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Inoponibilidad de la personalidad societaria Grispo, Jorge Daniel

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Inoponibilidad de la personalidad societaria


Por Jorge D. Grispo


1. Introduccin
La personalidad, reconocida por nuestro sistema legal, a las sociedades comerciales, las
coloca en el mbito legal, como sujeto de derecho diferenciado de sus integrantes, con aptitud jurdica
suficiente, para contraer derechos y adquirir obligaciones. Los entes sociales as concebidos, tienen su
propio patrimonio, completamente diferenciado del de sus integrantes. Tal personalidad jurdica, solo
puede ser atacada , por lo que se ha dado en llamar, el instituto de la penetracin y la desestimacin,
siendo soluciones legales, que pueden ser utilizadas nicamente en casos excepcionales y con
contenido fraudulento.
Sin fraude (lase ilicitud), no puede intentarse la desestimacin de la personalidad jurdica de
un ente societario, constituido conforme a la ley 19.550. Lo contrario implicara, lisa y llanamente,
desconocer esa personalidad diferenciada de sus integrantes, para atribuirle, nicamente, una
personalidad precaria, que puede ser desplazada en cualquier momento. A lo cual se seguira un alto
grado de inseguridad jurdica, con la consecuente desestimacin de las figuras societarias.
Nuestro pas fue el primero en receptar esta teora, con la reforma a la ley de sociedades
comerciales, hecha por la ley 22.903 (1983), en el art. 54, bajo el encabezado Inoponibilidad de la
personalidad jurdica. Esta norma legal, determina que la actuacin de la sociedad que encubra la
consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o
la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los
controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios
causados.
De una atenta lectura de la norma transcripta, podemos concluir nuevamente, que esta
solucin legal- la desestimacin de la personalidad jurdica- es aplicable nicamente de comprobarse la
existencia de fraude. En el ejercicio de la profesin, suelen plantearse diferentes casos prcticos,
algunos ms comunes que otros, que nos obligan a analizarlos brevemente.
Hay sociedades que se crean bajo una simulacin total y fraudulenta. Se dan con mayor
asiduidad en las denominadas sociedades familiares- lo cual no implica que se pueda extender a las no
familiares-; son sociedades que se han creado con un fin totalmente engaoso, buscando, por ejemplo,
desheredar a un derecho forzoso, o en perjuicio del cnyuge de uno de los integrantes del ente
societario, o darles un patrimonio para dejarlo fuera del alcance de los acreedores. En estos casos,
podemos observar que sus accionistas aportan o venden a las sociedades una parte importante de su
acervo patrimonial, para luego, ante el primer reclamo que efecte el heredero, el acreedor o el
cnyuge, repelerlo con la interposicin de la Sociedad, como una figura distinta a la del menor del


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consilium fraudis. Tal es la situacin que se configur en el leading case Astesiano
389
cuya doctrina
fue posteriormente volcada a la ley por la reforma de 1983, conforme lo ya reseado a este respecto.
Este caso conforma la cabal recepcin dentro del Derecho Societario Argentino de la desestimacin de
personalidad jurdica, frente al uso indebido de una figura societaria, que constituy un mero recurso
para violar la ley, perjudicando as a terceros.
Otro tipo de fraude se configura cuando mediante el uso de una figura societaria, sin, ser sta
una simulacin, se busca por parte de los cnyuges dejar fuera de la herencia a alguno de sus
descendientes. En estas situaciones, la sociedad suele existir, pero simultneamente se est
beneficiando patrimonialmente a alguno de los herederos en perjuicio de otros, poniendo el patrimonio
como de propiedad de la sociedad, y eludiendo los mecanismos legales que protegen la legtima.
Hay sociedades comerciales que no son titulares de ninguna hacienda mercantil, que
nicamente son creadas para ser titulares de un determinado patrimonio. En tales casos resulta evidente
que no hay empresa, entendida como una organizacin de bienes y servicios volcada a la produccin
de los mismos. En estos casos la simple interposicin del ente social, a manera de escudo de proteccin
contra la agresin de los acreedores sedicentes en cobrar su acreencia. El fraude es una vez ms la
justificacin plena para desestimar la personalidad de esa sociedad sin empresa, que nicamente fue
creada para ser titular de un patrimonio, y a fin de evitar futuras agresiones al mismo. El fin
extrasocietario, surge con total claridad.
En el caso Morrogh Bernard
390
, el tribunal fall considerando que resulta inoponible al
heredero, que no form parte de una sociedad por propia voluntad, dado que esa autoexclusin lo
coloc en una situacin de desventaja frente a los otros herederos, dando ello fundamento para la
accin. La constitucin de ese ente societario debe ser considerada como un pacto de herencia futura,
lo cual constituye tambin uno de los supuestos de fraude con que deben ser atacados todos aquellos
actos que tiendan a desestimar la personalidad societaria.
Debe quedar en claro que el reconocimiento de personalidad jurdica es un recurso tcnico
dentro del sistema legal argentino. Ello as los diferentes tratamientos dados a la responsabilidad de sus
integrantes, derivan exclusivamente del tipo societario elegido. Lo cual lleva a determinar, mediante el
tipo social, los alcances de la responsabilidad particular de cada uno de los integrantes.
A todo lo cual se sigue que, la desestimacin de la personalidad jurdica, no trae como
consecuencia la falta de responsabilidad del ente social, sino que, implica extenderla en sus alcances al
socio que abus de la figura societaria.
Las sociedades comerciales, consideradas como un recurso tcnico, constituyen una realidad
jurdica que no puede ser dejada de lado, si no es por la existencia del fraude, ya sea en su constitucin
o en su utilizacin (abuso de la forma societaria). As, mediante un obrar ilcito, las sociedades podrn
adquirir derechos y contraer obligaciones, no pudiendo ser alcanzado -o agredido- el patrimonio social,

389
CN Com., sala A, LA LEY, 1978-B, 1995.
390
Cam. de Apel. Civil y Comercial de Concepcin del Uruguay, LA LEY, 1979- D, p. 37.


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por una deuda particular de cualquiera de sus socios . Los acreedores del socio, no son acreedores de la
sociedad. Esta personalidad es reconocida por el art. 2 de la ley 19.550.
Mediante el uso de las figuras societarias, un determinado patrimonio, aportado por dos o ms
personas, es puesto en funcionamiento y se relaciona -la sociedad as concebida- con terceros,
adquiriendo de esta manera su real dimensin. Todo este mecanismo, por el cual adquieren una vital
importancia en la economa, las sociedades comerciales, debe ser usado dentro de los lmites jurdicos
especficos, que en nuestra legislacin se encuentra enmarcado en el tercer prrafo del art. 54 de la ley
de sociedades comerciales.
De producirse alguna de las circunstancias previstas en esta norma, la figura social es
inoponible. Con lo cual nuestra legislacin se aleja del concepto de desestimacin de la personalidad
jurdica. Es decir que la figura societaria, no se deja de lado, no es descartada, sino que es inoponible,
si bien sigue existiendo, a los efectos de sancionar la ilicitud de su uso, se lo considera no oponible
como defensa frente a la agresin de, por ejemplo, un acreedor, el cnyuge o un heredero, que han
podido demostrar que esa sociedad fue usada con fines espurios.
Con esto no se busca identificar a la sociedad con el socio, sino que, por el contrario se trata
de proteger a los terceros de buena fe. Por ello no se afecta la actuacin de la sociedad, ni al momento
de declarar su inoponibilidad, ni en el futuro desarrollo de la misma. Es decir que con relacin a una
determinada situacin -un caso particular-, la sociedad no puede ser opuesta como un sujeto de
derecho distinto, imputndose directamente a los socios, que abusaron del ente, los hechos
perjudiciales, siendo responsable solidaria e ilimitadamente por todos los daos y perjuicios que se
hayan ocasionado. En consecuencia, los actos disvaliosos sern directamente imputados a los socios
que los han ocasionado o lo han hecho posible.
Por otra parte, no podemos dejar de considerar que una de las consecuencias que trae
aparejado el tipo societario, es precisamente el rgimen de responsabilidad de los socios. De all que
se considera a la atipicidad como contraria a la seguridad de los negocios. Por ello se sanciona a la
atipicidad con la nulidad, pues de lo contrario las relaciones jurdicas podran verse burladas
fcilmente. Es por ello que, si la actuacin de la sociedad encubre la consecucin de fines ajenos al
objeto social y a la propia actividad de la sociedad, violndose con ello la ley, el orden pblico y la
buena fe, o frustrando legtimos derechos de terceros ajenos al ente social, deben ser atribuidas las
consecuencias daosas a los socios o controlantes en forma solidaria e ilimitada alcanzando a todos los
daos y perjuicios ocasionados.
Con ello, podemos afirmar que el socio responde, no por una consecuencia del tipo legal, sino
por un acto disvalioso que l personalmente ha causado. El que abusa de la figura societaria es el
socio- no la sociedad, obviamente-. Por ello decimos que el acto es, inoponible, no invlido. Ese acto
es imputado directamente al socio, sin afectarse la actuacin presente y futura de la sociedad. Si ese
acto caus un dao, el socio responsable, deber indemnizarlo con su patrimonio. Las figuras
societarias, en cuanto centro de imputacin diferenciada de derechos y obligaciones, no puede servir
de sustento de actos disvaliosos , que lesionen legtimos derechos de terceros de buena fe.


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Un principio liminar del sistema de societario nacional es el mantenimiento de la empresa,
siendo el sostenimiento del sujeto de derecho sociedad un requisito indispensable. Basta con
observar las implicancias econmicas y sociales que han alcanzado las sociedades comerciales,
constituyen una fuente de trabajo irremplazable, motor de la produccin y el intercambio, tanto de
bienes como de servicios. La trascendencia de este recurso tcnico excede cualquier imaginacin
posible.
Por ello que toda pretensin tendiente a declarar inoponible una figura social, debe ser
considerada con suma restriccin, pues por lo contrario podra, creo, en grave peligro de continuidad el
desenvolvimiento econmico mundial -basta con observar el patrimonio que han alcanzado algunas
sociedades, a nivel mundial superando incluso el de algunas naciones-.
nicamente ha de plantearse la subversin de valores, cuando las figuras sociales son
empleadas con fines fraudulentos, en clara violacin de la ley o del orden pblico. El abuso de las
figuras societarias, debe ser considerado como una excepcin del sistema. La personalidad societaria
no es una realidad distinta del sistema legal visto en su totalidad, por el contrario se encuentra inserto
dentro de ese orden legal, por ello la personalidad de las sociedades comerciales en cuanto centro de
imputacin diferenciado de los derechos y de obligaciones, no puede servir como punto de apoyo para
la consecucin de fines disvaliosos y encontrado con nuestro ordenamiento positivo. Lo contrario
implicara convalidar conductas fraudulentas, en pos de mantener invariable recurso tcnico puesto a
disposicin de las personas fsicas para desarrollarse y crear mejores condiciones de crecimiento
econmico y social.
En tales situaciones, debe ser inoponible el ente social, debiendo atribuir al socio responsable
las consecuencias de su conducta disvaliosa. As cuando la estructura societaria sea utilizada de
manera abusiva, el juez deber declararla inoponible, a fin de impedir el resultado contrario a
derecho que se persigue. Eso s, tengamos cuidado del abuso del abuso de la personalidad societaria,
pues un uso excesivo de esta excepcin nos desprotegera de las mnimas condiciones de seguridad
jurdica.
El alcance fijado en la ley de sociedades comerciales- art. 2- no alcanza a la prosecucin de
fines fraudulentos, lo cual implicara el absurdo de poder defraudar utilizando una figura legal, con lo
cual no se puede oponer una figura social, si de ello se concluye en una violacin a la ley o al orden
pblico. En estas situaciones- imposibles de enumerar- se debe plantear la inoponibilidad de la persona
jurdica, y extender los efectos del acto disvalioso al verdadero responsable, quien en definitiva, deber
responder por los daos causados.
La disciplina societaria, no es un medio para burlar el orden legal, no debe ser un obstculo,
en estas situaciones, para llegar hasta los verdaderos responsables del acto disvalioso.
El Cdigo Civil suizo, en el captulo relativo a las personas jurdicas, regula que las
corporaciones y fundaciones adquieren personalidad a partir de su registracin. En cambio, las
asociaciones con fines polticos, religiosos, cientficos, artsticos, de beneficencia o de fines no
econmicos, adquieren personalidad desde que la voluntad de constituir una corporacin resulte de sus
estatutos. As las personas jurdicas, en el Derecho suizo, pueden adquirir todos los derechos y


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obligaciones que no dependan del estado o de la calidad de persona fsica, como por ejemplo, el sexo,
la edad y el estado de familia.
En el Cdigo Civil italiano, las personas jurdicas de carcter privado adquieren su
personalidad mediante el reconocimiento que se les otorga por decreto. En cambio las personas
jurdicas de carcter pblico tienen los derechos que les atribuyen las leyes o los usos del derecho
pblico. En relacin a esta cuestin, dos han sido las teoras mayoritarias que se han desarrollado. La
primera, sostiene que la personalidad de la sociedad nace con el acto constitutivo. La segunda sostiene
que la personalidad jurdica de las sociedades comerciales comienza a partir de la inscripcin registral
del contrato societario.
Nuestro sistema legal, al adoptar la figura del tipo societario, pareciera que en relacin a la
personalidad de las sociedades irregulares se ha cometido un gafe. Pero entendemos, siguiendo
posiciones mayoritarias en este sentido, que se ha tratado de regular el fenmeno societario en su
integridad, y dejar precisamente de lado al ejrcito de sociedades irregulares, hubiera sido una gran
omisin del legislador. Pero de esto, no puede seguirse la atribucin de personalidad jurdica de que
gozan las sociedades irregulares, teniendo en cuenta que la regularidad de una sociedad est
ntimamente ligada con su inscripcin, y de sta se sigue precisamente la atribucin de la personalidad
jurdica, dado que, precisamente, las sociedades irregulares son justamente las que carecen o no han
completado su inscripcin.
La conclusin, sera adelantar que la atribucin de personalidad, no depende de la inscripcin
registral. Lo cual ha llevado a que cierta doctrina afirme que nuestro rgimen legal no tiene como
consecuencia de la inscripcin la atribucin de la personalidad jurdica, sino que la registracin se
vincula con la calificacin de regular de la sociedad y de ello se sigue un sistema de atribucin de
responsabilidad de los socios, completamente diferente a lo que sucede con la atribucin de
responsabilidad en las sociedades irregulares.
Es por ello que, al tener personalidad jurdica tanto las sociedades regulares, como las
irregulares, debemos descartar a la inscripcin registral como factor atributivo de la personalidad
jurdica. Debemos entonces analizar, los alcances del acto constitutivo. Las sociedades comerciales son
un recurso tcnico que funciona como un factor de atribucin de derechos y obligaciones, diferenciado
de sus socios. Tal mecanismo de imputacin debe ser utilizado cuando, a partir de un acuerdo de
voluntades dos o ms personas deciden crear un ente diferenciado de ellos mismos, con el objetivo
de atribuirle una responsabilidad distinta de la propia, con la cual entendemos que es en ese momento
donde comienza la existencia de la personalidad jurdica diferenciada. As podemos explicar que, en el
caso de las sociedades regulares, stas, de acuerdo al tipo elegido por sus socios, tendrn un factor de
atribucin de la responsabilidad mas desarrollado que har inoponible, si no media abuso de la figura
societaria, la actuacin del ente, a la de cada uno de sus integrantes. En el caso de las sociedades
regulares, stas regirn por el rgimen especialmente regulado en la ley 19.550 y sus modificaciones.
Alguna doctrina, pretendiendo avanzar un paso ms en el estudio del tema propuesto, ha
pretendido encontrar un elemento distinto como factor de atribucin de la personalidad: la actividad,
entendida sta como la realizacin de relaciones jurdicas del ente societario. Por nuestra parte, sin


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compartir ste criterio, entendemos que la personalidad, nace con el acto constitutivo y con total
independencia de la inscripcin registral. La actividad que realizan las sociedades, no puede ser un
factor de atribucin de la responsabilidad derivada de la figura social elegida, o de la propia
irregularidad de dicha figura.
En nuestro sistema legal, se aplica este recurso tcnico de imputacin diferenciada de
derechos y obligaciones, en tanto y en cuanto no se haga ms all de los fines lcitos previstos en el
ordenamiento positivo. Cuando las sociedades son utilizadas en violacin a esos fines lcitos se debe
prescindir de la figura societaria y alcanzar en sus efectos a los mentores del obrar ilegal.
As concebida, la personalidad de las sociedades es una derivacin exclusivamente jurdica,
sostenida por el ordenamiento legal para cumplir los fines perseguidos por el legislador, creando una
disciplina especial que deroga el derecho comn, mediante el cual las obligaciones y derechos son
imputados a la figura social y no a sus socios en forma individual.
De all que si hay abuso de derecho en el uso de estas figuras jurdicas, se deba autorizar el
apartamiento de esta disciplina especial, siendo el punto de partida para ello, el propio art. 2 de la ley
de sociedades, en cuanto determina que la sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en
esta ley, con lo cual si ese sujeto de derecho se excede del alcance legal (abuso de la figura societaria)
corresponde dejarlo de lado y hacer responsable de las consecuencias del evento daoso, no a la
persona colectiva, sin a las personas fsicas que, mediante un obrar ilegal, han hecho posible la
comisin de un acto contrario al alcance que la ley da a las figuras colectivas.
Las figuras colectivas deben ser usadas dentro del marco legal, y el apartamiento de esos
preceptos, pueda configurar la posibilidad de dejar de lado este recurso tcnico, como centro de
imputacin diferenciado, a fin de alcanzar a los verdaderos autores del acto disvalioso. As las
sociedades deben ser pensadas como una funcin que sirve para el desarrollo de fines humanos lcitos,
reconocidos por la ley. Con ello, la desestimacin de las figuras colectivas de derecho debe
circunscribirse a casos concretos y especficos, siendo la aplicacin una excepcin y no la regla, y en
caso de dudas, deber estarse por la validez de la figura social.
La insercin en el art. 54 de la ley 19.550 del concepto de la inoponibilidad de la personalidad
jurdica, establece un mbito de proteccin de los derechos de terceras personas ajenas al ente
colectivo, tipificando el abuso de las figuras societarias.
La constitucin de una sociedad, tiene la prerrogativa para sus socios de pactar
voluntariamente un estatuto particular- contrato social- subordinado a uno general -ley de sociedades-,
lo cual genera que cuando hubo un apartamiento de los fines lcitos que debe tener toda sociedad, por
aplicacin del rgimen general, se justifique considerar frustrada la causa de la constitucin de esa
sociedad, debiendo apartarse del rgimen legal especial, para dar paso a las normas de derecho comn
que alcanzan en sus efectos a los causantes del acto disvalioso, conforme la norma del art. 1109 del
Cdigo Civil.
Yendo ms lejos, aunque no se acredite fraude en la constitucin de la sociedad y tampoco
fraude en caso de toma de control, la aplicacin de la doctrina del allanamiento de la personalidad
tambin es posible, si de ellos se sigue la consecucin de fines extrasocietarios, ajenos por completo al


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objeto social. El fraude, aqu ser la propia bsqueda de fines extrasocietarios. Hay ciertos casos en
que las sociedades no tiene vocacin de ser titulares de una hacienda empresaria comercial, con lo
cual, en tanto la personalidad en la ley 19.550 requiere como presupuesto prenormativo la
comercialidad, a su vez derivada de su vinculacin con dicha hacienda empresaria comercial
entendida como una organizacin duradera, destinada a la produccin o intercambio de bienes y
servicios, corresponde en stos casos, que se utilizan para poner a nombre de una sociedad un
determinado patrimonio, tratando de dejarlo fuera del alcance de sus acreedores, declarar inoponible la
personalidad jurdica, pues de ellos se sigue un mero recurso para violar la ley, el orden pblico,
tratando con ello, frustrar derechos de terceras personas.

2. Inoponibilidad de la personalidad jurdica
La personificacin de todas las sociedades, sin distincin, importa un significativo avance en
el desarrollo del Derecho. Sus ventajas son indudables en orden a la claridad de las relaciones con el
mundo jurdico externo.
391

Lo primero que debemos destacar en este punto, es que el beneficio de la personalidad
jurdica diferencia que nuestro ordenamiento societario concede a las sociedades comerciales
amparadas bajo el rgimen de la ley 19.550, no es absoluto. Por el contrario, se encuentra insertado
dentro del marco normativo, a una utilizacin legtima del esquema societario, dado que la ley no
ampara el ejercicio abusivo de los derechos (conf. art. 1071 del Cd. Civil y doctrina concordante). De
esta forma, es vlido afirmar que la actuacin societaria se encuentra lcitamente limitada a su
actuacin dentro del amparo de su objeto social y de la ley, por tal motivo, todas aquellas conductas
que vayan ms all de las legalmente permitidas, exceden los alcances fijados por el rgimen
societario para esa personalidad diferenciada que sealamos precedentemente.
El objeto de la persona jurdica no limita su capacidad, ni tampoco las facultades de sus
rganos representativos, sino la imputabilidad de los actos realizados en su nombre: la doctrina del
ultra vires, propia de la concepcin anglosajona, especialmente inglesa, es ajena a los ordenamientos
del sistema de derecho continental europeo. Al precisarse claramente los conceptos de capacidad y de
imputacin, la diferenciacin nos permite establecer que la determinacin del objeto de la sociedad
hace exclusivamente al mecanismo de imputacin de sus actos, pero no altera la genrica capacidad
legal del ente de realizar actos jurdicos concretos, que existe conforme la ley se la confiera en cada
supuesto, cualquiera fuere el objeto social. Por ello cuando el rgano de administracin o de
representacin realiza actos que exceden del objeto, el negocio jurdico es nulo: el efecto es que no es
imputable a la persona jurdica sino a quien lo celebr. Pero es susceptible de aceptacin o ratificacin
por la sociedad.
392
Agrega el autor citado que la aplicacin de este instituto no provoca, por lo menos
por s misma, la nulidad de la sociedad, ni afecta sus vnculos internos, ni tampoco sus restantes
relaciones con el mundo jurdico externo. En forma simple y sencilla, cuando se dan los presupuestos

391
Manvil, Rafael Mariano: Grupos de sociedades, Abeledo-Perrot, 1998, 952.
392
Manvil, Rafael Mariano, ob. cit., p. 954.


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que define la norma, la personalidad de la sociedad se declara inoponible a quien lo haya as invocado,
y ello al solo efecto del objeto concreto de su reclamo.
393

La doctrina contenida en el tercer prrafo del artculo 54 de nuestro rgimen legal, posibilita
la imputacin de los actos en exceso de la personalidad societaria, a quienes hallan sido sus
verdaderos autores: los socios y/o controlantes de la sociedad, quienes hicieron una utilizacin abusiva
de la figura societaria, situacin sta ltima sin la cual no sera posible imputar la conducta de la
sociedad a otras personas diferentes de la misma.
Cabe agregar que al encontrarse encuadrada esta teora dentro de la parte general del sistema
societario, la misma es de aplicacin a todo tipo de sociedades sin excepcin alguna.
Coincidimos con Cabanellas de las Cuevas
394
, en punto a que bajo el trmino de la
personalidad societaria se engloba una pluralidad de efectos de muy diversa naturaleza, efectos que a
su vez se originan en extremos de gran diversidad. Constituye un error pretender describir estos
extremos bajo una sola frmula omnicomprensiva , particularmente si se intenta que la misma sea
jurdicamente operante. As, por ejemplo, decir que la desestimacin de la personalidad societaria tiene
lugar cuando tal personalidad es empleada con fines ilcitos, tiene un valor meramente descriptivo e
introductoria de la temtica aqu analizada, pues de lo que se trata justamente es de determinar cundo
los fines de la utilizacin de la personalidad societaria son de tal modo ilcitos que conduzcan a la
desestimacin de aqulla. Adicionalmente, los motivos que dan lugar a la aplicacin de la
desestimacin de la personalidad societaria son de muy variado orden: fiscales, de proteccin de los
socios, laborales, de proteccin de los acreedores, etc.

3. Fundamento legal del instituto
La sociedad resulta as no slo una regulacin del derecho constitucional de asociarse con
fines tiles y una forma de ejercer libremente actividad econmica, sino que constituye una realizad
jurdica, esto es, ni una ficcin de la ley (reida con la titularidad de un patrimonio y dems atributos
propios de la sociedad domicilio, nombre, capacidad, etc.-), ni una realidad fsica, en pugna con una
ciencia de valores. Realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo de
individuos pueda realizar el fin lcito que se propone.
395

Se ha destacado que en el comn de los casos, el motivo de la desestimacin de la
personalidad societaria es la utilizacin de las figuras en violacin de normas y principios de distinta
ndole, pero sin que dejen de existir motivos de hecho y las funciones econmicas que caracterizan a
las figuras societarias. En otras palabras, no es que no exista sociedad o que quienes la integren no

393
dem anterior, p. 1009.
394
Cabanellas de las Cuevas, Guillermo: Derecho Societario, Parte General, t. 3, Ed. Heliasta, 1994, p.
71: Agrega el autor citado que: Sera a priori improbable que un conjunto tan heterogneo de
funciones, a cumplirse por los mecanismos de desestimacin de la personalidad societaria, pudiera
tener realizacin mediante una estructura normativa homognea. Empricamente, se comprueba que
esas variadas funciones se cumplen por reglas muy diversas, que implican que los distintos casos de
desestimacin de la personalidad societaria tengan diferentes tratamientos y consecuencias jurdicas..
395
Halpern-Butty: Curso de derecho comercial, Vol. I, 4 ed., 2000, Depalma, p. 331.


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deseen que exista, sino que la sociedad, efectivamente formada como tal, es empleada con fines
antijurdicos. La desestimacin de la personalidad societaria se funda en que tal personalidad es
utilizada para vulnerar alguna ley, en sentido material. Si no existe tal conducta antijurdica, la
desestimacin carecera de razn de ser.
396

En opinin de Colombres, el disregard of legal entity no puede ser recibido como una teora,
sino tan slo como la nota denominativa de los mltiples supuestos empricos en los que, por
fundamentos varios y caractersticas del common law norteamericano, ha sido desestimada la
personalidad jurdica.
397
Sigue diciendo Columbres que la sociedad constitutita dentro de los datos
normativos que la configuran, pero que en la actividad posterior omitiera alguno de ellos, determinar
segn el caso, una inaplicabilidad de la normativa societaria de alcances especficos o de alcances
generales. En la primera situacin la inimputabilidad diferenciada tendr carcter parcial, en la
segunda determinar la caducidad total del negocio societario.
398

Expresa Dobson
399
, en su ya clsica obra, que la aplicacin de la teora del abuso del derecho
a los supuestos de control, campo principal de aplicacin de la teora del abuso de la personalidad
jurdica, es un inconveniente ya que la sancin del abuso, tratndose de un hecho ilcito, resulta en la
nulidad. No obstante esto, agrega el autor citad, la propia ley de sociedades en el tercer prrafo del art.
54 dispone que es posible hacer uso de otra sancin. El fundamento para recurrir a esto es el texto del
art. 18 del Cdigo Civil, el cual dispone que los actos prohibidos por la ley son nulos, a menos que se
asigne otra sancin. En el caso del Derecho Societario, la ley respectiva prev la posibilidad de recurrir
al instituto de la inoponibilidad (art. 54, 3 prrafo), vale decir que el acto tiene un cierto grado de
ineficacia ya que conserva su plena validez, pero sta se limita respecto de ciertas personas
400
.
Como es sabido el 3 prrafo del art. 54 LS prev dos posibilidades: (i) que la actuacin
societaria haya tenido por objeto conseguir fines extrasocietarios, y (ii) que la sociedad sea un mero
recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros. El primer
aspecto agrega Dobson- trata la actuacin de una sociedad que no es simulada, sino real, pero bajo
control de un tercero. Tambin es este un tpico supuesto de la teora del abuso de la personalidad
jurdica. El segundo supuesto, que fue el que dio el puntapi inicial en la elaboracin de la teora de la
desestimacin de la personalidad jurdica, puede ser resuelto, segn Dobson, recurriendo a la
simulacin (art. 954 Cd. Civ.), pero la sancin en este caso tambin es la nulidad, lo que sera
excesivo. Adems, y teniendo en cuenta la norma de la ley de sociedades, la sancin de nulidad va
acompaada de la inoponibilidad haciendo directamente responsables a los causantes de estas
maniobras por los perjuicios causados.

396
Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, ob. cit., p. 72.
397
Columbres, Gervasio R.: Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, 1972, p. 43.
398
En contra: Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, ob. cit., p. 78 y ss.
399
Dobson, Juan M., El abuso de la personalidad jurdica (en el Derecho Privado), Ediciones
Depalma, 1991, pgs. 415 a 417
400
Dobson, Juan M., ob. cit., p. 258.


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La estructura que construye la ley de sociedades en base a la presencia del hecho ilcito y al
abuso del derecho es atenuado, en la sancin de nulidad subsiguiente, con el instrumento de la
inoponibilidad que resulta aplicable. Dobson
401
sostiene que los casos de control son, en la gran
mayora de los supuestos, la circunstancia que motiva la aparicin de un dao por uso desviado de la
personalidad societaria. Afirma el autor citado que el derecho argentino posee los remedios indicados
para reparar estos casos de uso desviado de la personalidad; y si bien es cierto que por aplicacin de las
normas generales sobre abuso del derecho se podra arribar a consecuencias prcticamente similares,
Dobson rescata el hecho de que ley de sociedades permita hacer uso del instituto de la inoponibilidad
en los supuestos de desvo de la personalidad jurdica de la sociedad.
Por tanto, Dobson utiliza como fundamento de su opinin la teora del abuso del derecho y la
simulacin, con la consiguiente nulidad que traen aparejadas ambas situaciones como sancin, pero
haciendo expresa salvedad de que la solucin legislativa del art. 54, 3 prrafo, es acertada ya que
resulta armnica con el resto del ordenamiento (arg. art. 18 Cd. Civ.) y adems quita gravedad a la
desaparicin total del acto donde se hace un uso desviado de la personalidad societaria.

4. Imputar: Concepto y alcances
El tercero prrafo de la norma en estudio, determina que la actuacin de la sociedad, se
imputar directamente a los socios o controlantes que la hicieron posible. Tal imputacin, entendemos,
debe ser correctamente caracterizada.
Gulminelli
402
, expresa que la norma del art. 54, apartado tercero, es precisa cuando dice que
la actuacin de la sociedad se imputar directamente a los socios o a los controlantes; adems
sostiene que la expresin utilizada por el legislador no puede ser obviada ya que el texto no est
redactado con ligereza ni con imprecisin. Contina diciendo el autor citado que, ms all de que el
hecho de imputar una conducta es un asunto ms complejo que solamente responsabilizar, las
consecuencias que se derivan de esto tienen su base en las normas derivadas del derecho comn; entre
otras, art. 1109 Cdigo Civil. El hecho de que se acepte que la actuacin torpe de la sociedad se
impute a los socios o controlantes que hubieran hecho posible tal accionar, posibilita que los
damnificados puedan, no solamente exigir la reparacin por los daos y perjuicios, sino que los
habilita para reclamar el cumplimiento de las obligaciones que la sociedad contrajo. La imputacin que
se realiza al socio no significa, ya que el texto del art. 54 no autoriza a suponerlo as, que la sociedad
quede desobligada. Lo contrario llevar a admitir que la sociedad pudiese aducir frente a sus
acreedores que no le son imputables los actos de los socios o controlantes porque el resultado de los
mismos es la inoponibilidad de la personalidad.

401
Dobson, Juan M., ob. cit., p. 417.
402
Gulminelli, Ricardo Ludovico: Responsabilidad por abuso de la personalidad jurdica, ed.
Depalma, 1997, p. 164.


Inoponibilidad de la personalidad societaria Grispo, Jorge Daniel

11
Sigue expresando Gulminelli
403
que la imputacin directa a socios y controlantes es una
posibilidad ms que el tercero tiene a su favor, es decir, que no existe obligacin de dirigirse
exclusivamente contra los verdaderos responsables o contra la sociedad utilizada en forma antijurdica.
Por su parte, Otaegui
404
, afirma que la imputacin directa de la actuacin torpe de la sociedad
a los socios o controlantes que la hicieran posible, hace que ellos se vean obligados personalmente por
las obligaciones de la sociedad. Lo que debe separarse y, consecuentemente, dejar en claro es que, por
un lado tenemos la imputacin directa que prev el art. 54, apartado tercero; y por otro lado el tema de
la responsabilidad por los daos y perjuicios.
Manvil
405
, afirma que imputar es atribuir in totum; y que se trata de una mecnica mediante
la cual la ley atribuye un acto, hecho o situacin jurdica a determinada persona, fijando al respecto
diversos recaudos segn el supuesto. Contina expresando el autor citado que en el caso bajo estudio,
el legislador ha querido que en caso de procurarse por medio de la persona societaria la consecucin de
fines extrasocietarios o frete al empleo de la sociedad como un recurso para violar la ley, el orden
pblico, la buena fe o para frustrar derechos de terceros, el hecho, acto a situacin jurdica sea
directamente atribuido a los socios o controlantes que fueron causantes de ese desvo.
406

Segn Manvil hay una nueva imputacin de la relacin jurdica de que se trata. Asimismo el
autor manifiesta que habr que analizar en qu casos estamos frente a una extensin de la
imputabilidad y en qu otras situaciones existe un traslado de dicha imputacin. Frente a esta
alternativa, concluye que cuando se trata de un ttulo jurdico sobre una cosa o sobre un bien habr un
traslado de la imputabilidad de la relacin hacia el tercero responsable. Este supuesto es
particularmente aplicable en los casos en que la aplicacin de la norma obedezca a situaciones tales
como esconder patrimonio, en una sociedad, del ataque de los acreedores, del cnyuge, para violar la
legtima de los herederos u otras situaciones similares. En cambio, si de lo que se trata es de establecer
la atribucin de un pasivo o de una responsabilidad patrimonial, nos encontramos frente al supuesto de
extensin de la imputabilidad.
Manvil afirma que en el caso de la imputacin no se requiere un actuar culposo o doloso en
los sujetos; es suficiente que se configure objetivamente alguno de los supuestos enunciados en el texto
del art. 54, tercer prrafo. De ah que resulte necesario probar la intencin dolosa o culposa como

403
Gulminelli, Ricardo L., ob. cit. p. 167.
404
Otaegui, Julio C., ponencia presentada en las Primeras Jornadas Sudatlnticas de Derecho Civil y
Comercial realizadas en homenaje al Dr. Adolfo Plner en Baha Blanca del 19 al 21 de setiembre de
1991 citado por Gulminelli, Ricardo L., ob. cit. p. 171.
405
Manvil, Rafael Mariano, ponencia presentada en el Congreso Iberoamericano y Nacional de
Derecho Societario y de la Empresa titulada Imputacin al socio (o controlante) o responsabilidad?,
t. II, p. 627.
406
Manvil, Rafael M., exposicin en el Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la
Empresa de Huerta Grande, citado por Gulminelli, Ricardo L., ob. cit., pgs. 174 a 179.


Inoponibilidad de la personalidad societaria Grispo, Jorge Daniel

12
tampoco es posible que aqul que probare que no obr con dolo, con culpa o con intencin de daar o
de violar la ley, el orden pblico o la buena fe se exima de la consecuencia legal.
407

Palmero
408
, a su vez agrega que, con referencia al tema de la imputacin si bien ante
algunos casos es posible circunscribir el problema al resarcimiento de los daos y perjuicios, esto no
obsta a que el intrprete llegue a la ejecucin directa o a algunos otros tipos de bienes.
Gulminelli
409
no comparte la opinin de Manvil en cuanto a la diferenciacin que ste hace
entre responsabilizacin e imputacin. Entiende que no es admisible requerir antijuridicidad en el
supuesto de la responsabilizacin y no en el caso de la imputacin ya que la actuacin considerada por
la ley es idntica para las dos consecuencias jurdicas.
Halperin y Butty
410
sostiene refirindose al art. 54, ltimo prrafo de la L.S. que desentraar
el alcance de este texto ha motivado fuertes polmicas. Pero ese cuadro polmico ha tocado su punto
mximo en cuanto al alcance y contenido de la imputacin directa que all se establece, como forma de
la desestimacin (o inoponibilidad) de la personalidad societaria. Pues algunos mantienen que el texto
se limita a incorporar la doctrina del llamado disregard of legal entity, mientras que algunos
interpretamos que el campo comprendido por la norma es ms amplio.
Cabanellas de las Cuevas
411
analizando este aspecto de lo normado por el art. 54 in fine de la
L.S. entiende que no es transparente en cuanto a los efectos que se derivan de su aplicacin. Ellos es
as en virtud de que se dispone que la actuacin desviada de la sociedad se imputa directamente a los
socios que lo hicieron posible, y por otra parte se expresa que ellos respondern solidaria e
ilimitadamente por los perjuicios causados. Entiende Cabanellas que hay un cierto grado de
contradiccin entre los elementos citados ya que si la conducta se imputa directamente a los socios o
controlantes, los perjuicios causados les sern imputados directamente no pudiendo existir una
responsabilidad solidaria para la sociedad, cuya existencia como persona jurdica es inoponible segn
los efectos indicados. Sigue diciendo Cabanellas
412
que tambin la norma es defectuosa al hablar de
imputacin directa a los socios pues puede privar a los terceros de hacer efectiva la garanta genrica
que supone la existencia del patrimonio de la sociedad. No obstante estos defectos, entiende el autor
que los mismos pueden ser subsanados a travs de la interpretacin que el juez haga de los efectos del
art. 54, in fine, L.S.: imputacin de la conducta a los socios o controlantes, o responsabilidad solidaria
e ilimitada por los perjuicios causados. Es interesante hacer notar que segn Cabanellas, en una

407
Manvil, Rafael M., ponencia presentada en el Congreso Iberoamericano y Nacional de Derecho
Societario y de la Empresa, titulada Imputacin al socio (o controlante) o responsabilidad?, t. II, p.
627.
408
Palmero, Juan Carlos, exposicin en el debate de la Comisin sobre el tema de inoponibilidad en el
Congreso Iberoamericano y Nacional de Derecho Societario y de la Empresa de Huerta Grande, citado
por Gulminelli, Ricardo L., ob. cit. p. 185.
409
Gulminelli, Ricardo L., ob. cit., p. 200.
410
Halperin, Isaac y Butty, Enrique M.: Curso de Derecho Comercial, vol. I, Parte General
Sociedades en general, ed. Depalma, 4 edicin, actualizada y ampliada, 2000, p. 339.
411
Cabanellas de las Cuevas Guillermo: Derecho Societario, Parte General, La personalidad jurdica
societaria, tomo 3, ed. Heliasta S.R.L., 1994, p. 97.
412
Cabanellas de las Cuevas, G., ob. cit. p. 98.


Inoponibilidad de la personalidad societaria Grispo, Jorge Daniel

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opinin que se distingue de los dems autores reseados, este es el verdadero funcionamiento de las
normas sobre desestimacin de la personalidad jurdica. Afirma que en la gran mayora de los casos la
actuacin societaria desviada, no ocasiona la inoponibilidad de la personalidad; el acto se imputa a la
sociedad al igual que los efectos de la ilicitud, siendo suficiente para restablecer los intereses que
fueron afectados. Slo en los supuestos en los cuales esto sea insuficiente, el intrprete puede proceder
a imputar dicha conducta desviada a los socios o controlantes o hacerlos responsables por los
perjuicios acaecidos.
Por su parte Molina Sandoval
413
(con quien coincidimos en el tratamiento dado a la presente
cuestin), sostiene que la imputacin ha sido definida como la mecnica mediante la cual la ley
atribuye un acto, hecho o situacin jurdica a determinada persona fijando a tal fin diversos recaudos,
variables segn el supuesto. Este autor distingue entre imputacin constitutiva, aditiva y negativa
414
.
La primera no est contemplada por el art 54, in fine, L.S. ya que es definida como el supuesto en el
que los actos de los controlantes son imputados constitutivamente a al sociedad. La imputacin aditiva,
que s cuadra dentro de la norma mencionada, se da cuando se suman a la sociedad las caractersticas
del socio. Finalmente la imputacin negativa se produce cuando se da el supuesto de dos sujetos
independientes entre s; frente a esta hiptesis Molina Sandoval expresa que la norma de la L.S. no
resulta aplicable. El autor mencionado entiende que se trata de una imputacin aditiva ya que a la
imputacin original (a la sociedad en los casos de desestimacin activa) se le adiciona la imputacin de
los socios o controlantes en beneficio de los acreedores societarios (directa) o de los socios (indirecta).
Es lo que Manvil trata como extensin de la imputacin, segn hemos visto ms arriba.
Frente a los supuestos de imputacin cabe preguntarse cules son las alternativas posibles.
Ellas son, como expresa Molina Sandoval
415
, que el acto se impute tambin a la sociedad, o que el acto
no se le impute. El segundo supuesto conduce al absurdo, ya que eximir a la sociedad de las
consecuencias disvaliosas de la imputacin podra llevarnos a que un acreedor, pudiendo reclamar a
una sociedad con patrimonio suficiente, se vea obligado a tener que reclamar a sus socios o
controlantes que pueden ser insolventes. Adems requerir que la actuacin torpe no se le impute a la

413
Molina Sandoval, Carlos A.: La desestimacin de la personalidad jurdica societaria, ed. baco,
1998, p. 74.
414
Molina Sandoval, Carlos A., ob. cit., pgs. 212 y 213, se pregunta si el art. 2 de la Ley Penal
Tributaria es un supuesto de imputacin aditiva o sustitutiva. El interrogante no carece de importancia
ya que si de la aplicacin de la norma mencionada se genera una imputacin extra habr dos
responsables para el pago de una misma situacin fiscal. En cambio si decimos que la imputacin se
sustituye (se traslada9 de la sociedad a los socios, la situacin referida sigue teniendo un nico
contribuyente. Si bien en el mbito societario, por aplicacin del art. 5, in fine L.S. ambos sujetos
(sociedad y socios) se encuentran alcanzados por la imputacin; desde la ptica tributaria la situacin
parecera ser otra. Ello en virtud de que el art. 2 LPT habla de que se prescindir de las formas o
estructuras no adecuadas en la configuracin del tributo considerando la real situacin econmica.
Ledo rpidamente, el artculo parecera indicar que si la forma inadecuada era la sociedad, se
prescinde de esa forma jurdica y el tributo debe ser abonado por los socios. Esto lleva a un absurdo ya
que es inconcebible que si lo persona jurdica fue slo una pantalla resulte ininmputable. Molina
Sandoval concluye afirmando que la finalidad de la norma ha sido la de no excluir al ente societario.
415
Molina Sandoval, Carlos A., ob. cit. p. 77.


Inoponibilidad de la personalidad societaria Grispo, Jorge Daniel

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sociedad es ir ms all de la ley consagrando una exoneracin que ella no prev. Afirma Molina
Sandoval
416
que la sociedad no podr prevalerse de la falta de legitimacin pasiva al invocar que el
acto slo fue imputado a los socios. El tercero puede exigir que la sociedad quede vinculada por
obligaciones que le sean imputables a ella como persona jurdica pero no a la inversa.

5. Consecuencias prcticas de la aplicacin del instituto
La principal consecuencia de la aplicacin del tercer prrafo del artculo 54, es la
inoponibilidad de la personalidad jurdica societario a fin de que, quienes se oculten tras la figura
societaria sean eventualmente responsabilizados por los actos realizados por la sociedad en exceso de
la personalidad societaria que esta ostentaba.
Esta inoponibilidad de la figura societaria es parcial y slo aplicable al caso particular, no
siendo posible extender esta consecuencia a sujetos ajenos al proceso en el cual la misma fue
declarada.
Como bien se dijo significa en muchos casos una extensin de la imputacin a otros sujetos.
En otros supuestos, para que la funcin tutelar de la norma produzca el efecto buscado, ser necesario
y suficiente el traslado de la imputacin al sujeto responsable de la actuacin.
417

La pregunta que cabe formular es la siguiente: reconocida la inoponibilidad del ente
societario, sus consecuencias a quien deben ser imputadas? As, parte de nuestra doctrina a entendido
que nicamente ser a su socio o controlante
418
Por nuestra parte, pensamos junto con Manvil
419
, que
nada obsta a que la imputacin de un mismo acto pueda hacerse a ms de un sujeto de una relacin
jurdica. Por otra parte, para los casos que as corresponda encuadrar, ello resulta de los principios de
la coautora en materia de hechos ilcitos.
Conforme agrega Vtolo
420
, nuestra Ley habla de la inoponibilidad diferenciada de un recurso
ms grave cual sera el de la lisa y llana desestimacin de esa personalidad. Es evidente que la
prescindencia de la personalidad jurdica slo puede admitirse, de manera excepcional , cuando
estamos en presencia de un supuesto en el cual, a travs de ella, se han buscado o se han logrado fines
contrarios a la ley quedando configurado un abuso de la personalidad jurdica de tal entidad que pueda
llevar al resultado de equiparar a la sociedad con el socio y, de esta manera, sera lcito atravesar el
velo de la personalidad para captar la autntica realidad que se oculta detrs de ella con la finalidad de
corregir el fraude, o de neutralizar la desviacin. Agrega el autor citado que, como bien surge del texto
de la norma, la institucin se vincula a la inoponibilidad de la personalidad jurdica, lo cual no lleva a
identificar a la sociedad socio, sino a proteger al tercero de buena fe, pero sin afectar en principio la
normal actuacin de la sociedad ni su futura actuacin; simplemente, lo que se permite es que, respecto

416
Molina Sandoval, Carlos A., ob. cit. p. 78.
417
Manvil, Rafael Mariano, ob. cit., p. 1017.
418
Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, ob. cit. T. III, p. 29.
419
Manvil, Rafael Mariano, ob. cit., p. 1017.
420
Vtolo, Daniel Roque: La personalidad jurdica en materia societaria, LL-1990-D, p. 834.


Inoponibilidad de la personalidad societaria Grispo, Jorge Daniel

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de la relacin jurdica particular, no se pueda oponer esa personalidad diferenciada al tercero
perjudicado.
En consecuencia, la inoponibilidad estructurada en el artculo 54, tercer prrafo de la LS se
refiere, a la ineficacia relativa de la actuacin concreta que est en juego en el caso. sta puede no
tener vinculacin con deudas de la sociedad, sino referirse, por ejemplo, a la titularidad de un derecho
(v. gr., a la propiedad de un bien) que el tercero busca tener por reconocido en cabeza del socio o
controlante.
421


6. El socio se encuentra legitimado para solicitar la aplicacin del tercer prrafo del
artculo 54?
La pregunta no es balad, ya que con frecuencia los socios minoritarios, se ven sometidos a
los manejos arbitrarios de los mayoritarios, quienes pueden caer (lamentablemente con mayor
frecuencia que la deseada), en las conductas tipificadas por la norma del tercer prrafo del artculo 54
del rgimen societario.
Sealamos en primer lugar dos fallos que responden en forma negativa en principio- al
interrogante planteado:
(i) La figura de la inoponibilidad del art. 54, regula supuestos de desestimacin en
proteccin de terceros, acreedores de la sociedad o de los socios, y por consiguiente no abarca -como
principio- la desestimacin en beneficio de los socios o de la propia sociedad, salvo en casos
excepcionales.
422

(ii) No procede hacer lugar al pedido de declaracin de inoponibilidad de la personalidad
jurdica de una sociedad y liquidacin de los bienes que componen su activo, con fundamento en el art.
54, incoado por uno de sus dos nicos accionistas, si con ello no se pretende sancionar la ilicitud del
negocio impugnado- que se reconoce lcito- sino solo utilizarlo como una va para obtener una
liquidacin de bienes, que no fue acordada en el convenio de liquidacin de la sociedad conyugal,
oportunamente homologado. (En el caso, el apelante reconoce que la sociedad no se constituyo para
frustrar derechos de terceros sino solo para encubrir un patrimonio familiar, y sostiene que si bien es
inoponible por encubrir fines extrasocietarios, no posee causa ilcita ni ha frustrado derechos de
terceros, ni siquiera se instrumento para perjudicar los derechos de la cnyuge accionante, en tanto esta
ingreso a la sociedad constituida varios aos atrs, y titular de un patrimonio inmobiliario familiar
originariamente perteneciente al padre del cnyuge demandado).
423

Manvil seala que el artculo 54, tercer prrafo de la LS no establece nada al respecto.
Mientras no est interesado el orden pblico o el inters pblico, que es slo uno de los supuestos de
aplicacin, la legitimacin corresponde exclusivamente a quien o quienes se hayan perjudicado con la
actuacin de la sociedad como instrumento de una finalidad diversa. Los interesados para ello son, en

421
Manvil, Rafael mariano, ob. cit., p. 1020.
422
Autos: SIMANCAS, MARIA ANGELICA C/ CROSBY, RONALD S/ SUM. - Ref. Norm.: L.
19550: 54 - 22/12/1997. LD-Textos.
423
dem anterior. LD-Textos.


Inoponibilidad de la personalidad societaria Grispo, Jorge Daniel

16
principio, solamente los terceros: la norma se refiere a frustrar derechos de terceros. Desde luego
que ello no excluye a los socios o accionistas, en tanto se trate de su vnculo con la sociedad como
terceros.
424

Por nuestra parte, aunque los fallos y cita precedentemente reseados no son categricos y
decidieron cuestiones puntuales, pensamos que la accin de desestimacin de la personalidad jurdica,
puede vlidamente ser intentada por un socio de la misma.
Sobre el particular, y analizando puntualmente la cuestin de la legitimacin activa, en un
meduloso estudio destaca Molina Sandoval
425
, que en esta hiptesis tambin debe hacerse una
distincin, ya que no es lo mismo la accin de inoponibilidad propiamente dicha (imputativa) que la de
responsabilidad. Con respecto de esta ltima, cabe sealar que slo est legitimado quien haya
resultado perjudicado por la actuacin de la sociedad que encubra fines extrasocietarios, sea un
recurso violatorio de la ley, orden pblico o buena fe, o un recurso frustratorio de derechos. Si no hay
dao, no puede haber responsabilidad; menos an deber de resarcir. Debe ser un dao concebido desde
sus dos dimensiones (moral o patrimonial, emergente o lucro cesante). El dao es el presupuesto
fundamental del sistema de responsabilidad, del llamado modernamente derecho de daos Entonces,
todos los terceros damnificados, incluso los accionistas minoritarios, que no hubieren hecho posible la
actuacin societaria desviada, sern los nicos legitimados para tal accin.

7. Exclusin de los socios infractores
La aplicacin de las sanciones y responsabilidades comprendidas en la presente regla legal, en
modo alguno empecen a la sancin de exclusin del socio infractor, con motivo de la aplicacin de la
regla contenida en el art. 91, en tanto cualquier socio puede ser excluido si mediare justa causa.

8. Casustica
La personalidad societaria no es una realidad sustancial sino de orden y dicho orden consagra
una unidad no sustancial sino accidental, de modo que la personalidad societaria en cuanto centro de
imputacin normativa es ineficaz para servir de sostn a una exclusin de herederos legitimarios. En
consecuencia no se debe, en tales supuestos, tener a la sociedad como nula sino que cabe utilizar la
formula "como no escrito" de la ley para disponer la inoponibilidad del ente societario, ante la
situacin de subversin de la vocacin legitimaria. La sucesin legitima esta regulada expresamente
por la normativa que establece una porcin no disponible de la herencia solo mutable por
desheredacin, institucin que exige estar asentada en supuestos taxativamente indicados por la ley
(CCIV 3744, 3747, 3748 y cc.). La limitacin legal impuesta por el instituto de la legitima no puede
sufrir cortapisas del testador y de advertirse alguna disposicin en ese sentido "se tendr por no
escrita" (CCIV 3598). Se viola la prohibicin de condicionar la legtima si el causante formo sociedad

424
Manvil, Rafael Mariano: Grupos de sociedades, Abeledo-Perrot, 1998, 1034 y ss.
425
Molina Sandoval, Carlos A.: La desestimacin de la personalidad jurdica societaria, baco, 2002,
p. 133.


Inoponibilidad de la personalidad societaria Grispo, Jorge Daniel

17
con tres de sus hijos y casi el total de sus bienes, por 99 aos y renovable, impidiendo as que los
bienes lleguen materialmente a manos de los dems herederos.
426

Si bien, en principio, la persona jurdica esta configurada por personas fsicas, es un ente
diferenciado de ellas y dotado de su propia personalidad. Por ende, para que sea aplicable la norma del
artculo 54 del rgimen societario, deben existir pruebas concluyentes respecto de las situaciones
excepcionales que dicho articulo contempla a fin de prescindir de la personalidad jurdica.
427

Si el accionante expres al deducir su pretensin que se declare simulado cierto acto mediante
el cual uno de los accionados enajen en favor de una sociedad annima -tambin accionada- la
totalidad o una parte del capital accionario de otra; y en subsidio, requiri que se declare que es
inoponible a su parte la distribucin de ese capital accionario, cuyo titular aparente es otra compaa; y
todo ello se solicit con protesta de que le es inoponible la personalidad jurdica de la sociedad que
apareci como compradora de las acciones enajenadas, resulta improcedente -como en el caso- que los
accionados postulen que el proceso siga el trmite del juicio ordinario. Ello as, pues se persiguen
decisiones referidas al emplazamiento como socios de ciertos sujetos, y a la oponibilidad de la
personalidad de una de las compaas denunciadas como involucradas en el negocio. Por tanto, existe
accin que cabe en la previsin de la Ley de Sociedades, artculo 15.
428

Es inviable la pretensin de uno de los dos nicos accionistas -en el caso, cnyuges- de una
sociedad, enderezada, con fundamento en al art. 54, a que la personalidad societaria no se tenga en
cuenta y se considere a los bienes como pertenecientes a ambos cnyuges, y no como parte integrante
del patrimonio social, por cuanto ello comporta prescindir de la sociedad para proteger los intereses de
una de las partes del negocio impugnado, lo que no condice con la naturaleza y los alcances del acto
inoponible contemplado por la referida norma, tendiente a proteger intereses de terceros.
429

La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado por el art. segundo del rgimen
societario, en tanto no se violen las reglas superiores del ordenamiento jurdico. Cuando el recurso
tcnico es utilizado para violar la ley, el orden publico y la buena fe, para frustrar derechos a terceros,
o aun, simplemente para llevar adelante fines extrasocietarios, surge la figura de la "inoponibilidad" de
esa personalidad jurdica. Tratase de un recurso excepcional, que debe quedar limitado a casos
concretos, cuando a travs de la personalidad jurdica se ha buscado y logrado fines contrarios a la ley,
y queda configurado un abuso de la personalidad jurdica de tal entidad, que pueda llevar al resultado
de equiparar a la sociedad con los socios. De esta manera, resulta licito atravesar el velo de la
personalidad y captar la autentica realidad que se oculta detrs de ella, -es decir a la persona fsica que
tiene el efectivo ejercicio del poder de decisin-, con la finalidad de corregir el fraude o neutralizar la

426
Autos: ASTESIANO, MONICA C/ GIANINA SCA. - Ref. Norm.: C.C.: 3598 C.C.: 3744 C.C.:
3747 C.C.: 3748 - 27/02/1978. LD-Textos.
427
Autos: APALATEGUI, ALBERTO C/ SUCESION D'ANGELO, ROBERTO S/ ORD. S/ INC. DE
LIQUIDACION SOCIETARIA. - Ref. Norm.: L. 19550: 54 - 22/02/1991. LD-Textos. (En igual
sentido: sala c, 10.5.95, "Ferrari vasco c/ Arlinton S.A.")
428
Autos: GARCIA MARTINEZ, MARIA C/ BENBIBRE, RICARDO S/ SUM. - Ref. Norm.: L.
19550: 15 - 30/04/1996. LD-Textos.
429
dem anterior. LD-Textos.


Inoponibilidad de la personalidad societaria Grispo, Jorge Daniel

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desviacin, toda vez que la sociedad configura un elemento que intenta cubrir la responsabilidad
patrimonial del verdadero responsable. La inoponibilidad no lleva a identificar al ente societario con el
socio, sino a proteger al tercero de buena fe, pero sin que ello implique, en principio, afectar en el
presente ni en el futuro la normal actuacin de la persona jurdica; simplemente, lo que se permite es
que, respecto de esta controversia en particular, no se pueda oponer dicha personalidad.
430

No es atendible el argumento vertido sobre la base del art. 54, tercer prrafo, ley 19.550,
puesto que la inoponibilidad de la personalidad jurdica solo es admisible cuando la actuacin de la
sociedad encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la
ley, el orden publico o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros, extremos que no se encuentran
siquiera mnimamente acreditados en el caso. Los fundamentos hasta aqu expuestos son suficientes
para confirmar la resolucin apelada tambin en cuanto deneg la medida cautelar respecto de las
empresas vinculadas bajo la figura de un conjunto econmico, puesto que tampoco se tratara de bienes
de propiedad del deudor, sino de cada una de esas empresas.
431

No es aplicable al caso el artculo 54, segundo prrafo, de la ley 19.550 -t.o. ley 22.903- que,
como se sabe, hace referencia a la inoponibilidad de la personalidad jurdica cuando la actuacin de la
sociedad encubra la consecucin de fines extrasocietarios o constituya un mero recurso para violar la
ley, el orden pblico o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros, imputndose a los socios o a
los controlantes que hicieron posible dicha actuacin.
432

El art. 54 de la ley de sociedades, establece la inoponibilidad de la personalidad jurdica en las
situaciones donde su actuacin encubre la consecucin de fines extrasocietarios, o constituye un mero
recurso para violar la ley, el orden publico o la buena fe, o para burlar derechos de terceros. Como
efecto de alguna de estas situaciones, se establece la imputacin directa de los socios que lo hicieron
posible y su responsabilidad para responder solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
433

Si bien en el contrato de sociedad accidental las partes habran establecido que el socio gestor
quedaba obligado a efectuar las ofertas y contrataciones a nombre de ambos socios, con pena de
responder por los daos y perjuicios que tal actitud ocasione, el hecho de que aquel haya hecho las
ofertas a su nombre, carece de la suficiente gravedad y significacin para declarar la rescisin del
contrato por su culpa, toda vez que su actitud era lgica y legal dentro del mbito de este tipo de
sociedades, mxime cuando en ciertos casos esa conducta podra serle favorable al socio oculto, pues
la responsabilidad de la sociedad en los supuestos de inejecucin de las obligaciones asumidas con
terceros solo alcanzara al socio gestor, salvo el caso previsto por el art. 363, inc. 2, LSC. Aun dando
por cierto que uno de los socios incurri en violaciones contractuales, reprobables en funcin del

430
Autos: MAYEUTICA SRL C/ ENTREPRENEUR SA S/ SUM. (ED 4.8.00, F 50213) - Ref.
Norm.: L. 19550: 2 - 24/03/2000. LD-Textos.
431
Autos: Louge A. Beltrn y otro c/ Gobierno de Su Majestad Britnica s/ incidente de embargo.
Causa n 6934/99. 07/09/2000. LD-Textos.
432
CCCO03 CO 3903 6500718 S 19-12-97, Paniagua Nio c/ Itay S.R.L. y Otros s/ Cobro de
Sueldos, Diferencias y Otros rubros. LD-Textos.
433
LD-Textos. Sin otros datos.


Inoponibilidad de la personalidad societaria Grispo, Jorge Daniel

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artculo 54, la existencia de perjuicios es un presupuesto imprescindible de la accin indemnizatoria,
ya que la condena a indemnizar carece de sentido si no se ha demostrado la existencia de daos.
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El socio de una sociedad de responsabilidad limitada que sin detentar la calidad de gerente,
ejerci una funcin equivalente por mandato otorgado por la sociedad, y que en ejercicio de ella
constituyo una sociedad annima con idntico objeto, detentando en esta la calidad de presidente, se
encuentra incurso en las previsiones del art. 54, debiendo incorporar a la sociedad de responsabilidad
limitada los beneficios obtenidos por la actividad en competencia y pagar los daos derivados de
esta.
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Si bien la ley de sociedades prev supuestos para imputar la responsabilidad por los actos del
ente a sus socios, aparentes u ocultos, y aun a sus controladoras, cuando la actuacin encubra la
consecucin de fines extrasocietarios, constituye un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o
la buena fe o para frustrar los derechos de terceros; tal remedio debe ser adoptado con suma prudencia,
pues una aplicacin indiscriminada, ligera o no mensurada puede llevar a prescindir o aniquilar la
estructura formal de las sociedades en supuestos en que no se justifique, con grave dao para el
derecho, la certidumbre y la propia seguridad de las relaciones jurdicas y hasta la misma finalidad til
de su existencia legal; para lo cual, ante tal imputacin, en primer lugar, como presupuesto de
viabilidad no puede prescindirse de demandar a la que se le atribuye alguna de las causales que
habilitara recurrir al mecanismo de inoponibilidad, esto es, a la sociedad.
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Autos: CASE SA C/ EMCI SRL. - Ref. Norm.: L. 19550: 363 L. 19550: 54 C.P.: 165 C.P.: 503 -
31/08/1976. LD-Textos.
435
Autos: BIRENTZWAIG, ALBERTO C/ AMATO, ALBERTO. - Ref. Norm.: L. 19550: 54 -
24/09/1992. LD-Textos.
436
Autos: REVOREDO, PEDRO ANIBAL C/ MOLINERO, CARLOS DANILO S/ ORDINARIO. -
25/06/2001. Ld-Textos.