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500 Aforismos Jurídicos Vigentes - Germán Cisneros Farías PDF
500 Aforismos Jurídicos Vigentes - Germán Cisneros Farías PDF
Con gratitud al
DR . H E C T O R F I X - Z A M U D I O
AMICUS FIDELIS
MEDICAMENTUM VITAE
GERMÁN CISNEROS FARÍAS
DOCTOR EN DERECHO UNAM , MIEMBRO DEL SISTEMA
NACIONAL DE INVESTIGADORES, PROFESOR E
INVESTIGADOR EN LA FACULTAD DE DERECHO DE LA
UNIVERSIDAD AUTONOMA DE NUEVO LEON.
500
AFORISMOS
JURÍDICOS
VIGENTES.
INVESTIGACIÓN DE CAMPO
PRESENTACIÓN ..................................................... 11
INTRODUCCIÓN .................................................... 13
CAPITULO 1
METODOLOGÍA GENERAL
DE LA INVESTIGACIÓN ...................................... 17
I- MARCO TEORICO CONCEPTUAL........................... 17
II- USO E IMPORTANCIA DE LOS AFORISMOS .......... 23
III- HIPÓTESIS DE TRABAJO ................................... 27
IV- LIMITES DE LA INVESTIGACIÓN ........................ 28
V- INVESTIGACIÓN DE CAMPO ............................... 34
CAPITULO 2
LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO
COMO AFORISMOS. SU APLICAION
JURISDICCIONAL .............................................. 41
I- QUE SON LOS PRINCIPIOS
GENERALES DE DERECHO .................................. 41
7
II- AFORISMOSEN TESIS Y JURISPRUDENCIAS
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA ................. 45
a) QUINTA ÉPOCA ............................................ 45
b) SÉPTIMA ÉPOCA ........................................... 48
c) OCTAVA ÉPOCA ............................................ 50
d) NOVENA ÉPOCA ........................................... 55
III- AFORISMOS GENERALES DE DERECHO EN LA
DOCTRINA. ....................................................... 66
CAPITULO 3
AFORISMOS PROCESALES .................................. 75
CAPITULO 4
AFORISMOS EN CONTRATOS CIVILES ............... 125
CAPITULO 5
AFORISMOS USUALES
EN DERECHO HEREDITARIO ............................ 161
CAPITULO 6
LOCUCIONES LATINAS Y AFORISMOS
USADOS POR JURISTAS ILUSTRES ................... 175
a) HANS KELSEN ............................................ 175
b) H.L.A. HART ............................................... 177
c) NORBERTO BOBBIO .................................... 180
d) JOHN RAWIS .............................................. 185
8
e) EDUARDO GARCIA MAYNEZ ........................ 186
f) FEDERICO CASTRO Y BRAVO ....................... 192
g) HECTOR FIX ZAMUDIO ............................... 197
h) DIEGO VALADES ......................................... 197
CAPITULO 7
LOCUCIONES LATINAS Y AFORISMOS
USUALES EN METODOLOGÍA Y
LOGICA JURÍDICA .......................................... 199
A- METODOLOGÍA .......................................... 199
B- LOGICA JURÍDICA ...................................... 202
CAPITULO 8
EVOLUCIÓN DEL DERECHO
PROCESAL ROMANO,
A PARTIR DE LAS XII TABLAS ........................... 209
I- UBICACIÓN HISTORICA DE DE LA LEY
DE LAS XII TABLAS .......................................... 209
II- ASPECTOS PROCESALES DE LA LEY
DE LAS XII TABLAS .......................................... 213
III- DESARROLLO HISTORICO DEL
SISTEMA SISTEMA PROCESAL ROMANO ........... 222
9
10
PRESENTACIÓN
11
Es motivo de orgullo para la Facultad de Derecho y
Criminología de la Universidad Autónoma de Nuevo León,
poner a disposición de maestros y alumnos, el presente
material, producto de una investigaciónde campo realizada
por el Dr. Germán Cisneros Farías, miembro del Comité del
Doctorado y maestro investigador en nuestra Institución; en
espera de que sirva como antecedente para futuros trabajos
académicosrelacionados con la impartición de justicia.
12
INTRODUCCION
13
Con el apoyo de la Universidad Autónoma de Nuevo León, e
inscritos en el proyecto paycit 2001 de esta misma
dependencia, hemos realizado la presente investigación de
campo llegando directamente a los expedientes, sentencias,
resoluciones judiciales desde el más modesto nivel
jurisdiccional hasta las tesis y jurisprudencias de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación. Así mismo mediante
encuestas, entrevistas y pláticas con funcionarios judiciales
y docentes de diferentes asignaturas, por su puesto, derecho
romano , teoría del derecho, historia del derecho, derecho
procesal e interpretación de la norma jurídica , nos han
permitido aproximarnos al uso y vigencia actual de esta figura
objeto de nuestro estudio.
14
El tema procesal ocupa la mayor parte del espacio de esta
investigación. Hemos querido hacer pequeñas subdivisiones
de esta materia, atendiendo al interés de los profesionales
del derecho y en particular de los maestros dedicados a estas
materias, con el propósito de facilitar su aprendizaje. Hecha
esta observación de carácter didáctico, se entenderá que el
concepto genérico de este estudio esta referido a los temas
procesales.
15
CAPITULO 1
METODOLOGÍA GENERAL DE LA INVESTIGACIÓN
17
presentaron como una ecuación en relación directa con la
medicina; los axiomas en relación directa con la lógica y los
teoremas en relación directa con las matemáticas.
Resumiendo:
1) Axioma:
18
Ejemplos:
2) Aforismo:
Ejemplos:
1.- ut sis nocte levis, sit tibi cena brevis: si quieres que la
noche te sea grata, cena poco.
3.- your used or your lose it. use sus sentidos o sus órganos,
o, piérdalos
19
3) Teorema:
Ejemplos: 1
1
Tomados del libro de Introducción a la Lógica Jurídica de Eduardo García Maynez. Pág. 67
Colofón, Segunda edición 1989, ISBN 968-867-0-13-8
20
por preceptos cuya validez dimana de una norma fundamental
no comprendida en esos órdenes carecen de independencia
en relación con dicha norma. Esos órdenes no sólo están
subordinados a la Constitución del Estado Federal, sino a
todos los preceptos del orden independiente que la contiene.
Por ello se afirma que las leyes federales están supraordinadas
a los preceptos que forman el orden jurídico de cada uno de
los Estados miembros.
21
Teorema c.- Toda norma relativamente independiente es
absolutamente dependiente de la suprema del orden jurídico
total.
Aforismo Jurídico:
22
II.- SU USO E IMPORTANCIA.
23
diferencia conceptual. Todos encierran la idea clara y el
sentido de una frase breve, y de claro y evidente significado
doctrinal. Es, por lo tanto, una manera de definir y determinar
conceptos fundamentales sobre una materia dada, por medio
de una frase corta de profundo significado, que resume toda
una doctrina, de carácter filosófico, moral, político o científico.2
24
un dualismo jurídico, similar a la coexistencia del Common
Law y la Equity del sistema anglosajón.
25
Debido a su vigencia en el tiempo y a su extensión en el
espacio, permite ver la transformación de un derecho que
reguló desde la pequeña sociedad agrícola que fundó Roma,
hasta el gobierno que dominó pueblos de Europa, Asia y
África. Monarquía, república, diarquía, tetrarquía, e imperio
absoluto, son las formas políticas de las cuales brotó un
derecho arcaico, plástico y rigorista; un derecho lógico,
sistemático y equitativo. Y un derecho plagado de humanitas
y benignitas respectivamente.
26
religiosos México pertenece a la primera de éstas-. El derecho
romano influyó en el mexicano a través de tres vías:
27
ahora se inicia se sustenta en la hipótesis de que no
conocemos de manera científica como se están utilizando
los aforismos o los principios de derecho romano, en la
practica judicial. De este desconocimiento podemos estar
en el error de darle importancia en los programas académicos
a ciertos aforismos que ya no se usan y escasa importancia
a los que son usuales en dicha practica.
28
limitativo, del cual hemos obtenido los aforismos que aquí
se describen.
29
magistrados expedir leyes contra cualquier particular y, la
generalidad, se consideró requisito esencial de las leyes.
30
Poco tiempo después, otra comisión, ésta con participación
de plebeyos, redactó dos tablas más que complementaban
las anteriores.
3
Op. Cit.
31
procesal. El libro IX dedicado al derecho penal. Los libros X,
XI Y XII contienen derecho administrativo y financiero.
(3) ibídem
32
Las Institutas fueron además de un manual escolar, fuente
legislativa.
33
Sustancialmente el Corpus Iuris Civilis sintetiza las numerosas
resoluciones judiciales dictadas en el transcurso de casi VI
siglos de existencia del imperio romano. Los historiadores
afirman que de tres millones de sentencias, decisiones
judiciales y administrativas se logró compilar la experiencia
de esos tribunales en cerca de 150,000 brocardos, o aforismos
latinos, lo cual constituye la materia básica de la enseñanza
del derecho en el mundo occidental. Por lo expuesto se
entiende la dificultad para referirnos a todos o a casi todos
los aforismos de ese imperio.
a) Encuestas y entrevistas.
34
contenido general de los programas, en particular de aquellas
unidades relacionadas con la presente investigación.
35
En estas páginas, más que a su importancia que por otra
parte no se soslaya, mencionaré las fuentes que me han
servido para complementar las ideas y contenidos
fundamentales sobre los aforismos jurídicos del derecho
romano :
36
a) ENCUESTA MODELO
37
3.- Porque en la técnica 3.- Porque no estoy obligado
jurídica es lo apropiado. a Usarlos.
C) RESULTADOS
No
45%
Si
55%
38
B.- Respuestas afirmativas.
1% 16%
25%
8%
13% 17%
20%
39
C.- Respuestas negativas.
4% 2% 2%
27%
20%
16%
29%
1.- Porque las resoluciones deben darse en un lenguaje direct o y los af orismos complican.
2.- Porque mis resoluciones las leerán personas no versada en la mat eria jurí dica.
3.- Porque no est oy obligado a usarlos.
4.- Porque dan lugar a aclaraciones ext ras que implican más tiempo.
5.- Porque no los domino en su sent ido técnico.
6.- Porque no son necesarios.
7.- Ot ras razones.
40
CAPITULO 2
LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO
COMO AFORISMOS. SU APLICACIÓN
JURISDICCIONAL.
41
¿De dónde provienen, cuál es el método para su obtención y
en qué materia es permitida o prohibida su aplicación.?
4
VECCHIO, GIORGIO DEL. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO . Prolog de Felipe
Clemente de Diego. Ed. Bosch. Barcelona, 1971.
42
Legaz y Lacambra: los principios generales del derecho,
equivalen a las normas del derecho natural, esto es, son
normas que no han encontrado formalización ni sanción
estatal, pero que poseen innegable vigencia, validez y
obligatoriedad, por formar parte de un sistema superior
grabado por Dios en el corazón de todos los hombres, según
la expresión pauliana y de acuerdo con la naturaleza humana.5
5
SERGIO T. AZÚA REYES. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. EDITORIAL
PORRÚA . MÉXICO ,1998. Pág. 63
43
Los jueces mexicanos están facultados por el último párrafo
del articulo 14 constitucional para fundamentar sus
sentencias, en materia civil, en los principios generales de
derecho, por supuesto en ausencia de una norma expresa o
a la interpretación jurídica de esa norma. La extensión del
ámbito material de validez ya mencionado-civil- a otros
espacios correlativos al derecho común se encuentra
aceptada en la práctica judicial, con restricciones en las
materias penal y fiscal .
44
científico; si no por que han informado efectivamente el
sistema positivo de nuestro derecho, y llegado a ser de este
modo principios de derecho positivo y vigente.6
6
PROF. DR. NICOLAS COVIELLO . Trad. Felipe Tena.DOCTRINA GENERAL DEL DERECHO
CIVIL, UNION TIPOGRÁFICA EDITORIAL HISPANO-AMERICANA . MÉXICO 1938.Pág.
97
45
(TANTUM DEVOLUTUM QUANTUM APELLATUM)
(CONOCE EL SUPERIOR SOLO DE LO QUE SE APELA)
Quinta Época
No. De Registro: 339,576
Instancia: Tercera Sala Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Común Civil
Tomo: CXXVII
Página: 854
Quinta Época
No. De Registro: 339,770
Instancia: Tercera Sala Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Común
Tomo: CXXVI
Página: 629
46
Quinta Época
No. De Registro: 339,916
Instancia: Tercera Sala Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Común
Tomo: CXXV
Página: 1078
Quinta Época
No. De Registro: 350,662
Instancia: Tercera Sala Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Constitucional Común
Tomo: LXXVIII
Página: 2435
47
Quinta Época
No. De Registro: 816,005
Instancia: Sala Auxiliar Aislada
Fuente:
Materia(s): Común
Tomo: Informe 1952
Página: 56
Quinta Época
No. De Registro: 289,622
Instancia: Pleno Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Penal
Tomo: IV
Página: 361
48
Septima Época
No. De Registro: 251,193
Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito
Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Común
Volumen: 139-144 Sexta Parte
Página: 87
Genealogía: Informe 1980,tercera parte,
Tribunales Colegiados de Circuito,
tesis 12, página 280.
Septima Época
No. De Registro: 248,004
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Administrativa
Volumen: 205-216 Sexta Parte
Página: 368
Genealogía: Informe 1986,tercera parte,
Tribunales Colegiados de Circuito,
tesis 17, página 115.
49
9.- METODO ANALÓGICO, APLICACIÓN DEL.
(UBI EADEM RATIO, EADEM DISPOSITIO)(A IGUAL
RAZON, IGUAL DISCIPOSICION)
Septima Época
No. De Registro: 240,634
Instancia: Tercera Sala Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Común
Volumen: 151-156 Cuarta Parte
Página: 218
Genealogía: Informe 1981,segunda parte,
Tercera Sala , tesis 65, página 63.
50
10.- LEYES ESPECIALES Y LEYES GENERALES .
REGLAS PARA SU DEROGACIÓN.
(LEX POSTERIORI, NON DEROGAT PRIORI SPECIAL)
(LA LEY POSTERIOR NO DEROGA , LA LEY ESPECIAL ANTERIOR)
Octava Época
No. De Registro: 228,635
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Común
Tomo: III, Segunda Parte-1,
Enero a Junio de 1989
Página: 445
Octava Época
No. De Registro: 392,587
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Jurisprudencia
Fuente: Apéndice de 1995
Materia(s): Civil
Tomo: Tomo IV, Parte TCC
Tesis: 460
51
Página: 320
Genealogía: Apéndice 95: Tesis 460 PG.320
Octava Época
No. De Registro: 225,847
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación Materia(s): Civil
Tomo: V, Segunda Parte –1,
Enero a Junio de 1990
Página: 309
52
Octava Época
No. De Registro: 212,568
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Administrativa
Tomo: XIII, Mayo de 1994
Página: 435
Octava Época
No. De Registro: 227,994
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Penal
Tomo: III, Segunda Parte
Página: 107
53
Octava Época
No. De Registro: 390,635
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Jurisprudencia
Fuente: Apéndice de 1995
Materia(s): Penal
Tomo: Tomo II, Parte HO
Tesis: 766
Página: 497
Genealogía: Apéndice 95: Tesis 766 PG.497
Octava Época
No. De Registro: 392,739
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Jurisprudencia
Fuente: Apéndice de 1995
Materia(s): Civil
Tomo: Tomo IV
Tesis: 612
Página: 449
Genealogía: Apéndice 95: Tesis 612 PG.449
54
Octava Época
No. De Registro: 216,902
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Materia(s): Civil
Tomo: XI, Marzo de 1993
Página: 245
55
31.-Non Reformatio In Peius
32.-Ubi Lex No Distingguet Debetur
33.- Lex Rei Sitae.
Novena Época
No. De Registro: 197,920
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Jurisprudencia
Fuente: Semanario Judicial de
la Federación y su Gaceta
Materia(s): Civil
Tomo: VI, Agosto de 1997
Tesis: VII.2o.C.J/8
Página: 524
56
Novena Época
No. De Registro: 202,719
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Civil
Tomo: III, Abril de 1996
Tesis: X.2º.3 C
Página: 433
Novena Época
No. De Registro: 196,873
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Jurisprudencia
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Civil
Tomo: VII, Febrero de 1998
Tesis: VI,3º. J/16
Página: 454
57
21.- OBLIGACIÓN SOLIDARIA. LA DECLARACIÓN
DE INSOLVENCIA DE UNO DE LOS DEUDORES
SOLIDARIOS NO CONSTITUYE COSA JUZGADA
RESPECTO DE LOS DEMAS, POR LO QUE PUEDE EN
DIVERSO JUICIO EXIGIRSE DE ESTOS SU
CUMPLIMIENTO.
(RES INTER ALIOS JUDICATA, ALISS NEC NOCERE NEC
PRODESSE POTEST)
(LO QUE SE JUZGA ENTRE UNOS NO PUEDE PERJUDICAR
NI BENEFICIAR A OTROS)
Novena Época
No. De Registro: 201,464
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Civil
Tomo: IV, Septiembre de 1996
Tesis: I.5º. C.46 C
Página: 681
58
Novena Época
No. De Registro: 190,309
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Penal
Tomo: XIII, Febrero de 2001
Tesis: IX . 2º. 19 P
Página: 1761
Novena Época
No. De Registro: 192,957
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Común
Tomo: X, Noviembre de 1999
Tesis: IX . 2º. 11 K
Página: 954
59
24.- TERCERIA EXCLUYENTE DE DOMINIO, AUN
CUANDO DEBE FUNDARSE EN EL DOMINIO DEL
BIEN, EL USFRUCTUARIO TIENE ACCION PARA EL
EJERCICIO DE LA.
(IUS UTENDI ) (IUS FRUENDI) (IUS ABUTENDI) (
DERECHO DE USAR) (DERECHO DE DISFRUTAR)
(DERECHO DE DISPONER)
Novena Época
No. De Registro: 203,321
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Civil
Tomo: III, Febrero de 1996
Tesis: VII. 2º. C.16 c
Página: 493
Novena Época
No. De Registro: 197,255
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Jurisprudencia
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
60
Materia(s): Penal,Const
Tomo: VI, Diciembre de 1997
Tesis: 1ª./J.46/97
Página: 217
Novena Época
No. De Registro: 194,009
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Penal
Tomo: IX, MAYO DE 1999
Tesis: I. 1º. P. 57 P
Página: 1073
61
Novena Época
No. De Registro: 200,044
Instancia: Pleno Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Penal,Const.
Tomo: IV , Octubre de 1996
Tesis: P.CXXX/96
Página: 156
Novena Época
No. De Registro: 201,464
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Civil
Tomo: IV, Septiembre de 1996
Tesis: I. 5º. C.46 C
Página: 681
62
29.- NON BIS IN IDEM . NO LO VIOLENTA EL
INICIO DE UN ANUEVA INDAGATORIA SI NO HA
OPERADO LA PRESCRIPCIÓN RESPECTO DE
AQUELLA QUE MOTIVO LA DENEGACIÓN DEL
LIBRAMIENTO DEL MANDATO DE CAPTURA
(LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE QUERETARO).
( NON BIS IN IDEM)( NO DOS VECES POR UNA MISMA
COSA)
Novena Época
No. De Registro: 195,194
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Penal
Tomo: V111, Noviembre de 1998
Tesis: XXII.2º. 2 P
Página: 549
63
Novena Época
No. De Registro: 190,909
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Laboral
Tomo: X11, Noviembre de 2000
Tesis: 2ª. CXLII/2000
Página: 354
Novena Época
No. De Registro: 190,215
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Penal
Tomo: X11I, Marzo de 2001
Tesis: XVII. 3º. 4P
Página: 1721
64
32.- DIVORCIO, POR INCUMPLIMIENTO DE
MINISTRAR ALIMENTOS, NO REQUIERE TERMINO
PARA SU EJERCICIO. (LEGISLACIÓN DEL ESTADO
DE PUEBLA).
(UBI LEX NO DISTINGGUET DEBETUR)
(NO DEBEMOS DISTINGUIR DONDE LA LEY NO LO HACE)
Novena Época
No. De Registro: 200,439
Instancia: Tribunales Colegiados
de Circuito Jurisprudencia
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Civil
Tomo : II, Diciembre de 1995
Tesis: Ia. /J. 18/95
Página: 273
33.- PROPIEDAD PRIVADA, MODALIDADES A LA. EL
CONGRESO DE LA UNION NO ES EL UNICO
FACULTADO PARA IMPONERLAS, EN TERMINOS DE
LOS DISPUESTO EN EL ARTICULO 27 DE LA
CONSTITUCIÓN FEDERAL.
(LEX REI SITAE) (DEBE APLICARSE LA LEY DEL LUGAR EN
QUE SE ENCUENTRA LA COSA LITIGIOSA)
Novena Época
No. De Registro: 190,598
Instancia: Primera Sala Aislada
Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta
Materia(s): Const.
65
Tomo: XII, Diciembre de 2000
Tesis: Ia. XLII/2000
Página: 256
4.- Ubi eadem est ratio eadem juris disposit teiosse debet.
Donde hay igual razon , hay igual disposicion.
66
10.- Casus fortuitus a mora excusant.
El caso fortuito excusa de la mora.
67
20.- Ignorantia legis non excusar.
La ignorancia de la ley no excusa.
68
31.- Libertas est potestas faciendi id quod iure licet.
Libertad es la facultad de hacer lo que es permitido
por la ley.
69
41.- Factum tutoris, factum pupilli.
El hecho del tutor es el hecho del pupilo.
70
48.- Fiscus non solet satisdare.
“El fisco no suele dar caución”.
71
56.-Consuetudo es optima legum interpres.
La costumbre es el mejor intérprete de las leyes.
72
65.- Ad imposibilia nemo tenetur .-Nadie está obligado a lo
imposible ;por que si el acto condicionado fuese
físicamente irrealizable (imposibilidad física) o
legalmente prohibido (imposibilidad jurídica),
produciría según los casos la invalidez de la condición,
subsistiendo la obligación principal.
73
CAPITULO 3
AFORISMOS PROCESALES
7
FAUSTINO GUTIERREZ ALVIZ. Diccionario de Derecho Romano. Editorial Reus,
Madrid,1948.
75
El tema se relaciona estrechamente con la materia del plazo
en las obligaciones y la exigibilidad, el nacimiento o la
extinción de los derechos, con respecto a ella.
76
los daños causados a las cosas corporales, extendiéndose
después a todo daño producido injustamente.
77
el castigo criminal no se apartaba de las reglas generales
establecidas, según las cuales sólo alcanza a los imputables
en el momento del hecho. Posteriormente, la teoría ha sido
extendida para explicar la punibilidad en otros casos, en los
cuales el autor se encontraba en la imposibilidad de actuar
en el momento de producirse el resultado delictivo, debido a
causas distintas del estado psíquico de inimputabilidad.
78
Es usual en el lenguaje forense, no así en el legislativo, para
calificar a la persona que se designa especialmente como
representante de otra, que carece de representación
necesaria.
79
puede enunciarse como in dubio pro possessore, con lo cual
se da a entender que en caso de duda acerca de la propiedad
de una cosa, debe decidirse a favor de su poseedor.
80
El presente aforismo jurídico resume a todos los anteriores,
pues tiene una íntima vinculación con la específica y elevada
misión que debe desempeñar la justicia en el castigo de los
actos ilícitos y en la aplicación de la pena, en toda sociedad
organizada, ya que equivale a decir: “antes absolver a un
culpable que condenar a un inocente”. En Roma, todas las
personas que eran partes en un proceso fueron calificadas
de reus, término que con el transcurso del tiempo sirvió sólo
para designar al litigante que ocupara el lugar de demandado,
utilizándose las voces actor o petitor para la parte accionante.
La ubicación que correspondiera a un litigante en el proceso
judicial era de capital importancia para los romanos, no
solamente por lo que hacia al aspecto formal o procesal,
sino también por las consecuencias que dicha colocación
podía acarrear a las partes en lo referente al derecho de
fondo. Bajo el primer aspecto interesaba ocupar el lugar de
demandado porque, sobre todo hasta la época imperial, el
cargo de la prueba correspondía siempre al actor o
demandante por ser quien invocaba la pretensión y en caso
de que no llegara a probar los hechos invocados, bastaba la
negativa del deudor para que el mismo fuera absuelto y, en
caso de que la prueba hubiera resultado deficiente, el juez
debía en la duda favorecer al reo, sea absolviéndolo, sea
mejorándolo en su condición.
81
duda prevalece la libertad (in oscuro, libertatem praevalere).
El emperador Antonio Pio el quinto día de los Idus de marzo
dictó una Constitución por la que disponía que: “no probando
el actor, ganará el demandado, aun cuando nada hubiere él
alegado” (actore anim non probante, qui convenitur, etsi nihil
ipse praestiterit obtinebit).
82
interés contrario en el asunto, y por su falta o ausencia con
la intervención de dos hombres buenos que presencien el
juramento;
83
actis, non est in mundo. No debe, por consiguiente, emitir
un fallo en el cual estos elementos no adquiridos por el
procedimiento, sean tomados en consideración en alguna
forma, lo que sucede evidentemente cuando el magistrado,
en vez de absolver al demandado, simpliciter, lo absuelve
“en el estado de los autos” (denominación italiana: “sentenza
di riggetto allo stato degli tai”, equivalente a nuestra
“sentencia de absolución de la instancia”.
84
subordinando la obligatoriedad del mandato a la
comprobación posterior de la verdad. En el campo del derecho
privado los interdictos comenzaron por aplicarse también a
aquellas relaciones que hacían más al interés público que al
interés individual de los participantes. Así vemos que van
apareciendo en la legislación romana el interdictum de libero
exhibendo concedido a cualquier persona que pretendiera
exigir la exhibición de un hombre libre sospechado de estar
retenido por otro con dolo; los de liberis exhibendis y de
liberto exhibendo dados para exigir la exhibición del individuo
cuya libertad se discute y del liberto cuya presencia reclama
el patrono para utilizar sus servicios. Por fin, los interdictos
llegan a su plena adecuación a las relaciones entre los
particulares cuando comienzan a ser empleados en aquéllas
que presentaban un interés patrimonial entre las que se
distinguió la posesión (quae ad rem familiarem spectant).
Es necesario destacar que, a pesar de su variada y eficaz
aplicación, el interdictum fue en el derecho romano
netamente diferenciado de la actio del proceso privado pues
consideró a ambos como modos distintos de proteger
jurídicamente los intereses de los individuos. Esta distinción,
especialmente desde la época clásica fue disminuyendo al
ser ampliada la esfera del interdicto pues se le permitió regular
verdaderos derechos subjetivos y es así que, en época del
procedimiento extraordinario, los interdicta y las actiones
son términos sinónimos que concluyen por identificarse bajo
la denominación común de estas últimas.
85
derecho”. Cualquiera de estas dos manifestaciones de
advertencia del juzgador, nos muestra su parentesco con
otro aforismo de capital importancia en la vida del proceso:
Da mihi factum, dabo tibi ius.
86
1. Es una institución del Derecho procesal, cuyos orígenes
históricos hállanse en el Derecho romano: plus petitio es la
expresión que éstos empleaban cuando el actor pedía de
más en su demanda. Como no se han romanceado los
términos, tenemos que usar del latín.
87
el sobreseimiento. Por ello, frente a hechos o pruebas nuevos,
o cuando se opere la remoción de los obstáculos que pudieran
haberse opuesto a la viabilidad de la acción (caso de la acción
originariamente mal promovida en los delitos dependientes
de instancia privada, o del legislador que cesa en sus
funciones o es objeto de desafuero, v. gr.), puede justificarse
válidamente la reapertura de la causa o, según corresponda,
la iniciación de otra a la que se agregarán los antecedentes
de la anterior. Pero en ningún se podrá admitir la coexistencia
de dos procesos, porque se violaría el principio de non bis in
idem por litis pendentia.
88
ius, lo que permite explicar que en la época clásica en
ocasiones existiere una doble fórmula, para sancionar
obligaciones civiles, una concebida in ius y otra in factum.
89
concebida in rem. Estas acciones, unas se refieren al derecho
de familia; otras, a cuestiones del estado civil, y otras a
cuestiones patrimoniales; y salvo el praciudicium an aliquis
liber sit, procedente del derecho civil, son de origen pretorio,
cual el praciudicium an ex lege Ciceria praedictum sit, el
praciudicium an bona iure venierint, etc. Son acciones
meramente declarativas.
90
para que le sea conferida la posesión de tales bienes. Había
de hacerse dentro de los cien días del fallecimiento.
91
35.- CONFESSIO IN IURE.- Confesión formulada por el
demandado en presencia del magistrado en la fase in iure
del procedimiento de las legis actions per formulam. En época
de las legis actiones, si se operaba con ocasión del ejercicio
de la sacramento in rem, suponía una in iure cessio; en los
demás casos se equiparaba a la sentencia, procediéndose a
continuación por la vía ejecutiva. Lo mismo ocurre en el per
formulam, y en el extraordinario la confesión plena produce
la finalización del proceso.
92
39.- CULPA LEVIS.- Uno de los grados de culpa que distingue
el derecho justinianeo y los comentaristas; consiste en la
observancia de una conducta no propia de un hombre regular
y ordenado en su vida diaria, la de un bonus o diligens
paterfamilias y de la que se deriva un daño que no cometería
un buen administrador. Puede ser apreciada in abstracto o
in concreto.
93
resaltando cualidades que no tienen, sin que sean
fraudulentas. Son, por lo tanto, artificios más o menos hábiles
para conseguir una finalidad lícita.
94
correspondía al rey; después, durante la república, a los
magistrados superiores del pueblo romano ( consules,
praetores, dictator, tribuni militum consulari potestate, etc),
y desde el principado, al príncipe. Bajo tal potestad de mando
se agrupan el imperium militiar, la potestad de reclutar tropas,
el ius agendi cum populo, la coercitio, el imperium mixtum,
etc. La manifestación externa del imperium del magistrado
es su acompañamiento por los lictores, que llevan un haz de
varas, fasces, con la segur, símbolo o instrumento de castigo.
95
por el adquirente que actúa de demandante asintiendo el
enajenante demandado, tácita o expresamente, por lo que
el magistrado pone fin a esta comparecencia in iure
reconociendo la pretensión del actor, su derecho,
atribuyéndole la cosa, que así es adquirida. Como modo
derivativo de adquirir la propiedad fue el idóneo con la
mancipatio para la adquisición de la propiedad quiritaria,
sirviendo al propio tiempo para operar la manumisión de
esclavos, manumissio per vindicta, en materia de adopción,
tutela, etc., cayendo en desuso al final de la época clásica,
no siendo recogida en la compilación justinianea.
96
vinculante para el demandado independiente del grado de
certeza de la misma. En el procedimiento extraordinario
constituye uno de los medios de prueba de que pueden hacer
uso las partes y el propio juez.
97
su labor interpretativa contribuye al perfeccionamiento del
derecho positivo vigente y prepara las innovaciones
necesarias. Los que gozaron del ius respondendi influyeron
más directamente por la autoridad de sus respuestas.
98
58.- IUS RESPONDENDI.- Privilegio otorgado por Augusto
y por sus sucesores a ciertos jurisconsultus mediante el cual
quedaban autorizados para emitir dictámenes u opiniones
con la validez equivalente a que hubieran sido formulados
por el propio príncipe, ex auctoritatesua, sin que se pueda
precisar la obligatoriedad que para el magistrado o juez
tendrían tales respuestas.
99
el magistrado e interrogando el demandante al demandado
sobre su crédito (Aio te mihi sestertiortum X milia dare
oportere: id postulo aias an neges.), y si éste le negaba, le
requería para que compareciese nuevamente a los treinta
días para que se le nombrase un juez. (Quando tu negas, in
diem tricensimum tibi iudicis capiendi causa condico.) Este
requerimiento daba nombre a la acción, y comparecido en
dicha fecha se procedía a la designación del juez y se obraba
como en las demás acciones declarativas.
100
pronuncian determinadas palabras ante el magistrado (Quod
mihi iudicatus es sestertium decem mitium, quandoc non
solvisti, ob eam rem ego tibi sestertium decem milium iudicati
manum inicio), y la conducción a casa del acusador, en donde
permanecerá encerrado durante sesenta días, al cabo de los
cuales, tras ser llevado al mercado por tres veces para ver si
alguien le saca de tal situación, podrá venderlo como esclavo
al lado allá del Tíber o matarlo.
101
partes prometen al magistrado satisfacer la apuesta en caso
de perderla, designándose seguidamente el iudex o juez
particular, previa invocación de testigos-litis contestatio-,
debiendo resolver el mismo sobre cuál de los dos sacramenta
o opuesta, es justa, con lo que indirectamente resuelve el
fondo del litigio en la fase apud iudicem. Por la ley Pinaria se
retrasó treinta días el nombramiento del juez. En la
sacramento in personam se acomoda el procedimiento a la
naturaleza del derecho personal que se trata de hacer valer:
Aio mihi a te furtum factum esse paterae aurcae, ob eamque
rem te mihi pro fure damnum decidere oportere, afirma el
actor, negando el demandado: nego. Efectuadas ambas
declaraciones se invitaban a la apuesta: Quanto tu negas,
quingentes assibus sacramento te provoco. Et ego te,
prosiguiendo el procedimiento en igual forma que en la iu
vem.
102
distintivo del mismo la división del procedimiento en dos
fases, in iure y apud iudicem, desarrollada la primera ante el
magistrado y la segunda ante un juez particular elegido por
las partes o designado con intervención del magistrado. La
fuente para el conocimiento de este procedimiento es las
Instituciones de Gayo en su libro IV. Las acciones se
denominan de la ley con referencia a la Ley de las XII Tablas,
que reglamentó el procedimiento sobre las bases
consuetudinarias anteriores, y posiblemente introdujo nuevas
acciones. Las acciones de la ley son cinco: tres declarativas,
la legis actio sacramento, legis actio per iudicis arbitrive
postulationem y legis actio per condictionem, y dos ejecutivas,
legis actio per manus iniectionem y legis actio per pignoris
capionem.
103
satisfacción al demandante de conformidad con lo
manifestado en el libellus conventionis o contradiciendo éste.
104
75.- LIS.- Pleito, contienda judicial; cosa u objeto sobre el
que se litiga. Primitivamente estado de hostilidad entre
demandante y demandado, entre partes que disputan. En la
época clásica, proceso.
105
80.- LITIS CONTESTATIO.- Litiscontestación, momento
procesal considerado por los romanos como piedra angular
del proceso. En el procedimiento de las XII Tablas –legis
actiones- supone la comparecencia de testigos encargados
de testificar ante el magistrado y cual es, por lo tanto, la
pretensión del actor. En el procedimiento per formulam,
primeramente idéntica concurrencia de testigos al acto de
concretar el objeto del pleito en la fórmula, y con
posterioridad, el mismo acto de acuerdo de las partes de
redactar la fórmula en la que se concretan sus pretensiones,
sin necesidad de la concurrencia de tales testigos. En el
procedimiento extraordinario momento procesal en que
quedan definitivamente expuestas ante el juez las
pretensiones de ambas partes, en términos inalterables, para
su decisión. La litis contestatio tiene un defecto fijador de
las pretensiones, extintivo de la acción y aun novatorio de la
obligación cuyo cumplimiento se reclama.
106
políticos o militares, de que goza en mayor o menor amplitud
según su categoría y según las épocas. La autoridad o poder
conferido al magistrado se designa con los nombres de
potestas e imperium; aquélla la tienen todos, participando
de ella de modo diferente; el imperium puede faltarle, pues
hay magistrados cum imperium y sine imperium; para ocupar
las magistraturas se necesitaba una determinada capacidad
y el seguir un cierto orden en su ocupación, cursus honorum,
son teóricamente responsables y tienen derecho a
determinadas insignias acreditativas de su condición.
107
renovándose anualmente. Este carácter tienen los conseles,
praetores, aediles, quaestores.
108
93.- MINUS PETITIO.- Petición de menos; existe cuando
se demanda ejercitando la acción correspondiente por una
cantidad menor de lo que se quiere reclamar conforme a la
cuantía del crédito. En la época clásica tal demandante sólo
obtendrá una condena por la cuantía reclamada, concretada
en la intentio de la fórmula, pero no consume sino una parte
de su derecho, por lo que, pasada la magistratura en que
ejercitó la acción, puede nuevamente intentarla por el resto;
antes sería rechazada por la exceptio litis dividuae. En el
procedimiento extraordinario, y a partir de una constitución
del emperador Zenón, puede ser completada la demanda en
que se pedía de menos en la misma instancia.
109
se vincula a la persona física del mismo, de tal manera, que
aunque este se convirtiere en alieni iuris o cambiase de amo,
si se trataba de un esclavo. O de paterfamilias, si un hijo,
seguiría le.
110
vestidos, frente a los demás, denominados pactos desnudos.
Originariamente pactum designa un acuerdo extintivo de una
acción; son generadores de acción cuando se unen a un
contrato principal, pacta adiecta, y genera obligaciones,
igualmente cuando los ampara el derecho pretorio o imperial,
pacta praetoria y pecta legitima.
111
105.- POSSESSIO NATURALIS.- Tipo de posesión
consistente en la mera tenencia o detentación de la cosa
que no se encuentra amparada por la protección de los
interdicta. También se le denomina en las fuentes y por los
comentaristas detinere, possessio corpore, naturaliter
possidere. Tal posesión natural tienen el comodatario, el
depositario, arrendatario, inquilino, usufructuario y quien ha
obtenido los bona debitoris ex primo decreto.
112
110.- PRAEIUDICIA.- Acciones prejudiciales; aquellas que
tienen por finalidad obtener una resolución judicial sobre
ciertas cuestiones de hecho o de derecho cuya solución puede
ser útil al demandante para un proceso o litigio posterior.
Generalmente son de origen pretorio, salvo el praeiudicium
an aliquis liber sit, que lo es de origen civil, y se refieren a
derechos de familia, cuestiones de estado o son relativas al
patrimonio. En ellas no se persigue una condena, y su fórmula
queda reducida a una simple intentio concebida in rem.
113
113.- PRAESCRIPTIO REI IUDICATA.- Praescriptio en la
que se hace constar en la fórmula la alegación por parte de
la persona en cuyo favor se introduce de haberse ya decidido
el asunto o litigio en otro juicio anterior.
114
116.- PROCURATOR AD LITEM.- Representante procesal
en virtud de mandato especialmente recibido de la parte en
cuyo nombre actúa, y que le ha sido conferido sin atenerse
a formalidades rituales de ninguna clase y sin que estuviese
presente la parte contraria, con lo que inicialmente difiere
del cognitor. Estaba obligado, según los casos, a garantizar
a la parte que comparecía personalmente por las denominada
cautio derato y cantio ratam rem dominum habiturum.
115
120.- RATIO IURIS.- Razón deducida del derecho objetivo
y que por reflejar el espíritu o tendencia del ordenamiento
jurídico puede ser invocada para la solución de un caso
concreto no previsto claramente por la norma legal.
116
fundo sirviente, o al menos de edificar pasada una
determinada altura, en provecho del fundo dominante, que
gozará de luz, aire o vista sobre aquel.
117
iniectio intervenía a favor del demandado a fin de que el
demandante justificase su derecho y que con su intervención
daba lugar a que quedase en libertad el demandado,
siguiéndose con él el proceso; debiendo satisfacer, en caso
de probarse la fundamentación del título del actor, el doble
de la deuda originaria como condena y estableciéndose que
sólo podría ser vindex de un demandado propietario territorial
otro propietario, a fin de que no quedase insatisfecho el
actor. En el procedimiento per formulam, como en el de las
legis actiones, es la persona que garantiza la comparecencia
del demandado ante el magistrado y que en virtud de una
actio in factum podrá ser condenado por cantidad igual a la
que se reclama del demandado si éste no comparece.
118
134.-AD IMPOSIBILIA NEMO TENETUR .- “Nadie está
obligado a lo imposible “;por que si el acto condicionado
fuese físicamente arrealizable (imposibilidad física) o
legalmete prohibido (imposibilidad jurídica), produciria según
los casos la invalidez de la condicion, subsistiendo la
obligacion principal.
119
142.- CORPUS DELICTI .- “Cuerpo del delito”, se trata del
conjunto de aspectos materiales del delito, de comprobación
objetiva que confirman su existencia.
120
a tomar conocimiento personal de los datos a ella referidos
y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos
públicos , o los privados destinados a proveer informes, y en
caso de falsedad o discriminación , para exigir la supresión,
rectificación, confidelidad o actualizacion de aquéllos.
121
157.- IURISTANTUM .- Calificativo de las presunciones que
si admiten prueba en contrario.
122
164.- ONUS PROBANDI INCUMBIT ACTORI .- “La carga
de la prueba incumbe al actor”.
123
172.- QUO NO EST IN ACTIS, NON EST IN HOC MUNDO
.- “Lo que no consta de actas, no es de este mundo”; dícese
respecto de los expedientes judiciales que quod no est in
actis, non est in hoc mundo por que todo lo alegado y
probado, que debe ser objeto de la sentencia debe,
necesariamente , constar en los autos.
124
CAPITULO 4
AFORISMOS EN CONTRATOS CIVILES
125
consignado, o sea: subsistiendo la misma situación, no
alterándose las circunstancias originarias.
126
la práctica romana no fueron bien distinguidas. Se
diferenciaron la locatio conductio rei, o locación de cosas o
arrendamiento propiamente dicho.
127
“Es conveniente que los Estados ligados por un tratado
lleguen a un acuerdo para revisarlo cuando, en virtud de
nuevas circunstancias, sea necesaria alguna reforma,
tendiente a mejorar las relaciones mutuas entre aquellos”.
128
especiales a esos créditos, o éstos surjan de modificaciones
convencionales de las partes, el que primero constituya su
derecho estará mejor ubicado, con respecto a los demás
acreedores. En materia hipotecaria, el privilegio entre las
distintas hipotecas que pueda tener un inmueble, estará dado
por la fecha de constitución de cada hipoteca (estamos
hablando de casos en los que no haya convención que
modifique el rango); pero eso no es siempre así; en algunos
casos el incumplimiento de plazos registrales puede motivar
que hipotecas que tendrían que ir en segundo grado queden
ubicadas en primer grado. Vamos a analizar el sistema. El
principio de prioridad, determina el rango de los derechos,
pero si bien el contrato surte efectos respecto de las partes
desde el momento de su constitución, no sucede lo mismo
con respecto a terceros, ya que para que sea oponible a los
mismos, el acto debe estad debidamente publicitado.
129
que después no se realizaba; 3ª) la condictio ob turpem vel
injustam causam, por medio de la cual se repetía una
prestación hecha por una causa ilícita o inmoral; 4ª) la
condictio sine causa, la cual era acordada en los casos de
falta de causa, sea que ésta hubiese faltado desde el principio,
sea que ella hubiese llegado a faltar más tarde. En todos los
casos, la condictio se fundaba, ante los ojos de los
jurisconsultos romanos, en el principio de que nadie debe
enriquecerse con perjuicio ajeno.
130
consentimiento verdadero, y en el cuasi-contrato uno fingido
o presunto. Como la ley nada puede fingir sin motivo
razonable se da por fundamento de este consentimiento la
equidad y la utilidad.
131
del contrato; el dolo es el error que proviene de la malicia o
del engaño de otra persona. El dolo, según enseñan los
antiguos, se diferencia sólo por la causa de que deriva, pero
en el fondo es lo mismo que el error, en cuanto se reduce a
una falsa idea. Si el error recae sobre la sustancia del objeto,
o sobre una cualidad accidental considerada como esencial
por las partes, o sobre la persona sin la cual el vínculo no se
hubiera contraído, el contrato es nulo, por la conocida máxima
romana: Non videntur qui errant consentire. El error sobre
la cualidad accidental no anula el contrato, pero da lugar a la
indemnización, bien porque el objeto querido existe
realmente, bien porque nadie debe enriquecerse en perjuicio
ajeno.
132
11.- PRECARIO. La voz precario previene del vocablo latino
precarius, derivado de precari, suplicar, es decir lo que se
logra por medio de súplicas, o sea lo que depende de la
voluntad de otro, siendo de carácter incierto o de dudosa
estabilidad.
133
En nuestra investigación, basándonos en lo definido por los
más antiguos, nos dejamos llevar también por la elegante
lógica jurídica de los mismos.
134
En el lenguaje jurídico designa el pacto por el cual se conviene
pagar intereses de intereses vencidos y no satisfechos.
El hecho de exigir réditos por los intereses, que con tal fin se
agregan al capital, constituye, en verdad, la formación de
un interés compuesto, ya que se consideran los intereses
devengados como nuevo capital, que rinde a su vez los suyos.
Esta forma de usura es de lo más frecuente, y ha sido
reconocida bajo ciertas condiciones en forma legal.
135
reales, sino que viene concretado por una relación con el
objeto, de una relación real a la que está unida la obligación-
obligación propter rem, según la doctrina moderna.
136
es fácil por no enumerarse en los textos romanos; también
derivan de los contratos o cuasi contratos unilaterales, cual
las condictiones, la action ex stipulatu y la action
extestamento.
137
23.- CESSIO BONORUM.- Cesión de los bienes; facultad
concedida al deudor que llega a una situación de insolvencia
involuntaria, de poder ceder sus bienes a los acreedores a
fin de escapar de la ejecución personal, haciendo que sean
los acreedores quienes vendiéndolos cobren sus créditos total
o parcial y proporcionalmente.
138
la condemnatio incierta, por la razón de tener que estimar el
juez el valor de la cosa. A esta condictio se le denomina
también condictio traticaria, sin duda por haber sido el trigo
el objeto más ordinario del crédito después del dinero, y con
tal nombre fue conocida por los juristas bizantinos.
139
32.- CONTRARIUS CONSENSUS.- Consentimiento o
acuerdo entre las partes que dieron vida a una relación
jurídica o contrato para disolver los efectos jurídicos que
habían de derivarse de su anterior consentimiento. Constituye
una forma de extinción de las obligaciones, basado en el
principio del mutuo disenso: unde consensus obligatio,
contrario consensu disolvitur.
140
36.- DONATIO INTER VIRUM ET UXOREM.- Donación
entre cónyuges; liberalidad hecha por un cónyuge al otro
durante el matrimonio. En los comienzos del derecho romano
estuvieron permitidas sin restricción alguna; hacia fines de
la República y durante el Principado, por los abusos a que se
presto y por la frecuencia de los divorcios, fueron prohibidas
por la costumbre, bajo nulidad absoluta.
141
42.- EMPTIO VENDITIO.- Compra-venta; contrato
consensual, de buena fe, bilateral perfecto y a título oneroso,
mediante el cual una persona, denominada vendedor, se
obliga a transferir a otra, llamada comprador, la pacífica y
definitiva posesión de una cosa o de un derecho, a cambio
de una determinada cantidad de dinero, que constituye el
precio.
142
quedado con anterioridad fijados en la fórmula en el momento
de la litis contestatio, en el procedimiento formulario.
143
de la herencia. A fin de que el derecho del fideicomisario no
se vea defraudado se le debe reservar una cuarta parte de
aquélla.
144
54.- GENERA NON PEREUNT.- Los géneros no parecen:
expresión con la que se quiere indicar que en las obligaciones
en que el objeto de la prestación es una cosa genérica, en
razón de que no puede concebirse que todas las cosas de un
género determinado desaparezcan, el deudor no podrá
liberarse del cumplimiento de la deuda por pérdida de la
cosa, pues puede cumplir con otra del mismo género
145
58.- IURA IN RE ALIENA.- Derechos reales sobre cosa
ajena; derechos reales constituidos sobre una cosa que
pertenece en propiedad a otra persona; tienen tal carácter
las servidumbres, tanto reales o prediales como personales,
la enfiteusis, superficie, y los derechos reales de garantía,
cual la fiducia, pignus e hipotheca.
146
temporal de una cosa, o la prestación de determinados
servicios, o la ejecución de una determinada obra, a cambio
de una también determinada contraprestación, pensio,
merces.
147
balanza), tras lo cual golpea en el platillo de la balanza con
el trozo de cobre, el que entregaba al enajenante, como
precio. Este guardaba silencio, con lo que asentía a la
afirmación del adquirente. Este negocio jurídico se aplicó en
la enajenación de las cosas mancipi, como modo derivativo
del derecho civil y como negocio abstracto se utilizó en la
realización de una donación, constitución de dote,
enajenación de una cosa en fiducia, para hacer nacer la
potestad marital, para el otorgamiento de testamento, etc.
Primeramente sería una venta real que se transforma en
ficticia, con cuyo carácter subsiste hasta su desaparición,
hacia el final de la época clásica, por lo que no es recogida
por Justiniano en su compilación como institución vigente.
148
69.- MANDATUM GRATUITUM DEBET ESSE.- Regla en
la que se indica el carácter esencialmente gratuito del contrato
de mandato; presenta, sin embargo, algunas excepciones al
admitirse la posibilidad de remuneración del mandatario, la
cual se denominaba honos y era reclamable únicamente por
una coguitio extraordinaria y no por la actio mandati.
149
en el lugar determinado y tiempo oportuno la prestación
que le es debida por el deudor. Produce importantes
consecuencias, cuales no responder el deudor, en lo sucesivo,
más que del dolo y la culpa lata, pasar el periculum al acreedor
y poderse exigir indemnización a éste por los daños sufridos
y gastos realizados en la cosa.
150
la deuda o alguien le libera abonándola. Mientras permanece
en tal situación no pierde su condición de hombre libre; solo
la perderá cuando transcurridos 60 días sea vendida
transtiberim por su acreedor.
151
80.- PACTUM DISPLICENTIAE.- Pacto adjunto a un
contrato de compraventa, emptio venditio, por cuya virtud
las partes que en ella intervienen acuerdan que la venta sea
a prueba, de tal forma que si en un determinado plazo el
objeto no satisface al comprador tendrá derecho a solicitar
la rescisión del contrato y estimarse éste como no celebrado.
152
85.- PERMUTATIO.- Permuta; negocio jurídico en cuya
virtud una persona transfiere a otra la propiedad de una
cosa a cambio de la recíproca propiedad que ella recibe de
otra, y que para los juristas de la escuela sabinianea constituía
una modalidad del contrato de compraventa, en el que el
precio venía representado en otra cosa en vez de serlo en
dinero. Formulada la categoría de los contratos innominados,
constituye uno del tipo do ut des, por el cual una persona se
obliga a transmitir la propiedad de una cosa o un derecho
distinto por haber recibido de la otra una prestación
semejante.
153
commissorium, quedando configurado su derecho como
verdadero derecho real cuando se le confiere el interdictum
Salvianum y la actio Serviana. Con tal carácter se quipara
también a la hipoteca. Como contrato, es un contrato real,
de buena fe y sinalagmático imperfecto, por virtud del cual
se entrega al acreedor una cosa mueble o inmueble como
garantía de un crédito, naciendo para el accipiens la obligación
de restituir la cosa cuando el crédito fuere satisfecho, y como
bilateral imperfecto puede derivarse para el constituyente la
obligación de sufragar los gastos que el acreedor prendario
haya sufragado en la cosa; derivan del mismo para exigir
ambas obligaciones la actio pignoraticia contraria
154
sujeto que posee del animus domini, o intención de poseer
la cosa como dueño, o la intención de poseerla para sí, animus
rem sibi habendi. Tal posesión tienen el propietario, el
acreedor pignoraticio, el precarista, el enfiteuta, el
secuestratario, el superficiario y quien se haya apoderado
efectivamente de una cosa, aunque sea ladrón.
155
una cosa de una persona a otra (generalmente un patrono a
sus clientes), con la obligación de restituirla a la primera
reclamación, no dándose más que sobre fundos, ampliándose
después su esfera de aplicación sobre cosas muebles e
incorporales. Al final del derecho romano se le considera
como un contrato innominado de igual contenido, del que
deriva (aparte de la acción real del propietario) una acción
personal contra el precarista que tiene la cosa hasta que se
le reclame, actio praescripti verbis.
156
contratantes y que los comentaristas diversifican en
sinalagmáticos perfectos e imperfectos; en los primeros las
partes están obligadas recíprocamente desde que se forma
el contrato, cual la emptio venditio, locatio conductio y
societas; en los segundos no existe obligación más que para
una de las partes en el momento de la formación del contrato,
pero posteriormente puede nacer una obligación también
para la otra, como sucede en el commodatum, depositum,
mandatum y pignus.
157
una estatua con un bloque de mármol ajeno) y al propietario
de la materia si lo es (supuesto de construirse un vaso de
plata, por caber la posibilidad de fundirse), salvo si el
especificador empleó parte de materia propia, pues entonces
se hace propietario del objeto especificado. En todos los
supuestos habrá lugar a indemnización.
158
de compraventa de una res neo mancipi u objeto de no gran
valor, en cuya virtud el promitente vendedor garantiza al
comprador la pacífica posesión de la cosa vendida y del
perjuicio causado por la evicción. Esta estipulación fue al
principio voluntaria, después hecha obligatoria por el pretor
y por último se sobrentiende celebrada en tales contratos.
159
y naturaleza son determinadas por otra cosa, de la cual
dependen , o a la cual están adheridas.
160
CAPITULO 5
AFORISMOS USUALES
EN DERECHO HEREDITARIO
161
reales son llamadas en particular vindicatio, petitio, y en la
intentio de su fórmula no se incluye el nombre del
demandado, que se reserva para la condemnatio. Se incluyen
en esta categoría las llamadas prejudiciales.
162
6.- BONORUM POSSESSIO AB INTESTATO.- Posesión
de los bienes concedida por el pretor en los supuestos de
fallecer el aecuius sin disposición testamentaria. Presenta
los grados siguientes: liberis, ligitimis, cognatis, familiae
patrom, patrono patronae, liberis parentibusve patroni
patronaeve, viro uxori, cognati manumissoris.
163
de la totalidad de los bienes del deudor insolvente, quien
por ello incurre en infamia, satisfaciéndose con el precio
obtenido la masa de acreedores. Primera mente fue
establecida con carácter secundario y con posterioridad se
limitó su esfera de aplicación.
164
16.- HERES NECESSARIUS.- Heredero necesario, esto es,
heredero que en razón de la dependencia en que se hallaba
con respecto al de cuius adquiría automáticamente la herencia
desde el momento de la delación, sin que para ello cuenta
su voluntad. Particularmente lo es el esclavo instituido
heredero por el testador, que le manumite.
165
impúber, a la persona que como cesionario por medio de la
in iure cessio reclama su ejercicio, ejercitando una
reivindicación simulada de la misma.
166
25.-LEGATUM GENERIS.- Legado que tiene por objeto una
cosa indicada genéricamente por el testador. Se asemeja al
legatum optionis, puesto que su objeto, como en éste, es
algo que hay que determinar por elección, pero la diferencia
está en que no estriba la esencia en tal opción. El derecho a
escoger corresponde distintamente según el tipo de legado
y la época histórica. También se le denomina a este legado
generaliter relictum.
167
29.- LEGATUM POENAE NOMINE RELICTUM.- Legado
dispuesto a título de pena contra el heredero para el supuesto
de que realice o no una determinada actuación y del que se
beneficia el legatario; en la época clásica fue nulo, y Justiniano
le otorgó validez como legado condicional, de donde si es la
condición impuestas al heredero inmoral o ilícita, es nulo.
168
33.- PATRIA POTESTAS.- Poder jurídico que el paterfamilias
tiene sobre sus hijos legítimos de ambos sexos, descendientes
legítimos de los varones dependientes a ella, extraños
ingresados en la familia por adopción o arrogación y sobre
los hijos naturales legitimados. Originariamente se le
consideró como un poder absoluto a favor del padre,
evolucionando progresivamente en un sentido tuitivo, sin
perder el carácter de potestad sobre las personas y bienes
de los sometidos.
169
36.- SUCCESSIO IN REM.- Sucesión en la titularidad
juridical sobre una cosa; sucesión a título particular nacida
de un acto o negocio jurídico en cuya virtud la nueva
titularidad lograda por el adquirente tiene una determinada
dependencia de la anterior del enajenante. Tal tipo de
successio no es clásico, pues estos sólo conocieron la
successio a título universal.
170
tiempo ordenarse otras disposiciones para que todas
produzcan sus efectos a la muerte del testador. A lo largo de
la historia del Derecho romano presentó una gran variedad
de formas: testamentum calatis comitiis, testamentum in
procinctu, testamentum per aes et libram, testamentum
nuncupativum, testamentum nuncupativum, testamentum
militare, testamentum tripertitum, etc.
171
44.- TESTAMENTUM TRIPERTITUM .- Forma de
testamento de la ultima fase del derecho romano, basado
sobre la reglamentación introducida por una constitución de
Teodosio II y Valentiniano III, del 439 d. de C., recogida en
su esencia por Justiniano. Consiste en un testamento escrito
que el testador presenta abierto o cerrado ante siete testigos
, quienes hacen en el una subscriptio y a continuación le
sellan con sus nombres (signatio el superscriptio), todo en
una misma sesión, uno contextu .Recibe este nombre debido
a que, según relata Justiniano en sus Instituciones , los
diferentes requisitos (unidad de acto, firma de los siete
testigos y sello de los mismos ) procedían de tres fuentes
distintas : derecho civil antiguo, constituciones imperiales y
edicto pretorio.
172
47.- TRADITIO BREVI MANU .- Figura de traditio ficta
caracterizada por el hecho de no haber desplazamiento
material de la cosa en razón de quien adquiría el derecho de
propiedad la tenia ya en su poder por otro titulo, por lo que
solo existe un simple acuerdo que hará variar la situación
jurídica ; así sucede cuando se traspasa la propiedad de una
cosa a la persona que la tenia en deposito, la traditio material
es innecesaria .
173
51.- IUS SANGUINIS .- “Derecho de la sangre”; aplicase a
las personas cuyos derechos se rigen por la patria familiar
de origen. Se trata de una legislación adoptada,
generalmente, por los países europeos, que por lo tanto han
sido de emigración.
174
CAPITULO 6
LOCUCIONES LATINAS Y AFORISMOS
USADOS POR JURISTAS ILUSTRES
A) HANS KELSEN 8
8
HANS KELSEN, Teoría pura del Derecho, Editorial Porrúa , novena Edición, México, 1997.
175
7.- Par excellence
Por excelencia
13.- Desuetudo
Desuso
176
19.- Contradictio in adjecto
Contradicción en anexión (adición)
B) H. L. A. Hart 9
9
H.L.A. Hart, El Concepto de Derecho Trad, Genaro Carrio, Edición Abeledo-Perrot, Buenos
Aires 1977.
10
En el libro, H.L.A. Hart, Post Scriptum al concepto de derecho traducción de Rolando
Tamayo y Salmorán UNAM, México , 2000
177
Hart estudió en Cheltenham College y en Bradford Grammar
School. Posteriormente , habría de ser recibido en New
College en Oxford University, milenaria Universidad en la
que habría de dedicar gran parte de su vida. El joven Hart
realizó, con singular brillantez, estudios clásicos , historia
antigua y filosofía. Se graduó en 1929. Hart presenta los
exámenes de la Barra y es recibido como abogado en 1932.
Durante los siguientes ocho años practica exitosamente la
profesión como Chancery Barriser. Su anhelo era lograr el
éxito en el ejercicio profesional. Para entonces fue invitado
a New College como Tutor en filosofía; sin embargo, decidió
continuar ejerciendo.
178
De su libro concep of law, se toman las siguientes locuciones
y aforismos.
25.- Ex hipothesi
Fuera de Ripótesis
29.- Domina
Señora, Dueña, Esposa
32.- Ab extra
De fuera, desde fuera
179
34.- Juge, gendarme et legislateur
Juez, gendarme y legislador
36.- Fiat
“Hágase” (consentimiento o mandato para que una
cosa tenga efecto)
40.- Pacta
Convenio, pacto
41.- In personam
En persona
C) NORBERTO BOBBIO 11
11
NORBERTO BOBBIO, Teoría General del Derecho, Trad. Jorge Guerrero, Editorial, Temis,
Colombia , 1997
180
43.- Consensus humani generis
Consenso ó Consentimiento del Género Humano
50.- Ethos
Credibilidad, honestidad
181
56.- Neminem laedere
A nadie daña
60.- Proprium
Propio, exclusivo, personal
62.- In adiecto
En añadidura ó adición
65.- Omnis
Todo
66.- Nullus
Ninguno, Nada
182
67.- Non omnis
No todos (casi todos)
183
77.- Lex permisiva es favorabilis
La ley permisiva es favorable
184
88.- Potestas spiritualis
Potestad o poder espiritual
D) JOHN RAWLS 12
91.- De Facto
De hecho
95.- Ad hoc
Para esto
12
JONH RAWLS, Teoría del la Justicia, Fondo de Cultura económica, México 2000.
185
97.- A fortiori
Con mayor motivo, con mayor razón
99.- Polis
Ciudad
100.- Ab initio
Desde el comienzo, desde el principio
104.- Desiderata
Deseado
105.- De novo
De nuevo, hacer algo de nuevo ó volver a empezar
13
EDUARDO GARCíA MÁYNEZ , Introducción al Estudio de Derecho, Porrúa, Mexico1973.
186
107.- Lato sensu
En sentido amplio
109.- A posteriori
Por lo que viene después, por la experiencia, índica
una demostración por la cual hay que ir del efecto a la
causa o de las propiedades de una cosa a su esencia.
Se trata de una argumentación conforme a las
consecuencias.
187
117.- Populo respondendi
119.- Responsum
Respuesta final
120.- In abstracto
En abstracto
127.- Condominium
Condominio
128.- Imperium
Imperio – Mandato – Poder supremo
188
129.- Dominium
Dominio
130.- Substratum
esencia
132.- Status
Postura, posición
134.- Agrarius
Agrario
189
140.- Res Inter. alios acta aliis neque prodesse
neque nocere potest
Lo que determinadas personas han convenido entre sí,
no puede beneficiar ni perjudicar a otros.
144.- In proprieta
En propiedad
190
152.- Argumentum ad absurdum
Argumento absurdo; consiste en demostrar que una
afirmación es válida, porque la interpretación contraria
resultaría absurda.
160.- Desuetudo
Falta de costumbre, desuso
191
165.- Facta praeterita
Hechos consumados bajo la ley anterior
14
FEDERICO CASTRO Y BRAVO, La Persona Jurídica, Editorial Civitas, Madrid 1984
192
176.- Prima facie
A primera vista. Específicamente en materia de
medidas cautelares, da a entender la apariencia de un
derecho pero que sin que con ello se prejuzgue sobre
el asunto
193
184.- Vere atque ficte
(Verdadera, realmente, en verdad) y además fingida,
aparente “verdadera y además fingida”
192.- A priori
Por lo que precede; argumentación que da a entender
que algo está considerado antes de todo examen. Se
dice de los conocimientos que son independientes de
la experiencia.
194
193.- A equabilitate conservatio
Conservación de la equidad
194.- Ab libitum
Al grado
195.- Ad absurdum
En absurdo ó Por lo absurdo
199.- Grassator
Bandido, ladrón a mano armada
195
205.- Nulla traditio sine lege
No hay entrega sin ley (en materia de extradición)
206.- In fraganti
En el mismo momento
196
G)HECTOR FIX-ZAMUDIO 15
H) DIEGO VALADÉS 16
15
HECTOR FIX ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA, Derecho Constitucional Mexicano y
Comparado, Porrúa , México 1999
16
DIEGO VALADÉS, El Control del Poder, Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM, MÉXICO
1998
197
227.- Se et suos continento.
198
CAPITULO 7
LOCUCIONES LATINAS Y AFORISMOS USUALES
EN METODOLOGÍA LOGICA JURIDICA .
A.- METODOLOGÍA
199
2.- BIS.- “dos veces”; numeral que añadido a cualquier
número entero, indica que tal número se ha repetido por
segunda vez y en la técnica legislativa se usa para designar
el segundo añadido a un artículo o norma de una ley vigente,
sin que se altere la numeración original.
200
constituye el prius de la sentencia en que culmina el ejercicio
de la actividad jusrisdiccional.
201
18.- Et. Al (et alii o et alius). Significa “y otros”. Se utiliza
generalmente para no señalar a todos los autores cuando la
obra o el artículo fue escrito por mas de dos personas.
B) LOGICA JUÍDICA
202
Se ha dicho que es lo que está fuera de toda regla, por
esencia.
203
28.- A POSTERIORI.- “Por lo que viene después”, “por la
experiencia”; indica una demostración por la cual hay que ir
del efecto a la causa, o de las propiedades de una cosa a su
esencia. Se trata de una argumentación conforme las
consecuencias. Vulgarmente se usa por “posteriormente”.
204
36.- ARGUMENTUM A SÍMILI.- “Por semejanza”; empléase
el argumentum a símili para referirse a un argumento que
se funda en motivos de semejanza o de igualdad entre dos
hechos.
205
42.- DESIDERATUM .- “Lo mas digno de ser apetecido “;
en plural es: desiderata. Es sinómino de aspiración o ideal.
206
51.-EX POST FACTO .- “Posterior al hecho”; aplícase a la
garantía constitucional (art.14) del “juez natural” que prohíbe
el juez ex post facto.
207
bien es un juez miembro de aquél , por el motivo de presidirlo,
resulta ser primus inter pares.
208
CAPITULO 8
EVOLUCION DEL DERECHO PROCESAL ROMANO ,
APARTIR DE LAS XII TABLAS.
209
5.- En un principio lo plebeyos no tuvieron gravitación sensible
en la vida de la ciudad. Ubicados en el plano inferior de la
escala societaria no participaban en el gobierno ni tenían
acceso a las funciones públicas. Tampoco podían contraer
matrimonio con patricios. Pero tan pronto como el número
de plebeyos fue aumentando hasta equipararse o sobrepasar
al de los patricios , los malestares comenzaron .
210
intereses de aquélla, peticionado en su nombre y ejerciendo
el derecho del veto contra las decisiones de todos los demás
magistrados , incluso contra la de los cónsules y el Senado.
211
Esta lenta y continua tarea, llamada interpretatio comenzó a
ejercer su influencia en jus civile cuando se advirtieron las
dificultades que ofrecía la aplicación a los casos concretos
de la ley de las XII Tablas. La interpretatio fue en un principio
obra exclusiva del colegio de pontífices cuya función jurídica
reducida aparentemente al ius sacrum , tenía sin embargo
constantes puntos de contacto con el Derecho privado. De
ahí que por su versación en ciertas materias jurídico-religiosas
y por el conocimiento que se les atribuía de los días fastos
en que podían ejercerse frente al magistrado las legis
actiones, fuesen considerados durante largo tiempo como
los únicos capacitados para comprender el sentido total de
las normas jurídicas.
212
II- ASPECTOS PROCESALES DE LA LEY
DE LAS XII TABLAS
TABLA I17
2..........
3..........
6..........
7..........
8..........
9..........
TABLA II
1..........
213
alguno de estos inconvenientes , debe ser diferido (el
asunto) para otro día.
TABLA III
6..........
7..........
214
TABLA IV
1..........
2..........
4..........
TABLA V
1..........
2..........
3..........
6..........
7..........
8..........
9..........
10.........
215
TABLA VI
3..........
6..........
7..........
8..........
9..........
TABLA VII
1..........
2..........
216
3..........
4..........
6..........
7..........
8..........
9..........
11........
TABLA VIII
1………
2………
4………
217
5………
6………
10..........
12.........
218
14.........
15.........
16.........
17. Prohibió la ley de las XII Tablas cobrar interés mayor del
uncial. Mientras que por la ley los ladrones fueron
condenados al doble, los usureros lo fueron al cuádruple.
18.........
20.........
23.........
24.........
25.........
26.........
219
TABLA IX
TABLA X
2..........
3..........
4..........
220
6..........
10.........
TABLA XI
2..........
3..........
TABLA XII
221
ha pagado su precio; además contra aquél que no pagara
el alquiler de una bestia de carga, destinada a ese fin
(sacrificio, ofrenda).
4..........
5..........
222
a) Para los ciudadanos romanos
223
c) Sanciona derechos que salen de la esfera de ius civile al
crear el pretor las acciones pretorias. En oposición a los
sistemas anteriores, normales u ordinarios , se designa
a estos procedimientos extraordinarios ( cognitiones
extraordinem). En la época imperial con la concentración
de poderes en manos del emperador y con la nueva
organización administrativa y jerárquica, este deviene la
máxima autoridad judicial quien delega en los
magistrados dicha función; transformando así el
procedimiento privado en publico.
224
cuenta para entender y explicar a la reciente institución de
derecho romano. En algunos casos la descripción tiene un
sentido eminentemente histórico que damos a conocer para
entender su evolución .
225
Dichas actiones del interesado en hacer afirmar su derecho
o en hacerlo realizar mediante la autorización judicial, estaban
impuestas por las costumbres, aun antes de la ley de las XII
Tablas y, en parte, de allí deriva su nombre este sistema
arcaico. Según algunos romanistas el término actio (actiones)
como el verbo agere, significaban, cuando se referían a esta
primitiva actividad introductoria del proceso privado romano,
una específica representación solemne y ritual (dramática)
o ante autoridad pública o en lugar público, a los efectos de
que se conociera por los modos religiosos de proceder, la
proclamación de los derechos reclamados.
226
a la legislación romana primitiva, se dio por Gayo y los
romanistas que lo interpretaron fielmente, como originadas
estas acciones de la ley en dichas fuentes, con subestimación
de las fuentes consuetudinarias y de los casos por ella
permitidos, antes de la ley de las XII Tablas
227
demandado, ordena el magistrado: mitlite ambo hominem.
Seguidamente y con rituales formalidades, el demandante
provoca a su adversario a una apuesta: Quando tu iniuria
vindicavisti, quingentis assibus sacramento te provoco;
respondiendo la otra parte: et ego te. A continuación ambas
partes prometen al magistrado satisfacer la apuesta en caso
de perderla, designándose seguidamente el iudex o juez
particular, previa invocación de testigos-litis contestatio-,
debiendo resolver el mismo sobre cuál de los dos sacramenta
o opuesta, es justa, con lo que indirectamente resuelve el
fondo del litigio en la fase apud iudicem. Por la ley Pinaria se
retrasó treinta días el nombramiento del juez. En la
sacramento in personam se acomoda el procedimiento a la
naturaleza del derecho personal que se trata de hacer valer:
Aio mihi a te furtum factum esse paterae aurcae, ob eamque
rem te mihi pro fure damnum decidere oportere, afirma el
actor, negando el demandado: nego. Efectuadas ambas
declaraciones se invitaban a la apuesta: Quanto tu negas,
quingentes assibus sacramento te provoco. Et ego te,
prosiguiendo el procedimiento en igual forma que en la iu
vem.
228
continuación por la vía ejecutiva. Lo mismo ocurre en el per
formulam, y en el extraordinario la confesión plena produce
la finalización del proceso.
229
casos prácticos que el jurista se plantea para su solución.
230
entonces quedaron abolidas prácticamente las acciones
de la ley, para todas las controversias importantes.
231
siempre cuando el deudor se obs-liga al mismo tiempo
vinculando o dejándose atar real o simbólicamente.
232
12.-SPONSIO Y NEXUM EL CONTRATO EN EL DERECHO
ROMANO. En la época clásica (130 a. de Cristo a 230
después de Cristo), el concepto que se tiene de contrato es
el de todo acto lícito, que se basa en un acuerdo de voluntades
y que tienen por fin un vínculo obligatorio; pero en el derecho
justinianeo se denomina contrato a toda clase de negocios
que tienen por fin constituir obligaciones, derechos reales o
la modificación o extinción de relaciones jurídicas.18
18
Juan Iglesias, Derecho romano, Ed. Barcelona, 1965, pág. 380.
233
Gayo clasifica los contratos en Re (por la cosa), Verbis (por
las palabras), Litteris (por la escritura) y consensu
(consensuales).
234
in jure cessio, ya para garantizar un crédito, ya con otro
fin.
235
En la época clásica se denomina transscriptio o nomen
transcripticium. La transcriptio podía ser a re in personam y
a persona in personam.
236
El romano tenía un gran respeto a la Fides. Consistía en que
si una persona se comprometía a algo con su palabra, con
su fe, lo iba a cumplir. Este respeto hacia la palabra empeñada
se mantenía aunque hubiera sido dada bajo coacción.-
Sobre esto podemos dar como ejemplo el caso del Gral. Marco
Regulo: Este era un general romano, que actuó durante la
primera guerra púnica. Al hacer el desembarco en Africa, sin
las debidas precauciones, es tomado prisionero y su cautiverio
dura cinco años. Luego de ese tiempo es enviado a Roma
con propuestas de paz, pero le hacen jurar por los dioses
que, si éstas son rechazadas, volvería a Cartago. Va a Roma
y convence al Senado de la inconveniencia de esa paz, pero
para cumplir su palabra decide volver a Cartago, a pesar de
las súplicas de su familia y de sus amigos, quienes tratan de
convencerlo de lo contrario, explicándole que esa promesa
fue hecha bajo coacción y, por lo tanto, no valdría, pero
Regulo considera que, aún bajo coacción, él empeñó su fe,
su Fides, poniendo a los dioses por testigo. De ahí que vuelve
a Cartago, donde es tomado prisionero, y muere luego de
crueles tormentos.
237
contratos innominados, llamada condictio ob rem dati re non
secuta o condictio causa data causa non secuta, condictio
ex poenitentia.
238
procurator), generalmente en presencia del magistrado y
por indicación de éste, prometiendo que la persona por él
representada se atendrá al resultado del juicio y no intentará
un nuevo procedimiento contra el demandado.
239
16.- TRANSACTIO .- Transacción ; pacto o convención por
el cual las partes mediante concesiones reciprocas llegan a
un acuerdo acerca de cuestiones dudosas o litigiosas. En
derecho clásico se convertía en obligatorio lo convenido por
medio de una stipulatio y en el derecho justinianeo se
considera como contrato innominado del tipo facio ut des.
240
condictio, manus injectio y pignoris capio. Estas dos últimas
eran propiamente de ejecución forzada.
La ley de las XII Tablas introdujo esta legis actio para los
que no pagaban el precio o alquiler (merces) de un animal
destinado al sacrificio. Una ley censoria también concedió la
pignoris capio a los publicanos (encargados de recaudar los
impuestos –vectigalia-) contra los deudores de éstos.
241
días fastos y nefastos, conservando en el secreto del colegio
las fórmulas de las acciones de la ley, hasta su publicación
por Cneo Flavio, alternándose en la misión de asesorar a los
que acudían en consulta ante el colegio. Constituía un cargo
reservado a la clase patricia, y permaneciendo
permanentemente en sus puestos fueron los primeros
depositarios de la ciencia del derecho, por lo que la primera
jurisprudencia romana fue pontifical o religiosa. Intervenían
originariamente en la confarreatio y arrogatio que suponían
una detestatio sacrorum, conservando en la época del imperio
su intervención, aunque más nominal, en materia de
arrogaciones.
242
23.- ACTIONIS EDITIO.- Ejercitada ésta se procedía a la
apertura del debate especialmente referido a la
determinación: a) de si era necesario conceder al demandante
la acción por él designada y entregarle la fórmula; b) de
cómo debía ser redactada esa fórmula. Si la acción pedida
estaba ofrecida sobre el edicto no era lícito al magistrado
rechazarla, pudiendo denegarla tan sólo en los siguientes
casos: 1º. Por haberse producido la confessio in jure, puesto
que el reconocimiento o confesión por el demandado de la
deuda de una cantidad determinada en dinero, o del derecho
del actor, ponía fin al proceso. 2º. Si deferido el juramento
necesario por el demandante al demandado, éste no le
prestaba, porque entonces perdía el proceso; pero si lo
prestaba, o si el demandante a quien había sido referido el
juramento no lo prestaba, la acción quedaba denegada. 3º.
Si el demandado invocaba una excepción natural para su
absolución y constaban los hechos en que apoyaba su
derecho, supuesto en el cual era inútil continuar el proceso
y el magistrado, rehusando la fórmula, denegat actionem.
4º. Si mediante el ejercicio de la acción se perseguía el
cumplimiento de una obligación tachada de inmoral. En otros
casos (como los relativos a la acción de dolo, a la acción
dada al superficiario y la acción subsidiaria concedida al
pupilo), el pretor se podía reservar la concesión de la acción,
si lo creía conveniente, hasta después de conocido el asunto.
243
25.- ACTA PUBLICA PROBANTIA PER IPSAS.-“Las actas
públicas prueban por sí mismas”; aforismo que se aplica al
caso de los instrumentos públicos que hacen plena fe .
244
fundamentales: interdictos exhibitorios, interdictos
restitutorios e interdictos prohibitorios. Los interdicta, que
surgieron en la esfera administrativa y pública del Derecho
Romano para tutelar las res divini iuris y las res in publico
usu, bien pronto entraron en el campo del derecho privado
ante la necesidad de contemplar determinadas
manifestaciones de la voluntad individual las que, sin llegar
a configurar un derecho, eran merecedoras de ser protegidas
de los ataques arbitrarios de terceros. Ante la imposibilidad
de contar dichas relaciones con una acción determinada por
carecer de una adecuada fundamentación jurídica y con el
fin de evitar que los particulares se vieran precisados a recurrir
a las vías de hecho para hacerse justicia con su propia mano,
el magistrado, actuando más en desempeño de su impertum
que de su iurisdictio, procedió a dar una orden o interdictum
contra quien hubiera opuesto el impedimento o sido el
causante del ataque.
245
llegan a su plena adecuación a las relaciones entre los
particulares cuando comienzan a ser empleados en aquellas
que presentaban un interés patrimonial entre las que se
distinguió la posesión (quae ad rem familiarem spectant).
Es necesario destacar que, a pesar de su variada y eficaz
aplicación, el interdictum fue en el Derecho romano
netamente diferenciado de la actio del proceso privado pues
consideró a ambos como modos distintos de proteger
jurídicamente los intereses de los individuos. Esta distinción,
especialmente desde la época clásica fue disminuyendo al
ser ampliada la esfera del interdicto pues se le permitió regular
verdaderos derechos subjetivos y es así que, en época del
procedimiento extraordinario, los interdicta y las actiones
son términos sinónimos que concluyen por identificarse bajo
la denominación común de estas últimas.
246
que cupiera recurso alguno, o bien de otorgamiento del
interdicto ya sea con un mandato positivo: restituas, exhibeas,
que caracteriza a los interdictos restitutorios y exhibitorios,
ya con uno negativo: veto, ne factas, vim fieri veto, que
configura a los interdictos prohibitorios.
247
parte interesada o de cualquier ciudadano en caso de interés
público.
248
La importancia que en las hipótesis consideradas, asume la
autoridad del magistrado, y el rol principal que desempeña
en ellas, se ha puesto repetidas veces de resalto,
destacándose en ese sentido, que en dichos eventos, la
autoridad del pretor se manifiesta desde el comienzo, y no,
como en la actio, al final del proceso in-jure.
249
declarar libre (“Si el hombre de quien se trata es o no libre si
hay o no hay duda en retenerlo, lo dirá el destinatario”).
250
de su cumplimiento o satisfacción por la contraparte; c) El
destinatario de la orden sólo podrá resultar afectado, si
desobedece o contraría la actitud requerida por el pretor.
251
entonces de competencia del magistrado que juzga en virtud
de su jurisdictio y no de su imperium.
252
oportere, es decir, haciendo alusión a la obligación de sufrir
una eventual condena.
253
actio publiciana pretoria con el interdictum fraudatorium,
pudiendo ejercitarse contra todos los actos fraudulentos
realizados con tal finalidad, contra el deudor y contra los
terceros beneficiados por el acto.
254
Posteriormente tomó el sentido de defensa de los litigantes
ante los jueces.
255
o pretensiones del actor en virtud de una confessio in iure o
in iudicio, al que habrá de tenérsele por juzgado.
256
lo que será esencial en las fórmulas concernientes a una
cierta categoría de litigios. En la fórmula pueden distinguirse
partes esenciales y accidentales. Entre aquéllas, la intentio,
demonstratio, condemnatio y adjudicatio; entre éstas, las
exceptiones y praescriptiones.
257
ladesignación del iudex o arbiter y se le pone fin con la litis
contestatio.
258
51.- IN IURE CESSIO TUTELAE.- Forma de cession de la
tutela por el tutor legítimo de la mujer y originariamente del
impúber, a la persona que como cesionario por medio de la
in iure cessio reclama su ejercicio, ejercitando una
reivindicación simulada de la misma.
259
y voluntaria. Para algunos autores, iurisdictio es solamente
la actividad que el magistrado realizaba en el ordo iudiciorum
privatorum.
260
estipulación, o en las hipótesis de las acciones divisorias. Su
procedimiento era sencillo: comparecidas ambas partes ante
el magistrado afirmaba su crédito el demandante: Ex
sponsione te mihi decem milia sestertiorum dare oporfere
aio: id postulo aias an neges, y no reconocido el crédito por
el deudor, se solicita por el actor del magistrado la designación
de un juez o árbitro para que decida acerca de la cuestión:
Quando tu negas, te praetor iudicem (sive arbitrium) postulo
itu des. Cuando había deferencia entre las partes se solicitaba
un juez, y cuando se ejercitaba una acción divisoria, un
árbitro.
261
59.- LEX DOMITIA.- Ley rogada por el tribuno Cn. Domitius
Ahenobarbus, votada el 102 antes de C., haciendo electivos
los cargos de los cuatro sacerdotales (pontífices, augures,
custodios de los oráculos sibilinos y opulones), presentando
al efecto cada colegio una lista de candidatos a la vacante.
262
confarreatio, cometió o usus, o al paterfamilias del marido
en el caso de él estar sometido todavía a la potestad del
mismo, esto es, ser aún alieni iuris. Posteriormente se admite
que puede corresponder a una tercera persona a título
temporal. Según algunos, originariamente significa un poder
conjunto del paterfamilias sobre su mujer, descendientes,
personas in mancipio y esclavos.
263
64.- PONTIFEX MAXIMUS.- Pontífice máximo, cargo
sacerdotal supreme de la época republicana, colocado por
encima del colegio de los Pontífices y del rex sacrorum,
ocupado inicialmente por miembros de la clase patricia,
exclusivamente entre magistrados, con intervención en el
culto privado, con facultades de resolver cuestiones jurídicas.
En un principio debió ser delegado del supremo magistrado
político, rex o rex sacrorum, siendo desde el siglo III antes
de C. de elección popular y desde el 245 accesible a los
plebeyos. Este cargo, desde la muerte de Lépido, en el año
12 antes de C., quedó unido al príncipe.
264
68.- ROGATIO.- Propuesta formulada por el magistrado
romano a la asamblea comicial a fin de que la sancione con
su aprobación como ley. También, parte del texto de una ley,
constituido por la proposición del magistrado, y que abarca
toda la parte expositiva y dispositiva. Por extensión y frente
a la lex en sentido estricto se denominan así ciertas
disposiciones administrativas votadas por los comicios.
265
cien, elevado posteriormente hasta trescientos, designados
por el rey, con competencia reducida, limitada al
asesoramiento del monarca y al ejercicio de la auctoritas
patrum y del interregnum. Bajo la república adquiere mayor
importancia, sus miembros son elegidos entre ex magistrados
por los cónsules y posteriormente por los censores, y su
competencia aumenta interviniendo en la administración
interior, financiera, militar y llevando la dirección de la política
exterior, comenzándose una tendencia a usurpar los poderes
que hasta entonces correspondían a los comicios. Durante
el principado continúa siendo un órgano consultivo que a la
vez interviene en la administración y gobierno del imperio;
sus componentes son designados por el príncipe entre los
miembros de las clases elevadas, aumenta su competencia
en materia electoral y legislativa, por los Senatus consulta,
pero paulatinamente va cediendo facultades en manos del
príncipe, proceso que finaliza hacia el siglo III d. de C. En la
época del imperio absoluto ha perdido el Senado todo su
antiguo carácter y queda reducido a una asamblea municipal,
que como consecuencia de la división del imperio tiene una
doble sede, pues existe al lado del Senado de Roma otro
establecido en Constantinopla.
266
75.- TRIBONIANUS .- Personaje de influencia decisiva en
la compilación justinianea , auxiliar de Justiniano y al propio
tiempo promotor de su obra compiladora ; murió el año 546,
habiendo ocupado importantísimas funciones en la corte
imperial :en 528-529, miembro de la comisión encargada de
la redacción del Codex Iustinianus; 530-533, presidente de
la comisión designada para la confección del digesto :533,
con Doroteo y Teofilo encargado de la redacción de las
Instituciones ;534, forma parte de la comisión para la
confección del Codex repetitas praelcctionis. Entre los cargos
que ocupo destacan: magíster officiorum;en 529-532,
quaestor sacri palatii; 533-534, nuevamente magíster
officiorum; 535, quaestor nuevamente. La critica moderna
le atribuye , en orden a la confección del Digesto , un papel
inspirador , aparte de la dirección de su confección.
267
BIBLIOGRAFIA BASICA
269
11.- HART, H.L.A. EL CONCEPTO DE DERECHO, ABELEDO-
PERROT, ARGENTINA, 1977.
270
500 AFORISMOS JURÍDICOS VIGENTES, del
Dr. Germán Cisneros Farías, publicación de la
Facultad de Derecho y Criminología, de la
universidad Autónoma de Nuevo León, se terminó
de imprimir en los Talleres del Departamento de
Editorial de la misma, en Julio de 2002, La edición
consta de 1,000 ejemplares. Departamento Edito-
rial de la Facultad, Ricardo Zarate Sepúlveda.
Diseño de portada, Erick Orlando Mendoza Cortés.
Impresión, Heriberto Gómez Pitalúa, Pablo Flores
Mata, Rafael Huerta Rincón y Jesús Macías
Gamboa, Captura, Mayra Rodríguez Rodríguez.