs.
17 No es tarde para invocar, a propósito de la idea
de que el acto debe tener una causa, el pensamiento
del autor de una fundamental obra de teleología
jurídica, como Ihering: “Un acto de la voluntad sin
causa final es un imposible tan absoluto como el
movimiento de la piedra sin causa eficiente”. Además,
“obrar, y obrar con un fin, son términos equivalentes”.
Y más aún: “Cuando bajo el peso de las amenazas del
bandido, la víctima entrega su reloj o su bolsa, en
este caso también ella obra, aunque obligada por la
coacción (coacción psicológica). ¿Tiene, para obrar
así, una razón o un fin? Sin duda alguna su acción
tiene un fin. El hombre da su bolsa o su reloj para
salvar su vida”.
190
normativo, quedando reducida a una mera
declaración de principios.
Lo que queda de la causa, su nervio vital,
es la exigencia de licitud del móvil: esto es
lo que hay que poner en el primer plano,
porque es el filón intacto que actualmente
nos ofrece aquel viejo concepto.
140. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
LA CAUSA
ALONSO P., MARIANO, “El error sobre la
causa”, en Estudios de Derecho Civil en
Honor al profesor Castán Tobeñas, Tomo III,
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 Capítulo VI
CONDICIONES DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ
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V. LAS SOLEMNIDADES
A. LAS FORMALIDADES EXIGIDAS
POR LA LEY. DIVERSAS CLASES.
SUS EFECTOS
141. Explicación
Antes de comenzar a hacer un análisis
detallado de este requisito, cabe hacer una
salvedad. Las solemnidades no son requisi-
tos establecidos para la existencia o validez
de todos los actos jurídicos, sino tan sólo
para algunos de ellos. Ellas son requisito de
existencia o validez de algunos contratos,
los contratos solemnes, definidos en el ar-
tículo 1443 del Código Civil como aquellos
que están sujetos “a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas
no produce ningún efecto civil”. Pero no sólo se
pueden exigir por la ley respecto de ciertos
contratos: también encontramos diversos
actos jurídicos unilaterales sometidos a este
mismo requisito. Así, por ejemplo, los actos
jurídicos unilaterales del derecho de familia,
como la repudiación del reconocimiento de
un hijo no matrimonial, es acto solemne.
En materia patrimonial y en el ámbito de la
declaración unilateral de la voluntad, encon-
tramos que el testamento, para su existencia
o validez, también está sometido al cumpli-
miento de solemnidades especiales.
Las “solemnidades” son una especie del
género de las “formalidades”, las cuales
están relacionadas con los requisitos de
forma que en ciertos casos establece la
ley. Sin embargo, dentro de este mismo
género debemos distinguir una serie de
formalidades, cuyo incumplimiento puede
producir efectos distintos que la inexisten-
195
cia o la nulidad. Las distintas especies de
formalidades son las siguientes:
a) Las solemnidades
Las solemnidades son aquellas especies
de formalidades que la ley exige para la
existencia o validez de ciertos actos jurídi-
cos. Ellas se exigen para darles existencia
o validez a ciertos actos jurídicos en con-
sideración a la naturaleza de los mismos.
Esto es, la ley ha determinado que existen
ciertos actos jurídicos que por su naturaleza
son tan importantes, que es necesario que
la voluntad de las partes sea manifestada
de una forma más solemne, de modo que
se trate de una voluntad más meditada. Las
solemnidades se encuentran establecidas
sólo por medio de la ley. Ellas son excep-
cionales, lo que implica que las normas que
las establecen deben ser interpretadas de
manera restrictiva. Finalmente, cabe desta-
car que la inobservancia de ellas tiene como
consecuencia la inexistencia o la nulidad
absoluta del acto mismo. El artículo 1443
lleva a hacer pensar que la sanción por su
inobservancia podría ser su inexistencia,
puesto que establece que sin ellas el acto
de que se trate “no produce ningún efecto
civil”. Sin embargo, el artículo 1682 inciso
primero del Código Civil señala que la in-
observancia de las solemnidades produce
la nulidad absoluta del acto solemne.
b) Formalidades habilitantes
Ellas son requisitos de forma que esta-
blece la ley para la celebración de ciertos
actos jurídicos que no dicen relación con la
naturaleza del acto o contrato mismo, sino
con las personas que concurren a manifestar
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
su voluntad en el acto. Es por ello que su
inobservancia acarrea la nulidad relativa del
acto jurídico, en virtud del artículo 1682 del
Código Civil. Un ejemplo de formalidades
de este tipo es la que exige, para la validez
de la compraventa de un bien raíz, de la
autorización de la mujer casada bajo el
régimen de sociedad conyugal.
c) Formalidades exigidas como medio de
prueba
Se llaman también formalidades ad pro-
bationem. Ellas están establecidas por la ley,
ya no para la validez del acto jurídico, sino
para la prueba del mismo. Su inobservancia
no acarrea la nulidad del acto jurídico. Un
acto celebrado en incumplimiento de estas
formalidades sigue siendo válido; el proble-
ma es que resulta dificultoso para las partes
que lo celebraron probar su celebración.
Un ejemplo de formalidad de este tipo lo
encontramos en las normas de los artícu-
los 1708 y 1709 inciso primero, del Código
Civil. Para una mejor comprensión de estas
normas, las revisaremos en orden inverso.
Señala el inciso primero del artículo 1709
que los actos o contratos que contengan la
entrega o promesa de una cosa que valga
más de dos unidades tributarias, deberán
constar por escrito. La sanción por la inob-
servancia de esta formalidad se encuentra
establecida en el artículo 1708, que señala:
“No se admitirá prueba de testigos respecto de
una obligación que haya debido consignarse por
escrito”. Atendiendo a todos los medios de
prueba establecidos por la ley –la prueba
documental, los testigos, la confesión, la
inspección personal del tribunal, el informe
de peritos y las presunciones– resulta fácil
comprender que es casi imposible para
alguna de las partes probar la celebración
de un acto o contrato que contenga la en-
trega o promesa de una cosa cuyo valor sea
superior a dos unidades tributarias, y que
no conste por escrito, a menos que obtenga
la confesión judicial de la otra.
d) Formalidades exigidas por vía de publi-
cidad
Ellas también se encuentran estableci-
das por la ley. Pero el fundamento de esta
196
exigencia ya no consiste en la determina-
ción de la existencia o validez del acto, ni
tampoco su forma de prueba. En este caso,
se trata de formalidades exigidas para dar
publicidad a los actos celebrados. El fun-
damento de ello dice relación con que los
actos en los cuales se exige el cumplimiento
de estas formalidades no sólo interesan
a las partes que han participado en su
celebración, sino que importan también
a terceros que no los han celebrado. La
sanción por la inobservancia de estas for-
malidades es la inoponibilidad de los actos
para estos terceros. Esto significa que las
partes no podrán hacer valer estos actos a
los terceros, a menos que hayan cumplido
con las formalidades que la ley les exige.
Un ejemplo de formalidad de este tipo es
la establecida en los artículos 1901 y 1902
del Código Civil, relativos a la cesión de
créditos. La cesión de créditos es una figura
consistente en la entrega que una persona
(el cedente) hace a otra (el cesionario) de
un crédito adquirido con anterioridad,
de modo que el cesionario pueda hacerlo
efectivo o exigirlo del deudor originario.
Señala el artículo 1902 que esta cesión no
producirá efectos para el deudor ni para
terceros, mientras ella no les haya sido
notificada o haya sido aceptada por ellos.
Esto es, el acto puede ser válido, pero el
crédito no podrá hacerse valer respecto
del deudor originario a menos que haya
sido notificado con anterioridad a este o
aceptado por él. El acto, si bien es válido,
es inoponible a los terceros. Otros ejem-
plos de formalidades de este tipo son las
establecidas en el artículo 2114 Nº 2 del
Código Civil, relativo a la publicidad de la
disolución de la sociedad y el artículo 297
del Código de Procedimiento Civil, relativo
a la inscripción del embargo de los bienes
raíces.
e) Formalidades cuya omisión no está san-
cionada o tiene otras sanciones
Finalmente, existen otras formalidades
establecidas por la ley, cuya omisión acarrea
sanciones diversas a la inexistencia, la nuli-
dad, la ausencia de medios de prueba o la
 Cap. VI. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
inoponibilidad. Así sucede, por ejemplo,
en el caso de los llamados impedimentos
impedientes para contraer matrimonio,
establecidos en los artículos 105 y siguientes
del Código Civil. Uno de ellos es el asenso
para contraer matrimonio, regla que señala
que los mayores de 16 años y menores de
18 podrán contraer matrimonio previa
autorización de las personas señaladas
por la ley para hacerlo. La sanción por la
inobservancia de esa formalidad no es la
nulidad del matrimonio. El matrimonio
celebrado por algún menor de 18 años,
que sea mayor de 16, sin la autorización
correspondiente, será válido, mas la ley
autoriza a la persona que debió dar la
autorización para desheredarlo o para re-
vocar las donaciones hechas a quien lo ha
contraído en esas circunstancias, sanciones
establecidas en los artículos 114 y 115 del
Código Civil.
142. ARTURO ALESSANDRI BESA: La nulidad
y la rescisión en el Derecho Civil chile-
no, Imprenta Universitaria, 1949,
págs. 239 a 244 y 764 a 765.
En el derecho moderno por lo general se
ha descartado el antiguo formulismo que
regía en materia de contratos y actos civiles
en general, según el cual los actos debían
constar por medio de una serie de requisi-
tos de forma, o formalidades, que servían
para solemnizar el acto y establecer pruebas
respecto de su existencia. Por esta razón
ha adquirido gran importancia la simple
declaración de la voluntad de los indivi-
duos, lo que en la mayor parte de los casos
basta para darle vida al acto jurídico, o para
generar un contrato cuando se produce el
consentimiento entre las partes.
Sin embargo, existen en el derecho
una serie de actos, convenciones y con-
tratos en que la ley exige que se cumpla
con ciertas formas externas, o sea, que la
voluntad de los individuos que los ejecutan
o celebran se manifieste mediante ciertos y
determinados formulismos, que la misma
ley señala, y con la concurrencia de otras
circunstancias que solemnizan la ejecución
del acto jurídico. Estas formalidades, como
197
su nombre lo indica, dicen relación con la
forma o aspecto externo del acto, y nada
tienen que ver con su aspecto interno o
constitución intrínseca, o con los requisitos
internos que lo componen, a pesar de que
en la práctica, en muchos casos es difícil
distinguir entre unos y otros.
Generalmente, el acto jurídico mismo es
perfectamente distinguible de las formali-
dades, e independiente de ellas; pero hay
casos en que la distinción entre el acto y
las formalidades no es tan clara, por estar
íntimamente ligados, y se pudiera decir casi
incorporados dichos requisitos de forma a
la constitución misma del acto, como un
verdadero requisito de fondo.
Estas formas externas, que hemos de-
nominado “requisitos de forma”, y que
se llaman igualmente “formalidades”, se
conocen con el nombre de “solemnida-
des”, y por eso se dice de un acto que debe
reunir ciertas condiciones de forma, que
es “solemne”.
Definición del acto solemne. Los actos en
que no basta la mera exteriorización del
consentimiento de las partes, en cualquiera
forma que se haga, sino que debe constar
en ciertas formalidades o hacerse mediante
determinadas formalidades, se denominan
actos solemnes. Por consiguiente, “un acto
se dice solemne cuando la voluntad de las
partes, expresada sin formas exteriores
determinadas, no basta para que quede
ejecutado, exigiendo la ley, además, cier-
tas formalidades particulares, faltando las
cuales el contrato adolece de nulidad, aun
en las relaciones entre las partes”. Estos
conceptos cuadran perfectamente con las
disposiciones de nuestra legislación, en
que no se hace distinción entre los térmi-
nos “formalidades” y “solemnidades”, que,
por lo tanto, son sinónimos. Basta, pues,
que se exijan ciertas formalidades para la
celebración de un contrato o la ejecución
de un acto, para que se pueda hablar de
acto o contrato “solemne”, y si dicha forma-
lidad es exigida para la validez del acto o
contrato en consideración a su naturaleza,
y no en atención a la calidad o estado de
las partes que lo ejecutan o acuerdan, su
omisión o la inobservancia de las formas
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
prescritas acarrea la nulidad absoluta del
acto viciado.
Clasificación de las solemnidades según la
sanción que acarrea su inobservancia. No todas
las formalidades o solemnidades tienen
ante la ley un mismo valor, sino que hay
unas cuya omisión la ley considera más
grave que la de otra, por lo cual la sanción
por su incumplimiento difiere de un caso
a otro; la razón de esta diferencia entre las
formalidades se debe al papel o rol que
juegan en un acto o contrato: mientras
más importante, más grave la sanción que
produce su inobservancia.
a) Formalidades sancionadas con la nulidad
absoluta. Por regla general, éstas son las que
comúnmente se denominan “solemnidades”
propiamente tales, y son aquellas que la
ley exige “para el valor” de ciertos actos y
contratos, y solamente cuando las formas
están impuestas bajo pena de nulidad son
formas necesarias e indispensables para
la manifestación de la voluntad de quien
ejecuta un acto o celebra un contrato, por
lo cual constituyen un elemento esencial
del negocio (ad substantiam). Estas son las
formalidades a que se refiere el art. 1682
del Código Civil, cuya omisión es causa de
nulidad absoluta, debido a que su carácter
de esencial hace absolutamente necesaria
su concurrencia, no pudiendo ser sustituida
su falta por otras circunstancias semejantes;
la omisión se traduce en un vicio grave del
acto o contrato solemne, por lo cual es
necesario sancionarla con el máximo de
rigor.
...................................
b) Formalidades sancionadas con la nulidad
relativa. La nulidad relativa puede provenir
de la omisión de los requisitos que la ley
prescribe para el valor de ciertos actos en
consideración al estado o calidad de las
personas que los ejecutan o acuerdan.
Precisamente, la capacidad reducida de
que adolecen los relativamente incapaces
constituye el estado o calidad que la ley
toma en cuenta para exigir, como requisito
de validez, una formalidad especial o “habi-
litante”, que consiste, por lo general, en la
autorización de una persona determinada.
198
Esta autorización produce como efecto la
integración de la capacidad del incapaz,
lo que le permite celebrar el contrato o
ejecutar el acto con plena validez.
La nulidad que proviene de la incapaci-
dad relativa puede tener en el hecho dos
causas: que el acto haya sido ejecutado por
un relativamente incapaz, y que no se haya
cumplido con la formalidad habilitante
que complete la capacidad de aquél y lo
habilite para celebrar actos jurídicos váli-
dos. Por eso se acostumbra señalar como
causa de nulidad relativa “los actos de los
relativamente incapaces” y, por otra parte,
“la falta de las formalidades habilitantes”.
Estimamos innecesario hacer esta distin-
ción, que no se justifica, porque ambas
causas están tan estrechamente unidas que
considerarlas separadamente sería entrar
en repeticiones inútiles. En efecto, un acto
es rescindible cuando lo ejecuta un relati-
vamente incapaz. ¿Por qué? Porque no se
ha cumplido con los requisitos que la ley
exige para que el acto sea válido tomando
en cuenta “el estado o calidad” de la per-
sona que lo ejecuta, o sea, su incapacidad.
Y, a la inversa, un acto jurídico adolece de
nulidad relativa cuando se han omitido
ciertas formalidades, cuyo objeto es habilitar
al incapaz para celebrarlo.
En consecuencia, son dos aspectos de
una misma causal de nulidad relativa: la
incapacidad relativa de la persona que
ejecuta el acto jurídico, que se subsana
mediante el cumplimiento de determinadas
formalidades.
...................................
c) Formalidades exigidas por vía de prueba.
“Por el contrario, cuando dichas formalida-
des no están prescritas bajo pena de nulidad,
son necesarias para los fines de la prueba
(ad probationem), de modo que sin ellas el
acto es plenamente válido, pero no puede
probarse mediante testigos, mientras que,
por otra parte, son posibles la confesión y
el juramento”. Esta situación se presenta
con frecuencia en nuestra legislación, ha-
biendo sido consagrado el principio general
en el art. 1709 del Código Civil, que exige
que todo acto o contrato que contenga la
 Cap. VI. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
entrega o promesa de una cosa que valga
más de $ 2001 debe constar por escrito,
regla aplicable a todo contrato consensual,
o real, que no sea solemne; y el art. 1708
del mismo Código descarta la prueba testi-
monial respecto de obligaciones que hayan
debido consignarse por escrito.
Pero estas disposiciones no señalan
la nulidad absoluta como sanción por la
omisión de la formalidad; por el contra-
rio, el acto o contrato conserva su plena
validez, siendo el único efecto el que no
se puede probar su existencia por testigos,
pero autorizándose probar su existencia y
condiciones estipuladas mediante cualquier
otro medio de prueba reconocido por la
ley. Por lo tanto, si bien es cierto que la ley
exige que se cumpla con ciertas formali-
dades en la celebración del acto jurídico,
ellas no se exigen para la validez del acto,
no dicen relación con su substancia, sino
que tienen por objeto preconstituir las
pruebas necesarias que puedan requerirse
en juicio, si llega el caso de hacer valer
tales pruebas; por esta razón, su omisión
no es la nulidad absoluta, porque quedan
excluidas de la disposición del art. 1682
del Código Civil.
Ejemplo de lo que decíamos es el con-
trato de transporte regido por el Código
de Comercio, cuyas estipulaciones deben
constar en un documento llamado “carta de
porte” (art. 173 del Código de Comercio),
pero si falta el instrumento, el contrato no
es nulo, sino que “la entrega de la carga…
podrá justificarse por cualquier medio
probatorio” (art. 179 del mismo Código),
porque se trataba de una formalidad, exi-
gida ad probationem.
Un caso similar es el del préstamo a la
gruesa, que, según el art. 1170 del Código
de Comercio, debe constar por escrito,
sancionándose la omisión de la formalidad,
no con la nulidad del contrato, sino con
la imposibilidad de probarlo por cualquier
otro medio de prueba en juicio.
1 Hoy, el art. 1709 modificado exige que consten
por escrito los actos o contratos que contienen la
entrega o promesa de una cosa que valga más de
dos unidades tributarias (nota del autor).
199
d) Formalidades exigidas como medios de
publicidad. “O bien, las formalidades son
necesarias sólo para los fines de publicidad
del acto (como la notificación de la cesión
de crédito), de tal suerte que es ineficaz
contra las personas en cuyo interés se exige
la forma, pero en sí es válido y eficaz por
regla general”; en otras palabras, el efecto
propio de la omisión de esta clase de forma-
lidades es hacer inoponible el acto viciado
contra los terceros en cuyo beneficio se
establecen los medios de publicidad.
El acto en el cual faltan esos requisitos
es plenamente válido, y produce todos sus
efectos entre las partes que lo ejecutaron,
pero como le faltan las medidas de publici-
dad correspondientes, los terceros que no
han tenido conocimiento de su celebración
de acuerdo con lo prescrito por la ley no
quedan obligados por dicho acto. Tal es el
caso de la cesión de crédito, que de acuerdo
con el art. 1901 del Código Civil produce
todos sus efectos entre cedente y cesionario
desde que se efectúa la entrega del título;
pero respecto del deudor y de terceros, el
art. 1902 del mismo Código prescribe que
no producirá efectos sino que desde su
notificación, o su aceptación por el deudor,
circunstancia que indica conocimiento de
la cesión por parte de éste.
Lo mismo sucede en el caso de la di-
solución de la sociedad: mientras no se
dé noticia de su disolución por medio de
avisos, no puede alegarse contra terceros
(art. 2114 Nº 2º del Código Civil); y con
respecto al embargo que recae sobre bienes
raíces decretado judicialmente, no produce
efectos respecto de terceros si no se ins-
cribe en el Conservador de Bienes Raíces,
según lo dispone el art. 297 del Código de
Procedimiento Civil.
e) Formalidades cuya omisión no está sancio-
nada. Por último, hay ciertas formalidades
que se exigen en la celebración de ciertos
actos o contratos cuya omisión no produce
ningún vicio, por no estar sancionada por
la ley positiva; esto sucede en el caso del
testamento solemne, uno de los actos más
formulistas que contempla el Código Civil,
que si no contiene las menciones que se
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
establecen en los arts. 1016, 1023 inc. 5º
y 1024 inciso 2º, no es nulo, siempre que
la identidad del testador no ofrezca dudas
(art. 1026 inc. 2º).
Solemnidades esenciales. Para nuestro
estudio nos interesan solamente aquellas
formalidades o requisitos externos que
constituyen requisitos de validez de los
actos jurídicos, por disponerlo así la ley en
forma expresa, debido a lo cual su omisión
es causal de nulidad; por lo tanto, es ne-
cesario que la ley expresamente establezca
la nulidad como sanción para la falta de
solemnidad, sea en cada caso especial,
sea en una norma general, aplicable a un
número de actos, pues de lo contrario
la formalidad queda excluida del grupo
de las formalidades a que nos referimos
en el número anterior, pudiendo quedar
comprendida en cualquiera de los otros
grupos señalados.
Las formas externas que se exigen, so
pena de nulidad, se denominan, por lo
general, solemnidades, y pueden consistir
en múltiples condiciones especiales, tales
como instrumentos públicos o privados, en
la concurrencia de testigos, en menciones
expresas, en la firma de personas, en ins-
cripciones en determinados registros, etc.
Más adelante nos referiremos a ellas con
mayor detenimiento.
En cuanto a los actos y contratos solem-
nes, éstos dicen relación especialmente
con el derecho de familia y los cambios de
estado civil, que la ley ha querido rodear de
formalidades por la importancia y trascen-
dencia que tienen; también es solemne todo
lo relativo a los testamentos, y los contratos
que versan sobre inmuebles que, por su
valor generalmente considerable, pueden
afectar profundamente el patrimonio de
las personas.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Piensa usted que la inobservancia de
las solemnidades exigidas por la ley produce la
inexistencia o la nulidad del acto o contrato?
¿Por qué?
2. Compare los arts. 1443 y 1445 del C.C. y
determine cuál es la regla general de los contratos:
200
¿que sean reales, solemnes o consensuales? ¿Por
qué? ¿Cree usted que es formulista nuestro Código
Civil?
3. Busque casos de solemnidades establecidas
por la ley en consideración a la naturaleza del
acto o contrato, y cuya omisión produzca, en
consecuencia, nulidad absoluta.
4. Busque, a continuación, casos de for-
malidades habilitantes, esto es, solemnidades
establecidas en consideración a la calidad o estado
de las personas que intervienen en el acto jurí-
dico y cuya omisión produzca, por consiguiente,
nulidad relativa.
5. Busque casos de solemnidades establecidas
por la ley por vía de prueba, y cuya omisión no
produzca, en consecuencia, la nulidad del acto
o contrato.
6. Vea el art. 1801 del C.C. y determine
si el contrato de compraventa es o no solemne.
En caso de serlo, ¿de qué clase de solemnidad se
trataría?
7. Lea el art. 2513 del C.C. y determine
qué clase de solemnidad es la inscripción de la
sentencia judicial que en esa disposición se exige.
¿Por qué?
8. Lea el art. 1902 del C.C. y realice el mismo
ejercicio de la pregunta anterior.
9. Lea ahora el art. 1707 del C.C. y realice
el mismo ejercicio de las preguntas 7 y 8.
10. Lea el art. 255 del C.C. y determine qué
clase de formalidad es la autorización judicial
que allí se contempla.
11. Realice el mismo ejercicio indicado en
el número anterior, en relación con el art. 1754
del C.C.
12. El art. 2º del DFL Nº 9, del 15 de enero
de 1968,2 expresa que todo contrato de arrenda-
miento de predios rústicos deberá establecerse por
escrito, sin perjuicio de lo cual el arrendamiento
será válido cualquiera fuere la forma en que se
pacte. Si el contrato no se hubiere pactado por es-
crito, se regirá por las disposiciones contenidas en
la legislación que lo regula y, en lo no contemplado
en ella, se estará a lo que declare el arrendatario,
sin perjuicio de prueba en contrario.
Determine qué clase de solemnidad es la
exigencia de contrato “escrito” que contempla
la disposición referida.
2 Hoy derogado.
 Cap. VI. Condiciones de existencia y de validez de los actos jurídicos
143. JURISPRUDENCIA
BENOIT CON METTAIS. Corte de Apelacio-
nes de Santiago, 28 de agosto de 1934. Revista
de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 32, Secc. 2ª,
pág. 17. Vea esta sentencia en el Nº 124 del
Tomo I, y conteste las siguientes
PREGUNTAS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿En qué consiste la solemnidad del ma-
trimonio?
3. ¿Cree usted que la inobservancia de esta
solemnidad produce la inexistencia o la nulidad?
¿Por qué? En consecuencia, ¿está usted conforme,
jurídicamente hablando, con la sentencia?
4. Si para hacer una broma usted se casa con
un(a) compañero(a) durante la clase de Derecho
Civil, haciendo de Ministro de Fe el profesor del
ramo, ¿cree usted que ese matrimonio es nulo
o inexistente? ¿Por qué? ¿Cree usted que hay
alguna utilidad en hacer la distinción?
B. LAS SOLEMNIDADES
IMPUESTAS POR DETERMINACIÓN
DE LAS PARTES
144. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 504 y
505.
Actos solemnes por determinación de las partes.
La ley es la que da a un acto el carácter
de solemne o no solemne; pero las partes
pueden hacer solemne un acto que por
exigencia de la ley no lo es. Así sucede con
la compraventa de cosas muebles y con el
arrendamiento, cuando se pacta que se
harán por escrito.
En efecto, dice el artículo 1802 del Códi-
go Civil: “Si los contratantes estipularen que
la venta de otras cosas que las enumeradas
en el inciso 2º del artículo precedente (venta
de bienes raíces, servidumbres y censos, y la
de una sucesión hereditaria, todas las cuales
deben otorgarse por escritura pública) no
se repute perfecta hasta el otorgamiento de
escritura pública o privada, podrá cualquie-
201
ra de las partes retractarse mientras no se
otorgue la escritura o no haya principiado
la entrega de la cosa vendida”.
Por su parte, el artículo 1921 expresa:
“Si se pactare que el arrendamiento no
se repute perfecto mientras no se firme
escritura, podrá cualquiera de las partes
arrepentirse hasta que así se haga, o hasta
que se haya procedido a la entrega de la cosa
arrendada; si intervienen arras, se seguirán
bajo este respecto las mismas reglas que en
el contrato de compraventa”.
Pero un acto solemne por mandato
de la ley no es lo mismo que uno que lo
es por voluntad de las partes: si en el pri-
mer caso faltan las solemnidades, el acto
es inexistente o nulo absolutamente; en
cambio, en el segundo caso el acto puede
producir efectos aun cuando no se cumplan
las formalidades, si se ejecutan hechos que
importen renuncia a éstas.
...................................
145. CASO HIPOTÉTICO
Don Mariano Galindo vende una radio
de mucho valor a don Patricio Machuca,
y en el contrato las partes establecen una
cláusula para exigir la extensión posterior
de una escritura pública en la que conste
el acuerdo a que han llegado. Determine
qué efectos se producen sobre el contra-
to, poniéndose en el caso que la cláusula
respectiva quede redactada en alguna de
las siguientes formas:
HIPÓTESIS A
El presente contrato no se entenderá
perfeccionado mientras no se extienda
una escritura pública que reproduzca
los acuerdos que constan de las cláusulas
anteriores.
HIPÓTESIS B
Don Patricio Machuca se obliga a reducir
a escritura pública el presente contrato.
HIPÓTESIS C
Las partes deberán reducir el presente
contrato a escritura pública.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
146. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
SOLEMNIDADES
Artículos de revistas
AZURZA, PEDRO JESÚS DE, “Dación de la
forma y preconstitución de prueba”, en
Rev. La Notaría, 1946, págs. 209 y 334.
DE LOS MOZOS, JOSÉ LUIS, “La forma del
negocio jurídico”, en Anuario de Dere-
cho Civil, Madrid, Tomo XXI, fasc. 4º,
octubre-diciembre de 1968, pág. 745.
ESCOBAR, ELOY, “La firma”, en Rev. La No-
taría, año 1944, pág. 220.
GIMÉNEZ ARNAU, E., “La forma del nego-
cio jurídico, desde el punto de vista
202
notarial”, en Revista Crítica de Derecho
Inmobiliario, 1943, pág. 78.
Memorias de prueba
MORALES ÁVILA, CARLOS E., “La firma”,
Memoria de Prueba, U. de Chile, San-
tiago, 1938.
RUBIO HODGES, ALDO HERNÁN, “Solemnida-
des en los actos jurídicos”, Memoria de
Prueba, U. de Chile, Concepción, 1944.
VALLEJOS FERDINAND, OSVALDO, “Las for-
malidades esenciales en el Código Civil
o teoría general de los actos solemnes
en el Derecho”, Memoria de Prueba, U.
de Chile, Santiago, 1963.
 Capítulo VII
INEXISTENCIA JURÍDICA, NULIDAD E INOPONIBILIDAD
147. CONDICIONES DE EXISTENCIA Y VALIDEZ
DE LOS ACTOS JURÍDICOS.
Ver explicación incluida en el número
16 de este mismo Tomo II.
A. INEXISTENCIA Y NULIDAD
148. Explicación
Ya señalamos que la inobservancia de las
normas establecidas por el ordenamiento
jurídico acarrea ciertas consecuencias que
el mismo ordenamiento establece, conse-
cuencias que se traducen en la negación de
protección o de reconocimiento jurídico de
esas conductas. Así sucede en el caso de la
inexistencia, la nulidad y la inoponibilidad
en el supuesto que se acepte la teoría de
la inexistencia. Ellas son sanciones que
nuestro ordenamiento contempla por el
incumplimiento de los requisitos que la
ley establece para la existencia o validez
de ciertos actos. La inexistencia se refiere
a aquellos casos en que por faltar algún
elemento esencial del acto celebrado, éste
sencillamente no nace a la vida jurídica, lo
que implica que no produce efecto alguno
para las partes, ni mucho menos para los
terceros. La nulidad, en cambio, si bien
significa algo similar, implica que el acto
ha nacido a la vida jurídica y ha producido
sus efectos, los cuales serán invalidados en
la medida que se obtenga la resolución
judicial que declare la nulidad del acto.
Finalmente, la inoponibilidad consiste
en una sanción establecida por la ley
para aquellos casos en que, si bien el acto
celebrado es válido para las partes que lo
celebraron, éste no podrá hacerse valer
contra terceros que no hayan participado
203
en su celebración. La inoponibilidad es la
sanción que se establece por la omisión de
formalidades establecidas como medida
de publicidad.
La llamada “teoría de la inexistencia”
tuvo su origen en la doctrina francesa, por
los trabajos de autores como Zachariae y
Aubry et Rau. Esta teoría surgió de una
discusión que se produjo a propósito de
los requisitos de validez del matrimonio,
básicamente a partir del principio que se-
ñala que no hay nulidad sin texto, lo que
significa que no se puede alegar nulidad
sin que exista una disposición expresa que
la establezca. La doctrina se encontró con
el dilema de que la ley francesa no seña-
laba sanción alguna para los matrimonios
celebrados entre personas del mismo sexo,
lo que los llevó a preguntarse si acaso ellos
serían válidos. Fue entonces cuando se dijo
que en esos casos no era posible hablar
de actos nulos: simplemente esos actos no
existían, que eran matrimonios aparentes,
razón por la cual no era necesario que la
ley les señalara sanción alguna. Esta teoría
poco a poco fue cobrando adeptos, amplián-
dose más allá del ámbito del matrimonio,
al de todos los actos jurídicos. Fue así que
comenzó a decirse que aquellos actos ce-
lebrados sin consentimiento, sin objeto o
sin causa, eran igualmente inexistentes,
puesto que la ausencia de alguno de estos
elementos implicaba la ausencia de un
elemento esencial, sin el cual el acto no
podía producir efecto alguno. Lo mismo
se ha señalado respecto de los actos cele-
brados sin cumplir con las solemnidades
establecidas por la ley.
En la nulidad, en cambio, el acto sí ha
nacido a la vida jurídica y ha comenzado a
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
producir sus efectos. Para que esos efectos
sean invalidados, se requiere de una reso-
lución judicial que la declare, resolución
que tiene como principal consecuencia
retrotraer las cosas al estado en que se en-
contraban al momento de la celebración del
acto, como si éste no se hubiera producido
PARALELO ENTRE LA INEXISTENCIA Y LA NULIDAD
INEXISTENCIA
1. No necesita ser declarada por los
tribunales.
2. El acto inexistente no produce efecto
alguno.
3. El acto inexistente no puede sanearse
con el tiempo.
4. La inexistencia no puede ratificarse.
La nada no se ratifica.
5. La inexistencia solo puede alegarse
mediante excepción.
6. La inexistencia puede ser alegada por
todos.
7. Todo interesado puede aprovecharse
de la inexistencia.
8. No es susceptible de conversión.
204
o celebrado. Mas, si las partes o los titulares
de la acción de nulidad no la ejercen en la
forma y tiempo señalados por la ley, el acto
seguirá siendo válido, produciendo todos
sus efectos jurídicos.
149. Cuadro sinóptico
NULIDAD
1. Debe ser declarada por los tribuna-
les.
2. El acto nulo produce todos sus efectos,
mientras no se declare la nulidad.
3. El acto nulo puede sanearse por el
transcurso del tiempo.
4. El acto absolutamente nulo no puede
ratificarse. El acto relativamente nulo
puede ser ratificado.
5. Puede alegarse mediante acción y
excepción.
6. Puede ser alegada tan sólo por las
personas establecidas en la ley.
7. Una vez declarada, sólo puede ser
aprovechada por aquel en cuyo be-
neficio se ha decretado (art. 1690).
8. Es susceptible de conversión. El acto
puede subsistir como válido, pero
con un carácter diferente (art. 1701
inc. 2º).
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
150. ARTURO ALESSANDRI BESA: La nulidad
y la rescisión en el Derecho Civil chile-
no, Imprenta Universitaria, 1949,
págs. 6, 7 y 8.
Toda infracción legal es sancionada. La ley,
por lo general, sanciona siempre la omi-
sión de los requisitos que ella considera
indispensables para que un determinado
acto jurídico produzca todos los efectos
que le son propios, ya que esta es la manera
de obligar a las partes que los celebran a
cumplir con sus disposiciones.
La gravedad de la sanción legal depende
de la importancia del requisito omitido. Como
no todos los requisitos que ha establecido
la ley tienen igual importancia, ya que la
omisión de algunos es considerada más
grave que la de otros, la ley ha tenido que
establecer, lógicamente, sanciones más seve-
ras que otras, según sea la naturaleza de la
infracción cometida; a mayor importancia
del requisito que falta, mayor sanción para
el acto en el cual debió concurrir. Aun hay
casos en que la falta de algún requisito
tiene tan poca importancia, que la ley no
ha señalado ninguna sanción para ello, y
el acto produce todos sus efectos.
“La sanción, como castigo, sólo nos in-
teresa en su aspecto civil y en este sentido
consiste en una mayor o menor negación
de protección o reconocimiento jurídico
de aquellos actos disconformes con los
preceptos de la ley. Este grado de reconoci-
miento depende del grado de observancia
de sus prescripciones, y así puede ir desde
el desconocimiento de la existencia misma
del acto cuando éste no se ha generado en
concepto de la ley, sea porque su existencia
material aún no ha llegado a establecerse,
sea porque no se han cumplido condiciones
exigidas por la ley para que un acto exista
en derecho, hasta su protección o recono-
cimiento perfecto si el acto se ha generado
en armonía absoluta con las disposiciones
que lo rigen. Pero puede darse el caso de
un acto jurídico en que hayan concurrido
los elementos de su formación como tal
en que, sin embargo, se haya infringido
alguna disposición legal necesaria, no
ya para la existencia misma del acto que
205
suponemos, sino para que éste produzca,
desde luego, todos sus efectos de tal ma-
nera que pueda gozar de una verdadera
protección legal que habilite a los que lo
han celebrado para perseguir con el auxilio
de los medios legales, si se hace necesario,
el cumplimiento de todos sus efectos o
consecuencias jurídicas”.
Pasaremos a continuación a dar algunas
nociones someras sobre las diversas sancio-
nes que ha establecido la ley respecto de los
actos jurídicos, en cuya ejecución se han
omitido requisitos prescritos expresamente
por la ley para su plena eficacia.
a) Inexistencia. La teoría jurídica señala
algunos requisitos que son necesarios para
que un acto jurídico pueda ser considerado
como tal; es decir, que haya nacido a la vida
jurídica, y produzca los efectos de tal. Fal-
tando alguno de ellos, no puede hablarse de
un acto jurídico, sino que de una apariencia
de acto, que carece en absoluto de eficacia
y que no puede producir efecto alguno.
Los requisitos que son considerados
comúnmente como de existencia son: la
voluntad o consentimiento en los actos
bilaterales, el objeto, la causa y las solemni-
dades; si falta cualquiera de estos elementos,
el acto no nace a la vida jurídica, no existe
y, por lo tanto, no puede producir ningún
efecto.
...................................
b) Nulidad. La aplicación de esta san-
ción está limitada a los casos en que sólo
se omiten requisitos que la ley prescribe
para el valor de ciertos actos o contratos,
sea que la ley los exija en consideración a la
naturaleza misma de ellos, sea en atención
a la calidad o estado de las partes que los
ejecutan o acuerdan; no se refiere, pues,
a la falta de requisitos de existencia, sino
que de validez.
De aquí deriva la diferencia con la
inexistencia; la nulidad se aplica a negocios
jurídicos que han nacido a la vida jurídica,
que tienen existencia como tales, pero que
contienen un vicio que afecta a su plena
eficacia, vicio que puede acarrear su inva-
lidación. Este vicio no impide que el acto
produzca todos sus efectos, sino que auto-
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
riza para pedir su anulación a la justicia.
Se consideran requisitos de validez co-
munes a todo acto jurídico no viciado, a la
capacidad y al objeto y causa lícitos; además,
existen muchos otros requisitos propios a
cada acto jurídico, que la ley establece en
cada caso particular.
En consecuencia, por importante que
parezca un requisito, si la ley no lo considera
necesario para la validez del acto o contrato
en el cual debe concurrir, su omisión no
producirá nulidad, sino que otra sanción
legal. Es así como la ley en numerosos
casos señala otro efecto que el de nulidad
para la omisión de un requisito que ella
misma establece. Confirma lo anterior el
artículo 10 del Código Civil, que dispone:
“Los actos que la ley prohíbe son nulos y
de ningún valor, salvo en cuanto designe
expresamente otro efecto que el de nulidad
para el caso de contravención”.
c) Inoponibilidad. Finalmente, la sanción
civil de menor gravedad es la denominada
“inoponibilidad”, que se produce por la
omisión de requisitos que no dicen relación
ni con la existencia ni con la validez de los
actos jurídicos; produce como efecto el que
un acto o contrato en el cual se ha omitido
un requisito determinado, no afecte, no le
sea “oponible” a una persona, la cual pue-
de considerar al acto o contrato como no
ejecutado o celebrado respecto de ella.
La inoponibilidad se produce gene-
ralmente respecto de actos jurídicos en
los cuales se han omitido medidas de
publicidad que la ley establece para salva-
guardar los intereses de terceras personas;
éstas, al no tener conocimiento legal de
la ejecución del acto, no pueden quedar
afectadas por los efectos del mismo. Igual
cosa sucede respecto de negocios jurídicos
que se celebran sin la concurrencia de la
voluntad de una persona; tal negocio no
le empece, porque no ha consentido en
su celebración. Sin embargo, hay casos
en que un mismo requisito, cuya omisión
produce inoponibilidad, es necesario para
la validez del acto.
Conclusión. La nulidad es, pues, una
sanción civil intermedia entre los dos
206
extremos (inexistencia e inoponibilidad),
que se caracteriza por tener como causa a
las omisiones de uno o más requisitos de
validez, sean éstos generales a todo acto
jurídico, o especiales al acto o contrato
específico de que se trata; y repitiendo lo
dicho anteriormente, la nulidad procede
únicamente cuando el requisito que se ha
omitido lo exige la ley para el valor del acto
o contrato, porque si se trata de condiciones
que no dicen relación con la validez del acto
jurídico, su omisión no producirá nulidad,
sino que otro efecto diverso.
151. LECTURAS COMPLEMENTARIAS
Una larga discusión ha tenido lugar en
Chile acerca de si el Código Civil acoge
o no la teoría de la inexistencia jurídica.
Unos autores estiman que dicha teoría no
encuentra acogida en el Código Civil, y que
los actos jurídicos respecto de los cuales se
haya omitido algún requisito de existencia
son nulos de nulidad absoluta. Otros auto-
res opinan que la teoría de la inexistencia
tiene cabida en nuestro Código, siendo
ésta precisamente la consecuencia de la
omisión de tales requisitos.
Para ilustrar el razonamiento de los
autores de ambas posiciones, se inserta a
continuación un trozo de la obra de don
José Clemente Fabres, que negó que el
Código acogiera esta teoría y, luego, un
trozo de la obra de don Luis Claro Solar,
que sostuvo la posición afirmativa.
152. JOSÉ CLEMENTE FABRES: Obras completas,
Imprenta Cervantes, 1908, Santiago,
Tomo III, págs, 101, 102, 103, 132 y
133.
El objeto de un contrato o de un acto,
o lo que es más propio, el objeto de la
obligación, es la materia sobre que recae;
así, vemos en el art. 1460 que objeto es la
cosa o cosas que se trata de dar, hacer o
no hacer.
El art. 1682 no consigna expresamente
como causa de nulidad la falta de objeto
o la falta de causa; dice sólo que lo es el
objeto o causa ilícita, pero no por esto es
menos cierto que la falta de objeto o de
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
causa impide absolutamente la existencia
de la obligación, y es, por consiguiente, nu-
lidad absoluta. Este es un requisito común
a toda obligación, no es peculiar a un acto
o contrato determinado, en consideración
a su naturaleza, y no podemos, por consi-
guiente, colocarlo en el segundo miembro
de la clasificación que hemos hecho.
Y no se diga que es ociosa esa cuestión, en
razón de que sin objeto o sin causa no puede
haber obligación, porque lo mismo debe
decirse del consentimiento y, sin embargo,
la ley ha cuidado decir que la incapacidad
absoluta es motivo de nulidad, no obstante
de que a nadie puede ocurrírsele que un
niño de tres años sea capaz de obligarse.
Si la nulidad absoluta impide la existencia
de la obligación, es lo mismo la obligación
nula que la obligación que no existe.
Ni se diga tampoco, para salvar la
dificultad, que no se concibe obligación
sin objeto, porque podríamos dar objeto
dejándola en pie, con tal que fuese inde-
terminado: la obligación de entregar un
animal o de hacer un acto favorable, que
podría cumplirse con un insecto o con un
saludo, es tan ridícula y nula como la que
carece de objeto absolutamente o, si se
quiere, hay tanta carencia de obligación en
este segundo caso como en el primero. Son
sinónimos, en jurisprudencia, la falta de ob-
jeto y la falta de objeto determinado, como
son sinónimos el objeto ilícito determinado
y el ilícito indeterminado. Que no pueda
haber obligación sin objeto o sin causa es
una prueba fehaciente de que es capítulo
de nulidad absoluta, porque, cabalmente,
la naturaleza de esta especie de nulidad
consiste en impedir la existencia o el valor
de la obligación.
Pero si queremos ver con la mayor evi-
dencia que la falta de objeto produce nuli-
dad, nos bastará observar que la ley coloca
en la misma línea al hecho imposible que
al ilícito. El art. 1461 inciso 3º dice: “Si el
objeto es un hecho, es necesario que sea
física y moralmente posible. Es físicamente
imposible el que es contrario a la naturaleza,
y moralmente imposible el prohibido por
las leyes, o contrario a las buenas costum-
bres o al orden público”. El art. 1093: “Si
207
el modo es, por su naturaleza, imposible
o inductivo a hecho ilegal o inmoral o
concebido en términos ininteligibles, no
valdrá la disposición”. Y el art. 1475: “La
condición positiva debe ser física y moral-
mente posible”.
“Es físicamente imposible la que es con-
traria a las leyes de la naturaleza física; y
moralmente imposible la que consiste en un
hecho prohibido por las leyes, o es opuesta
a las buenas costumbres o al orden público”.
Lo mismo se repite en el art. 1480.
El hecho imposible no solamente no
existe, pero ni puede existir; es la falta de
objeto más radical y absoluta, y sin embargo
dice la ley que es lo mismo que el hecho
ilícito; ambos producen igual efecto, o bien,
ambos impiden igualmente la existencia
de la obligación.
Y para alejar hasta la más remota duda
acerca de la identidad entre la falta de
objeto y el objeto ilícito, la ley, queriendo
expresar que un objeto es ilícito, se contenta
con decir que no puede ser objeto, como
sucede con el derecho de heredar a una
persona viva (art. 1463).
Por último, el art. 1814 pondrá tér-
mino a la discusión con la autoridad del
legislador: “La venta de una cosa que al
tiempo de perfeccionarse el contrato se
supone existente y no existe, no produce
efecto alguno”; lo que no es otra cosa que
repetir, en distintos términos, la misma
proposición que venimos sosteniendo: la
falta de objeto hace que el contrato no
produzca efecto alguno, y que esta es una
de las fórmulas de que se vale la ley para
designar la nulidad absoluta, no tardaremos
en comprobarlo.
...................................
El acto o contrato prohibido nos dice el
Código que no tiene valor alguno (art. 10).
En otra parte dice que no produce efecto
u obligación alguna (arts. 1554, 1814,
1701); que debe tenerse por no escrito
(arts. 1480, 1892, 2030, 2031, 415 y 1001), y
en este último artículo nos agrega, aunque
se confirmen con juramento. Por último,
en otras ocasiones dice que la falta de un
requisito hace que el acto o el contrato se
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
mire como no ejecutado (art. 1701), o que
no hay contrato (arts. 1809, 2025, 2055),
o que no tiene valor alguno (art. 2410), y
que no haber contrato o ser nulo es una
misma cosa para el Código se ve aun más
claramente en los arts. 1809 y 2067, donde,
para casos idénticos emplea indistintamente
ambas expresiones.
A no suponer hipérbole en todas estas
frases, lo que sería imperdonable en un
legislador; ellas nos dan la definición más
completa y exacta de la nulidad absoluta.
Lo nulo es la nada, es lo que no existe,
lo que no ha nacido. Es idéntico, por con-
siguiente, contrato nulo y contrato que no
se ha celebrado, y acto nulo y acto que no
se ha ejecutado.
En esto consiste el carácter de sanción
que la ley atribuye a la nulidad absoluta;
esta es la pena que la ley civil inflige a su
contraventor: si haces tal cosa o si no la ha-
ces de tal manera, no te protejo en ningún
sentido; no te confiero derecho alguno: idem
est non facere quod facere contra legem.
Este es uno de los motivos por que a esta
nulidad se agrega el epíteto de absoluta: si
ella no impidiera todo efecto, toda obliga-
ción, todo valor, dejaría de ser absoluta en
este sentido; del mismo modo que si esta
carencia de efectos o de valor no dijese
relación a determinada persona, la nulidad
dejaría de ser absoluta en este otro sentido.
En uno y otro caso habría acto o contrato y
no lo habría al mismo tiempo; en uno y otro
caso, vendría muy mal la palabra absoluta,
que es el súmmum de la afirmación o de
la negación.
153. LUIS CLARO SOLAR: Explicaciones de
Derecho Civil chileno y comparado, Im-
prenta Nascimento, 1937, Tomo XI,
págs, 15, 16 y 17.
La teoría que dejamos bosquejada de la
inexistencia, de la nulidad absoluta y de
la nulidad relativa de los actos jurídicos
ha sido francamente aceptada, en nuestra
opinión, por nuestro Código Civil.
Tratando del matrimonio, el art. 104
decía que “el matrimonio entre personas
que fuesen afines en cualquier grado de
208
la línea recta, no producirá efectos civiles;
aunque el impedimento haya sido dispen-
sado por autoridad eclesiástica”; de modo
que bajo el sistema del Código, que entre-
gaba a la autoridad eclesiástica la decisión
sobre la validez del matrimonio que se
trataba de contraer o se había contraído
y que reconocía como impedimento para
el matrimonio los declarados tales por la
Iglesia Católica, entregando también a la
autoridad eclesiástica la decisión sobre su
existencia y la concesión de dispensa de
ellos, el matrimonio entre afines en línea
recta que, dispensado el impedimento de
afinidad, era válido ante las autoridades
eclesiásticas, no podía legalmente producir
efectos civiles, no era un matrimonio nulo,
era un matrimonio civilmente inexistente.
Mientras tanto el matrimonio nulo cele-
brado con las solemnidades requeridas
por la ley produce, según el art. 122, los
mismos efectos civiles que el válido respecto
del cónyuge que de buena fe y con justa
causa de error lo contrajo; pero dejará de
producir efectos civiles desde que falte la
buena fe por parte de ambos cónyuges; es
un matrimonio que tiene las apariencias del
verdadero matrimonio, porque se celebra
con las solemnidades requeridas por la
ley, es un matrimonio putativo que, aun-
que absolutamente nulo por la existencia
de un impedimento dirimente, produce,
sin embargo, efectos civiles, y entre éstos
la legitimidad de los hijos concebidos en
él, según expresa disposición del art. 179.
Queda, así, perfectamente de manifiesto en
la legislación positiva la diferencia entre la
no existencia del matrimonio y la nulidad,
aun absoluta. Esta misma diferencia aparece
hecha en la ley de matrimonio civil de 10
de enero de 1884, en cuyo art. 1º se expre-
sa que “el matrimonio que no se celebre
con arreglo a las disposiciones de esta ley,
no produce efectos civiles”, mientras que
declara nulo el matrimonio celebrado con
cualquiera de los impedimentos designados
en los arts. 4º, 5º, 6º y 7º de la misma ley, o
ante oficial del Registro Civil incompetente
y sin el número de testigos determinados en
el art. 16, o para cuya celebración no ha ha-
bido, por parte de alguno de los cónyuges,
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
libre y espontáneo consentimiento, siendo
en este último caso simplemente relativa la
nulidad y absoluta en los otros.
El art. 1814 dispone que “la venta de
una cosa que al tiempo de perfeccionar-
se el contrato se supone existente y no
existe, no produce efecto alguno”, y el
art. 1809 establece que puede dejarse el
precio al arbitrio de un tercero y que si el
tercero no lo determinare, podrá hacerlo
por él cualquiera otra persona en que se
convinieren los interesados y “en caso de
no convenirse, no habrá venta”. No existe,
por lo tanto, en estos casos, el contrato de
compraventa, y de tales convenciones no
resultará efecto alguno, por falta de las cosas
esenciales a toda compraventa. El art. 1814
agrega que “el que vendió a sabiendas lo
que… no existía, resarcirá los perjuicios
al comprador de buena fe”, pero éste no
es un efecto del contrato de venta de una
cosa que no existe, sino la consecuencia
natural del hecho ilícito del vendedor que
a sabiendas de la no existencia de esa cosa
se la vendió al comprador, que de buena fe
la supone existente. En los casos propuestos
no podrá decirse que hay sólo nulidad ab-
soluta, y lo mismo ocurre si en el contrato
de compraventa se estipulare que no podrá
intentarse la acción rescisoria por lesión
enorme, pues el art. 1892 expresa que no
valdrá la estipulación hasta el punto de que
“si por parte del vendedor se expresare la
intención de donar el exceso, se tendrá
esta cláusula por no escrita”.
En la constitución del censo, el art. 2025
dice que el capital del censo deberá siem-
pre consistir o estimarse en dinero, y que
“sin este requisito no habrá constitución
de censo”; el art. 2030 establece que toda
estipulación que obligue al censuario a re-
dimir el censo dentro de cierto tiempo, “se
tendrá por no escrita”, y lo mismo dispone
el art. 2031 respecto del pacto de no enaje-
nar la finca acensuada, u otro que imponga
más cargas al censuario que las indicadas
en dicho título. En todos estos casos no se
trata, evidentemente, de una nulidad que
sea necesario declarar: no hay constitución
de censo, ni tienen existencia legal las es-
tipulaciones o pactos indicados.
209
En el contrato de sociedad, dice igual-
mente el art. 2055 que “no hay sociedad,
si cada uno de los socios no pone alguna
cosa en común, ya consista en dinero o
efectos, ya en una industria, servicio o tra-
bajo apreciable en dinero”. Este requisito
es esencial a la existencia de la sociedad,
como también lo es la participación de
beneficios: no se trata de una sociedad
nula, cuya nulidad absoluta sea necesario
declarar para que cesen los efectos del
contrato, sino de una sociedad que carece
de existencia jurídica.
Refiriéndose a la prueba de los actos o
contratos el art. 18 del Código dispone que
“en los casos en que las leyes chilenas exigie-
ren instrumentos públicos para pruebas que
han de rendirse y producir efecto en Chile,
no valdrán las escrituras privadas, cualquiera
que sea la fuerza de éstas en el país en que
hubieren sido otorgadas”, y el art. 1701 ex-
presa que “la falta de instrumento público
no puede suplirse por otra prueba en los
actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad; y se mirarán como no ejecutados
o celebrados aun cuando en ellos se prometa
reducirlos a instrumento público dentro
de cierto plazo, bajo una cláusula penal:
esta cláusula no tendrá efecto alguno”. No
puede decirse en términos más precisos y
enérgicos que la omisión de la solemnidad
del instrumento público, en los actos y
contratos en que la ley la requiere, impide
el perfeccionamiento del acto o contrato;
hace que se miren como no ejecutados o
celebrados; no son nulos estos actos o con-
tratos, sino inexistentes. Es cierto que según
los artículos 1681 y 1682 es absolutamente
nulo todo acto o contrato al que falte alguno
de los requisitos que la ley prescribe para el
valor del mismo acto o contrato, según su
especie y en consideración a la naturaleza de
ellos, pero si el requisito mira al perfecciona-
miento civil del acto o contrato, su omisión
tiene que impedir la existencia jurídica de
tal acto o contrato, y no será necesaria la
declaración de su inexistencia, como estaría
fuera de lugar la declaración de su nulidad
desde que no existe.
Muchas otras disposiciones del Código
distinguen entre la inexistencia y la nulidad
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
de los actos jurídicos, pero no hay necesidad
de citarlas expresamente para demostrar
que el legislador ha hecho esta distinción y
ha admitido la teoría de la inexistencia, de
la nulidad absoluta y de la nulidad relativa
de los actos jurídicos.
B. REPASO Y SÍNTESIS
Las tres sentencias que siguen tienen por
objeto repasar lo que ya se ha estudiado
sobre la inexistencia y nulidad de los actos
jurídicos, y sobre las condiciones o requi-
sitos de los mismos.
154. JURISPRUDENCIA
SÁNCHEZ BAEZA, EUGENIO, CON VALEN-
ZUELA STUARDO, JOSÉ MIGUEL, Corte de
Apelaciones de Chillán, recurso de apela-
ción, 27 de septiembre de 1945, Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Tomo 43, secc. 2ª,
pág. 38.
Don Eugenio Sánchez Baeza, agricultor,
expone que, según consta del título que
acompaña, es dueño, entre sus propiedades,
de un sitio y casa ubicados en calle Roble, de
Quillón, comuna del mismo nombre, de este
departamento, compuesto de 33 metros de
frente por 70 de fondo, más o menos, que
deslinda: norte, Leonidas Sánchez; orien-
te, Juan Perfetti; sur, calle de ubicación, y
poniente, sucesión de Arturo Millán; que el
1º de enero de 1941 dio en arrendamiento
a don José Miguel Valenzuela Stuardo,
comerciante, domiciliado en Quillón, un
retazo del sitio anteriormente deslindado,
de 8 metros de frente por 10 de fondo, que
deslinda en particular: oriente, Juan Perfetti;
sur, calle Roble; norte y poniente, resto de su
propiedad ya especificada, del cual el señor
Valenzuela se recibió bajo las condiciones
siguientes: a) el plazo de la duración del
arriendo es de tres años, a contar desde el 1º
de marzo de 1941; b) el canon del arriendo
era de diez pesos mensuales, pagaderos por
mensualidades vencidas, y c) el arrendatario
era obligado a hacer una casa de material
ligero de tabiques, para habitaciones en el
retazo del sitio arrendado, la que después
210
de los tres años pactados pasaba a ser pro-
piedad del arrendador sin abonar por ello
ningún valor, y con la condición de reducir
a escritura pública dicho contrato, pero
hasta la fecha se ha negado a todo ello, ni
le ha pagado ningún canon de arriendo, y
que, además, se ha introducido en el resto
de su propiedad sin su consentimiento, cau-
sándole perjuicios, pues le ha ocupado una
troja donde guarda paja para sus animales y
le sacó una mediagua que tenía construida
para guardar especies de su propiedad, per-
juicios que estima en no menos de $ 3.000;
que cuando le exigió que fuera a la notaría
de Bulnes a extender y firmar el contrato
de arriendo en las condiciones pactadas,
que son las que deja indicadas, le trajo el
instrumento que acompaña, firmado por
él y dos testigos, muy distinto por cierto
del verdadero contrato que celebraron
entre ambos, por cuya razón y conforme a
las disposiciones legales que cita, concluye
demandando al expresado don José Miguel
Valenzuela Stuardo, para que el juzgado
en definitiva declare: 1) Nulo y sin ningún
valor el contrato de arriendo que celebró
él con el demandado, relacionado con el
retazo de terreno a que se ha referido, es-
pecialmente el que aparece firmado por el
demandado con fecha 3 de enero de 1941,
que acompaña, por no estar suscrito por
ambos contratantes; 2) Que el demandado
se debe reputar poseedor de mala fe en el
retazo de sitio sobre que versa esta deman-
da, por no haber pagado los cánones de
arrendamiento ni respetado los derechos
del arrendatario; 3) Que como poseedor
de mala fe de la propiedad indicada en la
demanda, está obligado a restituirla sin de-
recho a abono de ninguna mejora efectuada
en la propiedad; 4) Que debe pagarle los
cánones de arrendamiento que le adeuda
desde el 1º de enero de 1941 hasta el día
en que le entregue la propiedad a razón de
diez pesos mensuales; 5) Que le debe pagar
también los perjuicios que le ha causado,
a justa tasación de peritos, en la ejecución
que se dicte, o en juicios separados, y
6) Que igualmente debe pagarle las costas
de la causa, todo dentro de tercero día de
ejecutoriada la sentencia que se dicte.
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
En rebeldía del demandado, se tuvo por
contestada la demanda.
Replicando el actor expone que re-
produce todo lo expuesto y pedido en la
demanda.
Duplicando el demandado expone que
debe desecharse la demanda en razón
de no existir contrato legal alguno que
anular; que en cuanto al documento que
acompaña, a modo de contrato, no tiene
valor alguno ya que él mismo lo desconoce
y en cambio él tiene compras de acciones
y derechos, según consta del título que
se ha acompañado al expediente sobre
nombramiento de Juez Compromisario,
que ha solicitado, y mal entonces puede
pedírsele la restitución que pide el actor;
y que tampoco puede cobrarle perjuicios
dadas las mismas circunstancias anteriores
y porque no ha obrado de mala fe.
Se recibió la causa a prueba, fijándose
por el tribunal los hechos sustanciales con-
trovertidos sobre los cuales ella debía recaer,
rolando a su respecto la testimonial.
El demandado absuelve las posiciones
contenidas en el pliego acompañado.
Evacuando el alegato de buena prueba
el actor agrega que los fundamentos de
la demanda han quedado plenamente
establecidos en autos; que con la copia de
inscripción acompañada a la demanda ha
establecido el dominio en la propiedad
de la cual forma parte el retazo de sitio
materia del arriendo de que se trata, hecho
que no ha sido negado por el demandado,
y con la prueba rendida y con la confesión
de éste se han probado los fundamentos
de la demanda, es decir, que el demanda-
do entró en posesión del retazo de sitio
indicado en la demanda, en calidad de
arrendatario por el término de tres años
contados desde el 1º de enero de 1941,
a razón de diez pesos mensuales y con la
obligación de hacer una casa habitación,
la que al final del arriendo debía quedar a
su beneficio, sin cargo alguno, condiciones
que el demandado no ha respetado; que
el demandado negó los fundamentos de
la acción deducida en su contra, excep-
cionándose con el hecho de atribuirse el
derecho de comunero de la propiedad
211
especificada; pero esa aseveración no la ha
establecido en forma legal, y que, además
de no ser sus declaraciones procedentes
para la legalidad del caso, la minuta y lista
de testigos fue presentada fuera de plazo,
razón por la cual sus deposiciones adolecen
del vicio de nulidad, hecho que consta
en autos y que pide sea así declarado por
el juzgado en la sentencia que se dicte.
Concluye pidiendo se acoja la demanda
en todas sus partes.
En rebeldía del demandado que no
evacuó el alegato de buena prueba, se citó
para sentencia.
Para mejor resolver, se tiene a la vista el
expediente Nº 9369, de este rol, iniciado
por don José Miguel Valenzuela, sobre el
nombramiento de Juez Compromisario.
El juzgado de Bulnes, con fecha 5 de
agosto de 1943, dictó la sentencia que dice,
en sus considerandos y parte resolutiva,
Considerando:
1. Que según se expresa en el texto de
la demanda, el actor don Eugenio Sánchez
celebró un contrato verbal de arrenda-
miento con el demandado don José Miguel
Valenzuela relativo al predio que en ella
especifica, por el término de tres años, a
contar del mes de enero de 1941, por la
renta mensual de diez pesos y obligándose
el arrendatario a construir en la propiedad
una casa de material ligero, que pasaría al
dominio del arrendador una vez vencido
el término del contrato;
2. Que absolviendo afirmativamente la
articulación segunda del pliego de posicio-
nes de fojas 17, el demandado reconoció
la efectividad de estas aseveraciones del
actor, menos en cuanto a la obligación que
habría contraído de ceder a su beneficio
la casa que edificó en el predio;
3. Que en tales condiciones, la exis-
tencia de un contrato de arrendamiento,
entre las partes, relativo al predio “sublite”,
es un hecho acreditado legalmente en la
causa, siendo de advertir que el plazo de
su vigencia aún no se ha extinguido;
4. Que el actor solicita, primeramente,
en su demanda, que se declare nulo y sin
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
ningún valor dicho contrato de arrenda-
miento, en razón de que hasta la fecha no
se ha reducido a escritura pública por culpa
del demandado y en atención a que éste no
le ha pagado las rentas estipuladas y aun
se ha introducido, sin su consentimiento,
en el resto de su propiedad, causándole
perjuicios. Asimismo, el actor solicita que
se declare nulo el contrato de que da cons-
tancia el instrumento de fojas 2, que, según
afirma, contiene estipulaciones ajenas a las
convenidas, por no estar suscrito por ambos
contratantes;
5. Que a este respecto, cabe recordar
desde luego que, según el art. 1681 del
Código Civil, es nulo todo acto o contrato
al que falta alguno de los requisitos que la
ley prescribe para el valor del mismo acto
o contrato, según su especie y la calidad o
estado de las partes;
6. Que las causales indicadas en el
considerando 4, que según el actor aca-
rrearían la nulidad del contrato verbal de
arrendamiento celebrado, no importan,
en realidad, vicios que afecten la validez de
dicha convención. En efecto, debe recor-
darse que el arrendamiento es un contrato
eminentemente consensual, y no solemne,
pues no requiere formalidades especiales, y
que las circunstancias de que el arrendatario
no pague las rentas estipuladas e incurra
en infracciones de cualquier otro orden no
importan causales de nulidad del contrato,
sino que, al contrario, no afectando su
validez, dan margen a acciones específicas
tendientes a garantizar los intereses del
arrendador.
7. Que de otra parte, el hecho de que
el instrumento de fojas 2 no aparezca fir-
mado por ambos contratantes le resta toda
eficacia jurídica, ya que en tal situación,
el supuesto contrato de que da constancia
no ha nacido aún a la vida del derecho,
por no haberse producido el acuerdo de
voluntades necesario para el efecto, y en
tales circunstancias, es inoficioso pedir su
nulidad, sanción esta que está reservada
sólo a aquellos actos o contratos que tienen
existencia jurídica;
...................................
212
Por estas consideraciones y de acuerdo,
además, con lo prevenido en los arts. 1681,
1687, 1713, 1915, 1921, 1942, 1944, 2314,
2315 y 2316 del Código Civil, y 151, 167,
193, 309, 374, 389 y 942 Nº 4º del Código
de Procedimiento Civil, se declara: que se
acoge la petición quinta de la demanda
de fojas 3, debiendo discutirse en juicio
separado el monto de los perjuicios cuya
indemnización corresponde soportar al
demandado y que se desechan las peticio-
nes primera, segunda, tercera y cuarta de
la referida demanda.
No se condena en costas a ninguna de
las partes por no haber sido totalmente
vencidas en la litis. Jorge Herrera Silva.
Apelada esta sentencia,
LA CORTE
Vistos: Se confirma, con costas del re-
curso, y en su parte apelada, la sentencia
de 5 de agosto del año 1943.
J. Miguel Barrientos M., J. Zenteno C.,
Arturo Zavala U.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio y los fundamentos de derecho hechos valer
por las partes.
2. ¿Piensa usted que el contrato de arren-
damiento pactado entre don Eugenio Sánchez
y don José Miguel Valenzuela era inexistente
por haberse negado el arrendatario a firmar
la escritura pública en que constaba? ¿Piensa,
por el contrario, que era nulo, como lo sostuvo
el señor Sánchez? En caso de ser nulo, ¿lo sería
absoluta o relativamente? ¿Por qué?
3. ¿Qué efectos tiene la omisión de la escritura
pública que las partes acordaron suscribir para
dejar constancia del contrato de arrendamiento
que habían acordado?
4. ¿Piensa usted que el instrumento priva-
do firmado por don José Miguel Valenzuela y
dos testigos, que no estaba firmado por el señor
Sánchez, y que se apartaba ostensiblemente de las
cláusulas acordadas por las partes, era inexis-
tente, nulo absolutamente o nulo relativamente?
¿Por qué?
5. ¿Qué acciones habría tomado usted si
hubiera sido abogado de don Eugenio Sánchez?
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
Distinga entre el retazo de sitio efectivamente
arrendado, y el resto del sitio, ocupado por el
señor Valenzuela.
155. JURISPRUDENCIA
HOLZMANN Y OTRO CON GAINSBORG.
Corte Suprema, recurso de casación en el
fondo, 2 de enero de 1947. Revista de De-
recho y Jurisprudencia, Tomo 44, sección 1ª,
pág. 397.
Ante el Cuarto Juzgado Civil de Mayor
Cuantía de Santiago se presentaron don
Ernesto Holzmann y don Roberto Araya
demandando a don J. Minor Gainsborg,
para que se declarara: 1º Nulo de nulidad
absoluta el contrato celebrado entre ellos
por escritura pública, de 19 de noviembre
de 1936, ante el Notario don Javier Eche-
verría Vial y por el cual los dos primeros
vendieron al último la propiedad Nº 1372
de la calle de los Huérfanos de esta capital,
por el precio de 500.000 pesos, pagaderos
con 20.800 acciones de la Compañía Mi-
nera Laurani, de Bolivia, de valor de un
dólar cada una, propiedad que debería
serles restituida con las rentas producidas
o intereses corrientes o legales; 2º En sub-
sidio de lo anterior, resuelto del mismo
contrato con expresa condenación del
demandado a la indemnización de perjui-
cios; 3º Que el demandado debe pagar a los
demandantes, dentro de tercero día, como
indemnización de perjuicios por los actos
irregulares y dolosos de que hace méritos
en la demanda, la suma de $ 500.000, con
más los intereses corrientes y, en subsidio,
los legales, desde la fecha del contrato del
19 de noviembre o desde la que el tribunal
tenga a bien señalar;
...................................
Posteriormente la demanda fue amplia-
da “en el sentido de que subsidiariamente
a las peticiones primera y segunda de ella,
se declare rescindido y sin efecto por la
causal de lesión enorme, el contrato de
compraventa celebrado según la escritura
de venta de 19 de noviembre de 1936, ante
el Notario señor Echeverría Vial, sobre
la propiedad Nº 1372, de la calle de los
Huérfanos de esta ciudad, la que debe
213
sernos restituida, por tanto, a nuestro
dominio con más sus rentas o producidos
correspondientes desde la misma fecha ya
indicada de dicho contrato o, en subsidio,
desde la notificación de la demanda de
este juicio o de la presente ampliación
de ella”.
La demanda fue contestada negando sus
fundamentos y pidiendo su rechazo total
y, seguido el juicio por sus demás trámites,
con fecha 22 de abril de 1943, el juez de
primera instancia, don Miguel Barros de
la Barra, dictó sentencia definitiva en que
desecha todas las peticiones de la demanda
y su ampliación, con los siguientes funda-
mentos:
1º. Que por escritura pública de 19
de noviembre de 1936, extendida ante
el Notario de este departamento, don Ja-
vier Echeverría Vial y que corre en copia
autorizada a fojas 1, los actores declaran
vender y el demandado declara comprar
la propiedad de la calle de los Huérfanos
Nº 1372, de esta ciudad, por el precio de
$ 500.000, pagaderos con 20.800 acciones
de valor nominal de un dólar cada una, de
la Compañía Laurani, de Bolivia, y de las
cuales acciones se confiesan recibidos los
actores;
2º. Que en cuanto a la primera causal de
impugnación de la validez de dicho contrato
que se alega fundada en la falta de causa
lícita, aun cuando no explica la demanda
en qué consiste dicha falta, cabe decir que
la obligación que el comprador adquirió y
cumplió de entregar determinado número
de acciones era motivo jurídico suficiente
de parte de los actores para contratar y que
tal causa no es ilícita por no estar prohibi-
da por la ley, ni ser contraria a las buenas
costumbres o al orden público;
3º. Que, en cuanto al error –segunda
causal de impugnación–, la demanda lo
hace consistir en que los vendedores cre-
yeron adquirir acciones de una sociedad
minera verdadera, válida y tangible, y se
encontraron con que se trataba de algo que
es más que nulo, inexistente y sin ningún
valor.
...................................
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
4º. Que los actores no han alegado que, al
aceptar las acciones de la Compañía Minera
Laurani en pago de la casa, cuyo dominio
transferían al demandado, lo hicieran supo-
niendo que tal Compañía estaba legalmente
instalada en Chile y en Bolivia;
5º. Que de las cartas de fojas 58, 59,
61, 62, 63, 64, 65, 66 y 74 emanadas de los
actores y no objetadas por éstos, aparece
que uno de ellos, don Ernesto Holzmann,
era Presidente de la Sociedad en Santiago,
y él y su comparte estaban interiorizados
en los negocios de dicha Sociedad, por lo
cual no podían ignorar lo referente a su
constitución legal;
6º. Que, aun cuando hubiese existido el
error que se alega, no pudo viciar el consen-
timiento de los demandantes, por cuanto ni
la substancia o calidad esencial del objeto
sobre que versaba el acto –las acciones
de la Compañía Minera Laurani– fueron
diversas de lo que se cree, ni versa sobre
una calidad que fuera el principal motivo,
conocido de la otra parte, tenido por los
actores para contratar;
7º. Que menos puede presumirse esto
último, si se considera que del dicho de
los propios testigos de los demandantes,
señores Javier Pereira, Eduardo y Alejandro
Alfaro, resulta que en la época del contra-
to de autos se efectuaban operaciones de
compraventa de las referidas acciones;
8º. Que el dolo que se atribuye en la
demanda al demandado se hace consistir
en que dicho demandado se dedicó a
desacreditar en toda forma a la Sociedad
Laurani, hasta culminar dicha campaña de
desprestigio en la demanda judicial que
inició Gainsborg, en Bolivia;
9º. Que ninguno de los testigos de los
actores se refiere a la indicada campaña de
desprestigio y en cuanto a la demanda, que
corre compulsada a fojas 19, ella aparece
proveída el 28 de abril de 1939 y no hay
antecedente alguno de que fuera presen-
tada con mucha anterioridad a esa fecha,
siendo lo probable que la presentación ha
tenido que ser muy posterior a la escritura
de fojas 1, que ha dado motivo a este juicio,
214
y cuya fecha, 19 de noviembre de 1936, es
anterior en muchos años a la providencia
de la demanda;
10. Que no hay antecedente alguno
para dar por establecido que los hechos
aseverados en la citada demanda de Boli-
via fueran falsos o que la interposición de
ella sea un acto doloso y, en todo caso, se
trataría de un dolo muy posterior a la fecha
del contrato de fojas 1 y que, por tanto, no
podría tener el efecto retroactivo de anular
un acto jurídico anterior.
11. Que, no establecido el dolo, cae por
su base la demanda de indemnización de
perjuicios deducida como consecuencia
de dicho dolo;
...................................
17. Que es indudable que el contrato
de fojas 1, que se impugna en la demanda,
a pesar de la calificación de compraventa
que de él han hecho las partes, no es tal
contrato sino, una permuta. En efecto, los
señores Holzmann y Araya ceden el dominio
del bien raíz determinado en la escritura a
cambio de 20.800 acciones de la Compañía
Laurani, de Bolivia, de que los primeros
se dieron por recibidos; luego, ha faltado
el pago en dinero, condición esencial del
contrato de compraventa. En cambio, en
el contrato de autos, los demandantes se
obligaron a dar un bien raíz y el deman-
dado entregó el número determinado de
acciones ya indicado y si bien es verdad que
las cosas permutadas deben ser especie o
cuerpo cierto, el inmueble lo es y también
las acciones, por cuanto el demandado no
se comprometió a entregar una cantidad
genérica de acciones, sino que entregó
específicamente aquellas de que se dieron
por recibidos los actores;
18. Que las disposiciones relativas a
la resolución por lesión enorme del con-
trato de compraventa son aplicables a la
permutación, porque no se oponen a la
naturaleza de este último contrato, pero
para que proceda respecto del contrato
a fojas 1 es necesario establecer el valor
que a la fecha de su otorgamiento tenían
el inmueble y las acciones dadas en pago
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
y que el valor de estas últimas sea inferior
a la mitad de aquél;
19. Que en el contrato de fojas 1, las
partes fijaron el valor del inmueble vendido
en la suma de $ 500.000, en que, en conse-
cuencia, debe estimarse el justo precio;
20. Que en el referido contrato, las ac-
ciones dadas en precio aparecen estimadas
en un dólar cada una y en cuanto al valor
que tenían a la época de dicho contrato,
declaran los testigos de los propios actores:
don Javier Pereira dice que el valor nomi-
nal en 1936 –año del contrato– era de un
dólar y se efectuaron operaciones a $ 24; y
el testigo don Eduardo Alfaro dice que en
el año indicado se hicieron operaciones a
$ 50, lo que contradice a los demás testi-
gos de la misma parte, que dicen que las
referidas acciones no tuvieron nunca un
valor apreciable;
21. Que, en consecuencia de lo anterior,
no han establecido los actores que hubiera
existido lesión enorme en el tantas veces
aludido contrato de fojas 1.
Apelada la sentencia de primera ins-
tancia por los señores Holzmann y Araya,
ella fue confirmada por la que con fecha
28 de agosto de 1944 dictó una de las Salas
de la Corte de Apelaciones de Santiago,
formada por los Ministros don Humberto
Arce y don Franklin Quezada y el abogado
integrante don Manuel Somarriva U., la
cual reprodujo los fundamentos de aquélla
con excepción de los números 11, 17 y 18,
y tuvo, además, presente:
1º. Que con respecto a la calificación
jurídica del contrato de fojas 1, cabe consi-
derar que, no obstante que las partes lo de-
nominan compraventa, y que en él aparecen
los señores Araya y Holzmann vendiendo,
y el señor Gainsborg comprando en un
precio de 500.000 pesos, dicho contrato
no tiene tal carácter, pues por definición
en la compraventa una de las partes se
obliga a dar una cosa y la otra a pagarla, en
dinero, y en la especie el señor Gainsborg
no se obligó a pagar los $ 500.000, sino a
entregar 20.800 acciones de la Compañía
Laurani, de Bolivia;
215
2º. Que, si bien para la existencia de la
compraventa basta con que el precio se es-
tipule en dinero, aunque con posterioridad
el comprador dé a cambio de él una cosa
distinta, en cuyo caso se produce una dación
en pago, tal situación no se ha presentado
en el caso de autos, pues la dación en pago,
como modo de extinguir obligaciones que
es, supone la existencia de una obligación
preexistente, y el señor Gainsborg, como
se dijo, nunca adeudó a los demandantes la
referida suma de $ 500.000 en que se evalúa
la propiedad objeto del contrato, sino que
lo debido desde el primer momento fueron
las mencionadas acciones;
3º. Que no siendo una compraventa
pura y simple, o una compraventa seguida
de una dación en pago, forzoso es concluir
que en el contrato de fojas 1 estamos en
presencia de una permuta, ya que en él
las partes se obligaron a dar una especie
o cuerpo cierto por otro: los señores
Holzmann y Araya la propiedad de calle de
los Huérfanos 1372 y el señor Gainsborg
las 20.800 acciones de la Laurani que se
especifican en el contrato;
...................................
En contra de este último fallo, los
demandantes señores Holzmann y Araya
dedujeron recurso de casación en el fon-
do, el que formalizaron haciendo valer las
siguientes infracciones de ley:
Infracción legal, que consiste en no
haber sido acogida la petición principal
de declaración de nulidad por falta de
causa en el contrato, y que, en resumen,
se fundamenta como sigue:
De acuerdo con el artículo 1445 del Có-
digo Civil, para que una persona se obligue
a otra por un acto o declaración de volun-
tad, se requiere la existencia de una causa
lícita y según el artículo 1467 del mismo
Código se entiende por causa “el motivo
que induce el acto o contrato”.
El motivo que indujo a Holzmann y Araya
a transferir a Gainsborg la propiedad de la
calle de los Huérfanos era el de adquirir
para ellos el lote de 20.800 acciones de
la Compañía Laurani, que Gainsborg les
ofrecía en cambio y que estimaba de valor
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
equivalente al de la propiedad, lote que no
pudo transferir por existir una prohibición
legal, con lo que, para los vendedores de la
propiedad desapareció el motivo o causa
del contrato y éste quedó nulo de nulidad
absoluta, de acuerdo con el dictado del
artículo 1682 del Código Civil.
Por no haberlo entendido así, la Corte
de Apelaciones de Santiago habría infrin-
gido todos los preceptos legales citados en
este párrafo y como si los hubiera aplicado
correctamente habría tenido que acoger
la petición primera de la demanda, decla-
rando la nulidad del contrato por falta de
causa, la infracción habría influido en lo
dispositivo del fallo.
...................................
Se trajeron los autos en relación.
LA CORTE
Con lo expuesto y considerando:
...................................
8º. Que, como motivo de casación los
recurrentes invocan el quebrantamiento
de los artículos 1445, 1467 y 1682 del Có-
digo Civil, ocasionado por la sentencia de
alzada al no acoger la petición principal
de declaración de nulidad del contrato
de compraventa, de 19 de noviembre de
1936, por la falta de causa, que se debería,
según aquellos, a la imposibilidad en que
el señor Gainsborg se habría encontrado
para enajenar las acciones de la Compañía
Laurani, de Bolivia, que en aquel contrato
se obligó a entregar como precio de la
propiedad de la calle de los Huérfanos;
9º. Que es un hecho no discutido en el
recurso que el contrato de 19 de noviembre
de 1936 fue de permutación de la mencio-
nada casa de la calle de los Huérfanos por
20.800 acciones de la Compañía Minera
Laurani, de Bolivia, y, aceptando que la
adquisición de las últimas hubiera sido causa
de ese contrato para los señores Holzmann
y Araya, no puede tenerse por cierto que
fuera la causa única, premisa de que habría
que partir para, siguiendo la argumentación
de los recurrentes, llegar a la nulidad de
aquel contrato por falta de causa. En efecto,
216
dentro del carácter de doble compraventa
que jurídicamente se reconoce a la permuta,
debe tenerse también como causa determi-
nante de aquel contrato el propósito de los
señores Holzmann y Araya de desprenderse
de aquel inmueble en condiciones que
estimaron convenientes, de lo cual resulta
no ser exacto que al contrato que originó
este juicio haya faltado totalmente la razón
determinante de él para los señores antes
nombrados, esto es, la causa a que se refiere
el artículo 1445 del Código Civil para que
una persona se obligue a otra por un acto
o declaración de voluntad;
...................................
12º. Que de todo lo antes expuesto se
concluye que bajo el aspecto legal, único
que cabe considerar en este recurso, el
contrato no estaría afectado por la nuli-
dad que se invoca como antecedente de
la infracción del artículo 1682 del Códi-
go Civil y que en el fallo de alzada no se
han cometido tampoco las violaciones
de los artículos 1445 y 1467 del mismo
Código;
...................................
Visto, además, lo dispuesto en los
artículos 767, 772 y 787 del Código de
Procedimiento Civil, se declara sin lugar
el recurso de casación en el fondo dedu-
cido por don Ernesto Holzmann y don
Roberto Araya contra la sentencia dictada
por la Corte de Apelaciones de Santiago,
con fecha 28 de agosto de 1944, corriente
a fojas 222, con costas, en que se condena
solidariamente a los recurrentes y al abo-
gado patrocinante.
Aplícase a beneficio fiscal la cantidad
de $ 4.000 consignada para interponer el
recurso.
Redacción del abogado integrante
don Domingo Godoy. Juan Bautista Ríos
A., Roberto Peragallo, Malcom Mac Iver,
Alfredo Larenas, Miguel Aylwin, Urbano
Marín, Domingo Godoy.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
2. Póngase en el caso de que la Compañía
Minera Laurani, de Bolivia, no hubiera obtenido
autorización legal para funcionar. ¿Cree usted
que este hecho habría producido la inexistencia
o la nulidad del contrato de compraventa de 19
de noviembre de 1936?
3. Poniéndose en el caso de que la Compañía
Minera Lauranti no hubiese existido, ¿cree us-
ted que el contrato de 19 de noviembre de 1936
habría carecido de objeto o que habría carecido
de causa? Distinga entre uno y otro.
4. Poniéndose ahora en el caso de que la
Compañía Minera Lauranti haya obtenido
autorización legal para funcionar, ¿cree usted
que el contrato adolecería de objeto o de causa
ilícita? ¿Por qué?
5. Los demandantes alegaron –como segunda
causal de impugnación– el error consistente en
haber creído adquirir acciones de una sociedad
real, y haber adquirido acciones de una sociedad
inexistente. ¿Piensa usted que existiría error en
caso de haberse acreditado los hechos alegados?
En caso afirmativo, ¿este error sería esencial,
sustancial o accidental? ¿Por qué?
6. El señor Gainsborg se dedicó a despres-
tigiar en toda forma a la Compañía Minera
Laurani, luego de haber suscrito el contrato de
19 de noviembre de 1936, según se desprende del
considerando 8º del fallo de primera instancia.
¿Cree usted que este hecho puede ser calificado
como dolo? En caso afirmativo, ¿cree usted que
este dolo podría viciar el consentimiento?
7. ¿Piensa usted que la escritura de 19 de
noviembre de 1936 era una compraventa –como
lo declararon las partes–, una permuta o una
dación en pago? ¿Podría señalar las diferencias
existentes entre estas tres instituciones?
8. ¿Cuándo existe lesión enorme en el con-
trato de compraventa, y cuándo en el contrato de
permuta? ¿Por qué rechazó la acción fundada
en la lesión enorme la sentencia de primera
instancia?
9. Explique las razones deducidas por los
demandantes para fundamentar el recurso de
casación en el fondo por falta de causa en el
contrato de 19 de noviembre de 1936.
10. ¿Está usted conforme con las razones
hechas valer por la Corte Suprema para rechazar
el recurso de casación en el fondo fundado en la
falta de causa?
217
156. JURISPRUDENCIA
CORREA CON CORREA. Corte Suprema,
recurso de casación en el fondo, 11 de
noviembre de 1922. Revista de Derecho y Juris-
prudencia, Tomo 21, sección 1ª, pág. 973.
Por escritura pública del 28 de abril
de 1903, celebraron don Francisco Javier
Correa Labbé y don Elizandro Correa
Santelices, un contrato, que denominan de
compraventa y que contiene, entre otras,
las siguientes cláusulas pertinentes a la
cuestión debatida en esta causa:
1º. El señor Francisco Correa Labbé
vende a su hijo Elizandro Correa S., quien
acepta para sí, la hijuela propia que aportó
al matrimonio con la señora Rosa Sante-
lices. Vende también los derechos que le
corresponden en la sucesión de su finada
esposa y especialmente el derecho a los
gananciales habidos en la sociedad con-
yugal y demás que le pertenezcan a título
de cónyuge sobreviviente. El precio de la
venta que se ha estipulado es la cantidad de
$ 900, que el vendedor deja en poder de su
hijo Elizandro Correa sin interés alguno,
para hacer después de su fallecimiento
las inversiones que se enumerarán en esta
escritura; son también parte del precio una
mesada vitalicia y otras obligaciones que el
señor Elizandro Correa se compromete a
prestar a su señor padre en conformidad
a la cláusula siguiente.
2º. La mesada a que se alude en esta ven-
ta será de $ 25 mensuales durante 10 meses
contados desde el 1º de mayo próximo hasta
el 1º de marzo de 1904, en cuyo tiempo
tendrá el señor Correa derecho a ocupar
gratuitamente la casa en que actualmente
vive. Desde el 1º de marzo de 1904 hasta
el fallecimiento del señor Francisco Javier
Correa, la mesada será de $ 35 mensuales,
que pagará don Elizandro Correa el día 1º
de cada mes, considerándose pagado me-
diante el otorgamiento de un recibo que
el señor Francisco Javier Correa debe dar
para constancia. En el caso de sobrevenir
al señor Correa alguna enfermedad, su
hijo Elizandro se compromete a hacer a
su costo los gastos de médico, medicinas
y demás desembolsos extraordinarios que
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
requiera la curación. Se obliga también
don Elizandro Correa a mantener en buen
talaje un caballo de silla para el uso de don
Javier.
3º. En el mes siguiente al fallecimiento
de don Francisco Javier Correa hará su hijo
las siguientes inversiones con los $ 900 que
quedan en su poder como parte del precio
de esta venta: $ 200 dedicará a gastos de
funerales; $ 400 invertirá en misas por el
alma de su padre, y $ 300 entregará a En-
carnación Poblete a título de legado que
el señor Francisco Javier Correa acuerda
dedicarle.
Según la exposición de antecedentes de
la sentencia pronunciada en esta causa por
el Juzgado de Letras de Vichuquén, y que
fue reproducida en todas sus partes en la
sentencia de que se recurre, don Francisco
Javier Correa interpuso demanda en contra
de su hijo Elizandro Correa, para que se
declarara absolutamente nula la escritura
que ha sido ya transcrita y, en subsidio, se
rescinda por lesión enorme la venta de sus
bienes que ella contiene. Esta escritura
deberá considerarse, dice el mandatario,
bajo las dos fases enteramente diversas que
presenta: como testamento y como contrato
de compraventa.
Es nula e ineficaz como testamento, por
cuanto tiende a disponer irrevocablemente
de todos sus bienes por disposiciones que
deberán surtir efecto después de sus días, lo
que constituye la esencia del testamento, y
como tal, ha debido ajustarse a las disposi-
ciones que reglan su otorgamiento, so pena
de estimarse absolutamente nulo conforme
lo establece el art. 1026 del Código Civil.
En cuanto a compraventa es nula, por
falta de causa, y adolece de objeto ilícito y es
también rescindible por lesión enorme.
Con arreglo a la cláusula 1ª de la es-
critura, el motivo o causa que indujo a su
parte a convenir la venta fue, como apare-
ce establecido en la cláusula 3ª, hacer la
distribución testamentaria de sus bienes,
y como esta distribución es nula por la
falta de los requisitos inherentes a todo
testamento, se encuentra prohibida por la
ley, es moralmente imposible; conforme al
218
art. 1461 del Código Civil la compraventa
carece así de los requisitos indispensables
que para su validez prescribe el art. 1445
del mismo Código.
Y todavía si como lo dispone el art. 1467
del Código citado no puede haber obliga-
ción sin causa real y lícita, entendiéndose
por causa el motivo que induce al acto o
contrato y por causa ilícita la prohibida
por la ley, y prohibido como está el otorga-
miento de disposiciones testamentarias en
la forma ideada por su hijo, ellas adolecen
de causa y falla por su base el contrato en
cuestión.
El demandado, don Elizandro Correa,
contesta exponiendo que los móviles que
lo guiaron a celebrar el contrato de com-
praventa fueron dictados en beneficio de
su padre, pues con él se le proporciona
una renta dos veces superior a la que antes
podía esperar; que el modo y forma en que
su padre haya dispuesto de los $ 900 para
después de sus días no afecta, en manera
alguna, a la compraventa celebrada, ya que
no tiene esa disposición de parte del precio
relación con las cosas que son de esencia y
naturaleza de la compraventa.
No puede sostenerse que este contrato
tenga objeto ilícito y carezca de causa, pues
el motivo que indujo al contrato es la renta
vitalicia de $ 420 anuales y demás presta-
ciones a que se obliga, las que han servido
de aliciente a Correa Labbé para contratar.
Esta sola causa importa para el vendedor
una ganancia de 100 por ciento.
...................................
Cerrada la discusión y previos los trá-
mites legales, se pronunció la sentencia de
1ª instancia de 20 de noviembre de 1906,
cuyos considerandos y parte resolutiva
dicen como sigue:
...................................
Considerando respecto de la demanda:
1º. Que lo que por ella se solicita es que
se declare nula la escritura de venta de fojas
1, fundándose en que por la cláusula 3ª de
dicha escritura se hace una distribución
testamentaria de una parte del precio de
venta y en que hay objeto y causa ilícita en
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
la enajenación de bienes que se mencionan
en dicha escritura; o en subsidio, se declare
rescindido el contrato de venta por lesión
enorme;
2º. Que la venta puede hacerse a plazo
para la entrega de la cosa o del precio y,
por consiguiente, ha podido estipularse en
la cláusula 3ª de la escritura en referencia
una parte del precio a plazo;
3º. Que si la distribución que se hace
de una parte del precio puede ser nula si
no se confirman por testamento las dispo-
siciones mencionadas en dicha cláusula,
tal distribución no afecta a la validez del
contrato de compraventa aludido, pues no
forma parte de su esencia o naturaleza;
4º. Que no puede considerarse el contra-
to en referencia como la venta de todos los
bienes presentes y futuros que la ley prohí-
be, ya que se especifican determinadamente
los bienes y derechos que se enajenan y no
comprende objetos ilícitos;
5º. Que no hay, en consecuencia, objeto
o causa ilícita en el indicado contrato;
6º. Que no hay disposición legal que
prohíba estipular como parte de precio
una renta vitalicia;
7º. Que de la prueba rendida, tanto por
el demandante como por el demandado,
se desprende que el contrato de compra-
venta aludido fue efectuado en condiciones
ventajosas para el demandante, lo que
hace inadmisible la rescisión por lesión
enorme.
Visto lo dispuesto en los arts. 151, 331,
389, 374 del Código de Procedimiento
Civil; 1698, 1793, 1795, 1801 y 1807 del
Código Civil, se declara: que no ha lugar
a la demanda, sin costas, por haber tenido
motivos plausibles para intentarla. César
Arriagada V.
Esta sentencia fue confirmada por la
de 22 de noviembre de 1907, que lleva las
firmas de los señores ministros J. Ignacio
Larraín Z., J. Ag. Rojas y J.C. Herrera.
Contra ésta, el procurador de don
Francisco Javier Correa dedujo recurso
de casación en el fondo, que formaliza en
estos términos:
219
Ha sostenido su representado que la
declaración de voluntad, consignada en
la 1ª parte de la escritura en cuestión,
bajo la apariencia de una simple venta en
el fondo no importa sino un simulacro de
testamento, pues el objeto que en ella se
persigue no es otro que el de distribuir
íntegramente después de la muerte del
presunto vendedor todos sus bienes, en
sufragios por su alma, gastos de funerales
y un legado de $ 300.
Esta declaración de última voluntad,
verdadero testamento conforme al art. 1000
del Código Civil, en que no se han guarda-
do para su otorgamiento las formalidades
legales, es nula, con arreglo al art. 1681 y
como consecuencia el objeto perseguido es
un hecho moralmente imposible, confor-
me al art. 1461 inciso 2º, y la declaración
de voluntad está viciada por carecer de
los requisitos exigidos por el art. 1445 del
Código en referencia. Conforme a estas
consideraciones, estima el recurrente que
la sentencia que se reclama, al confirmar
la de la 1ª instancia, que considera válidos
estos actos, ha violado los arts. 1000, 1681,
1465 y 1445 del Código Civil con influencia
sustancial en lo dispositivo del fallo.
...................................
Contestando el procurador de la parte
recurrida, expresa que la parte contraria
no se ha penetrado de la naturaleza del
contrato, cuya nulidad pide, aduciendo
como causal el haberse omitido en él las so-
lemnidades del testamento. En la sentencia
recurrida se establece que en el presente
caso se trata de un contrato de compraventa
que debe considerarse perfecto conforme
al art. 1801 del Código Civil, desde que las
partes han convenido en la cosa y en el
precio, con las excepciones contenidas en
el inciso 2º del mismo artículo.
El precio estipulado fue de $ 900, que se
pagarían dándoles a voluntad del vendedor
tal o cual inversión; $ 25 mensuales, durante
10 meses, después de los cuales esta suma
subiría a $ 35 mensuales, durante toda la
vida del vendedor y se estipularon, además,
como parte del precio, otras obligaciones
de que da cuenta la escritura de fojas 1.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Es cierto que existen algunos legados y
renta vitalicia, pero como una manera de
pagar el precio, de modo que, en el peor de
los casos, declarándose nulos esos legados
(en forma legal) que debían satisfacer con
los 900 pesos, su mandante debería pagar,
o devolver más bien dicho, la parte del
precio de la venta nula que a este objeto
se destinaba; si se declara nula la renta vi-
talicia (también en forma legal), al señor
Francisco Javier Correa debería entregársele
el dinero que para esto dedicó.
Pero son dos cosas enteramente distin-
tas: los actos que deberían ejecutarse por
disposición del vendedor con el precio de
la venta estipulada y el contrato mismo de
compraventa, cuyo precio se iba a pagar
en esa forma.
La cosa comprada se pagará además
con talaje permanente para un caballo
del vendedor, médico y medicinas que el
comprador está obligado a suministrar al
vendedor, cosas que aquél tendrá que cum-
plir, mientras las partes, de común acuerdo,
no dejen sin efecto lo pactado.
De esto resulta, termina la parte recurri-
da, que en el contrato de compraventa no se
ha incurrido en vicio alguno: se estipuló la
cosa y el precio, las personas son legalmente
capaces; han consentido; su consentimiento
no adolece de vicio; no hay objeto ilícito; la
causa de la obligación es lícita y se ha otor-
gado con las solemnidades que establece
el art. 1801 del Código Civil.
Mandados traer los autos en relación,
LA CORTE
Considerando:
1º. Que, en síntesis, la escritura de 28 de
abril de 1903, que sirve de fundamento a
la demanda, da testimonio de un contrato
bilateral, que los contratantes denominan
compraventa, según el cual don Francisco
Javier Correa Labbé expresa que vende a
su hijo don Elizandro Correa S. la hijuela
de bienes que aportó a su matrimonio con
doña Rosa Santelices y todos los derechos
que a título de gananciales o por cualquier
otro motivo le correspondan como cónyu-
ge sobreviviente en la sucesión de su mujer,
220
y don Elizandro Correa recíprocamente
se obliga a pagar como precio: 1º $ 900
que el vendedor deja en su poder, sin
intereses, para que se cumplan después
de sus días las siguientes disposiciones de
última voluntad que su padre dicta en la
misma escritura: a) $ 200 para sus fune-
rales; b) $ 400 para sufragios de su alma,
y c) $ 300 para entregar a Encarnación
Poblete a título de legado, y 2º Una renta
vitalicia de $ 25 mensuales durante los 10
primeros meses y el derecho de habitación
sobre una casa, debiendo elevarse en se-
guida la pensión a $ 35 mensuales, hasta
su fallecimiento; en caso de enfermedad
los gastos de médico, medicinas y demás
extraordinarios que requiera la curación
y se obliga por último a mantenerle per-
petuamente en buen talaje un caballo de
silla para su uso;
2º. Que la sentencia recurrida desechó
en todas sus partes las peticiones del de-
mandante para que se declarara la nulidad
de este contrato, ya se le estimara como
compraventa, como testamento o como
renta vitalicia, fundada en que la 1ª carecía
de causa y tendría objeto ilícito, por ser
nulas estas dos últimas instituciones que
importan el precio de la venta;
3º. Que la compraventa es un contrato
bilateral en que una de las partes se obliga
a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero,
llamándose precio el dinero que el com-
prador da por la cosa vendida;
4º. Que de esta definición de la ley
resulta que el precio es un elemento de-
terminante de la existencia misma de la
compraventa y para que pueda desempeñar
el papel que le corresponde en dicho con-
trato es menester que reúna las cualidades
o requisitos que la ley exige a su respecto;
esto es, debe consistir en dinero, ser real y
determinado o determinable;
5º. Que así como el precio en este con-
trato constituye el objeto de la obligación
del comprador, es, a la vez, la causa de la
obligación del vendedor, puesto que el
motivo que induce a éste a entregar la
cosa vendida no es otro que el de llegar a
obtener el precio que ha de pagarle por ella
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
el comprador y, por lo tanto, la ausencia
del precio con las cualidades o requisitos
de que legalmente debe estar revestido,
acarrea la inexistencia de la causa de la
obligación del vendedor.
6º. Que examinando el contrato materia
de este litigio, con arreglo a estos principios
que se hallan incorporados en nuestra le-
gislación positiva, cumple determinar si las
prestaciones a que se obligó don Elizandro
Correa constituyen jurídicamente el precio
de la compraventa, objeto de la obligación
contraída por él, o si, a la inversa, hay
ausencia de este elemento que justifique
el motivo de casación invocado por el re-
currente de que es nula su obligación por
carecer de causa;
7º. Que clara y determinadamente lo
han reconocido las partes, y así lo establece
el propio contrato, que el precio que el
comprador ha dado por la cosa vendida
son las prestaciones que se enumeran en
el considerando 1º de este fallo, y siendo
el precio, como se ha dicho, un elemento
esencial de la compraventa, no puede
desconocerse la influencia decisiva que la
nulidad de las estipulaciones contractuales
destinadas en realidad a determinar ese
precio, opera sobre la existencia de ese
contrato bilateral en que recíprocamente
uno de los contratantes se obliga a dar la
cosa vendida, a fin de que el otro le pague
por ella el precio en dinero;
8º. Que, desde luego, cabe observar que
las disposiciones de última voluntad consig-
nadas en la escritura para que, ajustándose
a ellas, el comprador distribuya parte del
precio que no paga en vida del vendedor,
sino que lo conserva en su poder, han
debido sujetarse para que tuvieran algún
valor a las mismas solemnidades del testa-
mento, de lo que resulta que siendo ineficaz
e ilusoria esta parte del precio, no existe
este elemento esencial a la compraventa y
falta entonces la causa de la obligación del
vendedor;
9º. Que la renta vitalicia que se señala
como otra parte del precio de esta com-
praventa adolece, asimismo, del vicio de
nulidad que se deriva del precepto prohi-
221
bitivo del art. 2267 del Código Civil, de que
la pensión no podrá ser sino en dinero, y
en este caso se le hace consistir, además, en
un derecho de habitación, en talaje para
un caballo, medicinas y asistencia médica
y otras prestaciones a que se obligó el com-
prador;
10. Que si bien el que ha celebrado un
contrato, sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba, no puede alegar la
nulidad, tratándose en el presente caso de
una nulidad absoluta, como queda demos-
trado en los considerandos precedentes, y
apareciendo esa nulidad, como aparece,
de manifiesto en el contrato mismo, pudo
y debió ser declarada por el juez aun sin
petición de parte, con arreglo a lo dispuesto
en el art. 1683 del Código Civil.
11. Que, en consecuencia, al declarar
la sentencia recurrida que la nulidad de las
disposiciones de última voluntad, y la de la
renta vitalicia estipuladas en la escritura de
fojas 1 para determinar el precio y la forma
de su pago, no afectan a la compraventa,
ha infringido el art. 1445, pues que de la
ausencia del precio por el motivo indicado
resulta que carece de causa la obligación
del vendedor y de tal suerte no existe la
compraventa en cuestión, y
12. Que, influyendo esta violación de
ley en lo dispositivo del fallo reclamado,
por cuanto al no haber incurrido en ella
la sala sentenciadora habría declarado la
nulidad del contrato de 28 de abril de 1903,
es innecesario pronunciarse directamente
sobre las demás infracciones de ley que
motivan este recurso.
Con arreglo a estas consideraciones y a
lo prescrito en los arts. 959 y 980 del Códi-
go de Procedimiento Civil, se declara que
ha lugar al recuso de casación en el fondo
deducido a nombre de don Francisco Ja-
vier Correa Labbé y, en consecuencia, se
invalida la sentencia de 22 de noviembre
de 1907, pronunciada a fojas 144 por una
de las salas de la Corte de Apelaciones de
Santiago, la que se reemplaza por la que
se dicta a continuación.
Acordada contra el voto del señor
ministro Bezanilla Silva, quien estuvo
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
por rechazar el recurso en virtud de las
consideraciones que consigna en el libro
respectivo.
Redactada por el señor ministro Santa
Cruz, Carlos Varas, E. Foster Recabarren,
Braulio Moreno, Víctor Risopatrón, Santia-
go Santa Cruz, A. Bezanilla Silva, Alfredo
Bascuñán Cruz.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Piensa usted que el contrato de 28 de
abril de 1903 escondía un testamento o era una
compraventa? ¿Tiene alguna importancia decidir
en una u otra forma?
3. En el caso que se estimara que el contrato
de 28 de abril de 1903 era realmente una com-
praventa, ¿piensa usted que carecería de causa
para don Francisco Javier Correa? En caso de
tener causa, ¿sería ella ilícita?
4. Siempre en el caso de estimarse compra-
venta el contrato de 28 de abril de 1903, ¿cree
usted que él carecería de objeto desde el punto de
vista de don Francisco Javier Correa? En caso de
tener objeto, ¿habría objeto ilícito? ¿Por qué?
5. ¿Cuál es la razón que tuvo en vista la
Corte Suprema para considerar nulo el contrato
de 28 de abril de 1903?
6. ¿Cuál es el fundamento en que se basa
la Corte Suprema para declarar la nulidad del
contrato, a pesar de haberlo celebrado el deman-
dante sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba?
C. LA NULIDAD. CLASIFICACIÓN
157. Explicación
El artículo 1681 del Código Civil esta-
blece: “Es nulo todo acto o contrato a que falta
alguno de los requisitos que la ley prescribe para el
valor del mismo acto o contrato, según su especie
y la calidad o estado de las partes. La nulidad
puede ser absoluta o relativa”. El Código señala
luego, en el artículo 1682, en qué casos nos
encontramos frente a un acto que adolece
de un vicio de nulidad absoluta y cuándo
nos encontramos frente a un acto que
adolece de nulidad relativa.
222
La nulidad absoluta se pronuncia frente
a un acto celebrado con un objeto o causa
ilícita, por la omisión de algún requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el
valor de ciertos actos o contratos en con-
sideración a la naturaleza de ellos y no a
la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, o en los casos de los
actos o contratos celebrados por algún abso-
lutamente incapaz. El fundamento que hay
detrás de las causales de nulidad absoluta
es que en todos ellos hay un interés público
comprometido. La celebración de algún
acto que adolece de algún vicio de estas
características implica que se ha compro-
metido en ellos no tan sólo el interés de las
partes que lo han celebrado, sino que se ha
comprometido también un interés superior,
el de la sociedad toda. Como consecuencia
de lo anterior, la acción de nulidad absoluta
está sometida a requisitos más amplios que
aquellos que se establecen para la nulidad
relativa. Estos requisitos están establecidos
básicamente en el artículo 1683 del Código
Civil. Ellos son:
a) La nulidad absoluta puede y debe
ser declarada de oficio por el juez cuando
ella aparece de manifiesto en un acto o
contrato sometido a su conocimiento.
b) Ella puede alegarse por todo aquel
que tenga interés en ello, con la sola ex-
cepción de quien ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba.
c) La acción de nulidad absoluta puede
ser entablada por el ministerio público, en
el interés de la moral o de la ley.
d) La nulidad absoluta no puede ser
saneada por la ratificación de las partes.
e) La acción de nulidad absoluta pres-
cribe en el plazo de 10 años contados desde
la celebración del acto o contrato.
En cuanto a las causales de la nulidad
relativa, ellas están establecidas por el ar-
tículo 1682 de un modo residual, al decir
el inciso final de este artículo: “Cualquiera
otra especie de vicio produce nulidad relativa, y
da derecho a la rescisión del acto o contrato”. A
partir de esta norma, podemos señalar que
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
la nulidad relativa se pronuncia respecto
de todos los actos celebrados por algún
incapaz relativo, los actos celebrados con
algún vicio del consentimiento y aquellos
celebrados en contravención de alguna
formalidad habilitante, esto es, aquellas
formalidades establecidas por la ley para
el valor de ciertos actos o contratos en
consideración a las personas que los eje-
cutan o acuerdan y no en consideración a
su naturaleza. A diferencia de la nulidad
absoluta, las causales de la nulidad relativa
están establecidas tan sólo en interés de las
partes que manifestaron su voluntad para
la celebración del acto o contrato. Es por
esta razón que los requisitos que establece
la ley para alegarla son más restringidos y
se encuentran establecidos básicamente
en el artículo 1684 del Código Civil. Estos
requisitos son los siguientes:
a) La nulidad relativa no puede ser
declarada por el juez sino a petición de
parte.
b) Ella sólo puede alegarse por aquellos
en cuyo beneficio la han establecido las
leyes, o por sus herederos o cesionarios.
c) Ella puede ser saneada por la ratifi-
cación de las partes.
d) La acción de nulidad prescribe en
el plazo de 4 años. Así lo establece el ar-
tículo 1691 del Código Civil. Para contar
este plazo, este artículo hace una distinción.
Señala que si la nulidad alegada se basa en
la fuerza, el cuadrienio se contará desde el
día en que la fuerza haya cesado. Si la causal
que invalida el acto o contrato es el error o
el dolo de una de las partes, el cuadrienio se
contará desde el día en que se ha celebrado
el acto o contrato. Finalmente, si la nulidad se
fundamenta en la incapacidad relativa de una
de las partes, el cuadrienio se contará desde
el día en que haya cesado esa incapacidad.
158. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 511, 512,
513, 514, 519 y 520.
Concepto. La nulidad “es la sanción legal
establecida para la omisión de los requisi-
223
tos y formalidades que se prescriben para
el valor de un acto según su especie y la
calidad o estado de las partes”.
El artículo 1681 dice que: “Es nulo todo
acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor
del mismo acto o contrato, según su especie
y la calidad o estado de las partes.
”La nulidad puede ser absoluta o rela-
tiva”.
Nulidad absoluta y nulidad relativa. Nuli-
dad absoluta es la sanción legal impuesta
a los actos celebrados con omisión de un
requisito exigido en consideración a su
naturaleza o especie.
Nulidad relativa es la sanción legal im-
puesta a los actos celebrados con prescin-
dencia de un requisito exigido en atención
a la calidad o estado de las partes.
La diferencia de nombre entre una y
otra clase de nulidad se explica. Un acto
nulo absolutamente está viciado en sí
mismo, objetivamente; por lo tanto, su
nulidad existe respecto de todos, erga
omnes, con alcance ilimitado, es decir,
absoluto. Un acto nulo relativamente nada
de vituperable tiene en sí; su vicio se debe
a la omisión de un requisito exigido en
consideración a las personas que lo cele-
bran o ejecutan, y por eso es de carácter
subjetivo; la nulidad relativa sólo existe
respecto de determinadas personas: su
alcance es limitado, relativo.
Hay que hacer presente que la relatividad
de esta última nulidad no se da en cuanto
a sus efectos: porque una vez declarada
por sentencia judicial, sus efectos son ab-
solutos y se producen con respecto a todo
el mundo.
Terminología. En ciencia jurídica se
reserva la palabra nulidad para designar
la absoluta, y rescisión para referirse a la
nulidad relativa. Por eso nuestro Código
Civil habla, en el título correspondiente,
de nulidad y rescisión. Pero esta distinción
de términos, para denotar determinados
conceptos, no la mantiene, ya que emplea
el término para señalar indistintamente la
nulidad relativa o la absoluta.
Regla general. La regla general es la nuli-
dad relativa, pues el artículo 1682 después
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
de decir cuándo hay nulidad absoluta,
agrega que “cualquiera otra especie de
vicio produce “nulidad relativa”.
Diferencias entre la inexistencia y la nulidad.
La inexistencia jurídica presenta diferencias
con la nulidad. Las más salientes, en con-
cepto de los autores, son las que siguen:
1. La nulidad debe ser declarada por
los tribunales de justicia; la inexistencia no.
Pero en ambos casos debe recurrirse a los
tribunales.
El objeto que se persigue con la decla-
ración de nulidad es volver a las partes al
estado en que se hallaban antes de la ce-
lebración del acto. Para esto es necesario
previamente obtener la declaración de nu-
lidad y en virtud de ella solicitar la vuelta al
estado anterior. La inexistencia, en cambio,
autoriza de inmediato para exigir la vuelta
al estado anterior a la celebración del acto
que a los ojos de la ley no existe. Ejemplo:
en una venta que adolece de nulidad, la
parte interesada en obtener la devolución
de la cosa deberá primero solicitar la de-
claración de nulidad del contrato y sólo
una vez obtenida ésta, y en su virtud, podrá
pedir la restitución de la cosa. En cambio,
tratándose de una venta inexistente, por
falta de precio, pongamos por caso, el
interesado podrá pedir de inmediato la
restitución de la cosa, ejerciendo la acción
reivindicatoria, de la misma manera que el
dueño de una cosa singular cuya posesión
le ha sido arrebatada.
2. El acto inexistente no produce efecto al-
guno; en cambio, el acto nulo, mientras su
vicio no se declara judicialmente, produce
todos sus efectos.
3. El acto inexistente no puede sanearse
por el transcurso del tiempo; el nulo sí.
4. El acto inexistente no puede ratificar-
se por la voluntad de las partes, porque la
nada no puede, mediante la confirmación,
devenir en existencia; la nada confirmada
continúa siendo la nada. La nulidad relativa
puede sanearse por la ratificación de las
partes (artículo 1684, inciso 2º). Pero la
nulidad absoluta, al igual que la inexisten-
cia, no puede sanearse por la ratificación
de las partes. El motivo de la imposibilidad
224
es distinto. Sabemos ya el de la inexistencia;
digamos ahora el de la nulidad absoluta:
ésta no puede sanearse por la ratificación,
porque es una institución de orden público,
establecida no en interés de las partes, sino
en el de la moral y de la ley.
5. La nulidad puede alegarse como
acción o excepción; la inexistencia, sólo
como excepción.
“La acción de nulidad de un contrato,
dice el tratadista italiano Francisco Ricci,
puede constituir el objetivo de un juicio,
mientras que ninguna acción existe para
hacer declarar la inexistencia de un con-
trato. El contrato inexistente, en efecto,
equivale a la nada, y ¿puede ser, acaso,
la nada objeto de una acción y constituir
materia de un juicio? Pero si la inexistencia
de un contrato no puede pedirse, por me-
dio de una acción, puede deducirse como
excepción contra el actor (demandante),
porque en esta hipótesis el objetivo del
juicio lo constituye la demanda del actor
y se conoce de la existencia del contrato,
no para fallar sobre ella principalmente,
sino para juzgar de su procedencia como
medio de rechazar la pretensión de la parte
contraria.”
Para precisar cómo debe invocarse la
excepción de inexistencia es menester dis-
tinguir dos situaciones: a) el acto jurídico
considerado inexistente no se ha cumplido;
y b) el acto inexistente aparece produciendo
efectos, como si en la venta de un bien raíz
hecha por escritura privada o verbalmente,
el inmueble hubiera sido materialmente
entregado al que se dice comprador. En
el primer caso, la parte interesada en la
inexistencia del acto jurídico de que se trata
deberá esperar que se pretenda obtener su
cumplimiento por la otra; una vez persegui-
do dicho cumplimiento ante los tribunales,
ha de sostener que el acto o contrato no
existe ni ha existido. En el segundo caso,
el interesado deberá proceder en la misma
forma que si otro, no mediando contrato
alguno, hubiere tomado posesión material
de su bien raíz; deducirá la acción corres-
pondiente que se dirija a obtener que ese
extraño sea desalojado de su dominio.
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
6. Una diferencia importante entre
la inexistencia y la nulidad dice relación
con las personas que pueden alegar una
y otra. Desde luego, la nulidad relativa no
puede alegarse sino por aquellos en cuyo
beneficio la han establecido las leyes o
por sus herederos o cesionarios (art. 1684
inc. 1º); la nulidad absoluta puede alegar-
se por todo el que tenga interés en ello,
excepto por el que ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba (art. 1683);
los socios, de acuerdo con el art. 360 del
Código de Comercio, no pueden alegar
la nulidad del contrato de sociedad, ni
por vía de acción ni por vía de excepción,
después de disuelta la sociedad de hecho.
Estas excepciones sólo pueden tener lugar
tratándose de la nulidad y por su misma
naturaleza no pueden aplicarse a los casos
de inexistencia.
En resumen: la nulidad relativa es la
sanción que por menos personas puede
invocarse; la absoluta, séanos permitido
decirlo, puede invocarse por casi todas
las personas que tienen interés en ello, y
la inexistencia pueden alegarla absoluta-
mente todos.
7. La nulidad, sea absoluta o relativa,
una vez judicialmente declarada, produce
efectos sólo con relación a las partes en
cuyo favor se ha decretado. Así lo dispone
el art. 1690, al decir que “cuando dos o más
personas han contratado con un tercero,
la nulidad declarada a favor de una de
ellas no aprovechará a las otras”. Resulta
225
evidente, afirma Baudry-Lacantinerie, que
esta disposición no podría extenderse a la
inexistencia, la cual, una vez “constatada”
judicialmente, permite a todo interesado
aprovecharse de ella.
8. Finalmente, anotaremos que el acto
nulo es susceptible de “conversión”, pero
no el acto inexistente. Esta diferencia no es
sino una consecuencia de la que señalamos
en el Nº 3, o sea, que el acto nulo produ-
ce efectos legales mientras su vicio no se
declara, al paso que el acto inexistente no
produce efecto alguno.
La conversión consiste en que ciertos
actos pueden subsistir como válidos, pero
con un carácter diferente. Como ejemplo
podemos citar el caso contemplado en el
inciso 2º del art. 1701, que expresa: “Fuera
de los casos indicados en este artículo, el
instrumento defectuoso por incompeten-
cia del funcionario o por otra falta en la
forma, valdrá como instrumento privado
si estuviere firmado por las partes”. De
acuerdo con esta disposición, el instru-
mento público nulo por incompetencia
del funcionario o por otro defecto en la
forma, salvo los casos en que es exigido
por vía de solemnidad, es válido como
instrumento privado si estuviere firmado
por las partes. Ahora, si el instrumento
no existe o no ha sido firmado por las
partes, circunstancia que respecto a éstas
constituye verdadera inexistencia del ins-
trumento, no hay lugar a la conversión,
porque la nada por sí misma no puede
transformarse en algo existencial.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
159. Cuadro sinóptico
DIFERENCIAS ENTRE LOS CARACTERES DE LA NULIDAD ABSOLUTA
Y LOS DE LA NULIDAD RELATIVA
Caracteres de la nulidad absoluta
(art. 1683 del C.C.)
1. Puede y debe ser declarada de oficio
por el juez, cuando aparece de ma-
nifiesto en el acto o contrato.
2. Puede alegarse por todo el que tenga
interés en ello, excepto el que ha eje-
cutado el acto o celebrado el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba.
3. Puede pedirse su declaración por el
ministerio público, en el interés de
la moral o de la ley.
4. No puede sanearse por la ratificación
de las partes (renuncia a ejercer la
acción de nulidad).
5. No puede sanearse por un lapso in-
ferior a diez años.
D. EL PRINCIPIO
DEL “NEMO AUDITUR”
160. Explicación
El art. 1683 del C.C. autoriza para so-
licitar la nulidad absoluta a todo el que
tenga interés en ello, “excepto el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba”.
Las dos sentencias que siguen tienen por
objeto ilustrar acerca de las dificultades que
han tenido que afrontar los tribunales para
interpretar esta excepción. Debe advertirse
que, en lo fundamental, estas sentencias
son contradictorias y expresan posiciones
doctrinarias discordantes entre sí.
226
Caracteres de la nulidad relativa
(art. 1684 del C.C.)
1. No puede ser declarada por el juez
sino a pedimento de parte.
2. Sólo puede alegarse por aquellos en
cuyo beneficio la han establecido las
leyes, o por sus herederos o cesiona-
rios.
3. No puede pedirse su declaración por
el ministerio público.
4. Se sanea por la ratificación de las
partes (pueden renunciar a ejercer
la acción de nulidad: ver art. 12 del
C.C.). Ver arts. 1693, 1694, 1695, 1696
y 1697.
5. Se sanea por el transcurso de cuatro
años. Ver arts. 1691 y 1692.
161. JURISPRUDENCIA
FISCO CON ESCRIBANO, CASIMIRO. Corte
Suprema, recurso de casación en el fondo,
12 de enero de 1954. Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 51, secc. 1ª, pág. 40.
El Fisco interpone demanda en contra
de don Casimiro Escribano, para que se
declare: 1º Que la venta hecha por el Fisco
al demandado, según escritura otorgada
ante Azócar, de 22 de junio de 1943, es
nula de nulidad absoluta; 2º Que como
consecuencia de lo anterior, el demandado
debe restituir la propiedad al Fisco y éste su
precio, procediéndose además a cancelar
la inscripción de dominio que rola a fojas
724, Nº 1041, del Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Raíces de Temuco
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
del año 1943, y a inscribir la misma a nom-
bre del Fisco; 3º Que debe tomarse razón de
la declaración de nulidad al margen de la
escritura pública mencionada en el punto
1º, y 4º Que el demandado debe abonarle
al Fisco los perjuicios que haya sufrido el
predio y cuyo monto se discutirá en la eje-
cución del fallo o en juicio diverso.
Fundando su demanda, dice que por
Decreto Nº 1532, de 21 de agosto de 1940,
del Ministerio de Tierras y Colonización, se
creó el Parque Nacional denominado “Los
Paraguas” en los terrenos fiscales ubicados
en los alrededores del volcán Llaima. Este
parque fue creado en virtud de los arts. 10
y 11 de la Ley de Bosques, cuyo texto de-
finitivo se fijó por Decreto Nº 4363, de 30
de junio de 1931. El demandado señor
Escribano empezó a destruir los bosques
de araucarias, situados dentro de ese
parque, bajo el pretexto que los terrenos
que él adquirió al Fisco por venta según el
Decreto Nº 1305, de 6 de mayo de 1943,
se hallaban dentro del citado parque. El
referido decreto fue reducido a escritura
pública el 22 de junio de 1943, de la que
consta la compraventa respectiva. Esta venta
la obtuvo el señor Escribano mañosamente,
aprovechando un informe ad hoc de un
funcionario que después debió dejar el
servicio. El mencionado Decreto Nº 1305,
que autorizó tal venta, como asimismo el
Decreto Nº 1148, de 29 de mayo de 1946,
que aceptó una donación de parte de esos
terrenos, han quedado sin efecto en virtud
del Decreto Supremo Nº 1865, de 27 de
junio de 1947. La venta directa aludida
es nula de nulidad absoluta, puesto que
el Presidente de la República no estaba
autorizado para enajenar terrenos fiscales
pertenecientes a un parque nacional. Se lo
prohíben los arts. 11 de la Ley de Bosques,
y 4º y 44 Nº 3º de la Constitución Política
del Estado.
En un escrito aparte, el demandado am-
plía la contestación en el sentido de que el
Fisco tiene inhabilidad para pedir la nulidad
absoluta, de acuerdo con el art. 1683 del
Código Civil. El vicio por el cual se ataca al
contrato de compraventa, de 22 de junio de
1943, no aparece de manifiesto en el acto
227
o contrato, de suerte que el juez no puede
declararlo de oficio. La buena o mala fe
con que habrían obrado los representantes
del Fisco empecen a éste, de conformidad
con el art. 1448 del Código Civil. Por con-
siguiente, el Fisco no ha podido ni puede
deducir esta acción de nulidad, por cuanto
conocía o debía haber conocido el vicio
que cree ver en el contrato de compraventa
(art. 1683 del Código Civil). Al suponerse
que los representantes del Fisco habrían
infringido la ley, celebrando un contrato
privado prohibido por la ley, existiría de
este modo objeto ilícito, de acuerdo con
el art. 1466 del Código Civil, que ellos ha-
brían conocido. En tales circunstancias, el
Fisco tampoco puede obtener la nulidad y
la consiguiente restitución del fundo ven-
dido, por cuanto el art. 1468 expresa que
“no podrá repetirse lo que se haya dado
o pagado por un objeto o causa ilícita a
sabiendas”.
En la réplica, el demandante, refiriéndo-
se a este último punto, dice que el simple
conocimiento presunto que la ley supone
que se tiene de esas disposiciones no basta,
porque de otra manera no habría ningún
caso en que la persona que ha ejecutado
un acto nulo pudiera pedir su nulidad. La
ley se refiere a que se tenga en el momento
mismo de ejecutarse un acto o contrato un
conocimiento material real y efectivo del
vicio de que adolece. Es menester que de
parte del autor haya intención de engendrar
un acto nulo. En este caso no ha existido
tal intención de parte del Presidente de la
República, ni de su Ministro de Tierras y
Colonización, ni mucho menos del Fisco.
No hubo por parte del representante del
Fisco el propósito de ejecutar un acto a sa-
biendas de un vicio que lo invalidaba. Hubo
sencillamente error de hecho en cuanto a
la exacta ubicación del predio que se daba
en venta y en cuanto a las condiciones y
requisitos que reunía el comprador. En
tales casos no se presume, según la ley, ni
el dolo ni la mala fe (arts. 707 y 1459 del
Código Civil).
Por lo demás, la finalidad del art. 1683
no es aplicable al Estado o al Fisco: 1º Por-
que se trata de una persona jurídica que por
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
ser ficticia no puede ejecutar actos dolosos
o delictuosos, propios de las personas na-
turales, y 2º Porque la ley sanciona al que
ha intervenido en el acto o contrato y no
se refiere al que obra en representación
de otro, porque el dolo es personalísimo
y no se incurre en él por cuenta ajena. La
representación, legal o convencional, au-
toriza al representante para ejecutar actos
lícitos a nombre de su representado no para
ejecutar actos lícitos ni para violar la ley. La
responsabilidad del Fisco no puede estar
ligada por haber obrado sus representantes
excediendo las atribuciones que la Consti-
tución y las leyes les otorgan, como ocurre a
todo mandatario de una persona natural o
representante de una persona jurídica, los
cuales –en igualdad de circunstancias– no
obligan a su mandante o representado
(arts. 552 y 2160 del Código Civil). La nu-
lidad ha sido provocada por el Presidente
de la República o su Ministro de Tierras y
Colonización, que forman parte de uno de
los poderes del Estado, el Poder Ejecutivo.
La Nación, el Estado y el Fisco son personas
jurídicas completamente distintas (art. 547
del Código Civil, inciso 2º).
Por lo que se ha expuesto anteriormen-
te, el art. 1468 no puede tener ninguna
aplicación al presente caso.
La sentencia de primera instancia, de
fecha 30 de junio de 1950, pronunciada por
el juez del Segundo Juzgado de Letras de
Temuco, don Oscar Gajardo Rubio, negó
lugar a la demanda en todas sus partes.
Contra esta sentencia el demandante,
el Fisco, interpuso recurso de apelación,
basado en los siguientes argumentos:
...................................
2º. Que el fundamento principal que
consigna el fallo apelado para denegar la
acción de nulidad intentada por el Fisco,
no obstante el hecho de haber llegado el
sentenciador a la conclusión jurídica de
que se halla plenamente acreditado que
la propiedad a que se refiere el juicio se
encuentra totalmente comprendida dentro
del parque “Los Paraguas” y que, por tal
motivo la venta directa de ella efectuada en
favor del demandado, de que da constancia
228
el instrumento de fojas 5, adolece efectiva-
mente de un vicio de nulidad absoluta por
tener objeto ilícito, en razón de tratarse de
una enajenación prohibida por la ley, es
la de que afectaría al actor la inhabilidad
legal que contempla el art. 1683 del Código
Civil, que le veda alegar dicha nulidad, por
haber celebrado el contrato que se pretende
anular sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba –la prohibición legal de
su enajenabilidad–, conocimiento que se le
suministró en los mismos antecedentes que
sirvieron de base al Decreto Nº 1305, que
dispuso la venta directa de esos terrenos
fiscales al demandado;
3º. Que lo relativo a la inhabilidad legal
que podía afectarle al Fisco para accionar,
pretendiendo la nulidad del contrato, fue
planteada por el demandado, por la vía
de la excepción, en su escrito de fojas 43,
en que amplió su contestación de fojas 24,
bajo dos diversos aspectos. El primero de
ellos, que es el único que consideró el sen-
tenciador, es el antes relacionado de que al
Fisco lo afecta la prohibición del art. 1683
ya citado, en relación con el precepto del
art. 1448 del mismo Código –relativo a la
representación– por cuanto al celebrar el
contrato atacado conoció o debió conocer
el vicio que hoy alega, conocimiento que
le fue proporcionado por sus agentes, y el
segundo aspecto de esta misma excepción
lo funda sucintamente el oponente en la
circunstancia de que habiendo conocido
los representantes fiscales intervinientes
el objeto ilícito que existiría en la venta
directa de terrenos fiscales que no podían
enajenarse en la forma hecha, el Fisco no
puede impetrar ahora su nulidad absoluta
y la consiguiente restitución de lo vendido,
que sería su secuela inmediata, porque el
art. 1468 del citado Código le prohíbe “re-
petir” lo dado o entregado por un objeto
o causa ilícita a sabiendas;
4º. Que la defensa fiscal refutó en su
réplica de fojas 49 ambos aspectos de la
excepción de inhabilidad, reconociendo
que se incurrió en un error al realizar la
venta directa en favor del señor Escribano,
porque creyó que el terreno vendido no
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
estaba comprendido en el parque nacional
nombrado, pero observando que no hubo
dolo de parte del vendedor ni mala fe, los
que no pueden presumirse. Además, alegó
que es inaplicable al Fisco la excepción
opuesta por tratarse de una persona jurídica
incapaz de incurrir en dolo, que es persona-
lísimo y no puede afectar tampoco a quien
o quienes, como en el caso de la gestión
de venta directa en cuestión, intervinieron
por cuenta ajena, puesto que la ley sanciona
con esta inhabilidad al que personalmente
intervino en un acto o contrato y no al que
obra en representación de otra, ni menos
a su representado, como sería el caso del
Fisco;
5º. Que la cuestión planteada en el juicio
obliga a analizar la naturaleza del precepto
prohibitivo contenido en el art. 1683 ya
citado, y a la vez, sus efectos legales, y la
extensión que debe dársele a él dentro de
un entendimiento lógico y en relación a la
persona o personas en contra de quien se
hace valer dicha prohibición. Desde luego,
dentro de este análisis hay que reconocer,
primeramente, que esta inhabilidad importa
una incapacidad, y como tal, una norma ju-
rídica excepcional, de aplicación restrictiva
y no extensiva, ya que significa una sanción
impuesta por el legislador al que verificó el
acto o celebró el contrato sabiendo el vicio
de nulidad absoluta que afectaba a aquél
o a éste, o que debió saberlo y lo silenció
siendo este conocimiento, como lo han
declarado nuestros tribunales superiores
de justicia, de un orden material y objetivo,
real y efectivo. En el caso contemplado por
el art. 1683, a diferencia de la situación
diversa a que se refiere el art. 1685 del
mismo cuerpo de leyes, en que se trata del
dolo inductivo al acto o contrato, no puede
hablarse con estricta precisión jurídica de
“dolo”, que supone siempre un vicio del
consentimiento, pues no hay acción de
engaño, sino simple reticencia o silencio a
manifestar el vicio inexistente y conocido,
actitud falaz, inmoral y cuanto más “dolosa”,
no en el concepto propio del vocablo legal,
sino en cuanto a su calificación común de
ilícita e incorrecta;
229
6º. Que, investigando acerca de los
orígenes de este precepto prohibitivo de
nuestra ley civil, se llega hasta el Derecho
Romano, en que hubo preceptos similares
que dieron nacimiento al conocido aforismo
jurídico “nemo auditur propiam turpitudinem
allegans”, esto es, en términos más simples,
“que nadie puede ser oído cuando alega su
propia torpeza”, máxima que, reproducida
más tarde por Delvincourt y traducida del
francés por don Andrés Bello bajo la nor-
ma de que “nadie puede alegar su propia
inmoralidad”, inspiró la nota marginal
puesta por éste como comentario al pre-
cepto análogo del art. 1683 que se contenía
en el Proyecto Inédito del Código Civil,
que figura en el Tomo XIII de sus Obras
Completas y que revela el pensamiento del
redactor de nuestro Código. Y de estos an-
tecedentes puede inferirse racionalmente
que esta prohibición, que es, a la vez, san-
ción del litigante inmoral, es de carácter
restrictivo y personalísimo en atención al
móvil que la inspira, y por ende, no puede
operar sino respecto de la persona natural
que celebró el acto o contrato a sabiendas
del vicio existente, pues toda otra mayor
extensión que se le diera sería contraria
a la equidad, al imputar a alguien las con-
secuencias de un hecho ajeno en que no
le cupo intervención personal, tal como
serían los casos del heredero, del cesionario
o del representado. Y esta interpretación
legal, desconocida en otro tiempo, es la
que informa a nuestros tribunales hoy en
día en cuanto a la aplicación y extensión
de la inhabilidad en estudio;
7º. Que es así, entonces, que en el caso
de una persona jurídica como el Fisco y
en una situación como la planteada en
la litis, en que el contrato celebrado fue
la resultante de gestiones administrativas
complejas, realizadas con la intervención
de agentes u organismos técnicos, que
pudieron incurrir en errores y no cautelar
debidamente los intereses fiscales, no se ve
por qué y de qué manera la prohibición en
estudio podría afectarle al actor, tal como
lo entendió el sentenciador, colocándolo
en una situación desmejorada en relación
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
con cualquiera persona natural, siendo
inaceptable la argumentación que aquél
admitió de que al dictarse el decreto supre-
mo que ordenó realizar la venta directa se
tuvo conocimiento que el terreno vendido
formaba parte del parque “Los Paraguas” y
que, por lo tanto, le afectaba la prohibición
de enajenabilidad por la vía administrativa,
establecida por la Ley de Bosques, puesto
que ello importa una imputación injus-
tificada a las autoridades administrativas
superiores que suscriben esa resolución;
8º. Que, por otra parte, resulta inaten-
dible la tesis sustentada en la sentencia en
alzada, porque por la propia naturaleza
especial de la entidad jurídica llamada
Fisco, de múltiples y complejas actividades,
que es objeto de diversas representaciones
y cuyas decisiones son las resultantes de
los actos de sus numerosísimos agentes,
es fuerza arribar a la conclusión de que,
aparte de las consideraciones de un orden
estrictamente jurídico, ya expuestas, es de
toda conveniencia para el interés social
convenir en que no puede afectarle al Fisco
la prohibición en estudio por la ejecución
de actos o celebración de contratos vicia-
dos de nulidad absoluta, como el de que
se trata en la especie, pues de otra suerte
sería dejarlo inerme para cautelar sus in-
tereses y precaverse de las consecuencias
perjudiciales que fueran la resultante de
la intervención de agentes suyos que, por
error o por actos ilícitos, comprometieran
el patrimonio fiscal;
9º. Que considerando la otra faz de la
misma excepción, la relativa a la prohibición
de “repetir” consignada en el art. 1468 del
citado Código, debe desestimársela también
por cuanto esa prohibición importa una
sanción para quien pretenda repetir lo
pagado a sabiendas del objeto o causa ilícita
existente y que viciara el acto o contrato
en que intervino, que sólo puede afectar a
los que incurrieren en ese vicio o falta de
moralidad, esto es, a los personalmente
intervinientes, y por tal motivo no puede
operar respecto del Fisco, entidad jurídica
por quien actúan sus representantes o agen-
tes administrativos. Y es así, entonces, que
230
las mismas consideraciones de orden legal
y de conveniencia social, como también de
razonamiento lógico, que se hicieron valer
en el caso de la prohibición del art. 1683,
concurren igualmente para desestimar la
misma excepción de inhabilidad bajo el
segundo aspecto propuesto;
10. Que, de consiguiente, no afectando
al Fisco la inhabilidad legal que se le atri-
buye para impetrar la nulidad absoluta de
la compraventa de fojas 5, y resultando,
por otra parte, legalmente acreditado el
primero de los hechos que constituyen la
causa de pedir de la acción por él inten-
tada, cual es la de hallarse comprendido
el terreno vendido dentro de los límites
de un parque nacional, cuya enajenabi-
lidad no puede efectuarse sino mediante
la autorización de una ley expresa, debe
acogerse la demanda de fojas 9 por este
sólo capítulo, que es suficiente para ello,
sin perjuicio de pasar a considerar los otros
hechos que se invocan como fundamento
de la misma acción.
(La sentencia de segunda instancia
revocó la de primera y acogió la demanda
del Fisco).
Contra el fallo de segunda instancia, el
demandado señor Escribano dedujo recurso
de casación en el fondo por las causales que
se analizan en la sentencia que se transcribe
a continuación en sus partes considerativa
y resolutiva.
...................................
8º. Que…, es preciso ahora adentrarse,
aunque sea someramente, en el análisis
sobre el significado jurídico de la “repre-
sentación”. Esta figura legal se halla con-
templada en el art. 1448 del Código Civil,
que dice: “Lo que una persona ejecuta a
nombre de otra, estando facultada por ella
o por la ley para representarla, produce
respecto del representado iguales efectos
que si hubiese contratado él mismo”.
Es menester, ante todo, para la debida
interpretación de este precepto que se ha
transcrito, recordar las disposiciones que le
preceden. Desde luego, aquél como éstas
se encuentran en el Título II del Libro IV,
que se denomina “De los actos y declara-
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
ciones de voluntad”. El art. 1445 habla de
los requisitos que son necesarios para que
“una persona se obligue a otra por un acto
o declaración de voluntad”, entre los cua-
les se anotan: “que el consentimiento no
adolezca de vicio”; “que recaiga sobre un
objeto lícito”, y “que tenga una causa lícita”,
y los que siguen se refieren a la capacidad
legal de una persona para obligarse.
De tal manera que el legislador, siendo
como lo es, obvio es decirlo, lógico y coor-
dinante al consignar sus disposiciones, no
podía menos de tener en cuenta, al llegar
a constituir en el citado art. 1448 “la repre-
sentación legal”, que el representante, al
celebrar un acto o contrato, que ha de pro-
ducir efectos jurídicos en el representado,
debe ejecutarlo exento de vicio, sobre un
objeto lícito y una causa lícita, supuesto que
es aquél el que otorga el consentimiento o
hace la declaración de voluntad.
Estos principios son claros, terminantes
e indiscutibles para todos los actos y decla-
raciones de voluntad;
9º. Que en nuestro orden jurídico es-
tablecido en el Código Civil no pueden
confundirse las instituciones del mandato
y la representación. Ambas son diferentes,
aun cuando a menudo se las confunde. El
primero se otorga cuando la persona del
mandatario es de la suma confianza del
mandante; él se realiza en consideración a
este factor. Además puede existir mandato
sin representación cuando el mandatario
contrata a su propio nombre; y represen-
tación sin mandato en el caso del curador
del demente, del impúber, etc. Y en la
especie, el Director General de Tierras
y Colonización, que procedió a nombre
del Fisco en virtud de la ley o reglamentos
respectivos.
Sobre el alcance y significación jurídica
de la “representación” ha habido varias
teorías, explayadas por diversos autores.
Últimamente ha nacido la que estima que
esa institución es una modalidad. Es decir,
es una modificación introducida por las
partes o la ley en las consecuencias o efec-
tos de un acto jurídico. El representante
celebra un acto o un contrato para que
231
produzca efectos en un tercero, que es el
representado. Esta doctrina es la que ha
prevalecido hasta hoy.
10. Que en esta institución jurídica,
como es la del mandato, es el representante
o el mandatario, en su caso, el que expresa
en el acto o contrato su voluntad. Y, para
dar su consentimiento en esas oportuni-
dades, es menester, ocioso es decirlo, que
se reúnan los requisitos contemplados en
el referido artículo 1445 del Código Civil.
Y así se puede ver en diversos preceptos
de ese cuerpo legal que son aquellos los
que hacen la declaración de voluntad. Por
ejemplo: en los artículos 671, 672, 673, 678
y 721. Esto está especialmente claro, toda-
vía, en el caso del curador del demente o
del impúber. No podría sostenerse que el
guardador de esas personas representa la
voluntad de éstas. En las ventas forzadas,
el juez suscribe el documento o escritura,
cuando se niega el deudor. Aquí no sólo
no se transmite la voluntad al represen-
tante legal, sino que se produce contra la
voluntad de aquél;
11. Que reflexionando siempre sobre
las dos primeras cuestiones suscitadas en
el recurso, cabe ahora preocuparse de si el
Fisco puede entablar la acción de nulidad
absoluta del contrato de venta, hecha por
éste al señor Escribano, “sabiendo o debien-
do saber el vicio que lo invalidaba”.
Se recordará que en representación del
Fisco compareció en el contrato de venta
el Director General de Tierras y Coloni-
zación; o sea, su representante legal. El
Fisco suscribió ese contrato en este caso
por un funcionario público. Es decir, en la
especie, tiene plena aplicación la doctrina
sobre la representación estudiada con
anterioridad.
El motivo de la nulidad absoluta es la
ejecución de un acto prohibido por la ley. Se
enajenó un terreno destinado a un Parque
Nacional, que impide el artículo 11 de la
Ley de Bosques. Tiene, en consecuencia,
la venta un objeto ilícito:
12. Que, conforme a lo que ya se ha
estudiado, la voluntad o consentimiento lo
otorga el representante. Esto, hoy día, no
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
ofrece ninguna duda. Aquél celebró el con-
trato para que produjera efectos jurídicos
en una tercera persona. Aquí es el Fisco.
De modo que si el acto o contrato adolece
de dolo, él ha debido cometerse por el que
expresó su voluntad. Este contratante es,
de acuerdo con este principio, el que sabe
o ha debido saber el vicio que invalidaba
tales actos. De otra manera sería menester
llegar a la conclusión de que ese vicio del
consentimiento es susceptible de transfe-
rencia o de transmisión. Lo que no puede
aceptarse, pues el dolo es un elemento
netamente personal. El pertenece, en forma
exclusiva, al que es sujeto del derecho.
Sobre el particular, no puede olvidarse
que, al hablar el artículo 1683 del vicio que
invalidaba el contrato, el cual debe ignorar
el contratante que interpone la acción, no
se refiere a la presunción de derecho de
que la ley se supone conocida de todos.
No. El vicio de que habla ese precepto es
de orden material, tangible y objetivo. Por
eso es que tal efecto sólo puede ser cono-
cido por las personas que celebran el acto
o contrato.
En consecuencia, llámese el acto que
pudiere cometer el representante que,
en su oportunidad, expresa su voluntad,
de doloso, de inmoral o de mala fe, estos
vicios no se transmiten ni se transfieren al
representado y, por consiguiente, éste no
puede estar obligado por un contrato al
cual lo afecten estos vicios. Como tampoco
puede contraer una obligación por un he-
cho que importe delito o cuasidelito civil.
Estos elementos, como ya se ha demostrado,
no son sucedáneos.
...................................
13. Que, de acuerdo con la doctrina
que se ha desarrollado en extenso, en
sus varios aspectos, no puede sostenerse,
como lo hace el recurrente, que en la sen-
tencia que se impugna, se han infringido
los artículos 1683 y 1468 del Código Civil.
El Fisco, que fue representado por el Di-
rector General de Tierras y Colonización,
en el contrato en cuestión, pudo deducir
la acción de nulidad absoluta que a él le
afecta. Para esta persona jurídica no rige la
232
prohibición contemplada en el primero de
los preceptos señalados. La representación
legal, como se ha visto, no autoriza al repre-
sentante para que, en relación contractual,
cometa un acto doloso, inmoral o de mala
fe; ni tampoco para que, en su celebración,
se incurra en un objeto o causa ilícitos. En
todos estos casos, solamente es responsable
la persona que declaró su voluntad, esto
es, el representante o el mandatario. El
representado, en la obligación que aquel
contraiga, es un tercero a favor de quien
produciría efectos jurídicos, siempre que
no concurran aquellos elementos.
Por consiguiente, el fallo de que se
recurre ha aplicado correctamente el ar-
tículo 1683 del Código ya citado. Y el 1468,
por los motivos también referidos, no era
necesario tomarlo en consideración, por
no ser atinente al caso, ya que no se ha
establecido que el Fisco hubiera tenido
conocimiento del vicio de que adolecía el
contrato;
14. Que, asimismo, por las razones ya
expuestas, la sentencia reclamada no ha
vulnerado los artículos 1448 y 1545 del
mismo cuerpo de leyes. Se ha dicho que
aun cuando en esta modalidad jurídica
llamada “representación”, sus efectos lega-
les pertenecen al representado, que es un
tercero en un acto o contrato, la voluntad
la expresa el representante; y, por lo tanto,
es éste el que debe contraer una obligación
válida, sin vicio del consentimiento y recae
sobre un objeto y causa lícitos. En otras
palabras, su declaración de voluntad ha de
conformarse con los requisitos previstos en
el artículo de aquel Código.
Redactada por el Ministro señor Illanes
Benítez, Gregorio Schepeler P., Miguel
Aylwin G., Osvaldo Illanes B., Julio Espinoza
A., Domingo J. Godoy P., Marcos Silva B.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. Explique en qué forma –según la tesis
de don Casimiro Escribano– el Fisco sabía o
debía saber el vicio que invalidaba el contrato
celebrado.
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
3. Explique las defensas hechas valer por el
Fisco para desvirtuar la tesis anterior.
4. ¿Cuál es la razón por la que las sentencias
de primera y de segunda instancia concluyeron
que en la compraventa de que se trata hubo
efectivamente objeto ilícito?
5. ¿Cuál es la razón por la que la defensa
del Fisco invoca el Derecho romano y la historia
fidedigna del establecimiento del art. 1683 del
C.C.? ¿Cree usted que en este caso se trata de
una disposición oscura?
6. Sintetice los argumentos hechos valer por
don Casimiro Escribano contra la sentencia de
segunda instancia.
7. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de la
representación? ¿Quién expresa la voluntad –re-
quisito esencial del acto– en el caso de celebrarse
el mismo por representación? Fundamente su
opinión.
162. JURISPRUDENCIA
VERA Y OTROS CON HERMOSILLA. Cor-
te Suprema, recurso de casación en el
fondo, 27 de octubre de 1934. Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Tomo 32, sección
1ª, pág. 100.
Por sentencia de 28 de marzo de 1930,
del juez de Los Angeles, don J. Vicente
Herrera, se dio lugar a la demanda que
los herederos de don Eleodoro Solano,
acompañando su testamento, la posesión
efectiva de su herencia y otros documentos,
entablaron contra don José del Rosario
Hermosilla y don Ulises Barrueto, para
que se declararan nulos absolutamente
los contratos a que se alude, por existir
objeto ilícito al celebrarlos estando vigente
la prohibición de enajenar las propiedades
a que se refieren, y que dichos predios
con sus accesiones y frutos deben volver
al dominio del señor Solano, actualmente
representado por sus herederos.
La Corte de Concepción el 4 de diciem-
bre de 1931 revocó la referida sentencia y
declaró sin lugar la demanda.
Los fundamentos que dicen relación
con el recurso en estudio expresan:
1º. Que los demandados formulan, en
su contestación de la demanda y con el fin
de que sea ésta rechazada, las siguientes
233
excepciones: c) Que, en el supuesto hipo-
tético de que existiera el vicio de nulidad
absoluta que se invoca por los actores
respecto de los contratos aludidos, y en
subsidio de las alegaciones anteriores, hace
la que considera aun de mayor importancia
jurídica que las otras, consistente en que,
si existiera ese vicio de nulidad, los deman-
dantes herederos del vendedor y parte en
aquellos contratos, don Eleodoro Solano,
carecen en absoluto de derecho para pedir
esa declaración de nulidad, porque se los
prohíbe expresamente el artículo 1683 del
Código Civil, al disponer que la nulidad
absoluta puede alegarse por todo el que
tenga interés en ello, excepto el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba, como ocurre en el caso de autos,
pues el interés que tienen los demandantes
para pedir la nulidad nace de su calidad
de herederos de don Eleodoro Solano,
que celebró esos contratos y tanto a éste
como a sus herederos la ley les niega ese
derecho y les prohíbe hacer tal petición, ya
que también concurre la circunstancia de
que el señor Solano sabía perfectamente
la existencia del vicio o prohibición que
pesaba sobre la propiedad que daba en
venta, pues ella se había dictado en un
juicio seguido en su contra, en el cual
se le habían notificado tanto la medida
provisoria como la definitiva, en mérito
de todo lo cual pide también al Juzgado
que deseche la demanda por los motivos
indicados;
...................................
3º. Que, esto no obstante y si es verdad
que, analizando cada uno de los contratos
impugnados, el de fecha 3 de octubre de
1907, en que don Eleodoro Solano vendió
a don José del Rosario Hermosilla 500 hec-
táreas del fundo “Pan de Azúcar”, y cuya
copia corre agregada a fojas 11 de autos, se
habría celebrado durante la vigencia de la
prohibición de enajenar dicha propiedad,
decretada por la justicia en noviembre de
1904 y mayo de 1905 y, por tanto, se encon-
traría viciado de nulidad absoluta, es el caso
que los demandantes, como herederos del
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
que celebró dicho contrato, don Eleodoro
Solano, y en tal carácter accionan en el pre-
sente juicio, no pueden pedir su declaración
de nulidad por expresa prohibición de la
ley, ya que tampoco habría podido hacerlo
el propio señor Solano que celebró el con-
trato, sabiendo el vicio que lo invalidaba,
y los demandantes, al sucederle en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles,
no han podido adquirir un derecho que
aquél no tenía por expresa prohibición de
la ley;
4º. Que respecto del mismo contrato de
3 de octubre de 1907, aludido en el con-
siderando precedente, aunque viciado de
nulidad absoluta, no es del caso declarar
de oficio esa nulidad por no aparecer ella
de manifiesto en el mismo contrato, sino
que consta de otros documentos distintos
agregados a los autos;
...................................
Firman la sentencia de segunda instancia
los señores Álvaro Vergara, A. Silva Henrí-
quez y Luis Baquedano.
Contra este fallo los demandantes inter-
pusieron recurso de casación en el fondo
y en síntesis expresan:
Que se han infringido los artículos 19,
20, 23, 44 inciso 6º, 951, 952, 954, 1097 y
1683, pues los demandantes en su calidad
de legitimarios son verdaderos acreedores
del difunto y tienen facultad para dejar sin
efecto los contratos a título gratuito celebra-
dos por el causante, representan la persona
de él en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles y como tales tienen interés
de carácter jurídico para alegar la ilicitud
de los contratos y la prohibición legal es de
carácter personalísima y no se incurre en
el dolo por cuenta ajena. La prohibición
sólo impide que alguien se aproveche de
su propio dolo, lo que se encuentra amplia-
mente confirmado por don Andrés Bello
en su Proyecto Inédito.
También se infringen los artículos 10, 11,
1406, 1461, 1464, 1469, 1545, 1681, 1682,
1683, 1773, 1801, 1810 y 1816 del Código
Civil y 287 y 475 del de Procedimiento Civil.
Los contratos en referencia recayeron en
un objeto ilícito, como es la enajenación de
234
las cosas embargadas, lo cual no se puede
renunciar y son actos que la ley prohíbe.
Ciertos contratos que cita celebrados pos-
teriormente sobre las mismas propiedades
importan compra de cosa propia, lo que
también es nulo y a la vez carecen de causa,
infringiéndose también los artículos 1444,
1560, 1561, 1563, 1564, 1464 Nº 3 y 1683,
debiendo en todo caso haberse declarado
de oficio la nulidad porque dejan constan-
cia en los contratos de haberse decretado
las prohibiciones y en todo caso consta en
forma indubitable en los autos.
...................................
LA CORTE
Considerando:
1º. Que la nulidad absoluta puede
alegarse por todo el que tenga interés en
ella, excepto el que ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba; y al efecto,
los demandantes han demostrado ese inte-
rés porque en su carácter de herederos del
que incurrió en el vicio pretenden que vuel-
van al dominio de su causante, actualmente
representado por ellos, las propiedades a
que aluden, sin hacer valer ninguna otra
situación personal, y de esta manera ese
carácter es inherente a la acción misma
siendo inseparable de ella, la una acarrea
la otra o viceversa; pues, si se despojan de
él, dejan de tener interés y desaparecido
éste no pueden accionar; nada permite,
entonces, desdoblar esa personalidad para
que en una circunstancia demuestren la
existencia de un requisito indispensable y
en otra puedan desprenderse de ella para
evitar les alcance la prohibición que gravita
sobre su antecesor;
...................................
3º. Que para precisar el alcance de la
prohibición no ha de buscarse entonces
aisladamente en el exclusivo texto del ar-
tículo 1683, desentendiéndose de la calidad
con que se actúa, sino por el contrario, ha
de precisarse, ante todo, los fundamentos
básicos que importan la estructura misma
de las instituciones contractuales y heredita-
rias (que son las que otorgan el título para
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
entablar la presente acción) puesto que,
como principios generales que son, rigen
y dominan también los casos particulares,
sin necesidad de mención expresa;
4º. Que, al efecto, surgen como prin-
cipios fundamentales que los herederos
representan y continúan la persona del
difunto sin solución de continuidad alguna,
le suceden en todos los derechos y obliga-
ciones contractuales y transmisibles con
las mismas calidades y vicios; salvo ciertas
situaciones personalísimas del causante, son
la misma persona que él, no pueden ni más
ni menos que éste en lo que actúan en su
representación y sin derecho propio; como
se dice, el muerto vive en el heredero, y es
de repetir que al antecesor de los actores
le estaba prohibido entablar la presente
acción;
5º. Que en estas circunstancias se hace
incomprensible conferir al heredero un
derecho que no sólo no radicaba en su
causante, sino que le empecía a él una ex-
presa prohibición; siendo de repetir, para la
claridad del concepto, que el derecho para
instaurar la acción lo arrancan precisamente
del interés que les nace por ser herederos
de aquel que no podía accionar;
6º. Que lo expuesto no significa que al
heredero se le haga responsable del dolo
o culpas ajenas, como aparentemente
pudiera sostenerse, lo cual proviene de
identificar al dolo mismo, que es perso-
nalísimo, que nace y muere con el autor,
con sus consecuencias o efectos civiles que
por ser de carácter económico se transfie-
ren o transmiten de acuerdo con las leyes
generales. Lo que se resuelve, y que es de
toda evidencia, es que no se radica en el
heredero un derecho que nunca había
existido en el causante; un derecho que
el contrato no confería al que lo suscribió;
mal puede nacer espontáneamente en favor
de herederos o cesionarios de ese mismo
contrato. Importaría una burla de la pro-
hibición legal dejar al contratante vicioso
en la expedita situación de ceder derechos
que no tiene, o alimentar la confianza que
sus herederos pudieran hacer uso de una
acción que le estaba vedada;
235
7º. Que, por lo demás, no es tampoco de
extrañarse que los herederos carguen con
esta clase de responsabilidades, como si fic-
ticiamente hubiesen cometido ellos mismos
el acto que adolece de nulidad absoluta,
porque en rigor de lo que se trata es de la
consecuencia y responsabilidad civil que
les comprende, de la misma manera que el
heredero del que ha cometido un delito o
cuasidelito carga con las indemnizaciones
correspondientes;
8º. Que si se les otorgara derecho a
los herederos para demandar la nulidad
absoluta, fundado en que ellos no han
tenido injerencia alguna en el dolo que
la origina, con la misma lógica habría que
concederles la facultad de excepcionarse
sosteniendo que la nulidad que se solicitara
contra ellos es consecuencia de un dolo que
no han cometido y no les debe perjudicar.
La prohibición, si se supone existente
para ambos contratantes, desaparecería
para uno de ellos al estar representado
por sus herederos. Esa tesis importaría,
en otras palabras, dar por extinguida y
cumplida en favor de los herederos sólo
por el hecho de la muerte del causante, la
prescripción de treinta años. Todas estas y
otras consecuencias antijurídicas disuaden
lo que a primera vista aparece doloroso,
injustamente para el heredero y se torna
equitativo recordando la situación de los
demás interesados, que verían burlados sus
intereses sólo por el hecho de la muerte
de uno de los contratantes;
9º. Que, si aun tratándose de incapaces,
si ha habido dolo de su parte para inducir
al acto o contrato, no se les permite ni a
ellos ni a sus herederos o cesionarios alegar
nulidad, parece obvio, con mayor razón,
sostener una vez más que tal prohibición
abarca también a los herederos y cesionarios
de los capaces;
...................................
11. Que esta interpretación se aviene
mejor también con la naturaleza misma de
la nulidad absoluta, que no se ha establecido
en consideración a la calidad o estado de las
personas, sino que en interés de la moral
o de la ley, de manera que, puede decirse,
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
permitiendo la figura, la lleva en sí el acto
o contrato viciado donde quiera que vaya
y en manos de quien quiera se encuentre,
por eso la ley permite excepcionalmente
la declaración de oficio, da acción a ex-
traños y no la sanea por la ratificación de
las partes y velando por tales principios,
sólo impide, lo que pudiera importar una
inmoralidad, como sería permitir impetrar
la acción al que ejecutó el acto o celebró
el contrato, sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba, expresión que,
de acuerdo con lo expuesto, comprende
a sus herederos y, por consiguiente, los
jueces le han dado correcta aplicación al
artículo 1683 del Código Civil impidiendo
a los demandantes interponer su acción, y
en consecuencia, carecen de influencia en
lo dispositivo las otras posibles infracciones
que informan el recurso, siendo innece-
sario referirse determinadamente sobre
cada una de ellas, menos en lo referente a
la procedencia de la declaración de oficio
de la misma nulidad;
12. Que para rechazar también esta
causal basta recordar que es un hecho
inamovible de la causa, por cuanto no se
han dado por infringidas las leyes regu-
ladoras de la prueba, que dicha nulidad
no aparece de manifiesto en el mismo
contrato; y están en lo cierto los jueces
falladores al no encontrarse autorizados
para recogerla, aunque conste de otros
documentos distintos agregados a los au-
tos, por cuanto la letra y el espíritu de la
ley obligan a no extender más allá de la
facultad excepcional de hacer declaracio-
nes de oficio, la cual procede sólo cuando
el vicio aparece de manifiesto en el acto o
contrato; es decir, sin relacionarlo con an-
tecedente alguno, ha de estar descubierto,
patente, claro, indudable, presente y visible
en el instrumento mismo y no resultar de
raciocinios más o menos próximos o de
examen de probanzas.
Visto lo dispuesto en los artículos 959,
961 y 980 del Código de Procedimiento
Civil, se declara sin lugar el mencionado
recurso deducido contra la sentencia
de 4 de diciembre de 1931, corriente a
236
fojas 111, con costas, en que se condena
solidariamente al recurrente y al abogado
patrocinante.
Aplícase a beneficio fiscal la suma de
$ 2.000 consignada.
Acordada contra el voto de los seño-
res Ministros Trucco y Mac Iver, quienes
estuvieron porque se acogiera el recurso,
en cuanto la sentencia recurrida declara
que los demandantes carecen de derecho
para entablar la acción, lo que importa
quebrantar el precepto del artículo 1683
del Código Civil, con influencia sustancial
en lo dispositivo del fallo, con respecto a
la nulidad del contrato de 3 de octubre
de 1907.
Tuvieron para ello presentes las siguien-
tes consideraciones:
1º. Que según los términos de la dispo-
sición legal citada, están autorizados para
pedir la declaración de nulidad absoluta
todos los que tengan interés en ello; puede
solicitarla el Ministerio Público en nombre
de la moral o de la ley y puede y debe ser
declarada por el juez, aun sin petición de
parte, cuando aparece de manifiesto en
el acto o contrato; pero este derecho de
invocarla que constituye la regla general
sufre una excepción de carácter prohibitivo
fundada en consideraciones de orden pú-
blico y es la de que no se permite alegarla a
quien ejecutó el acto o celebró el contrato,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
2º. Que como excepción derogatoria de
la regla general contenida en el precepto
de que se trata, la prohibición impuesta a
ciertas personas constituye un principio de
derecho estricto, cuya aplicación no puede
extenderse más allá de los términos literales
en que se halla establecida y, por lo mismo,
no diciendo la ley en parte alguna que tal
prohibición de alegar la nulidad absoluta
pasa al heredero del que ejecutó el acto
o contrato, sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba, no es posible hacerla
extensiva a él sin desnaturalizar los térmi-
nos perfectamente claros del precepto en
cuestión;
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
3º. Que esta interpretación es la que
más se aviene con la equidad natural,
supuesto que de aceptarse la opinión con-
traria, esto es, que no le fuera permitido
al heredero invocar la nulidad del acto o
contrato lesivo para sus derechos, en que
intervino el causante, se llegaría al absurdo
de imputarle culpa por un hecho ajeno
en que no le cupo intervención, que no
conoció o que, aun teniendo noticia de
él, no le era dable impedirlo por carecer
de acción; lo que no es admisible ante la
sana lógica que debe informar la inter-
pretación del genuino sentido del texto
de la ley;
...................................
Redacción del Ministro señor Fonteci-
lla. Humberto Trucco, C. Alberto Novoa,
Alfredo Rondanelli F., Mariano Fontecilla,
Eulogio Robles Rodríguez, David Carvajal
Arrieta, Malcom Mac Iver.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Cuál es la razón por la que puede estimar-
se que don Eleodoro Solano sabía o debía saber
el vicio que invalidaba el contrato impugnado
de nulidad?
3. ¿Está usted conforme con el fallo de segun-
da instancia, que considera que los herederos del
que celebró el contrato sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba no pueden alegar la
nulidad del mismo? ¿O piensa, en cambio, que la
sanción por el dolo del causante no puede afectar
a los herederos, siendo el dolo personalísimo, lo que
habilitaría a estos herederos a alegar la nulidad
del contrato? ¿Qué opina sobre la posición de la
Corte Suprema a este respecto?
4. ¿Por qué no declaró de oficio la nulidad
del contrato la Corte de Apelaciones de Concep-
ción, estando autorizada para hacerlo, conforme
al art. 1683 del C.C.?
5. Compare esta sentencia (juicio Vera y
otros con Hermosilla) con la inmediatamente
anterior (juicio Fisco con Escribano) y exprese
si usted está conforme con ellas, con una y
no con otra, o con ninguna. Fundamente su
opinión.
237
163. R AMÓN D OMÍNGUEZ B ENAVENTE :
La máxima “Nemo auditur…” en la
jurisprudencia chilena, separata de
los Estudios de Derecho Civil en
honor del profesor Castán, vol. I,
Ediciones Universidad de Navarra,
1968, págs. 149 a 151 y 153 y 154.
El heredero frente a la máxima (que prohíbe
alegar la nulidad absoluta al que ha ejecuta-
do el acto o celebrado el contrato sabiendo
o debiendo saber el vicio que lo invalidaba).
Ha preocupado a la jurisprudencia la apli-
cación de la máxima al heredero, cuando
el de cujus estaba sujeto a la misma. Como
el art. 1683 niega la acción de nulidad ab-
soluta al que celebró el contrato sabiendo
o debiendo saber el vicio que lo invalidaba,
la Corte Suprema ha mantenido la doctrina
que lo mismo se le aplica al heredero. Esta
tesis la justifica porque el principio “nemo
auditur…” lo ha ligado a la concepción
que el ordenamiento jurídico chileno tiene
respecto del heredero.
En el Código el heredero es el conti-
nuador de la personalidad jurídica del de
cujus. Por el art. 1097 el sucesor a título
universal representa la persona del difunto.
Se trata de un símil, para expresar la idea
del cambio de sujeto en la relación jurídica
sin que influya en la naturaleza de la misma.
Se da en el heredero esa relación con igual
alcance que cuando estaba en el patrimonio
del finado. Como lo expresa Josserand,
“el difunto continúa en la persona de sus
herederos; se produce, en el momento de
la defunción, una especie de transfusión
de la personalidad”.
Partiendo de la idea anterior de la
Corte Suprema, en un fallo, reiterado más
tarde, ha sentado la siguiente doctrina:
“Están inhabilitados para alegar la nulidad
absoluta los herederos del que ejecutó
el acto o celebró el contrato sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
Los herederos no podrían invocar, por
una parte, el carácter de herederos para
demostrar el interés que tienen para pedir
la declaración de la nulidad absoluta del
acto, y desentenderse de ese carácter para
evitar que les alcance la prohibición que
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
gravita sobre sus antecesores para alegar la
nulidad. Los herederos representan y con-
tinúan la persona del difunto sin solución
de continuidad alguna; le suceden en todos
sus derechos y obligaciones contractuales
y transmisibles con las mismas calidades
y vicios. No procede conferir al heredero
un derecho que no sólo no radicaba en
su causante, sino que le empecía a él una
expresa prohibición, debiendo advertirse
que el derecho para instaurar la acción lo
arranca precisamente del interés que les
nace por ser herederos de aquel que no
podía accionar”.
Esta doctrina ha recibido reproches de
los comentaristas, porque el problema puede
y debe ser resuelto en otro sentido, si se
considera la naturaleza de la indignidad
que tenía el de cujus para alegar la nulidad
absoluta. En otros términos, si la máxima
nemo auditur… comporta una indignidad
o incapacidad, no puede afectar sino a
quien determinadamente ha señalado el
derecho objetivo. Si ésta debe ser la fórmula
para resolver el problema, el heredero no
debe caer bajo el imperio del principio y,
por consiguiente, su interés en alegar la
nulidad no le viene del de cujus, sino que
arranca del sucesor. En su calidad de tal y
no como derivado del causante.
Las Cortes de Apelaciones no se han
plegado a la doctrina de la Corte Suprema
sobre el punto. Antes, y con posterioridad
al pronunciamiento del más alto tribunal,
mantuvieron y siguen manteniendo un
parecer contrario. Como lo sostiene un
fallo reciente, “la inhabilidad para alegar la
nulidad absoluta establecida en el art. 1683
del Código Civil respecto del que ejecutó
o celebró el contrato sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba, es eminen-
temente personal, atañe exclusivamente a
la persona física que celebró el contrato o
ejecutó el acto y no a sus herederos”.
Este último planteamiento terminará por
imponerse, como ya se ha impuesto en la
propia Corte Suprema la doctrina de que
el principio nemo auditur… es una indigni-
dad que afecta solamente a la persona que
celebra el contrato y que no se transmite, si
bien esta particularidad de la máxima ha
238
sido reconocida en un litigio en que no
estaba en juego el derecho del heredero
causahabiente del contratante impedido
de alegar la nulidad. Por lo demás, hace
años que la Corte Suprema no ha tenido la
oportunidad de volver sobre el punto y las
sentencias citadas arriba nunca contaron
con la unanimidad de los jueces.
La máxima y el representado. La juris-
prudencia ha tenido oportunidades de
proyectar la máxima nemo auditur… al re-
presentado cuando el representante, legal o
voluntario, obró con torpeza, contratando
en nombre de aquél sabiendo o debiendo
saber que el contrato adolecía de nulidad
absoluta.
En este punto la doctrina jurisprudencial
ha sufrido una marcada evolución.
...................................
Hoy la jurisprudencia…
...................................
no ve en la representación sino una mo-
dalidad del negocio jurídico. Ahora admite
que “es el representante o el mandatario,
en su caso, el que expresa su voluntad en el
acto o contrato. La voluntad o el consenti-
miento lo otorga el representante. Si el acto
o contrato adolece de dolo, él ha debido
cometerse por el que expresó su voluntad.
Este contratante es, de acuerdo con este
principio, el que sabe o ha debido saber
el vicio que invalidaba tales actos”.
Como una consecuencia de esta nueva
orientación, el representado no está im-
pedido de alegar la nulidad absoluta, por
mucho que el representante haya obrado
sabiendo de la nulidad del acto. Ahora se
sostiene que “la representación no autoriza
al representante para que, en la relación
contractual, cometa un acto doloso, inmoral
o de mala fe; ni tampoco para que en su
celebración se incurra en un objeto o causa
ilícitos. En todos estos casos sólo es respon-
sable la persona que declaró su voluntad,
esto es, el representante o el mandatario.
El representado, en la obligación que aquél
contraiga, es un tercero a favor de quien
produciría efectos jurídicos, siempre que
no concurran aquellos elementos. Por
consiguiente, la prohibición del art. 1683
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
es de carácter restrictivo y personalísimo
en atención al móvil que la inspira y, por
ende, no puede operar sino respecto de
la persona natural que celebró el acto o
contrato a sabiendas del vicio existente,
pues toda otra extensión que se le diera
sería contraria a la equidad.
164. ESTUDIO COMPLEMENTARIO
Si se desea complementar este estudio
con otras sentencias sobre el mismo tema,
véanse las siguientes:
1. TRUJILLO CON COMPÁS Y OTROS. Corte
Suprema, recurso de casación en el fondo,
17 de diciembre de 1923. Revista de Derecho
y Jurisprudencia, Tomo 22, 2ª parte, secc. 1ª,
pág. 797.
Especialmente los considerandos 7º de
la sentencia de segunda instancia, y 2º, 7º y
8º de la sentencia de la Corte Suprema.
Ver esta sentencia en el Nº 22 de este
mismo Tomo II.
2. DEL CAMPO CON BANCO DE CHILE.
Corte de Apelaciones de Talca, recurso de
apelación, 5 de diciembre de 1935. Revista
de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 34, 2ª parte,
secc. 2ª, pág. 33.
Especialmente los considerandos 6º y 7º
de la sentencia de segunda instancia.
Ver esta sentencia en el Nº 108 de este
mismo Tomo II.
165. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, pág. 531.
Nulidad de los actos de los incapaces. El
art. 1686 abolió la institución de la restitu-
ción, in integrum, que el antiguo derecho
había establecido en favor de los incapaces
y mediante la cual podían pedir, cuando se
sentían perjudicados en sus intereses, que
el acto celebrado se tuviera por inexistente,
aun cuando en él se hubieran cumplido
todos los requisitos legales, y que las cosas
se restituyeran al estado anterior.
Don Andrés Bello hizo presente en el
Mensaje con que se acompañó el Código
que dicha institución era un semillero de
dificultades y que perjudicaba a los mismos
239
que por ella se sentían amparados, ya que,
por ejemplo, pocos se atrevían a contratar
con los menores por temor de que se ejer-
ciera la restitución. Así se explica la dispo-
sición del art. 1686, que dice: “Los actos
y contratos de los incapaces en que no se
ha faltado a las formalidades y requisitos
necesarios, no podrán declararse nulos ni
rescindirse sino por las causas en que go-
zarían de este beneficio las personas que
administran libremente sus bienes”.
Un incapaz, en el deseo de celebrar un
contrato, puede hacerse pasar por capaz. Si
se limita a aseverar que es mayor de edad
o que la interdicción u otra causa de inca-
pacidad no existen, y celebra el contrato,
puede, a pesar de su engaño, pedir más
tarde la nulidad del contrato, porque la
ley estima que el otro contratante ha sido
negligente en cerciorarse del verdadero
estado del incapaz al dejarse guiar por meras
aseveraciones. Pero no sucede lo mismo si
de parte del incapaz ha habido dolo para
inducir al acto o contrato, como si falsifica
una partida de nacimiento para aparecer
como mayor de edad. En este caso –en que
ninguna negligencia hay de parte del otro
contratante, porque no puede presumir
la mala fe– la ley no permite al incapaz
ni a sus herederos o cesionarios alegar la
nulidad (art. 1685).
E. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN
DE NULIDAD
166. Explicación
Antes de comenzar la revisión de los
efectos de la nulidad, cabe precisar que para
que ellos se produzcan es necesario que la
nulidad sea declarada judicialmente. Antes
de la declaración judicial, el acto o contrato
no es nulo, sino anulable, lo que implica que
produce todos los efectos establecidos por
la ley y señalados por las partes. Es a partir
de la declaración judicial de la nulidad que
ella produce todos sus efectos y ellos son
los mismos, sin distinguir entre nulidades
absolutas ni relativas. Esta distinción sólo
tiene relevancia para establecer los requi-
sitos para solicitarla.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
El objetivo primordial de la declaración
de la nulidad es establecer que el acto o
contrato jamás se celebró. Como una con-
secuencia de lo anterior deben retrotraerse
las cosas al estado en que se encontraban
al momento de la celebración del contrato.
Así lo establecen los artículos 1687 y 1689
del Código Civil. Sin embargo, para que
la retroactividad sea efectiva, es necesario
distinguir entre los efectos que produce
la nulidad respecto de las partes que ce-
lebraron el acto o contrato y los efectos
de la declaración de nulidad respecto a
los terceros. Analizaremos estos efectos a
continuación.
1. Efectos de la nulidad respecto de las partes.
Para determinarlos, debemos distinguir si
el contrato ya se ejecutó o si todavía no se
ha ejecutado.
Si el contrato todavía no se ha ejecutado,
el efecto es que ya no se va a cumplir, porque
la declaración de la nulidad implica que la
obligación nunca ha surgido. Se dice que
en este caso la nulidad es una forma de
extinguir obligaciones que se encuentran
pendientes.
Si el contrato ya se ejecutó, deberán efec-
tuarse las restituciones mutuas, conforme lo
establece el artículo 1687 del Código Civil.
Como consecuencia de lo anterior, las partes
deberán devolver las cosas como si el con-
trato no se hubiese celebrado, en el estado
en que se encontraban al momento de su
celebración. Mas si la restitución consiste
en la devolución de una suma de dinero,
deberá devolverse esa cantidad reajustada.
Las restituciones mutuas deberán efectuarse
conforme a las reglas de las prestaciones
mutuas, establecidas a propósito del juicio
de reivindicación en los artículos 904 y
siguientes del Código Civil.
La aplicación de las reglas de las restitu-
ciones mutuas, producto de la declaración
de la nulidad de un acto o contrato tiene
las siguientes excepciones:
a) El poseedor de buena fe, esto es
quien no sabía del vicio que invalidaba el
acto o contrato, no está obligado a devol-
ver los frutos percibidos mientras estuvo
de buena fe. Se entiende que el poseedor
240
estará de buena fe hasta el momento de la
notificación de la demanda de nulidad del
acto o contrato.
b) En el caso que la nulidad haya sido
declarada por objeto o causa ilícita, esa
declaración no da derecho a repetición
a quien dio o pagó a sabiendas del vicio
que invalidaba el acto o contrato. Así lo
establece el artículo 1468 del Código Civil,
idea que reitera el artículo 1687 del mismo
texto legal.
c) En cuanto a la nulidad declarada
por incapacidad de una de las partes, el
artículo 1688 establece una norma de
protección a tales incapaces. Dicha nor-
ma señala que quien contrató con dicho
incapaz no podrá pedir la restitución o el
reembolso de lo que gastó o pagó en virtud
del contrato, a menos que pruebe que dicho
incapaz se hizo más rico por la ejecución
de dicho acto o contrato. Se entiende que
ese incapaz se hizo más rico, en cuanto las
cosas pagadas, o las adquiridas por medio de
ellas, le hubieren sido necesarias; o –en caso
de no haberles sido necesarias– esas cosas
subsistan en su poder y el incapaz quisiere
retenerlas. Así lo señala el artículo 1688
inciso 2º.
2. Efectos de la nulidad respecto de terce-
ros. Conforme al artículo 1689, la nulidad
judicialmente declarada da acción reivin-
dicatoria contra terceros poseedores. La
razón de ello es que no ha habido de su
parte adquisición del dominio.
167. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 532 a 536
y 538 y 539.
EFECTOS DE LA NULIDAD ABSOLUTA
Y DE LA NULIDAD RELATIVA
Toda nulidad necesita ser judicialmente decla-
rada para que produzca sus efectos. Dejamos
establecido ya que toda nulidad, absoluta
o relativa, no produce sus efectos dentro
de la legislación chilena sino en virtud de
sentencia judicial pasada en autoridad de
cosa juzgada. Mientras la nulidad absoluta
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
o relativa no ha sido judicialmente decla-
rada el acto viciado surte todos sus efectos,
porque lleva envuelta en sí una presunción
de validez, bien que una vez declarada,
la nulidad opera retroactivamente y des-
truye todos los efectos del acto nulo en el
pasado.
Los efectos de la nulidad absoluta y de la nu-
lidad relativa son idénticos. Si bien la nulidad
absoluta y la nulidad relativa se diferencian
en cuanto a las personas que las pueden
pedir y alegar, en cuanto a que una es
susceptible de la declaración de oficio y la
otra no, y en cuanto al saneamiento por
ratificación de las partes y el transcurso del
tiempo, en lo que atañe a los efectos no hay
diferencia alguna que hacer. Y por eso los
arts. 1687 y 1689 que tratan este punto, se
refieren a los efectos de ambas nulidades,
sin distinción alguna.
a) Efectos de la nulidad con respecto a las
partes. La nulidad judicialmente declarada
produce efectos solamente con relación a
las partes en cuyo favor se ha decretado, por
disponerlo expresamente así el art. 1690,
que dice: “Cuando dos o más personas han
contratado con un tercero, la nulidad decla-
rada a favor de una de ellas no aprovechará
a las otras”. Esta disposición está en armonía
con el art. 3º, que en su inciso 2º dice que
las sentencias judiciales no tendrán fuerza
obligatoria sino respecto de las causas en
que actualmente se pronunciaren.
Para determinar los efectos que pro-
duce la nulidad entre las partes, hay que
distinguir dos situaciones: 1º. Si el contrato
no ha sido cumplido; 2º Si el contrato ha
sido cumplido por uno de los contratantes
o por ambos.
Si el contrato no ha sido cumplido por
ninguna de las partes, no podrá pedirse su
ejecución, porque el contrato, y por con-
siguiente las obligaciones que engendra,
desaparecen. En este caso tiene lugar el
modo de extinguir las obligaciones a que
alude el Nº 8º del art. 1567, al decir que las
obligaciones se extinguen por la declaración
de la nulidad o de la rescisión.
Si el contrato ha sido cumplido por al-
guna de las partes, o por ambas, tiene lugar
241
lo dispuesto en el art. 1687, que dice: “La
nulidad pronunciada en sentencia que tiene
la fuerza de cosa juzgada, da a las partes
derecho para ser restituidas al mismo estado
en que se hallarían si no hubiese existido
el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo
prevenido sobre el objeto o causa ilícita.
”En las restituciones mutuas que hayan
de hacerse los contratantes en virtud de
este pronunciamiento, será cada cual res-
ponsable de la pérdida de las especies o de
su deterioro, de los intereses y frutos, y del
abono de las mejoras necesarias, útiles o
voluptuarias, tomándose en consideración
los casos fortuitos, y la posesión de buena
o mala fe de las partes; todo ello según
las reglas generales y sin perjuicio de lo
dispuesto en el siguiente artículo”.
De manera que este artículo da a las
partes el derecho de exigirse recíprocamen-
te la restitución de todo lo que hubieren
entregado en virtud del contrato, o sea,
el contrato se destruye en el pasado, y las
cosas quedan como si nunca se hubiera
celebrado el contrato; así, si se declara
nula una compraventa, el comprador de-
berá devolver la cosa y el vendedor deberá
restituir el precio.
Para llevar a efecto estas restituciones
recíprocas a que se refiere el art. 1687, se
seguirán las reglas generales dadas en el
párrafo 4º del título “De la reivindicación”,
que se refiere a las prestaciones mutuas.
Las reglas del art. 1687 acerca de que la
nulidad judicialmente declarada da derecho
a las partes para ser restituidas al estado en
que se encontraban antes del contrato nulo,
tienen tres excepciones, y a ellas se refiere
la parte final del inciso 1º del art. 1687,
cuando dice que se entenderá sin perjuicio
de lo dispuesto acerca del objeto o causa
ilícita, y la parte final del inc. 2º, cuando
dice: “tomándose en consideración… la
posesión de buena o mala fe de las partes…
y lo dispuesto en el artículo siguiente”. Estas
tres excepciones son:
1. El caso del poseedor de buena fe,
que no está obligado a entregar los frutos
que ha percibido mientras estuvo de buena
fe, y se presume que lo está hasta el mo-
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
mento de la contestación de la demanda,
de acuerdo con las reglas generales dadas
en la reivindicación.
2. El caso del objeto o de la causa ilícita,
a que se refiere el art. 1468, que dice: “No
podrá repetirse lo que se ha dado o pagado
por un objeto o causa ilícita a sabiendas”.
Se trata aquí de una pena o sanción que
la ley ha impuesto a los que, a sabiendas,
infringen sus disposiciones; el art. 1687 se
encargó de decir expresamente que sus
disposiciones se entenderían sin perjuicio
de lo dispuesto acerca del objeto o de la
causa ilícita.
3. El caso del art. 1688, que también
está expresamente exceptuado por el final
del inc. 2º del art. 1687. Dice el art. 1688:
“Si se declara nulo el contrato celebrado
con una persona incapaz sin los requisitos
que la ley exige, el que contrató con ella
no puede pedir restitución o reembolso de
lo que gastó o pagó en virtud del contrato,
sino en cuanto probare haberse hecho más
rica con ello la persona incapaz.
”Se entenderá haberse hecho ésta más
rica, en cuanto las cosas pagadas o las adqui-
ridas por medio de ellas, le hubieren sido
necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o
las adquiridas por medio de ellas, que no
le hubieren sido necesarias, subsistan y se
quisiere retenerlas”, ya que en este caso
habría un enriquecimiento sin causa.
La regla del art. 1688, por ser una me-
dida destinada a proteger los intereses de
los incapaces, no tiene aplicación sino en el
caso de que el contrato se anule o rescinda
por incapacidad de una de las partes; y
así, si el contrato se anula por ilicitud del
objeto, error, dolo o cualquiera otro vicio,
no tendrá aplicación este artículo.
b) Efectos de la nulidad respecto de terceros.
Según el art. 1689, la nulidad judicialmente
declarada, sea absoluta o relativa, da acción
reivindicatoria contra terceros poseedores.
Los efectos de la nulidad, una vez pro-
nunciada, no se limitan o reducen sólo a
los contratantes, sino que alcanzan también
a los terceros que derivan su derecho de
la persona que adquirió la cosa en virtud
del contrato nulo o rescindido. Ello no es
242
sino la aplicación de las reglas generales
que rigen la nulidad y la adquisición del
dominio; anulado un contrato por resolu-
ción judicial ejecutoriada, sus efectos se
producen retroactivamente, y se reputa
que el contrato no ha existido nunca, que
no ha habido adquisición del dominio por
parte del adquirente, y que el dominio no
ha salido jamás de poder del tradente. Así,
cuando se anula un contrato de compra-
venta, el efecto que se produce entre las
partes es el de considerar que jamás se ha
celebrado el contrato y el volver a las partes
al estado en que se hallaban antes de su
celebración; y como antes de la celebración
del contrato el dominio estaba radicado
en manos del vendedor, se reputa que este
derecho sigue en sus manos.
Siendo así, y como, por otra parte, nadie
puede transferir más derechos de los que
tiene, y nadie puede adquirir más derechos
que los que tenía su causante, las personas
que han derivado sus derechos del que
compró en virtud del contrato nulo, no han
podido adquirir el dominio, puesto que
él no lo tenía; y como el verdadero dueño
es el primer vendedor, puede ejercitar la
acción reivindicatoria, que es la que tiene
el dueño no poseedor contra el poseedor
no dueño. De esta manera se explica que
la nulidad judicialmente pronunciada
dé acción reivindicatoria contra terceros
poseedores.
De la misma manera, si en vez de ha-
ber sido enajenada la propiedad ha sido
gravada con hipoteca, censo, servidumbre
o cualquier otro derecho real, o se ha
ejecutado cualquier acto que despoje al
propietario de alguno de sus atributos, el
verdadero dueño tiene acción para hacer
caducar esos gravámenes, por haber sido
constituidos por quien no era dueño de la
cosa. Por eso el art. 2416, contenido en el
título de la hipoteca, dice: “El que sólo tiene
sobre la cosa que se hipoteca un derecho
eventual, limitado o rescindible, no se en-
tiende hipotecarla sino con las condiciones
y limitaciones a que está sujeto el derecho;
aunque así no lo exprese”.
Esta es la regla general: la nulidad
judicialmente declarada da acción reivin-
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
dicatoria contra terceros poseedores, sin
entrar a averiguar si estos poseedores son
de buena o mala fe, y ésta es una de las
principales diferencias que existen entre
los efectos de la nulidad y los efectos de
la resolución, porque la resolución sólo
da acción reivindicatoria contra terceros
poseedores de mala fe con arreglo a los
arts. 1490 y 1491.
...................................
Acciones a que da origen la nulidad. De
lo dicho resulta que en el caso de nulidad
competen a la persona que la solicita dos
acciones, que se dirigen contra personas
distintas, y que persiguen objetos muy
diversos; en primer lugar, la acción para
pedir la nulidad, sea absoluta o relativa,
que tiende a obtener la anulación de un
contrato celebrado con algún vicio o defec-
to; el contrato se anula o rescinde entre las
partes que lo celebraron, de manera que si
la acción de nulidad o rescisión la entabla
uno de los contratantes, debe dirigirla
contra el otro contratante; y si la entabla
un tercero, en caso de nulidad absoluta,
que puede alegarse por todo el que tenga
interés en ella, deberá entablarse la acción
contra todos los contratantes. Esta acción
es personal y debe ventilarse por lo tanto
entre los contratantes, y en el juicio que se
entable se resolverá si el contrato tiene o
no el vicio que se le atribuye.
La otra acción a que la nulidad da ori-
gen es la reivindicatoria de que habla el
art. 1689. Como la nulidad judicialmente
pronunciada opera retroactivamente y se
reputa que el tradente no ha dejado de ser
dueño, puede intentarse la acción reivin-
dicatoria contra terceros poseedores; esta
acción es real y se dirige contra el actual
poseedor.
Tenemos, pues, que en la nulidad hay
dos acciones: una personal para la anula-
ción del contrato, que debe dirigirse con-
tra los contratantes, y otra real, que debe
dirigirse contra el actual poseedor de la
cosa, o el que tenga sobre ella un derecho
real emanado del que adquirió en virtud
del contrato nulo. Lógicamente debería
entablarse primero la acción personal de
243
nulidad y una vez declarada ésta, debería
entablarse la acción reivindicatoria contra
el poseedor de la cosa; pero si la lógica lo
exige, las conveniencias y las necesidades
prácticas aconsejan otro procedimiento
que permite ahorrar tiempo y dinero. Por
eso el art. 17 del Código de Procedimiento
Civil dice que “en el mismo juicio podrán
actuar como demandantes o demandados
varias personas, siempre que se deduzca
la misma acción, o acciones que emanan
directa e inmediatamente de un mismo
hecho, o que se proceda conjuntamente
por muchos o contra muchos en los casos
que autoriza la ley”. Al discutirse el proyecto
de este Código, se dejó expreso testimonio
por los miembros de la comisión revisora
de que esta disposición tenía por objeto
facilitar la interposición en un solo juicio
de las acciones reales y personales en los
casos de nulidad y resolución.
De manera que la demanda que intente
la persona que pide la nulidad, conten-
drá dos peticiones: la primera, para que
se declare la nulidad del contrato, y la
segunda, para que el poseedor de la cosa
sea obligado a restituirla. Es cierto que al
tiempo de entablarse la demanda todavía el
contrato no se ha anulado, pero el art. 17
del Código de Procedimiento Civil autoriza
la interposición conjunta de ambas deman-
das; eso sí que la segunda es una petición
condicional para el caso que la primera
tenga acogida.
168. CASO HIPOTÉTICO (use para resolverlo
los arts. 1447, 1464, 1468, 1567 Nº 8, 1685,
1687, 1688, 1689 y 1690 del C.C.).
Mario Gana y Roberto Gana son dueños
de un automóvil, por haberlo heredado
de su padre. Mario es mayor de edad; Ro-
berto es menor, pues tiene sólo diecisiete
años. En un juicio ejecutivo seguido contra
Mario y Roberto Gana por un tercero que
pretende cobrar una deuda contraída en
su favor por el padre de los jóvenes Gana,
este tercero embarga el automóvil indicado,
a pesar de lo cual los hermanos Mario y
Roberto Gana deciden venderlo a Marce-
lo Espinoza. Para lograrlo, Roberto Gana
(el hermano menor de edad) afirma ser
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
mayor, cosa que Marcelo Espinoza cree.
Con el apuro, sin embargo, el precio que
cobran por el auto es sumamente bajo, y
el plazo de pago acordado es muy largo.
Por estas razones, Roberto Gana decide, en
cuanto llega a la mayor edad, demandar a
Marcelo Espinoza, solicitando la nulidad
del contrato de compraventa, por dos ra-
zones: a) Por haber estado embargado el
automóvil al momento de la celebración
del contrato, y haber existido, por consi-
guiente, un objeto ilícito, conforme a lo
dispuesto por el art. 1464 Nº 3 del C.C., y
b) Por haber sido relativamente incapaz
al celebrar el contrato referido. Mario
Gana (el hermano mayor) no demanda a
Marcelo Espinoza, por parecerle inmoral
aprovecharse de las circunstancias en que
se celebró la compraventa.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Son diferentes los efectos de la nulidad
si el juez acoge la demanda por objeto ilícito (que
produce nulidad absoluta) o por incapacidad
relativa (que produce nulidad relativa)? ¿Qué
diferencias existirían entre los efectos de ambas
nulidades?
2. ¿Desde qué instante preciso puede Rober-
to Gana solicitar los efectos de la nulidad que
pidió?
3. Póngase en el caso de que la sentencia
que acoge la nulidad se dicta antes que Mario y
Roberto Gana entreguen el automóvil a Marcelo
Espinoza, y que éste les pague el precio convenido.
¿Qué efectos produce la declaración de nulidad
sobre las obligaciones contraídas por las partes?
¿Serían diferentes estos efectos si el automóvil ya
hubiera sido entregado a Marcelo Espinoza? En
este caso, ¿cuáles serían los efectos?
4. ¿Tiene alguna importancia que Mario
Gana no haya demandado a Marcelo Espino-
za? ¿Podría Mario Gana aprovecharse de la
sentencia que declara la nulidad, a pesar de no
haber sido parte en el juicio? En caso negativo,
¿cómo se realizarían las restituciones que ordena
el art. 1687?
5. El art. 1687 ordena a Marcelo Espinoza
restituir el automóvil comprado, en tanto que
Roberto Gana debe devolver el precio recibido por
él. ¿Cree usted que Roberto Gana puede excusarse
244
de devolver el precio, alegando lo que dispone
el art. 1688 del C.C., esto es, la falta de pueba
por parte de Marcelo Espinoza, de haberse hecho
Roberto Gana más rico con motivo del contrato?
¿Cree usted que en este caso convendría distin-
guir respecto de la causal de nulidad acogida
por la sentencia (esto es, si la sentencia acoge la
nulidad por objeto ilícito o por incapacidad)?
6. En caso de que Roberto Gana se negare
a devolver el precio recibido, aduciendo lo dis-
puesto por el art. 1688 del C.C., ¿cree usted que
sería conveniente distinguir si recibió el precio
del automóvil mientras era incapaz, o si llegó
a recibirlo después de haber llegado a la mayor
edad? ¿Autoriza el art. 1688 para hacer esta
distinción?
7. Póngase en el caso de que al dictarse
la sentencia que declara la nulidad, Marcelo
Espinoza hubiera vendido el auto a Carlos
Tapia. ¿Cómo se soluciona la imposibilidad en
que Marcelo Espinoza se encuentra de devolver
el auto, por haberlo enajenado?
8. ¿Cree usted que Roberto Gana tiene dere-
cho a obtener una sentencia favorable, fundado
en el objeto ilícito? Si usted fuera juez, ¿fallaría
acogiendo o rechazando la demanda de nulidad
absoluta basada en esta causal?
9. ¿Cree usted que Roberto Gana tiene derecho
a obtener una sentencia favorable fundado en
su incapacidad? En la misma forma anterior,
¿cómo fallaría usted esta acción si fuera juez?
169. CASO HIPOTÉTICO (tomado de los
materiales del profesor José María Eyza-
guirre).
Por escritura pública de 10 de enero de
1981, don Pedro González vendió a don
Enrique Álvarez su casa habitación, ubica-
da en calle Las Violetas 376, de la comuna
de Providencia, provincia de Santiago. El
precio de la compraventa, ascendente a
$ 5.000.000, se pagó al contado, al momento
de suscribirse el contrato. El vendedor se
obligó, por su parte, a entregar material-
mente la propiedad vendida dentro de un
plazo de tres meses, contados desde el día
de la escritura.
Luego de firmarse la escritura, aparece
evidente que ella adolece de nulidad ab-
soluta, por cualquiera de las causales que
pueden producirla (incapacidad absoluta
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
de alguna de las partes, objeto o causa
ilícita, etc.).
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Usted es abogado de don Pedro Gonzá-
lez, a quien le piden la entrega material de la
propiedad, después de transcurrido el plazo de
tres meses establecido en la escritura. Estando
en conocimiento de que el contrato es nulo, ¿qué
aconsejaría usted a don Pedro González?
2. Usted es abogado de don Enrique Álvarez,
el que pagó el precio de la compraventa, pero no
ha podido obtener la entrega material de la pro-
piedad. ¿Qué aconsejaría usted para recuperar
el precio pagado?
3. Indique qué ocurre si se declara la nu-
lidad del contrato por sentencia ejecutoriada,
distinguiendo entre los siguientes casos:
a) La nulidad se declara antes de la entrega
material de la propiedad.
b) La nulidad se declara una vez entregada
la propiedad al comprador.
4. Imagine que don Enrique Álvarez ha
vendido la propiedad a un tercero, el que está en
posesión de ella. Usted es abogado de don Pedro
González, ¿qué aconsejaría?
5. Estando la casa en manos de don Enrique
Álvarez éste la pinta y le construye una piscina.
¿Qué ocurre una vez declarada la nulidad?
170. JURISPRUDENCIA
PÉREZ CON OLHAGARAY Y OTRO. Corte
Suprema, recurso de casación en el fon-
do, 22 de noviembre de 1937. Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Tomo 35, secc. 1ª,
pág. 194.
Ante el Segundo Juzgado de Letras de
Temuco, doña Margarita Pérez demandó a
don Martín Olhagaray y a don José Andueza,
pidiendo se declarara: 1º Sin valor la inscrip-
ción de dominio del citado Olhagaray sobre
el predio que indicaba y se le restituyera
éste, indemnizándole los perjuicios con
más los frutos producidos por él, y 2º Que
se declarara extinguida y se ordenara la
cancelación de la hipoteca constituida por
Olhagaray sobre la mencionada propiedad
a favor de don José Andueza.
Fundaba la acción en que por sentencia
judicial pasada en autoridad de cosa juzgada
245
se declaró nulo un contrato de compraventa
celebrado por su marido, de quien está sepa-
rada de bienes, con doña Margarita Charles
viuda de Voisenat, sobre un predio que indi-
vidualiza y que ella había adquirido durante
el régimen de separación de bienes.
Agrega que se canceló la inscripción de
dominio de la compradora, en cumplimien-
to del fallo dicho; pero durante el juicio, la
señora de Voisenat enajenó la propiedad a
don Martín Olhagaray, quien inscribió el
título de dominio e hipotecó el predio en
garantía de un mutuo que contrajo a favor
de don José Andueza.
Agrega que la venta hecha por la señora
de Voisenat a Olhagaray es nula en virtud
de lo dispuesto por la sentencia que ha
indicado y para recuperar el dominio la ley
da acción reivindicatoria contra terceros
poseedores.
Por otra parte, no habiendo ella trans-
ferido el dominio, éste continúa siendo
suyo y el comprador Olhagaray no pudo
adquirirlo porque su vendedora carecía de
él y la hipoteca con que gravó el inmueble
es también nula y así debe declarársela.
Contestando Olhagaray opuso las si-
guientes excepciones: 1º Su inscripción
de dominio emana de un título válido,
como es la compraventa suya a la señora
Voisenat; 2º El dominio no puede retro-
traerse a la demandante mientras subsista
la actual inscripción a favor suyo y en tal
caso la acción no podría prosperar por no
reunir los requisitos de los arts. 893 y 889
del Código Civil, y 3º Porque no se objeta
el valor o mérito legal de su título sino
su inscripción y ésta no es susceptible de
nulidad, sino de cancelación.
Termina pidiendo el rechazo de la
demanda.
Contestó también el otro demandado
y seguido el juicio por su ritualidad legal,
el juez don Armando Vergara dictó la sen-
tencia de 3 de marzo de 1936, en que se
acogió la demanda sólo en lo referente a la
cancelación de la inscripción de dominio
del demandado, el cual debía restituir el
predio, y a la cancelación de la hipoteca
constituida por él a favor de don José
Andueza.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Apelado este fallo, la Corte de Apela-
ciones de Temuco lo confirmó, agregando
varias consideraciones, con fecha 2 de junio
de 1936.
Las consideraciones del fallo de prime-
ra instancia y que hizo suyas el de alzada,
dicen así:
...................................
5º. Que con lo expuesto en los conside-
randos anteriores y con lo expresado en el
art. 1687 del Código Civil, que ordena que
la nulidad pronunciada en sentencia que
tiene fuerza de cosa juzgada da a las partes
derecho para ser restituidas al mismo estado
en que se hallarían si no hubiera existido
el acto o contrato nulo, el dominio del sitio
número 3 de la manzana Nº 113 del plano
de esta ciudad, ha quedado radicado en la
demandante y, por lo tanto, debe cancelarse
la inscripción correspondiente de la pro-
piedad que tiene actualmente don Martín
Olhagaray, como se solicita en la primera
petición de la demanda;
6º. Que la nulidad judicialmente pro-
nunciada da acción reivindicatoria contra
terceros poseedores, sin perjuicio de las
excepciones legales;
...................................
8º. Que en cuanto a la segunda excep-
ción alegada por el demandado, esto es, “a
que debe rechazarse la demanda porque
la inscripción de dominio a favor de don
Martín Olhagaray, tiene como antecedente
la existencia de un contrato perfectamente
válido, ya que no basta que haya litis sobre
una propiedad para que la venta que de ella
se haga a un tercero sea nula, sino que es
necesario que exista sobre ella prohibición
judicial, decretada a petición de parte”; hay
que tener presente que, declarado nulo el
contrato de compraventa otorgado ante el
notario don Manuel A. Labbé, de este de-
partamento, con fecha 11 de mayo de 1928,
por el cual doña Margarita Pérez de Vásquez
dio en venta a doña Margarita Charles viu-
da de Voisenat, el sitio Nº 3 de la manzana
Nº 113 del plano de esta ciudad, y cancelada
la inscripción que de dicho contrato se hizo
en el Registro de Propiedades a favor de
246
la señora Charles, quedó el dominio de la
propiedad radicado en la demandante doña
Margarita Pérz de Vásquez de acuerdo con lo
dispuesto en el art. 1687 del Código Civil, y
sin derecho alguno sobre él doña Margarita
Charles viuda de Voisenat y, por lo tanto,
ésta no ha podido transferir válidamente el
dominio a don Martín Olhagaray, porque
para transferir el dominio por medio de la
tradición se requiere que el tradente, en
este caso la señora Charles, tuviera la facul-
tad y la intención de transferir el dominio,
facultad de que la vendedora carecía y, por
consiguiente, el adquirente, conforme a lo
dispuesto en el art. 682 del Código Civil, no
ha podido adquirir por la tradición otros
derechos que los transmisibles del mismo
tradente sobre la cosa entregada, y como la
tradente en el caso de autos no tenía nin-
guno sobre el dominio del sitio indicado,
desde que se rescindió el contrato que le
servía de título, el adquirente tampoco ha
adquirido ninguno;
9º. Que el hecho de que no haya existido
prohibición judicial para enajenar decreta-
da a petición de parte, no obsta para que
el demandante haya podido interponer
la acción reivindicatoria que ejercita en
la demanda, porque ella se basa en una
disposición expresa de la ley, como es la
consignada en los arts. 1687 y 1689 del
Código Civil, y no se refiere al objeto ilícito
que menciona el demandado;
10. Que no tiene fundamento legal
alguno la excepción sostenida por el de-
mandado en el sentido que la demandante
no puede tener el dominio del sitio que
reivindica en su poder por no poderse
retroceder mientras esté radicada en el
demandado la subsistencia de la respectiva
inscripción de dominio; porque, declarada
la nulidad del contrato de compraventa
y cancelada la inscripción por sentencia
pasada en autoridad de cosa juzgada, la
parte demandante ha sido restituida de
acuerdo con lo dispuesto en el art. 1687
del Código Civil, al estado en que estaba
antes de celebrarse el contrato nulo; esto
es, al estado de dueño absoluto del predio
que se reivindica;
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
11. Que no es verdad que la acción
reivindicatoria interpuesta no reúna los
requisitos exigidos por los arts. 893 y 889
del Código Civil, puesto que, después de
pronunciada la nulidad del contrato de
compraventa y cancelada la inscripción de
éste en el Registro de Propiedades, doña
Margarita Pérez de Vásquez, la demandante,
es dueña del sitio que reivindica y éste está
en posesión de otro que no es el dueño
legal, requisitos únicos exigidos por las
disposiciones citadas;
12. Que la aceptación de la acción
reivindicatoria en contra de don Martín
Olhagaray trae como consecuencia inme-
diata la cancelación de la inscripción de
dominio y la restitución de la propiedad
a la demandante, lo que precisamente
importa la resolución de un derecho sobre
la propiedad por él hipotecada.
...................................
Firman el fallo de segunda instancia los
señores Mario Léniz P., M. Núñez, Franklin
Quezada y Urbano Marín.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. Distinga qué acciones entabladas por doña
Margarita Pérez fueron personales y qué acciones
fueron reales, y exprese la razón que usted tiene
para calificarlas así.
3.¿Cuál es el fundamento que tuvo en vista la
Corte de Apelaciones de Temuco para ordenar la
cancelación de la inscripción de dominio en favor
del demandado, don Martín Olhagaray?
4. ¿Qué relación existe entre la acción
reivindicatoria entablada contra don Martín
Olhagaray, y la ausencia de objeto ilícito, que éste
esgrimió como defensa contra dicha acción?
F. LA INOPONIBILIDAD.
NOCIONES
171. Explicación
La inoponibilidad, como vimos en
los puntos anteriores, es la sanción por
la inobservancia de las formalidades
247
establecidas por la ley como medio de
publicidad. Se trata de una forma de
invalidez menos fuerte que la que anula
los actos jurídicos. En la inoponibilidad,
el acto que ha faltado a alguna de las
formalidades establecidas por la ley como
medio de publicidad es válido, pero tan
sólo para las partes que concurrieron a su
celebración, pero ellas no podrán hacerlo
valer respecto a terceros que no lo han
conocido o aceptado.
Su naturaleza jurídica es discutible y
existen al respecto dos tendencias:
a) Por una parte, la doctrina alemana
sostiene que la inoponibilidad constituye
una forma de ineficacia subjetivo-relativa,
la cual podría presentarse como una forma
de ineficacia nueva, que terminaría reem-
plazando a la nulidad relativa.
b) Por otra parte, la doctrina francesa
sostiene que la inoponibilidad es una ca-
tegoría de ineficacia distinta de la nulidad
relativa. La inoponibilidad sería una especie
de ineficacia doblemente relativa, sólo en
cuanto a las personas que pueden invocarla
y en cuanto a las personas contra las cuales
produce sus efectos. Esa es su principal
diferencia con la nulidad, puesto que la
inoponibilidad afecta tan sólo a determina-
das personas; en cambio, la nulidad tiene
efectos erga omnes.
La inoponibilidad hace que el acto,
válido para las partes que lo celebraron,
produciendo entre ellas todos sus efectos,
sea ineficaz respecto de terceros.
172. ALBERTO BALTRA CORTÉS: “Ensayo
de una teoría general de los actos
inoponibles”, Memoria de Prueba,
Santiago, 1935, págs. 9, 10 y 11.
El sustantivo inoponibilidad y el adjetivo
inoponible no son términos usados por
el legislador en ninguno de los Códigos,
sino que se trata de neologismos creados
por la doctrina y que, según parece, fueron
empleados por vez primera por los comer-
cialistas a propósito de la célebre teoría de
la inoponibilidad de las excepciones. No
obstante, tanto en el Código Civil como en
el de Comercio y de Minas, encontramos ex-
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
presiones sinónimas, tales como: “…podrá
oponerse…”, “…podrán, por consiguiente,
oponerse…”, etc.
En la gran mayoría de los casos se han
confundido y se confunden la inoponibili-
dad y la nulidad; el legislador mismo no ha
dejado de incurrir en tal error, y es así como
el art. 71 de la Ley de Quiebras dice que
“son nulos y de ningún valor, relativamen-
te a la masa, los actos o contratos a título
gratuito que hubiere ejecutado o celebrado
el deudor desde los diez días anteriores a
la fecha de la cesación de pagos, hasta el
día de la declaración de quiebra”. En el
art. 73 vuelve a repetir este concepto que,
oportunamente, estudiaremos.
Respecto a la naturaleza jurídica y al
papel de la inoponibilidad dentro de la
estructura general de la Ciencia del Dere-
cho, podemos distinguir dos tendencias
o corrientes doctrinarias perfectamente
diseñadas y diversas. Según unos, la ino-
ponibilidad, que ellos llaman ineficacia
subjetivo-relativa, vendría “a acabar de
una vez con un falso concepto que ha
desempeñado un papel desagradable en
la ciencia antigua y que no se halla del
todo desterrado en nuestro tiempo: el de
la llamada nulidad relativa”.
De acuerdo con esta doctrina, que
podríamos llamar alemana, por haberse
inspirado, principalmente, en las dispo-
siciones contenidas en el articulado del
Código Civil alemán, la inoponibilidad
vendría a reemplazar en la técnica jurídi-
ca al concepto de la nulidad relativa, que
debería abolirse por ser, como dice Winds-
cheid, “un concepto absoluto”, aparte de
tener numerosos otros defectos que Paul
Oertmann, en el trabajo ya citado, analiza
con la penetración y profundidad propias
del pensamiento germano.
Según la doctrina patrocinada por los
autores franceses, la inoponibilidad no es
sino una de las categorías de la ineficacia,
figurando junto a la nulidad absoluta y re-
lativa sin pretender destruir ni reemplazar
a esta última y su objeto restringiríase a
separar una figura jurídica, hasta ahora
nebulosa e imprecisa, que se caracteriza
por ser doblemente relativa: relativa en
248
cuanto a las personas que pueden invo-
carla y relativa en cuanto a las personas
contra las cuales produce sus efectos.
Razón esta que impide clasificarla entre
las nulidades que, precisamente, se distin-
guen por la circunstancia de operar erga
omnes una vez que han sido judicialmente
declaradas.
Dicen Planiol, Ripert y Esmein: “La
inobservancia de los preceptos de la ley
o la infracción de sus prohibiciones lleva
consigo una sanción. Cuando inciden
en un acto jurídico, la sanción en que
primeramente se piensa es la ineficacia
del acto. Mas no siempre la sanción es la
misma. Cuando el interés en juego no lo
exige o cuando el remedio sería peor que
la enfermedad, la sanción sólo consiste
en indemnizar los perjuicios. Y no faltan
ocasiones en que la infracción no tiene
sanción alguna”.
La ineficacia puede tener diversos gra-
dos. Es necesario distinguir, por de pronto,
de la nulidad en sus diferentes aspectos, la
inoponibilidad. El acto declarado nulo, en
principio, no produce, respecto de nadie,
los efectos a que estaba destinado, ya sea
desde el origen o a partir de la declaración
judicial de nulidad. Pero a veces un acto
es ineficaz sólo respecto de los terceros o
de ciertos terceros, conservando su validez
para regir las relaciones entre las partes. Se
trata, entonces, de una simple inoponibili-
dad. En otros términos, “entre las partes el
acto es válido y eficaz, pero no es oponible
a los terceros: éstos pueden considerarlo
como no celebrado”.
Para la mayor claridad de este trabajo
y a fin de ir estableciendo, desde luego,
nociones o conceptos que han de servir-
nos en el desarrollo posterior del mismo,
creemos útil dar una definición de la ino-
ponibilidad. Bastian la define diciendo
que “es la ineficacia respecto de terceros,
de un derecho nacido como consecuencia
de la celebración o de la nulidad de un
acto jurídico”.1
1 DANIEL BASTIAN, Essai d’une theorie générale de
l’inopponibilité, París, 1927, pág. 3.
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
173. ARTURO ALESSANDRI BESA: La nulidad
y la rescisión en el Derecho Civil chile-
no, Imprenta Universitaria, 1949,
págs. 6, 7 y 8.
Vea este texto en el Nº 142 de este libro de
materiales, y conteste las siguientes
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Haga un paralelo entre nulidad absoluta,
nulidad relativa e inoponibilidad.
2. ¿Cree usted que puede tener cabida en
el Derecho chileno la doctrina alemana, que
tiende a reemplazar la nulidad relativa por la
inoponibilidad; o piensa, por el contrario, que en
nuestro Derecho estas dos nociones son diferentes
entre sí, como lo afirma la doctrina francesa?
Fundamente su opinión.
3. Revise la definición de Bastian, citada
por Baltra, y exprese si usted está conforme con
ella.
4. Busque casos de inoponibilidad en nuestro
Derecho Civil.
174. JURISPRUDENCIA
ORTIZ, LUIS MARIO CON VÁSQUEZ, RAMÓN.
Corte Suprema, recurso de casación en el
fondo, 16 de septiembre de 1960. Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Tomo 57, sección 1ª,
pág. 253.
...................................
10. Que por la demanda de fojas 9, el
demandante Luis Mario Ortiz demandó a
Ramón Vásquez, comprador de la propie-
dad ubicada en Viña del Mar, calle 3 Norte
Nº 353, a fin de que se declarara: 1º nulo,
de nulidad relativa, el contrato de 9 de
noviembre de 1945, corriente a fojas 3, por
el cual los comuneros de aquel inmueble
se lo vendieron al citado Vásquez; 2º en
subsidio, resuelto el contrato por falta
de pago del precio, y 3º subsidiariamente
aun, se condenara al comprador a pagar el
saldo de precio del inmueble, ascendente
a $ 2.039.060. El actor dedujo la acción
tanto contra Vásquez, como también contra
todos los comuneros del predio, y fundó
la acción principal de su demanda en los
siguientes términos: Luciano Barnier, uno
de los comuneros de la propiedad, obtuvo
249
poder de los otros comuneros para reali-
zar la venta; entre éstos se encontraba la
menor Luz Angélica Barnier, representada
por su madre, Elena Vera viuda de Barnier,
en virtud de estar aquélla sometida a la
patria potestad de ésta; más tarde la menor
contrajo matrimonio con el actor, y a pe-
sar de esta circunstancia, Luciano Barnier
concurrió al contrato en nombre de Luz
Angélica, usando el mandato fenecido a
su respecto.
Agregó el demandante que la compra-
venta es nula, de nulidad relativa, porque el
mandato, con relación a su cónyuge, había
caducado con el matrimonio por haber
terminado la patria potestad y pasado él
a ser el representante legal de aquélla; y
porque no concurrió al otorgamiento del
contrato ni autorizó la venta;
11. Que el fundamento 2º del fallo de
primera instancia, que el recurrido hizo
suyo, dio por establecidos los siguientes
hechos: el 16 de marzo de 1955, Elena Vera
viuda de Barnier, en representación de su
hija Luz Angélica Barnier Vera, sometida
a su patria potestad, le confirió poder a
don Luciano Barnier para que vendiera
el inmueble de Viña del Mar; el 30 de sep-
tiembre del mismo año la menor contrajo
matrimonio con el demandante Luis Ortiz;
el 9 de noviembre siguiente Barnier, por
sí y como mandatario de Luz Angélica
y demás codueños del predio, vendió el
inmueble al demandado Vásquez; y, por
último, la compraventa no fue autorizada
por el demandante Ortiz, quien tampoco
concurrió a su otorgamiento;
12. Que si bien es cierto que entre las
causales de terminación del mandato que
señala el artículo 2163 del Código Civil no
se encuentra la que proviene de la emanci-
pación del menor, producida por el hecho
de su matrimonio, no es menos cierto
que dicha emancipación hace caducar
los mandatos que el padre o madre haya
otorgado en su representación, en virtud
de las siguientes razones:
13. Que caducado el 30 de septiembre
de 1955 el mandato que Elena Vera viuda
de Barnier confirió en representación de la
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
cónyuge del actor, en virtud del matrimonio
celebrado en aquella fecha, el contrato de
compraventa otorgado el 9 de noviembre
siguiente, al cual concurrió Barnier como
mandatario de la expresada cónyuge, con
un mandato fenecido, no pudo obligar a
ésta ni a su marido, o en otros términos,
no le empece a éstos aquel contrato y,
consecuencialmente, Luz Angélica Barnier
no ha enajenado su cuota en la propiedad
raíz tantas veces aludida, y conserva todos
sus derechos en ésta;
14. Que esta situación jurídica es irre-
conciliable con el ejercicio de la acción de
nulidad deducida en la demanda, porque
la cónyuge del demandante no fue vende-
dora de su cuota en el inmueble, sino que
actualmente es dueña. La acción de nulidad
del contrato de compraventa corresponde
a aquellos que verdaderamente enajenaron
la cosa; pero no a los que conservan su
dominio, como ocurre en la especie;
15. Que el recurso considera que por
haber los jueces del fondo rechazado la
acción de nulidad han transgredido los
artículos 1681, 1682, 1754, 1684 inciso 2º,
1725 Nº 2º, 1749, 1750, 1752, 2116 inciso 1º,
2160 y 2173 del Código Civil, pero en rea-
lidad los sentenciadores no han infringido
estos preceptos legales, toda vez que nin-
guno de éstos le concede al actor aquella
acción.
Es inoficioso, de consiguiente, entrar a
contemplar particularmente cada una de las
referidas disposiciones, aun en el supuesto
de que alguna haya sido mal aplicada, dado
que la posible torcida aplicación no habría
influido substancialmente en lo dispositivo
del fallo;
16. Que por la primera petición subsi-
diaria de la demanda el actor pide la reso-
lución del contrato de compraventa por
falta de pago del saldo de precio, acción
que tampoco puede prosperar, como pasa
a demostrarse.
Es un hecho de la causa sentado en
la sentencia recurrida, y sobre la cual las
partes han estado de acuerdo durante la
secuela del juicio, que doce personas dueñas
en común de la propiedad en referencia
250
la vendieron de consuno al demandado
Vásquez.
Como sólo el demandante, considerán-
dose vendedor, ha pedido la resolución del
contrato, la acción es improcedente.
En efecto, la falta de pago de precio por
parte del comprador de un inmueble le
concede al vendedor dos acciones: exigir la
resolución del contrato o pedir su cumpli-
miento. Así lo establecen los artículos 1489,
1873 y 1878 del Código Civil.
Se trata de una obligación alternativa,
dado que estos preceptos le conceden al
vendedor dos derechos, que ejercitado
uno desaparece el otro. Por consiguiente,
el comprador tiene dos obligaciones corre-
lativas a esos derechos.
Según el Nº 6 del artículo 1526 de aquel
cuerpo de leyes, cuando la obligación es
alternativa y la elección es de los acreedores,
todos deben obrar de consuno. Este es el
caso de autos, en que todos los codueños de
la propiedad de Viña del Mar concurrieron
a la venta con excepción de Luz Angélica
Barnier, según se ha expresado ya.
Como la demanda no ha sido entablada
por todos los comuneros que concurrieron
a la substanciación de la escritura de com-
praventa, la acción resolutoria deducida
no puede prosperar;
17. Que lo dicho en el fundamento 14
de esta sentencia es aplicable al ejercicio de
la acción subsidiaria que se estudia, razo-
namiento que también hace improcedente
esta acción;
...................................
19. Que con relación a la segunda
acción subsidiaria de la demanda, o sea,
en cuanto al cobro del saldo insoluto del
precio de venta, ella no puede prosperar,
tanto porque el demandante no puede
exigir por sí solo todo lo adeudado por el
demandado Vásquez, cuanto porque, como
se ha expresado ya, la cónyuge de aquél
no ha enajenado su cuota en el inmueble
tantas veces referido.
Las infracciones de los artículos 394,
399 y 400 del Código de Procedimiento
Civil, y 1713 del Código Civil, que hace
valer también el recurrente en cuanto los
 Cap. VII. Inexistencia jurídica, nulidad e inoponibilidad
sentenciadores no dieron por probado el
hecho de que el comprador Vásquez no
estaba en mora de pagar el referido saldo de
precio de la propiedad comprada, en caso
de existir tales transgresiones no han podido
influir substancialmente en lo dispositivo
del fallo en razón de lo expresado en el pá-
rrafo que precede. A mayor abundamiento,
el recurso no ha hecho mención expresa
y determinada de cómo se produjeron las
contravenciones ni cómo habrían influido
en lo resolutivo de la sentencia impugnada,
de un modo substancial.
Visto, además, lo prescrito en los ar-
tículos 768, 772, 787 y 809 del Código
de Procedimiento Civil, se rechazan los
recursos de casación en la forma y en el
fondo, formulados contra la sentencia de
9 de marzo último, escrita a fojas 101, con
costas en que se condena solidariamente
a la parte que los interpuso y al abogado
que aceptó el patrocinio.
Aplícase a beneficio fiscal la cantidad
consignada.
Publíquese.
Redacción del ministro don Miguel Gon-
zález Castillo, Pedro Silva F., Osvaldo Illanes
B., Ramiro Méndez B., Miguel González C.,
Enrique Urrutia M., Darío Benavente G.,
Alfredo del Valle V.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Cuáles fueron las acciones hechas valer
por don Luis Mario Ortiz contra don Ramón
Vásquez, y cuáles sus fundamentos jurídicos?
¿Cree usted que el contrato impugnado era nulo
de nulidad relativa, como lo sostuvo el deman-
dante? ¿Por qué?
3. ¿Cuál es el fundamento de la sentencia
para estimar que el mandato conferido por doña
Elena Vera vda. de Barnier a don Luciano
Barnier, en representación de la menor Luz
Angélica Barnier, había terminado al momento
de celebrarse la escritura de compraventa cuya
nulidad se solicitó?
4. ¿Por qué estimó la Corte Suprema que no
era procedente la acción resolutoria interpuesta
por don Luis Mario Ortiz, y que tendía (en
251
subsidio de la acción de nulidad) a dejar sin
efecto el contrato por falta de pago del precio?
5. Entendiéndose que la menor Luz Angélica
Barnier no concurrió a la escritura de compraven-
ta, por haber caducado a su respecto el mandato
conferido, ¿cree usted que era procedente deducir
la acción resolutoria del contrato, que dedujo su
marido?
6. ¿Qué opina usted de la procedencia de
la acción de cobro del saldo insoluto del precio,
que dedujo subsidiariamente don Luis Mario
Ortiz?
7. ¿Qué acciones habría deducido usted si
hubiera sido abogado de don Luis Mario Ortiz?
¿Por qué?
8. Intente hacer un paralelo entre inexisten-
cia, nulidad e inoponibilidad.
175. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
INEXISTENCIA JURÍDICA, NULIDAD E
INOPONIBILIDAD
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 Capítulo VIII

MODALIDADES DE LOS ACTOS JURÍDICOS

A. CONCEPTO DE MODALIDADES. sobrevenga un hecho futuro, o bien some-

CARACTERÍSTICAS tiendo sus efectos a un gravamen o carga
para una de las partes, o finalmente produ-
176. Explicación ciendo sus efectos respecto de una persona
Las modalidades pueden ser definidas distinta a quien manifestó su voluntad en
como aquellos elementos accidentales el mismo.
introducidos por las partes a los actos
c) Las modalidades tienen un carácter ex-
jurídicos con la finalidad de alterar sus
cepcional. La regla general es que los actos
efectos normales. En sentido restringi-
jurídicos sean puros y simples. De modo
do, las modalidades son definidas como
que si las partes desean someter el acto
aquellos elementos introducidos por las
o contrato a alguna modalidad, deberán
partes a los actos jurídicos, que obstan a
expresar su voluntad en tal sentido; de lo
la exigibilidad inmediata o provocan la
contrario se entenderá que el acto se ha
extinción de la obligación. Así, si atende-
celebrado conforme a la regla general.
mos a la definición en sentido restringido,
Que sea excepcional tiene además otra
corresponden a esta categoría tan sólo la
consecuencia: si las partes alegan que el
condición y el plazo.
acto ha sido sometido a alguna modalidad,
Las modalidades tienen las siguientes
deberán probarlo.
características:
d) Las modalidades son introducidas a los
a) Son elementos accidentales de los actos
actos jurídicos por las partes o por la ley. Si bien
jurídicos. Los elementos accidentales, con-
es cierto que por regla general las moda-
forme al artículo 1444 del Código Civil, son
lidades son introducidas por las partes,
aquellos que ni esencial ni naturalmente les
existen casos en que es la ley la que ordena
pertenecen y que se les agregan por medio
el sometimiento del acto a la modalidad
de cláusulas especiales. De esta definición
misma. Así sucede, por ejemplo, con la
puede inferirse que las modalidades no
representación de los incapaces y con la
son obligatorias para los actos jurídicos,
condición resolutoria tácita.
sino que dependen de la voluntad de las
partes, que pueden introducirlas en esos
actos. Ellas pueden omitirse en el acto,
B. LA CONDICIÓN. CONCEPTO
teniendo como único efecto que el acto
Y CLASIFICACIONES. EFECTOS
se considerará puro y simple, esto es, pro-
ducirá los efectos contemplados por el
177. Explicación
ordenamiento jurídico desde el momento
El artículo 1473 define las obligaciones
de su celebración.
condicionales, contemplando además una
b) Las modalidades tienen por objeto alterar definición de la condición misma. Señala
los efectos normales del acto jurídico. Ya sea este artículo: “Es obligación condicional la
alterando su exigibilidad para un tiempo que depende de una condición, esto es, de un
posterior, o extinguiendo el acto cuando acontecimiento futuro que puede suceder o no”.

255
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Tradicionalmente, la condición ha sido
definida por la doctrina como el aconteci-
miento futuro e incierto del cual depende
el nacimiento o la extinción (resolución)
de un derecho. De esta definición podemos
extraer los dos elementos o requisitos de
la condición, los que son:
a) La condición debe ser un aconteci-
miento futuro. Si es presente o pasado, no es
condición, aunque las partes lo ignoren.
b) Este acontecimiento futuro debe
ser incierto. Esto significa que no se sabe
con certeza si este hecho acaecerá o no,
aun sabiendo cuándo podría acaecer. Es la
incerteza del acaecimiento de este hecho el
elemento que distingue a la condición del
plazo, puesto que en el plazo la exigibilidad
o la extinción del derecho está sometida a
un hecho futuro y cierto.
178. LUIS CLARO SOLAR: Explicaciones de
Derecho Civil chileno y comparado, Im-
prenta Nascimento, 1937, Tomo X,
págs. 74, 75 y 76.
“Es obligación condicional –dice el
art. 1473–, la que depende de una condi-
ción, esto es, de un acontecimiento futuro
que puede suceder o no”. La condición
es, pues, un acontecimiento futuro, no un
acontecimiento presente o pasado; y un
acontecimiento que puede suceder o no,
es decir, incierto, no un acontecimiento
cierto, que debe verificarse, aunque sea
indeterminada la época o el día de su
realización. Si la obligación depende de
un acontecimiento futuro e incierto, es
condicional.
La obligación condicional depende
del acontecimiento futuro e incierto que
constituye la condición, en el sentido
de que aunque formada al celebrarse la
convención, queda subordinada a dicho
acontecimiento, permaneciendo en suspen-
so hasta que el acontecimiento se realice,
o resolviéndose según se realice o no el
acontecimiento. La obligación condicional
es, por lo tanto, eventual.
La condición es una necesidad jurídica.
De ella depende la oportunidad de disposi-
ciones que se puede desear tomar en vista
256
del porvenir, dependientes a menudo de
circunstancias que sólo el porvenir decidirá
y a las cuales habría que renunciar si sólo
pudieran ser hechas pura y simplemente:
ella sola da su conclusión práctica completa
a la idea del imperio del derecho sobre el
porvenir. La condición permite atraer al
círculo de nuestras operaciones, combi-
naciones, cálculos, expectativas, el simple
posible, en una palabra, con la misma segu-
ridad que si fuera ya la realidad; liberta de
los lazos del presente, nos permite someter
el porvenir a nuestro imperio sin quedar
nosotros mismos sometidos a su tiranía.
La condición es, según esto, una modali-
dad que hace eventuales todos los derechos
subordinándolos a un acontecimiento ul-
terior, y con esta palabra puede, según los
casos, designarse o la modalidad misma, o
sea la subordinación de un derecho a un
acontecimiento futuro de que depende, o
el acontecimiento mismo, a que, según se
realice o no, está subordinada la relación
de derecho.
De modo que aun en su aplicación a la
noción especial de que tratamos, la palabra
condición tiene un doble sentido.
La condición se asemeja al plazo en
cuanto posterga hasta un acontecimiento
futuro los efectos de la obligación, pero la
diferencia entre estas dos modalidades es
profunda, y proviene, como lo veremos al
tratar de las obligaciones a plazo, de que
éste es cierto y ha de verificarse necesaria-
mente, mientras que la condición es incierta
y puede no verificarse.
Al estudiar las obligaciones a plazo,
volveremos sobre este punto.
Dos son, por lo tanto, los requisitos que
deben concurrir en el acontecimiento para
que constituya una condición: debe ser
futuro y debe ser incierto.
a) Debe ser futuro, porque no puede
hacerse depender una obligación de un
hecho pasado o presente.
No hay, pues, condición cuando las
partes han subordinado la existencia de la
obligación a un hecho presente o pretérito,
aunque no tengan certidumbre sobre su
realización. Por ejemplo, prometo darte un
 Cap. VIII. Modalidades de los actos jurídicos

caballo si Titius es cónsul o si Titius vive.
Considerando superficialmente las cosas,
habría aquí la apariencia de una condición,
y no solamente por el ejemplo del adverbio
condicional si, con que ordinariamente se
expresa la condición, sino también, y más
aún, en razón de la duda que tenemos sobre
la existencia de la obligación, mientras se
ignore si Titius ha sido cónsul o si Titius vive.
Pero como la duda se refiere simplemente
a este hecho, y la situación de las partes no
depende de los eventos del porvenir, sino
que se reduce a la verificación que hay que
hacer de si el hecho existe o no, la incer-
tidumbre temporal en que se encuentran
las partes no tiene los efectos de una condi-
ción pendiente; si Titius ha sido nombrado
cónsul o si Titius está vivo, la obligación ha
existido pura y simple desde el momento
en que la convención se celebró; si Titius
no ha sido cónsul o si Titius ha muerto, la
obligación no ha existido, porque, como
decía Justinianus, un hecho cierto en sí
mismo, por más que sea incierto para los
contratantes, no podría retardar una obli-
gación: “Quoe enim per rerum naturam sunt
certa, non morantur obligationem licet apud nos
incerta sunt”. Por eso decía Modestinus que
la condición relacionada con el tiempo pre-
térito o presente inmediatamente disuelve
la obligación o no la difiere en absoluto,
es decir, no es condición.
179. Cuadro sinóptico

CLASIFICACIONES DE LA CONDICIÓN

Positiva: consiste en acontecer una cosa: 1474 del C.C.

123

a)
Negativa: consiste en que una cosa no acontezca: 1474 del C.C.
144424443

Posible: física, moral e intelectualmente realizables: 1475, 1476.

1442443

Físicamente: contraria a las leyes de la naturaleza física:

1475 del C.C.
b)
Imposible: Moralmente: hecho prohibido por la ley o contrario a las bue-
nas costumbres o al orden público: 1475 del C.C.
Ininteligibles: 1475 i. 2º C.C.
144424443

Potestativa: depende de la voluntad del acreedor o del deudor: 1477.

a) Pura o meramente potestativa: depende de su mera voluntad: 1478.
b) Simplemente potestativa: consiste en un hecho voluntario del deudor o
c) del acreedor: 1478.
Casual: depende de la voluntad de un tercero o del acaso: 1477.
Mixta: en parte depende de la voluntad del deudor o del acreedor y en
parte de la voluntad del tercero o del acaso: 1477.
14243

Suspensiva: si mientras no se cumple suspende la adquisición de un derecho:

1479.
d)
Resolutoria: si al cumplirse se extingue un derecho: 1479 (ver art. 1567
Nº 9º).

257
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
180. Explicación
a) La condición puede ser positiva o
negativa. Así lo establece el artículo 1474.
El mismo artículo señala cuando la con-
dición pertenece a una u otra categoría.
Así, la condición será positiva cuando ella
consista en acontecer una cosa y será ne-
gativa cuando consista en que una cosa no
acontezca.
b) La condición también puede clasifi-
carse en posible e imposible. Será posible
la condición que física, moral e intelectual-
mente sea realizable. En caso contrario, la
condición será imposible. El artículo 1475
se refiere a esta clasificación y señala que
las condiciones positivas deben ser física y
moralmente posibles. Este mismo artículo
establece una definición de las condiciones
físicas y moralmente imposibles, señalando
que la condición es físicamente imposible
cuando es contraria a las leyes de la natu-
raleza y moralmente imposible cuando es
contraria a la ley, a las buenas costumbres
o al orden público. Se señala además que
se mirarán como imposibles aquellas con-
diciones que estén concebidas en términos
ininteligibles.
En el caso que la condición sea nega-
tiva y consista en una cosa físicamente
imposible, el efecto es que la obligación se
convierte en pura y simple. Así lo establece
el artículo 1476.
c) Las condiciones pueden ser clasifi-
cadas también en potestativas, casuales o
mixtas. Son potestativas aquellas en que
el hecho futuro e incierto depende de la
voluntad de una de las partes. Las condicio-
nes casuales son aquellas en que el hecho
futuro e incierto depende de la voluntad
de un tercero o del acaso. Finalmente, son
mixtas aquellas en que el hecho futuro e
incierto depende en parte de la voluntad
de una de las partes y en parte depende de
la voluntad de un tercero o del acaso. Estas
definiciones se encuentran contenidas en
el artículo 1477 del Código Civil.
Las obligaciones potestativas se subclasi-
fican en pura o meramente potestativas y en
simplemente potestativas. Las condiciones
puramente potestativas son aquellas que de-
258
penden de la mera voluntad del acreedor o
del deudor. Conforme al artículo 1478 inciso
primero, si la condición depende de la mera
voluntad del deudor, la condición será nula
y el acto se mirará como puro y simple, lo
que significa que producirá sus efectos desde
su celebración. En cambio si la condición es
simplemente potestativa, esto es, cuando ella
depende de un hecho voluntario del deudor
o del acreedor, ella será válida, conforme al
artículo 1478 inciso final.
d) Finalmente, la condición puede ser
suspensiva o resolutoria. Esta es posible-
mente la más importante clasificación de
las condiciones y se encuentra contenida en
el artículo 1479 del Código Civil. Conforme
a este artículo, la condición es suspensiva
cuando se somete el nacimiento, y por lo
tanto la exigibilidad del derecho, al acae-
cimiento del hecho futuro e incierto. En
cambio, será resolutoria aquella en que el
acaecimiento del hecho futuro e incierto
extingue o pone término a un derecho.
181. EJERCICIOS
Clasifique, según todas las posibilida-
des señaladas en el cuadro sinóptico y
la explicación precedente, las siguientes
condiciones:
1. Te daré $ 10.000, cuando contraigas
matrimonio.
2. Te daré $ 10.000, si permaneces solte-
ro.
3. Te daré $ 10.000, si no me denuncias
por haber cometido una estafa.
4. Te daré $ 10.000 si me ayudas a cometer
una estafa.
5. Te daré $ 10.000 si no cometes el robo
que tienes planeado.
6. Te dejaré mi casa para que la habites, si
me voy a Europa.
7. Te dejaré mi casa para que la habites, si
quiero.
8. Te dejaré mi casa para que la habites, si
me lo pides.
9. Te dejaré mi casa en arrendamiento, si
me saco el gordo de la Lotería.
10. Te pagaré $ 1.000.000, si se quema tu
casa involuntariamente y mantienes la póliza al
día (contrato de seguro contra incendio).
 Cap. VIII. Modalidades de los actos jurídicos
11. Me reservo la facultad de recomprarte
la cosa que te vendo, reembolsándote la suma
que me has pagado, dentro del plazo de un año
(pacto de retroventa).
182. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 568, 569,
570 y 571.
Situaciones en que pueden hallarse las con-
diciones. Para estudiar los efectos de las
condiciones es preciso considerar las tres
situaciones en que pueden encontrarse:
pendientes, cumplidas y fallidas.
Condición pendiente es la que todavía
no se ha realizado y que no se sabe si se
realizará o no.
Condición cumplida es la que se ha
realizado; en otros términos, dícese que la
condición se ha cumplido cuando el hecho
en que consistía se ha verificado.
Condición fallida es la que ya, fuera de
toda duda, no puede realizarse; dicho de
otro modo: la condición está fallida cuando
el hecho en que consistía no se ha verifica-
do, y ya no es posible que se realice.
Efectos de la condición suspensiva. Para
determinar los efectos de la condición
suspensiva debemos distinguir, según se
encuentre pendiente, cumplida o fallida.
Efectos de la condición suspensiva pen-
diente. Mientras la condición suspensiva
está pendiente, el derecho no existe y no
puede, por ende, exigirse cumplimiento
de la obligación, y si el deudor paga, la ley
lo faculta, mientras pende la condición,
para exigir la devolución de lo pagado.
Así lo dispone el artículo 1485, al decir:
“No puede exigirse el cumplimiento de la
obligación condicional, sino verificada la
condición totalmente.
”Todo lo que se hubiere pagado antes
de verificarse la condición suspensiva,
podrá repetirse mientras no se hubiere
cumplido”.
Si bien es verdad que el acto condicional,
mientras la condición está pendiente, no da
nacimiento al derecho, también es cierto
que existe un germen de derecho, en virtud
del cual el acreedor puede solicitar provi-
259
dencias conservativas, como lo establecen
los artículos 761, 1078 y 1492.
...................................
Si el acreedor de una obligación condi-
cional muere pendente conditione, transmite
este germen de derecho a sus herederos.
Así lo dice el artículo 1492: “El derecho del
acreedor que fallece en el intervalo entre
el contrato condicional y el cumplimiento
de la condición, se transmite a sus herede-
ros; y lo mismo sucede con la obligación
del deudor.
“Esta regla no se aplica a las asignaciones
testamentarias, ni a las donaciones entre
vivos”.
Efectos de la condición suspensiva cumpli-
da; retroactividad de la condición. Cumplida
la condición suspensiva, el derecho, que
hasta entonces ha estado en germen, ad-
quiere consistencia, y es tal la fuerza de la
condición suspensiva cumplida que la ley
le da efecto retroactivo, no en el sentido
de destruir un hecho realizado, sino en el
de retrotraer los efectos del acto desde el
momento en que se cumple la condición al
momento de la celebración del acto condi-
cional. En otros términos, se considera que
el acto produjo sus efectos inmediatamente
de celebrado, como si hubiera existido
siempre puro y simple.
La retroactividad de la condición se
justifica. El acto jurídico sujeto a condi-
ción suspensiva es un acto existente, y el
único motivo por el cual no produce in-
mediatamente sus efectos es la condición;
si este motivo hubiese sido cierto desde el
comienzo, el acto habría producido efectos
inmediatos. A causa de la incertidumbre,
pues, los efectos quedaron en suspenso,
por lo que resulta natural que, cuando
desaparece la incertidumbre, los efectos se
liguen inmediatamente a su causa anterior,
que es el acto y no al hecho establecido
como condición.
...................................
Efectos de la condición suspensiva fallida. Si
la condición suspensiva falla, se desvanece
la esperanza o expectativa del acreedor
condicional. El acto jurídico se borra y
destruye por completo, tanto para el futuro
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
como para el pasado; se considera que el
acto jamás ha existido.
Efectos de la condición resolutoria. También
debemos distinguir, para precisar los efectos
de la condición resolutoria, los tres estados
en que puede encontrarse.
Efectos de la condición resolutoria pendien-
te. El acto sujeto a condición resolutoria,
pendiente ésta, produce provisionalmen-
te todos sus efectos como si fuera puro
y simple; la incertidumbre sólo existe
respecto de la perduración o muerte de
los efectos.
Ejemplo: dono una casa a Manuel, pero
si éste muere antes que yo, la donación
quedará sin efecto. Manuel disfrutará
desde luego mi casa y mientras viva; pero si
muere antes que yo, los herederos deberán
restituírmela.
Efectos de la condición resolutoria cumplida,
retroactividad de la condición. Cumplida la
condición resolutoria, verificado el hecho
que la constituye, el derecho se resuelve
o extingue. Y en virtud de la fuerza retro-
activa que la ley atribuye a la condición,
el derecho no sólo deja de existir para el
futuro, sino que también para el pasado:
se considera que nunca ha existido. Las
cosas vuelven al estado en que se hallaban
antes de la celebración del acto jurídico,
y las partes deben ser colocadas en la
misma situación en que se encontraban
antes. Por eso el artículo 1487 dispone que
“cumplida la condición resolutoria, deberá
restituirse lo que se hubiere recibido bajo
tal condición…”.
...................................
Efectos de la condición resolutoria fallida.
Fallida la condición, vale decir, cuando el
hecho en que consiste no se ha realizado
y ya es seguro que no podrá realizarse, el
derecho se consolida definitivamente y el
acto se considera como puro y simple desde
el momento de su celebración.
Ejemplo: dono cien mil pesos a Juan
Antonio con la condición de que me los
devuelva si se casa con María. Si ésta se mue-
re, ya es indudable que el hecho no podrá
verificarse; el derecho de Juan Antonio se
consolida definitivamente.
260
183. CASO HIPOTÉTICO
Don Sigisfredo Navarrete tiene dos hijos
y decide donarles una casa a cada uno, con
motivo de sus próximos matrimonios. En
efecto, el hijo Amador Navarrete está de
novio con doña Marta Bahamondes, y el
hijo Constancio Navarrete está de novio
con doña Carmen Matamala. La donación
se realiza sujeta a la condición de que el
hijo Amador Navarrete se case con doña
Marta Bahamondes, y que el hijo Constan-
cio Navarrete se case con doña Carmen
Matamala. Sin embargo, y pendientes las
condiciones, Amador Navarrete rompe su
noviazgo con Marta Bahamondes y se casa
con Carmen Matamala, que era la novia
de su hermano Constancio. Este se hace
sacerdote al poco tiempo.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Las condiciones puestas por don Sigisfredo
Navarrete, ¿son suspensivas o resolutorias? ¿Por
qué?
2. Las condiciones puestas por don Sigis-
fredo Navarrete, ¿están pendientes, cumplidas
o fallidas? ¿Por qué? ¿En qué momento queda
disipada la incertidumbre acerca de si la condi-
ción se cumplirá o fallará?
3. ¿Podría Amador Navarrete reclamar de
su padre la entrega de la casa donada? ¿Podría
impetrar providencias conservativas, tendientes
a impedir la destrucción de la casa donada? ¿Po-
dría Constancio Navarrete reclamar la entrega
de la casa, o impetrar providencias conservati-
vas?
4. Póngase en el caso de que don Sigisfredo
Navarrete hace entrega de la casa a su hijo Ama-
dor. ¿Cree usted que ha pagado lo no debido? Por
consiguiente, ¿podría pedir a su hijo Amador la
devolución de dicha casa?
5. Póngase en el caso de que Amador Na-
varrete fallece antes que su padre Sigisfredo, y
antes de recibir la casa donada. ¿Cree usted que
transmite su derecho condicional a sus herederos,
conforme lo dispone el art. 1492?
6. Piense que Amador Navarrete, en lugar
de casarse con doña Carmen Matamala, se casa
efectivamente con doña Marta Bahamondes,
como era su propósito primitivo. ¿Qué efectos
produce su matrimonio en relación con la casa
 Cap. VIII. Modalidades de los actos jurídicos
donada? ¿En qué consiste el efecto retroactivo de
la condición? ¿Desde cuándo debe estimarse que
Amador Navarrete es dueño de la casa?
184. DERECHO COMPARADO
HENRI, LEÓN y JEAN MAZEAUD: Leçons de Droit
Civil, París, 1959, Tomo II, págs. 856 y 857
(traducción, Gonzalo Figueroa).
La retroactividad de la condición fue ima-
ginada por los juristas de nuestro antiguo
Derecho para explicar, especialmente, que
los derechos constituidos en favor de los
terceros sobre una cosa pendente conditione
por el vendedor bajo condición suspen-
siva, o por el comprador bajo condición
resolutoria, deben desaparecer. Pothier
recogió la tradición: “El cumplimiento
de la condición tiene efecto retroactivo
hasta el tiempo en que la obligación se
ha generado, y el derecho que resulta
de esta obligación se considera haber
sido adquirido desde el día del contrato”
(Obligaciones Nº 220).
Los redactores del Código Civil se ins-
piraron en Pothier cuando escribieron en
el art. 1179: “La condición cumplida tiene
efecto retroactivo hasta el día en que la
obligación se contrató…”.
Los Derechos modernos rechazan, por el
contrario, la retroactividad. Sólo permiten
a las partes estipular esta retroactividad por
medio de una cláusula expresa.
CÓDIGO CIVIL ALEMÁN
Art. 158. Cuando un acto jurídico ha
sido hecho bajo una condición suspensiva,
el efecto dependiente de la condición no
tiene lugar sino que al cumplimiento de
ésta.
Si el acto ha sido hecho bajo una condi-
ción resolutoria, su efecto cesa al cumplirse
esta condición; a partir de este momento el
estado jurídico anterior es restablecido.
Art. 159. Cuando, conforme al tenor
del acto jurídico, los efectos resultantes
del cumplimiento de la condición deban
retrotraerse a una época anterior, los inte-
resados deberán, al cumplirse la condición,
acordarse recíprocamente los derechos que
261
hubieran tenido si esos efectos se hubieran
producido en la época anterior.
CÓDIGO SUIZO DE LAS OBLIGACIONES
Art. 151 inc. 2º. El (contrato condicio-
nal) no produce efectos sino que a contar
desde el momento en que la condición se
cumple, si las partes no han manifestado
una intención contraria.
Art. 154 inc. 2º. No hay, por regla general,
efecto retroactivo.
CÓDIGO POLACO DE LAS OBLIGACIONES
DE 1934
Art. 46 inc. 2º. El cumplimiento de la
condición no tiene efecto retroactivo, salvo
convención contraria.
C. EL PLAZO. CONCEPTO
Y CLASIFICACIONES
185. Explicación
El plazo es una modalidad de los actos
jurídicos que consiste en un hecho futuro y
cierto del cual depende la exigibilidad o la
extinción de un derecho. A diferencia de la
condición, en el plazo se sabe con certeza
que el hecho futuro al cual se somete la exi-
gibilidad o extinción del derecho acaecerá.
Ello tiene como consecuencia que el derecho
siempre existe y que desde la celebración
del acto mismo, se encuentra radicado en
el patrimonio del acreedor. Sin embargo,
su ejercicio o exigibilidad se encuentran
suspendidos, hasta la llegada del plazo. Como
consecuencia de lo anterior, el acreedor so-
metido a plazo no puede hacer valer o exigir
su crédito sino desde la llegada del plazo; sin
embargo, el deudor puede pagar antes de
ese momento, y si lo hace, paga bien.
186. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 573 y
574.
Concepto. De acuerdo con el artículo 1494,
el término o plazo “es la época que se fija
para el cumplimiento de la obligación”.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Pero esta definición sólo tiene en mira
los contratos y obligaciones, por lo cual se
hace necesario dar otra más general.
Podemos decir que el plazo es un hecho
futuro y cierto del cual depende el ejercicio
o la extinción de un derecho.
De aquí se deducen los elementos cons-
titutivos de la modalidad que es objeto de
nuestra atención:
1) El plazo es un hecho futuro, un
acontecimiento que debe realizarse con
posterioridad a la celebración del acto
jurídico, y
2) Es un hecho cierto, inevitable, que
necesariamente ha de llegar.
Caracteres comunes del plazo y la condición.
El término o plazo y la condición presentan
algunos caracteres comunes:
1) Ambos son modalidades de los actos
jurídicos;
2) Tanto uno como otro son hechos
futuros, y
3) El plazo como la condición permiten
la impetración de medidas conservato-
rias.
Diferencias entre el plazo y la condición.
Pero al lado de las semejanzas están las
diferencias:
a) El plazo es un hecho cierto, inevita-
ble, que sin duda alguna debe realizarse; la
condición, por el contrario, es un aconteci-
miento incierto, que puede o no suceder.
Este carácter distintivo es fundamental,
hasta el punto que es la certidumbre del
hecho lo que sirve a la ley para clasificar
los días en condiciones y plazos, al tratar de
las asignaciones testamentarias. En efecto,
el artículo 1083 dice que “el día incierto e
indeterminado es siempre una verdadera
condición, y se sujeta a las reglas de las con-
diciones”; y el artículo 1086 agrega que “la
asignación desde día incierto, sea determi-
nado o no, es siempre condicional”. El día
cierto y determinado constituye plazo.
b) Difieren también ambas modalidades
en los efectos: la condición suspensiva o
resolutoria afecta la existencia misma del
derecho, sea para suspender su nacimiento,
sea para extinguirlo; el plazo no afecta la
262
existencia del derecho, sino su ejercicio,
su exigibilidad.
c) Todo lo que se hubiere pagado antes
de efectuarse la condición suspensiva, podrá
repetirse mientras no se hubiere cumplido
(artículo 1485); pero lo que se paga antes
de cumplirse el plazo suspensivo no está
sujeto a restitución (artículo 1495).
d) El plazo puede ser de origen con-
vencional, legal o judicial; la condición,
en cambio, sólo puede tener origen en la
voluntad de las partes o en la ley.
187. Cuadro sinóptico
CLASIFICACIÓN DEL PLAZO
Expreso: Se fija claramente en el acto
a) 14243 14243
jurídico: 1494.
Tácito: El indispensable para cumplirlo:
1494.
Determinado: Se sabe el día en que se
realizará el hecho futuro y cierto.
b)
Indeterminado: Se ignora el día en que
se realizará el hecho futuro y cierto.
Convencional: Lo establecen las partes.
144424443 123
Es la regla general.
Legal: Lo establece la ley. Ejemplos:
c) arts. 2200, 2508 C.C.
Judicial: Lo establece el juez. Es excep-
cional: 1494 i. 2º. Ejemplos: arts. 904,
2201, 2291 C.C.
Suspensivo: Suspende el ejercicio de
d) un derecho.
Extintivo: Extingue un derecho.
EJERCICIOS
Clasifique, según todas las posibilidades
señaladas en el cuadro sinóptico precedente, los
siguientes juicios:
1. Te prestaré $ 10.000 el 1º de octubre de
tal año.
2. Te prestaré $ 10.000 hasta el 1º de octubre
de tal año.
3. Te prestaré $ 10.000 hasta el día que
cumplas veinticinco años.
 Cap. VIII. Modalidades de los actos jurídicos
4. Te presto $ 10.000 el día que cumplas
veinticinco años.
5. Te pagaré el saldo de precio de $ 10.000
el 1º de octubre de tal año.
6. Te arriendo mi casa por el término de un
año.
188. Explicación
a) El plazo puede ser expreso o tácito.
Será expreso cuando haya sido fijado por
las partes de manera clara en el acto jurídi-
co. El plazo tácito es aquel que no ha sido
fijado específicamente en el acto jurídico,
pero se desprende inequívocamente del
acto mismo, sin posibilidad de discusión.
b) El plazo puede ser determinado o
indeterminado. Será determinado cuando
las partes saben con exactitud cuándo se
realizará. En cambio, será indeterminado
si las partes, que saben con certeza que el
hecho futuro acaecerá, no saben cuándo.
c) Dependiendo de quien lo haya esta-
blecido, el plazo puede ser convencional,
legal o judicial. El plazo convencional es la
regla general. Conforme al principio de la
autonomía de la voluntad, las partes libre-
mente pueden someter la exigibilidad o la
extinción de un acto jurídico a un hecho
futuro y cierto. Sin embargo, por excepción,
el plazo puede ser establecido por la ley o
por resolución judicial. Encontramos pla-
zos legales en los artículos 2200 y 2508 del
Código Civil. El primero de estos artículos
se refiere al contrato de mutuo, y establece
que si las partes no hubieran fijado término
para el pago del mutuo, el acreedor no ten-
drá derecho a exigirlo dentro de los 10 días
subsiguientes a la entrega. El artículo 2508
señala los plazos para la prescripción ad-
quisitiva ordinaria. Ellos son de 2 años de
posesión regular, en el caso de los bienes
muebles, y de 5 años de posesión regular
en el de los bienes inmuebles.
Los plazos los puede fijar también el
juez, en aquellos casos en que la ley así lo
señale. Entonces nos encontramos frente
a un plazo judicial. Algunos ejemplos de
casos en que la ley permite al juez fijar en
su sentencia un plazo están establecidos
en los artículos 1494 inciso segundo, 904,
2201 y 2291 del Código Civil.
263
189. LOUIS JOSSERAND: Derecho Civil, Bosch
Editores, Buenos Aires, 1952,
Tomo II, volumen 1º, págs, 586 y
587.
A. Antes del vencimiento. Directiva. Antes
de la llegada del término, el derecho, la
obligación, existe ya; sólo que la ejecución
está diferida.
1º. La ejecución está diferida. Vamos a hacer
aplicación de este principio colocándonos
en la eventualidad normal, suponiendo que
el término afecta a la obligación en interés
únicamente del deudor;
a) Hasta la llegada del término, el
acreedor no puede proceder a ningún
acto de ejecución: el procedimiento de
ejecución propiamente dicho le está a él
prohibido.
b) El acreedor a término no puede
oponer su crédito en compensación, pues
obtendría por este medio la ejecución de
su crédito con anticipación y con desprecio
del término a que iba unida.
...................................
c) El crédito a término es imprescrip-
tible; no se podría reprochar al acreedor
una inacción forzosa, como tampoco se
podría presumir una liberación del deudor
contraria a toda probabilidad.
2º. La obligación existe, aun antes de la
llegada del término: “Quien debe a término,
debe”.
En consecuencia:
a) Si el deudor paga antes del venci-
miento, no tiene la acción de repetición,
porque no puede pretender que ha pagado
lo indebido.
...................................
b) El acreedor a término puede proceder
a los actos conservatorios, los cuales se opo-
nen precisamente a los actos de ejecución
que le están prohibidos. A decir verdad, no
hay texto que le confiera semejante prerroga-
tiva; pero pertenece al acreedor condicional;
debe serle reconocida a fortiori;
c) El problema de los riesgos está re-
suelto en las deudas a término, lo mismo
que en las deudas puras y simples.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
B. Después de la llegada del término. La
deuda se hace exigible; ha vencido; se trans-
forma automáticamente en una obligación
pura y simple.
190. CASO HIPOTÉTICO
Francisco vende a Marcos su automóvil
en $ 700.000, que Marcos paga al contado.
Las partes acuerdan, sin embargo, que la
entrega del automóvil se hará dentro del
plazo de un mes, contado desde la fecha de
la celebración del contrato. En el curso de
dicho mes, Marcos se percata, sin embargo,
de que Francisco está tratando el auto en
forma extremadamente descuidada, en
tal forma que está perdiendo su valor y su
utilidad.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Existe algún derecho en el patrimonio
de Marcos, en relación con el automóvil com-
prado?
2. ¿Quién es el dueño del automóvil, mien-
tras pende el plazo: Francisco o Marcos? ¿Por
qué?
3. ¿Cree usted que Marcos puede exigir de
inmediato que Francisco le entregue el automóvil?
Al contestar, estudie previamente lo que dispone
el art. 1496 del C.C.
4. ¿Podría Marcos impetrar medidas conser-
vativas sobre el automóvil para impedir que se
siga destruyendo? ¿En virtud de qué disposición
cree usted que podría hacerlo?
5. Póngase en el caso de que Francisco en-
trega el automóvil a Marcos antes de cumplirse
el plazo de un mes estipulado. ¿Podría pedir que
Marcos se lo devuelva por los días que faltan
hasta cumplirse el mes? ¿Por qué?
6. El plazo estipulado en este contrato, ¿es
suspensivo o extintivo? ¿Por qué? ¿Es expreso o
tácito? ¿Determinado o indeterminado? ¿Con-
vencional, legal o judicial?
D. EL MODO. NOCIONES
191. Explicación
Según Stitchkin, se llama modo la carga
o gravamen que se impone al titular de
un derecho. Vodanovic lo define como la
264
manera dada y establecida para ejercer un
derecho.
El modo está reglamentado dentro del
Título de las asignaciones testamentarias,
en los artículos 1089 y siguientes, porque
es de mayor uso en dichas asignaciones que
en las obligaciones mismas. El art. 1089
da una idea de lo que es el modo, al decir
que si se asigna algo a una persona para
que lo tenga por suyo con la obligación
de aplicarlo a un fin especial, como el de
hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas
cargas, esta aplicación es un modo y no
una condición suspensiva. El modo, por
consiguiente, no suspende la adquisición
de la cosa asignada.
El derecho existe, por consiguiente,
desde un comienzo, y el modo sólo afecta
a la manera de ejercerlo. El asignatario
modal es titular puro y simple; pero debe
hacer algo en favor de un tercero.
En el modo se distinguen, generalmente,
tres personas: a) el que constituye el modo;
b) el asignatario modal, que resulta gravado
con el modo, y c) el que se beneficia con
esta modalidad. La persona favorecida con
el modo tiene derecho a exigir judicialmen-
te su cumplimiento, ejercitando contra el
asignatario modal una acción personal.
Así, si se ha asignado una suma a alguien,
con la obligación de dar una pensión
periódica a un pariente del testador, este
pariente puede demandar al asignatario
para que cumpla el modo y le entregue la
suma adeudada.
El único derecho que tiene la persona
favorecida con el modo es exigir su cumpli-
miento: el hecho de no cumplirse el modo
no produce la resolución o extinción del
derecho sujeto a modo, a menos que se
haya esblecido expresamente una cláusula
resolutoria: “En las asignaciones modales
–dice el art. 1090 del C.C.– se llama cláusula
resolutoria la que impone la obligación de
restituir la cosa y los frutos, si no se cumple
el modo.
”No se entenderá que envuelven cláu-
sula resolutoria cuando el testador no la
expresa”. La cláusula resolutoria, como se
ve, no se presume.
 Cap. VIII. Modalidades de los actos jurídicos
Si el modo es en beneficio del asignata-
rio exclusivamente, no impone obligación
alguna, salvo que lleve cláusula resolutoria,
dice el art. 1092 del C.C. Ejemplo: dejo
a Manuel $ 5.000.000 para que adquiera
un bien raíz. En este caso, no hay carga
alguna para el asignatario, sino un verda-
dero consejo o recomendación, que no
crea obligación jurídica alguna, a menos
de haberse establecido una cláusula re-
solutoria.
El estudio detallado del modo corres-
ponde hacerlo a propósito de la sucesión
por causa de muerte.
265
192. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
MODALIDADES DE LOS ACTOS JURÍDI-
COS
GALECIO, RUBÉN, “Ensayo de una teoría de
los derechos eventuales”, Memoria de
Prueba, Santiago, 1943.
LAZO F., RENÉ, “Ensayo de una teoría ge-
neral de las modalidades en los actos
jurídicos”, Memoria de Prueba, Con-
cepción, 1945.
L ELOUTRE , A MEDÉE , “Estudio sobre la
retroactividad de la condición”, en Re-
vista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 5,
pág. 161.
LIRA URQUIETA, PEDRO, “Algunas conside-
raciones sobre la condición y el modo”,
en Revista de Derecho y Jurisprudencia,
Tomo 38, pág. 43.
SOLÍS DE OVANDO, JORGE, “De la caducidad
de las condiciones”, en Revista de Derecho
y Jurisprudencia, Tomo 37, pág. 24.
 Capítulo IX

LA REPRESENTACIÓN

193. Explicación jurídico no obliga al representante, sino

La representación está definida en el a su representado. El representante no es
artículo 1448 del Código Civil, que esta- parte del acto que celebra.
blece: “lo que una persona ejecuta a nombre de
otra, estando facultada por ella o por la ley para 194. DAVID STITCHKIN: El mandato civil,
representarla, produce respecto del representado Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
iguales efectos que si hubiese contratado él mis- 1950, págs. 34 y 35.
mo”. La figura en este caso es la siguiente:
Nuestro Código Civil se ha referido particu-
una persona celebra con otra un acto
larmente a la representación en el art. 1448
jurídico en representación de un tercero,
estableciendo que “lo que una persona eje-
ya sea porque este tercero lo ha facultado
cuta a nombre de otra, estando facultada por
para hacerlo o bien por mandato de la ley.
ella o por la ley para representarla, produce
Sin embargo, y a diferencia de cualquier
respecto del representado iguales efectos
acto jurídico, este acto no producirá efec-
que si hubiese contratado él mismo”.
tos de ninguna especie respecto de quien
Los elementos que integran esta insti-
participa en la celebración de este acto,
tución son, por consiguiente, estos tres:
sino que ellos recaerán directamente en
a) Que una persona (el representante)
su representado.
ejecute un acto o celebre un contrato;
Como podemos notar, encontramos en
b) Que en la ejecución del acto o en la
este acto tres personas: i) El representante,
celebración del contrato actúe a nombre
quien manifiesta su voluntad en el acto a
de otra (el representado), y c) Que el repre-
nombre de otro; ii) el representado, a nom-
sentante esté facultado para ello por la ley
bre de quien el representante manifestó
(representación legal) o por voluntad del
la voluntad, y respecto del cual recaerán
representado (representación voluntaria).
todos los efectos del acto celebrado, y
Concurriendo estos requisitos, se producen
iii) un tercero que concurre como parte a
los efectos propios de la representación; el
la celebración del acto.
acto o contrato, en lugar de obligar a las
Para que opere la representación se re-
partes que lo han celebrado (representante
quiere del cumplimiento de tres requisitos:
y tercero), obliga sólo a una de ellas (el
a) que el representante ejecute un acto o
tercero) y a otra persona que no intervino
celebre un contrato; b) que el representante
en su celebración (el representado).
actúe a nombre del representado y que lo
manifieste de esta forma en la celebración
195. GONZALO FIGUEROA YÁÑEZ: El Patri-
del acto jurídico. Este requisito recibe el
monio, Editorial Jurídica de Chile,
nombre de contemplatio domine, y c) que el
1997, 2ª edición actualizada con la
representante esté facultado para ello por
Ley Nº 19.335 de 1994, págs. 175 a
la ley o por la voluntad del representado.
184.
Concurriendo estos tres requisitos, nos
encontramos frente a la representación. Dada la situación de anormalidad que pre-
El efecto que ella produce es que el acto senta la representación frente al principio

267
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
general del efecto relativo de los contratos,
no es extraño que los tratadistas hayan
pretendido establecer la naturaleza jurídica
de esta institución para explicar así su cons-
trucción técnica y muy especialmente para
dilucidar el interesante problema de saber si
es el representado o el representante quien
contrata, quien presta su consentimiento
en el acto o declaración de voluntad, como
asimismo de explicar la posibilidad jurídica
de que una persona que no interviene en
el contrato se encuentre obligada por los
efectos del mismo.
Cuatro son las teorías que se han for-
mulado para explicar la naturaleza jurídica
de esta institución, las que resumiremos
brevemente a continuación:
a) Teoría de la ficción. Conforme a esta
teoría, la representación es una ficción
legal, por la cual se reputa que en el acto
celebrado por el representante ha interve-
nido única y exclusivamente el representado.
Partiendo de la idea romana, que excluía
la representación de los actos jurídicos,
es inexplicable que una persona pueda
resultar obligada por los efectos de un acto
jurídico que no celebró. Pero la ley puede
fingir que quien no estuvo presente en ese acto
jurídico lo estuvo en realidad, y radicar en él,
en razón de esta ficción, los efectos de tal
acto jurídico. Según Stitchkin, con esta
explicación no se hizo otra cosa que eludir
el problema, y realmente no se explicó
nada, ni siquiera por qué razón tenía el
legislador que establecer tal ficción.1 “Ella
no solamente no aporta ninguna satisfac-
ción al espíritu lógico del jurista, sino que,
por el contrario, lo irrita, puesto que, por
su propia definición, toda ficción es una
brecha a la lógica”.2 En términos similares
refuta esta teoría Popesco,3 y entre nosotros,
1 STITCHKIN BRANOVER, DAVID, Algunas nociones
sobre la naturaleza de la representación en los actos jurídicos,
ob. cit., pág. 116.
2 LEVY ULLMAN, HENRI, La contribution essentielle
du Droit Anglais à la théorie générale de la représenta-
tion, dans les actes juridiques, pág. 351, citado por
STITCHKIN BRANOVER, DAVID, Algunas nociones sobre
la naturaleza de la representación en los actos jurídicos,
ob. cit., pág. 116.
3 POPESCO-RAMNICEANO, RENÉ, ob. cit., citado por
STITCHKIN BRANOVER, DAVID, Algunas nociones sobre
268
además de Stitchkin, Avelino León4 y Solís
de Ovando.5
La doctrina de la ficción no precisa si
es el representante, o el representado, o
ambos, los que manifiestan la voluntad
en el acto jurídico. En efecto, podría
sostenerse que el representante es el que
contrata, pero en virtud de la ficción se
supone que es el representado; o bien,
que es el representado el que manifiesta
su voluntad, pero en virtud de la ficción
aparece contratando el representante; o,
por último, que es la voluntad de ambos la
que da origen al acto o contrato, pero en
virtud de la ficción, sólo se mira la voluntad
del representado.
Finalmente, la teoría resulta impotente
para explicar la representación legal de los
absolutamente incapaces (impúberes, de-
mentes y sordomudos que no pueden darse
a entender por escrito),6 pues no es posible
“fingir” que son ellos los que han expresado
una voluntad de la que carecen.
Esta teoría de la ficción, que había sido
sostenida tradicionalmente por la doctrina
francesa,7 fue seguida primitivamente por
algunas sentencias chilenas.8 Esta jurispru-
dencia nacional ha sido definitivamente
abandonada, y hoy nuestros tribunales se
han decidido por la teoría de la modali-
dad del acto jurídico, como se verá más
adelante.
la naturaleza de la representación en los actos jurídicos,
ob. cit., pág. 116.
4 LEÓN HURTADO, AVELINO, La voluntad y la capa-
cidad en los actos jurídicos, ob. cit., págs. 307 y 308.
5 SOLÍS DE OVANDO, JORGE, ob. cit., pág. 153.
6 La edición de la cual procede esta cita es
anterior a la modificación introducida al Código
Civil por la Ley Nº 19.904, que reemplazó la frase
“sordomudos que no pueden darse a entender por
escrito” por la frase “sordos o sordomudos que no
pueden darse a entender claramente”, vigente hoy
(nota del autor).
7 Véase por ejemplo, el pensamiento de Pothier,
de Capitant y de Labbé, en CLARO SOLAR, LUIS,
ob. cit., Tomo XI, págs. 383 y 389.
8 Véanse las sentencias siguientes: RDJ, Tomo XV,
2ª parte, secc. 1ª, pág. 462; RDJ, Tomo XX, 2ª parte,
secc. 1ª, pág. 37, y RDJ, Tomo XL, 2ª parte, secc. 1ª,
pág. 304.
 Cap. IX. La representación

b) Teoría del “nuntius”. Esta teoría se debe Messineo.12 Estos dos últimos recalcan la
al pensamiento de Savigny, y sostiene que diferencia que debe establecerse entre un
el representante es un simple emisario o mero nuncio o emisario y un verdadero
nuncio, que transmite mecánicamente la representante, que nosotros hemos visto
voluntad del representado. Esta última es anteriormente.
en realidad la verdadera voluntad jurídica
c) Teoría de la cooperación de voluntades.
que da nacimiento al acto o contrato. El
Esta teoría fue formulada por el jurista
representante es el simple portador de una
alemán Mitteis, el cual pretende explicar
voluntad ajena, un simple porteparole, y ello
la representación como una cooperación
incluso en el caso que tenga autorización
de las voluntades del representante y del
para determinar una compraventa, elegir
representado, que concurren conjunta-
la cosa que será objeto de tal contrato, o
mente a la formación del acto jurídico, en
acordar otras cláusulas esenciales del mis-
una especie de voluntad compuesta, frente
mo. La amplitud de los poderes de que el
a la voluntad del tercero. La voluntad del
representante se encuentre investido no lo
representado se manifiesta en el poder que
priva, según Savigny, de su condición básica
otorga al representante, y será de mayor o
de emisario o mensajero de una voluntad
de menor influencia en la formación del
ajena.9
acto, según menores o mayores hayan sido
La teoría expuesta ha sido rechazada
las facultades conferidas. Así, si el poder es
unánimemente por los tratadistas contem-
específico y detalladísimo, la voluntad del
poráneos, especialmente porque no es capaz
representante tendrá poca importancia,
de explicar los casos de representación legal
pero alcanzará gran influencia en el caso
de los absolutamente incapaces, respecto
de un poder general con amplias atribu-
de los cuales es imposible concebir siquiera
ciones.
que hayan dado instrucciones de cualquier
Esta teoría ha sido rechazada también,
naturaleza a sus representantes. Tampoco
por dos razones principales. Primeramen-
puede explicar esta teoría los casos de
te, porque confunde dos actos jurídicos
representación sin poder, como la que se
distintos: el otorgamiento de poder, acto
produce en la agencia oficiosa, en que el
que interesa sólo al representado o po-
representado ignora el acto celebrado en
derdante y al representante o apoderado,
su nombre, y menos puede explicarse la
y en virtud del cual el primero se limita
representación que opera contra la voluntad
a autorizar al segundo para que celebre
del representado, en los casos de ejecución
actos jurídicos en su nombre; y el acto en-
forzada de una obligación, en que el juez
comendado, que se celebra entre el tercero
es el representante legal del ejecutado.
y el representante, y en el cual este último
Entre los autores que impugnan esta
actuará en nombre del representado, y lo
teoría, pueden señalarse a Popesco, Hupka,
obligará si no excede los poderes que se
Levy Ullman y Démogue,10 a Coviello11 y a
le hayan otorgado. En este último acto no
interviene la voluntad del representado. En
9 Savigny ejemplifica su pensamiento señalando
segundo lugar, la teoría de la cooperación
que si el representado da poder a un entendido para
que elija el caballo que ha de comprarse en su nom- de voluntades ha sido criticada porque no
bre, cualquiera que sea la amplitud de los poderes logra explicar los casos de representación
conferidos, el representante manifestará siempre la legal de los absolutamente incapaces, ni
voluntad del representado, que es la de comprar un los de representación sin poder, ni los de
caballo. Véase Savigny, Traité des obligations, Tomo II, representación en las ejecuciones forzadas,
pág. 195, citado por Stitchkin Branover, David, Al-
gunas nociones sobre la naturaleza de la representación en en todos los cuales no existe voluntad alguna
los actos jurídicos, ob. cit., págs. 117 y 118. de parte del representado. En estos casos,
10 Citados por S TITCHKIN B RANOVER , D AVID ,

Algunas nociones sobre la naturaleza de la representación

en los actos jurídicos, ob. cit., pág. 118. 12 M ESSINEO , F RANCESCO , ob. cit., Tomo II,
11 COVIELLO, NICOLÁS, ob. cit., págs. 431 y 432. págs. 405 y 406.

269
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
es sólo la voluntad del representante la que
da origen al acto o contrato.
Avelino León agrega a estas críticas otra
más, al explicar que esta teoría requiere de
la concurrencia conjunta de las voluntades
del representante y del representado, para
que se origine el acto o contrato: “Los
vicios del consentimiento, ¿en quién de-
berán producirse para anular el contrato?
Si fuere en ambos, y sólo una voluntad
estuviera viciada, ¿cómo podría resolverse
la cuestión?13
d) Teoría de la representación modalidad
del acto jurídico. Rechazando las tres teorías
anteriores, esta última sostiene que no es
la voluntad del representado, sino exclu-
sivamente la del representante, la que da
origen al acto o contrato. Esta teoría fue
expuesta primeramente por Pilon, en su
tesis de doctorado sostenida en 1898 en
la Universidad de Caen,14 y acogida en
forma entusiasta por la gran mayoría de
los tratadistas franceses de la época, entre
los cuales cabe destacar a Levy Ullman15 y
a Popesco-Ramniceano.16
Sostiene Pilon que lo que ha detenido a
los autores anteriores para aceptar que la
voluntad de una persona pueda afectar el
patrimonio de otra que no ha concurrido
a la formación del acto es el concepto subjetivo
de la obligación, que la concibe como un
vínculo entre dos personas, en virtud del
cual una está en la necesidad de dar, hacer
o no hacer algo en beneficio de la otra. En
cambio, si se concibe la obligación como
un vínculo objetivo entre patrimonios, la
representación llega a explicarse por sí
sola, pues la persona se convierte en la
administradora de un patrimonio. “Todo
13 LEÓN HURTADO, AVELINO, La voluntad y la
capacidad en los actos jurídicos, ob. cit., pág. 310.
14 PILON, EUSTACHE, Essai d’une théorie générale de la
représentation dans les obligations, Thèse, Caen, 1897.
15 LEVY ULLMAN, HENRI, La contribution essentielle
du Droit Anglais à la théorie générale de la représentation
dans les actes juridiques, en las “Acta academiae juris-
prudentiae comparativae”, ob. cit., vol. 1, Londres,
1928.
16 POPESCO-RAMNICEANO, RENÉ, De la représen-
tation dans les actes juridiques en Droit Comparé, París,
1927, ob. cit.
270
patrimonio puede encontrarse comprome-
tido por otra persona que su órgano normal
y puedo poner mi voluntad al servicio de
otro patrimonio sin comprometer el mío.
Es esto, en toda su simplicidad, lo que hace
el representante… Es la idea de obligación
la que permite la representación y explica
su naturaleza jurídica.17
Según esta teoría, en la celebración del
acto jurídico no interviene otra voluntad
que la del representante y la del tercero
(cuando esta última es necesaria para su
generación). La voluntad del representado
es extraña al acto jurídico, pero los efectos
del mismo se radicarán en su patrimonio.
Por esta razón, la representación es una mo-
dalidad del acto jurídico, como son el plazo,
la condición o el modo.
Los actos jurídicos pueden ser puros
y simples o estar sujetos a modalidades,
entendiéndose por éstas todo elemento
accidental introducido en un acto jurídico
por disposición de la ley o por voluntad
de las partes, que modifica sus efectos
normales. En el caso de la representación,
ella cabe holgadamente en este concepto
amplio de modalidad, pues se trata de un
elemento accidental, que no pertenece al
acto jurídico ni por esencia ni por natura-
leza (art. 1444), que es introducido al acto
por disposición de la ley (en la represen-
tación legal) o por voluntad de las partes
(en la representación voluntaria), y que
modifica sus efectos normales. Efectiva-
mente, lo normal es que quien celebre el
acto resulte obligado en su patrimonio con
los efectos del acto celebrado, y la modifi-
cación en este caso consiste en que será el
patrimonio de quien no intervino en ese
acto el que resultará obligado, liberándose
de obligación el patrimonio de aquel que
en realidad lo celebró. La representación
es así una modalidad del acto jurídico, y
esta es la razón del nombre que lleva esta
teoría.
Cuando el representante señala al terce-
ro que su intención es actuar “a nombre” del
representado, esto es, contemplatio domine,
17 Así lo sostiene POPESCO-RAMNICEANO, RENÉ,
ob. cit., pág. 219.
 Cap. IX. La representación
y el tercero accede a tal pretensión, ambas
partes han admitido una modificación en
los efectos normales del contrato, han
consentido en una modalidad del acto
jurídico.18 En caso contrario, el acto será
puro y simple.
Del hecho que la representación sea una
modalidad del acto jurídico se desprenden
algunas interesantes consecuencias:
a) Es el representante el que celebra
el contrato; el representado no tiene par-
ticipación alguna en él, pero sus efectos
se radicarán en su patrimonio. Por consi-
guiente, la voluntad que debe considerarse
para determinar la existencia del acto
jurídico es la voluntad del representante,
y en él habrá que considerar los vicios del
consentimiento.
b) En cambio, como los efectos del acto
jurídico se radicarán en el patrimonio del
representado, este patrimonio debe ser
susceptible de recibir esos efectos. Por
consiguiente, sólo pueden celebrarse por el
representante los actos que el representado
puede celebrar lícitamente por sí mismo. No
es posible, por ejemplo, celebrar por medio
de representantes una compraventa entre
cónyuges no divorciados a perpetuidad
(art. 1796), y, en cambio, es perfectamente
lícito que el marido celebre un contrato de
compraventa con su mujer, si ésta actúa en
representación de un tercero.
c) Siendo la representación una mo-
dalidad del acto jurídico, el que alegue su
existencia debe probarla. La regla general es
que los actos jurídicos sean puros y simples;
el que alegue la excepción debe probarla.
En caso de no poder hacerlo, el acto se
entenderá puro y simple y no afectará al
supuesto representado.
d) Como regla general es, también, que
todos los actos jurídicos admitan modali-
dades, la representación tendrá cabida en
todos ellos, salvo en aquellos en que la ley
la prohíba expresamente. Un caso de pro-
hibición establecida por la ley lo constituye
el testamento, conforme al art. 1004.
18 Así lo sostiene POPESCO-RAMNICEANO, RENÉ,
ob. cit., pág. 219.
271
e) En el caso que el representante eje-
cute el acto o celebre el contrato “sabiendo
o debiendo saber” el vicio que lo invalidaba
(art. 1683), esa circunstancia no impedirá
al representado (que no sabía ni tenía por
qué saber de dicho vicio) que alegue la
nulidad absoluta del acto o contrato en
que intervino el representante.
La teoría de Pilon y de Levy Ullman es
aceptada hoy unánimemente por tratadistas
de todas las naciones. Mostramos como
ejemplo el pensamiento de Coviello al
respecto: “Para que haya representación,
es necesario que una persona declare la propia
voluntad en sustitución de la voluntad de
otro, por lo cual el representante no es un
simple órgano transmisor de la voluntad de
otro, ni siquiera cuando debe obrar dentro
de los límites de las instrucciones recibidas,
porque es la declaración de su voluntad
la que constituye el negocio jurídico, y las
instrucciones que se le han dado sirven
sólo para juzgar si se excedió o no de sus
poderes.19
LA LEY, LA DOCTRINA Y LA
JURISPRUDENCIA CHILENAS ACEPTAN
LA TEORÍA DE LA REPRESENTACIÓN
MODALIDAD DEL ACTO JURÍDICO
En Chile ya nadie duda que el Código Civil
acoge la teoría de la representación mo-
dalidad del acto jurídico. A diferencia del
Código francés, que no se refiere a la repre-
sentación, el nuestro trata esta institución en
su art. 1448, separadamente del mandato,
con el cual no lo confunde. El art. 1448
establece que “lo que una persona ejecuta
a nombre de otra, estando facultada por
ella o por la ley para representarla, produce
respecto del representado iguales efectos
que si hubiese contratado él mismo”.
Obsérvese, en primer lugar, que el
legislador dice que es el representante el que
ejecuta el acto, esto es, es él el que declara
su voluntad, el que celebra el contrato. Y
cumpliéndose los requisitos legales, se pro-
ducen para el representado “iguales efectos
que si hubiese contratado él mismo”, de
donde se deduce que no es el representado el
19 COVIELLO, NICOLÁS, ob. cit., pág. 431.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
que contrató, pero los efectos serán iguales
“que si hubiese contratado él mismo”.
Ya vimos que, además del art. 1448, exis-
ten otras disposiciones en nuestro Código
que señalan que es la voluntad del repre-
sentante y no la del representado la que
genera el acto jurídico. Los arts. 672, 673 y
678, ubicados en el Título “De la tradición”,
y el art. 721, ubicado en el Título “De la po-
sesión”, reiteran todos la misma idea. Y, en
cambio, no conocemos disposición alguna
que permita sostener que el representante
es un simple emisario de una voluntad
ajena, o que se requiere el concurso de las
voluntades de representante y representado
para dar origen al acto o contrato.
La doctrina nacional es unánime tam-
bién en sostener esta teoría de la represen-
tación modalidad del acto jurídico. Han
adherido expresamente a ella Claro Solar,20
Alessandri y Somarriva (Vodanovic),21
Stitchkin,22 León23 y Alessandri Besa;24 y
Solís de Ovando25 y Carmona26 entre los
memoristas.
La jurisprudencia nacional se ha unifi-
cado, asimismo, últimamente en torno a
esta teoría,27 abandonando la teoría de la
20 CLARO SOLAR, LUIS, ob. cit., Tomo XI, págs,
374 y siguientes, especialmente págs. 390 y 391.
21 VODANOVIC, ANTONIO, Curso de Derecho Civil
basado en las explicaciones de los profesores de la Uni-
versidad de Chile Arturo Alessandri Rodríguez y Manuel
Somarriva Undurraga, Editorial Nascimento, Santiago,
2ª edición, 1945, Tomo I, págs. 588 y 589.
22 STITCHKIN BRANOVER, DAVID, Algunas nociones
sobre la naturaleza de la representación en los actos jurí-
dicos, ob. cit., págs. 113 y siguientes, especialmente
pág. 126.
23 LEÓN HURTADO, AVELINO, La voluntad y la
capacidad en los actos jurídicos, ob. cit., pág. 312.
24 ALESSANDRI BESA, ARTURO, La nulidad y la resci-
sión en el Derecho Civil chileno, Imprenta Universitaria,
Santiago, 1949, pág. 414.
25 SOLÍS DE OVANDO, JORGE, ob. cit., págs. 157
y 158.
26 CARMONA PERALTA, JUAN DE DIOS, “La con-
firmación y la ratificación de los actos jurídicos”,
Memoria de Prueba, Talleres Gráficos La Nación
S. A., Santiago, 1943, pág. 95.
27 Véanse las siguientes sentencias: RDJ,
Tomo XLIII, 2ª parte, secc. 2ª, pág. 65; RDJ, To-
mo XLVIII, 2ª parte, secc. 1ª, pág. 171; RDJ, tomo LI,
2ª parte, secc. 1ª, pág. 61, y RDJ, tomo LIII, 2ª parte,
secc. 1ª, pág. 112.
272
ficción, a la cual habían adherido algunos
fallos anteriores. De especial interés resulta
la polémica en relación con los efectos del
dolo o mala fe que pudo tener el represen-
tante al celebrar el contrato, en cuanto a la
posibilidad del representado de alegar la
nulidad del mismo. En efecto, el art. 1683
prohíbe alegar la nulidad absoluta al “que
ha ejecutado el acto o celebrado el contrato,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba”, y recoge así la vieja máxima nemo
auditur quod propriam turpitudinem allegans,
que se traduce como “nadie puede alegar
su propia torpeza”. El problema está en
resolver si el representado queda privado
de la acción de nulidad absoluta cuando su
representante celebra el contrato sabiendo
o debiendo saber el vicio que lo invalida.
Al aplicar la teoría de la ficción, se llega
a considerar que es el representado el que
celebró el contrato y, por consiguiente, se
le priva de la acción de nulidad absoluta;28
pero si se aplica la teoría de la modalidad,
y se piensa que el representante es el que
lo celebró, no habría razón para privar al
representado de dicha acción, especial-
mente si se considera también que la re-
presentación sólo autoriza al representante
para ejecutar actos lícitos, y que el dolo es
un hecho personalísimo, cuyos efectos no
pueden trasladarse a quien no lo ejecutó.
Especial relevancia toma el caso del dolo
cometido por el representante legal, que
no puede trasladarse al representado in-
capaz por obvias razones de equidad y de
protección de los incapaces.29 Un proble-
ma distinto se presenta en el caso de los
herederos que desean alegar la nulidad
absoluta de un contrato en el supuesto
que el causante no haya tenido esa acción
por haber sabido o debido saber el vicio
que lo invalidaba. Este no es un caso de
representación, puesto que el causante no
era el representante de los herederos, y la
28 Los siguientes fallos razonaron en esta forma:
RDJ, Tomo XVIII, 2ª parte, secc. 1ª, pág. 205; RDJ,
Tomo XXXVI, 2ª parte, secc. 1ª, pág. 104, y RDJ,
Tomo XL, 2ª parte, secc. 1ª, pág. 304.
29 Véanse, en este segundo sentido, los siguientes
fallos: RDJ, Tomo XXXVI, 2ª parte, secc. 1ª, pág. 104,
y RDJ, Tomo XXXIX, 2ª parte, secc. 1ª, pág. 148.
 Cap. IX. La representación
jurisprudencia se ha mostrado muy insegura
sobre el camino que deberá adoptarse en
definitiva para resolverlo.30
196. JURISPRUDENCIA
FISCO CON ESCRIBANO, CASIMIRO. Corte
Suprema, recurso de casación en el fondo,
12 de enero de 1954. Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 51, secc. 1ª, pág. 40.
Vea esta sentencia en el Nº 161 y conteste
las siguientes
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. En caso de aceptarse por el derecho chile-
no la teoría de la ficción, ¿cree usted que puede
sostenerse que el Fisco sabía o debía saber el vicio
que invalidaba el contrato, o que, en cambio, este
conocimiento correspondía a los representantes
que actuaron en su nombre?
3. ¿Cómo respondería a la pregunta anterior,
en caso de aceptarse por el derecho chileno la teoría
del nuntius, la de la cooperación de voluntades
o la de la modalidad del acto jurídico?
4. ¿Cuál de las anteriores teorías aceptó la
sentencia de la Corte Suprema?
5. ¿Cree usted que el dolo cometido por el
representante se traspasa al representado?
6. ¿Cuál es la voluntad que debe existir y
que debe estar exenta de vicios, para dar origen
a un acto jurídico válido: la del representante
o la del representado? Vea al contestar lo que
disponen los arts. 1448, 671, 672, 673, 678 y
721 del C.C.
7. En el caso de que usted hubiere conclui-
do, al contestar la pregunta anterior, que es
30 Sobre el interesante debate doctrinario en
torno a la prohibición contenida en el art. 1683,
véanse, además, VILLAGRÁN, GUSTAVO, Del dolo y
la mala fe de los representantes, Concepción, 1946;
ALESSANDRI BESA, ARTURO, ob. cit., pág. 606; LEÓN
HURTADO, AVELINO, La voluntad y la capacidad en los
actos jurídicos, ob. cit., págs. 320 y siguientes; CHAD-
WICK V., TOMÁS, De la naturaleza jurídica del dolo civil,
Santiago, 1938; SOLÍS DE OVANDO, JORGE, ob. cit.,
págs. 164 a 167, y DOMÍNGUEZ BENAVENTE, RAMÓN,
La máxima “Nemo auditur…” en la jurisprudencia chi-
lena, separata de los Estudios de Derecho Civil en honor
del Profesor Castán, vol. I, Ediciones Universidad de
Navarra, 1968, págs. 149 y siguientes.
273
la voluntad del representante la que genera el
acto jurídico, ¿cómo se explica la disposición
del art. 2128 del C.C., que permite a algunos
incapaces ser representantes?
197. JURISPRUDENCIA
DEL CAMPO CON BANCO DE CHILE. Corte
de Apelaciones de Talca, recurso de ape-
lación, 5 de diciembre de 1935. Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Tomo 34, 2ª parte,
secc. 2ª, pág. 33.
Vea esta sentencia en el Nº 108, y con-
teste las siguientes
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Qué persona manifestó su voluntad en
este caso, como representante de don Amadeo
del Campo, para proceder a la compraventa del
predio que era de su propiedad? ¿Piensa usted
que esta representación era legal o voluntaria?
¿Por qué?
3. ¿Tiene importancia que la compraventa
se haya celebrado por representante, para decidir
si el señor Del Campo está impedido de alegar la
nulidad, por haber sabido o debido saber el vicio
que invalidaba el contrato? ¿Por qué?
4. ¿A qué conclusión cree usted que habrían
llegado las sentencias de 1ª y 2ª instancia si
hubieran aceptado la teoría de la ficción, del
nuntius o de la cooperación de voluntades?
198. GONZALO FIGUEROA YÁÑEZ: El Patrimo-
nio, Editorial Jurídica de Chile, 1997,
segunda edición actualizada con la
Ley Nº 19.335, de 1994, págs. 161 y
162.
De lo dicho hasta aquí resultan claras las
diferencias que existen entre mandato y
representación. Las más importantes son
las siguientes:
a) El mandato es un contrato, esto es,
un acto jurídico bilateral. La representa-
ción, en cambio, puede emanar de la ley
(representación legal) o de un acto jurídico
unilateral, denominado otorgamiento de
poder, que requiere para su eficacia tan
sólo de la voluntad del poderdante (repre-
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
sentación voluntaria). Por consiguiente, en
el otorgamiento de poder no se requiere
del conocimiento ni de la aceptación del
apoderado.
b) Como contrato que es, el mandato
tiene por objeto crear obligaciones. Por
regla general, el mandato es un contrato
bilateral y genera obligaciones recíprocas
entre mandante y mandatario. Por excep-
ción, generará tan sólo obligaciones para
este último. El poder de representación, en
cambio, no genera obligaciones de ninguna
especie, ya que su objeto es simplemente
autorizar al representante o apoderado
para afectar el patrimonio del representado
con los actos o contratos que celebre en su
nombre.
c) El mandatario puede actuar a nombre
del mandante o a nombre propio, conforme
lo autoriza el art. 2151. Y si carece del poder
de representación, deberá necesariamente
actuar a nombre propio. El representante,
en cambio, debe actuar siempre a nombre
del representado, si ha de operar la repre-
sentación (art. 1448).
d) El mandato determina las relaciones
jurídicas que se producen entre mandante y
mandatario, que son sus partes contratantes.
La representación, en cambio, determina las
relaciones jurídicas entre el representado
y los terceros.
e) El mandato es un contrato principal.
La representación puede no emanar de un
contrato cuando se trata de la representa-
ción legal; mas si nos encontramos frente
a la representación voluntaria, ésta emana
de un acto jurídico que también es princi-
pal, porque subsiste independientemente
de todo otro acto jurídico, pero ordina-
riamente va unido a otro acto o contrato,
que puede ser cualquiera de los contratos
conocidos: compraventa, arrendamiento,
sociedad, mandato, etc.
Nuestra Corte Suprema ha precisado
algunas de las diferencias que existen
entre mandato y representación, en una
sentencia cuya parte pertinente nos pare-
ce importante transcribir: “El mandato se
caracteriza porque los contratos a que da
origen su ejercicio afectan al patrimonio
274
del mandante, como si se contratara per-
sonalmente.
”Esta característica no es, sin embargo,
esencial si se atiende a que el art. 2151 del
Código Civil autoriza al mandatario para
que, en el ejercicio del cargo, pueda contra-
tar en su propio nombre, en cuyo caso no
obliga respecto de terceros al mandante, lo
que implica que si bien subsiste el mandato
como vínculo entre las partes, desaparece la
idea de que los efectos del acto pesen sobre
el patrimonio del mandante, sino que sobre
el del mandatario, que quedará ligado con
los terceros que contratan con él.
”Si los terceros no tienen en principio
acción contra el mandante según los térmi-
nos del art. 2151 del Código Civil y excluida
la idea de la representación, resulta como
consecuencia que el mandante carece, a
su vez, de acción contra los terceros que
contratan en dichas condiciones con su
mandatario y, por tanto, el contrato afecta
únicamente a las partes que lo celebran
y las acciones recíprocas derivadas de él
nacen solamente entre el mandatario que
contrata a su propio nombre y los terceros,
siempre, naturalmente, que no haya habido
intención manifiesta o probada de que los
efectos del acto hubieren de recaer sobre
el patrimonio del mandante”.31
199. DAVID STITCHKIN: El mandato civil,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1950, págs. 36, 37, 38, 39 y 40.
Para que una persona pueda representar
a otra y obligarla por los actos o contratos
que ejecuta o celebra, es necesario, entre
otras cosas, que tenga poder para ello,
facultad de representarla. En la represen-
tación voluntaria esa facultad la confiere
el representado mediante el otorgamiento
de poder. Por eso se le llama, también,
poderdante.
Procurando un concepto jurídico exacto
del otorgamiento de poder, diremos que
es el acto por el cual una persona autoriza
a otra para que la obligue directamente
respecto de terceros en los actos y contratos
31 RDJ, Tomo XLI, 2ª parte, secc. 1ª, pág. 490.
 Cap. IX. La representación
que la segunda ejecute o celebre a nombre
de la primera.
La capacidad de ejercicio consiste
precisamente en la aptitud legal de una
persona para afectar su propio patrimonio
a las consecuencias jurídicas del acto que
ejecuta; mas junto a esta regla general hay
otra: las personas no pueden obligar sino
su propio patrimonio.
Pues bien, el poder de representación
viene a alterar esta situación ordinaria,
tanto para el poderdante como para el
apoderado. En cuanto al primero, al otor-
gar poder admite que su patrimonio pue-
da verse afectado tanto por los actos que
ejecute él mismo –que es lo normal– como
por los actos que a su nombre ejecute la
persona a quien autoriza para ello, que es
lo excepcional. Tocante al apoderado, en
virtud del poder que se le confiere, puede
obligar no sólo su propio patrimonio –que
es lo normal–, sino también el patrimonio
de la otra persona, el poderdante, y esto es
anormal o de excepción.
Visto de esta manera, el otorgamiento
de poder puede considerarse, respecto
del poderdante, como una limitación al
derecho privativamente suyo, de gravar o
no su patrimonio mediante actos o decla-
raciones de voluntad; y desde el punto de
vista del apoderado, como una capacidad
especial que le permite obligar un patrimo-
nio ajeno mediante su acto y declaración
de voluntad.
De esta premisa se desprende que el apo-
deramiento u otorgamiento de poder es un
acto jurídico unilateral, que deriva toda su
fuerza de la sola voluntad del poderdante,
y que para la consecuencia de los efectos
que le son característicos no necesita la
aceptación por parte del apoderado.
Como dice Hupka, la teoría del acto uni-
lateral se ajusta a la naturaleza jurídica del
apoderamiento. Al conceder el poderdante
al apoderado la facultad de disponer sobre
la esfera jurídica del primero y a nombre
de él, ejecuta un acto que afecta única y
simplemente al interés del principal. El
poder no toca en lo más mínimo la esfera
del apoderado como tal; no deriva éste de
aquél ni obligaciones ni derechos, sino
275
solamente la aptitud jurídica necesaria
para hacer nacer, por medio de sus actos,
derechos u obligaciones a favor o en con-
tra de otra persona. Falta, por tanto, una
razón intrínseca para hacer depender el
nacimiento del poder de representación de
un acto de aceptación del apoderado. En
verdad lo que llaman aceptación del poder
es o una declaración indiferente para el
derecho o la declaración de que se asume la
obligación de ponerlo en práctica, es decir,
un elemento que reside fuera del negocio
constitutivo del poder y que pertenece a la
relación del mandato.
En fin, decidir si el apoderado ha de
hacer o no uso del derecho de represen-
tación que se le ha concedido es cosa que
compete al mismo apoderado. Y si hace
uso de él, no por eso crea la relación de
apoderamiento, como no la impide ni
extingue si no la usa.
EL MANDATO Y EL PODER
DE REPRESENTACIÓN
De lo expuesto aparece nítidamente la
diferencia sustancial que existe entre am-
bos actos jurídicos. Son dos instituciones,
dos conceptos tan extraños, que no cabe
posibilidad alguna de confusión.
El mandato es un contrato que esencial-
mente consiste en que una persona confíe
la gestión de uno o más negocios a otra y
que ésta se encargue de ellos por cuenta y
riesgo de la primera.
Genera para el mandante las principales
obligaciones de suministrar al mandatario
lo necesario para la ejecución del encargo
y de remunerarle la gestión, y para éste,
las de ejecutar el negocio que se le ha
encomendado y rendir cuentas al término
del mismo.
Como importa una obligación para el
mandatario, el contrato sólo se perfecciona
por su aceptación y al manifestarla, expresa
o tácitamente, se compromete a ejecutar
el negocio so pena de responder de los
perjuicios que la inejecución acarree al
mandante.
El otorgamiento de poder no es sino
la facultad que una persona confiere a
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
otra para que obligue el patrimonio de la
primera a los efectos jurídicos de los actos
o contratos que ejecute o celebre respecto
de terceros.
En consecuencia, partiendo de estos
conceptos, podemos resumir las diferencias
que separan el poder de representación
del mandato en las siguientes conclusio-
nes: a) El mandato se origina siempre en
una relación contractual: es siempre un
acto jurídico bilateral, porque requiere
acuerdo de voluntades; el poder de repre-
sentación puede ser legal, cuando emana
de la ley, como ocurre, entre otros, en los
casos que contempla el art. 43 de nuestro
Código Civil, o voluntario, si tiene su ori-
gen en un acto o declaración de voluntad
del poderdante; b) El mandato es un acto
jurídico bilateral, es un contrato. El poder
voluntario emana de un acto jurídico uni-
lateral que no requiere la aceptación y ni
siquiera el conocimiento del apoderado;
c) El mandato engendra obligaciones re-
cíprocas entre las partes que lo acuerdan.
El poder de representación no crea por
sí solo obligaciones de ninguna especie,
ya que su objeto consiste simplemente en
facultar, capacitar al apoderado para afectar
un patrimonio ajeno a las resultas de los
actos o contratos que ejecute o acuerde
en tal carácter. En caso alguno impone al
apoderado la necesidad jurídica de hacer
uso del poder; d) El mandato determina las
relaciones jurídicas que se producen entre
mandante y mandatario; el poder de repre-
sentación da origen a la representación, que
determina las relaciones jurídicas entre el
poderdante y los terceros; e) El mandato
es contrato principal, pues subsiste por sí
mismo, sin necesidad de otra convención;
el otorgamiento de poder también es un
acto jurídico principal, que subsiste inde-
pendientemente de todo otro acto jurídico,
pero ordinariamente va unido a otro acto o
contrato, que puede ser cualquiera de los
nominados o innominados que conocemos:
compraventa, arrendamiento, sociedad,
mandato, etc.; f) Por último, el mandatario
debe actuar a nombre propio, si carece de
la facultad de representar al mandante; el
apoderado siempre debe actuar a nombre
276
del poderdante. Si omite esta circunstancia
no opera la representación.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Busque ejemplos en que exista representa-
ción sin mandato; luego busque ejemplos en que
exista mandato sin representación y, finalmente,
busque ejemplos en que exista mandato con
representación.
2. Estudie el art. 2151 del C.C. y exprese si
en su concepto esa disposición encierra un caso
de mandato sin representación.
3. Procure definir lo que se entiende por man-
dato y lo que se entiende por representación.
4. ¿De qué clases puede ser la representación?
Busque casos de representación legal que no sean
los que señala el art. 43 del C.C.
200. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs. 593, 594
y 595.
La ratificación. Dicho está que cuando el
que se da por representante de otro sin
serlo realmente, cuando se extralimita en
sus poderes el representante verdadero, el
representado, en tesis general, no queda
afectado por el contrato concluido sin su
poder o más allá de éste. Pero nada impi-
de que el representado voluntariamente
apruebe lo hecho por el representante y
recoja para sí los beneficios y las cargas
del contrato. Este acto del representante
se denomina ratificación, que nada tiene
que ver con la ratificación o confirmación
como medio de sanear la nulidad relativa
de un acto.
La ratificación de que hablamos es un
acto unilateral en virtud del cual el repre-
sentado aprueba lo hecho por el que se
dijo su representante o lo que éste hizo
excediendo las facultades que se le con-
firieron. Cabe tanto en la representación
legal como en la voluntaria.
Respecto de la primera, el art. 2160 del
Código Civil se refiere expresamente a la
ratificación por parte del mandante de
las obligaciones contraídas a su nombre
por el mandatario fuera de los límites del
mandato. Pero la ratificación también es
 Cap. IX. La representación
procedente en la representación legal,
porque la ley no la prohíbe, y en derecho
privado se puede hacer todo lo que la ley
no veda.
...................................
La ratificación puede ser expresa o tácita.
Es de la primera especie cuando el repre-
sentado declara, por escrito o de palabra,
la voluntad de hacer suyo el acto ejecutado
a su nombre; y es de la segunda, cuando se
desprende de cualquier hecho ejecutado
por el representado que manifieste de
forma inequívoca la voluntad de aceptar
lo que en su nombre se ha hecho, como si
exige el cumplimiento de las obligaciones
que derivan del contrato que ratifica, o si
cauciona esas mismas obligaciones. Los
tribunales del fondo son soberanos para
determinar los hechos y circunstancias que
implican ratificación tácita. La ratificación
no es susceptible de casación, pues se trata
simplemente de establecer un hecho del
pleito.
Si el acto a ratificar es solemne, la rati-
ficación también lo deberá ser. Y deberán
llenarse las mismas solemnidades necesa-
rias al poder para ejecutar el acto de que
se trata. Así, la jurisprudencia ha decidido
uniformemente que el mandato para vender
un bien raíz debe otorgarse por escritura
pública; en consecuencia, la ratificación
también deberá hacerse por ese medio.
Si el acto de que se trata no es solemne,
la ratificación no necesita para su validez de
ninguna solemnidad (Corte Suprema, 26
de marzo de 1941, Revista de Derecho y Juris-
prudencia, Tomo 39, secc. 1ª, pág. 12).
La ratificación es un acto jurídico uni-
lateral; es decir, para que se genere basta
la exclusiva voluntad del representado.
Declarada esta voluntad en cualquiera
de las formas que el derecho admite para
que sea eficaz, la ratificación surte efectos
aun cuando no sea conocida y aun cuan-
do no sea aceptada. Para que produzca
sus efectos propios, que no son otros que
hacer que empezca el acto a la persona
del interesado, basta únicamente la de-
claración de voluntad de éste, porque los
actos jurídicos unilaterales son aquellos
277
que para generarse requieren la voluntad
de una sola persona.
La ratificación debe emanar necesaria-
mente del representado, sus herederos o
representantes legales y, en todo caso, el
que ratifica debe tener capacidad suficiente
para ejecutar el acto a que la ratificación
se refiere. Mediante ella se incorporan
los derechos y obligaciones propios del
acto sobre que versa la ratificación, y para
ejercer derechos o imponerse obligaciones
hay que tener la capacidad de ejercicio
requerida por la ley. El representante legal
puede ratificar el acto ejecutado fuera de la
órbita de sus atribuciones siempre que dé
cumplimiento a las formalidades prescritas
por la ley.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Cuál es el efecto que se produce cuando
el representante actúa sin poder, o se extralimita
de los poderes que se le han conferido?
2. Haga un paralelo entre la ratificación
de un acto ejecutado por un representante que
actúa sin poder o extralimitándose de los poderes
que se le han conferido y la confirmación de un
acto relativamente nulo.
3. Busque ejemplos de ratificación tácita de
un acto celebrado por un representante sin poder
o extralimitándose del que le fue conferido.
4. Se ha dicho que la ratificación tiene efecto
retroactivo porque retrotrae la eficacia del acto
al momento de su celebración. ¿Está usted de
acuerdo con esta idea?
5. Póngase en el caso de que una persona
ratifica un acto celebrado a su nombre sin poder
para representarla, pero que esta ratificación aún
no ha llegado al conocimiento de la parte con la
cual se contrató. ¿Cree usted que podría revocar
su ratificación, o estima, por el contrario, que la
ratificación es irrevocable? ¿Por qué?
201. JURISPRUDENCIA
DEUDARIENA CON DÍAZ. Corte Suprema,
recurso de casación en el fondo, 16 de
octubre de 1920. Revista de Derecho y Juris-
prudencia, Tomo 19, secc. 1ª, pág. 406.
Ante el Primer Juzgado de Letras de Con-
cepción se presentaron doña Juana Rosa,
doña Carmen y doña Rufina Deudariena,
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
ejercitando en contra de don Andrés Díaz y
de don Camilo Guzmán Silva, la acción res-
cisoria o de nulidad relativa que conceden
los arts. 1681 y 1682 del Código Civil.
En la demanda dijeron que el segundo
de los demandados había vendido al pri-
mero una casa de su propiedad, sin tener
poder para ello, ya que el mandato que le
habían conferido era de carácter general
y no daba al mandatario otras facultades
que las indicadas en el art. 2132 del Código
Civil, deduciéndose de este antecedente
que el contrato celebrado en su nombre
era nulo y de ningún valor.
Para pedir el rechazo de esta acción
los demandados se fundaron en que en
el mandato se expresa que se confiere al
mandatario la facultad que da el art. 2142
del Código Civil, de lo cual se desprende
que no hubo extralimitación del poder.
Alrededor de esta acción se promovieron
otras, como subsidiaria una y por vía de
reconvención otra, que, como extrañas al
recurso de que el presente fallo va a tratar,
no hay para qué mencionarlas.
El juez don Benedicto de la Barra dio
lugar a la demanda, fundando su sentencia
en los arts. 1437, 1445, 1448, 1450, 1681,
1682, 2116, 2131, 2132, 2133 y 2160 del
Código Civil y en las siguientes conside-
raciones:
Que la acción de nulidad del contrato
de compraventa a que se refiere la escri-
tura de autos se funda en el hecho de no
haber tenido don Camilo Guzmán Silva,
en su calidad de mandatario general de
los demandantes doña Juana Rosa, doña
Rufina y doña Carmen Deudariena, la fa-
cultad de vender la propiedad a que alude
dicha escritura;
Que los demandados sostienen que el
vendedor, don Camilo Guzmán Silva, tenía
facultad para vender la propiedad de que
se trata a nombre de sus mandantes, por
haberse expresado en el poder que los de-
mandantes conferían al mandatario señor
Guzmán Silva la facultad contemplada en
el art. 2142 del Código Civil;
Que según el mandato inserto en la escri-
tura pública que da constancia del contrato
de compraventa cuya nulidad se reclama por
278
la demanda, no se expresa en él, como lo
sostienen los demandados, que las señoras
Deudariena otorgan al mandatario señor
Guzmán Silva la facultad contemplada en el
art. 2142 del Código Civil; pues sólo expresa
que otorgan al mandatario las facultades
que se contemplan en los arts. 2141, 2143,
2145 y 2146 del Código Civil y las que se
mencionan en el inc. 2º del art. 8º del de
Procedimiento Civil;
Que el mandato otorgado por los de-
mandantes a don Camilo Guzmán Silva y
a que se alude en el considerando anterior
es general, como así se expresa en el mis-
mo poder y este mandato general, ante la
disposición del art. 2132 del Código Civil,
no da al mandatario otras atribuciones que
las de administración que indica el mismo
artículo, entre las cuales no se comprende
la de vender los bienes pertenecientes a los
poderdantes y el inciso 2º del mismo ar-
tículo prescribe que para todos los actos que
salgan de los límites señalados en el inc. 1º
necesita el mandatario poder especial;
Que don Camilo Guzmán Silva otorgó el
contrato de compraventa de la propiedad
perteneciente a las demandantes en virtud
del poder general inserto en la escritura
y en el cual no se otorgó expresamente
al mandatario la facultad de vender los
bienes pertenecientes a sus mandantes, ni
la de vender la propiedad materia de este
litigio, y aunque en el mandato general dado
por las demandantes se expresó en forma
general que se concedía al mandatario la
facultad del art. 2142 del Código Civil, esta
circunstancia no significa que se otorgaba
la de vender si no se expresaba, por cuanto
la disposición citada es meramente expli-
cativa, pues sólo indica que al otorgarse
expresamente la facultad de vender en un
mandato, ella comprende también la de
percibir el precio;
Que las obligaciones nacen del con-
curso real de las voluntades de dos o
más personas, y para que una persona se
obligue a otra por un acto o declaración
de voluntad, es necesario, entre otras con-
diciones, que consienta en dicho acto o
declaración, ya sea personalmente o por
otra persona facultada para ello, como lo
 Cap. IX. La representación
prescriben los arts. 1437, 1445 y 1448 del
Código Civil.
Que el art. 1450 del mismo Código
preceptúa que siempre que uno de los
contratantes se compromete a que, por
una persona de quien no es legítimo re-
presentante, ha de darse, hacerse o no
hacerse alguna cosa, esta tercera persona
no contraerá obligación alguna sino en
virtud de su ratificación;
Que el mandatario debe ceñirse rigu-
rosamente a los términos del mandato
y es obligación del mandante cumplir
sólo las obligaciones que a su nombre ha
contraído el mandatario dentro de los
límites del mandato, quedando también
obligado el mandante si ratifica después
expresa o tácitamente alguna obligación
contraída;
Que de los antecedentes no aparece
que los demandantes hayan ratificado el
contrato de compraventa celebrado entre
don Camilo Guzmán Silva y don Andrés
Díaz, por la escritura pública que se registra
en autos, y aunque se ha acompañado por
la parte demandada la escritura pública
otorgada en Collipulli el 1º de noviembre
de 1910 y de ella aparece que don José
Antonio Suzarte como delegatario de don
Roberto Brañas, apoderado general de los
demandantes, según mandato, aprobando
las cuentas rendidas extrajudicialmente por
don Camilo Guzmán Silva como mandatario
anterior de las demandantes, expresa que
aprueba y ratifica en todas sus partes todas
las ventas que el señor Guzmán hubiese he-
cho en virtud del mandato que se le confirió
y especialmente la venta de la casa y sitio que
hizo al señor don José Andrés Díaz y declara
libre de toda responsabilidad ulterior al
señor Guzmán por su mandato y al señor
Díaz por el contrato de compraventa; esta
ratificación hecha por el señor Suzarte no
tiene valor legal alguno, por cuanto obró
como delegatario del mandatario general
de los demandantes el señor Brañas, a quien
las señoras doña Juana Rosa, doña Carmen
y doña Rufina Deudariena no confirieron
expresamente la facultad de vender ni
ratificar, no teniendo otras atribuciones
que las que indica el poder y como ya se ha
279
indicado en el considerando 4º son las que
indica el art. 2132 del Código Civil;
Que de lo expuesto en los consideran-
dos anteriores se deduce que don Camilo
Guzmán Silva al otorgar el contrato de
compraventa de que da razón la escritura de
autos obró sin estar legalmente autorizado
para ello ni las demandantes han ratificado
lo obrado por el señor Guzmán Silva y, por
lo tanto, en el contrato de compraventa
de que se trata faltó el consentimiento de
los vendedores, lo que produce la nulidad
del contrato.
Esta sentencia fue confirmada por la
Corte de Apelaciones de Concepción, con
solo la supresión del considerando 3º y la
sustitución de unas palabras por otras.
Firman la sentencia los ministros señores
J. Isidro Segundo Salas, Exequiel Figueroa
y Emiliano Fuentes Rivas.
Contra esta sentencia interpusieron
las demandadas recurso de casación en
el fondo, fundándolo en las siguientes
consideraciones expuestas en el escrito de
formalización:
En el poder aparece que los demandan-
tes confirieron a don Camilo Guzmán Silva
la facultad de vender, porque después de
expresar que el mandato es general, agregan
textualmente: Además, le dan las facultades
que se contemplan en los arts. 2142, 2143,
2145 y 2146 del Código Civil.
Si en el art. 2142 se contempla la facultad
de vender, es evidente que tal facultad fue
conferida al mandatario y, en consecuen-
cia, al vender el mandatario obró dentro
de los límites de su mandato. La ley se
supone conocida de todos, de manera que
las demandantes no podían ignorar que el
art. 2142 contempla la facultad de vender y
de aquí que el comprador no tuviera dudas
de la extensión del poder del mandatario
de las vendedoras.
En la sentencia recurrida que hizo
suya al confirmarla la de 2ª instancia, se
estima que don Camilo Guzmán Silva no
tuvo facultad de vender y se declara nula
la compraventa.
Con este fallo se han infringido los
arts. 1489, 1826, 1560, 1562, 1448, 1681,
1682, 2116, 2191, 2132, 2133 y 2142 del
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Código Civil, y esas infracciones son las
que motivan el recurso.
Mandado traer los autos en relación,
LA CORTE
Considerando:
...................................
2º. Que la Corte sentenciadora no ha
infringido, sino aplicado correctamente el
art. 2142 del Código Civil, porque estable-
cido el hecho en que las partes litigantes
están también de acuerdo, de que en el
poder conferido por las señoras Deudariena
a don Camilo Guzmán Silva no figura la
facultad de vender, ha podido expresar con
toda exactitud que sólo cuando se otorga
expresamente esta facultad podrá decirse
que el mandatario tiene la de percibir;
3º. Que al decir la misma Corte que no
produce efecto alguno contra una persona
lo que hace otra que no estaba facultada
por ella o por la ley para representarla,
no hace sino expresar en forma negativa
lo mismo que dice el art. 1448 del Código
Civil, por lo cual, lejos de infringírselo, se
lo aplica correctamente;
4º. Que de la misma manera, con la cita
de los arts. 2131, 2132 y 2133 no hace la
Corte otra cosa que decir lo que natural-
mente fluye de esas disposiciones, esto es,
que el mandato no confiere naturalmente
al mandatario más que el poder de efectuar
actos de administración y que para todos los
actos que salgan de estos límites necesitará
de poder especial;
5º. Que los arts. 1681 y 1682 del Código
Civil, que también se dicen infringidos, son
los llamados a ocuparse del último medio
de extinguir las obligaciones, y si es un
hecho del pleito que en el mandato de las
señoras Deudariena no se dio expresamen-
te la facultad de vender, la declaración de
nulidad de una venta sin poder para ello se
imponía, por lo cual los antedichos artículos
fueron correctamente aplicados;
6º. Que por lo expuesto la sentencia
recurrida dictada por la Corte de Apela-
ciones de Concepción no ha infringido las
disposiciones legales que en el recurso se
280
invocan, el que, por lo tanto, no es proce-
dente.
Por las consideraciones anteriores, dis-
posiciones legales citadas, y visto también
lo dispuesto en los arts. 961 (960), 944
(943) y 980 (978) del Código de Procedi-
miento Civil, se declara que no ha lugar a
la casación, con costas en que se condena
solidariamente al litigante que interpuso el
recurso y al abogado que lo patrocinó.
Acordada contra el voto del señor mi-
nistro Silva, quien estuvo por dar lugar al
recurso de casación formulado por don
Andrés Díaz, y porque anulada la sentencia
recurrida se pronunciara por este tribunal
la que en derecho corresponda, teniendo
para ello en consideración: que el poder
con que obró don Camilo Guzmán Silva a
nombre de las señoritas Deudariena en el
contrato a que se refiere este proceso es
bastante, por cuanto ese mandato es general
para representarlas en todos sus negocios, ya
sea judicial o extrajudicialmente, pudiendo
obrar de la manera que él lo estime por
conveniente y porque en él especialmente
se le confieren al mandatario las facultades
que se contemplan en los arts. 2141, 2142,
2143, 2145, 2146 del Código Civil, y las que
se mencionan en el inciso 2º del art. 8º del
de Procedimiento Civil. Funda su voto en
el libro respectivo.
Redactada por el señor ministro Cisternas
Peña. Carlos Varas, Luis Ignacio Silva, Elías
de la Cruz, E. Cisternas Peña, Ricardo Reyes
Solar, Paulino Alfonso, J. A. Figueroa.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Relate los hechos que dieron lugar a este
juicio.
2. ¿Cree usted que don Camilo Guzmán
Silva era mandatario sin poder de representación,
representante no mandatario, o mandatario con
poder de representación de las señoritas Deuda-
riena? ¿Por qué?
3. ¿Cree usted que don Camilo Guzmán
Silva se extralimitó de los poderes que se le habían
conferido?
4. ¿Qué importancia tuvo en este juicio que
el mandato conferido al señor Guzmán fuera
calificado de general?
 Cap. IX. La representación
5. ¿Por qué estimó la sentencia de primera
instancia que la ratificación hecha a nombre de
las demandantes por el señor Suzarte no tuvo
valor legal alguno?
6. ¿Estima usted acertada la sentencia de
primera instancia, en tanto declaró la nulidad
de la compraventa celebrada entre los señores
Guzmán y Díaz?
202. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA SOBRE
LA REPRESENTACIÓN
FIGUEROA YÁÑEZ, GONZALO, El Patrimo-
nio, 2ª edición actualizada con la Ley
Nº 19.335, de 1994, Editorial Jurídica
de Chile, Santiago, 1997.
281
PINTO, HERIBERTO, “Los poderes aparentes”,
Memoria de Prueba, Santiago, 1941.
SOLÍS DE OVANDO, JORGE, “La representa-
ción y el mandato”, en Revista de Derecho
y Jurisprudencia, Tomo 41, pág. 146.
STITCHKIN, DAVID, “La representación en
los actos jurídicos”, Memoria de Prueba,
Santiago, 1936.
STITCHKIN, DAVID, El mandato civil, Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 1950.
STITCHKIN, DAVID, “Algunas nociones sobre
la naturaleza de la representación en los
actos jurídicos”, en Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 35, pág. 113.
 Capítulo X
FACTORES O CAUSAS DE INEFICACIA DISTINTOS
DE LA NULIDAD
203. Explicación
Un acto jurídico válido, porque ha sido
ejecutado o celebrado cumpliendo con to-
das las condiciones de existencia y validez
exigidas por la ley, puede quedar privado
de sus efectos por un factor o causa sobre-
viniente, esto es, una razón que privará de
su eficacia al acto jurídico ya nacido y que
no afectará su existencia o validez.
El estudio detallado de tales factores
sobrevinientes corresponde a otro Curso
de Derecho Privado II (Obligaciones), pero
ha parecido conveniente bosquejar aquí las
principales figuras, especialmente con el
fin de que los alumnos las comparen con
aquellas que han sido objeto de estudio du-
rante el presente semestre, y puedan asentar
así en mejor forma los conocimientos que
hayan adquirido.
Los factores o causas referidos son los
siguientes:
1. La resolución.
2. La terminación.
3. La resciliación.
4. La revocación.
5. La caducidad.
A. LA RESOLUCIÓN
204. Explicación
Cuando se habla de resolución, se su-
pone que se ha celebrado un acto jurídico
sometido a una condición resolutoria,
esto es, al hecho futuro e incierto del cual
depende la extinción de un derecho. Esta
condición resolutoria puede haber sido
introducida por las partes al acto jurídico,
o bien agregada al mismo por disposición
de la ley, como sucede en el caso de la con-
283
dición resolutoria tácita establecida en el
artículo 1489 del Código Civil. La resolución
se produce, por lo tanto, por el hecho de
acaecer la condición resolutoria.
Ella tiene lugar con efecto retroactivo, lo
que significa que –si bien el hecho futuro
e incierto acaeció más tarde en el tiem-
po– las cosas se retrotraen al momento de
la celebración del acto jurídico. Dicho acto
jurídico es válido, puesto que se celebró
cumpliéndose con todos los requisitos de
validez que exige la ley. Una cosa es que el
acto haya sido celebrado con algún vicio
que provoque su nulidad y otra distinta es
que ese acto válido, pueda extinguirse por
haber sobrevenido más tarde un hecho
futuro e incierto que provoque su resolu-
ción. Tal es la condición resolutoria. Con
la resolución el acto nace válidamente a la
vida jurídica, mas durante su ejecución, o
mientras este acto está produciendo todos
sus efectos, acontece un hecho que lo priva
de eficacia.
Es necesario distinguir entre la condición
resolutoria expresa –o condición resolu-
toria ordinaria– y la condición resolutoria
tácita. La condición resolutoria tácita es un
elemento de la naturaleza, característico de
los contratos bilaterales. Ella se encuentra
regulada en el artículo 1489 del Código
Civil y otorga a la parte cumplidora el de-
recho opcional de exigir el cumplimiento
o la resolución del contrato en caso que
su contraparte no haya cumplido con su
obligación correlativa, en ambos casos
con indemnización de perjuicios. En este
caso, la condición resolutoria consiste en
el incumplimiento por una de las partes de
la obligación que contrajo en un contrato
bilateral.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
Si la condición es ordinaria, sus efec-
tos se producen ipso facto, esto es, por el
sólo hecho de acaecer el hecho futuro e
incierto. Es en ese momento que quien
tenía el derecho sometido a la condición
lo pierde, y se entiende además que nunca
lo tuvo en su patrimonio. En cambio, si nos
encontramos en presencia de una condi-
ción resolutoria tácita, se requiere de una
resolución judicial que la declare. El hecho
futuro e incierto se entiende que acaece
una vez que la sentencia queda ejecutoria-
da. Ello implica que la parte demandada
podrá enervar la acción de su contraparte
en cualquier momento, bastando para ello
el solo pago de su obligación.
205. HUMBERTO PINTO ROGERS: “Apuntes
de clases, mimeografiados”, año
1971, págs. 38 a 43.
LA RESOLUCIÓN
A un acto jurídico puede agregarse, sea
a virtud de la voluntad de su autor o por
acuerdo de las partes, una condición, es
decir, el derecho o la relación jurídica puede
dejarse subordinado a una condición, esto
es, a un suceso o acontecimiento futuro e
incierto, del cual depende la adquisición
de ese derecho o la formación de la rela-
ción jurídica o bien su extinción. Puede,
también, ser condicional por expresa
disposición de la ley, como ocurre con los
contratos bilaterales, que siempre llevan
subentendida la condición resolutoria tácita
de no cumplirse por uno de los contratantes
lo pactado, según el art. 1489.
Si la condición agregada o que lleva
subentendida el acto jurídico es resolu-
toria, es decir, si por el cumplimiento o
realización del acontecimiento futuro e
incierto en que la condición consiste se
conviene en que el derecho o la relación
jurídica se extinguirá, nos encontramos
frente a una resolución. Condición reso-
lutoria, por tanto, es el suceso futuro e
incierto al cual se subordina la extinción
del derecho o de la relación jurídica
materia del acto, y la resolución es la ex-
tinción del derecho o relación jurídica y
284
la consiguiente extinción de los efectos
producidos por el acto, como consecuen-
cia del cumplimiento de la condición
resolutoria. Así resulta de los arts. 1473 y
siguientes, y 1070 y siguientes y de otros
preceptos, como el art. 1489.
Por ejemplo, entrego en arrendamien-
to mi casa, pero si el arrendatario tiene
hijos, se extinguirá el contrato. El acto,
el contrato, se resuelve y se extingue si se
cumple la condición resolutoria de que el
arrendatario tenga hijos.
La resolución, al producir la extinción
del derecho o de la relación jurídica que fue
materia del acto, priva a éste de sus efectos
y produce su ineficacia, y ello con efecto
retroactivo desde el día de la ejecución o
celebración del acto jurídico.
En el derecho chileno la condición
resolutoria reviste tres formas: 1) La or-
dinaria, que consiste en un hecho que no
sea el incumplimiento de la obligación de
una de las partes; 2) La tácita del art. 1489,
que precisamente consiste en que una de
las partes no cumpla lo pactado, y 3) El
pacto comisorio, que es la misma tácita,
pero expresamente estipulada.
Si bien la resolución se produce gene-
ralmente de pleno derecho, sin necesidad
de que sea declarada, a virtud del solo cum-
plimiento de la condición (como lo dan a
entender los arts. 1479 y 1487), hay casos
en que es necesario que el juez la declare,
como ocurre en los casos de la condición
resolutoria tácita del art. 1489 y del pacto
comisorio pactado en el contrato de com-
praventa (arts. 1877 a 1880).
Es interesante indicar las diferencias
principales entre la ineficacia producida
por la nulidad y la que es producida por
la resolución:
1. La nulidad absoluta y la rescisión
suponen un vicio o defecto de origen,
que consiste en que el acto no cumplió
en su formación todas las condiciones o
requisitos legales; la resolución supone un
acto válido y perfecto en su origen, cuyos
efectos se extinguen por el cumplimiento
de una condición resolutoria, generalmente
convenida por las partes;
 Cap. X. Factores o causas de ineficacia distintos de la nulidad
2. La acción de nulidad pueden dedu-
cirla determinadas personas: la resolución,
cuando es consecuencia de cumplirse una
condición resolutoria ordinaria, opera
de pleno derecho, puede hacerla valer
cualquiera que tenga interés y no hay
necesidad de solicitar su declaración;
cuando es consecuencia de la condición
resolutoria tácita o del pacto comisorio
estipulado en la compraventa, debe pedir-
se la resolución mediante el ejercicio de
la acción resolutoria, la cual sólo puede
intentarse por el contratante que haya
cumplido sus obligaciones o que esté
llano a cumplirlas, contra el contratante
incumplidor.
3. La resolución, en general, permite
accionar contra terceros poseedores de
mala fe (arts. 1490 y 1491); la nulidad,
contra terceros de buena o mala fe
(art. 1689).
4. En general, resuelto el contrato, no
se deben los frutos percibidos entre su na-
cimiento y el cumplimiento de la condición
resolutoria (arts. 1488 y 1078), salvo casos
especiales. Declarado nulo el contrato, se
deben, en general, los frutos percibidos
en el tiempo anterior a la declaración de
nulidad, con las atenuaciones indicadas en
el art. 1687.
5. La acción de nulidad y la resolutoria
se extinguen en plazos diferentes.
6. La primera no es renunciable y sí lo
es la segunda.
B. LA TERMINACIÓN
206. Explicación
La terminación es la resolución, pero
se trata de una forma de resolución que
opera tan sólo en los contratos de tracto
sucesivo, como el contrato de trabajo o
el contrato de arrendamiento. La razón
de ello es que en los contratos de tracto
sucesivo se entiende que una vez que se
ha cumplido con la obligación surge in-
mediatamente una nueva, la cual deberá
ser cumplida en el período siguiente. El
fundamento por el cual no se habla de
285
resolución en los contratos de este tipo
es que en ellos las cosas no pueden retro-
traerse al momento en que se encontraban
al tiempo de la celebración del contrato,
porque, siguiendo los efectos naturales de
estos contratos, no puede restituirse el uso
de la cosa arrendada o el trabajo realizado.
Es por ello que en estos casos, de existir
incumplimiento por alguna de las partes,
se entiende que el contrato concluye sin
efecto retroactivo, produciendo tan sólo
efectos hacia el futuro. La terminación
priva al acto jurídico de sus efectos futu-
ros. El acto jurídico deja de producir sus
efectos propios.
207. HUMBERTO PINTO ROGERS: “Apuntes
de clases, mimeografiados”, año
1971.
LA TERMINACIÓN
Entre nosotros, se denomina así a la resolu-
ción cuando opera en contratos de tracto
sucesivo, como el arrendamiento.
La razón es clara. En esta clase de
contratos en que, por su naturaleza, las
obligaciones o algunas de las obligaciones
que engendran se van cumpliendo instante
a instante, no siempre es posible destruir
la ejecución que dichas obligaciones han
tenido, como, por ejemplo, destruir el goce
que el arrendatario ha tenido durante cierto
tiempo de la cosa arrendada. Ello implica
que la destrucción de los efectos del acto,
a virtud de la resolución, no puede tener
efecto retroactivo hacia el pasado. Por eso,
en estos contratos se ha preferido denomi-
nar “terminación” a las consecuencias del
cumplimiento de la condición resolutoria
a que puedan estar sujetos, que privará de
sus efectos futuros al acto, sin destruir los
que ya se produjeron antes de cumplirse
la condición resolutoria.
Pero también existe terminación de un
acto o contrato por causas diferentes que
la indicada. Un contrato puede terminar
también por expirar el plazo por el cual
fue celebrado (arrendamiento: art. 1951;
sociedad: art. 2098; comodato: art. 2180;
mandato: art. 2163 Nº 2º) o por fallecimien-
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
to de una de las partes (sociedad: art. 2103;
mandato: art. 2163 Nº 5º); en esos casos,
terminado el contrato deja de producir
sus efectos propios.
C. LA RESCILIACIÓN
208. Explicación
La resciliación es un modo de extin-
guir las obligaciones mediante el cual las
partes declaran su voluntad de privar de
sus efectos a un contrato celebrado por
ellas anteriormente. Se trata de un acto
jurídico bilateral, puesto que ambas par-
tes originarias deben concurrir a ponerle
término. Es una aplicación del principio
de la autonomía de la voluntad, porque si
las partes son libres de celebrar el contra-
to que desean, ellas mismas y por su sola
voluntad podrán ponerle término. Así tam-
bién está establecido en el artículo 1545
del Código Civil.
209. HUMBERTO PINTO ROGERS: “Apuntes
de clases, mimeografiados”, año
1971.
LA RESCILIACIÓN
Consiste en el acuerdo de las partes de
un acto bilateral con el objeto de privarlo
de efectos. Constituye una aplicación del
principio de la autonomía de la voluntad
y se encuentra consagrada por nuestro Có-
digo en su art. 1545, al establecer que los
contratos legalmente celebrados pueden
dejarse sin efecto por el consentimiento
mutuo de las partes que los celebraron.
En general, los efectos de la resciliación
son los que las partes que la convienen
quieran darle. Por consiguiente, privará al
acto de sus efectos solamente para el futuro
o también para el pasado, retroactivamente,
según las partes lo determinen. Sin em-
bargo, la privación retroactiva no puede
afectar los derechos de terceros válidamente
constituidos con anterioridad.
La resciliación es una convención y, por
lo mismo, necesita para su validez de todos
los requisitos del acto jurídico.
286
D. LA REVOCACIÓN
210. Explicación
La revocación, al igual que la resciliación,
es un acto jurídico, pero en este caso se trata
de un acto jurídico unilateral, mediante el
cual una persona deja sin efecto un acto
anterior. Ella opera por lo tanto para privar
de sus efectos a actos jurídicos unilaterales,
como en el caso de un testamento o una
oferta. En forma excepcional también
pueden ser revocados algunos contratos,
como la donación, el mandato o el contrato
de sociedad.
211. HUMBERTO PINTO ROGERS: “Apuntes
de clases, mimeografiados”, año
1971.
LA REVOCACIÓN
Es un acto unilateral mediante el cual el
autor de un acto lo deja sin efecto, lo hace
ineficaz. Excepcionalmente, la revocación
puede hacer ineficaz un acto bilateral,
incluso un contrato.
En general, los actos unilaterales son
revocables y los hay que son esencialmente
revocables, como el testamento (arts. 999
y 1001). Por excepción, no son revocables
los destinados a crear una situación jurídica
a favor de un tercero, mientras éste no la
acepte o rechace o mientras no transcurra
cierto plazo previsto. Así ocurre, por ejemplo,
con la oferta, que según el art. 99 del Código
de Comercio es revocable, salvo en los ca-
sos que dicho precepto señala. Este mismo
precepto nos demuestra que, en general, la
irrevocabilidad del acto unilateral dependerá
de lo que haya querido su autor.
Los actos bilaterales, en especial los
contratos, en general no son revocables, o,
como algunos autores prefieren, no procede
respecto de ellos el desistimiento unilateral, en
virtud de la regla ya conocida del art. 1545.
Sólo pueden dejarse sin efecto por causas
legales o por mutuo consentimiento.
Sin embargo, hay casos en que la ley
permite privarlos de efectos en virtud del
desistimiento unilateral. Así ocurre con la
donación entre vivos, que puede revocarse
 Cap. X. Factores o causas de ineficacia distintos de la nulidad
por ingratitud del donatario (art. 1428); con
el mandato, que termina por revocación del
mandante o por renuncia del mandatario
(art. 2163 Nºs. 3º y 4º); con el arrenda-
miento contratado por tiempo indefinido,
que puede terminar por desahucio o aviso
anticipado de una de las partes (art. 1951),
y con la sociedad, que puede disolverse por
renuncia de uno de los socios, en ciertos
casos (arts. 2108 y siguientes).
El desistimiento unilateral sólo priva al
acto de sus efectos futuros y no de los ya
producidos.
E. LA CADUCIDAD
212. Explicación
La caducidad es una forma de priva-
ción de los efectos de los actos jurídicos,
derivada de la desaparición de alguno de
los elementos esenciales del mismo, sin
culpa y con independencia de la voluntad
de las partes.
Ella opera en aquellos actos o contratos
cuyas obligaciones deben cumplirse en
cierta época y en aquellos actos o contratos
sometidos a un plazo extintivo. A la llegada
de ese plazo, el contrato caduca.
213. HUMBERTO PINTO ROGERS: “Apuntes
de clases, mimeografiados”, año
1971.
Puede suceder que, después de celebrado
un contrato o ejecutado un acto jurídico
perfectamente válido y eficaz, desaparezca
o se extinga un elemento esencial para la
subsistencia del acto y de sus efectos, sin
culpa y con independencia de la acción
de las partes.
Por ejemplo, en el contrato de arrenda-
miento es indispensable la subsistencia y
aptitud de la cosa arrendada durante la du-
ración del contrato, pues, de lo contrario, el
arrendatario no podrá tener el goce de ella.
Del mismo modo, en el contrato de seguro no
puede llegar a faltar el riesgo que se asegura
durante toda la duración del contrato.
Como se ve, el problema se presenta,
en general, respecto de contratos de tracto
287
sucesivo, que suponen obligaciones que
se van cumpliendo instante a instante y
sucesivamente durante un tiempo más o
menos prolongado.
En estos casos, la ineficacia no resulta
de nulidad, ni de resolución, ni de nin-
guna de las otras causales estudiadas. Se
dice, entonces, que el contrato “caduca”,
ya que sus efectos no pueden continuar
produciéndose, sin culpa y con indepen-
dencia de la voluntad de las partes, ya que
si hay hecho o culpa de una de las partes,
el caso se transforma en una situación de
responsabilidad.
También se presenta el caso en contratos
en que, por exigencia de la ley, constituye
requisito esencial que las obligaciones que
generan se cumplan en determinada épo-
ca, v. gr., el contrato de promesa, según el
art. 1554 Nº 3º. Si se conviene que después
de esa época ya no se podrán cumplir esas
obligaciones, resulta que el contrato no se
anula, ni se resuelve, sino que “caduca”, por-
que sus efectos ya no podrán producirse.
La caducidad, entonces, constituye una
causa de ineficacia distinta de las que se han
señalado, y consiste en que, después del
nacimiento válido del acto y sin que medie
ninguna modalidad que afecte a la adqui-
sición o ejercicio del derecho, desaparece
un elemento esencial para que produzca
efectos, sin culpa y sin que medie acción o
intervención de ninguna de las partes.
214. NICOLÁS COVIELLO: Doctrina general
del Derecho Civil, Unión Tipográfi-
ca Editorial Hispano-Americana,
México, 1938, páginas 520 y 521.
LA CADUCIDAD
No debe confundirse con la caducidad la
prescripción, a pesar de la analogía que
entre ellas existe, ya que importan, así la
una como la otra, extinción de derechos.
Existe la caducidad cuando la ley o la vo-
luntad del hombre1 prefija un plazo para
1 La sentencia no puede establecer términos
de caducidad sino en los casos permitidos por la
ley (ejemplo: art. 951); por eso es inútil mencionar
como tercera especie de caducidad la judicial.
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
el ejercicio de un derecho (realización de
un acto cualquiera, o ejercicio de la acción
judicial), de tal modo que, transcurrido
el término, no puede ya el interesado
verificar el acto (ejemplos: arts. 77, 1516
y 1517 del Código Civil), o ejercitar la
acción (ejemplos: arts. 106, 108, 109, 166,
1082, 1478, 1505 y 1531). Marquemos las
diferencias con la prescripción extintiva.
Objeto de la prescripción es poner fin a
un derecho que, por no haber sido ejer-
citado, se puede suponer abandonado
por el titular; objeto de la caducidad es
preestablecer el tiempo en que un derecho
puede ejercitarse útilmente. Así es que en
la prescripción se tiene en cuenta la razón
subjetiva del no ejercicio del derecho, o sea,
la negligencia real o supuesta del titular;
en la caducidad se atiende sólo al hecho
objetivo de la falta de ejercicio dentro del
término prefijado, prescindiendo de las
razones subjetivas, negligencia del titular,
o aun imposibilidad de hecho. Causa de la
extinción del derecho en la hipótesis de la
prescripción es la negligencia del sujeto del
mismo prolongada por cierto tiempo; en
cambio, en la hipótesis de caducidad esa
causa consiste en el transcurso inútil del
tiempo señalado.
215. CASO HIPOTÉTICO
Don Patricio Maldonado es dueño de
una casa habitación ubicada en la ciudad de
La Serena, la que desea enajenar. Como el
señor Maldonado tiene su domicilio en San-
tiago, celebra un contrato de mandato con
don Oscar Aguirre, que vive en La Serena,
y en virtud del cual le encarga que le venda
la propiedad indicada en el precio que le
señala. Como don Patricio Maldonado tiene
urgencia en finiquitar el negocio, concede
al mandatario el plazo máximo de 60 días
para concluir la operación, vencido el cual
el mandato quedará sin efecto.
288
La casa habitación que se pretende ven-
der se encuentra embargada por decreto
judicial inscrito en el Conservador de Bienes
Raíces de La Serena, pero como el man-
datario ignora esta circunstancia, procede
a celebrar el contrato de compraventa en
representación de don Patricio Maldonado,
el que se celebra con don Javier Toledo,
quien compra la propiedad para sí. El se-
ñor Toledo, sin embargo, tiene sólo diez
y seis años al momento de convenir en la
compraventa indicada.
En el contrato se establece que éste
quedará sin efecto si dentro del plazo de un
año el vendedor, señor Maldonado, fuera
trasladado por la oficina donde trabaja a
la sucursal de esta oficina en La Serena, en
cuyo caso el comprador deberá devolver la
casa al vendedor, y éste devolverle el precio
recibido.
Al percatarse don Patricio Maldonado
que su mandatario vendió la casa a un
menor de edad, pone fin de inmediato
al mandato que le había conferido, sin
esperar el término de 60 días que le había
dado.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Puede usted encontrar en el caso hipotéti-
co una causal que produzca la nulidad absoluta
de un acto jurídico? ¿Cuál?
2. ¿Puede usted encontrar una causal que
produzca la rescisión?
3. ¿Puede usted encontrar una causal que
produzca la resolución de algún acto jurídico?
4. ¿Hay en el caso hipotético un ejemplo de
terminación de algún acto jurídico?
5. ¿Puede usted encontrar un ejemplo de
resciliación?
6. ¿Puede usted encontrar un ejemplo de
revocación?
7. ¿Hay en el caso hipotético una causal de
caducidad de un acto jurídico?
 Capítulo XI
EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS
216. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho
Civil, Editorial Nascimento, 1945,
Tomo I, 2ª edición, págs, 579 y 580.
Principio. En principio, los actos jurídicos
sólo producen efectos, esto es, derechos y
obligaciones entre las partes, y no aprove-
chan ni perjudican a las personas que no
contribuyeron a generarlos (res inter alios
acta aliis neque prodesse neque nocere potest).
Estas, que se llaman terceros, son extrañas
a la formación del acto y, por lo mismo, mal
podrían quedar ligadas por sus efectos, que
son relativos.
Para precisar exactamente el alcance
de los actos jurídicos esta idea general no
basta; se impone un análisis más profundo
del concepto de partes y de terceros.
Partes. Partes son las personas que, per-
sonalmente o representadas, concurren a
la formación del acto.
Respecto de ellas, un acto produce todos
sus efectos. Por eso dice el Código Civil que
“todo contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por consentimiento mutuo
o por causas legales” (art. 1545).
La persona que con su voluntad genera
un acto jurídico recibe el nombre específico
de autor del acto, y las que con su voluntad
forman un acto bilateral, denomínanse
propiamente partes. Pero es frecuente en
ambos casos emplear indistintamente una
expresión u otra.
Nótese que las partes son las personas que
con su voluntad generan el acto. Este es el
elemento decisivo que sirve para calificarlas,
y no el de la concurrencia a la celebración o
al otorgamiento del acto. Los testigos y los
notarios, por ejemplo, figuran en la celebra-
289
ción o en el otorgamiento de los actos, pero
no son partes, a virtud de la razón dicha.
Terceros. El concepto de terceros es nega-
tivo y dado por antítesis al de parte.
En general, se entiende por tercero toda
persona que no ha participado ni ha sido
válidamente representada en la generación
del acto.
Pero entre los terceros hay que distin-
guir los terceros absolutos y los terceros
relativos.
Terceros absolutos. Son las personas extra-
ñas a la formación del acto y que no están
ni estarán en relaciones jurídicas con las
partes.
Respecto de ellas el acto jurídico no
produce efectos, principio que es el reverso
del formulado por el art. 1545 en cuanto a
las partes del contrato.
Terceros relativos o interesados. Son los que
están o estarán en relaciones jurídicas con
las partes, sea por su propia voluntad o la
de la ley.
“En este sentido, dice el autor italiano
Giovene, la idea jurídica de terceros pre-
supone, por una parte, un acto al cual una
persona (el tercero) es extraña y, por otra,
un nuevo acto (o un nuevo hecho jurídico en
general), en el que esta persona es parte con
relación a uno de los sujetos del primer acto
y en virtud del cual llega, necesariamente, a
encontrarse en relación con el otro sujeto
del primer acto como consecuencia del
contenido de estas dos estipulaciones”.
217. LOUIS JOSSERAND: Derecho Civil, Bosch
Editores, Buenos Aires, 1952,
Tomo II, vol. 1º, págs. 181 a 183.
Principio. Resulta del art. 1165 que las con-
venciones tienen efecto entre las partes
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
contratantes, y el art. 1134, fundándose
en esta idea, declara que “las convenciones
legalmente formadas son ley entre quienes
las hicieron”. Esta fórmula lapidaria es
una imagen; los redactores la tomaron de
Domat, casi literalmente; da a conocer vigo-
rosamente la fuerza del vínculo obligatorio
procedente del contrato: las partes deben
someterse a la ley del contrato, de la misma
manera que están obligadas a inclinarse ante
la ley propiamente dicha. La aproximación
es sugestiva. ¿Habrá que llevarla hasta la
asimilación? ¿Será la ley contractual de la
misma esencia y del mismo alcance que la
ley propiamente dicha? Ciertamente no;
entre los dos conceptos existen puntos de
contacto, pero también existen matices, y
hasta oposiciones, a veces.
Semejanzas entre la ley contractual y la
ley verdadera:
1º. Tanto la una como la otra tienen
valor obligatorio: El acuerdo contractual
liga a las partes, como la ley encadena las
voluntades individuales;
2º. Al igual que la ley, la convención
puede derogar, ya a una costumbre, ya a la ley,
en principio, por lo menos, y hecha reserva
de las disposiciones de orden público; ella
misma es una ley especial; y es un principio
que specialia generalibus derogant;
3º. A imitación de la ley, la convención
no puede disolverse sino por un procedi-
miento inverso al que sirvió para formar-
la, es decir, por el acuerdo de las partes
(art. 1134, 2º);
4º. La misma buena fe debe presidir
la aplicación de la ley y la ejecución de
las convenciones: según los términos del
art. 1134, 3º, éstas “deben ejecutarse de
buena fe”.
Diferencias. Son numerosas y efectivas,
aun limitándolas a los efectos entre las
partes.
1º. La ley puede derogar a la ley, sin
reserva ninguna y siempre que la Constitu-
ción quede a salvo, pero la convención no
podría derogar las disposiciones legislativas
o reglamentarias que son de orden público
290
(art. 6º), ni las costumbres a las que una ley
hubiera reconocido ese carácter, ni tampoco
una convención colectiva;
2º. En cuanto a la disolución de los con-
tratos, que corresponde a la abrogación en
la ley, hay casos en que es imposible por un
simple acuerdo de voluntades (matrimonio,
adopción), al paso que hay otros en que, a
la inversa, es realizable por simple voluntad
unilateral (arrendamiento de servicios de du-
ración indeterminada, art. 1780; mandato,
art. 2003; sociedad, art. 1865-5º);
3º. Mientras que la interpretación de la
ley corresponde a la Corte de Casación,
que está en situación de hacer que preva-
lezca su opinión, imponiéndola a todas las
jurisdicciones colocadas bajo su control,
esta alta jurisdicción no tiene facultades
para interpretar los contratos; la ley tiene
la misión de asegurar la aplicación uni-
forme en toda la extensión del territorio;
las dificultades de interpretación de los
contratos son dificultades de hecho, cuya
solución está confiada al juez del hecho;
desde el momento en que no se ha violado
una regla de derecho, la Corte Suprema,
que debe apoyar sus decisiones en textos,
no tiene por qué intervenir.
Determinación de las partes contratantes.
Para efectuar esta determinación, habrá
que tener en cuenta, llegado el caso, la
teoría de la representación, según la cual
los actos efectuados por el representante
producen sus efectos en el patrimonio
del representado; si, por ejemplo, es un
tutor en su condición de tal quien firma
un contrato, no es él quien se convierte
en acreedor o deudor o propietario,
sino el incapaz, menor o persona que
sufre interdicción, cuyos intereses re-
presentaba y en cuyo nombre obraba;
personalmente, no era parte en el acto,
sino que desempeñaba tan sólo un papel
de intermediario. Para determinar, pues,
las verdaderas partes contractuales, hay
que llegar hasta el fondo de las cosas, no
detenerse en las apariencias y averiguar
las condiciones en que los participantes
dieron su consentimiento.
 Cap. XI. Efectos de los actos jurídicos
218. JORGE LÓPEZ SANTA MARÍA: Interpreta-
ción y calificación de los contratos frente
al recurso de casación en el fondo en
materia civil, Editorial Jurídica, San-
tiago, 1966, págs. 61 y siguientes.
El art. 1545 deja establecido que el contrato
es ley sólo entre los contratantes, entre las
partes. A ellos exclusivamente aprovecha,
en cuanto crea derechos u obligaciones,
lo que no acontece respecto de terceros;
éstos no reportan utilidad ni gravamen
del contrato celebrado, máxime que éste
carece de toda obligatoriedad para ellos;
no resultan acreedores ni deudores.
Nos parece ahora necesario precisar
quiénes son partes en un contrato, desde
que sólo para ellas éste importa una ley.
Son partes en un contrato, antes que
nadie, aquellos que concurrieron a su
celebración ya personalmente, ya válida-
mente representados. De este modo, son
partes no sólo quienes acudieron por sí
a la conclusión del negocio jurídico sino
que, además, el mandante, quien lo hizo a
través de su mandatario; el pupilo a través
de su guardador; el hijo de familia a través
de su padre o madre; la mujer casada bajo
el régimen legal matrimonial a través de
su marido y también el adoptado a través
del adoptante.1
El Código Civil uruguayo dispone en
el art. 1292: “Los efectos de los contratos
se extienden activamente y pasivamente
a los herederos y demás sucesores de las
partes, a menos que los contratos resulten
de una disposición especial de la ley, de una
cláusula de convención o de la naturaleza
misma del contrato”.
En otras legislaciones, como en la chile-
na, no hay una disposición similar, pero se
llega a igual conclusión merced a deduccio-
nes de las normas legales. De lo que resulta
que deben también estimarse partes, para
los efectos del art. 1545, otras personas, y
en esta estimación es donde se acostumbra
ver excepciones al principio de los efectos
relativos de los contratos. Tales son:
1 La representación legal de la mujer por su
marido fue derogada por la Ley Nº 18.802.
291
1. Los causahabientes a título universal.
Es decir, los herederos, y sólo ellos a este
título, ya que nuestra ley no tolera otros
actos entre vivos que los a título singular.
Los herederos no pueden estimarse
como terceros en los contratos celebrados
por su autor; afirmar lo contrario sería
destruir las bases sobre las que descansa la
sucesión por causa de muerte. Antes bien,
debe estimarse que quien contrata lo hace
para sí y además para sus herederos y ello
aunque no se exprese. Lo recién señalado
tiene consagración legislativa en el art. 1122
del Código francés, pero tal disposición,
con ser importante, no se echa de menos
en nuestro país, dado que el art. 1097 del
Código Civil sienta iguales conceptos cuan-
do dice: “Los asignatarios a título universal,
con cualesquiera palabras que se les llame,
y aunque en el testamento se les califique
de legatarios, son herederos: representan
la persona del testador para sucederle en
todos sus derechos y obligaciones trans-
misibles”.
Josserand es muy exacto al expresar,
refiriéndose a los herederos: “Habiendo
recogido ulteriormente el patrimonio de
uno de los contratantes o una parte alícuota
de ese mismo patrimonio, han adoptado
su puesto y su lugar; se han convertido en
acreedores o deudores allí donde él era
acreedor o deudor; han asumido la con-
tinuación del mismo; la ley considera que
él había estipulado por ellos”.
Hay casos, no obstante, en que los here-
deros frente a contratos celebrados por el
causante revisten el rol de terceros. Estas
excepciones se presentan:
a) Tratándose de contratos concluidos
intuito personae, los que por su naturaleza
deben encontrar término si fallece cualquie-
ra de las partes (es el caso de la sociedad
colectiva; del mandato y, en materia de
derecho de familia, del matrimonio) o una
de ellas; aquella en que la consideración
de su persona fue determinante en la cele-
bración del convenio o aquella a cuyo favor
se había convenido el otorgamiento de un
derecho determinado (es el caso de un
arrendamiento de servicios en que fallece
 Curso de Derecho Civil - Tomo II
el artista contratado o de un usufructo, uso,
habitación o incluso renta vitalicia, en que
fallece el beneficiario).
b) Los mismos contratantes pueden
estipular que las obligaciones no pasen
a sus herederos; ello cuando tuvieran el
ánimo de evitar lo contrario, cual acaecería
si guardan silencio en la declaración de
voluntades. Por ejemplo, que la muerte del
arrendatario ponga término al contrato no
pudiendo, por tanto, sus herederos exigir
la continuación en el goce de la cosa.
c) Los herederos que aceptan con bene-
ficio de inventario. Ellos pasan a revestir el
rol de terceros frente a las obligaciones de
que era deudor el causante y que bien pudie-
ron tener una fuente contractual. Pero esto,
a diferencia de lo que opina Dante Pérez,
siguiendo a Josserand, no es absoluto sino
que opera, atendiendo el tenor del art. 1247
del Código Civil, sólo respecto de aquellas
obligaciones hereditarias o testamentarias
que no alcanzaren a ser satisfechas por los
herederos beneficiarios con el valor total
de los bienes heredados.
2. Los causahabientes a título singular.
Ya lo sean por actos entre vivos o por suce-
sión por causa de muerte, y así, un compra-
dor o un legatario debe entenderse parte en
los contratos celebrados por su respectivo
causante, o sea, en los ejemplos propuestos,
por el vendedor o por el cujus.
Quienes suceden a título singular se
diferencian radicalmente de los que lo
hacen a otro título, en cuanto no adquie-
ren un derecho sobre la totalidad o parte
alícuota del patrimonio del causante, sino
que, tan sólo, sobre un bien o bienes de-
terminados.
Si, como dice el art. 1104 de nuestro
Código, los legatarios no representan al
testador, pareciera, a primera vista, que
serían terceros puros y simples respecto
de los contratos celebrados por el cujus.
Igual criterio sería aplicable a los sucesores
a título singular por acto entre vivos. Una
afirmación similar sería inexacta.
Uno y otro tipo de sucesores singulares
deben estimarse partes en los contratos
celebrados por el antecesor; claro que tan
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sólo respecto de los bienes determinados
que les han sido transferidos y beneficián-
dose o perjudicándose, exclusivamente,
con los actos celebrados por el causante
con anterioridad a la adquisición de los
causahabientes singulares.
Esto sucede por una razón sencilla. Es
que nadie puede transmitir ni transferir
más derechos que los que tiene. De lo que
resulta que los causahabientes singulares,
en cuanto a convenios celebrados por el
causante antes que ellos sucedieran, se ha-
llan en la necesidad de representarlos tanto
en lo favorable como en lo adverso. “Así, el
comprador de un inmueble puede invocar
la convención en que el vendedor había
estipulado una servidumbre en beneficio de
ese inmueble, lo mismo que podría hacerse
valer contra él la convención en que dicho
vendedor hubiera gravado ese inmueble con
una servidumbre a favor del predio de otra
persona, antes de la compraventa. Así, el ce-
sionario de un crédito se aprovechará de la
hipoteca o prenda que garantiza el crédito,
y podrá, por consiguiente, prevalerse de las
convenciones que hayan sido hechas por su
autor para constituir una de estas garantías
que mejoran el derecho del acreedor, lo
garantizan y se transfieren o transmiten
con él en calidad de accesorios”.
3. Por último, el contrato colectivo
de trabajo obliga, como dice el art. 17 del
Código del Trabajo, a “todos los patrones
que lo suscriban por sí o por intermedio
de sus representantes legales, y a todos los
obreros que pertenecieren al sindicato
legalmente constituido que hubiere estado
representado en forma debida en la cele-
bración de dicho contrato”.
De donde resulta que este tipo de acuer-
dos laborales afecta a todos los obreros del
sindicato que lo celebre y aun a los que
con posterioridad ingresen a él, aunque
no les pareciere del todo atinado lo antes
convenido.
Pero, en verdad, no hay en la situación
propuesta una excepción al principio de los
efectos relativos, cual podría parecer.
Ello se aprecia por la lectura del art. 18
del mismo Código: “Las estipulaciones
 Cap. XI. Efectos de los actos jurídicos
de un contrato colectivo se convierten en
cláusulas obligatorias o en parte integrante
de los contratos individuales de trabajo que
se celebren durante su vigencia”. Lo que
significa que el obrero que ingrese poste-
riormente a la industria que celebrara con
el sindicato un contrato colectivo, desde que
firma, en señal de aceptación, su propio
contrato individual de trabajo, se entiende,
por disposición de la ley, que acepta además
el colectivo celebrado tiempo atrás. Por lo
tanto, aunque la autonomía de la voluntad
no opere en sentido estricto, es claro que
el obrero se manifestó, adhiriendo a lo
convenido, y por ende él es propiamente
parte a través de su sindicato.
219. CASO HIPOTÉTICO
Don Santiago Contreras compra a don
Hermógenes Marín su fundo Rinconada,
y queda adeudándole la mayor parte del
precio a plazo. El contrato de venta lo
suscribe, sin embargo, don Benito Solís,
en representación del vendedor, señor
Marín, y en virtud de un poder que éste
le ha conferido. En garantía del pago del
saldo de precio a plazo, el comprador,
señor Contreras, constituye prenda sobre
sus acciones del Banco de Chile, en favor
del vendedor, señor Marín.
Al fallecimiento de don Santiago Contre-
ras, el plazo para pagar el saldo de precio a
plazo no ha transcurrido aún. Sus bienes se
distribuyen entre sus dos hijos, Juan y Pedro
Contreras, que son los únicos herederos,
siéndole adjudicado el fundo Rinconada
a su hijo Juan Contreras, y recibiendo el
otro hijo, Pedro Contreras, otros bienes
de propiedad de su padre. Por disposición
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testamentaria, las acciones del Banco de
Chile son legadas a doña Yolanda Maluen-
da. Posteriormente, el heredero don Juan
Contreras vende el fundo Rinconada a don
Jerónimo Valverde.
Don Hermógenes Marín desea cobrar
el saldo de precio que se le adeuda, pero
ignora contra quién dirigirse.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. ¿Piensa usted que don Benito Solis, que
celebró el contrato en representación de don
Hermógenes Marín, es parte en el contrato de
compraventa? ¿Cree usted que le afecta este
contrato?
2. ¿Es parte en el contrato de compraven-
ta don Hermógenes Marín, que no concurrió
personalmente a celebrarlo, y sólo lo hizo por
representación? ¿Le afecta el contrato?
3. ¿Es parte en el contrato don Santiago
Contreras? ¿Sus hijos Juan y Pedro Contreras?
¿Por qué? ¿Les afecta el contrato?
4. ¿Podría el acreedor, don Hermógenes
Marín, dirigirse contra don Pedro Contreras, a
quien no se adjudicó el fundo Rinconada, sino
otros bienes del causante?
5. ¿Podría el señor Marín dirigirse contra
la legataria doña Yolanda Maluenda? ¿Contra
el comprador del fundo, don Jerónimo Valverde?
¿Por qué?
6. ¿Qué entiende usted por “parte” en un
acto jurídico? ¿Qué entiende por “terceros”?
7. Distinga entre los términos “causante”
y “causahabiente”, y entre un sucesor a título
universal y uno a título singular.
1. Lea el art. 1962 del C.C. y determine
si constituye una excepción al principio de la
relatividad de los efectos de los actos jurídicos.