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Art 143 Personalidad diferenciada. La persona jurídica tiene una personalidad distinta de la de
sus miembros. Los miembros no responden por las obligaciones de la persona jurídica, excepto en los
supuestos que expresamente se prevén en este Título y lo que disponga la ley especial.
Dicho principio opera tanto respecto de los bienes de que es titular la persona jurídica y que no
pertenecen por tanto a ninguno ni a todos de sus miembros, como de las obligaciones, ya que ninguno de
sus miembros, ni el conjunto de ellos, es responsable de éstas.
Este principio sólo puede ser dejado de lado excepcionalmente ante circunstancias que
especialmente lo ameriten, ya sea que estén previstas en el Código o en otras leyes especiales o generales,
como por ejemplo, la ley 19.550 de Sociedades Comerciales o la ley 24.522 de Concursos y Quiebras.
Jurisprudencia
En primer término debemos indicar que acertadamente el Art. 144 del nuevo CCCN
incorpora genéricamente para todo el ámbito de las personas jurídicas privadas aquello que el Art.
54 de la Ley General de Sociedades (19.550) o la Ley de Concursos y Quiebras indicaba para esas
esferas, esto es la denominada teoría del corrimiento del velo societario.
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjuicio de las
responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los participantes en los hechos por los perjuicios
causados.
La inoponibilidad de la personalidad jurídica procede cuando la actuación del ente (i) esté
destinada a la consecución de fines ajenos a la persona jurídica, o (ii) constituya un recurso para violar la
ley, el orden público o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier persona.
En tales casos, la actuación del ente se imputará directamente a los socios, asociados, miembros o
controlantes directos o indirectos que la hicieron posible, quienes responderán solidaria e ilimitadamente
por los perjuicios causados.
Al imputarse la actuación del ente al miembro del mismo, se aplicarán en su cabeza las sanciones
legales (nulidad, inoponibilidad, etc.) que fijan las normas aplicables que quisieron ser eludidas con la
utilización desviada de la sociedad, a la vez que se atribuye a las personas que realizaron la maniobra la
responsabilidad solidaria e ilimitada por los perjuicios causados, a fin de que la eventual insolvencia del
ente no frustre la acción resarcitoria.
Jurisprudencia
3. La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado por la LS: 2, en tanto no se violen las
reglas superiores del ordenamiento jurídico. Cuando el recurso técnico es utilizado para violar la ley, el
orden público y la buena fe, para frustrar derechos a terceros, o aún, simplemente para llevar adelante fines
extrasocietarios, surge la figura de la inoponibilidad de esa personalidad jurídica. Tratase de un recurso
excepcional, que debe quedar limitado a casos concretos, cuando a través de la personalidad jurídica se ha
buscado y logrado fines contrarios a la ley, y queda configurado un abuso de la personalidad jurídica de tal
entidad, que pueda llevar al resultado de equiparar a la sociedad con los socios. De esta manera, resulta
lícito atravesar el velo de la personalidad y captar la auténtica realidad que se oculta detrás de ella es decir
a la persona física que tiene el efectivo ejercicio del poder de decisión , con la finalidad de corregir el
fraude o neutralizar la desviación, toda vez que la sociedad configura un elemento que intenta cubrir la
responsabilidad patrimonial del verdadero responsable (CNCom., sala A, 24/3/2000).
4. La inoponibilidad no lleva a identificar al ente societario con el socio, sino a proteger al tercero
de buena fe, pero sin que ello implique, en principio, afectar en el presente ni en un futuro la normal
actuación de la persona jurídica; simplemente, lo que se permite es que, respecto de esta controversia en
particular, no se pueda oponer dicha personalidad (CNCom., sala A, 24/3/2000).
Sección 2a Clasificación
De todos modos, la pauta general la sigue brindando el Art. 143 del CCCN cuando afirma
categóricamente el principio de identidad en materia de personas jurídicas, donde se sostiene,
correctamente, que la persona jurídica tiene una personalidad distinta de la de sus miembros.1
CAPITULO III
Responsabilidad de terceros
SECCION I
Extensión de la quiebra
Cada vez que la ley se refiere al fallido o deudor, se entiende que la disposición se aplica también
a los socios indicados en este artículo.
1) A toda persona que, bajo la apariencia de la actuación de la fallida, ha efectuado los actos en
su interés personal y dispuesto de los bienes como si fueran propios, en fraude a sus acreedores;
1
“Teoría del corrimiento del velo societario: su tratamiento en el CCCN”, Dr. Livio Pablo Hojma. Fuente
http://hojmanabogados.com.ar/noticias/teora-del-corrimiento-del-velo-societario-su-tratamiento-en-el-cccn-N4 (30/05/2016)
2) A toda persona controlante de la sociedad fallida, cuando ha desviado indebidamente el interés
social de la controlada, sometiéndola a una dirección unificada en interés de la controlante o del grupo
económico del que forma parte.
a) aquella que en forma directa o por intermedio de una sociedad a su vez controlada, posee
participación por cualquier título, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social;
b) cada una de las personas que, actuando conjuntamente, poseen participación en la proporción
indicada en el párrafo a) precedente y sean responsables de la conducta descrita en el primer párrafo de
este inciso.
3) A toda persona respecto de la cual existe confusión patrimonial inescindible, que impida la
clara delimitación de sus activos y pasivos o de la mayor parte de ellos.
Según expresa la Ley de General Sociedades, en su artículo 54, tercer párrafo la Inoponibilidad
de la Personería Jurídica es aplicable cuando: “La actuación de la sociedad que encubra la consecución de
fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe o para
frustrar derechos de terceros, se imputará directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron
posible, quienes responderán solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.”
Como se desprende de la norma citada solo cuando los Socios o Sociedades Controlantes utilicen a
la Sociedad como un mero instrumento para fraguar la legislación vigente, responderán por los daños.
Es decir que la Ley de Sociedades comerciales, al incorporar dicha norma, ha tenido un fin
fundamental que es proteger a la Sociedad en tanto motor económico de la comunidad, y amonestar a
quienes han querido burlar la legislación vigente utilizando las figuras jurídicas en beneficio propio y en
perjuicio de la comunidad.
Quienes utilicen los tipos sociales con los fines establecidos en el art. 54, deben responder por
todos los daños causados de manera solidaría e ilimitada, sin poder excusarse de afrontar esas deudas
solamente con el patrimonio de la Sociedad de la cual son socios o controlantes, desconociendo la
separación de la Sociedad de los socios.2
Ahora bien, cuando observamos que las formas jurídicas son utilizadas en fraude a la ley, o en
forma abusiva (criterios de evaluación por cierto también incluidos en los Arts. 10 y 12 del CCCN)
podemos afirmar que aquellos protagonistas que llevan adelante esa actividad utilizando para alcanzarla
una persona jurídica la que utilizan con una finalidad distinta a la propuesta y la misma se convierte en una
mera herramienta de un ejercicio ilícito del derecho, entonces se comprende la atribución de
responsabilidad de los socios ante el fraude a la ley cometido.
En tal sentido, la entidad no puede ser utilizada como un mero recurso para violar ley, el orden
público o perjudicar a terceros, quedando la sociedad como una mera mascara que encubre la realidad.
Todos estos motivos por los cuales se debe conservar la transparencia y buena fe sirven como fundamento
para esta herramienta de vital importancia como es la implementación de esta responsabilidad ultra vires
indicada en el Art. 144 del CCCN.3
Aplicación restrictiva.4
A pesar de la evidente utilidad que en muchos casos tendrá la doctrina del levantamiento del velo,
su uso está sometido a criterios de cautela, proporcionalidad y subsidiariedad. Resulta del todo lógico que
2
“Corrimiento del Velo Societario por Fraudes Laborales a los Trabajadores”, Gomez Funes, Tomas. Universidad
Austral.
3
“Teoría del corrimiento del velo societario: su tratamiento en el CCCN”, Dr. Livio Pablo Hojma. Fuente
http://hojmanabogados.com.ar/noticias/teora-del-corrimiento-del-velo-societario-su-tratamiento-en-el-cccn-N4 (30/05/2016)
4
“La doctrina jurisprudencial del levantamiento del velo societario”, Antonio Valmaña Cabanes,
http://www.elderecho.com/mercantil/doctrina-jurisprudencial-levantamiento-velo-societario_11_370180002.html (13/02/2012)
sea así, por cuanto supone en realidad un quebrantamiento de las normas básicas de nuestro derecho
societario, dejándolo desprovisto de algunos de sus pilares básicos, como son la limitación de la
responsabilidad de los socios y a plena autonomía patrimonial de las personas jurídicas.
Su uso abusivo y sistemático conllevaría, los riesgos advertidos: "la tesis de la recurrente
conduciría a que en todo caso de incumplimiento contractual de una persona jurídica respondiera
automáticamente su socio mayoritario o su administrador único, lo cual no solo se opone a la personalidad
jurídica propia de las sociedades y al régimen legal de responsabilidad de sus administradores sino también
a la propia existencia legal de sociedades unipersonales con personalidad jurídica propia y diferente de la
de su socio único".
No basta, por tanto, con la existencia de una sociedad mercantil, ni tampoco con algunos
elementos que a priori pudieran resultar controvertidos (la existencia de un grupo de sociedades, la
unipersonalidad de alguna de ellas, etc.): la constitución de varias sociedades que integren un mismo
grupo, por ejemplo, no es en sí misma un abuso de derecho. Todo ello es perfectamente lícito y, por tanto,
sólo cabe apelar al levantamiento del velo cuando se aprecie una intención fraudulenta, un uso abusivo de
todas esas herramientas, válidas y legítimas, que nuestro ordenamiento jurídico pone a disposición de los
emprendedores.
Si no se aprecia que exista fraude alguno, los tribunales rechazan acertadamente que se aplique
esta doctrina
Cuando se aprecia este tipo de situaciones, en que las operaciones intragrupo no obedecen a
ninguna otra finalidad que la defraudatoria, desviando por ejemplo los fondos de la sociedad que tiene
deudas hacia otra que no las tiene, con evidente perjuicio para los acreedores de la primera, los tribunales
aplican la doctrina del levantamiento del velo, dejando de este modo sin efecto esos negocios aparentes
que han constituido el abuso.
Por fines extrasocietarios se entiende que son aquellos que se contraponen a las finalidades
societarias. Para que opere esta teoría, la sociedad debe ser utilizada como un instrumento para lograr un
fin extrasocietario, diferentes a de aquellos motivos que los socios tuvieron en mente al contratar.
A) Violación de la ley: Concepto que debe interpretarse ampliamente, comprendiendo las dos
formas que se puede violar la ley: La transgresión (cuando la sociedad viola directamente la ley); y la
elusión (cuando fraudulentamente se evita la aplicación de la norma pertinente);
B) Orden público: Debe interpretarse restrictivamente por ser siempre irrenunciable, ya que
protege el orden público en modo inmediato y solamente en forma mediata el interés privado. Debido a
esto no se lo debe confundir con la noción de norma imperativa, indisponible o inderogable.
C) Buena Fe: Interpretada como un deber de conducta, lealtad recíproca y obrar honesto leal y
diligente;
5
“La inoponibilidad de la personalidad jurídica y el fraude laboral”, Juliano Amarilla Ghezzi, Revista Argentina de
Derecho Comercial y de los Negocios, Fecha 13-04-2015, Cita IJ-LXXVII-726.
Es decir que para fundar la responsabilidad solidaria de los socios o controlantes del artículo 54 de
la LSC por una contratación clandestina del trabajador por parte de la Sociedad, es necesario la
demostración de que la misma ha sido interpuesta como 'pantalla' para burlar la ley y desbaratar los
derechos de terceros, o sea, que se ha desviado la causa fin del negocio societario. 6
En contra posición con la postura supra expresada, la visón laboralista consideran que registrar
falsamente una relación laboral, y documentar de modo deficiente el pago de los sueldos aparte de
constituir un típico fraude laboral y previsional realizado por el empleador, permitiría iniciar la acción del
art. 54 LSC, ya que esta maniobra realizada por la sociedad empleadora perjudica al trabajador, al sector
pasivo que es víctima de la evasión de las obligaciones previsionales y a los competidores del infractor, ya
que al reducir los costos laborales, el empleador – comerciante puede reducir los precios de sus productos
sin perder las ganancias de su negocio. Si bien se entiende que este accionar no tiene fines extra -
societarios (dado a que toda sociedad comercial tiene por finalidad el lucro), sí viola la legislación vigente
en materia laboral, el orden público y la buena fe.
La CSJT aplica el corrimiento del velo societario en materia laboral con criterio restrictivo, es
decir, considera que el fraude laboral no es suficiente para hacer lugar a la sanción del art. 54 de la ley de
Sociedades.
6
“Corrimiento del Velo Societario por Fraudes Laborales a los Trabajadores”, Gomez Funes, Tomas. Universidad
Austral.
JURISPRUDENCIA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE TUCUMÁN
Registro: 00039618-04
SUMARIO
Registro: 00039618-04
Registro: 00036910-03
SUMARIO
Una de ellas es que la norma del art. 54 no está prevista para ser aplicada a las
deudas sociales en virtud que, para establecer la responsabilidad por éstas, las disposiciones pertinentes las
encontraremos en la regulación de cada tipo. El tercer párrafo citado no está previsto para responsabilizar a los
socios por los incumplimientos de los actos de la vida societaria, sino para los supuestos de uso desviado de la
figura típica. En efecto, la norma apunta a regular la situación, en que desde afuera [el o los controlantes de la
voluntad social] se resuelve que la figura sirva para encubrir situaciones no expresas en el objeto social, como por
ejemplo cuando una sociedad es 'constituida' [armada] para evitar el pago de impuestos que si no hubieran estado
a cargo de otra; eludir la responsabilidad de una parte del patrimonio [sociedad del exterior] o la legítima
hereditaria o el régimen patrimonial del matrimonio” (“Responsabilidad personal de los socios por deudas
laborales”, TySS 1999, pág. 1029).
En idéntica línea interpretativa, se ha dicho que “el artículo 54, tercer párrafo,
de la L.S.C. no debe interpretarse con limitaciones o restricciones sustentadas en preconceptos que no protegen
valor alguno, pero su operatividad requiere que efectivamente se haya hecho uso ilegal del negocio jurídico
societario. Resaltamos esto último considerando que el incumplimiento de la ley, entendida ésta en un sentido
genérico [no en referencia a la ley de sociedades], no hace viable la aplicación de la norma. Por ejemplo, el mero
incumplimiento de normas laborales y previsionales no implica el uso ilegal del negocio jurídico societario, que
es lo que sanciona el artículo 54, tercer párrafo de la ley de sociedades. Ante esto, por supuesto que entran en
juego los arts. 54, primer párrafo, 59, 274, 280 segundo párrafo, 296 y 297 de la ley de sociedades. Pero una cosa
es que la sociedad haya incumplido con la ley laboral, fiscal o previsional, y otra que el recurso técnico
personalidad jurídica en una sociedad se haya utilizado como instrumento para perjudicar a socios o terceros, tal
como lo ha resuelto la Corte Suprema de Justicia de la Nación” (Romano, Alberto A., “De los socios en sus
relaciones con la sociedad”, en Código de Comercio, Comentado y Anotado, Adolfo A. N. Rouillón (director),
Daniel F. Alonso (coordinador), Bs. As., La Ley, 2006, T. III, pág. 116). DRES.: GANDUR – SBDAR – POSSE
(EN DISIDENCIA PARCIAL) – CASTILLO SANDOVAL.
Registro: 00036910-03
FALLOS RELACIONADOS
Sentencia nº.: 1117 "Pascual Marcelo Gregorio vs. Saiko S.R.L. y otros s/Cobro de pesos" del 14/11/2014.
Registro: 00036910
Registro: 00031270-01
SUMARIO
Registro: 00031270-01
Registro: 00031270-02
SUMARIO
El criterio sostenido por los recurrentes fue rechazado por la Corte Suprema de
Justicia de la Nación, de acuerdo a lo resuelto en la causa “Palomeque c. Benemeth S.A. y otro” (La Ley, 2003-C,
864), de acuerdo con el dictamen del Procurador General (compartido y adoptado por el Máximo Tribunal). Allí,
la Corte puntualizó que es improcedente la resolución que extendió solidariamente la condena a los directores y
socios de la sociedad anónima empleadora por la falta de registración de una parte del salario convenido y pagado
a un trabajador, si no fue acreditado que se trataba de una sociedad ficticia o fraudulenta, constituida en abuso del
derecho y con el propósito de violar la ley y que, prevaleciéndose de la personalidad, afecta el orden público
laboral o evade normas legales.
Registro: 00031270-02
FALLOS RELACIONADOS
Sentencia nº.: 1007 "Medina Felipe Nicolás y Otro vs. Iturbe Benjamin y Otros S.R.L. S/Despido" del
17/10/2014. Sentencia nº.: 482 "Coronel Susana Dolores y Otra vs. Residencia protegida para la tercera edad San
Onofre S.R.L. y otro s/Despido" del 21/05/2015.
Registro: 00031270
Registro: 00029527-01
SUMARIO
Registro: 00029527-01