Desestimación de la personalidad jurídica

Valentina Fernández López

000007076

Presentado a

Adrián H Sarzosa Flétcher

Corporación universitaria autónoma del cauca

Popayán 9 de marzo de 2018

Comercial sociedades
DESESTIMACIÓN DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA

Introducción

Para poder estudiar a fondo este tema debemos entender en que consiste la personalidad
jurídica según nuestro condigo comercial artículo 98. “contrato de sociedad – concepto” - persona
jurídica distinta la personalidad jurídica es aquella que dota a la empresa de autonomía patrimonial,
entendiendo esto podemos plantear entonces que cuando se constituye una sociedad legalmente, se
forma una persona jurídica distinta de los socios.” La personalidad jurídica de una sociedad busca,
beneficiar a los socios de una manera en que su patrimonio privado no se vea afectado, si la
sociedad llega a presentar dificultades económicas. Con esto en mente podemos analizarla
responsabilidad de los socios frente a terceros y como la limitación de responsabilidad puede llegar
afectar la sociedad.

Podemos afirmar que si bien en nuestro código de comercio existen algunas

especificaciones que de una u otra manera, buscan los efectos de desestimación de la personería
jurídica societarias, para evitar que se cometan faltas y engaños a acreedores o terceros, todavía no
podemos concluir como se da la responsabilidad de los socios.

En Colombia la limitación de responsabilidad, se da como una disminución de problemas

que asume la sociedad, pese que es un privilegio, Reyes Villamizar expresa en su libro (análisis
económico del derecho societario), que “el llamado descornamiento del velo societario implica
tan solo desconocer el sistema de limitación de responsabilidad de los asociados, esto es permitir
una intercomunicación patrimonial entere alguno o algunos de los accionistas y la compañía”.
Basados en esto podemos concluir que lo que busca la limitación de responsabilidad es no logra la
separación de la personalidad de la sociedad, y los socios. Actualmente en el ordenamiento
colombiano se habla de la responsabilidad desde una óptica constituyente, un concepto del estado.

En la jurisprudencia colombiana, se habla del velo corporativo, que es la separación del

patrimonio y responsabilidad de los socios de una sociedad jurídica, es más que todo un medio para
prevenir, que se utilice esta figura como un modo de hacer fraudes a terceros, y si un socio o
accionista realiza esta acción el deberá responder solidariamente por las obligaciones.
 En la lectura objeto de análisis podemos ver diferentes estudios en cuanto la desestimación
de la personalidad jurídica, donde se analiza diferentes teorías, “ la teoría disregard”, ha tenido en
Colombia un incremento en cuanto a su jurisprudencia, entre estas la sentencia del 19 de agosto de
1999, donde el consejo de estado desestima la personería jurídica de la sociedad señalando “ Pese
a que la personalidad es un privilegio que la ley le otorga a la sociedad exclusivamente para el fin
concreto y determinado que se propuso al momento de su creación, cuando en su desarrollo práctico
propicia abusos y fraudes se hace necesario prescindir o superar la forma externa de la persona
jurídica para desvelar las personas e intereses ocultos tras ella.” Con esta sentencia lo que se
buscaba era erradicar los fraudes a terceros, y buscar la responsabilidad de los accionistas.

La desestimación de la personalidad jurídica Que actualmente maneja el ordenamiento

jurídico colombiano, nos dice que para poder hacer uso de ella se debe demostrar el uso indebido
de la persona jurídica societaria. Podemos entender entonces que lo que busca la desestimación de
la personalidad jurídica es pues la responsabilidad del socio, en algunos casos.

Según nuestro actual código de comercio la figura de la desestimación de la personalidad

jurídica se ve desde el punto de vista de que no se debe utilizar este derecho como un acto de mala
fe, para buscar la protección de la limitación de la responsabilidad, puesto que, si esto ocurre se
deberá levantar el velo de la persona jurídica o buscar correctivos para que no se prorrogue el abuso
o el acto mal intencionado.

Existen diferentes mecanismos de protección en Colombia en cuanto al fraude a terceros en

una sociedad, especificados en el( artículo 8 de la ley 153 de 1887 )como se ve en la lectura objeto
de análisis, como lo es “la nulidad absoluta en un contrato” que es producida por un objeto o causa
licita, lo que con lleva a la pérdida de la persona jurídica, donde se podrá hacer que el socio
responda por su obligación. Cabe destacar que lo que propone la nulidad es que el socio o la
sociedad pierdan su capacidad de la limitación de la responsabilidad, y el socio responda solidaria
e ilimitadamente. En caso de nulidad por actos de fraude se podrá llevar ante la superintendencia
de sociedades.

Lo anterior se motiva con otro mecanismo de protección “Principios generales del derecho”
que a continuación analizaremos, sabemos que nuestro código de comercio colombiano dispone
que tanto las normas comerciales podrán implementarse o utilizarse para resolver los temas
mercantiles que se les plantean.
 Otro mecanismo de protección objeto de estudio y análisis “Abuso del Derecho” será una
acción indemnizatoria, por posibles perjuicios, derivados de algún fraude o acto de mala fe, esto
podrá llevar ante la superintendencia de sociedades o ante los jueces civiles del circuito.

En otro mecanismo objeto de estudio como lo es el “fraude de ley” se busca detener los
fraudes de las sociedades a tercero, de manera en que el velo corporativo no pueda protegerlos,
evitando así conductas contrarias al derecho.

En “la simulación” lo que se busca con esta figura es evidenciar, un contrato ficticio o acto
que perjudique a otra persona, esto conlleva a la inexistencia del acto y que se declare su nulidad.

En base lo anterior también podemos analizar en cuestión que es “el no pago de los aportes
al momento de su constitución (sociedad limitada)”como sabemos las sociedades de
responsabilidad limitada en su normatividad ha establecido, que el capital social debe pagarse al
momento de su constitución si los aportes no han sido pagados, se podrá emplear (el artículo 125
del código de comercio.)

Entre otras formas de protección, cabe señalar entonces que la desestimación de la

personalidad jurídica también puede llegar afectar a las sociedades por acciones simplificadas a
continuación analizaremos. Si bien es sabido que si una sociedad o un socio realizan acciones o
actos de fraude contra su misma sociedad o contra terceros deberá responder por la obligación.

Según el artículo 42 de la ley 1258 del 2008 ( SAS) establece “cuando se utilice una
sociedad por acciones simplificadas, en fraude a la ley o a terceros, los accionistas y
administradores que hubieren realizado o participado o facilitado los actos defrauda torios
responderán solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos por los perjuicios causados”.
Podemos decir entonces que la perdida de la desestimación de la personalidad jurídica no solo
afecta a las sociedades por accione simplificadas sino que también llega tipificada en la ley 222
de 1995, refiriéndonos a las empresas unipersonales, “si la organización de la personería jurídica
se usa de una manera que atente en contra del drcho., un juez podrá excluirla y así el resultado será
distinto, pues la responsabilidad recaerá en los socios o accionistas y administrativos que realizaron
el acto de mala fe”.
 Normativa aplicable

Analizaremos entonces como en Colombia se han pronunciado las diferentes instituciones

basados en un libro de investigación el cual nos cuenta como ha sido la legislación colombiana en
el tema de la desestimación de la personalidad jurídica.

“La corte suprema de justicia se pronunció en la sentencia 18, noviembre de 1996, radicado
8991, y posteriormente, nuestra Corte Constitucional en las sentencias C-865 de 2004, C-090 de
2014, reiterada por la 2014 por lo demás, el tópico del allanamiento de la personalidad de la persona
jurídica de la sociedad ha sido decantado en leyes Colombia especiales, como la ley 80 de 1993,
modificada por la ley de 2007 (artículo 8, numeral 1 de la ley 80193), el artículo 44 de la ley l de
artículos 7 y 795 del Estatuto Tributario, por los cuales es susceptible de declarar la desestimación
de la personalidad jurídica societaria, para responsabilizar a los evasores de impuestos, el artículo
37 de la ley 142 de 1994 de los servicios públicos domiciliarios, ley 222 de 1995, ley 1116 de 2006,
reformada por la ley 1429 de 2010, los artículos 71 y 42 de las leyes 222 de 1995 y 1258 2008, en
su orden respectivo.

La tesis del desvelo corporativo tiene en Colombia varios fundamentos jurídicos, como la
ley 50 de 1990 que reforma al Código Sustantivo de Trabajo, con la exclusiva finalidad de
beneficiar a los trabajadores cuando las empresas quebrantan su unidad productiva, a través de
otras empresa afines, que en el precedente norteamericano equivale a la tope la doctrina de los
actos propios que proclama la inadmisibilidad o de actuar contra los propios actos hechos con
anterioridad, o sea, que prohíbe que una persona pueda ir contra su propio comportamiento mu de
con antenada para limitar los derechos de otra, que había esa manera en la buena fe de la primera".
CONCLUSIONES

La conclusión a la que hemos llegado es que la desestimación de la personalidad jurídica,

no resuelve el problema de la responsabilidad de los accionistas, por que la persona jurídica es una
garantía para la sociedad, reduciendo el riesgo de tener que responder con su propio patrimonio.

Podemos decir que la desestimación de la personalidad jurídica, es en parte una

figura sancionatoria en contra de aquellos que atente contra el derecho, se puede dar cuando los
socios utilizan esta figura como protección para realizar actos fraudulentos que puedan afectan a
otros.

En Colombia la desestimación de la personalidad jurídica tiene una normatividad muy poco

específica, en mi opinión haca falta que haya un estudio más específico, porque hasta el monto lo
que hay es una limitación.

Podemos concluir entonces que lo que hace la desestimación de la personalidad jurídica,

no es otra cosa que evitar fraudes o daños a terceros, buscando la sanción y la responsabilidad del
socio infractor, pero hace falta en Colombia una mejor normatividad en el tema, porque hasta
ahora no hay una adecuada interpretación del tema.
Bibliografía

Lectura INTRODUCCIÓN, LIMITACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD: Relevancia,

DESESTIMACIÓN DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA: Origen, Concepto, Atributo Afectado,
Doctrina a Favor, Causales, Consecuencias, Manejo en el Derecho Colombiano, Jurisprudencia de
la Corte Constitucional, Clase de Responsabilidad. CONCLUSIONES. BIBLIOGRAFÍA.

José Ignacio Narváez jarcia. (legis) DERECHO MERCANTIL COLOMBIANO TIPOS DE

SOCIEDADES

Recuperado de
file:///C:/Users/Personal/Downloads/DialnetDesestimacionDeLaPersonalidadJuridicaEnElDerech
oSo-4863642.pdf (1 Abogada de la Universidad San Buenaventura de Medellín.) (24 DE
NOVIEMBRE 2011)

Recuperado de http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=5861 (Santafé de

Bogotá, D.C., diecinueve (19) de agosto de mil novecientos noventa y nueve (1999).Consejero
Ponente Doctor RICARDO HOYOS DUQUE Ref.: Expediente No. 10641

https://www.incp.org.co/los-aportes-no-pagados-en-las-sociedades-limitadas-estaran-sometidas-
a-sanciones/ (Los aportes no pagados en las sociedades limitadas estarán sometidas a sanciones)-
( 8 septiembre 2015).

https://www.gerencie.com/accion-de-simulacion.html ( acción de simulación) –( 13 de octubre

2017).

http://derechomercantiltodu.blogspot.com.co/2011/05/principios-del-derecho-mercantil.html (El
Derecho mercantil o Derecho comercial)- (27 de mayo 2011)

https://prezi.com/g9sm_b1gqxpi/principios-de-derecho-comercial/

https://encolombia.com/derecho/codigos/civil-colombiano/codcivillibro4-t20/