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CIVIL
TEMA RELEVANTE
I. SOBRE LA ACTUACIÓN DEL DERECHO CIVIL (pues aquí tuvimos primero constituciones y luego
CONSTITUCIONAL códigos civiles), la visión renovada de la eficacia
La interacción entre Derecho Constitucional (como de la Constitución ha impactado en Derecho Civil
disciplina integrada al Derecho Público) y el Dere- como en otras ramas. La fuerza con la que ha sur-
cho Civil (como rama esencial del Derecho Privado) gido y emerge, en nuestra opinión, no tiene que ver
ocupa a constitucionalistas y a civilistas. Cada uno con el momento en el que se dictan las constitucio-
de los integrantes de estos grupos tiene una idea nes y los códigos civiles, al menos en Perú, durante
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sobre cómo debe realizarse dicha interacción. el siglo XIX. La aplicación de la Constitución tiene
que ver con la visión renovada de su papel a par-
Muchas de las regulaciones del Derecho Civil han tir de la Segunda Guerra Mundial; en este contexto,
servido de base para la organización de la norma- apareció la necesidad de reforzar la protección al
tiva constitucional. El proceso de articulación del ser humano ante el holocausto. En muchos aspec-
Título Preliminar del Código Civil tiene raíces his- tos, como siempre ocurre con grupos que sufren una
tóricas en este sentido. Más allá de las observacio- notoria falta de “autoestima académica”, se impuso
nes referidas a que primero se dictaron en Europa en nuestro país la recepción casi absoluta y poco
los códigos que las constituciones y que, por ello, crítica (por las diferencias culturales, de entorno
el proceso de “constitucionalización” del Derecho social) de los procesos de producción e interpreta-
Civil no tiene el mismo sentido en nuestro país ción normativa.
(1) Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú, doctora en Derecho y magíster en Derecho Civil por la misma casa de
estudios. Profesora en la Pontificia Universidad Católica del Perú y la Universidad de San Martín de Porres. Árbitro de la Cámara
de Comercio de Lima y del Centro de Solución de Conflictos de la Pontificia Universidad Católica del Perú.
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o la protección en tiempos posmo- enumerados o establecidos taxativa- III. VIOLENCIA FAMILIAR Y DE-
dernos, en los que se comprende la mente en dichos artículos. RECHOS
importancia de los derechos humanos La violencia familiar es uno de esos
(y de los subjetivos), sea que estén o En tal sentido, el Tribunal Constitu-
tópicos contemporáneos. No tienen
no recogidos en el derecho positivo cional de nuestro país ha establecido,
esta calidad por ser nueva la proble-
de manera expresa. Así, se admite que mediante sentencia de 3 de enero de mática; la agresión al interior de la
es posible extender la protección y, 2003, recaída en el expediente 0010- familia o la generación de daños por
en todo caso, conceder el estatus de 2002-AI-TC, sobre acción de incons- sus miembros aparece retratada, por
derechos humanos y fundamentales titucionalidad, el reconocimiento de ejemplo, en la Biblia cuando se alude
a los derechos análogos a los admi- la categoría de fundamentales, por a la muerte de Abel a manos de Caín.
tidos de manera expresa o a los que ejemplo, a los derechos reconoci- Pero el tema es más complejo. Celos
se fundan en la dignidad del hom- dos en la entonces Ley de Protec- o resentimientos, modelos culturales
bre, o en los principios de soberanía ción al Consumidor (hoy Código de que refuerzan el machismo o domi-
del pueblo, del Estado democrático Protección y Defensa del Consumi- nio de unos sobre otros como en el
de derecho y en la forma republicana dor) con base en un análisis exten- caso de las parejas sea, por corres-
de gobierno conforme al artículo 3 de sivo del artículo 65 de la Constitución ponder al estatuto de cónyuges o
nuestra Constitución. de 1993; se ha señalado que son dere- convivientes, de los padres frente a
chos de naturaleza análoga a los que los hijos o viceversa, entre otras per-
Desde la perspectiva del lenguaje plantea el citado artículo los referidos sonas que conforman una familia.
(pero no por ello ajeno a la influen- al acceso al mercado, la protección de Hoy en día, por lo menos en siste-
cia filosófica de quienes definen los intereses económicos, la reparación mas jurídicos que refuerzan la pro-
contenidos), para el Diccionario de por daños y perjuicios y la defensa tección de los derechos fundamenta-
la Lengua Española (2003) son dere- corporativa del consumidor. No que- les, queda claro que estas conductas
chos fundamentales los que, por ser dan, pues, excluidos de protección no pueden admitirse. Lo que antes
inherentes a la dignidad humana y estos derechos que la misma Cons- se callaba bajo una hipócrita noción
por resultar necesarios para el libre titución garantiza en forma expresa de unión familiar, manteniendo el
desarrollo de la personalidad, sue- o global, ni otros de naturaleza aná- maltrato de la puerta del hogar hacia
len ser recogidos por las constitu- loga o que se fundan en la dignidad adentro, ahora se denuncia.
ciones modernas, asignándoles un del hombre, integrando el bloque de
valor jurídico superior. Los derechos constitucionalidad, o de derechos En el año 1997, mediante la Ley
humanos son derechos fundamenta- constitucionalmente protegidos, o en Nº 26260 se aprobó el régimen
les. El Diccionario indicado ratifica principio de soberanía del pueblo, del de Protección frente a la Violen-
que el derecho constitucional es el Estado democrático de derecho y de cia Familiar, siendo este modifi-
derivado de la constitución. Lo inte- la forma republicana de gobierno. cado mediante la Leyes Nºs 26763 y
resante es que el Diccionario no se 29282. La segunda disposición final
aleja del significado jurídico básico. Por otro lado, en el ámbito de la pro- de la Ley Nº 26763 autorizó al Poder
tección efectiva, el Tribunal Cons- Ejecutivo para que mediante decreto
No se puede considerar, como ya se titucional peruano también ha con- supremo se dicte el Texto Único
mencionó, que la lista de derechos siderado que en muchos derechos Ordenado de la mencionada Ley
humanos, fundamentales o consti- desarrollados en términos generales N° 26260. Actualmente, este man-
tucionales comienza y acaba con lo por la Constitución se hallan implí- dato se ha cumplido al dictarse el
que se menciona en el texto expreso citos otros que son especies de aque- Decreto Supremo N° 006-97-JUS.
de los artículos 1 y 2 de la Consti- llos y que, por tanto, deben mere- Se trata de un régimen que nace para
tución peruana de 1993. Basta leer cer reconocimiento constitucional. evitar la violencia intrafamiliar, aglu-
el artículo 3 de nuestra Constitución Marcial Rubio (2008), en su trabajo tinando normas sustantivas y proce-
para advertir que hay derechos no sobre la interpretación de la Cons- sales que recogen muchos principios
nominados (sobre el cual se ha cons- titución según el Tribunal Constitu- del Derecho Familiar.
truido la teoría de los derechos inno- cional, precisa que no hay una dife-
minados) o una cláusula abierta que renciación clara y tajante entre esta, Desde una aproximación exegética,
permite a la jurisprudencia recono- que sería la teoría de los derechos, se define a la violencia familiar en
cer nuevos derechos dignos de tutela los principios implícitos y la teoría los términos del artículo 2 del men-
más allá de los que se encuentran de los derechos innominados. cionado decreto supremo como
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“dañándolo psicológicamente, por psicológicamente con la conducta de hostal; el parte policial expedido por
lo que la presente demanda debe de su esposa, al ser contraria a los debe- la Comisaría de Santa Felicia de La
ser amparada, debiendo dictarse las res que nacen del matrimonio”. Pero Molina, del que se evidenció “la vio-
medidas de protección necesarias de tal situación merecería, en todo caso, lencia familiar contra el recurrente”;
conformidad con el artículo 21, inci- “otro tipo de tratamiento jurídico”. la copia certificada Nº 531-CS PNP,
sos a) y b) del Texto Único Ordenado Como se mencionó, llegó el proceso de fecha 30 de diciembre de 2008,
de la Ley de Protección frente a la a la Corte Suprema, pues don César “referida a los mensajes amorosos
Violencia Familiar, Ley Nº 26260, Alberto Ninanya Gonzales inter- recibidos en el celular de la deman-
modificada por la Ley Nº 29282”. puso recurso de casación. Este se sus- dada”; el certificado de abandono de
tentó en la aplicación del artículo 194 hogar conyugal de 31/01/2009; el
Con fecha 3 de enero de 2012, la del Código Procesal Civil, por el que, reporte del desempeño de la presunta
demandada Mirela Angélica Cruz “Cuando los medios probatorios ofre- víctima en su centro de labores;
Figueroa apeló contra esta senten- cidos por las partes sean insuficien- ni el atestado policial Nº 012-09;
cia señalando lo siguiente: a) la peri- tes para formar convicción, el juez documentos que no fueron evaluados
cia psicológica practicada a su cón- en decisión motivada e inimpugna- por la Sala al momento de resolver el
yuge no indicaba que este tuviera una ble, pueda ordenar la actuación de los recurso de apelación.
afectación psicológica, sino una per- medios probatorios adicionales que
sonalidad con rasgos inestables, lo considere conveniente (...)”. Pero, La Corte Suprema destacó que la
que no podía ser atribuido a la recu- sorprendentemente, señaló la afecta- cuestión jurídica en debate consistía
rrente; b) el cónyuge agraviado mani- ción de aspectos probatorios que, al en determinar si se hallaba presente
festó “que los hechos se originaron parecer, le permitieron obtener una el supuesto de violencia familiar en
por los actos de infidelidad de la parte sentencia sin mayores pruebas. la modalidad de maltrato psicoló-
demandada al [ser] encontrada in fra- gico atribuido a doña Mirela Angé-
ganti” el día 31 de enero de 2009 con Argumentó que la infidelidad com- lica Cruz Figueroa en contra de su
una tercera persona. Sin embargo, probada de su cónyuge le producía esposo, César Alberto Ninanya Gon-
“la recurrente nunca ha aceptado “un maltrato y/o trastorno psicoló- zales. La Sala subrayó que la pro-
tener relación sentimental alguna”; gico”; sin embargo, pese a la eviden- cedencia excepcional del recurso de
c) la demandada negó haber humi- cia, la fiscalía había dispuesto, en un casación se justificaba en su fina-
llado a su esposo, mencionando que, momento determinado, el archivo lidad defensora del ordenamiento
por el contrario, fue él quien la había definitivo de su demanda. Ante ello, jurídico, previsto en el artículo 384
humillado en varias oportunidades, al el recurrente presentó su queja ante del Código Procesal Civil, modifi-
tener una conducta controladora y ser la fiscalía, la cual elevó los actua- cado por la Ley Nº 29364. Ello debía
muy celoso, al extremo de vigilarla dos a la Sala Superior, la que ordenó admitirse, con mayor razón si se pre-
constantemente, siendo este el verda- ampliar la pericia psicológica; igual- tendía velar por la correcta obser-
dero motivo del conflicto. mente, en virtud a su manifesta- vancia del derecho fundamental del
ción policial, se habría acreditado, debido proceso, consagrado constitu-
Según aparece en la Casación que según el actor, haber sido víctima cionalmente en el artículo 139, inciso 3
comentamos, la Segunda Sala de de maltrato psicológico. Su cónyuge de la Constitución Política, “y que
Familia de la Corte Superior de Jus- “empieza a distanciarse como pareja, encierra en sí mismo un conjunto de
ticia de Lima, mediante sentencia de hasta llegar a descubrir que esta le derechos y garantías de los que goza
20 de abril de 2012, revocó la senten- era infiel con un empleado llamado el justiciable, entre ellos, el derecho
cia apelada que declaró fundada la Alfredo López Córdova, situación a la debida motivación de las reso-
demanda de violencia familiar; refor- que incrementó la tensión conyugal luciones judiciales, reconocido en
mándola la declaró infundada. Bási- y frente a estos medios probatorios el artículo 139, inciso 5 de la Carta
camente, la sentencia en cuestión se admite la demanda”. Magna”. Sobre el derecho a la debida
precisó que faltaban pruebas que sus- motivación de las resoluciones judi-
tentaran las declaraciones del deman- Para el recurrente, la Sala Superior ciales, el Tribunal Constitucional ha
dante. Las aportadas al proceso no al desestimar no había tenido en tenido la oportunidad de señalar que
demostrarían “la presunta violen- cuenta la constatación policial de 31 “(...) los jueces, al emitir sus reso-
cia psicológica ejercida por la cón- de enero de 2009, mediante la cual se luciones, deben expresar los funda-
yuge, más aún cuando el agraviado acreditó que la demandada ingresó mentos de hecho y de derecho que
ha manifestado que ha sido agredido conjuntamente con su amante a un las fundamentan. Sin embargo, como
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y psicológico, suelen ser resueltos BORDA, Guillermo A. Manual de JÖRS, Paul. Derecho Privado
con mayor atraso y de manera defec- Derecho Civil. Parte general. 21a Romano. Edición totalmente refun-
tuosa. Claro que estamos de acuerdo edición. Lexis Nexis Abeledo Perrot, dida por Wolfang Kunkel. Traduc-
con el fallo de la Corte Suprema. El Buenos Aires, 2004. ción de la segunda edición alemana
tema es preguntarnos las razones por por L. Pietro Castro, Editorial Labor,
las que en primera instancia se emi- CASTILLO FREYRE, Mario (coor- Buenos Aires, 1937.
tió una sentencia favorable al deman- dinador). Libro homenaje a Felipe
dante, que mostraba carencia de sus- Osterling Parodi. Palestra Editores. LANDA ARROYO, César. Los dere-
tento probatorio. Probablemente Lima, 2008. chos fundamentales en la jurispru-
debamos considerar que, finalmente, dencia del Tribunal Constitucional.
la defensa de los derechos descansa CARBASSE, Jean-Marie. Manuel Palestra, Lima, 2010.
en quien tiene posibilidad económica d´introduction historique au droit. 3a
edición. PUF Droit, París, 2009. LE ROY, Yves y SCHOENENBER-
de contar con ayuda legal para per-
GER Marie-Bernadette. Introduction
seguir un fallo favorable aunque las CORNU, Gérard. Droit civil. Intro- génerále au droit suisse. 2a edición.
pericias psicológicas y, en general, duction au droit. 13a edición. Mont- Bruylant, Bruxelles, 2010.
la pruebas no lo favorezcan. Pero chrestien, París, 2007.
muchas personas que realmente son LLAMAS POMBO, Eugenio. Orien-
víctimas, pues así lo señalan las peri- COVIELLO, Nicola. Doctrina taciones sobre el concepto y el método
cias ante el daño físico y psicológico, General del Derecho Civil. Ara, del Derecho Civil. Rubinzal-Culzoni
tardan o no alcanzan a tener una sen- Lima, 2007. Editores, Buenos Aires, 2002.
tencia favorable y oportuna
DICCIONARIO DE LA REAL MINISTERIO DE LA MUJER Y
La conexión entre el tratamiento del ACADEMIA ESPAÑOLA. En: POBLACIONES VULNERABLES.
Derecho Civil a partir de los dere- <www.drae.es>. En: <www.mimp.gob.pe>, 2015.
chos subjetivos que se enlazan con la
calificación de derechos fundamen- DÍEZ-PICAZO, Luis y GULLÓN, MOSSET ITURRASPE, Jorge. Dere-
tales no afecta, sino que refuerza la Ballesteros. Sistema del Derecho Civil. cho Civil Constitucional. Rubinzal-
protección. Es, además, obligación Volumen I. Reimpresión de la novena Culzoni Editores, Buenos Aires, 2011.
del ministerio, como el de la Mujer edición. Tecnos, Madrid, 1998.
y Poblaciones Vulnerables dar apoyo POZZOLO, Sussana. Neoconsti-
jurídico y psicológico a las vícti- ESPINOZA ESPINOZA, Juan. tucionalismo, Derecho y derechos.
mas (que mayormente son mujeres, Derecho de las personas. Concebido Palestra Editora, Lima, 2011.
niños, niñas y adolescentes vulnera- y personas naturales. Tomo 1. 6a edi-
bles). Se necesita menos discurso y ción. Editora Jurídica Grijley, Lima, RUBIO CORREA, Marcial. El test
más acción. Menos “pañales” adqui- 2012. de proporcionalidad en la jurispru-
ridos innecesariamente y mejor uso dencia del Tribunal Constitucional
de recursos materiales. Sea bienve- FERNÁNDEZ BARREIRO, Javier peruano. Fondo Editorial de la Pon-
nido también el juez generador de Paricio A. Historia del Derecho tificia Universidad Católica del Perú,
respuestas para llenar vacíos cuando Romano y su recepción europea. 8a edi- Lima, 2011.
ellos sean detectados vía integración ción. El Faro Ediciones, Madrid, 2007.
o para propiciar una ágil interpreta- RUBIO CORREA, Marcial; EGUI-
FERRERO REBAGLIATI, Raúl.
ción de la Constitución de la mano GUREN PRAELI, Francisco y BER-
Ciencia Política. Teoría del Estado
con la ley especial y con los princi- NALES BALLESTEROS, Enrique.
y Derecho Constitucional. Librería
pios del Derecho Civil. Los derechos fundamentales en la
Studium, Lima, 1975.
jurisprudencia del Tribunal Cons-
BIBLIOGRAFÍA GARCÍA AMIGO, Manuel. Insti- titucional. Análisis de los artículos
ARCE Y FLÓREZ-VALDÉS, Joa- tuciones de Derecho Civil. I Parte 1, 2 y 3 de la Constitución. Fondo
quín. El Derecho Civil Constitucio- general. Editoriales de Derecho Reu- Editorial de la Pontificia Universidad
nal. Editorial Civitas, Madrid, 1986. nidas, Madrid, 1979. Católica del Perú, Lima, 2010.