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BIENES O DERECHOS REALES (art. 565 y ss)
1. CONCEPTOS FUNDAMENTALES
Distinción entre Cosa y Bien: “cosa” es el concepto genérico y “bien” el especifico.
- “Cosa”: es toda aquella realidad que, no siendo persona, ocupa un lugar en el espacio.
Este concepto tradicional va evolucionando para incluir realidades inmateriales.
- “Bien”: son las cosas susceptibles de apropiación particular por ser Útiles al hombre y
escasos ( se vincula bien y propiedad; incluye concepto de utilidad y
aprehensibilidad).
Relación Bien - Propiedad: basta que la cosa sea susceptible de dominio, no es
necesario que la cosa este actualmente en poder de alguien ( ejemplo. : res nullius,
res derelictae ).
2. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES
2.1. Corporales e incorporales
A) Distinción (565)
- Cosas corporales : tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos
- Cosas incorporales : consisten en meros derechos
La frase de Gayo, de donde sacó la definición de cosa incorporal, ha sido cuestionada
en su traducción: quizás seria más exacto decir “tienen su fundamento en el
derecho”. Por los ejemplos que Gayo da AGB dice estaría pensando no en todas las
cosas incorporales sino en derecho reales o personales. nuestro CC identifica cosas
incorporales con derecho reales y personales (576)
B) Cosificación de los derechos
Hay una tendencia a cosificar los derecho, entendiéndose que sobre cada derecho
real o personal se tenia un derecho de propiedad . Hasta la constitución del ‘80
garantiza este derecho de propiedad sobre los bienes corporales e incorporales
(derecho). Se empieza a usar mucho el recurso. de protección, amenazando el fin de
las acciones. La frontera de esta cosificación no esta clara por haber situaciones que
no son propiamente derechos pero se pueden conceptualizar como tal, dudándose
si estas quedan comprendidas entre los “bienes incorporales”, y siendo así
susceptibles de protección.
C) Derechos reales y personales
1) Derecho REALES: art. 577: “es el que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona”.
- sujeto activo: titular del derecho
- sujeto pasivo: indeterminado : erga omnes
- objeto del derecho: una cosa
- Clases de Derecho reales:
- de goce: permiten al titular la utilización directa sobre la
cosa objeto del derecho.
- de garantía: permiten utilizar la cosa a través de su valor de
cambio.
- Enumeración y Tipificación de los Derecho reales (enumeración
taxativa):
· Dominio · Herencia · Usufructo, uso y habitación · destino de las cosas para su actual titular y si, según este uso, para el se destruyen o
Prenda
· Hipoteca · Servidumbres activas · Derecho de censo en cuanto se
persiga la finca acensuada
=> otras leyes establecen derecho reales dif: derecho de concesión minera,
derecho aprovechamiento de aguas.
2) Derecho PERSONALES: “son los que solo pueden reclamarse de ciertas
persona, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley han contraído
las obligaciones correlativas”.
- sujeto activo: titular del derecho: acreedor
- sujeto pasivo: determinado: deudor
- objeto del derecho: cosa
- Fuentes de las obligaciones: hechos suyos y ley
- Tipificación de los derecho personales: por la autonomía
de la voluntad se crean todo tipo de estos derecho.
D) Acciones
En derecho civil la acción es una derivación del derecho: las acciones nacen de los
derecho reales y personales (si el derecho del que nace la acción es real, la acción es
real).
2.2. Muebles e inmuebles
A) Muebles
“son las cosas que pueden transportarse de un lugar a otro sea moviéndose ellas a sí
misma, sea que solo se muevan por una naturaleza extrema”.
Clasificación :
1.- Muebles por naturaleza: según la fuente del movimiento se distingue entre:
- propiamente tales: se mueven por fuerza externa a ellos
- semovientes: se mueven por si mismos
2.- Muebles por anticipación: cosas accesorias a los inmuebles, que pueden llegar a
ser muebles, que la ley por ficción considera muebles anticipadamente para efecto
de constituir derecho de 3ros sobre ese bien.
B) Inmuebles
“son las cosas que no pueden transportarse de unlugar a otro”
Clasificación:
1.- Inmuebles por naturaleza: por su naturaleza no se transportan
2.- Inmuebles por adherencia: adhieren permanentemente a los inmuebles (las cosas
embutidas en las paredes, aunque se las pueda separar sin detrimento, son de
estos).
3.- Inmuebles por destinación: muebles destinados permanentemente al uso, cultivo
o explotación de un inmueble que la ley reputa inmuebles. La ley hace una
enumeración ejemplar. No dejan de ser inmuebles por su separación momentánea,
sino desde que se separan para darles diferente destino.
C) Cosas incorporales
En estricto rigor no pueden clasificarse como muebles o no, pero la ley
(funcionalmente, reputara muebles o inmuebles los derecho dependiendo de su
objeto. Los hechos que se deben se reputan muebles; las oblig. de dar serán
muebles o no según lo que se ha de dar. La doctrina dice que la herencia, como
universalidad, se la considera mueble.
2.3. Consumibles y no consumibles
A) Consumible
“Son los bienes que se destruyen natural o civilmente por el primer uso”.
· destrucción: - natural: física
- civil: implica enajenación
B) No consumible
“Son los bienes que nose destruyen por el primer uso”
C) Criterio subjetivo de distinción
Algunos dicen que la distinción entre consumible y no consumible debe atender al
no con el primer uso.
2.4. Fungibles y no fungibles
A) Fungibles
=> “Aquellas cosas que no pueden hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se
destruyan” (art. 575)
Doctrinariamente, Son las cosas que por presentar entre si una igualdad funcional
pueden ser consideradas como equivalentes para satisfacer una deuda” (se pueden
intercambiar sin alterar la relación jurídica de que son objeto)
B) No fungibles
Son las cosas que no tienen esta igualdad funcional
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C) Relación fungibilidad y consumibilidad - bien mueble sin dueño: “bienes mostrencos”
La semejanza que presentan los conceptos y las cosas no es identidad, aunque - bien inmueble sin dueño: “ bienes vacantes” (se dan solo en teoría: el
generalmente coinciden cosas fungibles con consumibles y aunque el código. las dueño es el Estado).
confunda.
B) Inapropiables
D) Criterio subjetivo de distinción Son inapropiables las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres
Si se considera a la persona, una cosa objetivamente fungible puede ser considerada
no fungible. 2.9. Particulares y nacionales

2.5. Divisibles e indivisibles A) Particulares

Son aquellos bienes que son de propiedad, o pueden serlo, de simples particulares.
A) Divisibilidad material Son la generalidad.
Son materialmente divisibles los bienes que “pueden fraccionarse sin que se
destruyan en su estado normal y sin que disminuyan considerablemente su valor al B) Nacionales
considerarse las partes en conjunto”. Aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda (Nación = Estado).

B) Divisibilidad jurídica: se distingue entre: Según su uso se clasifican en:

1.- Bienes corporales: Son todos divisible jurídicamente: admiten cuotas 1. Bienes nacionales de uso publico o bienes públicos:
de dominio aquellos bienes cuyo dominio pertenece a la nación toda y su uso a todos los habitantes
2.- Bienes incorporales: Derechos reales o personales:
- derechos reales: por regla gral. son divisibles (el dominio se Su uso pertenece generalmente a toda la nación. Se clasifican según la zona
divide en cuotas o desmembrando sus facultades), geográfica en que se encuentran en :
salvo el derecho de hipoteca, prenda y servidumbre. a) Dominio público marítimo:
- derechos personales: por regla gral. son divisibles (por - playas de mar (si son bienes nacionales de uso público)
excepción hay oblig.. indivisibles) - mar adyacente o territorial (si es bienes nacionales de uso público)
- zona contigua
2.6. Singulares y universales - zona económica exclusiva
- plataforma continental
A) Singulares: son los que no son universales - alta mar

B) Universales:
“Ciertas agrupaciones de bienes singulares que forman un todos funcional por estar
relacionados por un vinculo determinado”
1.- Universalidad de hecho: el vinculo que unifica los bienes esta determinado por el
titular, y tratase ordinariamente de la finalidad económica a que se destina esos
bienes. Pueden ser de 2 clases:
- de colección: si son cosas singulares de la misma naturaleza.
- de explotación: si son de distinta naturaleza pero agrupadas para servir
a un determinado fin económico.
2.- Universalidad jurídica: el vinculo esta originado por la ley, por diferentes razones
b) Dominio público terrestre: son bienes nacionales de uso público las calles y
caminos, plazas y puentes, siempre que sean del Estado, que existen dentro
del territorio. Los yacimientos y sustancias mineras son del Estado, aunque el
terreno superficial sea privado: las concesiones se establecen para
compatibilizar esto con el interés de los privado (concesiones establecidas
por resolución judicial. y bajo condiciones legales).
c) Dominio público fluvial y lacustre: todas las aguas son bienes nacionales de
uso público, pero sobre ellas se establecen derecho de aprovechamiento en
favor de privado, sobre los que hay propiedad.

2.7. Comerciables e incomerciables
A) Comerciables
“son los bienes que están en el comercio humano” (susceptibles de relaciones jurídicas
entre privados)
B) Incomerciables
Son las cosas no susceptibles de relaciones jurídico privadas. Son:
- las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres.
- los bienes nacionales de uso público
- las cosas consagradas al culto divino (según Alessandri; otros dicen que
en verdad su uso tiene regulación especifica, son susceptibles de
relaciones jurídico privadas, las que se rigen por el derecho canónico).
2.8. Apropiables e inapropiables
A) Apropiables
Son la regla gral. Hay cosas que son apropiables pero no susceptibles de propiedad
privada: los bienes nacionales de uso público y fiscales: la constitución exige que sea
por ley que se establezcan las limitaciones o requisitos para la adquisición de ciertos
bienes, ya que la regla gral. es libertad para adquirir el dominio. Se distingue de hecho
si los bienes son:
1.- Apropiados: objeto actual de dominio
2.- Inapropiados: hay 2 clases de bienes sin dueño:
- res nullius: bienes que nunca han tenido dueño
- res derelictae: bienes que han tenido dueño y han sido
abandonadas.
En Derecho chileno:
d) Dominio público aéreo: mas que propiedad, sobre el espacio sobre el
territorio nacional hay derecho de soberanía o regulación del Estado (código
aeronáutico)
Características de los bienes nacionales de uso público :
- pertenecen al Eº ( 592 )
- el uso esta concedido a la generalidad de los hbtes, pero sujeto a regulación
del Estado (arts. 598, 600,601)
- son incomerciables
Si bien su uso pertenece a la generalidad de los hbtes, la ley puede permitir a
la autoridad el otorgar sobre ellos permisos de uso exclusivo o concesiones
de uso exclusivo (599). La ley 19.525 regula las concesiones en el subsuelo de
los bienes nacionales de uso público, y con el cambio a la LOC de las
Municipalidades se permite otorgar concesiones para construir y explotar
subsuelos de los bienes nacionales de uso público que la municipalidad
administra (concesiones que se inscribirían en un Reg. especial del
conservador).
2. Bienes fiscales:
aquellos bienes que constituyen el patrimonio privado del estado
Su uso no pertenece generalmente a todos los hbtes de la república (589). La
administración, adquisición, uso de estos bienes se regula específicamente en leyes
y decretos (ejemplo: DL 1939), y en lo no previsto rige el Derecho civil.
2.10 Bienes presentes y futuros
Clasificación que atiende a la existencia real de los bienes al momento de crearse una
relación jurídica

2.11. Bienes principales y accesorios
- Bienes principales, aquellos que tienen existencia independiente sin necesidad de
otros
- Bienes accesorios, aquellos que están subordinados a otros sin los cuales no pueden
subsistir
2.12. Bienes simples y compuestos
- Bienes simples, aquellos que en su totalidad tienen una estructura uniforme y no
admiten divisiones en partes que adquieran su propia individualidad
- Bienes compuestos, aquellos formados por dos o más cosas simples unidas,
fusionadas o mezcladas que pierden su individualidad en la composición
3. DOMINIO O PROPIEDAD
A) Concepto
=> Art. 582: el dominio es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de
ella arbitrariamente; no siendo contra ley o contra derecho ajeno.
En nuestro derecho se identifican los conceptos de dominio y propiedad; es un
derecho real, el prototipo de derecho real (por ser el que recae mas directamente
sobre la cosa y por identificarse con esta, todos los demás derecho reales lo son en
forma analógica); recae en cosa corporal según la def.; el contenido del derecho es
gozar y disponer, y la manera de hacerlo es discrecionalmente, pero con ciertos
limites (externos: ley, exigencias BC; internos : el derecho ajeno).
A.1) Criticas a la definición:
Esta imbuida en el liberalismo económico, racionalista, del siglo XIX, y establece un
concepto de propiedad. individualista. Al decir arbitrariamente no considera el BC, el
bien de la Soc., etc.
A.2) Apoyo a la definición:
No es def. filosófica. Al decir “arbitrariamente” no se usa la palabra en el sentido de
irracionalmente: viene de arbitrio, que significa voluntad iluminada por la razón. No es
individualista por estar claras las limitaciones al dominio. A la luz de la Constitución,
art. 19 nº 24, se ve que el dominio debe servir no solo a su titular, sino también a la
Soc. dónde se inserta: función social.
A.3) Sobre las cosas incorporales:
El art. 583 habla de una especie de propiedad sobre las cosas incorporales.
Se podría decir:
- que sobre las cosas incorporales no habría verdadero dominio sino algo similar
- que la def. del 582 se ampliaría con el 583, por lo que sobre las cosas incorporales
hay igual propiedad que sobre las cosas corporales (se habrían puesto en diferentes
art. por ser diferente la manera de ejercerse el dominio)
- (AGB) si el 583 dice “especie de propiedad.” debe haber un genero, que no puede
estar en el 582, por ser otra especie : el genero estaría fuera del Código., seria un
presupuesto, y seria en definitiva “titularidad exclusiva”, lo que es apoyado por el art.
19 nº 24 CPE.
=>* Corral: la dif. de art. que hace el código, y el que diga “especie de propiedad” es
por ejercerse de manera dif, por tener características propias.
A.4) Relación entre el 582 y el 584:
El art. 584 hace extensión de la propiedad. sobre las producciones del talento o
ingenio, que se rige por leyes especiales (son 2: “ley de propiedad intelectual” que
protege los derecho de los autores, adquiridos por el solo hecho de la creación de la
obra; “ley de propiedad. industrial” que protege las marcas, patentes de invención,
modelos de utilidad y diseños industriales, y cualquier otra forma que otras leyes
establezcan)
El problema presentado es si estos derecho son realmente propiedad: el objeto de
este derecho es una cosa que no es corporal, ni tampoco es una cosa incorporal (ya
que estas son derecho). Hay un 3er tipo o clasificación para estos, con dif. nombres:
- Vodanovic: bienes inmateriales
- AGB: cosas intelectuales o ideales.
Sobre ellas existe un derecho que corresponde al autor o a un 3ero distinto ( por
muerte, cesión, etc ). Aunque nuestro. CC hable de propiedad intelectual o industrial,
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la verdad es que no hay dominio: son derecho especiales, distintos, que incluso
dependen de la forma de la obra. Este derecho es una cosa incorporal, y sobre esta
cosa incorporal hay una especie de propiedad según el 582. esta tendencia ha sido
tomada por la CPE, y se protege estas creaciones en un nº dif al nº del derecho de
propiedad: se asegura el derecho del autor sobre sus creaciones intelectuales y
artísticas
B) Características del derecho propiedad
1.- Es un derecho real absoluto o pleno ( otorga el mas de poder de una persona
sobre una cosa )
2.- Es un derecho exclusivo, supone siempre un titular ( se discute la copropiedad,
como excepción a esto o como derecho de dominio independientes entre si; la
exclusividad lo que dice es que no puede haber 2 derecho de dominio
independientes sobre la misma cosa, como derecho de dominio compartido)
3.- Es un derecho tendencialmente perpetuo: en principio. no esta limitado por el
tiempo. ( consecuencia de esto es que no se extingue por prescripción extintiva ). Se
dice “tendencial” y no “esencialmente” perpetuo, ya que puede haber casos en que
se lo puede limitar con un plazo extintivo o condición resolutoria, por ejemplo.
C) Atributos del dominio
- Derecho de uso: ius utendi
- Derecho de goce: ius fruendi: facultad por la cual el dueño de algo se hace a su vez
dueño de las cosas que ese algo produce.
- Derecho de disponer: ius disponendi: facultad para llevar a efecto actos por los
cuales se agota la cosa o el derecho del propietario.
La facultad esencial del dominio es la de disponer: las otras pueden separarse de la
propiedad (art. 582: mera o nuda propiedad es la propiedad separada del goce de la
cosa).
=> Facultad de disposición
La disposición puede ser:
- física: destrucción, consumo
- de derecho:
- por AJ por causa de muerte: transmisión
- por AJ entre vivos: transferencia
Disposición por acto entre vivos: el titular enajena la cosa: concepto de
“enajenación” (hacer ajeno).
Concepto restringido de enajenación: “todo acto en virtud del cual se transfiere el
dominio de la cosa”.
Concepto amplio de enajenación: no solo se incluyen los actos que implican
transferencia de dominio, sino también aquellos por los cuales se constituye un
derecho real distinto del dominio sobre la cosa.
Limitaciones a la facultad de disposición (enajenación)
a) de la Ley: art. 1464 CC por ejemplo.
b) de la Voluntad: hay disposiciones que permiten expresamente pactar una
prohibición de enajenar ( propiedad. fiduciaria, art. 751 inc 2do ; usufructo, 793 inc 3ro
; etc ), lo que indicaría que el principio gral. es que se puede pactar la no enajenación
mientras no se diga expresamente que no se puede. Pero hay 3 casos que
parecieran impedir pactar la no enajenación : para los legados, 1126 ; contrato
arrendamiento, 1964 ; hipoteca, 2415 . El problema entonces es cual es el criterio o la
regla gral. para los casos en que no hay disposición especial:
- Claro solar dice que es la prohibición de las cláusulas de no enajenar, salvo
las excepciones legales, por atentar contra la libre circulación de los bienes.
- Otro sector de la doctrina dice que las cláusulas de no enajenar son
validas, salvo que la ley las prohíba, por la autonomía de la voluntad. : esta
tesis se respalda por el Reglamento del Conservador de BR, donde se
permite que se inscriban estas cláusulas.
Sobre la sanción aplicable a la transgresión de la estipulación convencional la
doctrina dice que no se pueden crear sanciones de nulidad a la voluntad. de las
partes por lo que la sanción es la oblig.. de indemnizar perjuicios por incumplimiento
de contrato.
D) Limitaciones al derecho de propiedad

1.- Obligaciones Reales: afectan al propiedad de una cosa por el solo hecho de ser su
dueño: art. 859, 941, 942, 613, 614, 1962. Del derecho administrativo también
provienen las limitaciones, y también del derecho urbanístico.
2.- Doctrina del abuso del Derecho: tiene gran aplicación respecto del derecho
propiedad. (ejemplo: código aguas art. 56)
3.- Las establecidas en el art. 732: el dominio puede ser limitado de varios modos:
a) por haber de pasar a otra persona en virtud de una condición: propiedad
fiduciaria o fideicomiso.
b) por el gravamen de un usufructo, uso o habitación
c ) por las servidumbres
4.- Función social de la propiedad: la base de esto está en la doctrina social de la
Iglesia, 2401 y ss Nuevo Catecismo, concretamente en los 2404 y 2405. En naturaleza
CPE, 19 nº 24, se dice que la ley puede establecer limitaciones y oblig.. que provengan
de la función social de la propiedad.
E) Clases de dominio
1 .- Propiedad plena y nuda propiedad.
- plena: aquella que está provista de los atributos de uso, goce y
disposición
- nuda propiedad: es aquella que contiene solo el atributo de disposición
sobre la cosa, recayendo en otra persona las facultades de uso y goce.
2.- Propiedad absoluta o fiduciaria
- absoluta: aquella propiedad que no está sujeta a terminar.
- fiduciaria: aquella que está sujeta a pasar a otra persona por el hecho de
verificarse una condición (733)
3.- Propiedad civil y las llamadas propiedad. intelectual e industrial
4.- Propiedad individual y copropiedad o comunidad
- individual: el dominio de la cosa recae solo sobre una persona, es un
propietario
- copropiedad: los titulares del dominio sobre la cosa son una pluralidad
de sujetos
5.- Algunos hablan de propiedad común y propiedades especiales, incluyendo en
estas cierto tipo de cosas respecto de las cuales el ejercicio del dominio esta sujeto a
leyes especiales -propiedad. indígena por ejemplo.-.
- común: aquella que suele oponerse a otras formas especiales de
propiedad, como la intelectual o industrial
- especial: intelectual, industrial, minera, etc...
F) Extensión de la propiedad
a) Plano Horizontal: la extensión se determina por los contornos del bien mueble o
por los deslindes del inmueble
b) Plano Aéreo: No hay disposición en el CC que la limite (se puede plantar, edificar y
sembrar usando el espacio aéreo hasta donde los permitan las leyes y ordenanzas de
edificación)
c) Plano Subterráneo: no hay disposición que limite la extensión subterránea de la
propiedad inmueble, por lo que se podría usar hasta donde sea posible utilizarlo en
beneficio del suelo ).
G) Comunidad o copropiedad
G.1) Conceptos
- Comunidad: designa el genero (se referiría a la titularidad en común de una cosa
universal)
- Copropiedad o condominio: especie de comunidad ( se reserva para hablar de la
titularidad en común de una cosa singular o de un solo Derecho). Según Claro Solar
es “el derecho de propiedad de 2 o mas persona sobre 1 cosa y la misma cosa, pro
indiviso, y que corresponde a c/u de ellas en una parte alícuota, ideal oabstracta”.
G.2) Regulación de la copropiedad
Se la regula en los art. sobre el cuasicontrato (2285), ya que se asimila al
cuasicontrato sobre cosa universal o singular (2304).No tiene origen en el acuerdo
de Voluntad, pero hay casos en que se es comunero por una convención o contrato,
y estos casos se rigen por las reglas mencionadas, aunque no sean cuasicontrato.
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G.3) Concepción sobre la comunidad
Los 2 modelos típicos de comunidad son:
a) Romana (individualista): no es la cosa la que esta dividida, sino que un derecho de
dominio esta dividido en cuotas ideales. Se reafirma la autonomía de c/u de los
dueños, c/u actúa libremente sobre su cuota. Este Estado de comunidad es
transitorio, da derecho a pedir que se liquide la cosa.
b) Germánica (colectivista): privilegia el interés colectivo, habla de una cosa que esta
en “mano común”. La cosa tiene un titular, un dueño, que esta compuesto de varias
persona No se concede que c/u sea dueño de su cuota independiente del resto, sino
que debe considerar la opinión de los demás. No se puede pedir la división, y se
puede mantener las cosas permanentemente en comunidad.
=> Nuestro CC sigue la Romana (1317 y 1812, referidos a la herencia y c/v
respectivamente), pero esta en boga la recuperación de la concepción germánica
para las comunidades que se levantan horizontalmente. Se dudo si la liquidación
(partición, acto por el que se divide ) era un titulo prescripticio o traslaticio, lo que
importa si la liquidación y la adjudicación ( acto por el que se atribuyen derecho
exclusivos ) tienen un tiempo. intermedio: se concluye que en ese tiempo. ya se
tenia el dominio, por lo tanto el titulo es declarativo, no traslaticio como se había
pensado, que opera con efecto retroactivo al momento de la adjudicación ( que
hace desaparecer la comunidad ) - en esto nuestro. CC se aleja de la teoría romana,
que consideraba la adjudicación un titulo traslaticio -.
La comunicabilidad de la cuota es si la calidad de la cosa ( mueble o inmueble ) se
comunica también a la cuota ( art. 580 ) Es impte. para saber como enajenar esta:
- cosas singulares : se comunica la cuota.
- cosa universal : si contiene a su vez cosas singulares muebles, la cuota
será mueble; si tiene inmuebles seria inmueble la cuota si se aplica la
comunicabilidad. Esto es aun muy discutido : la mayoría piensa que hay
una incomunicabilidad en la cuota - no se aplicaría el 580 - tratándose de
cosas universales : esto porque la cuota recae sobre la cosa universal, no
sobre las individuales, la que no se puede clasificar como mueble o
inmueble, por lo que seguiría la regla gral. de los muebles ( Figueroa
contradice esto ).
G.4) Caracteres y diferencias entre comunidad y copropiedad y sociedad
- en la comunidad los interesados tienen el mismo y análogo derecho sobre la cosa
- la comunidad no constituye PJ ( 2053 )
- no hay un patrimonio distinto entre la comunidad y los comuneros ( en la Soc. es dif
)
- no hay un reptante legal de la comunidad ( pero si un administrador, o reptante de
los comuneros )
- la comunidad no tiene origen siempre en un contrato ( ley o cuasicontrato también
) - la Soc. emana siempre de convención -
- la comunidad puede ser a titulo universal cuando. recae sobre cosas universales (la
Soc. a titulo universal es la conyugal)
- no hay necesariamente un fin común ( en la Soc. si, las utilidades )
G.5) Fuentes
- hechos jurídicos ( por ejemplo. muerte de una persona )
- voluntad
- disposición de la ley (ejemplo: servidumbre de medianería, bienes comunes en la
propiedad horizontal )
G.6) Administración de la comunidad
El art. 2305 se remite al 2081, normas sobre la sociedad: se entiende que cada
comunero puede actuar por si solo, por tener mandato tácito de los demás, al que
cualquiera se puede oponer ( la mayoría piensa que esto se aplica, Rozas que no ) . El
ius prohibendi es determinante o absoluto ( derecho a veto ) - requiriéndose para un
acto la unanimidad de los comuneros - . Pero el CPC modifico esto diciendo que se
puede nombrar un administrador pro indiviso, por mayoría absoluta que represente
mas de la mitad del derecho sobre la cosa en común (654 CPC)
G.7) Termino de la comunidad
Las causales están en el 2312:
- reunión de todas las cuotas en una persona
- destrucción de la cosa en común
- división del haber común ( partición ). Esta partición ( 2313 ) sigue las mismas reglas
que la de la herencia ( 1317 ) : se puede pactar indivisión por un plazo limitado de 5
años ( después de nuevo ).

G.8) Nuevas formas de copropiedad
Copropiedad pro indiviso (no como la tradicional): es cuando. respecto de la cosa
común alguno de los condueños tiene asignada la exclusividad de un sector de la
cosa común, quedando los otros espacios comunes a todos. La forma mas clásica de
esta propiedad es la “propiedad. horizontal”, que permite la construcción y
habitabilidad de edificios en altura (propiedad que no depende del suelo): a los
comuneros se les asigna una parte de la cosa total como de dominio exclusivo, pero
los otros espacios serán comunes, de indivisión forzada (caso del depto). Hay
también otras nuevas formas de comunidad pro indiviso: estacionamientos,
multipropiedad o “tiempo. compartido”, etc.
4. MODOS DEADQUIRIR EL DOMINIO (art. 588 y ss)
A) Nociones generales
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Se cuestiona si se puede adquirir una cosa por varios modos : no, es 1 modo el que
produce el dominio.
A.4) Regulación de los Modos de adquirir (588)
- Ocupación, accesión, tradición :se las trata en el libro II
- SXMC : en el libro III,“de la sucesión por causa de muerte”
- Prescripción : al fin del código.
B) La ocupación
B.1) Concepto (art. 606 - 624)
=> “Modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie y cuya
adquisición no es prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho internacional,
mediante la aprehensión material de ellas con la intención de adquirirlas”

A.1) Concepto B.2) Requisitos

=> Hecho o AJ que por su ocurrencia produce la adquisición del dominio o de otro 1.- que la cosa carezca de dueño, o sea que sea res nullius o derelictae ( en Chile no se
Derecho real puede ocupar inmuebles por ser todos del Estado ).
Nuestro CC sigue el sistema romano para las transferencias en actos entre vivos, con 2.- que la adquisición no este legalmente prohibida, por leyes de derecho interno o
2 momentos fundamentales (ninguno de los 2 es suficiente para adquirir el internacional
dominio): 3.- aprehensión material de la cosa a ocupar (art. 624 : hay cosas no susceptibles de
- acuerdo de voluntad: “titulo traslaticio de dominio” ocupación por no poderse aprehender materialmente, como los créditos ). El
- entrega de la cosa: “ modo de adquisición” apoderamiento no necesita ser actual, basta que sea inminente.
4.- intensión de adquirir la cosa . Se cuestiona si esta intención es manifestación de
El título normalmente será un contrato, que produce oblig.. y derecho personales. voluntad. destinada a producir efectos jurídicos ( caso en que seria AJ ), lo que Rozas
El modo típico es la tradición, que produce derecho reales. apoya. La posición tradicional dice que es un hecho jurídico humano, por lo que
Titulo + Modo = Adquisición del dominio. necesita la voluntariedad propia del hombre (* Corral apoya esta). La importancia de
la discusión ( de si es hecho o acto ) se ve por ejemplo. por el tema de la capacidad.
Art. 588: los modos de adquirir el dominio son : - ocupación B.3) Clases de ocupación
- accesión
- tradición 1.- Ocupación de cosas animadas: el 608 distingue los animales entre:
- SXMC 1.a) Bravíos o salvajes: viven naturalmente libres e independientes del
- prescripción hombre. A la ocupación de bravíos se le llama “caza o pesca” ( 607 ).
- la ley (los autores la agregan) Estas se rigen por leyes especiales y supletoriamente por el Código Civil(
Ley Gral. de pesca y acuicultura, y Ley 19473 de caza ).
¿Respecto de que modos se aplica la estructura del titulo y modo? la discusión tiene
3 grandes respuestas: - lugares donde se puede cazar y pescar ( 609, 610, 616 ): tierras propias o
- Alessandri: a todos los modos (en la ocupación, accesión y prescripción el hecho ajenas con permiso del dueño. Si no hay permiso lo que se caces es para
que constituye el modo es a la vez titulo). el dueño, a quien además se debe indemnizar ( igual para quien pesca en
- Somarriva :solo para la tradición ( en los otros puede que no haya titulo ) aguas ajenas ).
- Rozas : en la tradición y SXMC se distingue titulo y modo, en los otros el titulo es la
ley. - Derecho que la ley otorga para usar la playa y riberas ( 612 al 615 ) :
pueden usar la playa, como bienes nacionales de uso público, y 8 mt.
A.2) Clasificación de los modos de adquirir mas allá de ella, obligando al dueño de ese terreno a dejar que ejerzan
ese derecho de uso; pescadores de ríos y lagos no tienen estos derecho.
a) Originarios y Derivativos:
- Originarios : - ocupación - Derivativos : -tradición - Momento de adquisición del dominio del animal ( 617, 618 ) : hay 3
- accesión - SXMC momentos :
- prescripción · desde que se toma materialmente
- ley · desde que se ha herido gravemente al animal, mientras se
sigue persiguiendo ( aprehensión inmanente )
b) A titulo Singular yUniversal : · desde que ha caído en las trampas o redes ( si están en
- Ocupación y Accesión : singular lugar licito )
- SXMC : puede ser de ambas formas ( heredero o legatario ) => el animal herido que entra en tierra ajena donde no es licito cazar sin
- Tradición y prescripción : por regla gral. son a titulo singular, pero pueden ser a título permiso puede ser atrapado por el dueño del terreno )
universal.
1.b) Domésticos : especies que ordinariamente viven bajo dependencia
c) Por acto entre vivos o por causa de muerte del hombre. No pueden ser ocupados por estar sujetos a dominio,
aunque se escapen tienen dueño ( 623, prevaleciendo la legislación
d) A titulo Gratuito u oneroso: especial )
- Gratuito: todos los modos, salvo la tradición ( que puede ser de ambos )
1.c) Domesticados : bravíos por naturaleza pero se han acostumbrado a la
A.3) Naturaleza jurídica de los Modos de adquirir domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre ( son
La duda que surge es si son hechos jurídicos o si son además negocios o AJ. domesticados mientras conservan la costumbre de volver a su amparo ).
- Tradición y ley: son AJ ( requieren voluntad. destinada a producir efectos jurídicos ) Son del dueño de las jaulas en que estuvieren encerrados ( 619 ), pero al
- Sucesión, Accesión, prescripción : son hechos jurídicos soltarse pasan a ser bravíos, y pueden ocuparse, a menos que el dueño
- Ocupación : es discutido, la mayoría dice que es hecho, pero Rozas dice que valla en seguimiento de ellos. Se trata de forma especial a las abejas y
requiere intención de adquirir el dominio ( * => Corral : es mas bien un animo esta palomas ( 620 y 621 respectivamente ), siguiendo eso si la regla gral. de
intención, por lo que seria hecho) estos animales.

2.- Ocupación de cosas inanimadas: la Invención o hallazgo tiene 2 supuestos típicos
2.a) Cosas abandonadas al 1er ocupante : así se adquieren las res nullius y
res derelictae ( 624 )
2.b) Tesoro : ( 625 ) “moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que
elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados o
escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueño”. El permiso para
buscar dinero o alhajas propias el dueño actual de la propiedad. no
puede negarlo. Si no se prueba dominio es tesoro.
- Regla de atribución de dominio del tesoro ( 626 ) : el tesoro encontrado
en terreno ajeno se divide en mitades entre el dueño del suelo y el
descubridor. No tiene derecho a su porción el descubridor cuando. no es
fortuito y entro sin permiso del dueño.
* Sobre la captura bélica : el Estado se hace dueño de todo lo capturado
en guerra de nación a nación. La doc dice que si son bienes muebles se
llaman “botín” y si son inmuebles es “conquista” ( 640 ).
2.c) Situación de especies al parecer perdidas : no son susceptibles de
apropiación, o se constituye el delito de hallazgo ( 629, 630 ) . Al
encontrarlas hay que ponerlo a disposición del dueño, llevarlo después a
las autoridades, dar los avisos correspondientes, etc. Si no se hace esto la
porción del remanente del que la encontró se pierde en favor de la
municipalidad, y puede quedar sujeto a la acción de perjuicios, además
de la pena de hurto ( 632 ). Si el dueño aparece antes de la subasta le será
restituida la cosa ( pagando las expensas y una remuneración al que la
encontró ). Si se había prometido premio, el denunciador puede elegir
entre este o la remuneración del salvamento Si el dueño aparece
después de la subasta la cosa se mira como irrevocablemente perdida
para el dueño. Si la especie ( 634 ) es corruptible se adelanta la subasta y
el dueño tiene derecho ( antes del plazo en que originalmente seria esta
) al precio, deducidas las expensas y el premio.
* Sobre las especies naufragas : ( 635, 636, 637 ) al parecer se sigue igual
procedimiento que para las especies perdidas. El premio de salvamento
nunca pasara de la mitad del valor de las especies perdidas ( no hay
premio si el salvamento lo hace la autoridad pública ).
C) La Accesión
C.1) Concepto ( 643 )
=> “Modo de adquirir el dominio por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que
ella produce ode lo que se junta a ella”
Formas de accesión : - de frutos ( discreta ) : cosas que produce la cosa
- propiamente tal ( continua ) : cosas que se juntan a ella.
C.2) Accesión de frutos
Rozas y Peñailillo han dicho que no es un modo de adquirir el dominio sino que es
una facultad de goce del dominio.
Aunque el CCidentifica los conceptos, en doc se distingue entre frutos y producto (
ver 537 y 784 ):
- fruto: lo que una cosa da periódicamente sin sufrir detrimento en su sustancia
- producto: lo que una cosa da no periódicamente y con detrimento de su sustancia
Clases de fruto : ( 644 )
a) Naturales: los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana.
Pueden estar ( 645 ) :
- pendientes : mientras adhieren a la cosa
- percibidos :separados de la cosa productiva
- consumidos o enajenados
b) Civiles: son la utilidad equivalente que el dueño de una cosa obtiene al
conceder suuso y goce a un 3ro. Pueden estar ( 647 ):
- pendientes : mientras se deben
- percibidos : desde que se cobran dice el Código Civil( pero es desde que se
paguen )
- devengados ( distinción de la doc ) : cuando. son exigibles ( 790 : se
devengan diariamente ).
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Adquisición del dominio de los frutos: (art. 646, 648)
Los frutos pertenecen al dueño de la cosa, a menos que por ley o por hecho
voluntario esto no sea así.
C.3) Accesión propiamente tal
El dueño de lo principal se hace dueño de lo a ella se junta ( lo accesorio sigue la
suerte de los principal ).
Se divide según la naturaleza de las cosas que se juntan:
1.- Inmueble a Inmueble
a) Aluvión : “aumento que recibe la ribera de la mar o de un río o lago por el lento e
imperceptible retiro de las aguas” ( 649 ). El retiro de las aguas debe ser permanente (
650 inc 2do ). Las reglas de atribución del dominio de la nueva. ribera son:
+ si es puerto habilitado, pertenece al Eº ; si es privado hay que prolongar
las líneas de demarcación ( los deslindes ) en línea recta hasta donde
llega el agua, y a ellos accede el terreno ( 650 inc 1ro ).
+ si al prolongar las líneas se cortan unas a otras antes de llegar al agua, el
triángulo formado por las líneas y el agua accede a las 2 heredades
laterales, mitad y mitad al cortar este triángulo por la mitad.
b) Avulsion : “transporte por una fuerza natural violenta, de un inmueble, o parte de
este, de un sitio a otro” ( 652 ) . La regla de atribución del dominio es que el dominio
anterior se mantiene, por una año - plazo para reclamarlo -, ya que después accede
al dueño del terreno principal al que fue transportado.
c) Cambio del Alveo o cauce de un río :este cambio puede ser:
- sencillo: ( 654 ) si no hay otras propiedades se aplican iguales reglas que
para el aluvión ; si concurren heredades de ambos lados del cause se
traza una línea imaginaria que divide este por el medio, repartiéndose las
heredades el terreno prolongando las líneas.
- dividiéndose el cauce en 2 brazos : se hace línea imaginaria dividiendo el
cauce en 2 mitades, y aplicando así las reglas del aluvión ( prolongar
líneas, etc 655 )
d) Nueva Isla: esta debe ser permanente ( 656 regla 1ra ). Para atribuir la propiedad
de consideran las propiedades riberanas. Las reglas de atribución de dominio están
en el 656:
- Regla 2da : isla formada en río que se abre en 2 brazos que después se
juntan no modifica el anterior dominio, y el cause se divide por la mitad ;
prolongando líneas se reparte el nuevo. terreno.
- Regla 3ra : si se forma nueva. isla en un río hay que ver (1) si toda la isla
esta mas cercana a una de las riberas ( caso en que accede a las
propiedad de esa ribera, prologando líneas ), o ( 2 ) si no toda la isla esta
mas cercana a una ribera ( concurren todos los propietarios de ambas
riberas; y si una parte al prolongar líneas queda en el terreno de 2, este
terreno se divide en partes iguales ).
- Regla 6ta : se forma una isla en un lago, en principio se reparte entre
todos los predios colindantes ( y los terrenos de 2 fincas se dividen ). La
excepción es la finca que no tiene derecho a concurrir : aquella cuya
menor distancia de la isla sea mayor a la mitad del diámetro de esta,
medida en la dirección de esa misma distancia.
* Inundación : caso especial, no es caso de accesión ( 653 ). Si una heredad se inunda
el terreno restituido por las aguas dentro de los 5 años siguientes volverá a sus
antiguos dueños ( no hay accesión en ese caso, es plazo fatal )
2.- Mueble a mueble
a) Adjunción: ( 657 ) especie de accesión, y se verifica cuando. 2 cosas muebles
pertenecientes a distintos dueños se juntan una a otra, pero de modo que pueden
separarse y subsistir c/u después de separada.
La regla de atribución del dominio en la adjunción es que el dominio de lo accesorio
accede al de lo principal pagando al dueño el valor de lo accesorio ( siempre que no
haya mala fe ni conocimiento del hecho por una parte ) - 658 -. Los criterios para
saber que es principal y que es accesorio son:
- estimación de la cosa - 659 -
- funcionalidad ( la que sirve es accesoria ) - 660 -
- volumen físico - 661 -

b) Especificación : especie de accesión que se verifica cuando. de una materia
perteneciente a una persona, hace otra persona una obra o artefacto cualquiera ( 662 ).
Las reglas de atribución de dominio son:
- lo principal es la mat, por lo que el dueño de esta se hace dueño de la
especie, pagando la hechura ( no habiendo conocimiento del hecho por
una parte ni mala fe ).
- la excepción es cuando. la nueva. especie vale mucho mas que la mat :
se hace dueño el especificante y al dueño de la mat se le indemniza
perjuicios ( valor mat )
- si la mat era parte ajena y parte propia la especie pertenece en común a
los 2 propietarios en proporción : al dueño de la mat según el valor de
esta, al especificador según el valor de su materia y la hechura.
c) Mezcla : mezcla de materias áridas o liquidas ( 663 ) . Pertenecen a ambos dueños
en proporción al valor de la materia de c/u. Si la cant de mat era desigual el de la
mayoría será dueño de todo y paga al otro su resto ( no debe haber mala fe )
* Reglas comunes a estas 3 formas :
- Art. 664 : derecho a pedir la separación si esta se puede hacer sin
deterioro y si es fácil.
- Art.665 : derecho a renunciar la propiedad dada por la ley y pedir el
valor de su cosa.
- Art. 666 : quien conoce asiente ( solo hay derecho a pedir el valor
de la cosa )
- Art. 667 : cuando. no hay justa causa de error al usar mat ajena
pierde lo suyo, debe indemnizar perjuicios e incluso puede estar
sujeto a acción criminal si actuó con dolo.
3.- Mueble a Inmueble
Son 3 las conductas ( 668 y 669 ): - edificar
- sembrar
- plantar
Si con mat ajenos se Edifica, Siembra o Planta en suelo propio ( 668 ) lo principal es el
terreno, y el dueño de este se hace dueño de los que se Edifica, Siembra o Planta
pero debe pagar al otro. Si no hay justa causa de error debe indemnizar perjuicios ( y
hay acción criminal ). Si el dueño de los que se Edifica, Siembra o Planta sabe lo que
se hace, solo se paga eso. Lo que no esta incorporado puede pedirlo el dueño.
Si con mat propios se Edifica, Siembra o Planta en suelo ajeno ( 669 ) el dueño del
suelo se queda con las cosas, indemnizando , pero puede obligar al que Edifica,
Siembra o Planta a pagar el dinero del terreno y al que sembró a pagarle la renta. Si el
dueño del suelo sabía lo que se hacia debe, para quedarse con la cosa, pagar el valor.
D) La tradición
D.1) Concepto ( 670 )
=> “Modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueño hace
de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio, y
por la otra la capacidad e intención de adquirirlo”. (lo que se dice del dominio se
extiende a todos otros derecho reales)
Es un AJ (es manifestación de voluntad. encaminada a producir un efecto jurídico ),
bilateral. No es un contrato (no produce oblig..) aunque a veces si extingue oblig...
Nuestro CC es criticado por usar indiscriminadamente el concepto tradición de
manera poco técnica, pero la critica (* Corral) es infundada, porque Bello usa la
palabra en 2 acepciones:
- mera entrega ( sent. natural )
- entrega que transfiere el dominio ( sent. técnico ).
D.2) Características de la tradición
- es modo de adquirir siempre entre vivos
- puede sera titulo gratuito u oneroso
- es modo derivativo
- es modo generalmente a titulo singular (hay excepciones: tradición del derecho real
de herencia ).
D.3) Cosas susceptibles de adquirirse por tradición
Puede trasmitirse el dominio de cosas corporales, pero además puede constituirse
dominio por tradición de cosas incorporales ( derecho reales y personales ).
D.4) Requisitos para que una tradición transfiera dominio
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1.- Concurrencia de tradente y adquirente: 671
- Tradente : debe:
- tener facultad para transferir el dominio ( debe ser dueño :
si no lo es habría nulidad del acto, 1575, aunque en realidad lo
que habría serie mera entrega ).
- tener la intención de transferir el dominio
- ser capaz ( o actuar por su reptante )
- Adquirente: debe :
- tener la intención de adquirir
- tener la capacidad de adquirir ( discutida que tipo se
concluye que de ejercicio).
2.- Consentimiento:
El AJ necesita voluntad. especifica, dif de la voluntad. del titulo que la precede ( 672,
673 inc 1ro ). De faltar el consentimiento a la entrega, se discute si podría sanearse y
se permiten las hipótesis de ratificación retroactiva por el verdadero dueño o el
verdadero acreedor.
Para la tradición hecha por mandatarios o reptantes legales rigen los ppios de la
reptación ( 671 ). El mandatario debe actuar dentro de los limites de su mandato (
674 ) ( si no seria inoponible el acto ). Se añade al juez como reptante legal del dueño
( 671 inc 3ro : este no tiene voluntad. ). El juez partidor puede también subastar
bienes y pasa a ser reptante legal para la tradición ( 659 CPC ).
* Vicios del consentimiento en la tradición : se aplica normativa gral., pero hay
normas especiales en relación con el error:
- en cuanto a la identidad de la cosa que debe entregarse ( 676 : mas que nulo
es inexistente )
- en la persona a quien se le hace le entrega, no bastando que se yerre en el
nombre ( el AJ es respecto del adquirente intuito personae, y vicia )
- en cuanto al titulo ( 677 )
- del mandatario : invalida la tradición ( 678 ).
3.- Titulo traslaticio de dominio: 703
AJ que por su naturaleza sirven para transferir el dominio ( ejemplo. en el 675 ). Es
necesario que este titulo sea valido en si mismo y también respecto de la persona a
que se confiere ( 675 inc 2do )
4.- Entrega de la cosa :
a) Bienes muebles : la entrega puede ser ( 684 ) :
- Real : permitiendo aprehensión natural de una cosa presente.
- Ficta : por ½ de actos que suponen o significan la entrega:
· Simbólica : ( nº 3 y 4 )llaves del lugar, cosa en lugar
convenido.
· Longa Manus ( nº 2 ) : mostrando la cosa
· Brevi Manus ( nº 5, 1ra parte ): el adquirente ya tenia la cosa
como mero tenedor ( el titulo hace de entrega, el contrato
por excepción transfiere dominio)
· Constituto posesorio ( nº5, 2da parte ) : el dueño enajena la
cosa reteniendo su tenencia ( por excepción el contrato
transfiere el dominio ).
=> Hay norma especial para la tradición de los frutos y productos
pendientes ( 685 ), en los que la tradición se verifica desde la separación
de los objetos ).
b) Bienes inmuebles: La ley, art. 679, exige solemnidad especial para la
entrega, la que consiste en inscribir el titulo, o contrato que sirve de titulo, en
el Reg. De Propiedades del conservador de BR ( 686 ), específicamente en el
del territorio del inmueble ( 687, o en el de todos donde este ).
* Normas especiales :
- sobre propiedad mineras : hay normas especiales en el código de minas
- tradición de servidumbres : 698 : constituye en excepción por que no se
inscriben, deben hacerse por escritura pública de tradición - que puede
ser la misma para la venta y el modo -. La contra excepción la constituyen
las servidumbres de alcantarillado en predios urbanos, que deben
constituirse por escritura púb. inscrita en el conservador.
- tradición de los derecho personales : 699 : por la entrega del titulo (
como el doc donde consta el crédito ), pero para ciertos documentos
existen formas especiales de tradición en el código de comercio.

- tradición del derecho real de herencia : 1909, 1910 : no se dice como se
hace la tradición, y hay dif teorías :
- Gutiérrez : si la herencia tiene inmuebles hay que inscribir.
- Urrutia ( mayoría ) : la cosa universal de la herencia no es
mueble ni inmueble, pero se le aplican las reglas de los
muebles
- AGB : la herencia es siempre inmueble.
- tradición del derecho del legado : este puede ser de:
- especie o cuerpo cierto : el legatario adquiere el dominio
por el solo hecho de abrirse la sucesión ( el modo de adquirir
el SXMC, no tradición ), y al pedir que se lo entreguen será
mera entrega, por que ya es de el la cosa. Si es inmueble la
entrega no es la inscripción ( pero si se quiere ceder el
inmueble se requiere inscripción )
- genero : el legatario adquiere un derecho personal o
crédito, no la cosa ( y si quiere ceder su derecho al legado
debe seguir la forma de tradición de los créditos ).
- tradición muebles por anticipación: la tradición se verifica en el
momento de separar los objetos
Inscripciones en el Conservador que no son tradición
La ley manda hacer la inscripción para conservar la historia del bien raíz, no por
tradición. Estas son:
1.- Las derivadas de la SXMC :
La posesión de la herencia es posesión legal, se confiere por el solo ministerio de
la ley, pero esta no permite a los herederos enajenar los inmuebles mientras no
se hagan las inscripciones pertinentes. Lo que se va a inscribir es una resolución
judicial. que conceda a los herederos la posesión efectiva de la herencia. Se
debe ir al trib del ultimo domicilio del causante y demostrar ahí que se es
heredero ( con el tto o con pruebas del grado de parentesco ), y se dicta un auto
de posesión efectiva que se publica en el diario.
En el art. 688 se establecen como obligatorias 3 inscripciones :
a) del auto de posesión efectiva : ( al conservador del lugar del trib que lo
pronuncio ), y si la sucesión era testamentaria debe inscribirse también el
tt.
b) la inscripción especial de herencia : se inscribe el dominio en común de
los herederos sobre c/u de los inmuebles ante el conservador del lugar
de los inmuebles, pudiendo después de hecha la inscripción disponer los
herederos conjuntamente de los inmuebles ( c/u podría disponer de su
cuota )
c) la inscripción de la adjudicación : hay que hacer la partición por acuerdo
o juez arbitro e inscribir la partición en el conservador del lugar del
inmueble.
Sobre el art. 688 se han planteado dif. cosas :
- significado de “disponer”: la regla gral. es que es enajenar, transferir el dominio
o constituir otro derecho real. Se discute entonces si disponer es otorgar el
mero titulo, o si es necesario también el modo (se discute cuando. están
disponiendo los herederos ). Unos dicen que otorgar el titulo es empezar a
disponer, y por el 1810 este titulo es nulo, aunque no sea disposición
propiamente.
- según la jurisprudencia es claro que la adjudicación no implica disposición por
no implicar enajenación (es un titulo declarativo)
aplicación a las ventas forzadas de esto: en principio se dijo que si se aplicaba,
pero después que la venta forzada no es disposición ( el art. se referiría a las
ventas voluntarias ).
- sanción aplicable a los herederos que disponen del inmueble sin cumplir con el
688 : a principio se dijo será nulidad absoluta por ir contra las normas del
registro de propiedad, de orden público, lo que hacia que no se pudiera sanear ;
después que era relativa, en atención a la calidad de heredero de las persona,
por lo que se podría sanear por confirmación ; otra teoría dice que la sanción no
es la nulidad, sino que - 696 - no se transferiría la posesión efectiva del derecho,
lo que tendría como ventaja que se podría sanear, pero como desventaja el que
no se podría llegar a adquirir por prescripción, ya que no se le transfirió la
posesión ; otros han dicho que como sanción no se adquiere el derecho, pero si
la posesión , permitiendo la adquisición por prescripción.
Sobre la disposición del derecho real de herencia: las opiniones se dividen sobre
si hay que hacer la inscripción de la posesión efectiva para enajenar ese derecho.
- si la herencia es inmueble se aplica el 688,
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- si es mueble no se aplica ( y esta es la opinión mayoritaria )
Sobre la disposición del derecho real del legado: el art. 688 se aplica en principio
a los herederos, no a los legatarios .
- si se trata de un legado genérico de inmuebles : el legatario adquiere el crédito ;
se hará dueño del bien por tradición, por el pago con que los herederos
terminan con la oblig.. del legado. Esta entrega debe inscribirse en el
conservador. Los herederos no pueden entregar este legado genérico, es
necesario que saquen la posesión efectiva y la inscriban en el conservador de
BR.
- si se trata de un legado de especie o cuerpo cierto: si el legatario quiere ceder el
derecho del legado, podrá hacerlo, ya que adquirió por SXMC y no lo afecta el
688. Pero esa tradición, de la venta del legado, debe inscribirse, y - solo por
conveniencia - deberá inscribirse también el testamento y el certificado de
defunción ; otros dicen que es necesario una entrega de la cosa, que conste por
escrito en escritura pública, la que se debe presentar al conservador - acta de
entrega, que para hacerse no se requiere cumplir con el 688 porque al ser
dueño del bien por SXMC la entrega es material -.
2.- Las derivadas de la prescripción adquisitiva:
No es necesario estrictamente inscribir la adquisición por prescripción, pero para
seguir con la continuidad es necesario inscribir la sentencia judicial. que declara la
prescripción, para que así esta sea oponible a 3ros ( 2513 : la sentencia no inscrita no
vale contra 3ros, o sea que la sanción por la no inscripción es la inoponibilidad ).
Vehículos motorizados:
Para estos, muebles, se han establecido registros especiales, que los lleva el Reg. civil
y no el conservador. Esto se regula en la ley de transito. La función de la inscripción
no es sustituir la tradición, como en los inmuebles, ya que la tradición de estos se
hace por las reglas gral. es, sino el ser una presunción del dominio, lo que tiene como
consecuencia el que se puede demostrar lo contrario.
D.5) Efectos de la tradición
Hay que ponerse en 2 casos:
a) si el tradente no es dueño : el adquirente no adquiere el dominio . Se discute si la
tradición es nula o valida . Algunos ( Rozas ) dicen que es valida, por lo que el 1575
estaría equivocado, además que la venta de cosa ajena vale ( 1815 ). Esta tradición
produce el efecto de que el adquirente adquiere la posesión y por ello podría adquirir
la propiedad. por prescripción ( 683 ). También se transfieren los derecho que
tuviere la cosa. Si el tradente adquiere el dominio después de hacer la tradición ( 682
) se entiende es dueño con efecto retroactivo y así también sucederá ( 672 inc 3ro )
si el verdadero dueño valida la tradición - en ambos casos se adquiere el dominio en
el momento de la tradición -.
b) si el tradente es dueño : el adquirente se hace dueño de la cosa. Si esta tiene un
gravamen especial el adquirente adquiere la cosa con este.
D.6) Exigibilidad de la tradición
Si no hay regla especial se sigue la gral: desde que esta listo el titulo se puede pedir
inmediatamente. Si se ha pactado plazo se debe vencer este, lo mismo cuando. hay
decreto judicial. ( 681 ) - no se puede hacer la tradición mientras lo haya -. Por una
condición suspensiva expresada también se suspende la tradición ( 680 ). Una
tradición con condición resolutoria expresa puede transferir el dominio (680).
La condición resolutoria tácita es discutida si se acepta o no : se exige que sea
expresa, pero puede resolverse tácitamente, por lo que si eso sucede no produce
efectos, bastando que este en el titulo.
Según la regla gral. se protege solo a los 3ros de buena fe.
Contradicción entre los art. 680 y 1874 Código Civil:
- Art.1874 : Ctto de c/v. La cláusula de no transferir dominio mientras no se pague el
precio se cuestiona si se admite o no. En principio vale, pero la ley da otro efecto ( no
acepta esta cláusula ), que es el poder entablar demanda para exigir el precio o la
resolución de la venta con resarcimiento de perjuicios. aunque exista esta cláusula,
igual se transfiere dominio, pero si no se paga el precio podría optar por otras vias.
- Art.680 inc 2do : se transfiere el dominio aunque no se haya pagado, pero se puede
reservar el vendedor el dominio hasta el pago o hasta el cumplimiento de una
condición ( se acepta la cláusula )

La contradicción se produjo al modificar el 680 sin coordinarlo con el 1874. La
explicación tradicional es que hay que resolver por la norma gral. que el 680, pero
por el principio de especificidad se aplica el 1874 para la c/v ( * Corral : no convence,
porque se habla de c/v y no de tradición, por lo que no es claro si es norma gral.
aplicable a todo tipo de tradición ). La norma del 1784 tiene una forma más explícita y
clara, por lo que es la que se debiera aplicar esta para la c/v.
Registro de la Propiedad Inmobiliaria
a) Nociones grales
Registro: conjunto de instrumentos en los que se deja constancia de las mutaciones
jurídicas referidas a persona. o bienes.
Se puede hacer el registro de la propiedad inmobiliaria de maneras :
- personal :sobre la base de los nombres de los propietarios
- real :es el fundo o predio el que se registra.
El sistema chileno lo regula el cc, art. 686 y ss, y en lo especial hay un reglamento (
DFL, del cual es ley delegatoria el art. 695 ) vigente, dictado el 24/06/57. El sistema de
Bello es mixto : se anotan las transferencias, se deja constancia de los títulos en
forma cronológica, por lo que no es real ni personal. ( Peñailillo dice que hay mas
índices reales ).
Se han ido creando otros registros que también lleva el conservador de BR :
ejemplo.: Reg de comercio, de prendas especiales ( ampliando la competencia del
conservador ).
b) Organización y funciones del Conservador de Bienes raíces
El conservador de BR es un auxiliar de la adm de justicia nombrado por el Pdte Rep.,
tiene oficina y jurisdicción sobre un territorio: antes eran deptos, hoy son sobre
comunas o agrupación de comunas. Llevan Reg púb., el funcionario esta obligado a
dar las copias que le pidan, y sobre todo certificados ( de dominio vigente, de
hipotecas y gravámenes ), siendo muy impte. el certificado de inscripción en el titulo
( timbre en el titulo que dice donde se lo inscribió ) : lo inscrito en un certificados
afecta al que lo tiene, aunque la información que me den este mal ( podré pedir
indem.. de perjuicios si el error del funcionario me afecta , pero el error mismo no me
afectara a mi ). El que un AJ este inscrito no es garantía de valides ( el conservador
no controla la valides y eficacia de los actos inscritos ). El Conservador responde por
negligencia, dolo y abuso ( resp. civil y disciplinaria ), pudiendo incurrir también en
resp. penal. El sueldo del conservador son los aranceles que fija por cada inscripción.
c) Libros que lleva el conservador
1.- Repertorio : ( libro “por empastar” ) en el se anotan todos los títulos que se
presenten y las hojas se ponen por orden de llegada. Su función es constatar la
llegada, y la fecha de inscripción será - si después se decide que se debe inscribir el
titulo - la del repertorio ( en el fondo es un registro provisional que cautela la fecha ).
Son anuales.
2.- Registro : si el titulo se decide hay que inscribirlo, llega al registro. Según la
naturaleza del titulo se inscriba en el:
- registro de Propiedad : ahí se inscriben las transferencias de dominio.
- registro de hipotecas y gravámenes : ahí se inscriben las hipotecas y los
gravámenes reales, como el usufructo, censo, servidumbres, fideicomisos, etc
- registro de Interdictos o Prohibiciones de enajenar : se inscriben ahí las
resoluciones judiciales que declaran a alguien incapaz de administrar sus bienes
( interdicciones ) y los embargos, prohibiciones legales de enajenar.
3.- Índices : cada registro tiene un índice por orden alfabético de los otorgantes, y
además hay un índice gral. de los 3 registros.
d) Títulos Inscribibles
El reglamento del conservador distingue entre los títulos que deben y que pueden
inscribirse :
- Deben inscribirse: ( art. 53 reglamento) títulos traslaticios de dominio, de otros
derecho reales constituidos sobre inmuebles, sent. ejecutoria que declare
prescripción adquisitiva de dominio o de cualquiera de esos derecho, etc.
- Pueden inscribirse : ( art. 53 ) varios. Este art. acepta la inscripción de las cláusulas
voluntarias de no enajenar. Se discute que debe hacer el conservador cuando. se le
presenta un titulo que vulnera esta cláusula: debe aceptarla igual en el repertorio,
pero para el registro según algunos debe rechazarla ( la mayoría dice que debiera
inscribirla, por lo discutida de la cláusula y por no poder juzgar la valides de los AJ ) - lo
9
que normalmente hace es rechazarla y pedir orden de inscripción al juez, para
librarse de responsabilidad -.
e) Forma de las inscripciones
Deben efectuarse en el conservador del lugar donde este el inmueble ( 687 CCy 54 -
56 reglamento. )
Pueden requerir la inscripción los interesados por si o por sus reptantes legales ( 61 y
62 reglamento. )
Los doc. con que se requiere la inscripción son ( 690 CCy 57 reglamento. ) : copia
autentica del titulo o del decretos judicial. ( la doc y practica dicen se admiten solo
instrumento público ), y los demás doc necesarios ( púb o privado ).
Los instrumentos otorgados en país extranjero pueden inscribirse después de
legalizados. ( 63 y 64 reglamento. )
f) Contenido de las Inscripciones
Art. 690 - 692 Código Civil: Para un testamento debe haber individualización del
testador y de los herederos y legatarios del tto. Para una sentencia se copia solo la
parte dispositiva. En la nueva. inscripción debe mencionarse la inscripción anterior.
Art. 78 y ss reglamento.: Si se trata de titulo traslaticio deben firmar las partes o sus
reptantes. Lo que la practica dice es que para hacer la inscripción se puede dar un
mandato a persona indeterminada ( cláusula que dice “se faculta al portador de
copia de la sig. escritura para inscribir...” )
El conservador debe firmar cada inscripción, es el que da la fe.
g) Forma de suplir designaciones ausentes: art. 82 reglamento
En gral la falta absoluta de alguna de las designaciones legales, solo podrá llenarse
por medio de escritura pública, mediante las cuales las partes rectificarán el título
h) Confección de inscripciones: 73 a 77 reglamento.
i) Modos de proceder, forma y solemnidades: 54 y ss reglamento.
j) Inscripciones por aviso
Para inscribir algo de un inmueble que no tiene inscripción anterior se debe tratar de
avisar a los posibles duelos anteriores: (693) la primera inscripción requiere avisos ( 3
en el diario de la comuna) o cartel (15 días en el conservador BR ).
k) Inscripción de títulos anteriores a la fecha del conservador: 101 reglamento.:
Requieren solo el titulo, si lo hubiese, si no se debe cumplir con el art. 8 del
reglamento. No se necesitan firmas ( el 697 dice como se hacia esto ).
l) Proceso de inscripción
En la notaria se pide copia de escritura pública se lleva al registro, donde al entregarla
darán una colilla, con un nº para hacer consultas.
El conservador, con la escritura, anota la presentación de ese titulo en el repertorio (
siempre, no lo puede rechazar ): esta es la anotación presuntiva, provisional ( su
plazo de caducidad son 2 meses ).
Examina el titulo : si no encuentra objeciones lo inscribe en el registro
correspondiente. La anotación presuntiva dejo determinada la fecha de la inscripción
( esta tendrá efecto retroactivo a la fecha de la anotación ). Si encuentra objeciones y
rechaza la inscripción por ser en algún sentido legalmente inadmisible, o si es visible
algún vicio que anula absolutamente el titulo ( el conservador solo rechaza, no
declara nulo ), las partes pueden no acatar e ir al juez de letras, quien resuelve con un
informe del conservador, pudiendo mandar a inscribir.
m) Sub inscripciones, Anotaciones, cancelaciones y Re inscripciones
Anotación: concepto genérico
- subinscripción: anotación hecha al margen de la inscripción
- cancelación : anotación que tiene por obj. dejar sin efecto una inscripción
anterior ( “transferido a...”)
- reinscripciones: ( creación de la practica ) se pide una inscripción de todos los
fundos que se tienen a un solo nombre, en una sola inscripción.
n) Reconstitución de inscripciones: ( incendio del conservador ) regulada por la ley
16665 del 67.
o) Saneamiento de la propiedad. no inscrita

En la realidad hay transferencias de inmuebles que nunca quedaron anotadas, y los
procedimientos materiales no tiene anotado su titulo de dominio. Para esto hay
leyes especiales que sanean la propiedad irregular para poder acceder al registro (
procedimientos administrativos ) .
El procedimiento más popular es el del DL 2695 del 79, sobre saneamiento de la
pequeña propiedad. raíz, según el cual el procedimiento es ante el ministerio de
bienes nacionales ( lo que se ha tachado de inconstitucional, no siendo clara ni
uniforme la opinión de la CS )
E) La posesión
=> No es modo de adquirir, pero puede ser un efecto de la tradición y un requisito de
la prescripción.
E.1) Nociones generales
a) Definición ( art. 700 )
“Es la tenencia de una cosa determinada con animo de señor o dueño sea que el dueño
o el que se la da por tal tenga la cosa por sí mismo, o sea que la tenga otra persona a su
nombre ”.
b) Elementos de la posesión
- Corpus : tenencia de la cosa ( ámbito de poder sobre esta, no necesariamente
tenerla físicamente )
- Animus : intensión de comportarse como propietario de la cosa poseída
Para ser poseedor deben concurrir ambos elementos
c) Relación de la posesión con el dominio y la mera tenencia
Posesión y dominio pueden concurrir, pero también pueden no coincidir ; son
conceptos diferentes ya que :
- la posesión es un hecho ; el dominio es un derecho real
- la posesión puede adquirirse por varios títulos ; el dominio se puede adquirir solo
por un modo
- la posesión se protege con las acciones posesorias especiales y con la publiciana ; el
dominio se protege con la acción reivindicatoria.
=> La posesión puede llegar a ser dominio, por prescripción.
La mera tenencia es (714) “la que se ejerce sobre una cosa no como dueño sino en lugar
o a nombre del dueño”, o sea que el mero tenedor es quien tiene la cosa
reconociendo dominio ajeno. La mera tenencia es inmutable, el tiempo. no convierte
en poseedor ( se requeriría cambio en el animus ).
d) Cosas susceptibles de posesión
Art. 700: solo las cosas determinadas son susceptibles de posesión, y se entiende
que cosas comerciables.
Sobre las cosas incorporales : entre nosotros se admite la posesión de estas ( 715 ).
En Derecho romano se admitía solo posesión del derecho reales, pero el art.
admitiría la posesión de derecho personales ( además el 1576 habla de “poseedores
de créditos” ). Los autores en mayoría dicen que no es así, por que los créditos se
ejercen o cobran, pero no se poseen ( el 1576 usaría “posesión” como “ el que se
reputa dueño, no en su sent. técnico jurídico ; además el mensaje dice que los
derecho personales no se poseen ). Igual Rozas contradice esta opinión : para el si se
poseen e incluso se pueden adquirir por prescripción ; otros dicen que solo se
poseen ( no hay prescripción para ellos ) ; AGB dice que solo se poseen los créditos
corporeizados y los que integran una herencia ( esto seria así por admitirse la
posesión del derechoº real de herencia).
e) Naturaleza jurídica de la posesión
La mayoría de los autores en nuestro derecho dicen que la posesión es un hecho, una
situación fáctica, invocando como argumento de texto:
- Art. 717 : posesión principia con el poseedor (no es derecho porque los
derecho se transmiten )
- si fuera derecho seria real, y no esta enumerado en el cc.
Dicen además que no es un mero hecho material sino un hecho con consecuencias
jurídicas : un hecho jurídico.
Otra posición se fija en las consecuencias jurídicas de la situación fáctica, tomando en
cuenta las ventajas jurídicas del poseedor (art. 700 inc 2do: presunción dominical ;
prescripción adquisitiva ; protección por las acciones posesorias, publiciana, e
interdictos) : dicen así que, más que un hecho, la posesión es un interés
jurídicamente protegido, un derecho.
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E.2) Clasificación de la posesión
a) Clasificación general
1.- Regular e irregular:
- Regular : la que posee justo titulo y buena fe
- Irregular : le falta justo titulo, buena fe, o ambos
=> clasificación importante por los tiempos de prescripción )
2.- Viciosa y no viciosa
- Viciosa : dañada por ciertos vicios ( violencia y clandestinidad )
- No viciosa : no tiene vicio de violencia o clandestinidad
3.- Tranquila y no tranquila:
- Tranquila : identificada con la no viciosa, además no debe haber sido
demandada por el supuesto dueño.
- No tranquila : no cumple con estos requisitos
=> clasificación importante para el ejercicio de las acciones posesorias )
4.- Útil e inútil:
- Útil: la que sirve para adquirir por prescripción adquisitiva
- Inútil :las que no sirven para adquirir por prescripción adquisitiva.
=> clasificación doctrinal ; algunos, como Pablo Rodríguez, dice que en
Chile son inútiles las posesiones viciosas primordialmente, otros dicen
que como el CC nunca prohibe al poseedor vicioso adquirir por
prescripción - aunque le exija tiempo. mas largo - no hay posesiones
inútiles)
b) Posesión Regular e Irregular
1) Posesión Regular:
Concepto : “es la que procede de justo titulo y ha sido adquirida de buena fe” ( 702 inc
2do ). La buena fe debe ser inicial (no importa que no subsista después de adquirida
la tradición). Si el titulo es traslaticio de dominio también se requiere tradición.
Requisitos : justo titulo + buena fe ( + tradición )
(a) Justo titulo: titulo : es “ el hecho o acto jurídico que hace nacer la posesión en
una persona”. Los títulos de la posesión son siempre constitutivos ( no hay
traslaticios ) ( el art. 703 es un art. muy criticado, por confundir los títulos de
posesión y de dominio ; la prescripción no puede nunca ser titulo de posesión,
pues la supone ).
justo : lo es el titulo que la ley no reputa como injusto. Son injustos
los títulos ( 704):
- falsificados
- conferidos por mandatario o reptante legal que no lo es o que
se excede en sus atribuciones.
- con vicio de nulidad ( la doc. dice que si el vicio
es de nulidad relativa el 3ro puede alegarlo, para
el solo efecto de demostrar el vicio : el juez no
podrá declarar la nulidad pero se salva el interés
de 3r
- meramente putativo : aparente, pero que
puede no ser real ( la excepción a esto - 704 inc
final - es que el heredero putativo tienen como
justo titulo el decreto que le da la posesión
efectiva de la herencia - deja de ser
“meramente” putativo - ).
=> impte. Ver art. 703 que distingue titulo constitutivos de dominio, traslaticios
de dominio y declarativos
(b) Buena fe: es, en gral., “la conciencia de obrar según derecho”; para materias
posesorias el 706 define buena fe como “la conciencia de haberse adquirido el
dominio de la cosa por ½ legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio”. Debe
haber BF al momento de adquirir la posesión, aunque después se pierda.
Para que haya posesión de BF debe haber error ( para que el poseedor se crea el
legitimo dueño ). Para que este error sea constitutivo de BF debe ( 706 inc 3 y 4 )
:
- ser excusable ( persona de mediana inteligencia
y diligencia hubiera incurrido en el )
 11
- ser de hecho ( error de derecho, para evitar p
fraudes, hace presumir de derecho mala fe : esta o
presunción se aplica solo en mat posesorias ) s
t
* Prueba de la BF : la BF se presume. Para demostrar que se es poseedor regular e
se debe probar solo el justo titulo, la carga de la prueba sobre la BF la tiene la r
otra parte. No se presume BF, o mas bien se presume mala fe, en el error de i
derecho (706 ), en la ocultación de la muerte de otro ( 94 nº6 ), y en la o
invocación de mera tenencia ( 2510 ). r
)
(c) Tradición : requisito eventual , se da cuando. se invoca un titulo traslaticio de Sujetos pasivos : ( 712 inc 1 ) - verdadero dueño
dominio. Es tradición en el sentido de mera entrega, no como modo de adquirir - poseedor
el dominio ( 702 inc 3ro ). - mero tenedor

* Prueba de la Tradición : se aplican todos los ½ de prueba admisibles. Hay una
presunción, 704 inc 4to, que facilita la prueba : la posesión de una cosa a ciencia
y paciencia del que se obligo a entregarla hace presumir la tradición (presunción
que no funciona cuando. la tradición debía hacerse por inscripción del titulo -
inmuebles, servidumbres - )
2) Posesión Irregular:
Es la que carece de uno o mas requisitos de la posesión regular ( 708 ). Se aplica a
esta posesión la presunción dominical, mientras no se pruebe lo contrario ). Podrá
adquirir por prescripción, pero en plazo mas largo que el poseedor regular. Esta
protegida por las acciones posesorias, pero no por la publiciana ( es solo para la
posesión regular ).
2.- Clandestina: ( 713 ) “es la que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho para
oponerse a ella”. La clandestinidad no tiene momento preciso : puede ser desde que
se empezó a poseer, o puede viciarse la posesión en cualquier momento Es vicio
relativo : lo invoca solo el dueño o quien poseía ; es esencialmente temporal ( se
acaba en el tiempo.).
El problema que presentan las posesiones violentas es su relación con la utilidad ( si
sirven o no para adquirir por prescripción). La mayoría de la doc dice que no son
inútiles : admiten prescribir extraordinariamente ( como la posesión irregular)
Habrá que ver si es o no posesión irregular ( a veces se puede ser vicioso regular :
según la BF inicial). El poseedor violento es gralmente irregular ( mala fe ) ; el
poseedor clandestino, si tenia BF inicial y después comienza la clandestinidad, es
regular.

c) Posesión Viciosa y No Viciosa E.3) Adquisición de la posesión

=> Posesión Viciosa: son viciosas las posesiones ( 709 ): a) Nociones grales
1.- Violenta: ( 710 ) “es la que se adquiere por la fuerza”( fuerza actual o inminente ). - La posesión principia con el poseedor: es un hecho, no se transfiere ni trasmite ( 717
También es violencia el aprovecharse que el dueño esta fuera, 711, si volviendo este le ). Ratifican la teoría los art. 683, 688, 727 ( y son criticados el 696, 725, 2500, por decir
repele. trasferencia o transmisión de la posesión ).
La violencia debe ser inicial, al adquirir la posesión, o posterior, en el caso que el - Puede adquirir la posesión: la adquiere ( 1 ) personalmente para si quien quiere
dueño estaba fuera. La fuerza es vicio relativo : solo puede invocarla la víctima, adquirirla. Su capacidad no necesita ser de ejercicio, por ser la posesión un hecho,
directa o indirecta, de ella. pero si necesita voluntad. eficaz ( “animo de Sr. y dueño ), o sea capacidad mínima
Sujetos activos : ( 712 inc 2 ) - poseedor para tener intencionalidad. El 723 dice que el incapaz puede adquirir la posesión si
- mandatario del poseedor (basta con su concurren corpus y animus. Son incapaces para poseer los dementes ( interdictos o
c no ) y los infantes. A pesar de ser hecho, la posesión se puede adquirir por ( 2 )
o mandatario o reptante legal ( 721 inc 1ro ), aun sin conocimiento del mandante o
n representado. Además, puede adquirirla un ( 3 ) agente oficioso, quien actúa a
s nombre de otra persona sin tener mandato, esperando que después ratifique ( 721
e inc 2do ) - si ratifica después, se entiende que se posee desde que el agente poseyó -.
n
t b) Cosas muebles
i La posesión se adquiere por la aprehensión material y la intención de comportarse
m como dueño. A veces basta el animus: cuando opera la tradición por el constituto
i posesorio (el tradente conserva la cosa como mero tenedor ).
e
n c) Cosas inmuebles
t c.1) Nociones grales sobre posesión inscrita: la inscripción en el conservador
o sirve para hacer la tradición, para informar a 3ros de la situación jurídica de los
inmuebles, y para constituir requisito y prueba de la posesión de los
i inmuebles.
n
i c.2) Teorías sobre la posesión inscrita : algunas entienden la inscripción como
c prueba de la posesión (se necesitaría probar corpus, animus, e inscripción ;
i pero igual habría posesión sin inscripción), mientras otras , tesis
a predominante entienden que corpus y animus se traducen en la inscripción (
l sin inscripción no habría posesión): entonces la inscripción es modo de adquirir
la posesión. - ver 686, 696, 724, 728 - 730.
o
El poseedor de un inmueble es el que aparece en la inscripción como su
r dueño, el puede adquirir por prescripción. Hay que distinguir:
a
t Inmuebles no inscritos : se distingue según el titulo de posesión que se
i invoca:
f - no traslaticio de dominio:
. - por ocupación no se puede adquirir el dominio de inmuebles (son
del Estado), pero la posesión según algunos si se podría adquirir

(por simple apoderamiento de la cosa; argumentan con el 729) y
según otros no.
- por accesión se puede poseer lo que accede al inmueble no inscrito
- por SXMC se puede poseer ( por ley : posesión efectiva ).
- por precripción no podrá invocarse como antecedente de posesión
- traslaticio de dominio: se distingue entre:
- la posesión regular, que necesita inscripción , la 1ra, como uno de
sus requisitos , y entre
- la posesión irregular, que no necesita inscripción (faltando la
tradición
será
posesión
irregular ).
Inmuebles inscritos: se distingue según el titulo invocado :
- no traslaticio de dominio: no se requiere inscripción para adquirir
la posesión (la doc dice que por ocupación no procede adquirir la
posesión, por aplicación del 729 a contrario sensu).
- traslaticio de dominio: la doctrina. dice que la posesión regular
necesita inscripción, y que la
posesión irregular también ( no se distingue que posesión es ( 724,
728, 730 ).
Para todo este esquema la jurisprudencia y la doctrina han introducido
modificaciones:
· para los inmuebles no inscritos ni siquiera la posesión irregular se puede
adquirir sin inscripción
· para los inmuebles inscritos, para adquirir la posesión irregular no se
necesitara inscripción (consecuencia de esto es que se podría probar la
posesión para alegar prescripción)
E.4) Conservación y pérdida de la posesión
a) Cosas muebles
Se conserva mientras existe el corpus y animus, e incluso solo con el animus si el
poseedor ignora accidentalmente el paradero de la cosa ( 727 ), o si se entrega la
cosa en mera tenencia ( 725 ).
Se pierde la posesión:
- por perdida del corpus y del animus al mismo tiempo. ( ejemplo.: se enajena o
abandona la cosa )
- por perdida del corpus: si otra persona se apodera de la cosa con animus ( 726 ),
cuando. se hace imposible el ejercicio de actos posesorios ( 2502 ).
- por perdida del animus ( ejemplo. : caso del constituto posesorio ).
b) Cosas inmuebles
- Inmuebles no inscritos : la posesión se puede perder por pérdida del:
- corpus y animus ( se enajena o abandona la cosa )
- corpus ( alguien se apodera del el - 729 - )
- animus ( constituto posesorio )
- Inmuebles inscritos : se pierde la posesión por nueva. inscripción que cancele la
anterior. Esta cancelación de inscripción puede darse de 3 formas:
- por voluntad. de las partes
- por decretos judicial.
- por nueva. inscripción en que se transfiere el derecho a otro : surgen 2
problemas :
· el nuevo. titulo ¿ debe ser justo ? : si es nulo no se adquiere el
dominio pero si la posesión ( o sea que incluso titulo injusto cancela
la posesión anterior ).
· Art. 730 : si el tenedor se da por dueño y la enajena no se pierde la
posesión sin la competente inscripción (hecha en la debida forma -
sin ver requisitos de fondo - ), la que procede del poseedor inscrito
anteriormente, por lo que aunque el que la enajena no sea el
poseedor, si se logra inscribir el titulo se cancela la inscripción
anterior. Si la nueva. inscripción procede de este poseedor inscrito
anteriormente ( formalmente o de mentira, cuando. una persona se
hizo pasar por mandatario ) se adquiere la posesión. ( eso si, la
12
jurisprudencia dice que la pura inscripción de papel no
cancelaría la anterior ).
E.5) Recuperación legal de la posesión
Se recupera a través de acciones judiciales (731). Se diferencia de la recuperación de
hecho ya que en la legal se hace una ficción de haberla tenido durante todo el
tiempo. intermedio, que efectivamente no se tuvo, por lo que ese tiempo. se
contara para la prescripción.
- Inmuebles : acción reivindicatoria, publiciana, posesorias
- Muebles : acción reivindicatoria, publiciana.
E.6) Prueba de la posesión
Por ser hecho proceden todos los ½ de prueba.
La prueba testimonial tiene limitaciones en gral, pero aquí no se aplican por no
tratarse de un acto o contrato.
La ley ha establecido presunciones para facilitar la prueba de la posesión (719):
- si se ha poseído desde el comienzo a nombre propio se presume que la
posesión ha continuado hasta que se alega.
- si se ha comenzado a poseer a nombre ajeno ( mero tenedor ) se presume la
continuación del orden de cosas ( sigue como mero tenedor )
- si alguien prueba haber poseído anteriormente, y posee actualmente, se
presume posesión en el tiempo. intermedio (es presunción simplemente
legal : admite prueba en contrario ).
E.7) Cuestiones finales sobre la posesión
a) Comunidad y posesión
La adjudicación es un titulo declarativo de dominio; opera con efecto retroactivo (
718 ) respecto de la posesión. Consecuencia de esto es que si el comunero había
enajenado o gravado la cosa que se le adjudico antes de la adjudicación (sin el
consentimiento de los comuneros) el gravamen subsiste ( se entiende era dueño
antes ).
Pero si es otro comunero el que otorga el gravamen, este no subsiste: será acto
realizado sobre cosa ajena ( 718, inc 2do, 2da parte ). Esto tiene una excepción ( 1ra
parte ): por dejar como facultad al poseedor el añadir o no ese tiempo. al de su
posesión exclusiva, si elige no añadir el titulo de su posesión será la adjudicación ( en
este caso titulo constitutivo ).
b) Accesión de posesiones
Art. 717: la posesión principia con el poseedor, pero la ley permite la accesión de la
posesión de sus antecesores, caso en que se apropia de esa posesión con sus
calidades y vicios. Esto no es solo para el antecesor directo, sino también para una
serie no interrumpida de sucesores ( todos sucesores por un vinculo jurídico ).
c) Posesión de las herencias y de especies legadas
La herencia, por ser cosa universal, se posee ( 722 ) desde el momento en que es
deferida : se adquiere en virtud de la ley, aunque se ignore, pero condicionado a la
aceptación.
1.- posesión legal de la herencia ( 722 )
2.- posesión efectiva : origen judicial.
3.- posesión materia o real: referida a la cosa universal de la herencia o a
las cosas singulares de la
herencia.
Los normal es que 1, 2 y 3 coincidan. Pero pueden no coincidir ( por ejemplo. por
creerse heredero ). El heredero real que no esta poseyendo tiene la “acción de
partición de herencia”. Según Rozas y el 2500 nº2, la herencia no aceptada es quien
posee a nombre del heredero.
Sobre la posesión de especie legada: no hay problema con el legado de genero ; en
el legado de especie se es dueño de lo legado desde la apertura de la sucesión, pero
la posesión no la tiene todavía el legatario. Algunos dice que hay que entender que
son los herederos los que poseen ( sui generis, porque estos reconocen dominio
ajeno ), otros dicen que el legatario es el poseedor, condicionado a su aceptación,
aunque no tenga la tenencia.
F) Prescripción adquisitiva (Usucapión)
F.1) Nociones generales

a) Concepto
=> Art. 2492: “ Modo de adquirir las cosas ajenas por haberse poseído las cosas durante
cierto lapso tiempo y concurriendo los demás requisitos legales”.
b) Reglas comunes a ambas prescripciones
- Necesidad de alegar la prescripción : se adquiere u opera la prescripción ipso iure
cuando. se cumplen los plazos legalmente establecidos para adquirir la posesión -
según la doc -. Pero si no se alega, aunque se cumplan los otros requisitos, no se
puede adquirir ( 2493 ). Esto es en principio, porque hay 3 excepciones para la
prescripción extintiva en que el juez puede declarar la prescripción de oficio:
prescripción de la acción penal, de la pena y de la acción ejecutiva. La prescripción se
puede alegar por vía de acción o de excepción ( hay una corriente que dice que debe
ser siempre por acción, principal o reconvencional ).
- Posibilidad de renunciar a la prescripción : para determinar si procede o no hay que
ver en que minuto se renuncia. Se puede renunciar, expresa o tácitamente, solo
después de cumplido el plazo ( 2494 : antes que se declare prescripción por
sentencia ). No se puede renunciar antes de cumplido este plazo ( excepción al art. 12
). Los efectos de la renuncia es que se priva del derecho de adquirir por prescripción.
Si solo 1 poseedor, de entre varios, renuncia, esta opera solo respecto del
renunciante -2496-( la renuncia es AJ : efectos relativos ).
- Hay igualdad entre las persona que pueden prescribir y contra las que se puede
adquirir por prescripción (2497).
F.2) Requisitos de la prescripción adquisitiva
a) Cosa susceptible de ser adquirida por prescripción
Regla gral: todas las cosas dentro del comercio humano son prescriptibles ( siempre
que puedan poseerse ).
- Cosas corporales: SI ( muebles e inmuebles, 2498 )
- Cosas incorporales:
- derecho reales : SI ( por excepción, de las servidumbres solo se pueden
adquirir las continuas aparentes )
- derecho personales : NO (no admiten posesión, art. 2498 inc 2do ;
aunque algunos van contra esto, como Rozas, por el 715)
No pueden adquirirse por prescripción:
- las cosas incomerciables ( bienes nacionales de uso público )
- las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes ( 882 )
Sobre la cosa que es común entre varios: en principio no procede prescripción entre
comuneros ( ya que la partición se puede pedir siempre y porque ningún comunero
puede poseer exclusivamente la cosa ; aunque Somarriva dice que si el comunero
alega mediante un titulo que comenzó a conocer de manera exclusiva podría
adquirir por prescripción ).
b) Posesión (2494)
Solo el poseedor puede prescribir. Para precisar el concepto de poseedor se utilizan
los conceptos de:
- “actos de mera facultad”: con los cuales ejecuta en lo suyo sin necesitar
el consentimiento de otro ( la omisión de estos no confiere posesión )
- “actos de mera tolerancia : los cuales puede permitir a un extraño
realizar actos sin que importen un gravamen ( no confieren posesión ni
dan fundamento de prescripción ).
Inmueble inscrito : para prescribir se exige que la posesión conste en una inscripción
( 2505 ), inscripción de un nuevo.. Titulo inscrito que no transfiere el dominio pero si
da la posesión.
c) Posesión ininterrumpida
Interrupción de la prescripción: “la situación producida cuando. se pierde
la posesión, cuando. se hace imposible el ejercicio de actos posesorios o
cuando. termina la inactividad el dueño, que produce el efecto de hacer
perder el tiempo. de prescripción ya transcurrido o de descontar el tiempo.
que duro la interrupción, según los casos”.
Clases de interrupción :
13
1) Natural: si el hecho interrumpido por su naturaleza, impide seguir
poseyendo ( 2502 ).
Efecto gral. de esta es que se pierde el tiempo. anterior .Puede invocarla
todo el que tenga interés. Hay 2 casos de interrupción natural:
- se hace imposible el ejercicio de actos posesorios sin que la
posesión pase a otras manos ( por excepción el efecto es
solo descontarse suduración )
- otro entra en posesión e la cosa ( por excepción si se
recobra la posesión legalmente la ley finge que no hubo
interrupción y que siempre se poseyó ).
2) Civil : termina la inactividad del dueño y demanda la restitución de la
cosa ( 2503 ). Es “todo recurso judicial. intentado por el que se pretende
dueño contra el poseedor”.
Requisitos para que proceda esta interrupción son:
- el que se pretende dueño debe intentar acción contra los tribunales
- la demanda debe ser notificada legalmente ( desde la notificación se
produce la interrupción )
- debe estar pendiente el plazo de prescripción.
Efecto de la interrupción civil : se pierde todo el tiempo. anterior.
Casos en que la demanda no produce interrupción civil:
- notificación e la demanda no se hizo en forma legal
- demandante se desistió expresamente de la demanda
- declaración de el abandono del procedimiento ( por inactividad del
demandante )
- obtención de sentencia de absolución para el demandado.
Puede invocarla solo el recurrente. Si la cosa es poseída por varios y demanda
uno de los comuneros se interrumpe la prescripción para todos ( 2504 ).
d) Prescripción no suspendida
Suspensión de la prescripción : “beneficio que la ley concede a ciertas persona y a la
herencia yacente que consiste en impedir el transcurso del plazo de prescripción”.
Persona favorecidas con la suspensión ( 2509 )
- incapaces
- mujer casada en Soc. conyugal
- herencia yacente ( se la asimila a incapaz ).
Entre cónyuges la prescripción se suspende siempre ( 2509 inc final ).
No se suspende respecto de la mujer divorciada o separada de bienes respecto de
aquellos que administra.
Efecto de la suspensión : se descuenta el tiempo. que esta dura a la prescripción ( no
se pierde el tiempo. anterior)
Campo de aplicación : no procede respecto de todas las prescripciones:
- extintiva : solo procede contra la de largo tiempo..
- adquisitiva : solo procede tratándose de prescripción ordinaria (2509 inc
1 y 2) - entre cónyuges, por excepción, se suspendería la prescripción
extraordinaria, y la doctrina argumenta con los art. 2509 y 2511 -.
e) Transcurso del plazo:
Para completar los plazos se debe considerar la accesión de posesiones.
1) Prescripción ordinaria : para cuando. hay posesión regular:
- 2 años para los muebles
- 5 años para los inmuebles (2508)
2) Prescripción extraordinaria : para cuando. hay posesión irregular : 10
años para muebles e inmuebles.
Existencia de un titulo de mera tenencia al invocar la prescripción ( 2510 regla 3ra ): -
relacionar con el 716: el paso del tiempo. no hace ser posesión la mera tenencia,
poniendo como excepción el 2510 regla 3ra -.Algunos dicen que este es un caso en
que por excepción la mera tenencia puede dar lugar a prescripción; otros van más al
fondo del asunto y dicen que, por decir la circunstancia 2da “pruebe haber poseído”,
en el fondo se exige posesión ( tenia titulo de mera tenencia pero se transformo en

poseedor : por tener titulo de mera tenencia se le exigen más requisitos ), por lo que
no constituye un caso de excepción
Entonces : si se prueba que no se reconoció el dominio del dueño durante 10 años (
circunstancia 1ra ) y que se poseyó por ese tiempo. sin violencia, clandestinidad ni
interrupción, se puede dar lugar a la prescripción ( aunque en principio la mera
tenencia hace presumir mala fe y no lugar a la prescripción )
F.3) Prescripción de otros derechos reales
a) Regla General: art. 2512
Los otros derechos reales, diferentes del dominio, se adquieren por prescripción de
igual forma que el dominio y con las mismas reglas.
b) Excepciones:
- Derecho real de Censo : se adquiere por prescripción extraordinaria de
10 años
- Derecho real de Herencia : se adquiere por prescripción extraordinaria
de 10 años ( pero si se ha dado la posesión efectiva al heredero
aparente, esta le sirve de justo titulo, y si tiene además BF puede adquirir
por prescripción ordinaria, contándose la prescripción desde que se dio
la posesión efectiva : 714, 1269 ).
- Derecho real de Servidumbre : las discontinuas y continuas inaparentes
no se adquieren por prescripción. Las demás se adquieren por
prescripción de 5 años ( como la ley nada dice se entiende se aplica para
la prescripción ordinaria y extraordinaria, solo sirve la distinción para ver
los efectos de la suspensión ).
F.4) Efectos de la prescripción
El poseedor se hace dueño de la cosa desde que se vence el plazo. Se reputara
dueño desde ( 1736 ) que comenzó a poseer: efecto retroactivo de la prescripción.
F.5) Inscripción de la sentencia
La sentencia que declara prescripción adquisitiva de un BR o de un derecho real
sobre un BR debe inscribirse en el conservador. Esta inscripción no es tradición : se
inscribe como requisito de oponibilidad ( 2513 ).
5. LIMITACIONES AL DOMINIO - DERECHO REALES ENCOSA AJENA -
A) Nociones generales
Formas de limitaciones al dominio ( 732 ) :
- Propiedad fiduciaria : dominio limitado por una condición resolutoria
- Derecho reales en cosa ajena : dominio limitado por otro derecho real que afecta a
la misma cosa. Son limitaciones al dominio los derechos reales de goce ( usufructo,
uso, habitación, servidumbres ) y no los de garantía.
B) Propiedad fiduciaria o fideicomiso
B.1) Concepto de fideicomiso
=> Art. 733 : “Es la propiedad que esta sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por
el hecho de verificarse una condición”.
En el fideicomiso hay 3 sujetos :
- constituyente : quien constituye el fideicomiso
- propietario fiduciario : quien tiene la propiedad
- fideicomisario : quien recibe la propiedad al cumplirse la condición.
“Fideicomiso” se llama también la constitución de la propiedad. fiduciaria.
“Fideicomiso” se llama también el bien que se da en propiedad. fiduciaria.
“Restitución” se llama la entrega del propietario fiduciario del bien al fideicomisario
al cumplirse la condición.
“Sustitución fideicomisaria” se llama el fideicomiso constituido en testamento ( 1164
: regulación especial )
B.2) Requisitos del fideicomiso
a) Cosa susceptible de darse en fideicomiso: (art. 734)
- totalidad de una herencia
- cuota determinada de una herencia
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- uno o más cuerpos ciertos
b) Existencia de propietario fiduciario y de fideicomisario:
- Propietario Fiduciario: persona naturaleza o jurídica, existente al tiempo. de
deferirse el fideicomiso. Si el constituyente no nombra un propietario fiduciario o
falta este por cualquier causa, gozara de la propiedad el mismo constituyente y si
esta muerto, sus herederos. Puede haber pluralidad de propiedad fideicomisarios
siempre que no sea sucesivos ( 742 ) : la adm de la cosa puede recaer en uno de ellos
por orden del juez para que conserve mejor la propiedad ( 752 ). Si son varios y uno
muere, su cuota se reparte entre los otros comuneros ( acrecimiento : 750 ). Si un
propietario fiduciario es dueño de una cuota y se hace dueño pleno del resto de la
misma cosa, la titularidad de la propiedad se asimila a la propiedad fiduciaria,
pudiendo pedir que se divida la parte que le corresponde como fideicomisario y
hacerse dueño del resto. El constituyente puede nombrar sustituto al propietario
fiduciario pero solo cuando. se constituye por testamento, y solo en el caso que
llegue a fallecer el propietario fiduciario antes de que muera el testador.
- Fideicomisario: persona naturaleza o jurídica que puede no existir al tiempo. de
constituirse el fideicomiso, bastando se espere que exista. Debe existir a la época
que se cumpla la condición ( 737, 738 ). El constituyente puede dar sustituto al
fideicomisario para el caso en que deje de existir antes de la restitución ( 743 ). Las
sustituciones deben ser expresas en el acto entre vivos o testamento ( 744 ). Todos
estos son sustitutos vulgares, que pasan a ser propietarios absolutos extinguiendo la
expectativa de los otros al adquirir ( 745 ). La ley no anula el fideicomiso establecido
como sucesivo sino que solo va a tener efectos para uno de los fideicomisarios . Si se
nombra mas de 1 fideicomisario en igual grado, todo el fideicomiso pasa a la 1ra
persona que cumpla la condición, y los otros irán acreciendo a ese fideicomiso en la
medida que se cumplan las respectivas condiciones hasta que se cumpla el plazo. Se
puede compatibilizar fideicomiso a una persona y usufructo a otra ( 736 ).
c) Existencia de una condición de la que dependa la restitución:
La condición es elemento de la esencia del fideicomiso. El 741 para saber que
condiciones se aceptan se remite al derechoº de sucesión. El fideicomiso supone
siempre ( 738 ) la condición expresa o tácita de existir el fideicomisario o su sustituto
a la época de la restitución. A esta condición esencial pueden añadirse copulativa o
disyuntivamente otras condiciones. La misma condición es resolutoria para el
propietario fiduciario y suspensiva para el fideicomisario.
El plazo para el cumplimiento de la condición el mismo constituyente puede fijarlo.
En caso que el constituyente no fije plazo, la ley da el plazo de 5 años para entenderla
por fallida( 739 ), contados desde la delación de la propiedad fiduciaria ( excepto que
la muerte del constituyente sea la condición : aquí la condición es la existencia del
fideicomisario a la época de la muerte.
d) Formalidad del fideicomiso:
- Fideicomiso por testamento: las formalidades del fideicomiso serán las propias del
testamento
- Fideicomiso por acto entre vivos : ( 735 ) debe otorgarse por instrumento público.
Si el fideicomiso afecta o incluye inmuebles debe inscribirse en el registro de
hipotecas y gravámenes (el rol de la inscripción es para algunos el de solemnidad,
por lo que seria requisito de valides del acto, pero para la mayoría es solamente una
solemnidad de publicidad ). Si la constitución del fideicomiso incluye tradición de la
cosa (como es en los actos entre vivos ) debe inscribirse en el registro de propiedad.
B.3) Efectos del fideicomiso
1.- Derecho y Oblig. del Propietario Fiduciario:
Derechos :
a) es propietario de la cosa con un gravamen de no continuar siendo dueño
- puede reivindicar la cosa ( 893 )
- puede enajenar y trasmitir la cosa con el gravamen y con la carga de
mantenerla indivisa(751)
=> no se puede enajenar cuando. el constituyente haya prohibido la
enajenación. No se puede transmitir cuando. el día prefijado para la
restitución es el de la muerte del fiduciario ( 751 ). Si la condición es sobre
la muerte del fiduciario, aunque este la enajena la condición se entiende
cumplida con su muerte.
b) puede gravar con hipotecas, servidumbres, etc, con autorización de los
tutores o curadores si existieran o con autorización judicial. ( 757 : la sanción es la
inoponibilidad respecto del fideicomisario ).

c) tiene la libre administración de las especies contenidas en el fideicomiso, y
puede mudar su forma siempre que se cuide la identidad y el valor ( 758 )
d) puede percibir los frutos de la cosa ( 754 )
e) la propiedad fiduciaria no es embarg.able ( 1618 nº 8 )
f) puede retirar los materiales de las expensas útiles y voluptuarias, siempre que
no produzca menoscabo a la cosa.
g) tiene derecho de retención de la cosa dada en fideicomiso para garantizar el
pago de las expensas extraordinarias por el fideicomisario ( se entiende por la
remisión al usufructo : 800 )
Obligaciones:
a) cuidar la cosa ( responde de culpa leve : 758 inc 2do )
b) hacer inventario solemne de las especies que constituyen fideicomiso. ( el
754 asimila las cargas del usufructuario y del fideicomisario, de lo que se deduce
esta oblig.. ).
c) constituir caución, si el fideicomisario lo pide ( si no, no esta obligado : 755 )
d) pagar las expensas necesarias ordinarias ( las que normalmente se dan para
mantener una cosa )
e) pagar las expensas útiles y voluptuarias, amenos que se haya pactado otra
cosa con el fideicomisario o que el valor de las expensas se pueda compensar
con el deterioro que tenga la cosa.
f) restituir la cosa cuando. se cumpla la oblig..
2.- Derechos y Oblig. del Fideicomisario :
Derecho mientras pende la condición :
a) tiene solo la simple expectativa de adquirir (no tiene derecho sino un germen
de derecho, que le da algunos derechos, 761 )
b) puede pedir providencias conservatorias si la propiedad parece peligrar ( 761
). Si el fideicomisario es una persona que se espera que exista tienen derecho a
pedir estas providencias los ascendientes legítimos.
c) tiene derecho a ser oído cuando. el propiedad fiduciario quiera gravar la cosa
( 757 )
d) puede vender su mera expectativa de propiedad ( es venta de obj. futuro,
que se espera que exista :1813 )
Derecho al cumplirse la condición: puede reclamar la entrega de la cosa
Obligaciones:
Debe pagar al propietario fiduciario las expensas necesarias extraordinarias ( por
acontecimientos no previstos ), pero con las rebajas establecidas en el 756 :
- si se han establecido en obras materiales se paga lo que estas valen al
momento de la restitución.
- si se trata de obras inmateriales se rebajara una vigésima parte por cada
año que desde entonces hubiera transcurrido al momento de la
restitución
B.4) Extinción del fideicomiso
En el 763 se enumeran causales de extinción :
1.- Por resolución del derecho del autor ( constituyente )
2.- Por destrucción total de la cosa en que esta constituido el usufructo de acuerdo al
art. 807 CPC (si es destrucción parcial subsiste en el resto el fideicomiso )
3.- Por renuncia del fideicomisario antes del día de la restitución ( no se extingue si
hay sustitutos )
4.- Por fallar o faltar la condición
5.- Por confusión en una persona de las calidades de fideicomisario y de único
fiduciario
6.- Por restitución : entrega de la cosa por cumplimiento de la condición, sin perjuicio
del derecho de retención.
No es necesaria tradición, como modo de adquirir, sino mera entrega (se adquiere
del modo que se adquirió la propiedad fiduciaria: SXMC, acto entre vivos, tradición -
“condicionada”: el tradente es el constituyente y no el propiedad. fiduciario-) .
Si lo que se debe restituir es inmueble se necesita inscripción : no como tradición sino
por certeza jurídica . Se discute como se inscribe : se consta el acto constitutivo del
fideicomiso, la condición, por el testamento o por el instrumento público en que se
contenga. Para constatar si la condición se ha cumplido se llevan además certificados
de defunción, etc; si no hay manera de constatar el cumplimiento, los autores dicen
que hay que hacer una “acta de entrega” por escritura público.
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B.5) Modalidades especiales de fideicomiso
a) Tenedor fiduciario: ( 749 ) el que hace de propiedad. fiduciario tiene la mera
tenencia de la cosa, y solo tendrá las fac.. de los curadores de bienes, que son
administradores de los ajeno.
b) Fiduciario con derecho a gozar de la propiedad a su arbitrio: ( 760 inc 1ro ) tiene
más derecho que el propiedad fiduciario común, no es responsable por ningún
deterioro, excepto los por dolo ( condonación de dolo futuro no vale : obj.. ilícito ) y
las por culpa grave - por equipararse al dolo - .
c) Fideicomiso de residuo: da mas facultad aun al propiedad fiduciario, ya que se da
facultad de disponer libremente de la propiedad, y el fideicomisario solo tendrá
derecho a reclamar el residuo, lo que quede al tiempo. de la restitución.
C) Usufructo art. 764 y ss.
C.1) Nociones generales
El dominio tiene como atributos el uso, el goce ( o disfrute ) y la disposición de la
cosa.
Si el origen del goce de una cosa es una relación crediticia o personal, la relación se da
entre los sujetos y el derecho de goce se ejerce como derecho personal
Si el origen del goce de una cosa es un derecho real constituido sobre la cosa, hay
una relación directa persona-cosa.
Los art. 764 al 810 tratan del usufructo
a) Definición
=> Art. 764 : “Derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo
de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueño, si la cosa no es fungible ;
o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo genero, o de pagar su valor, si
la cosa es fungible”.
b) Quienes intervienen
- Usufructuario: titular del derecho real e usufructo ( tiene la facultad de usar y gozar
la cosa fructuaria )
- Nudo propietario: tiene la propiedad de la cosa fructuaria, despojada del uso y goce.
- Constituyente: puede intervenir un 3ro, ajeno a la relación, o ser uno de los 2
mencionados antes : es quien establece el usufructo. Si entrega la nuda propiedad a
una persona y el usufructo a otra se mantiene al margen de la relación jurídica ; pero
si el, como propietario de la cosa, se desprende de las facultad de uso y goce, se
mantiene como nudo propietario - o al revez- siendo parte de la relación
c) Cosas susceptibles de usufructo
El código no dice nada, pero se concluye que puede constituirse usufructo sobre
todo tipo de bienes, corporales o incorporales, muebles o inmuebles, totalidad o
parte de los bienes, universalidad o cuota de la sucesión.
Sobre una propiedad hipotecada con anterioridad : ( 2415 ) el enajenar o hipotecar el
bien hipotecado no afecta al acreedor hipotecario ( que tiene derecho real ). Según
Alessandri, si el CC no prohíbe constituir usufructo sobre propiedad hipotecada, el
interprete tampoco puede hacerlo -.
Los art. 1368 nº3 y 1366 le conceden al usufructuario el derecho de subrogarse a los
acreedores hipotecarios contra los herederos : esto es reconocer que sobre un
inmueble hipotecado con anterioridad puede constituirse un usufructo.
d) Condición o plazo para el usufructo
Art. 768: se prohíbe constituir usufructo con condición o plazo que suspenda su
ejercicio, salvo por testamento si la condición se hubiere cumplido o el plazo hubiera
expirado antes del fallecimiento del testador ( porque ahí, al constituirse el
usufructo, no existe ya plazo ni modo).
e) Duración del usufructo
770 y 765 inc 2do : el usufructo se establece por un tiempo. determinado, o por un
plazo ( muerte usufructuario )
Si se constituyó por un tiempo. y el usufructuario muere, el derecho vuelve al nudo
propietario. Puede constituirse con condición, pero esta no suprime nunca la
exigencia del plazo.
C.2) Características del derecho de usufructo

1.- Constituye un derecho real ( 577,764 ) : se ejerce sobre una cosa determinada sin
respecto de det. persona; es derecho real diferente del derecho real de dominio.
2.- Es un derecho de goce: comprende el uso y el goce de la cosa, lo que implica la
facultad de percibir los frutos de la cosa.
3.- Es un derecho temporal (diferente del dominio, que es esencialmente perpetuo:
765 inc 2do : esta sujeto a un plazo, que es hecho futuro y cierto, que va a ocurrir)
4.- Es intrasmisible por testamento o abintestato ( 773 inc 2do )
5.- Es un derecho real en cosa ajena ( es limitación del dominio ; el 714 reconoce al
usufructuario como mero tenedor de la cosa, por reconocer dominio ajeno ).
6.- El derecho de ususfructo es embargable
7.- derecho de usufructo confiere la mera tenencia de la cosa fructuaria
C.3) Cuasiusufructo (usufructo sobre las cosas consumibles)
a) Teoría clásica:
Es usufructo impropio o anormal, ya que no puede restituirse la cosa ( ya que no se le
conservo forma ni sustancia ) y por obligarse a volver al dueño igual calidad y
cantidad; es mas bien una oblig.. de genero, por entenderse que se transfiere la
propiedad de la cosa.
El 789 aborda el cuasiusufructo: si se constituye usufructo sobre cosa consumible el
usufructuario se hace dueño de ella y el propietario se hace acreedor a la entrega de
otras especies de igual cantidad y calidad ( y quien elige de entre varias cosas de igual
genero es el nudo propietario, por interpretación del 789 ). Cuando el CC habla de
“fungibles”, debe entenderse “consumibles”.
b) Diferencias ppales con el Usufructo
1.- El cuasi usufructuario se hace dueño de la cosa por expresa disposición del 789 ; el
usufructuario es mero tenedor de la cosa fructuaria.
2.- El cuasi usufructuario adquiere oblig. de genero; el usufructuario adquiere oblig.
de especie.
3.- Riesgos de la destrucción de la cosa por caso fortuito:
- cosa en cuasiusufructo: se mantiene la oblig. de dar otra de igual genero
( el genero no perece)
- cosa en usufructo : los riegos los cubre el dueño ( las cosas perecen para
su dueño )
c) Diferencias ppales con el Mutuo
El mutuo es el préstamo de consumo. Hay muchos que ven el mutuo y
cuasiusufructo como casi iguales ( solo habrían diferencias accidentales ). Pero las
diferencias objetivas son:
1.- El cuasiusufructo puede constituirse por testamento o contrato ; el mutuo puede
constituirse solo por contrato.
2.- El cuasi usufructuario tiene la oblig. de rendir caución y efectuar inventario
solemne de las cosas mutuadas; el mutuario no tiene la oblig.. de rendir caución y
efectuar inventario solemne de las cosas mutuadas.
3.- tienen diferentes forma de extinción.
C.4) Clasificación del usufructo
El usufructo se puede constituir por ( 766 ):
- la ley
- testamento
- acto entre vivos : donación venta u otro.
- prescripción
La doc dice que hay usufructo:
- legal
- voluntario
- mixto
- hay también por sentencia judicial.: ley pensiones alimenticias acepta
que el juez fije pensiones o constituya usufructos sobre algo )
a) Según la forma de constituirlo:
1) Legal : es aquel constituido por la ley. Hay diferentes tipos:
- del padre o la madre de familia respecto de ciertos bienes del hijo no emancipado
(243). Las diferencias con el usufructo normal son:
- el padre y madre no gozan del derecho de
persecución
- su derecho es personalísimo ( por concedérselo la
ley solo a el : 1564, 12, 1414,1466 )
16
- no obliga a la fianza o caución de conservación y
restitución de la cosa
- termina con la emancipación del hijo
- de los poseedores provisorios del desaparecido ( muerto presuntivamente ):
tienen el usufructo de esos bienes ( como el CC no lo dice así claramente,
algunos dicen que seria, mas que usufructo, un dominio de los poseedores con
condición resolutoria del que el desaparecido aparezca o que se abra
definitivamente la sucesión ).
2) Voluntario :
- por testamento
- por acto entre vivos: a titulo gratuito u oneroso. Gralmente es a titulo gratuito
por razón practica : dificultad de determinar la contraprestación equitativa.
Puede constituirse por :
- partición: ( 1337 regla 6ta ) con el consentimiento de los interesados,
preparando el usufructo de la nuda propiedad ( es voluntario, no por
sentencia judicial., por incluir el consentimiento )
- retención o enajenación ( cuando el propietario enajena la nuda
propiedad y retiene el usufructo, o cuando. retiene la nuda propiedad y
enajena las fac. de uso y goce )
- contrato ( constitución consensual ): si es inmueble ( 767 ) se debe dar
el usufructo por instrumento público inscrito - inscripción sería aquí
requisito de valides del titulo, además de ser la tradición de este derecho
real: esto iría contra la teoría gral. de la inscripción de los inmuebles, por
lo que la jurisprudencia y doc han interpretado que la inscripción se
refiere a la tradición, es solo modo, y no la solemnidad de valides del
titulo -.
b) Según el número de personas:
1) Simple : se constituye el usufructo en favor de una sola persona
2) Múltiple: se constituye el usufructo en favor de más de una persona. Puede ser (
772 )
- simultáneo : en favor de 2 o mas persona simultáneamente, distribuyéndose
el usufructo por iguales partes o por las cuotas determinadas por el
constituyente, o como lo acuerden. Los usufructuarios tienen derecho de
acrecer : ( 780 ) la cuota del usufructo que se extingue pasa a acrecer el
usufructo del otro ( no se consolida con la nuda propiedad ).
- alternativo : en favor de 2 o mas persona, de manera que una vez extinguido
el usufructo de uno pasara al otro usufructuario, y así al revés. Por repugnar
esto a la idea de temporalidad del usufructo se prohíbe ( 769 ). La sanción en
caso de que se establezca ese tipo de usufructo es que los usufructuarios
posteriores se consideran sustitutos en caso de que falte el 1ro al deferirse - ya
que si acepta el CC los sustitutos - ( si existe el 1ro en ese tiempo., tiene el
usufructo por el tiempo. que le corresponda y vuelve a consolidarse con la
nuda propiedad ).
C.5) Usufructuario
a) Derechos del usufructuario
1.- Uso y goce de la cosa, más ( 782 y 785 ) aprovechamiento de las servidumbres
activas, gravámen de las pasivas, aprovechamiento de accesiones naturales.
Corresponde al usufructuario la adm. de la cosa fructuaria ( 777 ), para lo que debe
rendir la caución correspondiente. El derecho del usufructuario para reclamar la
adm. de la cosa es imprescriptible (mientras le dure el usufructo ).
El derecho del usufructuario es el de recibir los frutos que rinda la cosa ( naturales o
civiles )
Sobre los frutos naturales pendientes : si los hay al constituirse el usufructo son del
usufructuario ( en compensación, si los hay al extinguirse el usufructo son del nudo
propietario ).
Sobre los frutos civiles pendientes : por devengarse estos día a día pertenecen al que
detente la cosa fructuaria al momento en que se devenguen.
Sobre los productos : regla gral. es que el usufructuario no debiera aprovecharse de
ellos por deber conservar forma y sustancia de la cosa fructuaria ( pero hay regla
especial para quienes tienen goce de bosques y arboladas : 783 )

2.- Puede hipotecar su derecho de usufructo ( 2418 ), adquiriendo el acreedor
hipotecario el derecho de sacar a remate por no cumplimiento de la oblig. principal,
el derecho de goce ( con exclusión de la nuda propiedad ).
3.- Puede arrendar y ceder el usufructo ( 793 ), a titulo oneroso o gratuito. La mayoría
dice que lo que se cede en el fondo son los frutos ( el emolumento ), en razón del
793 inc 2do . El constituyente podría prohibir el arrendamiento o cesión del usufructo
( perdiéndose este si no se cumple la prohibición )
4.- Derecho a perseguir su usufructo con las acciones reivindicatoria y posesorias.
5.- Tiene derecho legal de retención de la cosa fructuaria por las oblig. engendradas
para el nudo propietario, equiparándose este derecho al de la prenda - en los
muebles - o hipoteca - en los inmuebles , siendo créditos privilegiados (art. 800 )
6.- Derecho de adm la cosa fructuaria
b) Obligaciones del usufructuario
Antes de entrar en el goce de la cosa :
- debe rendir caución de conservación y restitución ( por ser esta una oblig. en
favor del nudo propiedad, este puede renunciar a su derecho de que el otro
rinda caución )
- debe hacer facción de inventario solemne, excepto los usufructos legales por
no tener esta oblig. (algunos dicen que el nudo propiedad no puede
renunciar a esta oblig. del usufructuario - 775 -, mientras que otros dicen que si
podría hacerlos por no ser el inventario solemne un requisito del titulo;
argumentan que siendo constituido el usufructo por un acto entre vivos a
titulo gratuito, sobre la totalidad de los bienes o una cuota de ellos , y no
siendo requisito del titulo el inventario solemne, se estaría obligado a exigirlo,
ya que este usufructo se sujetaría a las normas de donación a titulo universal,
pero en los demás casos de usufructo, por no estar expresamente prohibido
renunciar al derecho se podría no hacer el inventario cuando. no es requisito
del titulo )
En el goce de la cosa fructuaria :
- debe respetar los arriendos ( 792 inc 1ro ), sucediendo en la percepción de la
renta ( no se requiere el requisito que establece del 1962 nº2, por el que
tendría que otorgarse el arriendo por escritura pública para que el
usufructuario este obligado a aceptarlo, ya que el 792 es norma particular y se
aplica ).
- debe recibir la cosa en el estado en que se encuentra al tiempo. de la delación
del usufructo ( teniendo derecho a que se le indemnice de los deterioros que
la cosa haya sufrido desde entonces en poder y por culpa del propietario: art.
774)
Mientras goce de la cosa fructuaria :
- debe gozar conservando la forma y sustancia ( 764 ) ( sobre que significa esto
se ha discutido : unos dicen se refiere a la forma externa y destino económico,
por lo que no podría introducírsele mejoras si están cambian la forma o
destino ; otros dicen es mantener el valor presente y el potencial futuro de la
cosa ; otros dicen que es mantenerla en el estado mas semejante al de la cosa
al constituirse el usufructo que el disfrute racional permita ) .
- debe responder de la culpa leve - “falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en el cuidado de sus negocios propios” (
art. 44 ) -. ( oblig. que no se establece expresamente pero se desprende ; el
787 establece expresamente que responde de culpa y dolo )
- debe soportar las cargas fructuarias - las indispensables de incurrir para que la
cosa fructuaria produzca - ( las expensas ordinarias de conservación y cultivo
y las cargas anuales o periódicas - impuestos -: 796 )
- usufructuario y nudo propietario se consideran una sola persona en la
contribución de las deudas hereditarias o testamentarias cuando. estas se
constituyen por testamento en la proporción del 1368.
- puede estar obligado al pago de cargas hereditarias y testamentarias
Al terminar el usufructo :
- debe devolver la cosa ( la misma cosa en el usufructo normal ; en el
cuasiusufructo quien elige de entre varias cosas de igual genero es el nudo
propietario )
C.6) Nudo propietario
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a) Derechos del nudo propietario
1.- puede enajenar la nuda propiedad de la cosa durante el usufructo ( el nuevo.
propietario debe respetar el usufructo )
2.- puede hipotecar la cosa ( pero solo se hipoteca la nuda propiedad ( 2416 )
3.- puede transmitir la nuda propiedad ( quien la adquiere debe respetar el usufructo
)
4.- tiene derecho a los frutos pendientes de la cosa fructuaria al tiempo. de extinguirse
el usufructo
5.- tiene derecho a pedir al juez que declare la terminación del usufructo en los casos
establecidos en el art. 809:
- por haber faltado el usufructuario a sus oblig. en materia grave
- por haber causado daños o deterioros considerables a la cosa fructuaria
6.- para proteger su nuda propiedad tiene la acción reivindicatoria y posesorias.
Tienen además una acción personal con origen en el acto constitutivo del usufructo,
la que tiene como ventaja el no exigir prueba del dominio de la cosa.
7.- tiene el dominio de la cosa fructuaria
8.- derecho a indem por pérdidas y deterioros
9.- derecho al cobro de intereses
10.- derecho al tesoro descubierto
b) Obligaciones del nudo propietario
Contribuir a las expensas extraordinarias mayores ( 798 ): las que ocurren una vez o a
largos intervalos de tiempo., y que conciernen a la conservación y permanente
utilidad de la cosa ( según Alessandri también es expensa extraordinaria mayor la
defensa en juicio ) - no se lo puede obligar a reembolsar las expensas ordinarias ( 795
- 797 ) ni las voluntarias -.
C.7) Extinción del usufructo
El Usufructo se extingue por :
1.- Llegada del plazo o condición prefijada para su termino ( 805 ). Para la duración legal
se cuenta incluso el tiempo. en que el usufructuario no ha gozado del derecho por
ignorancia, por despojo u otra causa ( 806 ).
2.- Por las causales del art. 806 :
- muerte del usufructuario
- resolución del derecho del constituyente
- consolidación con la nuda propiedad
- prescripción ( todos concuerdan que si por adquisitiva - otro adquiere por
prescripción el derecho -; Claro Solar dice que Si por extintiva, por ser grave
limitación al dominio ; Alessandri dice que No por extintiva, por el 2517 : toda
acción por la que se reclama un derecho se extingue por la adquisición del
derecho )
- renuncia del usufructuario ( que debe inscribirse )
- destrucción completa de la cosa
- sentencia judicial. pedida por el nudo propietario ( 809 )
Caso de la heredad que se inunda: a los 5 años, si no se des inunda, se pierde el
dominio ( 653 ); no se dice quien adquiere el dominio, pero se entiende que los
propietarios riberanos . Si tenia usufructo sobre ella y se des inunda revive el
usufructo por el tiempo. que falta( 808 ), y por conjugación de ambas disposiciones
se entiende que los propiedad riberanos que adquieren el dominio deben soportar el
usufructo.
D) Servidumbres
D.1) Concepto de servidumbre
=> Art. 820: “Es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de
distinto dueño”
Predio “sirviente” : el que sufre el gravamen
Predio “dominante” : el que reporta la utilidad
Es un derecho real, independiente de los dueños de la cosa.
D.2) Elementos de las servidumbres
1.- Dos o más predios
2.- Predios de distinto dueño
3.- Gravamen en beneficio de uno de los predios ( el gravamen puede consistir en un
“tolerar”, o “no hacer”, y a veces en un “hacer” )

La regulación de las servidumbres se ha ido ampliando por leyes especiales: para
establecer cañerías, por ejemplo., los derecho para pasar se establecen por
servidumbre, aunque el beneficiado no sea un predio ; en el fondo estas nuevas
servidumbres son limitaciones al dominio .
D.3) Características de las servidumbres
- es un derecho real y un gravamen real
- es un derecho inmueble ( por recaer sobre inmuebles )
- es derecho accesorio ( inseparable del predio a que pertenece, por lo que no puede
ser enajenable, hipotecable, etc ).
- es derecho perpetuo ( se mantiene siempre, aunque por excepción puede llegar a
extinguirse por su no uso )
- es un derecho indivisible ( no puede adquirirse o ejercerse por parcialidades : se
mantiene aunque se divida el predio sirviente - 826 - o se divida el predio dominante -
827 - ).
D.4) Clasificación de las servidumbres
1.- Según su origen : - naturales ( provienen de la natural situación de los lugares )
( 831 ) - legales
- voluntarias
2.- Según las señales de su existencia :- aparentes ( continuamente a la vista )
( 824 ) - inaparentes ( no se conoce por señal exterior )
3.- Según su ejercicio ( 822 ) :
- continua : se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin necesidad de
hecho actual del hombre.
- discontinua : se ejerce a intervalos + o - largos de tiempo., suponen
hecho actual del hombre.
4.- Según el carácter del gravamen ( 823 ) :
- positiva : imponen al dueño predio sirviente la oblig. de “tolerar” o de
“dejar hacer”( por excepción, a veces imponen oblig. de “hacer” algo ).
- negativa : imponen al dueño del predio sirviente la prohibición de hacer
algo ( “no hacer” )
D.5) Extensión o contenido del derecho:
Para ver la extensión o contenido del derecho se debe ir al titulo ( o a la posesión en
caso que se haya adquirido la servidumbre por prescripción ) : este determina los
derecho del predio dominante y las oblig. del predio sirviente ( 884 ) .
Hay ciertas reglas interpretativas del titulo:
- Art. 884: el que tiene derecho a la servidumbre tiene también derecho
a los ½ necesarios para ejercerla.
- Art. 829: derecho a hacer las obras indispensables para ejercerla ( a su
costa, si no se ha establecido lo contrario en el titulo; la ley da el derecho
al propiedad. del predio serv. de no pagar sus costas aunque lo hubiera
convenido, abandonando el lugar).
- Art. 830 : el propietario del predio sirviente no puede alterar, disminuir o
hacer más incomoda la servidumbre (pero si se le hace muy onerosa, a
su costa puede cambiarla de lugar, si esto no perjudica al predio
dominante ).
- Art. 828: Las servidumbres dan derecho a los medios necesarios para
ejercerla, aunque no se haya establecido expresamente en el título
D.6) Servidumbres naturales
Art. 833: Servidumbres de libre descenso y escurrimiento de las aguas: el predio inferior
debe recibir las aguas que escurren naturalmente. El predio superior o dominante no
puede dirigir un albañal o acequia si no se constituye esta servidumbre especial. No
se puede hacer nada para estorbar la servidumbre natural.
Esta es la única servidumbre natural que nuestro código mantiene.
D.7) Servidumbres legales
1.- de Utilidad Pública:
Son relativas al uso público ( 839 ). No requieren un predio dominante. Están
reguladas en leyes administrativas. De estas, el CC menciona el uso de las riberas en
cuanto. necesarias para la navegación o flote, remitiendo su regulación al Código.
Aguas ( Serv. de Camino de Sirga : navegación arrastrando la nave desde la orilla ).
18
2.- de Utilidad Privada :
Son relativas a la utilidad de los particulares ( hay un dueño de predio dominante,
beneficiado por la servidumbre ). El CC en el 841 se remite también a leyes especiales,
pero se detiene en algunas de estas para su regulación:
2.a) Servidumbre legal de Demarcación :
Demarcación es un conjunto de operaciones con el obj. de fijar los limites o
deslindes físicos de 2 predios colindantes, de diferente dueño, y señalizar esa
línea divisoria con signos materiales. El aspecto jurídico de la demarcación es
el determinar por donde pasa el deslinde ; el aspecto material de la
demarcación es marcar el terreno ( 842 ). La oblig. de concurrir a la
demarcación es la servidumbre, pero parece mas una facultad del dominio.
La acción de demarcación es real, se ejerce contra quien sea el dueño del
predio colindante (confundiéndose con la acción reivindicatoria).
Los requisitos para que proceda esta acción son:
- 2 predios colindantes
- predios de diferente dueño
- que no este hecha la demarcación.
Los sujetos de esta acción son:
- activo : dueño del predio ( puede ser también el poseedor,
por reputarse dueño ) ; si es predio común, cualquier
comunero puede pedir la demarcación.
- pasivo: dueño del predio colindante ; poseedor que se
reputa dueño ; comunero del predio colindante (se aconseja
demandar a todos los que tengan algún derecho sobre ese
predio).
Características de la demarcación :
- la acción de demarcación es imprescriptible, por acceder al
dominio ( pero el dueño del predio colindante puede haber
adquirido por prescripción, lo que hará la acción inoperante
)
- una vez hecha es irrevocable ( 843 ) - por sacar un mojón, el
dueño del predio perjudicado puede pedir que se
restablezca, indemnización de perjuicios, habiendo
posibilidad de responsabilidad penal -.
- se debe hacer a expensas comunes ( 842 parte final)
- se puede hacer de común acuerdo ( ya que la acción de
demarcación procede si no hay acuerdo ) : es acto
convencional, discutiéndose si es acto de disposición ( por lo
que los reptantes de incapaces requerirían de autorización
judicial. especial ): pero en verdad la demarcación quiere
establecer dominio preexistente
2.b) Servidumbre legal de Cerramiento :
Art. 844: facultad que tiene el propietario de cerrar o cercar su predio y de
hacer que contribuyan a esta operación los dueños de los predios
colindantes. El cerramiento puede consistir en paredes, fosos, cercas vivas o
muertas. Según los autores no es verdadera servidumbre sino ejercicio de
facultades del domino. El derecho a pedir el cerramiento no prescribe como
tal.
Forma de hacer el cerramiento : como lo acuerden las partes ( habiendo
diferencias, resuelve el juez )
Dominio resultante de las cercas : se distingue si :
- dueño de 1 predio hizo las cercas a sus expensas en su
terreno, son de el. Si el otro, que no concurrió - por no saber -
puede adquirir derecho sobre ese cerco ( 845 ): puede adquirir
derecho por titulo (pagándole, etc ) o por prescripción de 5
años ( y la cerca seria de comunidad entre ambos.
- se hizo a expensas comunes, la pared será de la comunidad.
2.c ) Servidumbre legal de Medianería:
Cuando el cerramiento se ha hecho a expensas comunes es medianera, y da
lugar a la serv de medianería.

Es (851) “la servidumbre legal en virtud de la cual los dueños de 2 predios
vecinos que tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes, están sujetos a
oblig. reciprocas” . Los autores discuten el que sea serv : dicen es mas bien
una comunidad especial, de indivisión forzada.
La pared es medianera cuando. :
- se hace en la línea de 2 propiedades a expensas comunes (
852 )
- cuando. una pared exclusiva se convierte en medianera,
pagando el otro dueño la mitad del terreno y la mitad del valor
del crecimiento ( 854 )
Adquisición de la medianería por :
- la construcción del cerramiento a expensas comunes
- por prescripción de 5 años - es una serv continua aparente -
- por tradición, distinguiéndose si esta es por acto voluntario (
titulo por escritura pública + tradición). Es inmueble, pero la
tradición de las serv no se hace por inscripción, salvo la de serv
de alcantarillado en predio urbano, sino por escritura pública
en que constitución que el tradente entrega y el adquirente
acepta la servidumbre. Debe caber la tradición forzosa
(pagando al otro dueño la mitad del terreno y de los gastos)
- por SXMC ( por medio de un legado)
Presunciones legales respecto a la medianería :
- Art. 852 : se presume medianería cuando. consta o por alguna
señal aparece que han hecho el cerramiento de común acuerdo y
a expensas comunes.
- Art. 853 : toda pared de división entre 2 edificios se presume
medianera, pero solo en la parte que fuere común entre los
edificios.
- Art. 853 inc 2do : todo cerramiento entre corrales, jardines y
campos se presume medianero cuando. cada una de las
superficies contiguas este cerrada por todos lados ( pero si una
sola esta cerrada por todo lados se presume que le pertenece
exclusivamente )
Derecho de los dueños colindantes :
- Art. 855 inc 1ro : derecho a edificar . Se debe consultar antes de
construir, y si se rechaza la consulta hay juicio sumario (para
ciertas construcciones se deben observar ordenanzas aun
cuando. la pared no sea medianera).
- Art. 855 inc 2do : derecho a recortar maderos del vecino
- Art. 857: derecho a elevar la pared medianera: esto tiene 7 reglas:
- la nueva. obra es de su costa
- indemniza al vecino por el mayor peso ( 1/6 del
precio de la obra nueva. )
- indemniza al vecino por tener que reconstruir la
pared medianera ( 1/6 del precio reconstrucción )
- eleva a su costa las chimeneas del vecino situadas en
la pared medianera
- indemniza y repone todo daño por la reconstrucción
de la pared
- si se quiere o debe engrosar, el terreno sale de
quien quiere hacer la obra
- el vecino puede adquirir la medianería pagando la
mitad del costo y terreno de más usado.
Cuestiones finales:
- Art. 858 inc 2do: derecho de abandonar la medianería salvo que el propio
edificio se sostenga en la pared medianera.
- Art. 859: para los árboles medianeros - entre 2 propiedad - la conservación y
costo que estos irroguen son de cargo de ambos propietarios. Si se derriban
accidentalmente se reponen con acuerdo de ambos ; si dañan a una parte,
probando el daño se puede exigir que se derriben.
2.d) Servidumbre legal de Transito:
=> Es (847) “el derecho que tiene el dueño de un predio que se haya privado de
toda comunicación con un camino público por la interposición de otros predios,
para exigir que se le otorgue paso por alguno de estos cuando. fuere
19
indispensable para el uso y beneficio de su predio, pagando la indemnización
correspondiente”.
Características : - es discontinua
- es positiva
- aparente o inaparente
Requisitos para constituirla :
1.- el predio dominante debe estar destituido de toda comunicación
con un camino público (si existe comunicación alternativa pero
excesivamente onerosa se entiende no hay comunicación ).
2.- la servidumbre debe ser indispensable para el uso y beneficio del
predio
3.- el dueño del predio dominante debe pagar el valor del terreno
necesario para la serv y todo otro perjuicio (si no hay acuerdo en el
valor de la indemnización, 848, se hace juicio sumario con informe
de peritos; no procede pago de indemnización, 850, si vende o
permuta parte del predio o si se adjudica una parte a uno de los
comuneros ).
Derecho del dueño predio sirviente: cuando. ya no es indispensable se puede
extinguir las servidumbres ; el dueño del predio sirviente debe restituir,
actualizado, lo que el hubiera aceptado al establecerse la servidumbre.
2.e) Servidumbre legal de Luz y Vista :
Se admite en nuestro. derecho solo la servidumbre de luz, no la de vista,
según el 873 .
Servidumbre de Luz es la que “tiene por objeto dar luz a un espacio cualquiera
cerrado y techado”. Se discute si es una servidumbre o más bien una
limitación al derecho de dominio.
Abertura de ventanas y troneras :
- si la pared es exclusiva y esta a + de 3 mt. de la línea divisoria de los predios
puede abrir el dueño de la pared las ventanas que quiera en ella y con las
dimensiones que quiera ( 3mt se cuentan del pto. mas sobresaliente de la
ventana a la pared : 878 inc 2 y 3ro ).
- si la pared es exclusiva y esta a -de 3mt de la línea divisoria de los predios
puede abrir ventanas el dueño de la pared, pero según las reglas del 875 ( reja
y 3 mt alto ).
- si la pared es medianera no se puede abrir ventanas de ninguna clase sin el
consentimiento del vecino : 874. ( si la pared divisoria llega a ser medianera
cesa la serv legal de luz y solo cabe la voluntaria : 877 )
Construcción de balcones, miradores y azoteas:
Debe haber 3 mt. de distancia para construirlos ( medidos en el plano vertical
del pto. más sobresaliente del balcón al plano vertical de la línea divisoria de
los predios, siendo ambos planos paralelos ; y si no son paralelos se aplica la
medida a la menor distancia entre ellos ).
2.f) Servidumbre legal de Acueducto:
=> Es, art. 861, la “servidumbre que consiste en que puedan conducirse las
aguas por la heredad sirviente a expensas del interesado”.
Requisitos:
- debe constituirse a favor de otra heredad que carezca de aguas
necesarias para su cultivo
- debe constituirse en favor de un pueblo o una población que haga
menester de las aguas para el servicio domestico de los habitantes.
- debe constituirse en favor de una industria que necesite el agua para
sus maquinas.
Regulación : esta servidumbre se rige por el Código Aguas.
Servidumbres similares a esta:
- serv. de drenaje y desagüe : 870 ( remisión al Código Aguas )
- serv. de aguas lluvias : 879 dice expresamente que no existe esta en nuestro.
ordenamiento ( se vierten en el propio predio, calle o camino público o en
predio vecino si hay servidumbre voluntaria ).
D.8) Servidumbres voluntarias

Art. 831: son las “constituidas por un hecho del hombre”.
Esta servidumbre no puede ser contraria al orden público ni a las leyes ( se asemeja la
serv. a los derechos personales )
Se pueden imponer todo tipo de gravámenes reales que respeten los limites antes
mencionados.
Art. 830 : hay libertad para pactar servidumbres.
a) Constitución de las servidumbres voluntarias :
1.- Por sentencia de juez: 880 inc 2do, que dice “en los casos previstos por las leyes ( el
único caso encontrado es el de la adjudicación: 1337 regla 5ta )
2.- Por un titulo: puede ser por testamento o contrato (y que puede suplirse por el
reconocimiento expreso del dueño del predio sirviente):
- por testamento : con las formalidades propias de este ( y se adquiere
por SXMC como modo )
- por contrato : las formalidades de este, por ser cosa incorporal la cosa
donada o vendida ( derecho sobre cosa inmueble ) serán las de una
escritura pública ( el modo es tradición, y no se hace esta por inscripción
sino por escritura pública, que puede ser la misma que la del titulo - solo
requiere inscripción la serv. de alcantarillado de predios urbanos - ).
3.- Por destinación del buen padre de familia: al dividir un gran predio las servidumbres
permanentes antes existentes pasan a constituirse en ser por destinación ( 881 ). Son
requisitos para que opere:
- que los fundos separados hayan pertenecido al mismo dueño
- que el serv. entre los 2 predios la haya establecido el mismo dueño
- que la serv. sea continua y aparente
- que los 2 predios o partes de uno que se divide sean de distinto dueño
por partición o por enajenación.
- que no se haya establecido previamente otra cosa en el acto de
enajenación o partición.
4.- Por prescripción adquisitiva: ( 882 ) pueden prescribirse las serv. continuas y
aparentes, por plazo de 5 años ( plazo único para prescripción ordinaria y
extraordinaria : se distingue solo para ver si procede la suspensión para incapaces –
prescripción ordinaria -; si se suspende la prescripción para un comunero se
suspende para todos : 886 ). No puede adquirirse por prescripción las serv.
discontinuas e inaparentes : 882 inc 1ro)
b) Extensión y contenido de las servidumbres voluntarias:
Art. 884: el titulo y la posesión determinan los derecho del predio dominante y las
oblig. del sirviente.
Por prescripción puede adquirirse un modo particular de ejercer la servidumbre, que
no estaba en el titulo ( 888 ). También puede extinguirse por prescripción un modo
de ejercer la serv. ( 888 ).
D.9) Extinción de las servidumbres
1.- Por resolución del derecho de quien las constituye : Rozas dice que por aplicación
del 1491 la resolución no afectaría a los 3ros de BF, salvo que la condición resolutoria
conste en la escritura pública inscrita - se aplica solo a las voluntarias -.
2.- Por la llegada del día o la condición establecida en un modo - se aplica solo a las
voluntarias -.
3.- Por Confusión : - se aplica a toda servidumbre - reunión perfecta e irrevocable de
ambos predios en manos de un mismo dueño ( faltaría el requisito de que sean de
diferente dueño ). Hay una norma especial para la Soc. conyugal : si un predio pasa a
ser social y el otro es bien propio de uno de los cónyuges, no hay confusión a menos
que al liquidar la Soc. se adjudique el predio social al dueño del otro.
4.- Por Renuncia : del dueño del predio dominante
5.- Por el No Uso: por haberse dejado de gozar por 3 años ( es el único derecho real
que se extingue por prescripción extintiva ; los otros se extinguen por prescripción
adquisitiva de otro ). EL plazo de 3 años se cuenta:
- serv. continua :desde que se ha ejecutado un acto contrario a la serv.
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- serv. discontinua : desde que se ha dejado de gozar ( ultimo
ejercicio de la serv. )
Si el predio dominante es de varios comuneros pro indiviso basta que uno haga uso
de la serv. para que la interrupción de la posesión beneficie a todos ( 886 : la serv. es
indivisible ).
Si el predio sirviente es de varios y uno de los comuneros es incapaz, la suspensión en
beneficio de el beneficia a todos.
Por el no uso también puede perderse un modo particular de ejercer la servidumbre
( 888 ).
6.- Por la imposibilidad de ejercerse la serv. por el estado en que se encuentran las cosas:
si las cosas recuperan su estado normal antes de los 3 años revive, después de los 3
años se ha extinguido ( 887 ).
E) Derechos de Uso y Habitación
E.1) Concepto (art. 811)
- El derecho de uso es un derecho real que consiste generalmente en la facultad de
gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa
- El derecho de habitación es un derecho real que consiste en el derecho de uso sobre
una casa referido a la utilidad de morar en ella
Son similares al usufructo y pueden considerarse como derechos de usufructos
limitados
E.2) Características:
1. son derechos reales
2. son derechos personalísimos, característica que les proporciona una singular
notoriedad en los estudios de derecho, ya que no pueden cederse por acto entre
vivos o por SXCM
3. son inembargables (2466 y 1618 número 9)
E.3) Constitución y extinción
Art. 812: se aplican a estos derechos las mismas reglas que rigen el usufructo, pero no
existen derechos de uso y habitación legales. Si pueden constituirse judicialmente,
en virtud de sentencia pronunciada en juicio de alimentos. También pueden
constituirse por prescripción (2498)
E.4) Extensión de estos derechos
En primer lugar su extensión, es decir, la determinación de las facultades que
comprende su ejercicio, se determina por el título constitutivo. A falta de título se ha
de limitar a las necesidades personales del usuario o del habitador y las de una familia
(815)
Además, en las necesidades personales, no se comprende las de industria o tráfico
en que ocupa el usuario o habitador (816),a menos que la cosa, por su naturaleza,
uso ordinario y relación con la profesión o industria del titular, aparezca destinada a
servirle en ellas.
E.5) Obligaciones del usuario o habitador:
1. deben practicar inventario, pero no se les exige rendir caución
2. el usuario de una heredad tiene derecho sólo a los objetos comunes de
alimentación y combustible, no a los de una calidad superior y está obligado a
recibirlos del dueño o a tomarlos con su permiso (817)
3. deben usar los objetos comprendidos en sus respectivos derechos con la
moderación y cuidados propios de un buen padre de familia (818). Por lo tanto
responden de culpa leve. Deben contribuir a las expensas ordinarias de conservación
y cultivo a prorrata del beneficio que reporten (818.1). pero esta obligado de
concurrir a las expensas, no se extiende al uso o habitación que se dan
caritativamente a personas necesitadas (818.2)
6. ACCIONES PROTECTORAS DEL DOMINIO YDE LA POSESIÓN
A) Nociones generales

El sistema que del código. establece 2 grandes tipos de acciones :
- acción para proteger el derecho de dominio: acción reivindicatoria
- acción protectora de la posesión: acciones o interdictos posesorios o
querellas posesorias.
El sistema puede ampliarse por 2 procesos:
Por el desarrollo doctrina y jurisprudencial de la acción del 2195 inc 2do: situación de
hecho asimilada al contrato de comodato, por lo que para demandar lo propio se
usa la “acción del comodato o precario” ( acción protectora del dominio, no
pensada para esto ).
B) Acción reivindicatoria art. 889 y ss.
B.1) Concepto
=> Art. 889: la “Reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa
singular, de que no esta en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a
restituírsela”
O sea, es la acción de dueño no poseedor contra el poseedor no dueño
Es una acción real, nace de un derecho real, y persigue la cosa de manos de quien la
tenga ( 567 )
B.2) Requisitos
a) Reivindicante dueño de la cosa:
No importa que tipo de dominio tenga (893: puede ser propiedad fiduciario o nudo
propietario, por ejemplo).El dueño en comunidad va a reivindicar su cuota
determinada pro indiviso de una cosa singular ( 892 ).
El demandante debe probar dominio - obstáculo procesal - : 700 inc 2do : si no lo
prueba, por tener el peso de la prueba, gana el poseedor por reputarse dueño.
Para la prueba del dominio se distingue el modo por el que adquirió :
- originario : debe probar solo que se dio el modo
- derivativo : debe probar además que el anterior era realmente dueño (
por ser infinita esta prueba, lo que se hace es probar la posesión del
antecesor o antecesores por tiempo. suficiente para adquirir por
prescripción - por lo menos 10 años de posesión continua - : así es dueño
de todas maneras ).
b) Reivindicante haya perdido la posesión :
La teoría clásica dice que para los inmuebles, como la inscripción es la posesión, si el
dueño pierde la posesión material y el que esta ocupando la cosa no ha inscrito su
posesión, no podrá ocupar esta acción ( no ha perdido la posesión : si puede usar la
acción de precario o un interdicto posesorio para que el juez le ampare el ejercicio de
su posesión legal ).
c) Cosa susceptible de ser reivindicada: (cosa singular)
Regla gral: procede solo sobre las cosas singulares, las que pueden ser:
- corporales : que pueden ser bienes muebles e inmuebles ( 890 ).
- incorporales : sobre los derechos reales hay una especie de propiedad :
- derechos reales : pueden reivindicarse como el dominio ( 891
) excepto el derecho real de herencia - por recaer en cosa
universal - .
- derechos personales o créditos : la doc común dice no pueden
ser obj. de posesión, por lo que no se podrían reivindicar ( por
faltar un requisito ). Diferente es la situación de los créditos
documentarios, que se puede poseer, por lo que se podrían
reivindicar (aunque Rozas dice que los créditos si se poseen y
reivindican).
NO pueden reivindicarse las universalidades, no por no poder poseerse sino por no
estar determinado de quien es cada cosa: hay acción de petición de herencia,
especial, para reclamarla del heredero aparente ( 891 inc 2do, en relación con el 1264
) los frutos, etc ). Si dejo de poseer de cualquier modo, aunque sea su
Caos especiales :
- cosas fungibles : algunos dicen que no se reivindican por transformarse en oblig.. de
crédito ( habría acción personal por el valor de la cosa ) ; otros dicen que si se
procedería la acción en la medida que pueda identificarse la cosa.
21
- cuota en comunidad de cosa universal : no puede reivindicarse. Sobre la cuota
pro indiviso de un bien singular que integra una universalidad algunos dicen no
procede reivindicación, mientras que otros dicen que los herederos son comuneros
de la cosa universal y a la vez dueños o copropietarios de los bienes que integran esa
herencia, por lo que podrían ejercer la acción si se limitan a reclamar la cuota del
dominio que les corresponde en el bien singular.
- cosas muebles compradas en ferias, tiendas, almacenes u otros establecimientos
en que se vendan cosas muebles de la misma clase : según el 890 inc 2do no son
susceptibles de reivindicación ; pero al estudiar el inc 3ro se ve que la acción si
procede, teniendo el poseedor derecho a exigirle al reivindicante que le pague lo que
el pagó y lo que haya gastado en repararla y mejorarla.
B.3) Casos en que no procede
1.- Pago de lo no debido: la ley protege al 3ro de BF ( 2303 ). Si el que recibió el pago
enajeno la cosa a un 3ro de buena fe y a titulo oneroso, frente al 3ro no se puede
ejercer la acción.
2.- Resolución de un contrato: no hay acción contra 3ro de BF tratándose de cosas
muebles ( 1490 ), y tratándose de inmuebles no hay acción reivindicatoria contra 3ros
adquirentes si la condición resolutoria consta en el titulo respectivo inscrito u
otorgado por escritura pública ( 1491 ).
3.- Si una asignación por mortis causa queda sin efecto por indignidad del asignatario
: no hay acción respecto de 3ros adquirentes de BF ( 976 ).
B.4) Legitimación pasiva
a) Actual poseedor: ( 895 )
- si no se sabe quien es el poseedor pero si quien es el mero tenedor, la ley da como
alternativa ( 896 ) el que mediante medida prejudicial se obligue a este a declarar
quien es el poseedor.
- si hay poseedor ficto : 897, este es obligado a la indemnización de todo perjuicio
que de este engaño resulte al actor.
b) Herederos del poseedor:
Si ya se hizo la partición se demanda al que quedo como dueño de la cosa, que
quedo poseyéndola. Las prestaciones económicas derivadas de la acción se
demandan contra todos los herederos - 899 - ( para la restitución de la cosa la acción
es indivisible: 1526 nº2 ).
c) El que dejó de poseer:
Por ficción, la ley permite que se persiga no la cosa material sino al que la tuvo y dejo
de poseer, para que pague el valor que obtuvo de ella al enajenarla ( 903 ) : algunos
autores dicen que la acción reivindicatoria se cambia en personal , pero la mayoría
dice lo que se produce es subrogación : una cosa o persona sustituye a otra en una
relación jurídica. Seria una relación real, de cosas ( la cosa subrrogante el precio y la
subrogada es la cosa ). Cuesta armonizar los art. 898 y 900 para ver cual seria el
precio; para esto se distingue entre el poseedor de buena y mala fe:
- Poseedor de BF : si el enajeno la cosa la acción reivindicatoria recae
sobre lo recibido por ella como pago por la enajenación, siempre que por
haberla enajenado se ha hecho imposible o difícil su persecución ( 989 ).
Si el poseedor durante el juicio de reivindicación se ha puesto por su
culpa en la imposibilidad de restituir la cosa ( 900 inc 4to ) se aplican las
reglas del poseedor de mala fe.
Si estaba de buena fe pero enajeno la cosa a sabiendas debe indemnizar
los perjuicios. Si el reivindicante demanda el precio de la cosa la
enajenación se valida retroactivamente ( transfiere dominio : 898i inc
2do).- los autores dicen que el poseedor de BF si tendría oblig. de
saneamiento -.
- Poseedor de mala fe : si por hecho o culpa suya dejo de poseer se
puede ejercer la acción reivindicatoria como si estuviera poseyendo (
debe pagar el valor de la cosa, no el precio que recibió al enajenar, mas
culpa y aunque el reivindicante quiera ir bajo el actual poseedor,
respecto del tiempo. que la cosa estuvo en su poder tiene las oblig. y
derecho de los poseedores de mala fe ( frutos, deterioros, expensas ). Si
paga el valor de la cosa y el reivindicador lo acepta, el 3ro que la adquirió
adquiere le dominio ( el reivindicador no responde aquí del saneamiento
)

d) Mero tenedor: (?)
Este no es poseedor, pero el 915 dice que “las mismas reglas de este titulo se
aplicaran contra quien poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente la cosa,
aunque no lo haga con animo de señor”.
- J. Chacón : dice que la acción reivindicatoria procede contra el mero tenedor (
opinión literalista ).
- Claro Solar : ( tesis predominante ) el 915 no dice que procede la acción
reivindicatoria sino “las reglas de este titulo”. El código. dice que cuando. se ejerza la
acción correspondiente contra el mero tenedor, para regular la forma de la
restitución, por econ. de normas, se aplicaran las mismas normas que las dadas para
la acción reivindicatoria para las prestaciones mutuas.
=>en definitiva: la mayoría de la doc. dice que no procede contra el mero tenedor
e) El que se apodera de inmueble inscrito: (?)
No procede la acción reivindicatoria por faltar la posesión ( la inscripción nueva..
constituiría posesión ). Procederán las acciones posesorias, la acción de precario, etc.
B.5) Normas procesales de esta acción
Se rige por las normas del juicio ordinario, de lato conocimiento Hay ciertas normas
precautorias, cautelares, que se aplican, y que están en el mismo Código Civil:
- cosa mueble : ( 901 ) se autoriza el secuestro de la cosa ( 2249 )
- cosa inmueble : ( 902 ) el CC da derecho al actor para pedir al juez todas
la mediadas necesarias ( ir al CPC: prohibición de celebrar actos y
contratos ). El 2251 acepta la imposición de secuestro a inmuebles, pero
el CPC admite secuestro solo respecto de muebles.
- la acción reivindicatoria puede extenderse al embargo de lo que un 3ro
debe como precio.
B.6) Prescripción de la acción
La acción reivindicatoria se extingue nunca : porque el dominio no se extingue por
prescripción extintiva.
Pero se extingue la acción al perderse el dominio : cuando. otro ha adquirido por
prescripción adquisitiva el dominio (2516).
B.7) Prestaciones o restituciones mutuas
1.- Prestaciones del poseedor vencido al reivindicante :
1.a) Restitución de la cosa : El plazo para esto lo fija el juez en la sentencia (
facultado así por la ley : 904 1ra parte ). La cosa debe restituirse con sus
accesorios. Si no son accesorios no se comprenden en la restitución si no han
sido demandadas ( 905 ). Se aplican las reglas grales del pago de las oblig.: se
paga en el lugar donde estaba la cosa al constituirse la oblig.. ( desde la
contestación de la demanda ).
1.b) Pago de los deterioros : se distingue si es poseedor de buena o mala fe,
avaluada en el tiempo. en que se efectuaron los deterioros, no al adquirirse la
posesión:
- mala fe : deterioros que por hecho o culpa suya haya sufrido la cosa (
906 )
- buena fe: en principio no responde por los deterioros sino en cuanto
le hubieren aprovechado ( paga los deterioros que le enriquecieron :
906 )
1.c) Restitución de los frutos : se distingue para ver si y que restituye, la buena o
mala fe del poseedor:
- mala fe : ( 907 ) restituye los frutos naturaleza y civiles de la cosa ( de los
percibidos y de los que el dueño hubiera podido percibir con mediana
inteligencia y diligencia). Si no existen los frutos deberá el valor que
tenían o que hubieren tenido al tiempo. de la percepción.
- buena fe : no restituye los frutos percibidos antes de la contestación de
la demanda. Los percibidos después de esta deben restituirse como si
estuviera de mala fe ( 907 ).
1.d) Pago de los gastos de conservación y custodia: solo eventualmente deberá
pagarlos : cuando. se ha dado en secuestro la cosa ( 904 ).
2.- Prestaciones del reivindicante al poseedor vencido :
22
2.a ) Gastos por frutos : ( 907 inc final ) los gastos ordinarios que permitieron
que hubiera frutos
2.b ) Expensas o mejoras :- obras mat o inmateriales que tiene por obj. la
conservación, utilidad, comodidad o el ornato de la cosa -.. De estas debe
reembolsar:
- necesarias : siempre ( sin importar la buena o mala fe del vencido ) -
908 -. Si fueron obras debe reembolsar lo que valgan las obras al
tiempo. de la restitución. Si fueron inversiones en cosas que no
dejan resultado material permanente el valor queda ala prudencia
del juez.
- útiles: se reembolsan o no según la fe del poseedor vencido :
- buena fe: reembolso de las hechas antes de la contestación de la
demanda (el reivindicante paga, a su elección, el valor de las obras al
tiempo. de la restitución o lo que aumento de valor la cosa con la
mejora: 909).
- mala fe: no tiene derecho al pago de la mejoras útiles, pero si a
llevarse los materiales de ellas si puede separarlos sin detrimento
(lo que se presume del 912) y siempre que el reivindicante no quiera
pagárselos (910).
- voluptuarias : no hay derecho a reembolso para el poseedor, pero
puede retirarlas siempre que se puedan separar sin detrimento y
siempre que el reivindicante dueño no quiera pagar el valor de ellas.
El poseedor vencido tiene - 914 - derecho de retención hasta que le paguen
lo que le deben. Este derecho lo regula el cc, y para que surta efectos debe
ser declarado judicialmente. Si la cosa es mueble, la sentencia debe
inscribirse en el Reg. De prohibiciones de enajenar.
C) Acciones posesorias
C.1) Nociones generales:
a) Concepto y enumeración:
=> Art. 916 : son aquellas que “tienen por obj. conservar o recuperar la posesión de
bienes raíces o de derechoº reales constituidos en ellos”
A las acciones posesorias se les llama también “interdictos posesorios”. A la
demanda que hace valer una acción posesoria se le llama “querella posesoria” (
aunque sea demanda civil y no querella ).
Las acciones posesoria reguladas son :
- propiamente tales ( según la doc ):
- querella de amparo ( para conservar la posesión )
- querella de restitución ( para recuperar la posesión )
- formalmente tales ( según la doc ):
- querella de restablecimiento ( protege también la mera tenencia )
- denuncia de obra nueva
- denuncia de obra ruinosa
- interdictos posesorios especiales
=> los últimos 3 son más bien oblig. de vecindad
b) Naturaleza de las acciones posesorias:
Pothier dice son acciones personales, por nacer de un delito o cuasidelito civil.
Esto es cuestionado sobre todo por los que piensan que la posesión es un derecho, y
aunque no lo fuera, dicen que la ley la asimila a la propiedad, un derecho real, por lo
que la acción judicial. que nace también se asimila a las acciones reales : por esto se
podría poner contra cualquiera que amenace la posesión.
Hay teorías eclécticas, que dicen que es acción sui generis, inclasificable ( con
aspectos reales y personales ).
En nuestro sistema la mayoría piensa que el código. Las considera acciones reales.
No se discute su naturaleza inmueble.
c) Cosa juzgada enestas acciones :
La tesis común dice que no hay cosa juzgada en el sentido material, ya que la
materia del juicio posesorio se puede volver a discutir en un juicio ordinario (
producirían solo cosa juzgada formal ).
Pero la doc cuestiona esto de que no hay cosa juzgada material: lo que se discute en
verdad son cosas distintas, no se vuelve a los mismo ( en el juicio posesorio se discute

quien es el poseedor, en el ordinario quien es el dueño ), habiendo dif causa y objeto
de pedir.
Por esto se concluye que si producen cosa juzgada las acciones posesorias.
Pero, por excepción, no producen cosa juzgada las sentencias que :
- desechan la denuncia de obra ruinosa
- acogen la denuncia de obra nueva
- de los interdictos posesorios especiales
Art. 563 CPC: cualquiera sea la sentencia del juicio posesorio siempre queda la
posibilidad para los demandados de el ejercicio de la acción ordinaria que
corresponda ( siempre quedan reservadas las acciones ).
d) Relación con el dominio y la acción reivindicatoria:
En las acciones posesorias no se discute el dominio, 923, aunque este se alegue (
regla gral. ).
Excepción: inc 2do : pueden usarse títulos de dominio para comprobar la posesión
pero solo aquellos cuya existencia pueda probarse sumariamente ( y solo se pueden
objetar estos con vicios o defectos que se prueben sumariamente ).
Semejanzas con la acción reivindicatoria : se recupera la posesión.
Diferencias de la acción reivindicatoria y de las acciones posesorias:
- se protege el dominio - se protege la posesión
- sirve para mueble o inmueble - sirve solo para
inmueble
- la causa de pedir es el dominio - la causa de pedir es la posesión
- se tramita enjuicio ordinario - se tramita con juicio especial
- no prescribe extintivamente - si prescribe extintivamente
e) Objeto de la acción posesoria:
Lo que se pide es - conservar la posesión
- recuperar la posesión
Arts. 921 y 926: se permite demandar indemnización de perjuicios. El CPC no dice
como determinarlos, por lo que se discute si es necesario un procedimiento
diferente al juicio posesorio y posterior a este (como dice la doc, un procedimiento
más largo y detenido ). La jurisprudencia esta dividida.
* Corral : debiera poderse cobrar perjuicios en el juicio posesorio, por lo menos los
que se puedan probar sumariamente - relación con el 563 CPC - .
C.2) Cosas susceptibles de acciones posesorias
Art. 916: Cosas corporales inmuebles : bienes raíces
Cosas incorporales: derechos reales constituidos sobre inmuebles
Art. 917: exepciones: dice que es necesario que la cosa pueda ganarse por
prescripción adquisitiva ( no pueden ganarse por prescripción las serv inaparentes o
discontinuas y los bienes nacionales de uso público )
Sobre el derecho real de herencia : hay que ver si es derecho mueble o inmueble. La
opinión común es que no es mueble ni inmueble, por ser una universalidad, las que
son inclasificables de esta manera, pero se las reputa mueble por ser esa la regla gral.
( por eso no hay acción posesoria para estos derecho).
C.3) Sujetos procesales de las acciones ( legitimación )
a) Legitimación activa:
- Art. 918: El poseedor es el principal legitimado para interponer esta acción . El mero
tenedor por regla gral. no esta legitimado, pero la querella de restablecimiento lo
protege.
- Art. 922: El usufructuario, usuario o habitador protegen con esta acción la posesión
de su derecho real . Pueden pedirle ayuda al propietario. En la sentencia obtenida el
efecto es relativo (art. 3), pero como excepción a esto la obtenida contra el
usufructuario, usuario o habitador obliga al propietario ( 922 inc 2do ), el que debe
ser comunicado de la demanda.
- Los comuneros: la doc entiende que el ejercicio de la acción posesoria es acto de
conservación, no de disposición, por lo que cada comunero esta habilitado para
ejercer actos de conservación.
- Si el poseedor muere el heredero de este tiene las mismas acciones que su autor o
causante ( 919 ). La explicación a la contradicción que aparece es que la posesión no
se trasmite pero si las acciones que la protegen ( son derecho, transmisibles ).
23
b) Legitimación pasiva:
Se demanda al que priva o despoja de la posesión a otra persona o al que turba,
molesta, o embaraza la posesión de otra persona.
El heredero también es legitimado pasivo ( 919 )
En la querella de restitución es legitimado pasivo toda persona cuya posesión se
derive de la usurpación por cualquier titulo ( 927 inc 1ro ) - no importa que sea a titulo
gratuito -.
La indemnización de perjuicios ( 927 inc 2do ) debe pagarla el usurpador y el 3ro de
mala fe ( se presume BF: el demandante debe probar que es mala ) - y si hay mas de
un obligado responden solidariamente : a c/u puedo demandarlo por el total,
teniendo el que paga acción de reembolso contra los otros -.
El usurpador que actúe con violencia además es castigado por el código. penal ( 924
CC y 457-492 CP )
El comunero se supone que posee en común con todos, por lo que se discute si
puede 1 comunero ser acusado por otro ( el problema seria identificar los actos de
posesión ). Rozas dice que en la medida que se logren identificar las 2 posesiones se
admite la acción posesoria ( pero la jurisprudencia dice que no ).
La autoridad pública puede amenazar y privar de la posesión, y contra ellos puede
dirigirse la acción ( aunque en la practica se usa el recurso protección ).
C.4) Requisitos de las acciones posesorias
El sujeto activo debe cumplir con:
1.- Posesión tranquila y no interrumpida por un año completo ( 918 )
“Posesión tranquila”: ejercida sin violencia, sin clandestinidad y sin que le sea
disputada.
“no interrumpida”: no obj. de interrupción civil ni natural.
=> Plazo: un año contado desde la fecha del despojo o de la turbación que se
alega, hacia atrás ( por la accesión de posesiones se puede invocar la posesión
de antecesores si es que no se ha cumplido un año : 717 inc 2do )
2.- Haber sido privado de la posesión o turbado en ella :
“Privación” : despojo total o parcial de la totalidad de la posesión
“Turbación, molestia o embarazo” se entorpece el ejercicio de la posesión sin
llegar a privar de ella al actor. Los actos de turbación la doc los divide en :
- de hecho o materiales
- de derecho ( referidos a gestiones jurídicas que turben la posesión ).
3.- Intentar la acción en tiempo. oportuno :
Las acciones posesorias prescriben por el lapso de tiempo: 1 año desde el
despojo.
- Acción de amparo : 1 año desde el acto de la molestia o embarazo ( 920
inc 1ro ) ( la jurisprudencia dice que basta la presentación de la demanda
dentro del plazo, aunque la notificación se haga después )
- Acción de restitución : 1 año desde que se pierde o se priva de la
posesión. Si el despojo fue violento o clandestino el año se cuenta desde
que ceso la violencia o clandestinidad.
Si los actos de turbación son continuos el año se cuenta desde el ultimo acto.
C.5) Prueba de las acciones posesorias
Igual que en la regla gral. el demandante debe probar sus requisitos; el 551 CPC exige
que en la misma demanda se indiquen los medios de prueba.
El CC da normas que quieren facilitar los criterios de la prueba de la posesión ( pero
no logran su obj. ) :
Art. 924: posesión inscrita : la inscripción es el único medio de probar la posesión
Art. 925: contradicción al decir que debe probarse la posesión material.
Algunos dicen que el 924 es para los derechos reales pero no el dominio, ya que el
dominio ( 925 ) se probaría por posesión material . Otros dicen que el código.
distingue entre inmuebles inscritos ( 924 ) y no inscritos ( 925 ).
La actual doc acepta que el 925 por regla gral. no se aplica a los inmuebles inscritos,
pero con ciertas excepciones:
- inmuebles cuya inscripción no ha durado 1 año completo
- inmuebles con inscripciones paralelas vigentes ( que se neutralizan )
- inmuebles cuyos deslindes aparecen confundidos o mal determinados
en los títulos inscritos
- “inscripciones de papel” : el titular de la inscripción nunca ha tenido la
posesión material
- inmuebles inscritos cuando. la posesión no deriva de un titulo traslaticio
de dominio

- inmuebles no inscritos y derecho reales que no necesitan inscripción.
C.6) Acciones posesorias ordinarias
1.- Querella de amparo
- Objeto: conservar la posesión frente a una molestia ( 916 - 921 ).
- Indemnización de perjuicios: la deben el usurpador y los 3ros de mala fe, in solidum
( 927 inc 2do )
2.- Querella de restitución
- Objeto : recuperar la posesión que se ha perdido ( 916 - 926 )
- Indemnización de perjuicios : la debe la persona o personas autores de la turbación
o embarazo de la posesión, y si son varios, en solidum ( 926 )
=>se podría interponer la querella de restitución y la de amparo en subsidio
3.- Querella de restablecimiento
- Objeto : 928 : el restablecer la posesión o la mera tenencia de BR o de Derechoº
reales constituidos en BR cuando. dicha posesión o mera tenencia haya sido
violentamente arrebatada.
- Nat. Jdica : no es acción real sino personal ( debe haber un acto ilícito : y solo se
puede reclamar al autor de este ilícito )
- Requisitos :
- haber sido despojado de la posesión tranquila o de la mera tenencia
- que el despojo haya sido violento
- que se trate de cosa susceptible de acción posesoria ( parte de la doc
dice que este requisito no se aplica por decir el texto “otra causa
cualquiera”, pero la mayoría dice si se aplica ).
- que no se pueda imputar al actor clandestinidad o despojo anterior
- que se interponga oportunamente ( plazo de prescripción : 6 meses )
- Sujetos activos y pasivos :
- activos : poseedor y mero tenedor
- pasivos :autor del despojo violento ( es acción personal )
- Reserva de acciones: 928 inc 2do : la querella de restablecimiento produce reserva
de acciones no solo de juicio ordinario sino también de otras acciones posesorias ( no
hay negación del efecto cosa juzgada ).
- Indemnización de perjuicios : La acción de perjuicios es solo contra el autor del
despojo violento La opinión común dice que no puede pedirse en el mismo juicio, ya
que en este solo se pierde se asegure el resarcimiento de daños
C.7) Acciones posesorias e inscripción de inmuebles
Inmueble no inscrito: si un 3ro turba la posesión mediante actos materiales procede
Querella de amparo, si la priva procede la Querella de restitución y si hay despojo
violento la Querella de restablecimiento El problema es si el 3ro sin despojar de la
posesión inicia gestiones para inscribir a su nombre: procede amparo, por ser
perturbación a la posesión. Si consigue inscripción a su favor ( “de papel” ) la doc se
divide:
- los seguidores de la teoría de la posesión inscrita - mayoría en Chile -
dicen que esta inscripción constituye posesión del inmueble (
procedería restitución ya que la posesión se ha perdido );
- otros dicen que es solo prueba de la posesión material ( por lo que
no procedería recurso alguno ).
Si además de inscribir, el 3ro logra la tenencia material del inmueble
procede restitución o restablecimiento (según haya o no violencia).
Inmueble inscrito: si un 3ro trata de inscribir a su nombre cabe Querella amparo, si
logra inscribirlo procede Querella restitución. Si el 3ro no inscribe a su nombre pero
obtiene tenencia material de la cosa:
- los de la teoría posesión inscrita dicen que procede Querella amparo ,
mientras que
- los de la teoría de la inscripción como prueba de la posesión dicen
que procedería solo la Querella restablecimiento si hubo despojo
violento, porque el poseedor inscrito no es molestado en su posesión
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( a esta teoría se le rebate diciendo que la posesión incluye la mera
tenencia, por lo que estaría molestando igual la posesión : * Corral)
- los que dicen que la inscripción es solo un elemento de la posesión
dicen que procede restitución ( esta teoría es una re interpretación de
la de la posesión inscrita ).
C.8) Acciones posesorias especiales
Nociones generales
- Enumeración: - denuncia de obra nueva
- denuncia de obra ruinosa
- interdictos especiales
=> hay también acciones populares y de la municipalidad )
- Naturaleza jurídica: no son propiamente acciones posesorias, en eso hay consenso,
sino mas bien parecen el ejercicio de las fac. de dominio y oblig. que nacen de la
vecindad. Siempre se han tratado como interdictos posesorios.
Características de las acciones posesorias especiales :
- no requieren demostrar tiempo. de posesión
- no tienen lugar contra el ejercicio legitimo de serv ( 947 )
- pueden ser múltiples los sujetos activos y los pasivos ( 946 ), pudiendo
demandarlos a todos juntos o a cualquiera de ellos; los activos tienen c/u
que intentar la denuncia por si solo ( o sea que la acción es indivisible )
- procede indemnización de perjuicios : si son varios los ddtes o s. activos,
c/u de ellos puede pedir indemnización de perjuicios solo por los que a el
se le causaron ( acción divisible ), a menos que tenga mandato de otros (
946 inc 2do ). Los s. pasivos, si son varios, deben demandarse a c/u por lo
que a el le corresponda ( dividiendo el total por el nº de pasivos : ante el
demandante son partes iguales ), y si entre ellos hay diferencias, deberán
dividir sus partes a prorrata y exigirse entre ellos lo pagado de mas.
1.- Denuncia de obra nueva
- Objeto: suspensión de los trabajos de una obra nueva. comenzada o por
comenzar, a fin de prevenir un daño y hasta que en el juicio que corresponda se
resuelva sobre el derecho de continuar o no la misma obra ( Rozas ).
- Obras nueva : el CC no define obra nueva., pero distingue entre:
- obras denunciables : ( 931 )
- construidas en el predio sirviente que embarazan el
ejercicio de una serv.
- construcciones que se tratan de sustentar en edificio ajeno
- obra voladiza que atraviesa el plano vertical de la línea
divisoria de 2 predios
=> este art. no es taxativo
- obras no denunciables: las para precaver la ruina o para mantener la
debida limpieza.
- Requisitos de la acción:
- intento de construir una obra nueva. denunciable
- que la obra que se denuncia este en un predio del denunciante o del
denunciado - cuando. su predio esta gravado con servidumbre - ( 930 inc
2ro )
- posesión del predio o del derecho real al que la obra nueva. perjudica (
no se exige plazo de posesión )
- que la denuncia se haga dentro del año en que se iniciaron las obras (
después procede solo juicio ordinario; 950 inc 3ro)
- Partes en el proceso:
- demandantes: dueños o poseedores de los inmuebles perjudicados,
titular de la servidumbre turbada, municipalidad y persona del pueblo en
favor de los bienes nacionales de uso público ( 930 - 931 - 948 ) - también
el usufructuario, usuario o arrendador, por ser dueños de su derecho -.
- demandados: dueño de la obra ( el que encargo su ejecución, aunque la
demanda puede notificarse al que esta dirigiendo la faena )
=> la doc dice que si procede entre comuneros
- Tramitación en el proceso : hay reglas especiales en el CPC ( 565 - 570 )

- Reserva de acciones : la sentencia va a decidir si ratifica la suspensión de la obra que
se decreto como medida precautoria, o si manda alzarla. Este fallo deja a salvo al
vencido el ejercicio de las acciones ordinarias ( 569 CPC )
- Prescripción de la acción: prescribe en el plazo de 1 años contado desde que se
inician las obras . Si se cobra indemnización de perjuicios también prescriben así - 1
año contado desde que se inicia el daño ( 950 inc 1ro ).
2.- Denuncia de obra ruinosa
- Objeto : es “aquella que tiene por obj.. obtener la demolición, enmienda, o reparación
de un edificio de cualquiera otras construcciones vecinas que amenace ruina, o también.
la extracción o afianzamiento de árboles mal arraigados o expuestos a ser derivados
por casos de ordinaria ocurrencia” ( 932 y 935 ).
- Requisitos para que proceda :
- debe temerse la ruina de un edificio o construcción, o de un árbol ( no
puede haber acaecido ya )
- deber serla ruina inmanente ( 932 inc 2do )
- el inmueble que amenaza ruina debe ser vecino al del denunciante (
desprendido del 943 )
- debe temerse que la ruina cause perjuicio
- Partes en el juicio:
- sujetos activos : vecinos ( dueño, poseedor o mero tenedor del predio
vecino ) . Si lo que amenaza hay bienes nacionales de uso público es
acción popular .
- sujetos pasivos : dueño del inmueble o árbol que amenaza ( la doc. dice
que también. el poseedor, por reputarse dueño )
=> entre comuneros no procede la denuncia : son gastos de
conservación que deben soportar todos
- Tramitación : es juicio sumario o especial - en que es oblig.. como ½ prueba la visita
personal del juez - (ver los art. 571 al 576 CPC ).
- Sentencia : si el daño que se teme por la ruina no es grave la sentencia puede
limitarse a ordenar que se rinda caución de resarcir todo perjuicio ( 932 : el juez
determina la caución )
Si da lugar a la denuncia, daño temido grave, el demandado debe proceder a
derribar el edificio si no admite reparación; si admite reparación el juez manda a
repararlo inmediatamente. Si el demandado no se allana a hacerlo, lo hace un 3ro a
costa del demandado, ajustándose lo que más se pueda a la voluntad. del dueño del
edificio ( 933 ).
- Reserva de acciones: si da lugar a la demanda no hay reserva de acciones ( 576 CPC
). Si no da lugar a la demanda de obra ruinosa si hay reserva de acciones.
- Indemnización de perjuicios: ( 934 ) se indemnizara de todo perjuicio, si cae el
edificio, al afectado que había demandado ( y no se indemnizara al que no lo había
hecho ). Si la caída del edificio fue por caso fortuito, no hay indemnización - se
exonera de resp. - pero si la hay de probarse que sin el mal estado no se hubiera
caído
- Prescripción de la acción: ( 950 inc 2do ) no prescribe mientras haya justo temor de
que acaezca el daño. Prescribe eso si la acción concedida para la indemnización de
perjuicios en 1 año ( inc 1ro)
3.- Interdictos especiales
Art. 941 inc. 1ro: derecho a impedir que cerca de las paredes haya depósitos o
corrientes de agua, o mat. húmedas
Art. 941 inc 2, 3, 4: debe respetarse la distancia de:
- 1,5 mt para plantar árboles
- 0,5 mt para plantar hortalizas y flores
- + de 1,5 y - de 5mt para árboles de raíces grandes
=> a menos que se haya plantado antes de construir
Art. 942: “derecho de corte”: derecho a exigir se corten las ramas del árbol ajeno
que exceden sobre la línea divisoria y a cortar personalmente - forma de autotutela -
las raíces que se extienden sobre suelo propio.
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Art. 943 : los frutos de las ramas sobre suelo ajeno son del dueño del árbol, y el
dueño del otro predio debe darle permiso para entrar a cogerlos en las horas y días
que no le molesten.
Art. 937 : no hay prescripción contra las obras que corrompen el aire y lo hacen
conocidamente dañoso (según el 577 CPC se tramitan estos interdictos especiales
como obra ruinosa)
- Proceso : Según el CPC se tramitan como obra nueva los interdictos especiales que
surgen de las serv. de luz y vista (864, 865, 868, enrelación con el 580 CPC ).
Reserva de acciones: en estos interdictos se reservan acciones para discutir en juicio
ordinario, ya que producen cosa juzgada formal solamente ( 581 ). Pero no
procederán estos interdictos después. de 5 años : el demandado habrá adquirido el
derecho a obrar de esa manera por haber adquirido por prescripción adquisitiva una
serv.. ( 950 inc final, 882 ).
- Prescripción : ( 959 ) los interdictos para indemnización de perjuicios prescriben en 1
año, los dirigidos a precaver daños no prescriben ( relación con el 937 ).
4.- Acción popular y municipal
Art. 948 : acción que puede interponer la municipalidad y cualquier persona. del
pueblo en favor de los bienes nacionales de uso público.
Se discute cual es el alcance de esta norma : si todas las acciones posesorias o solo
los interdictos especiales : da la impresión que es para las acciones posesorias, pero
las de más utilidad practica son la denuncia de obra nueva.. y de obra ruinosa .
La interposición popular de la acción no afecta a las acciones que competen a los
inmediatos interesados.
Derecho de recompensa : el querellado debe recompensar al actor, si se gano la
demanda, con más de 1/10 y menos de 1/3 de lo que cueste la demolición o enmienda
; además, si el demandado sufre multa, se adjudica al actor la mitad : todo esto es un
premio por su acción de bien público - cf. 2334, sobre la resp. civil extracontractual -.
C.9) Acción Publiciana
- Objeto: Tiene por obj. directo proteger la posesión, pero se tramita como si fuera
acción reivindicatoria ( 894 )
- Concepto : “ Acción que se concede, aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido
la posesión regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripción”.
- Procede contra :El que posee con peor derecho ( poseedor irregular, poseedor con
menos tiempo., etc )
NO procede contra : - el verdadero dueño
- el que posee con igual o mejor derecho.
- Requisitos para que proceda :
- debe tratarse de un poseedor que ha perdido la posesión ( también un
dueño si no puede probar su dominio para usar la acción reivindicatoria :
invoca su calidad de poseedor )
- la posesión perdida debe haber sido regular ( la que procede de justo
titulo, que fue adquirida con BF y que tiene tradición - en el caso de que le
titulo era traslaticio -)
- procede cuando. el poseedor se “hallaba en el caso de poder ganar la
cosa por prescripción” : sobre este requisito se ha discutido mucho.
Unos dicen que procede después de cumplidos los plazos de la
prescripción : pero el dominio se adquiere ipso iure con el cumplimiento
de los plazos, por lo que la cosa ya estaría ganada por prescripción,
debiendo interponerse la acción reivindicatoria. Otros en cambio, la
mayoría, dicen que antes de cumplidos estos - o sea tendría derecho a
interponer esta acción el poseedor en curso de adquirir -.