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EXPEDIENTE :

ESPECIALISTA :
ESCRITO : 01
SUMILLA : Interpongo demanda de
Hbeas Data

SEOR(A) JUEZ(A) DEL JUZGADO CONSTITUCIONAL DE LIMA

DANIA COZ BARN, identificada con DNI N 44986211, con


domicilio procesal en Jr. Miroquesada 191, Of. 510, Distrito de
Cercado de Lima, Provincia y Departamento de Lima y casilla
electrnica N 44121; a Ud. respetuosamente digo:

Al amparo de lo dispuesto por el artculo 200 inciso 3) de la Constitucin Poltica del


Per, recurro a su despacho para interponer demanda de hbeas data, por vulneracin
de mi derecho de acceso a la informacin pblica, reconocido en el inciso 5) del
artculo 2 de la Constitucin.

I. DEMANDADO:

La presente demanda de hbeas data es dirigida contra el MINISTERIO DEL INTERIOR


MININTER, ubicado en Plaza 30 de Agosto s/n Urb. Corpac, Distrito de Cercado de San
Isidro, Provincia y Departamento de Lima.

II. PETITORIO:

Interpongo demanda de hbeas data para que se ordene a la entidad demandada la


entrega de la informacin requerida mediante Solicitud de Acceso a la Informacin
Pblica, presentada por mi persona el da 21 de noviembre de 2016, as como el pago de
costos del proceso conforme al artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. El 21 de noviembre de 2016 presente una solicitud de acceso a la informacin pblica,


requiriendo los siguiente:

1. Copia del Protocolo de Acceso a los datos de Localizacin o Geolocalizacin


de Telfonos Mviles o Dispositivos Electrnicos de Similar Naturaleza.
2. Informacin estadstica sobra la aplicacin de dicho Protocolo.
3. Copia de los Informes sustentatorios elaborados por el Ministerio del Interior
para la aprobacin del Decreto Legislativo 1182.
4. Copia de las auditorias operativas realizadas por la Inspectora General del
MININTER y de la PNP al cumplimiento del Decreto Legislativo 1182.
2. El 29 de noviembre, me notifican mediante correo electrnico el Informe N 001900-
2016/IN/OGAJ emitido por la Oficina General de Asesora Jurdica del Ministerio del
Interior, informando que no es atendible mi solicitud al considerar que la informacin
referida es "Informacin Reservada".

3. Es por ello que recurro a su despacho para interponer la presente demanda de hbeas
data, ya que la informacin denegada por la entidad demandada constituye informacin
pblica.

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

4. El MININTER ha sealado que la negativa de entregar la informacin solicitada se


justifica en el artculo 16 del T.U.O. de la Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica (LTAIP), limitndose a reproducir la siguiente parte de dicho
artculo:

1. La informacin que por razones de seguridad nacional en el mbito del orden


interno cuya revelacin originara un riesgo a la integridad territorial y/o la
subsistencia del sistema democrtico. En consecuencia se considera reservada la
informacin que tiene por finalidad prevenir y reprimir la criminalidad en el
pas y cuya revelacin puede entorpecerla y comprende nicamente:
a) Los planes de operaciones policiales y de inteligencia, as como aquellos
destinados a combatir el terrorismo, trfico ilcito de drogas y organizaciones
criminales, as como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran
expresamente a ellos. (las negritas corresponden al original)

5. No obstante, el segundo prrafo del artculo 13 del T.U.O. de la LTAIP establece que
[l]a denegatoria al acceso a la informacin solicitada debe ser debidamente
fundamentada en las excepciones de los artculos 15 a 17 de esta Ley, sealndose
expresamente y por escrito las razones por las que se aplican esas excepciones
y el plazo por el que se prolongar dicho impedimento. (las negritas son mas)

6. En ese sentido, la respuesta del MININTER configura per se una violacin del derecho
de acceso a la informacin pblica al no haber fundamentado debidamente su
respuesta, obviando sealar expresamente y por escrito las razones por las cuales la
informacin solicitada se encuentra incursa en la excepcin de reserva que establece
el artculo 16 numeral 1 literal a) del T.U.O. de la LTAIP, as como el plazo por el cual
se ha considerado necesario mantener la reserva de la informacin. Limitndose
nicamente a reproducir el texto de la ley, arribando a conclusiones sin sustento
alguno.

7. Por otro lado, para la aplicacin de la excepcin prevista en el artculo 16 del T.U.O.
de la LTAIP es necesario, conforme al texto expreso de dicho artculo, que la
publicidad de la informacin solicitada sea capaz de entorpecer la lucha contra la
criminalidad en el pas:

1. La informacin que por razones de seguridad nacional en el mbito del orden


interno cuya revelacin originara un riesgo a la integridad territorial y/o la
subsistencia del sistema democrtico. En consecuencia se considera reservada la
informacin que tiene por finalidad prevenir y reprimir la criminalidad en el pas y
cuya revelacin puede entorpecerla y comprende nicamente: (las negritas son
mas)

8. Al respecto el Tribunal Constitucional, en la sentencia de hbeas data recada en el


Exp. N 01797-2002-PHD/TC, ha sealado que el derecho de acceso a la informacin
pblica, en tanto permite la plena realizacin del sistema democrtico al contribuir a la
formacin de una opinin pblica, libre e informada, goza de la condicin de libertad
preferida y como tal:

esta condicin impone que el control sobre las normas y actos que incidan sobre
ella no slo se encuentren sujetos a un control jurisdiccional ms intenso, a la luz
de los principios de razonabilidad y proporcionalidad, sino, adems, que en ese
control tenga que considerarse que tales actos o normas que sobre l inciden
carecen, prima facie, de la presuncin de constitucionalidad. Esta presuncin de
inconstitucionalidad de la ley que lo restringe se traduce en exigir del Estado y
sus rganos la obligacin de probar que existe un apremiante inters pblico
por mantener en reserva o secreto la informacin pblica solicitada y, a su
vez, que slo manteniendo tal reserva se puede servir efectivamente al inters
constitucional que la justifica. De manera que si el Estado no justifica la existencia
del apremiante inters pblico para negar el acceso a la informacin, la presuncin
que recae sobre la norma o acto debe efectivizarse y, en esa medida, confirmarse
su inconstitucionalidad; pero tambin significa que la carga de la prueba acerca de
la necesidad de mantener en reserva el acceso a la informacin ha de estar,
exclusivamente, en manos del Estado. (las negritas son mas)

9. Siendo esto as, es el Ministerio del Interior quien debe probar que detrs de la reserva
citada existe un riesgo real e inminente de entorpecer la prevencin y represin de la
criminalidad en el pas. Contrario sensu, s la entidad demandada no justifica la
existencia de ste inters pblico, se debe aplicar la presuncin de inconstitucionalidad
sobre la denegatoria de acceso a la informacin, conforme la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional.

10. Por otro lado, contrario a lo exiguamente sealado por el Ministerio del Interior, la
informacin solicitada s es de naturaleza pblica y su publicidad no perjudica de
ninguna manera la lucha contra la criminalidad, conforme demostraremos a
continuacin:
a) Respecto al Protocolo de Acceso a los datos de Localizacin o
Geolocalizacin de Telfonos Mviles o Dispositivos Electrnicos de Similar
Naturaleza

11. Particularmente, respecto al Protocolo de Acceso a los datos de Localizacin o


Geolocalizacin de Telfonos Mviles o Dispositivos Electrnicos de Similar
Naturaleza (en adelante el Protocolo), ste documento fue aprobado mediante
Resolucin Ministerial N 0631-2015-IN, de fecha 16 de octubre de 2015. En dicha
resolucin, se dispone que el mencionado protocolo tendr carcter de reservado. No
obstante, en dicho documento, el Ministerio del Interior nuevamente ha violado la Ley
de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica al no sustentar de qu manera la
informacin contenida en el Protocolo se encuentra incursa en la excepcin del artculo
16 del T.U.O. de la LTAIP.

12. Por el contrario, de la lectura del Decreto Legislativo N 1182 se desprende que el
propsito del Protocolo es establecer el procedimiento de interaccin entre las
compaas de telefona mvil y la Polica Nacional del Per para el acceso a los datos
de localizacin o geolicalizacin. En ese sentido, cuestiones puramente
procedimentales no pueden ser consideradas como planes de operaciones policiales,
conforme exige el texto del artculo 16 numeral 1 literal a) del T.U.O. de la LTAIP, para
ser considerado como informacin reservada.

13. El propsito de la excepcin antes mencionada es evitar la filtracin de informacin a


delincuentes sobre los operativos policiales a realizarse; situacin muy apartada a la
del presente caso, pues las solicitudes de localizacin o geolocalizacin que se
permiten a travs del Decreto Legislativo N 1182 se dan caso por caso, lo que no
permite de ninguna manera anticiparse al accionar policial y, por lo tanto, no existe
riesgo de entorpecerlo.

14. El Ministerio del Interior est aplicando la excepcin del artculo 16 del T.U.O. de la
LTAIP de manera analgica, lo cual se encuentra prohibido. En palabras del Tribunal
Constitucional: si bien las limitaciones a los derechos fundamentales slo pueden
establecerse respetando el principio de legalidad, la interpretacin de una limitacin
legalmente impuesta deber adems realizarse en trminos necesariamente
restrictivos, encontrndose vedada la interpretacin analgica, in malam partem, de las
normas que restrinjan derechos (EXP. N. 2235-2004-AA/TC)

15. Asimismo, de acuerdo con el principio de mxima divulgacin, la publicidad en la


actuacin de los poderes pblicos constituye la regla general; y el secreto, cuando
cuente con cobertura constitucional, la excepcin de ah que las excepciones al
derecho de acceso a la informacin pblica deben ser interpretadas de manera
restrictiva y encontrarse debidamente fundametadas. (STC N. 02579-2003-HD/TC)
16. Pese a ello, si subsiste duda respecto a la naturaleza pblica de la informacin,
solicitamos a Ud. Juez(a) Constitucional, solicite el Protocolo al Ministerio del Interior, a
efectos de verificar que la publicidad de la informacin contenida en el mismo de
ninguna manera afecta o entorpece la lucha contra la criminalidad en el pas y que la
reserva es injustificada. Ello es posible conforme al artculo 63 del Cdigo Procesal
Constitucional que dispone:

Artculo 63.-
De oficio o a pedido de la parte reclamante y en cualquier etapa del procedimiento
y antes de dictar sentencia, el Juez est autorizado para requerir al demandado
que posee, administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin
de la informacin concerniente al reclamante; as como solicitar informes sobre
el soporte tcnico de datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y
cualquier otro aspecto que resulte conducente a la resolucin de la causa
que estime conveniente. La resolucin deber contener un plazo mximo de tres
das tiles para dar cumplimiento al requerimiento expresado por el Juez. (las
negritas son mas)

17. Cabe sealar que ste mecanismo de remisin de informacin para la evaluacin del
contenido de la informacin solicitada ha sido utilizado por el propio Tribunal
Constitucional, por ejemplo en el Exp. N 04425-2009-PHD/TC, en el que se solicitaba
al Ministerio de Relaciones Exteriores copia del informe sobre aspectos jurdicos
internacionales de la situacin del ex Presidente de la Repblica Alberto Fujimori,
elaborado por el abogado Roberto Mac Lean Ugarteche.

b) Respecto a la informacin estadstica

18. De igual forma, la publicidad de la informacin estadstica que se haya elaborado sobre
la aplicacin del Decreto Legislativo N 1182 y el Protocolo de Acceso a los datos de
Localizacin o Geolocalizacin de Telfonos Mviles o Dispositivos Electrnicos de
Similar Naturaleza como, por ejemplo, la cantidad de solicitudes enviadas a las
compaas de telefona mvil o la cantidad de delitos mejor resueltos debido a stas
solicitudes, tampoco entorpece la lucha contra la criminalidad en el pas, ni la
implementacin y ejecucin el DL. N 1182 y, por lo tanto, la reserva es injustificada.

19. Tanto es as, que el artculo 61 inciso 1 del Cdigo Procesal Constitucional ha
sealado expresamente la publicidad de la informacin estadstica:

Artculo 61.- Derechos protegidos


El hbeas data procede en defensa de los derechos constitucionales reconocidos
por los incisos 5) y 6) del artculo 2 de la Constitucin. En consecuencia, toda
persona puede acudir a dicho proceso para:

1) Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se


trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en
expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos
estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin
pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea
grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de
soporte material. (las negritas son mas)

c) Respecto a los Informes sustentatorios elaborados por el Ministerio del


Interior para la aprobacin del Decreto Legislativo 1182.

20. El Ministerio del Interior ha sealado en el Informe N 001900-2016/IN/OGAJ lo


siguiente:

Al respecto, se debe tener en cuenta que los informes sustentatorios para la


aprobacin del Decreto Legislativo 1182, contienen informacin reservada, que
contempla el artculo 16 del TUO de la Ley N 27806 y que se utilizaron para la
elaboracin de dichos informes, puesto que el Decreto Legislativo N 1182 tiene
como finalidad regular el acceso a la unidad especializada de la Polica Nacional
del Per en casos de flagrancia delictiva, a la localizacin o geolocalizacin de
telfonos mviles o dispositivos electrnicos de naturaleza similar.

21. Como puede observarse, el MININTER nuevamente ha fallado en justificar de qu


manera la informacin contenida en los informes sustentatorios se encuentra incursa
en la excepcin del artculo 16 del T.U.O. de la LTAIP.

22. Las razones por las cuales los argumentos para la aprobacin de una norma de
carcter general puedan ser considerados como reservados van ms all de mi
imaginacin. Por lo que, nuevamente solicitamos a usted honorable Juez(a), solicite la
remisin de la informacin requerida para verificar el contenido de stos informes y
constatar que el Ministerio del Interior no est utilizando las excepciones de la Ley de
Transparencia de manera arbitraria.

d) Sobre las auditorias operativas realizadas por la Inspectora General del


MININTER y de la PNP

23. La Tercera Disposicin Complementaria y Final del Decreto Legislativo N 1182


establece la obligacin de la Inspectora General del Ministerio del Interior y de la
Inspectora General de la Polica Nacional del Per de realizar auditoras operativas
relacionadas al cumplimiento de dicho Decreto. En ese sentido, se encuentra probada
la existencia de la informacin.

24. Pese a que el MININTER no ha sealado los motivos que justificaran la reserva de
dichas auditoras, es necesario sealar que dichos documentos no son ms que
informes de evaluacin sobre el cumplimiento del DL. 1182 y el Protocolo, es decir,
sobre el correcto y adecuado uso de las solicitudes de informacin a las empresas de
telefona mvil sobre los datos de localizacin o geolocalizacin en casos de flagrancia
delictiva. Esta informacin de ninguna manera puede considerarse de carcter
reservado, tanto ms considerando que el objetivo del control interno es precisamente
promover y optimizar la eficiencia, eficacia, transparencia en las operaciones de las
entidades pblicas.

e) El alto inters pblico detrs de la informacin solicitada

25. Sin perjuicio de la naturaleza pblica de la informacin solicitada, es de resaltarse el


alto inters pblico que subsiste presente caso. El Decreto Legislativo N 1182 permite
a la Polica Nacional del Per acceder a informacin que se encuentra protegida por el
secreto de las comunicaciones, sin control judicial previo. Hasta antes de la expedicin
del DL. N 1182 era necesaria la autorizacin de un juez para acceder a sta
informacin. Ahora, es de libre disposicin policial la informacin sobre ubicacin y
desplazamiento de cualquier persona.

26. Es por ello que resulta de especial relevancia la fiscalizacin ciudadana a travs de los
mecanismos de transparencia y participacin, a efectos de constatar una adecuada
ejecucin del DL. N 1182 y su Protocolo, y verificar que no se est poniendo en riesgo
la privacidad de todos los peruanos.

27. La importancia de la fiscalizacin ciudadana en el sistema democrtico ha sido


resaltada por el Tribunal Constitucional en la STC N. 2814-2008-PHD/TC:

Uno de los elementos esenciales del Estado Social y Democrtico de


Derecho es la capacidad fiscalizadora por parte de la poblacin, a fin de
controlar a los funcionarios y servidores pblicos. Esta idea central o nuclear del
sistema democrtico viene necesariamente aparejada con el principio de
publicidad, en virtud del cual toda la informacin producida por las entidades
estatales es, prima facie, pblica. Tal principio a su vez implica o exige
necesariamente la posibilidad de acceder efectivamente a la documentacin del
Estado. Como ya se dijo en la STC 04912-2008-HD/TC, el tener acceso a los
datos relativos al manejo de la res pblica resulta esencial para que exista una
opinin pblica verdaderamente libre que pueda fiscalizar adecuadamente la
conducta de los gobernantes (Las negritas son mas).

28. Del mismo modo, el Tribunal Constitucional ha resaltado la necesidad de la publicidad


en la actuacin de los poderes pblicos, reconociendo el derecho de todos los
ciudadanos a informarse sobre la actuacin estatal:

Por ello, con carcter general, debe destacarse que la publicidad en la actuacin
de los poderes pblicos constituye la regla general, y el secreto, cuando cuente
con cobertura constitucional, la excepcin. Y es que si el Estado democrtico de
derecho presupone la divisin de poderes, el respeto de los derechos
fundamentales y la eleccin peridica de los gobernantes, ciertamente ste no
podra asegurarse si es que no se permitiera a las personas poder ejercer un
control sobre las actividades de los representantes del pueblo. Uno de los modos
posibles de cumplir dicho principio y, con ello, las demandas de una autntica
sociedad democrtica, es precisamente reconociendo el derecho de los individuos
de informarse sobre la actuacin de los rganos estatales y sus representantes.
STC 02579-2003-PHD/TC

29. Sin perjuicio de lo antes mencionado, si su merced considera que alguno de los
documentos solicitados contienen alguna informacin que pueda ser considerada
como reservada, solicito, conforme al artculo 19 del T.U.O. de la LTAIP la entrega
parcial:

Artculo 19.- Informacin parcial


En caso de que un documento contenga, en forma parcial, informacin que,
conforme a los artculos 15, 16 y 17 de esta Ley, no sea de acceso pblico, la
entidad de la Administracin Pblica deber permitir el acceso a la informacin
disponible del documento.

V. DERECHOS VIOLADOS:

En el presente caso, el derecho violado es el derecho de acceso a la informacin pblica


reconocido en el artculo 2 inciso 5) de la Constitucin Poltica del Per en los siguientes
trminos:

Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:

5. A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de


cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido.
Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que
expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.

El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del
Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo a
ley y siempre que se refieran al caso investigado.

VI. REQUISITO ESPECIAL DE LA DEMANDA:

De acuerdo al artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional, para la procedencia del


hbeas data se requerir que el demandante previamente haya reclamado, por
documento de fecha cierta, el respeto de su derecho de acceso a la informacin y que el
demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no lo haya contestado dentro de los
diez das tiles siguientes de presentada la solicitud.
En el presente caso, se ha cumplido con el requisito especial de la demanda que
establece el artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional, a travs de la Solicitud de
Acceso a la Informacin Pblica de fecha 21 de noviembre de 2016.

VII. ANEXOS:

- ANEXO N 1: Solicitud de acceso a la informacin pblica de fecha 21 de


noviembre de 2016

- ANEXO N 2: Correo electrnico del Ministerio del Interior de fecha 29 de


noviembre de 2016.

- ANEXO N 3: Informe 001900-2016/IN/OGAJ de fecha 24 de noviembre de 2016.

POR LO EXPUESTO:

Solicito a Ud. Seor(a) Juez(a), se sirva ADMITIR a trmite la presente demanda de


hbeas data, declararla FUNDADA en su oportunidad en todos sus extremos y
ORDENAR al Ministerio del Interior la entrega de la informacin pblica solicitada.

Lima, 20 de febrero de 2016.