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ESCUELA DE DERECHO
IQUIQUE
2006
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Indocti discant, et ament meminisse periti
(Aprndanlo los indoctos y procuren no olvidarlo los peritos)
C. Hnault
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NDICE
Dedicatoria.5
Motivacin y objetivos..........................6
Captulo I:
Las licencias mdicas y el subsidio por incapacidad laboral.
Captulo II:
El impacto econmico que implican las licencias mdicas.
Captulo III:
Rgimen de responsabilidades.
Responsabilidad..71
Normativa legal aplicable...71
Sujetos responsables...72
Cajas de Compensacin y Asignacin Familiar y entidades provisionales....73
Servicios de Salud e ISAPRES...74
Empleador, beneficiario y profesional....77
Licencias mdicas fraudulentas..83
Rgimen penal aplicable.86
Reprochabilidad de la conducta mdica.89
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Captulo IV:
Mecanismos contra las licencias mdicas fraudulentas.
Conclusiones.112
Bibliografa...114
Anexo:
Formulario de una licencia mdica...118
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DEDICATORIA
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MOTIVACIN Y OBJETIVOS
Tal como dira aquel filsofo alemn Friedrich Nietzsche la vida es un eterno
retorno, un ciclo que importa etapas necesarias para el desarrollo de un ser humano,
como el vivir para poder trabajar y trabajar para poder vivir. El equilibrio de este ciclo
puede romperse, cada vez que teniendo las condiciones y oportunidades, la persona no
pueda trabajar por un factor ajeno a su voluntad y control: la enfermedad.
Qu ocurre cuando un trabajador no puede laborar por motivos de salud?, acaso
pierde su derecho a trabajar?, pierde su derecho a percibir su remuneracin?... Estas
preguntas bombardearon mi mente y encendieron en m una sed con nimo investigativo
y tal como el mito griego del Laberinto y el Minotauro, ingres en un laberinto fascinante
de informacin, riqueza cultural y desafos que me llevaron a largas tardes de meditacin.
En el centro encontr a la bestia. El abuso, fraude, uso indebido de todo el sistema de las
licencias mdicas configuraron al monstruo.
Al iniciar el estudio de este tema cre conocer ideas bsicas y generales; sin
embargo una vez que comenc a nutrirme de conocimiento, pude plantearme aquella frase
dicha por el famoso Descartes: mientras ms s, ms me doy cuenta, de cun ignorante
era.
Esta Memoria tiene como objetivo:
1- Conocer las licencias mdicas como instrumentos, que tienen suma importancia en
el mbito pblico.
2- Examinar el impacto econmico que generan las licencias mdicas, a travs del
subsidio por incapacidad laboral, entendiendo el concepto de gasto para el Estado
chileno que provocan las licencias mdicas falsas.
3- Analizar la legislacin actual que trata a cerca de la responsabilidad de los
intervinientes en la cadena de desarrollo de las licencias mdicas y destacar la falta
de tipicidad especfica respecto de la emisin fraudulenta de estos documentos.
4- Estudiar lo relativo al abuso en el otorgamiento de las licencias mdicas, su
situacin actual y posibles soluciones futuras en el mbito legislativo.
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La licencia mdica, tema central de esta Memoria, resulta ser una institucin que
atraviesa en forma transversal al Derecho, resultando posible su estudio a travs de
diversas ramas de l, como lo es: la medicina legal, donde las licencias mdicas son
tratadas como los documentos que emiten los mdicos; as tambin en el derecho
administrativo y el derecho laboral, donde estos documentos vienen a ser el derecho que
tienen los trabajadores, ya sean pblicos o privados, una vez que se encuentran enfermos
para gozar de sus beneficios; adems son tratadas en el derecho de la seguridad social
donde se estudia el subsidio por incapacidad laboral (S.I.L.) que generan las licencias y
que reemplazan las remuneraciones de los trabajadores que se encuentran haciendo uso de
ellas. Finalmente, y no menos importante para el trabajo de esta Memoria, debe tenerse en
cuenta el derecho penal, donde se sita todo el rgimen de responsabilidades que tienen
los intervinientes en la cadena de origen y aplicacin de las licencias mdicas, para
destacar la falta de tipicidad especfica respecto a la emisin fraudulenta de estos
documentos.
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Captulo I
LAS LICENCIAS MDICAS Y EL SUBSIDIO POR
INCAPACIDAD LABORAL
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1- DEL RGIMEN DE SALUD CHILENO
RGIMEN DE SALUD
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En la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, encontramos normas que
conforman el Rgimen de Salud en su captulo tercero de los derechos y deberes
constitucionales artculo 19 nmero 9, que consagra el derecho a la salud, estableciendo:
De la lectura de esta norma se desprende que existen dos acciones que le son
absolutamente indelegables al Estado de Chile: la accin de promocin de la salud y la
accin de proteccin de la salud. Por otra parte, si podr delegar las acciones de
recuperacin de la salud y de rehabilitacin de la misma. Con la delegacin de estas
acciones, el Estado chileno hace aplicacin del principio de subsidiariedad, ya antes
mencionado, aceptando la participacin de privados. Este principio tan importante, lo
encontramos en la misma Carta Fundamental, en su artculo primero inciso 3 que
precepta: El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales
se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir
con sus fines.
El principio de subsidiariedad, adems tiene normas de carcter legal que lo
desarrollan, es el caso del artculo primero y 25 de la ley N 18.469, que regula el
ejercicio del derecho constitucional a la proteccin de la salud y crea un rgimen de
prestaciones de salud. Estos artculos establecen la libertad de eleccin del sistema de
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salud, ya sea estatal o privado y legalizan la actuacin de los privados organizados como
grupos intermedios de la sociedad en las acciones de salud.
El Rgimen de Salud que impera en Chile establece dos clases de personas que
acceden a sus beneficios: los afiliados que son aquellas personas que establecen un
vnculo directo con el sistema de salud bajo una calidad de trabajador ya sea dependiente,
independiente o acreedor de prestaciones de seguridad social; y los beneficiarios, que
incluyen a los afiliados, como tambin a aquellas personas que se caracterizan por
relacionarse con el rgimen a travs de las relaciones de familia que tienen con los
afiliados y se incluyen en este grupo, a aquellas personas que se ven imposibilitadas de
gozar de la calidad de afiliados. Estas son las dos clases de intervinientes que tiene el
sistema de salud chileno.
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sean dependientes o independientes, que coticen en el Fondo Nacional de Salud
(FONASA), incluyendo sus cargas familiares y tambin comprende a personas indigentes
o carentes de recursos, los llamados no cotizantes. Todos los cotizantes del sistema
pblico, pueden optar por atenderse en los establecimientos del Sistema Nacional de
Servicios de Salud (SNSS), o bien, utilizar el sistema de medicina curativa de libre
eleccin, donde reciben atencin de mdicos e instituciones privadas que estn adscritos
al FONASA. Las personas indigentes o carentes de recursos tienen atencin gratuita slo
en los establecimientos del SNSS.
El sistema privado est compuesto por las Instituciones de Salud Previsional, ms
conocidas como ISAPRES, presentes en la comunidad como empresas privadas
oferentes de seguros de salud, destinados a cubrir los gastos de atencin mdica de sus
afiliados y cargas. Existen ISAPRES abiertas y cerradas, cuya clasificacin nace de la
posibilidad de atender a todo pblico que se afilie voluntariamente a ellas, o bien, referido
a determinados afiliados de algunas empresas que coticen en ISAPRES cerradas.
Las ISAPRES se constituyen como personas jurdicas y deben registrarse en la
Superintendencia de Salud. Tienen como finalidad principal otorgar las prestaciones y
beneficios de salud, con cargo al aporte de la cotizacin legal del afiliado.
Con estos dos sistemas: pblico y privado, el Estado deja abierta la posibilidad de
opcin para el afiliado, quien decidir a qu sistema desea pertenecer.
Por ltimo es importante mencionar que existe un subsistema exclusivo para las
Fuerzas Armadas y otros sistemas privados de menor significacin (servicios mdicos de
universidades, seguros internacionales, etc.) y finalmente, quienes no estn cubiertos por
ningn sistema y pagan la totalidad de las atenciones de salud se consideran como
particulares sin previsin.
Son beneficiarios del sistema de salud, aquellas personas que se favorecen con las
prestaciones que ofrecen tanto el sistema pblico como el privado. Entre estas personas
encontramos:
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- Los afiliados. Comprendindose en esta categora a los trabajadores dependientes del
sector pblico y privado; los trabajadores independientes que coticen en cualquier
rgimen legal de previsin; las personas que coticen en calidad de imponentes
voluntarios; y las personas que gocen de pensin previsional de cualquier naturaleza o de
subsidio de incapacidad laboral o por cesanta.
- Los causantes por los cuales los trabajadores dependientes o independientes perciban
asignacin familiar.
- Las personas que respecto de los trabajadores independientes y sujetos que coticen en
cualquier rgimen de previsin en calidad de imponentes voluntarios cumplan con los
requisitos que la ley establezca para ser causante de asignacin familiar.
- La mujer embarazada, an no revista la calidad de afiliada, ni rena los requisitos para
ser considerada como carga familiar, pero, slo respecto de la prestacin de salud que se
refiere a la proteccin durante el embarazo y hasta el sexto mes del nacimiento del hijo.
As tambin al nio de hasta seis aos de edad, cuyas prestaciones comprenden el
derecho a la proteccin y control de la salud garantizado por el Estado.
- Las personas carentes de recursos o indigentes y aquellas que gocen de las pensiones
asistenciales a que se refiere el decreto ley N 869 de 1975, que se refiere a invlidos y
ancianos carentes de recursos.
- Por ltimo, todos aquellos causantes de subsidios familiares de acuerdo a lo establecido
en la ley N 18.020, que regula el subsidio familiar para personas de escasos recursos.
OBLIGACIN DE COTIZAR
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imponibles del trabajador. Surge la figura de la remuneracin que viene a ser fuente y
medida de la cotizacin. La remuneracin nace a su vez, basada en el ingreso al mundo
laboral a travs del contrato de trabajo, as todo trabajador al firmar el contrato, accede
automticamente al rgimen de seguridad social.
Las figuras de afiliados y beneficiarios al sistema de salud, se diferencian en este
campo, el de las obligaciones de cotizar que tienen los primeros, no as los segundos, ya
que en materia de beneficios, ambas figuras son favorecidas de la misma manera.
Los afiliados debern cotizar en el sistema pblico el 7% de sus remuneraciones
imponibles que seala la norma legal si forman parte de l; por el contrario, haciendo uso
de la libre eleccin que otorga el Estado, podrn afiliarse al sistema privado, con una
ISAPRE y en este caso la cotizacin podr ser igual o mayor a la cotizacin legal,
convenida a travs de un contrato de salud celebrado por el afiliado y la institucin.
Las motivaciones que tienen los individuos para cotizar en su sistema de salud, son
los beneficios de carcter mdico o pecuniario a que tienen acceso los afiliados y
beneficiarios del sistema, cumpliendo, el sistema de salud chileno, con la promocin de
los elementos que permitan solucionar una contingencia que puede afectar a cualquier ser
humano, como lo es la enfermedad. Entonces, la misin del Estado es alcanzar la sanidad
de su poblacin a travs de sistemas de prevencin, curacin y mecanismos de
financiamiento.
Los beneficios, que son las llamadas prestaciones, pueden ser de dos tipos: las
prestaciones mdicas y las prestaciones pecuniarias.
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de enfermedades comunes que padecen los usuarios, entendindose por enfermedades
comunes aquellas que no se originan en el desempeo de un trabajo, ya que estas otras
vienen a formar otra categora de enfermedades, llamadas enfermedades profesionales o
accidentes del trabajo y que se regulan de manera especial por la ley N 16.744.
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2- DE LAS LICENCIAS MDICAS Y SU CONTENIDO
CONCEPTO
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De esta definicin puede desprenderse que:
a) Es un derecho del trabajador, ya sea dependiente del sector pblico o privado,
trabajador independiente que tenga una actividad que le genere ingresos y que efecte
cotizaciones en un rgimen previsional. Excepcionalmente y an estando desempleados,
tienen derecho los cesantes del sector privado que estaban con licencia mdica desde
antes del trmino de la relacin laboral, as como tambin la gente de mar y portuarios
eventuales en cesanta involuntaria.
b) Para ausentarse o reducir la jornada de trabajo, que puede ser un reposo total
que autorice al trabajador para faltar a toda su jornada laboral o reposo parcial que
autorice al trabajador para reducir su jornada laboral; dicho reposo se cumple en la
maana, en la tarde o en la noche.
En caso de licencias de descanso maternal y por enfermedad grave del hijo menor
de un ao no se acepta reposo parcial, slo reposo total, como lo prescribe el Reglamento
en su artculo sexto inciso tercero.
c) Por un tiempo determinado, ya que la finalidad de la licencia mdica es que el
trabajador recupere la salud y se reintegre al trabajo. Es de la esencia su carcter
temporal, esto es, que se otorga reposo por el tiempo que el trabajador necesita para
quedar en condiciones de reintegrarse al trabajo.
d) En virtud de una indicacin profesional otorgada por: mdico cirujano, cirujano
dentista y matrona.
e) Reconocida por el empleador (cuando corresponda). El empleador toma conocimiento
de la licencia al recibirla de su trabajador y deber completar algunos antecedentes del
formulario y remitirla a la entidad previsional que corresponda.
f) Autorizada por organismos competentes, como la unidad de licencias mdicas de los
hospitales de los Servicios de Salud, que colaboran en estas materias con las comisiones
segn la nueva estructura organizacional del Ministerio de Salud, contempladas en la ley
N 19.937 del ao 2004, que introdujo modificaciones al D.L. N 2763 y en el Decreto N
136 del ao 2004 del Ministerio de Salud, la Comisin de Medicina Preventiva e
Invalidez (COMPIN) o las ISAPRES.
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g) Tiene efectos econmicos una vez autorizada, generando el derecho al pago de un
subsidio en caso de trabajadores dependientes del sector privado y de los trabajadores
independientes (siempre que se renan requisitos de afiliacin o cotizacin), si no da
derecho al subsidio, de todos modos sirve para justificar la ausencia laboral. En el caso de
trabajadores del sector pblico, municipal y afectos a estatutos especiales da derecho a
mantencin de la remuneracin.
NATURALEZA JURDICA
Es importante mencionar que las licencias mdicas como documentos, tienen una
naturaleza mdico-administrativa, ya que son instrumentos que emanan del mbito
mdico y tienen importancia en el jurdico.
En cuanto a la naturaleza jurdica propiamente tal de las licencias mdicas, si bien
es cierto que gran parte de los autores las consideran como instrumentos pblicos, se
puede decir que hay una especie de error conceptual pues ms bien seran documentos
pblicos en el sentido que afectan la vida pblica y no instrumentos pblicos entendidos
como el medio de prueba que establece la ley. Esta discusin fue zanjada por la Corte
Suprema quien en sentencia dictada en el ao 1971 calific a la licencia mdica como una
certificacin que reviste carcter de documento privado (2).
TIPOS DE LICENCIAS
Las licencias mdicas se pueden clasificar como: las de enfermedad comn, que
son aquellas licencias originadas por un estado de anormalidad en el cuerpo humano y
que se manifiesta en mltiples enfermedades; las ocasionadas por la maternidad, que
incluye las licencias que se originan por reposo pre y post natal, reposo maternal
suplementario, licencias por patologas relacionadas con el embarazo y enfermedad grave
______________________________________________________________________________________________
(2) Etcheberry, Alfredo El Derecho Penal en la jurisprudencia tomo IV. Pginas 510-511. Se cita sentencia de la
Corte Suprema (1971) RCP XXX, 148.
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de hijo menor de un ao; y, finalmente, las ocasionadas por un accidente del trabajo o
enfermedad profesional, que son aquellas provocadas por el trabajo, durante el trabajo o
durante el trayecto del hogar al trabajo o viceversa y aquellas provocadas por
enfermedades ocasionadas por las condiciones del trabajo.
A partir de esta clasificacin general, surgen los tipos de licencias mdicas, los
cuales son:
Licencia tipo 1:
- por enfermedad comn y enfermedad causada por accidente o por traumatismo de
cualquier naturaleza que debe ser avalada mediante un informe complementario por
accidente, cuyo formulario deber adjuntarse obligatoriamente a la licencia para su
trmite.
- por enfermedad comn ocasionada en accidente de trnsito, que afecten al conductor
del vehculo, personas transportadas en l y a peatones. Deber acompaarse
obligatoriamente con el informe complementario para accidente, consignndose el
nombre de la compaa aseguradora del vehculo causante del accidente o el nmero de
patente correspondiente y copia del parte de Carabineros, informacin indispensable para
el cobro de la indemnizacin dispuesta en la ley N 18.490 sobre el seguro obligatorio
automotriz de accidentes personales.
Licencia tipo 2:
- por prrroga de medicina preventiva sealada en la ley N 6.174, referida a un grupo
muy reducido de enfermos que estaban acogidos a dicha ley a diciembre de 1985,
correspondiente a pacientes afectados de insuficiencia renal, transplantados y/o
sometidos a hemodilisis.
Licencia tipo 3:
- por reposo maternal. La madre trabajadora tiene derecho a un descanso de maternidad
prenatal de cuarenta y ocho das (seis semanas) y un postnatal de ochenta y cuatro das
(doce semanas), segn consta en el artculo 196 del Cdigo del Trabajo. Si a la fecha
del trmino del prenatal, el parto, no se ha producido, se extender una licencia
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adicional por los das de diferencia entre el trmino del prenatal y el da anterior al
parto.
- por reposo postnatal, en caso de fallecimiento de la madre, ya sea que se haya
producido la muerte de la madre durante el parto o durante el postnatal, pasando este
derecho al padre, segn lo indica el artculo 195 inciso segundo del Cdigo del
Trabajo. En este caso, el padre deber presentar la licencia adjuntando el certificado de
defuncin respectivo.
- por reposo postnatal de menor bajo tuicin o medida de proteccin. Tanto la
trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado a un nio menor de seis meses cuyo
cuidado o tuicin fue otorgado judicialmente, tendr derecho a permiso y subsidio por
doce semanas, segn lo prescribe el artculo 200 del Cdigo del Trabajo. La licencia
mdica deber acompaarse junto a una declaracin jurada de tener bajo su cuidado
personal al menor y adems certificado del tribunal que haya otorgado la tuicin.
- por reposo postnatal de la trabajadora con adopcin plena de un nio menor de seis
meses. La mujer que haya iniciado juicio para la adopcin de un nio menor de seis
meses tendr derecho a permiso y subsidio por doce semanas, segn lo sealado en el
artculo 2 de la ley N 18.867, norma que trata sobre los subsidios maternales. Se
deber adjuntar a la licencia una declaracin jurada de tener al menor bajo su cuidado
personal, certificado de adopcin plena y certificado de nacimiento del menor.
- por enfermedad del hijo menor de un ao, tratndose de enfermedad grave que
requiera la atencin directa del padre o madre, dando derecho a un permiso y subsidio,
segn lo indica el artculo 199 inciso 1 del Cdigo del Trabajo. Dicha licencia podr
ser utilizada por cualquiera de los padres, a eleccin de la madre. Este tipo de licencia
se otorga por perodos de hasta siete das mximo. Esta licencia debe acompaarse
conjuntamente con una declaracin de la madre en la cual seale la institucin de
prestacin que le debera pagar el subsidio y donde se indique si en definitiva ella o el
padre harn uso del mismo.
Licencia tipo 4:
- por enfermedad del menor de un ao bajo tuicin o medida de proteccin. Referido
tanto a la trabajadora o trabajador al que se le haya concedido la tuicin del nio
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menor de un ao, otorgando permisos por perodos de siete das segn lo establecido
en el artculo 199 inciso 2 del Cdigo del Trabajo. Se deber acompaar una
declaracin jurada de tener bajo su cuidado personal al menor, certificado del tribunal
que haya otorgado la tuicin y certificado de nacimiento del menor.
- por enfermedad del menor de un ao cuya respectiva trabajadora est en trmites de
adopcin. Supone que una trabajadora ha iniciado los trmites de adopcin respecto al
menor de un ao cuando requiera su atencin en el hogar por enfermedad grave
gozando de permiso de hasta siete das, segn el artculo 3 de la ley N 18.867. Para
obtener este beneficio deber adjuntar a la licencia mdica una declaracin jurada de
tener bajo su cuidado personal al menor, certificado del tribunal que conozca del juicio
de adopcin, acreditando su estado de tramitacin y certificado de nacimiento del
menor.
Licencia tipo 5:
- por accidente del trabajo que afecta a la ley N 16.744, debiendo remitirse a la mutual
de trabajadores o al Instituto Normalizacin Previsional (INP), segn corresponda. Se
acompaar junto a la licencia un informe complementario por accidente cuando se
indique o se haga suponer que se trata de un accidente del trabajo, producido durante
l, o bien, en el transcurso de ida o regreso entre el hogar del trabajador y el lugar de
su trabajo. Este tipo de licencias no deben enviarse a la ISAPRE, ya que sta no otorga
ningn tipo de beneficio, ni prestaciones mdicas.
Licencia tipo 6:
- por enfermedades profesionales, cuando su origen o causal est ligada al tipo de
trabajo o lugar donde ste se lleva a cabo, como por ejemplo: dolor de mueca, codo,
hombro, espalda, estrs, etc. Debe remitirse directamente a la mutual de trabajadores
para su resolucin y otorgar el tratamiento correspondiente, que es gratuito para el
trabajador ya que est cubierto por el seguro que establece la ley N 16.744.
Licencia tipo 7:
- por patologas durante el embarazo.
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RGIMEN LEGAL APLICABLE
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Respecto al mbito de aplicacin que tendr el Reglamento, en su artculo 2 se
prescribe que se aplicar respecto todas las licencias mdicas que den origen a los
beneficios establecidos en las leyes N 18.469, sobre la regulacin del derecho
constitucional a la proteccin de la salud y que crea el rgimen de prestaciones de salud,
N 6.174 que estableci el servicio de medicina preventiva, N 18.834 que aprueba el
estatuto administrativo, el Cdigo del Trabajo y la ley N 16.744 que regula el seguro
obligatorio para accidentes del trabajo y enfermedades profesionales; sin embargo, este
reglamento no se aplicar a la tramitacin y autorizacin de las licencias ni el pago de
subsidios que correspondan a accidentes del trabajo y enfermedades profesionales de
trabajadores afiliados a mutualidades de empleadores, en cuyo caso se aplicar la
regulacin contenida en dicha ley y en cuanto al documento emitido por esta institucin
no se denomina licencia mdica sino orden de reposo.
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cre con la finalidad de evitar los subsidios cruzados, que se producan cuando los
profesionales utilizaban formularios proporcionados por el Servicio de Salud para sus
consultas particulares. Otro cambio importante es que estos formularios contarn con un
sello inviolable en el lugar en que el profesional mdico escriba el diagnstico, cuyo fin
es evitar posibles discriminaciones en el trabajo del paciente. Adems, se innov al incluir
un casillero en el que se deba inscribir el RUN del hijo menor de un ao. Si fue accidente
del trabajo, se deber indicar en el formulario, si se produjo en el lugar del trabajo o en el
trayecto de ida o vuelta de l. Respecto al reposo que indique el profesional, ste deber
hacerlo con palabras y no slo con nmeros, lo cual impide su adulteracin, adems, en
relacin al lugar del reposo se permite establecer otro diferente al domicilio del paciente,
lo que deber indicarse claramente, siendo una novedad importante para los pacientes que
hagan uso de licencias psiquiatritas, donde se puede recomendar lugares de reposo
distintos al domicilio y en cuanto al reposo de trabajadores que laboran en la noche, el
nuevo formulario incluye en forma explcita la posibilidad de prescribir reposo nocturno.
Es importante destacar que el formulario fue elaborado en forma conjunta por el
Ministerio del Trabajo y Previsin Social, a travs de la subsecretara de Previsin Social
y la Superintendencia de Seguridad Social; el Ministerio de Salud, a travs de FONASA,
las Comisiones Preventivas de Invalidez; Superintendencia de ISAPRES (actual
Superintendencia de Salud), los colegios de Mdico, de Dentistas y de Matronas.
Para el correcto uso del formulario de licencias mdica, se deber tener presente
aspectos administrativos a considerar e instrucciones para adquirir los formularios.
Regulado por instructivo anexo de la resolucin N 790 de 2002 del Ministerio de Salud,
elaborada por el Departamento de Salud Ocupacional.
Aspectos administrativos:
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Primera hoja, que es el formulario de licencia propiamente tal.
Segunda hoja, que es el recibo para el trabajador que debe ser entregado
conjuntamente con la primera hoja.
Tercera hoja, que es el recibo que conserva el profesional.
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manuscrita con letra imprenta, clara y legible. En esta seccin se mencionar: el
nombre del servicio de salud o ISAPRE, su establecimiento, cdigo de
establecimiento, nmero de la resolucin, tipo de licencia, fecha de inicio y de
trmino con los nmero de das autorizados, cdigo de diagnstico, si se trata de
una primera licencia o una continuacin, la resolucin que recae sobre la licencia,
causales de rechazo, caractersticas del reposo, si la licencia autorizada da derecho
al subsidio por incapacidad laboral, causas de modificacin o rechazo, caso de
quedar pendiente la resolucin, fecha de recepcin del formulario y fecha de
emisin de la resolucin, fecha del redictamen, el nombre con timbre y firma del
mdico, registro del colegio mdico. En caso de modificacin, reduccin o
rechazo de la licencia, se deber remitir al trabajador una copia de esta seccin..
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Instrucciones para adquirir formularios:
-Podrn adquirir estos formularios los profesionales facultados para emitir una
licencia mdica, diferencindose si estos profesionales los adquieren para su consulta
particular o si los adquieren para el uso institucional de entidades pblicas o privadas.
-El profesional que desee adquirir el formulario para su uso particular, deber
dirigirse a una COMPIN. Si es la primera vez que solicita un talonario, deber presentar
una solicitud, con los documentos necesarios que le soliciten para proceder a un registro
nacional nico de profesionales que extienden licencias mdicas. En la primera ocasin el
profesional adquirir como mximo dos talonarios y posteriormente slo podr ir
adquirindolos de a uno. Estas adquisiciones debern hacerse siempre en la misma
COMPIN, sin embargo, existe la posibilidad de cambiarse a otra, previa solicitud fundada
y por escrito presentada a la nueva COMPIN y, una vez acogida la solicitud, quedar
bloqueada la posibilidad de adquirir talonarios en la primera. Cada vez que el profesional
desee adquirir un nuevo talonario, deber concurrir a la COMPIN con su cdula de
identidad y su antiguo talonario, en cuya primera hoja figura una solicitud de talonario de
licencia, cuidando rigurosamente de no desprenderlo de su ubicacin original; adems, es
posible que el nuevo talonario sea adquirido por otra persona previa solicitud del
profesional, siempre que l firme la solicitud.
-Los talonarios para uso institucional de entidades pblicas o privadas, deben ser
solicitados mediante un oficio sucrito por el director del establecimiento o por el jefe del
servicio, debiendo consignar la identificacin completa del requirente, el que se har
responsable de la distribucin y posterior pedido. El oficio deber acompaarse de una
nmina con la individualizacin completa de los profesionales que lo usarn. Slo se
proporcionar un talonario por profesional de la institucin.
En cuanto al valor de los talonarios, lo fijar el Ministerio de Salud y ser nico
para todo el pas.
El artculo 9 del D.S. N 3, ordena que en caso de extravo de formularios o parte
de ellos, el profesional o representante del organismo o entidad correspondiente, deber
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dar cuenta de este hecho lo ms pronto posible a travs de un escrito al Servicio de Salud
que lo haya proporcionado.
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Servicios de Salud, respecto funciones mdico administrativas, relacionadas con el
decreto supremo N 3 de licencias mdicas. En el artculo 4 del D.S. N 3 se dispone que
las licencias mdicas sern autorizadas por los Servicios de Salud a travs de:
- La Comisin de Medicina Preventiva e Invalidez (COMPIN): Era una
dependencia del Servicio de Salud, pero esto fue modificado por el decreto N
136 del Ministerio de Salud, que reorganiz a estas comisiones, hacindolas
dependientes directas de las Secretaras Regionales Ministeriales, aunque
conservando las mismas funciones que efectuaban como dependencias del
Servicio de Salud, conforme a las leyes y reglamentos especiales, por ende
siguen siendo las encargadas de la autorizacin de las licencias mdicas cuyo
perodo de reposo excedan a los 30 das o de las licencias originadas por
patologas que requieran mayores anlisis clnicos para su adecuado
diagnstico.
- La Unidad de Licencias Mdicas: En virtud del decreto N 136/2005 del
Ministerio de Salud, estas unidades que estn situadas en los establecimientos
asistenciales de los Servicios de Salud, estarn bajo la tuicin y supervisin de
las COMPINES y tendrn por objeto la tramitacin y resolucin de todas las
licencias mdicas que aisladamente o en conjunto no excedan de 30 das, de las
licencias maternales y del pago de los subsidios que de ellas se deriven.
b) La ISAPRE que son entidades privadas, que operan como un sistema de seguros
de salud, basado en contratos individuales de duracin indefinida. Ellas tienen una oficina
encargada de la autorizacin de las licencias mdicas.
TRAMITACIN
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a) Determinacin de la competencia del organismo previsional, que quedar establecida
por la ubicacin material del lugar en que el trabajador preste sus servicios, ya sea en
forma independiente o bajo subordinacin de un empleador.
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transporte, en cuyo caso la fecha que figure en el envo se tendr como plazo de
presentacin.
El cumplimiento de los plazos son necesarios para evitar incurrir en una causal de
rechazo, pues de presentarse una licencia fuera de plazo esta no ser admitida a
tramitacin y en consecuencia no provocar ningn beneficio; sin embargo, el legislador
admitir a tramitacin aquellas licencias presentadas fuera de plazo que justifiquen el
impedimento de presentarlas oportunamente a causa de un caso fortuito o de fuerza
mayor.
Cuando se trate de trabajador dependiente, una vez entregada la licencia a su
empleador, ste proceder en el acto a desprender el recibo y entregarlo al trabajador o
tercero que haya ido a entregar la licencia. Esto permitir acreditar la presentacin a
tiempo de la misma. Luego, proceder a completar la seccin C del formulario y lo
enviar al organismo previsional que corresponda, para lo cual dispondr de un plazo de
tres das hbiles siguientes a la fecha de la recepcin del formulario. Es de su exclusiva
responsabilidad presentar la licencia dentro de plazo, ya que de lo contrario se podr
autorizar la licencia, pero, con cargo al empleador.
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requeridos para su resolucin y proceder a completar aquellos omitidos, siempre que
dichos datos obren en su poder, de lo contrario, a falta de datos necesarios la entidad
devolver de inmediato el formulario al empleador o al trabajador independiente, segn
sea el caso, para que stos sean completados dentro del segundo da hbil siguiente.
La entidad previsional podr disponer de las siguientes medidas para la mejor
resolucin de la licencia mdica:
- Practicar o solicitar nuevos exmenes o nter consultas.
- Disponer la realizacin de visitas al trabajador en su lugar de reposo.
- Solicitar al empleador el envo de informes o antecedentes de carcter
administrativo, laboral o previsional.
- Solicitar un informe al profesional que extendi la licencia.
- Cualquier otra medida informativa que permita una mejor resolucin.
Si el formulario no mereciere observaciones y contuviere todos los datos
necesarios la entidad podr:
- Rechazar o aprobar la licencia mdica.
- Reducir o ampliar el perodo de reposo solicitado.
- Cambiar el perodo de reposo de total a parcial o viceversa.
Entonces la entidad previsional deber pronunciarse en el mismo formulario de la
licencia mdica, expresando claramente la causal de rechazo, reduccin o modificacin, si
procede, debiendo consignarse la firma del mdico que ha conocido de su autorizacin. El
plazo del pronunciamiento depender de qu entidad est conociendo de la licencia
mdica. En el mbito pblico est el caso de la Unidad de Licencias Mdicas que es la
que conoce de las licencias menores a treinta das, la cual tendr un plazo de tres das
hbiles, contados desde la recepcin de la misma, cuyo plazo podr ampliarse por otros
tres das si de los antecedentes surgiera la necesidad de un estudio especial, dejndose
constancia de esta circunstancia, adems si fuera necesario realizar otros exmenes al
trabajador. El plazo podr ampliarse hasta treinta das; o bien podr conocer la COMPIN
respecto de las licencias superiores a treinta das, contando con un plazo de siete das
hbiles desde la recepcin del formulario, ampliables a otros siete das si los antecedentes
requirieren estudio especial y si fuera necesario realizar exmenes al trabajador podr
- 32 -
ampliarse incluso hasta sesenta das. En el mbito privado, la ISAPRE tendr un plazo
fatal de tres das corridos, contados desde la recepcin del formulario para pronunciarse.
Transcurridos estos plazos sin que la entidad competente se haya pronunciado, se tendrn
por autorizadas.
f) Las licencias mdicas podrn ser rechazadas, reducidas o modificadas por causales de
orden mdico y/o por causales de orden jurdico-administrativo.
Las causales de orden mdico son: la falta de justificacin del reposo cuando se
considere que no hay una incapacidad laboral temporal que impida que el trabajador asista
al trabajo, o bien si, originalmente estuvo impedido, se considere que el reposo es
excesivo. Adems, si se estima que hay prdida de la temporalidad de la licencia, cuando
resulte que el trabajador no volver a estar en condiciones de volver a su trabajo.
Las causales de orden jurdico-administrativo son: el no tener la calidad de
trabajador dependiente o independiente, la presentacin fuera de plazo de la licencia, el
incumplimiento del reposo, la realizacin de trabajos ya sean remunerados o no durante
el tiempo de reposo, la falsificacin o adulteracin de la licencia, la entrega de
antecedentes clnicos falsos o la simulacin de enfermedad debidamente comprobada y
por enmendadura.
Todos los pronunciamientos, ya sean: autorizando, modificando o rechazando,
debern ser comunicado al empleador y al trabajador por correo certificado, dentro de los
dos das hbiles, contados desde la fecha del pronunciamiento.
- 33 -
es procedente o sta es excesiva, podrn apelar de esta resolucin ante la COMPIN que
corresponda, teniendo un plazo de quince das hbiles contados desde la recepcin del
pronunciamiento de la ISAPRE. Este reclamo deber acompaar copia del
pronunciamiento emitido y deber estar por escrito, sealando precisamente todos los
antecedentes en que se funda. La COMPIN podr remitir copia de l a la ISAPRE,
requiriendo informes, la cual tendr un plazo de tres das hbiles para presentarlos.
Transcurrido dicho plazo la COMPIN resolver el reclamo con o sin ese antecedente. El
plazo que tiene la comisin es de diez das para pronunciarse, contados desde la fecha de
la presentacin del respectivo reclamo. Su resolucin ser de nica instancia y ser
obligatoria para las partes y deber enviarse copia de ella a FONASA para su
conocimiento y dems efectos legales. Es oportuno sealar que si la ISAPRE no acatare
lo resuelto por la COMPIN, el trabajador afectado podr solicitar a FONASA, que haga
efectiva la garanta que dicha institucin mantiene con ese organismo.
Del estudio del Reglamento de licencias mdicas se desprende que hay dos tipos
de beneficios generados por stas. En el artculo 6 inciso cuarto, se establece el derecho a
reposo y en el artculo 11 inciso tercero, se menciona el derecho al subsidio. Sin
embargo, el legislador menciona estos dos beneficios en forma expresa en el artculo 17
del Reglamento, el cual prescribe: autorizada la licencia o transcurridos los plazos que
permitan tenerla por autorizada, sta constituye un documento oficial que justifica la
ausencia del trabajador a sus labores o la reduccin de su jornada de trabajo, cuando
corresponda, durante un determinado tiempo y puede o no dar derecho a percibir el
subsidio o remuneracin que proceda segn el caso.
Se puede definir el reposo laboral como una indicacin dentro del arsenal
teraputico que tiene el profesional, para tratar a un trabajador con una patologa aguda
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recuperable o una patologa crnica en fase de descompensacin y consiste en el derecho
del trabajador para ausentarse o reducir su jornada laboral, en cumplimiento de una
indicacin profesional, certificada por un mdico cirujano, cirujano dentista o matrona,
segn corresponda, y autorizada por el organismo competente. En consecuencia, la
prescripcin del reposo es una accin genuina y especficamente mdica y de su exclusiva
competencia y responsabilidad, de hecho, el mdico prescribe reposo a las personas
enfermas cuando corresponde, independientemente de los eventuales beneficios de la
seguridad social.
El mdico tiene un deber tico de prescribir reposo en forma oportuna y por el
plazo que corresponda a todo paciente que est cursando una enfermedad, cuidando que la
duracin del reposo guarde estricta relacin con la naturaleza de la afeccin que lo
origina, aplicando para esto, los conocimientos que su profesin le entrega, ya que la
Medicina entrega conocimientos sobre la evolucin esperada de las diversas
enfermedades o incapacidades, sin perjuicio de tener siempre presente la variabilidad
individual de cada paciente.
Las escuelas de medicina tienen el deber de instruir a sus alumnos sobre los
aspectos legales, administrativos y ticos respecto del otorgamiento de licencias mdicas,
para que el profesional cuente con el conocimiento adecuado sobre el derecho del
paciente al reposo. De esta forma el mdico podr prescribir de manera ms acertada el
reposo, teniendo adems presente factores psicolgicos y sociales para poder tener un
enfoque ms integral de un paciente. Dicho diagnstico debe ser respetado en su
integridad.
Existirn prescripciones de reposo teraputico improcedentes cuando el profesional
transgreda estas disposiciones y una vez que la licencia emitida llegue a manos de la
entidad previsional, ser a travs de su mdico contralor el que las fiscalizar. Si a juicio
del mdico contralor no existiera una relacin adecuada entre el diagnstico y el reposo,
debera solicitar ms antecedentes al mdico tratante o analizar el tema personalmente con
l, pudiendo rechazar o modificar el nmero de das que figuran en la licencia como
reposo.
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El reposo podr tener el carcter de total o parcial, cuya diferencia estriba en que el
primero justifica la ausencia completa del trabajador a su jornada laboral y el segundo
slo justifica la reduccin de la jornada. El mdico deber sealar en el formulario de
licencia mdica todo lo pertinente al reposo, indicando el lugar en que se llevar a cabo,
su duracin, etc. En cuanto al cmputo del tiempo de reposo de una licencia, funciona
sobre la base de das corridos, es decir, incluyendo domingos y festivos.
El reglamento de licencias mdicas no establece ningn tope en cuanto a la
duracin del reposo, pero, si menciona la necesidad que el reposo tenga por finalidad la
recuperacin del trabajador para quedar en condiciones de volver a sus labores, esto es el
carcter temporal que tiene la licencia y en consecuencia de ello, si el trabajador padece
de enfermedad o incapacidad indefinida, no tendr lugar la extensin de la licencia
mdica. Adems, en cuanto a la duracin del reposo, el reglamento en su artculo 30,
ordena que cumplidas cincuenta y dos semanas continuadas de reposo, corresponder a la
COMPIN autorizar una ampliacin de hasta seis meses, previo pronunciamiento de la
recuperabilidad del enfermo y una vez cumplidas setenta y ocho semanas de reposo, la
comisin podr autorizar nuevas licencias que amplen el perodo de reposo en el caso de
enfermedades que tengan curso prolongado. En este caso el enfermo deber someterse a
exmenes cada tres meses como mnimo.
El nmero de das de reposo tiene un efecto prctico para la COMPIN, ya que
segn el nmero de das asignados en el formulario de licencia, se determinar quin
entrar a conocer de la autorizacin de la licencia mdica. Sobre treinta das de reposo
conocer la COMPIN y menos de treinta das conocer la Unidad de Licencias Mdicas.
La importancia del derecho a reposo que genera la licencia mdica para el
trabajador, es la justificacin para la ausencia laboral, ya que de lo contrario se dara
aplicacin a las normas que establecen la caducidad del contrato de trabajo por ausencia
injustificada a l. En consecuencia, todo trabajador que est haciendo uso de una licencia
mdica no podr ser despedido por la causal de ausencia injustificada, ya que, la licencia
destruye esa causal porque es el justificativo adhoc que el legislador ha establecido;
adems el empleador no podr despedir al trabajador que est haciendo uso de una
licencia mdica basado en la causal de necesidad de la empresa y deber esperar el
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trmino del perodo de licencia para poder terminar el contrato con el trabajador
basndose en esa causal. ste es el efecto de la licencia conocido como fuero laboral,
pero ste fuero no es absoluto slo impide el despido basado en la causal de ausencia al
trabajo injustificada y respecto la causal de necesidades de la empresa, as lo ha
establecido la jurisprudencia administrativa de la Direccin del Trabajo en los dictmenes
N 3.353 de 1983, N 5.208 de 1985, N 8.499 de 1988, N 8.083/275 de 1991 y N
4.262/256 de 1993; sin embargo nada impide que el empleador de trmino al contrato
basado en otro motivo, como por ejemplo: incurrir en la causal del artculo 160 N 1 del
Cdigo del Trabajo que habla de la falta de probidad, las vas de hecho, conducta grave o
inmoral debidamente comprobada del trabajador.
Este derecho generado por la licencia, tiene su contrapartida, que es la obligacin
de guardar el reposo segn la indicacin mdica, ya que su incumplimiento acarrea la
prdida de los beneficios para el trabajador. En el mismo reglamento se establecen las
facultades que tienen las entidades de previsin para disponer la fiscalizacin del
cumplimiento del reposo y en su artculo 55 se prescribe que se rechazar o invalidar la
licencia mdica ya otorgada cuando haya incumplimiento del reposo por parte del
trabajador o cuando ste realice trabajos remunerados o no durante dicho perodo. No se
considerar incumplimiento cuando el trabajador se ausente de su lugar de reposo
motivado por el traslado necesario para la realizacin de exmenes mdicos.
Por ltimo, es necesario mencionar que la verificacin del cumplimiento del reposo
por parte del trabajador constituye una obligacin de la entidad previsional; as como
tambin ser obligatorio para el empleador disponer de todos los medios para fiscalizar el
cumplimiento del reposo por parte de su trabajador.
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Ilustracin N 2: elaboracin propia.
PRESTACIN ECONMICA
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aplicacin est sealado en su artculo primero, el cual prescribe que este decreto rige
para los trabajadores dependientes del sector privado y para los trabajadores
independientes, que tengan el derecho a licencia mdica descrito en la ley N 18.469. Por
el contrario, no se aplicar respecto al subsidio que generen las rdenes de reposo que se
otorgan por accidente del trabajo o enfermedad profesional regulados por la ley N
16.744.
Los trabajadores que renan la calidad de: funcionario pblico, funcionario
municipal, docentes del sector municipal y profesionales de la atencin primaria de salud
no percibirn este subsidio, sino que mantendrn el derecho a su remuneracin durante
todo el tiempo que estn haciendo uso de una licencia mdica.
En conclusin, el derecho que emana de una licencia mdica, es una prestacin
econmica, que se puede traducir en: el subsidio por incapacidad laboral o en el derecho a
mantener la remuneracin.
Estos requisitos estn tratados en el artculo 4 del D.F.L N 44. Se distingue entre
los requisitos de los trabajadores dependientes y los independientes.
Los trabajadores dependientes debern tener un mnimo de seis meses de
afiliacin al sistema previsional, ya sea al Instituto de Normalizacin Previsional (INP), o
a una Administradora de Fondos Previsionales (AFP) y contar con tres meses de
cotizaciones dentro de esos seis meses anteriores a la fecha inicial de la licencia mdica.
Dicho requisito debe entenderse como equivalente a noventa das de cotizaciones. Estos
requisitos no se exigirn cuando la licencia sea por accidente del trabajo o enfermedad
profesional segn lo prescrito en el artculo 6 del decreto.
Respecto los trabajadores contratados por das, sea por turnos o jornadas, debern
tener a lo menos seis meses de afiliacin, pero, no requerir tener tres meses de cotizacin
sino que slo uno, o sea slo treinta das de cotizaciones registradas durante esos seis
meses de afiliacin. Esta rebaja fue establecida por el artculo primero N 1 de la ley N
19.350.
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Los trabajadores independientes debern contar, segn el artculo 18 de la ley N
18.469, con una licencia mdica autorizada, tener doce meses de afiliacin previsional
anteriores al mes en que se inicia la licencia, haber enterado al menos seis meses de
cotizaciones ya sea en forma continua o discontinua dentro del perodo de doce meses.
Esto debe entenderse como ciento ochenta das de cotizaciones. Adems deber estar al
da en los pagos de las cotizaciones, entendindose por esto, cuando el trabajador hubiere
pagado las cotizaciones correspondientes al mes anterior a aquel en que se produzca la
incapacidad.
a) Subsidio por incapacidad laboral comn. Generado por una licencia mdica clasificada
como de enfermedad o accidente comn. Dicho clculo depender de qu tipo de
trabajador se trate:
Trabajador dependiente. La base de clculo que servir para determinar el monto
del subsidio, estar dada por una cantidad equivalente al perodo de la
remuneracin mensual neta, del subsidio o de ambos, que se haya devengado en
los tres meses calendario ms prximos al mes en que se da inicio a la licencia.
Estos tres meses pueden no ser inmediatamente anteriores a la licencia, pero, si
deben ser los ms cercanos al inicio de ella. Para el clculo del monto del subsidio
se considerar la remuneracin neta entendida como aquella que es imponible, que
cuenta con la reduccin de la cotizacin personal y de los impuestos
correspondientes. Por el contrario, no se considerar para la base del clculo las
remuneraciones ocasionales como aguinaldos o bonos que se paguen en
- 40 -
determinadas fechas como fiestas patrias, navidad, bono escolar de marzo, etc. y
tampoco aquellas remuneraciones que correspondan a perodos superiores a un
mes, como una gratificacin que se paga una vez al ao.
b) Subsidio por incapacidad laboral maternal. Generado por una licencia mdica
clasificada como de origen maternal. Dicho clculo depender de qu tipo de trabajadora
se trate:
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Trabajadora independiente. Los subsidios maternales se calcularn efectuando en
primer lugar el mismo procedimiento que se utiliza para el clculo de un subsidio
comn, obtenindose una base de renta mensual imponible, de subsidio o de
ambas, por las que hubiere cotizado en los ltimos seis meses anteriores al mes en
que se inicia la licencia. Se incluye la norma de comparacin de las rentas a
considerar, las que no podrn tener una diferencia del 25%. En cuanto al monto
diario de los subsidios, no podrn exceder del equivalente a las rentas imponibles
deducidas las cotizaciones personales, subsidios o ambos, por los cuales se hubiere
cotizado en los tres meses anteriores al octavo mes calendario anterior al del inicio
de la licencia, todo ello dividido por noventa, aumentado en el 100% de la
variacin del IPC de dicho perodo e incrementado en un 10%. De la misma
manera que las trabajadoras dependientes, si slo se registr remuneracin o
subsidio por dos un mes, la determinacin del lmite del subsidio diario se
dividirs por sesenta o treinta, respectivamente.
La ley ha fijado en el artculo 17 del D.F.L N 44, el llamado subsidio mnimo que
implica que el monto diario de los subsidios no podr ser inferior a la trigsima parte de la
mitad de un ingreso mnimo que rija para el sector privado. Los trabajadores que tengan
ms de un empleador o que revistan a la vez, las calidades de trabajador dependiente o
independiente, tendrn derecho al subsidio mnimo en el evento que la suma de los
subsidios que hubieren devengado en el mismo perodo no supere al monto de aquel.
FINANCIAMIENTO.
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Los subsidios por incapacidad laboral, se podrn financiar con cargo a la
cotizacin de salud que realiza el trabajador de un 7% de su remuneracin imponible, o la
superior pactada con una ISAPRE, y/o en forma exclusiva con fondos fiscales.
El financiamiento fiscal opera segn lo dispuesto en la ley N 18.418, publicada el
11 de julio de 1985, la cual prescribe que los subsidios otorgados en virtud de reposo
maternal y permisos por enfermedad grave del hijo menor de un ao, de todas las
trabajadoras, con excepcin de las imponentes de la Caja de la Defensa Nacional y de la
Direccin de Precisin de Carabineros de Chile, estn o no adscritas a una ISAPRE, son
de cargo del Fondo nico de Prestaciones Familiares (FUPF) y subsidio de Cesanta,
establecido en el artculo 20 del D.F.L. N 150, de 1981, del Ministerio del Trabajo y
Previsin Social, como tambin las cotizaciones que correspondan efectuar sobre dichos
perodos en virtud de los artculos 22 del D.F.L. N 44 y 17 del D.L N 3.500 de 1980.
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semanas para el trabajador o trabajadora que tiene a su cuidado personal a un
menor de edad inferior a seis meses, por habrsele otorgado judicialmente la
tuicin o el cuidado personal como medida de proteccin.
c) Financiamiento por Mutualidad de trabajadores. Cubre las licencias por accidentes
o enfermedades del trabajo y cuyo financiamiento se basa en aportes efectuados
por el empleador. Es importante precisar, que el subsidio por incapacidad laboral
es distinto e incompatible con el subsidio que generan las licencias por accidente o
enfermedad profesional, reguladas en forma especial por la ley N 16.744, segn lo
que indica el artculo 25 del D.F.L. N 44.
a) Rgimen pblico:
- Respecto los trabajadores dependientes, afectos a FONASA, cuyos empleadores no
estn afiliados a una C.C.A.F., el pago del subsidio lo deber realizar la oficina de
FONASA que corresponda al lugar de desempeo del trabajador. Si los trabajadores
dependientes tuvieren un empleador afiliado a una C.C.A.F., el subsidio ser pagado por
esta entidad.
- Los trabajadores independientes que imponen en FONASA, gozarn del subsidio que
ser pagado en oficina de FONASA que corresponda a su domicilio.
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b) Rgimen privado:
- Si los trabajadores, ya sean dependientes o independientes, estn afiliados a una
ISAPRE, ser sta la encargada de efectuar el pago.
La ley permite que las instituciones pagadoras tales como C.C.A.F. o las ISAPRES
puedan suscribir convenios con los empleadores, para que stos les paguen directamente
los subsidios a sus trabajadores y en forma posterior la entidad previsional le reembolsar
al empleador lo que haya pagado en virtud del convenido.
Es posible que el empleador termine pagando la licencia mdica como una especie
de sancin, cuando ste la haya presentado fuera de plazo, sin mediar culpa por parte del
trabajador. En este caso, FONASA, C.C.A.F. o ISAPRE, pagar el subsidio al trabajador
y posteriormente tendr derecho a exigir al empleador que le reembolse lo pagado. Esta
sancin est regulada en al artculo 56 del D.S. N 3, sobre la regulacin de las licencias
mdicas.
El artculo 13 y 14 del decreto, reglamenta desde cundo se devengarn los
subsidios por incapacidad laboral, prescribiendo que ser en forma diaria y desde el
primer da, cuando se trate de licencias mdicas cuyo perodo de reposo sea superior a
diez das; por el contrario, si el perodo de reposo fuere igual o inferior a diez das, el
subsidio se devengar desde el cuarto da. Este perodo de tres das que no ser cancelado,
se conoce como perodo de carencia y ser de cargo del trabajador. Sin embargo, es
posible que habindose otorgado una licencia mdica inferior a once das de reposo, se
conceda seguidamente otra licencia por la misma causa y que en conjunto (con la
primera) sumen once das o ms, lo cual significar que deber reliquidarse el beneficio y
cancelarse desde el primer da.
El empleador no tiene obligacin de pagar el perodo de carencia, salvo que se
haya obligado a pagar estos tres das ya sea a travs de un contrato individual o colectivo
de trabajo, por un convenio colectivo o por fallo arbitral.
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Los trabajadores del sector pblico, municipal, docentes del sector municipal y
personal afecto al estatuto de atencin primaria de salud municipal no deben soportar el
perodo de carencia en el caso de presentar una licencia mdica cuyo perodo sea inferior
a once das, ya que la ley ha prescrito que estos trabajadores tienen el derecho a conservar
su remuneracin en forma ntegra.
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originados por licencias maternales, si existe un nmero de das como tope,
correspondiente a seis semanas como prenatal y doce semanas como postnatal.
Por ltimo, es necesario mencionar que los subsidios se pagarn hasta el trmino
de la licencia mdica, incluso, aunque se haya dado trmino al contrato de trabajo, lo cual
est expresamente prescrito en el artculo 15 de este decreto con fuerza de ley.
IMPONIBILIDAD Y REAJUSTE
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El reajuste consistir en el equivalente al 100% de la variacin del I.P.C.,
determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas entre el ltimo mes considerado en
el reajuste anterior, segn corresponda, y el ltimo da del mes ante precedente a aquel en
que comience a devengarse el reajuste.
TRAMITACIN
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Cumplidos los requisitos para optar al subsidio, ste ser pagado con la misma
frecuencia de la remuneracin del trabajador, sin poder exceder a un mes en todo caso. El
trabajador que tenga este derecho, tendr un plazo de seis meses contados desde el
trmino de la licencia mdica para reclamar l pago del subsidio, de lo contrario, su
derecho prescribir. En consecuencia, en el plazo indicado, el trabajador deber efectuar
el cobro efectivo del subsidio. El plazo de seis meses est expresamente establecido en el
artculo 24 inciso segundo de la ley N 18.469. Los servicios pblicos y las instituciones
empleadoras tendrn el mismo plazo para solicitar los pagos y devoluciones que deba
realizar FONASA por los subsidios de sus trabajadores. Dicho plazo, slo se refiere a la
obligacin que tienen estas entidades para solicitar la devolucin y no se refiere al
reembolso o devolucin material definitiva del subsidio, que por no haber norma especial
que lo regule, deber aplicrsele el plazo general de cinco aos contenido en el artculo
2514 del Cdigo Civil. Este plazo tambin se le aplicar a las C.C.A.F., pero, no a las
ISAPRES, segn el dictamen ordinario de la Superintendencia de Seguridad Social N
1.845 de 1995.
Los subsidios durarn hasta el trmino de la correspondiente licencia mdica, an
cuando haya cesado el contrato de trabajo, segn lo indicado en el artculo 15 del D.F.L
N 44. El trabajador despedido deber presentar la licencia mdica que sea continuadora
de la que ya posea, directamente ante el organismo previsional, vale decir, al Servicio de
Salud, C.C.A.F o ISAPRE.
Es posible apelar por el monto del subsidio, si se considera que ste es inferior al
mnimo legal, presentando un reclamo por escrito, acompaando el formulario de la
licencia mdica, la liquidacin del subsidio y dems antecedentes que se estimen
pertinentes, dentro del plazo de quince das hbiles contados desde la fecha del rechazo de
cancelacin del subsidio o de su pago insuficiente. Si el reclamo proviene en contra de la
resolucin de una ISAPRE, ste se presentar ante la COMPIN que corresponda al
territorio donde el trabajador tenga su domicilio.
No existe plazo para reclamar ante la resolucin dictada por la COMPIN o por la
Unidad de Licencias Mdicas, pero se deber tener presente el plazo de prescripcin del
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derecho al subsidio, que es de seis meses, para presentar un reclamo ante la
Superintendencia de Seguridad Social.
REEMBOLSO DE LO PAGADO
El reembolso del pago del subsidio por incapacidad laboral dice relacin directa
con los trabajadores del sector pblico, trabajadores municipales, docentes del sector
municipal, y del personal afecto al estatuto de atencin primaria de salud municipal, ya
que estos trabajadores tienen el derecho a mantener su remuneracin durante el perodo de
uso de una licencia mdica, cuyo pago deber realizarlo el empleador.
- Trabajadores del sector pblico. Regulado por el artculo 12 de la ley N 18.196, que la
entidad previsional deber resarcir a la institucin empleadora una suma equivalente al
subsidio que le habra correspondido al trabajador de haber estado afecto a la regulacin
del D.F.L N 44. Antiguamente, estas recuperaciones que gozaban stas instituciones,
deban ser reintegradas a rentas generales de la Nacin, dentro del mismo mes que se
perciban, sin embargo, en virtud de la ley N 19.702, que aprob el presupuesto para el
sector pblico del ao 2001, se dispuso en su artculo 14 que las recuperaciones que
perciban los rganos y servicios pblicos, constituiran ingresos propios y se
incorporaran a sus respectivos presupuestos.
- Trabajadores del sector municipal. Regulado por el artculo nico de la ley N 19.117,
el que dispuso que las entidades previsionales deberan rembolsar a la Municipalidad o
Corporacin empleadora por los pagos realizados a sus funcionarios que hicieren uso de
licencia mdica, y que de haber estado acogidos a la regulacin del D.F.L. N 44, les
habra correspondido el subsidio por incapacidad laboral. Estas cantidades siempre
reingresarn a los recursos de la Municipalidad.
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- Trabajadores afectos al estatuto de atencin primaria de salud municipal. Regulado por
el artculo 19 de la ley N 19.378, el cual presenta la misma regulacin que tienen los
trabajadores del sector municipal.
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Captulo II
EL IMPACTO ECONMICO QUE IMPLICAN LAS
LICENCIAS MDICAS
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CONCEPTO DE COSTO Y GASTO
La figura milenaria china del ying yang representa el equilibrio necesario que debe
existir en el mundo, aquello necesario para mantener en armona la evolucin de las
cosas. Equilibrio que se muestra presente en el mundo del Derecho como aquella figura
emblemtica de la justicia a travs de una balanza.
En los orgenes del Estado, se muestra presente la necesidad del equilibrio, pues el
pueblo crea al Estado para que ste satisfaga sus necesidades y a su vez, el pueblo genera
los recursos para que el ente administrador pueda cubrir sus exigencias.
El ideal de lo que se puede llamar sistema Estado-Pueblo es una cadena
retroalimentaria, que pueda mantenerse siempre en movimiento, sin estancarse para no
provocar el colapso del sistema, de manera de favorecer una continua evolucin.
Esta interaccin entre el Estado y el pueblo, se simplifica a travs de dos verbos
rectores: el requerir y el generar. De esta manera, se puede concluir que:
Una de las necesidades primordiales que solicita el pueblo es la salud, pues, con
salud se mantiene la vida de la comunidad. El Estado necesita a su pueblo sano, para
mantener la fuerza de trabajo de los individuos y de esta manera se generen las riquezas
necesarias para la mantencin del sistema.
A travs del texto constitucional, el Estado establece el derecho a la salud y a
partir de esta norma base, comienzan a elaborarse todas las dems leyes, decretos,
reglamentos, etc., necesarios para regular y dar aplicacin a este derecho elevado a la
categora de garanta constitucional. Se crean los mecanismos para dar ejecucin a las
acciones de prevencin y promocin de la salud y se crea el sistema de salud, que en el
- 53 -
caso de Chile toma el carcter de mixto por permitir la intervencin de los particulares en
las acciones de recuperacin y rehabilitacin de la salud.
El ideal perseguido es la proteccin del pueblo, resguardarlo de una contingencia
que puede afectar a cualquier ser humano, que es la enfermedad, entendida como aquel
estado contrario a la salud fsica, mental y social. Sin embargo, si un individuo se ve
afectado por una enfermedad, la reaccin estatal ser dar aplicacin a las acciones
recuperatorias de la salud, pues necesita a los individuos sanos para la mantencin del
sistema retroalimentario. El individuo que sea un agente activo, o sea, que cumpla con la
faceta de trabajador y que no est sano, requerir el tiempo necesario para su
recuperacin, conocido como tiempo de reposo. Durante este tiempo, el individuo no
trabajar, pero ello no significar la prdida del trabajo ni la prdida de la remuneracin,
pues el Estado cre las normas necesarias para su proteccin y durante el perodo de
reposo el trabajador tendr derecho a un subsidio por incapacidad laboral (S.I.L.) que
vendr a reemplazar a su remuneracin.
El costo, surge como un concepto trascendental dentro del sistema
retroalimentario, pues viene a ser el elemento necesario para la generacin de las
riquezas, a su vez, las riquezas son necesarias para satisfacer las necesidades del pueblo y
estas necesidades son las que generan un costo. Dentro de las ciencias matemticas y
contables encontramos que se entiende por costo a todo aquello necesario para la
generacin de las riquezas, o sea como un concepto que induce a la idea de lo que se
debe invertir para poder generar.
Para el Estado, la salud, mirada desde todas sus perspectivas, mecanismos
preventivos, promocionales, recuperatorios, financieros, etc., viene a ser aquel derecho
que l garantiza a su pueblo, que le implica solventarlo, esto significa que le implica un
costo. Su inversin para generar salud, en definitiva le significar tener a su pueblo sano y
activo para poder generar las riquezas.
Cuando se promulg el D.F.L. N 44 en 1978, que estableci el rgimen de
subsidios por incapacidad laboral, el Estado pens en este mecanismo como un costo, ya
que todos los trabajadores que hicieran uso de licencias mdicas, por estar padeciendo
alguna contingencia, podran recuperar su salud durante el tiempo necesario de reposo sin
- 54 -
el miedo de no contar con una remuneracin. Sin embargo, la creacin legislativa que
vino a tratar estas materias comenz a demostrar carencias, pues permiti la generacin
del abuso.
Resulta paradjica la definicin etimolgica de la palabra licencia, que viene del
latn licentia, entendida como permiso, venia o abuso; ya que el mecanismo de las
licencias mdicas ha comenzado en la ltima dcada a ser fuente de un gran gasto estatal.
El concepto de gasto se opone diametralmente al concepto de costo. Nuevamente
las ciencias de la contabilidad entregan una definicin del gasto como aquella prdida o
los desembolsos extraordinarios en la generacin de las riquezas.
Para el Estado, las licencias mdicas otorgadas cuando no corresponden ser
otorgadas y que generan los subsidios por incapacidad laboral, son gastos, pues vienen a
ser fugas de dinero que comienzan a corromper el sistema de retroalimentacin,
rompiendo el anhelado equilibrio.
Es importante clarificar que en materia de subsidio, el Estado acta como agente
subsidiario propiamente tal, en el caso de las licencias de la categora maternal, ya que es
respecto de estas licencias sobre las que opera el subsidio por incapacidad laboral
financiado netamente por fondos fiscales, en cambio respecto las dems licencias
mdicas, el subsidio no es propiamente un subsidio, sino, que un seguro que se financia
con aportes del trabajador, excluyndose a los subsidios generados por las licencias de
accidentes o enfermedad profesional (rdenes de reposo) que son financiados por aportes
del empleador.
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medicina curativa, triplicndose para los subsidios por reposo maternal y llegando a
extremos, como en el caso del subsidio por enfermedad grave del hijo menor de un ao,
cuyo aumento se contabiliza a partir del ao 1991 a 2001, donde lleg a cifras que
superaron el 1.000%. En este ltimo caso, no existe antecedente mdico que sustente un
crecimiento tan explosivo, toda vez que los indicadores sobre mortalidad y morbilidad de
menores de un ao muestran un continuo descenso.
Esta tendencia resulta ser muy preocupante, pues implica una carga creciente para
los sistemas de salud pblico y privado, que en definitiva se traducir en la necesidad de
reducir los recursos disponibles para la cobertura del resto de las prestaciones de salud
para poder cubrir el gasto que se produce con los subsidios. Por el contrario, sera ms
eficiente que existiera una mejor prevencin de salud, lo que conllevara a reducir el uso
de las licencias mdicas, el reposo y los beneficios monetarios. La atencin de salud
oportuna disminuye la duracin de las licencias mdicas y en consecuencia, el gasto en
subsidios, lo que significar un aumento de los recursos que permita mejorar el sistema de
salud.
Actualmente se puede observar que ha existido una verdadera evolucin del
subsidio por incapacidad laboral, el costo se ha incrementado sostenidamente, resultando
que dicho costo en licencias mdicas del sistema pblico y privado pas de 114 mil
millones de pesos en 1991 a 266 mil millones de pesos en el 2001, representando un
incremento real del 133% en esos diez aos, o en trminos equivalentes al 8,8% anuales,
segn el estudio realizado por la empresa consultora Altura Management.
Se realiz un estudio por la consultora, a base de datos estadsticos de las
Superintendencia de Seguridad Social y la de ISAPRES (actual Superintendencia de
Salud) que los subsidios por reposo prenatal y postnatal pasaron de 22 mil millones a 58
mil millones entre 1991 a 2001, siendo an ms llamativo el incremento del subsidio por
enfermedad grave del hijo menor de un ao de 1.229%, que equivale a un crecimiento
promedio del 29, 5% al ao, pasando de 2 mil millones en 1991 a 29 mil millones en el
2001, lo que permite desprender que en 1991 las madres de nio menor de un ao con
enfermedad grave requeran en promedio doce das de licencias para su cuidado, mientras
que diez aos despus esta cifra subi abruptamente a setenta y un das de promedio, es
- 56 -
decir, casi seis veces, lo que equivale a que los nios menores de un ao se enferman uno
de cada cuatro das en la actualidad. Todo esto lleva a suponer la existencia de serias
irregularidades y que el costo de las licencias mdicas en definitiva se ha trasformado
derechamente en un gasto que implica fugas de dinero, provocando que se piense que
existen abusos importantes al sistema. Lo anterior producto del cuestionamiento de la
duracin de la lactancia y el acceso a salas cunas.
En cuanto al costo provocado por los cotizantes, resulta que los pertenecientes a
FONASA han generado un crecimiento del costo de un 171%, mientras que los cotizantes
de las Isapres han generado un crecimiento del 108%. Esto es seal de un incremento ms
pronunciado del gasto por concepto de subsidios de enfermedad y medicina curativa en el
administrador del seguro pblico, crecimiento que se aceler a partir de la segunda mitad
de la dcada del noventa. El gasto del administrador privado presenta un mayor peso
relativo del 33% en 1991, pasando a un 38,8% en 2001.
- 57 -
financia a travs de la cotizacin legal del trabajador que realiza al FONASA o
a la ISAPRE, segn sea la entidad previsional a la que pertenezca. Sin
embargo, este subsidio estrictamente hablando configura un seguro, cuya prima
que se paga es para solventar la contingencia incierta de enfermedad, por ende,
en muchas ocasiones para la entidad aseguradora podr significar un
desembolso bastante mayor el pago del seguro.
- Licencia tipo 2 (prrroga de medicina preventiva). En la actualidad perciben
este beneficio un grupo muy reducido de enfermos, los cuales estaban acogidos
a la ley N 6.174 a Diciembre de 1985 y corresponde a pacientes afectados por
insuficiencia renal, transplantados y/o sometidos a hemodilisis. Por ser un
grupo reducido y que paulatinamente ha ido desapareciendo, los porcentajes de
variacin de este tipo de licencia y los subsidios que ellas generan, no resultan
de significativa importancia para el sistema.
- Licencia tipo 3 (maternales). Result una evolucin del subsidio que ellas
generaron en un 155% durante el perodo de diez aos. Se distinguen las
licencias otorgadas por el pre y post natal y el subsidio que ellas generan pues
son solventados por el Fondo nico de Prestaciones Familiares (FUPF)
constituido exclusivamente por fondos fiscales, significando un costo
elevadsimo para el erario nacional. Caso contrario, son las licencias maternales
suplementarias del prenatal, de prrrogas del prenatal, del postnatal prorrogado,
ya que stas corren por cuenta de la entidad previsional, ello quiere decir que se
financian por la cotizacin de la trabajadora.
- Licencia tipo 4 (enfermedad grave del hijo menor de un ao). Arroj la
variacin porcentual ms importante que lleg al 1.229%, cuyo subsidio es
financiado por el FUPF, transformndose en la licencia mdica que genera las
mayores sospechas de abuso.
- Licencia tipo 5 y 6 (accidentes del trabajo y enfermedades profesionales). Estos
tipos de licencias o mejor dicho, rdenes de reposo, generan un subsidio
solventado por el empleador segn lo prescrito por la ley N 16.744, que se
encarga de regular esta materia. En consecuencia no resulta trascendente para el
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trabajo de esta Memoria su evolucin, ya que ms bien conformara materia de
un estudio especialsimo.
- Licencia tipo 7 (patologas del embarazo). Este tipo fue introducido en 2002
con el nuevo formulario de licencias mdicas, ya que anteriormente estaba
subentendida en las licencias tipo 3.
Del balance realizado segn el tipo de licencia mdica, se puede concluir que
derechamente son las licencias que pertenecen a la clasificacin de tipo maternal, las que
presentan una evolucin muy significativa y en constante aumento. Teniendo una especial
importancia debido a que el financiamiento de ellas es a cargo del Fisco, como un
beneficio que brinda el Estado a las mujeres que cumplen con la doble faceta de la
maternidad y la vida laboral. Resalta el hecho que el subsidio aumenta segn el ingreso de
la beneficiaria, as mientras una mujer con un ingreso mensual de $1.070.820 (equivalente
a sesenta Unidades de Fomentos como tope del subsidio), recibe en promedio $7.231.400
de subsidio; mientras que una mujer que gana el ingreso mnimo de $127.500 recibe slo
$807.499 en razn de subsidio y una mujer cesante no recibe nada. Siguiendo esta idea,
resulta que la poblacin ms rica, recibe ms dinero en razn del subsidio, mientras que la
poblacin ms pobre se beneficia de las arcas fiscales en un porcentaje bastante menor.
SOSPECHA DE ABUSO
Basta con recordar que hace algunos aos atrs, cursando el segundo semestre del
ao 2003, fue de conocimiento pblico el caso de la emisin fraudulenta de licencias
mdicas por parte de una figura pblica. Una conocida doctora, fue grabada mediante
cmara oculta por el programa de televisin En la mira de Chilevisin, donde la doctora
extenda la licencia, vendindola a dos pacientes sanos (periodistas encubiertos) e
indicndoles qu cosas deban decir en caso de fiscalizacin. Pero ms all de casos
puntuales de fraude, existen elementos que sustentan una hiptesis de abuso generalizado,
todos basados segn las estadsticas de la Superintendencia de Seguridad Social y la
Superintendencia de Salud como lo son:
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- Inconsistencia entre los indicadores de mortalidad infantil y el explosivo aumento
de das solicitados como licencias por enfermedad grave del hijo menor de un ao
(licencia tipo 4).
- Inconsistencia entre la intensidad en el uso del subsidio de la licencia tipo 4 y la
evidencia internacional, observndose incluso que los hijos de familias que cotizan en
ISAPRES se enferman significativamente ms que los hijos de cotizantes en FONASA.
- Inconsistencia en cuanto a los diagnsticos referidos a las licencias tipo 4 y la
tasa esperada de incidencia de dichas enfermedades. Resulta emblemtico el caso de
reflujo gastroesofgico que en el ao 2002 justific ms del 50% de las licencias, lo que
contrasta con la realidad de la incidencia internacional que es del 0,3%. Esto debera
significar que Chile experimenta una epidemia de nios con reflujo.
- El 70% de las licencia tipo 4 se concentran en los das inmediatamente
posteriores al final del perodo de postnatal, lo que indicara paradjicamente que los
nios se enfermaran ms cuando la madre ha estado dedicada a su cuidado.
- Inconsistencia por el mayor uso de licencias por enfermedad y medicina curativa
por parte de los cotizantes de FONASA y la evolucin de los indicadores de morbilidad,
que demuestran una notable mejora de la poblacin. De esta manera, se desprende que
los cotizantes se estn enfermando casi un 50% ms que hace una dcada.
- Irregularidades constatadas por las COMPINES que han detectado un aumento de
licencias fundadas en diagnsticos de difcil verificacin, como enfermedades
osteomusculares y trastornos mentales que ocupan los primeros lugares dentro de las
licencias por enfermedad o accidente comn.
- Proporcin mayor de licencias sobre diez das, que implican el pago total de ella,
que licencias iguales o menores de diez das que conllevan al trabajador a soportar los tres
primeros das de carencia.
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laborales, los cambios estructurales familiares y los efectos de la plena insercin de la
mujer a la fuerza de trabajo.
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reposo pre y postnatal y enfermedad del hijo menor de un ao, las ISAPRES no tienen
ningn incentivo de controlarlas, ya que el financiamiento de ellas, es por aporte fiscal.
El caso de FONASA, los costos del subsidio por incapacidad laboral son cubiertos
por fondos fiscales, siendo un gasto legalmente excedible. Lo que implica que no hay un
incentivo para que FONASA controle el gasto, ya que ni siquiera cuenta con herramientas
de fiscalizacin por cuanto su rol se limita a pagar los subsidios autorizados por el
Servicio de Salud y cubrir el dficit de las C.C.A.F.
A fines del ao 2004, las cifras del costo en razn de pago de licencias mdicas en
Chile ascendieron cerca de los 400 mil millones de pesos y crece anualmente alrededor
del 10%, todo esto como resultado del pago total de la licencia que realiza el sistema.
En el sistema chileno, las licencias mdicas y el subsidio que ellas generan, se
provee en forma conjunta con el seguro de salud provisto por el FONASA y las ISAPRES
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a sus cotizantes, esto significa que ambas se financian con el 7% de la remuneracin del
trabajador y el aporte fiscal en el caso de las licencias maternales.
El sistema del subsidio por incapacidad laboral est regulado legalmente lo cual
implica que ni FONASA, ni las ISAPRES pueden modificarlo. De esta manera, resulta
que Chile establece el pago del 100% de la remuneracin del trabajador con un tope de
sesenta UF en razn de subsidio, sin ningn tipo de limitacin en cuanto a das, salvo los
tres das de carencia que experimentan las licencias con un nmero de das de reposo
inferior a once. Notoriamente el rgimen de licencias mdicas resulta ser inadecuado, ya
que no provee incentivos a los cotizantes para restringir sus demandas de licencias, esto
porque el reintegro del 100% es bastante tentador y, la posibilidad de recuperar los tres
primeros das de carencia incentiva la solicitud de licencias prolongadas por sobre los
once das. De este modo, el abuso del sistema aumenta perjudicando a las aseguradoras,
que deben pagar licencias excesivas y, por lo tanto, ofrecer planes de salud con beneficios
ms bajos. Tambin resultan perjudicados, a la larga, los propios cotizantes, que podrn
optar a planes de salud de baja calidad. Las empresas, por su parte, se perjudican por el
mayor costo asociado al ausentismo laboral.
Al comparar el sistema chileno con otros pases, resulta ser uno de los ms
dadivosos, contrastando con la realidad de los sistemas internacionales que consisten en el
pago de un 50 % a un 75% del ingreso promedio del trabajador de los meses anteriores,
con un tope para los beneficios.
El perodo durante el cual se puede optar al beneficio del subsidio se limita
generalmente a veintisis semanas en un ao por una enfermedad y si excediera a ese
perodo, pasara a obtener un subsidio de discapacidad permanente si la enfermedad
contina. Por ejemplo, en Italia, el seguro reembolsa slo un 50% del salario a contar del
da nmero cuarto al vigsimo y aumenta a un 66,6% desde el da nmero veintiuno al da
nmero ciento ochenta; en Espaa se financia el 60% de la remuneracin a partir del da
nmero cuarto y slo una vez que el perodo de reposo excede a los veinte das el subsidio
aumenta al 75%; En Mxico, a partir del cuarto da la licencia se financia en un 60%. Otro
punto de distincin, es el subsidio en caso de enfermedad grave del hijo menor de un ao,
que en Chile otorga un 100% de la remuneracin, que es muy poco frecuente en el
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mundo, distinguindose los casos de Finlandia y Suecia con un 80% y un 90% de la
remuneracin, ya que el resto de los pases da slo el derecho a la trabajadora a
ausentarse.
Es interesante mencionar la reforma de Estocolmo de 1991, que rebaj los
reembolsos para todo tipo de licencias mdicas, significando una reduccin del 23% de la
solicitud de licencias mdicas, lo que demostr que stas son mecanismos elsticos y que
disminuyen mientras los reembolsos que ellas generen sean menores.
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AUSENTISMO LABORAL.
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compatible la maternidad con el desempeo laboral de la mujer, por lo cual la sociedad
destina recursos que se utilizan para su pago.
Las licencias por enfermedad grave del hijo menor de un ao (licencia del tipo 4),
es la que no tiene establecido un perodo de reposo (al contrario de las licencias pre y
postnatal) y es aquella utilizada en forma casi exagerada en los ltimos diez aos. Qu
lleva a una mujer trabajadora, que ha cruzado la barrera de la maternidad decidir
ausentarse de su trabajo una vez terminado el perodo de postnatal justificndose con
licencias del tipo 4 es una interrogante que apunta a motivaciones de contenido
sociolgico. En este sentido, importante es la encuesta realizada por el Servicio Nacional
de la Mujer (SERNAM en el 2003), que arroj como resultado que tres cuartas partes de
la poblacin femenina considera que la licencia maternal debiera ser ms larga, fundado
en la necesidad de cuidar al nio en los primeros meses de vida.
Estudios del Instituto Nacional de Estadsticas (I.N.E.), sealan que existe una
importante insercin al mundo laboral por parte de la mujer, llegando a cifras de casi un
34% en el ao 2002, mientras que en 1986 la cifra no pasaba del 28%. Pero, an cuando
las mujeres tengan iguales capacidades e instruccin que los hombres, sus ingresos son
menores. Este panorama laboral junto a patrones socioculturales, son factores que
ayudaran entender el explosivo aumento en el uso de las licencias mdicas por la mano
de obra femenina. Si bien en la actualidad hombre y mujer cumplen a la par la
responsabilidad de la familia, ella contina siendo la responsable principal del buen
funcionamiento de su hogar, ante el resto del mundo y ante ella misma.
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PROYECCIN AL 2010
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que ha centralizado la materia, realizando un llamado de atencin sobre el impactante
aumento de los costos en salud. Un informe del Ministerio de Hacienda, cifr el costo de
los subsidios durante el ao 2001 en 184 mil millones de pesos y sobre estas cifras,
tomando en cuenta su evolucin se traz una proyeccin hacia el ao 2010, resultando
que al actual ritmo, el costo fiscal en esta materia llegara a los 900 mil millones de pesos
anuales, lo que equivale proporcionalmente a cuatro veces el costo del plan Auge. La
conclusin categrica, es que el Fisco no puede enfrentar este nivel de gastos.
Al Estado le interesa tener una proyeccin del gasto en subsidios por incapacidad
laboral, sobre todo los que son de cargo fiscal, es decir, el pagado a los cotizantes de
FONASA por concepto de subsidio por reposo maternal y enfermedad grave del hijo
menor de un ao. Los costos de estos subsidios presentan un carcter excedible, ya que no
obedecen a una cantidad de dinero fijada en forma administrativa, sino que corresponde al
estado de salud y conducta de las personas.
De continuar la tendencia de los aos noventa, segn el estudio de finanzas
pblicas del ao 2001 realizado por la Direccin de Presupuestos del Ministerio de
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Hacienda, los costos en razn de subsidio por enfermedad y medicina curativa, en el ao
2010, ascenderan a 183 mil millones de pesos acumulando un total igual a 1.200.000
millones entre el perodo 2001-2010. El subsidio por enfermedad grave del hijo menor de
un ao al 2010 ascendera cerca de los 500 mil millones de pesos. Considerando en
conjunto los subsidios por incapacidad laboral, la proyeccin al 2010 muestra un costos
de 816 mil millones de pesos, acumulando en el perodo 2001 a 2010 un total de ms de
4.000.000 millones.
Resulta sumamente complejo poder determinar lo que suceder en los prximos
aos en el sistema de salud, pues existen variables que pueden incidir en su evolucin. Sin
embargo la experiencia pasada, no slo de Chile, sino del resto de los pases del mundo,
entrega como evidencia siempre una evolucin ascendente; adems no existen modelos de
salud vigente, ni cambios que se encuentren en trmite legislativo que puedan asegurar
que la tendencia en los prximos aos pueda revertirse.
La solucin actual del gobierno para paliar estos incrementos de costos, apunta al
aumento de impuestos al vicio y al petrleo. Sin embargo, existen una serie de propuestas
destinadas a desincentivar el rgimen de licencias mdicas, aumentar la fiscalizacin y
control del subsidio, as como tambin propuestas de aumentar el porcentaje de cotizacin
obligatoria de un 7% actual a un 9%, estimando que si FONASA, en el ao 2001, hubiese
tenido ese porcentaje de cotizacin, habra recaudado 128 mil millones adicionales,
cantidad que representa ms del 90% de los recursos requeridos por el rgimen de
garantas explcitas (Auge).
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Captulo III
RGIMEN DE RESPONSABILIDADES
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RESPONSABILIDAD.
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SUJETOS RESPONSABLES.
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C.C.A.F. Y ENTIDADES PREVISIONALES.
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de Salud o ISAPRE respecto de cualquier irregularidad que detecten estas entidades o les
sean denunciadas.
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labor la llevar a cabo a travs de la Unidad de Licencias Mdicas y las
COMPINES.
- Proporcionar los formularios de licencias mdicas y llevar un registro de
todas aquellas ya proporcionadas, segn el inciso primero y segundo del
artculo 9 del mismo texto reglamentario.
- Completar los datos que falten en el formulario de licencias que obren en su
poder, de no ser posible reenviarla al empleador o trabajador independiente,
segn corresponda, deber sealado en el artculo 19.
- Pronunciarse dentro de los plazos legales, de lo contrario, se tendrn por
aprobadas todas las licencias presentadas. El jefe superior del Servicio de
Salud estar encargado de fiscalizar el cumplimiento de los plazos, en razn
de lo preceptuado en el artculo 25.
- Conocer los reclamos en relacin al rechazo, aprobacin, ampliacin o
disminucin de las licencias mdicas a travs de las COMPINES. Artculo 40
y siguientes del reglamento.
- Fiscalizar el ejercicio legtimo de las licencias mdicas, obligacin
contemplada en al artculo 48. Se relaciona estrechamente la norma
contemplada en el artculo 57, que establece la obligacin de dar cuenta a la
Direccin del Trabajo el hecho de sorprender a un empleador permitiendo que
un trabajador desarrolle labores durante el perodo de reposo prescrito por una
licencia mdica de carcter total.
- Dar cuenta al empleador, sobre infracciones a normas legales o
reglamentarias en relacin al uso, otorgamiento y autorizacin de licencias,
para que ste haga efectiva la responsabilidad administrativa que pudiere
encontrarse comprometida. Si correspondiere deber remitir los antecedentes
a la Contralora General de la Repblica, a la Superintendencia de Seguridad
Social o a la Direccin del Trabajo, para que adopten las medidas que las
irregularidades justifiquen, segn el artculo 50 del mismo texto
reglamentario. Adems, deber de denunciar los hechos a la justicia ordinaria,
en los casos que proceda.
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- Investigar las denuncias recibidas sobre el uso indebido de licencias mdicas.
Norma importantsima contemplada en el artculo 51 del reglamento, pues
vislumbra la posibilidad de que las licencias puedan ser utilizadas en forma
fraudulenta y prescribe categricamente el deber de investigacin que le
corresponde al Servicio.
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EMPLEADOR, BENEFICIARIO Y PROFESIONAL.
- 77 -
pagar al trabajador lo que legalmente le corresponde. Obligacin contemplada
en al artculo 12 en relacin al artculo 56 del reglamento.
- Cumplir con los plazos legales establecidos, bajo la misma pena establecida
en el artculo 56.
- Enviar informes o antecedentes complementarios de carcter administrativo,
laboral o previsional del trabajador, si le fueren solicitado por la COMPIN, la
ULM o la ISAPRE. Dicha obligacin se desprende de las facultades
concedidas a estos organismos segn el artculo 21.
- Deber de hacer efectiva la responsabilidad administrativa o adoptar las
medidas laborales que fueren procedente respecto de sus trabajadores que
cometan infracciones a las leyes o reglamento sobre licencias mdicas, segn
el artculo 50.
- Adoptar las medidas destinadas a controlar el debido cumplimiento de las
licencias mdicas de que hagan usos sus trabajadores, como tambin de
disponer visitas domiciliarias al trabajador con reposo, debiendo poner en
conocimiento del Servicio de Salud o la ISAPRE cualquiera irregularidad
detectada. Adems debe respetar rigurosamente el reposo mdico de que
hagan uso sus dependientes, prohibindoles que realicen cualquier labor
durante su vigencia. Deberes contemplados en la norma del artculo 51 del
reglamento. Se debe relacionar con la sancin establecida en el artculo 57 del
reglamento, que establece que el Servicio de Salud o la ISAPRE competente
darn cuenta a la Direccin del Trabajo, para la aplicacin de sanciones que
haya lugar, cuando el empleador permita que su trabajador realice labores
durante la vigencia de la licencia mdica.
- Pagar los das de carencia de una licencia mdica menor a once das cuando
se ha obligado para ello, ya sea por contrato individual, colectivo o por fallo
arbitral.
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comienza a nacer en el momento que el trabajador toma conciencia de la necesidad de un
reposo para recuperarse de un estado que amerite la extensin de este derecho. Una vez
que el trabajador asume esta necesidad, concurrir a un mdico para que lo examine y
determine el nmero de das imprescindibles para su recuperacin.
El reglamento se encarg de hacer responsable al trabajador de:
- Presentar la licencia mdica al empleador o a la entidad previsional que
corresponda dentro de los plazos establecidos en al artculo 11. La
presentacin fuera de plazo significar que sta sea rechazada, salvo que se
haya debido a un caso fortuito o de fuerza mayor, siempre y cuando se
presente la licencia dentro del perodo de duracin de la misma, segn lo
prescrito en el artculo 54.
- Realizar su jornada parcial de trabajo, si la licencia otorgara un reposo
parcial.
- Abstenerse de presentar durante el perodo de una licencia parcial, otra
licencia de tipo parcial extendida por otro profesional mdico, segn lo
prescrito en el inciso final del artculo 6 del reglamento.
- Tratndose de trabajadores independientes, debern consignar con exactitud
los datos y antecedentes requeridos en el formulario y presentarlo
oportunamente, cuya norma se seala en al artculo 13 en relacin al artculo
54.
- Someterse a exmenes mdicos cada tres meses, cuando el perodo de licencia
mdica haya excedido las setenta y ocho semanas, obligacin que se
desprende del artculo 30 del reglamento.
- Abstenerse a la adulteracin o enmendadura de la licencia mdica, de lo
contrario ser motivo para su rechazo, regulado en el artculo 53 del
reglamento. Cabe destacar que esta norma, nos entrega implcitamente la idea
de la posibilidad que una licencia mdica sea indebida por haber sido
adulterada, ello quiere decir que, en un principio desde el momento en que
fue extendida por el mdico, sta gozaba de plena veracidad pero una vez en
manos del trabajador, ste modific la informacin contenida en ella. Sin
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embargo esta norma no establece el delito del actuar derechamente
fraudulento del trabajador y deja abierta la aplicacin de otros cuerpos
normativos para hacer calzar la conducta reprochable del sujeto.
- Abstenerse de cometer las infracciones contempladas en el artculo 55, que
disponen el rechazo o invalidacin de la licencia ya concedida y la denuncia
de los hechos a la justicia ordinaria, cuando el trabajador incurra en el
incumplimiento del reposo, realizacin de trabajos remunerados o no durante
la vigencia de la licencia, falsificacin o adulteracin de la misma y la entrega
de antecedentes clnicos falsos o la simulacin de enfermedad. En este caso,
ser obligado el trabajador a devolver la remuneracin o subsidio
indebidamente percibido.
- El artculo 63 del reglamento establece la obligatoriedad de reintegro de la
remuneracin o subsidio indebidamente percibido por el trabajador. Es
importante mencionar la ley N 18.867 de 1989 que en su artculo 5 hace
referencia a los beneficios indebidamente adquiridos por la trabajadora que
tenga a su cuidado un menor a seis meses de edad, que haya iniciado juicio de
adopcin y haga utilizacin de licencia mdica, prescribiendo que ser
solidariamente responsable con su cnyuge, de la restitucin de las
prestaciones pecuniarias, sin perjuicio de las sanciones penales que procedan.
- Existe una obligacin no contemplada en el reglamento de licencias mdicas,
sino en los artculos 148 de la ley N 18.883, sobre el estatuto administrativo
de funcionarios municipales y 151 de la ley N 18.834, sobre estatuto
administrativo de funcionarios pblicos, que implcitamente conlleva una
obligacin para los trabajadores que cumplan con el rol de ser funcionario
pblico o funcionario municipal de abstenerse de solicitar licencias mdicas
por un perodo superior de 6 meses ya sean continuos o discontinuos contados
dentro del perodo de los ltimos dos aos. Ambas normas facultan al jefe
superior del servicio o alcalde, en su caso, a considerar como salud
incompatible con el desempeo del cargo, haber hecho uso de licencias
mdicas por los perodos ya mencionados. Es importantsima esta norma pues
- 80 -
permite considerar que la salud de un funcionario resulta incompatible con el
cargo, constituyendo causal de declaracin de vacancia a travs de una mera
consideracin, o sea que por una facultad concedida por la ley, el jefe
superior del servicio o alcalde, en forma discrecional y sin necesidad de
fundamentar ni dar razones puede terminar con el contrato de trabajo, segn
lo sealado en la resolucin N 25.877 de 1994 de la Contralora General de
la Repblica. En este sentido, todo funcionario, deber tratar de no solicitar
licencias que se extiendan por un perodo de seis meses en su conjunto, dentro
de los ltimos dos aos (dicho perodo se contabiliza como aos cabales y no
como ao calendario) para poder permanecer en su trabajo, de lo contrario se
da lugar a la aplicacin de las normas ya mencionadas, que permiten la
facultad de considerar al funcionario como con salud incompatible. Se
exceptan a los trabajadores que hagan uso de licencias maternales, licencias
por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, y a los trabajadores
favorecidos con fuero gremial previsto en los mismos artculos mencionados
de los estatutos administrativos.
Resulta imposible, para la autora de esta Memoria, abstenerse a dar un juicio
de valor respecto a estas normas, que notoriamente resultan arbitrales y
contrarias a toda la regulacin laboral que tiene como eje central la proteccin
del individuo ms dbil en la relacin laboral, que es el trabajador, el
empleado, el funcionario; sin embargo, existen y tienen pleno valor legal,
significando que los funcionarios deben ser superhombres y controlar su
salud, siempre recordando no tener perodos de licencias en los ltimos dos
aos superiores a seis meses.
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- Ordenar reposo total respecto de las licencias por descanso maternal, segn el
inciso segundo del artculo 6.
- Consignar datos y antecedentes fidedignos en el formulario. Surge en el
artculo 7 la idea base que el actuar del profesional debe ser correcto.
- Otorgar tantas licencias como sean necesarias, por iguales perodo y
diagnstico, respecto de sus pacientes, que sean trabajadores que presten
servicios a dos o ms empleadores, deber prescrito en el inciso final del
artculo 7 de reglamento.
- Dar cuenta por escrito a la brevedad posible del hecho de haberse extraviado
un formulario de licencias mdicas al Servicio de Salud que lo haya
proporcionado, segn el inciso final del artculo 9.
- Proporcionar informes sobre antecedentes clnicos complementarios que
obren en su poder y que le sean solicitados por el Servicio de Salud o la
ISAPRE, obligacin que se desprende de la letra D del artculo 21 del
reglamento. Se relaciona al artculo 49, que lo obliga de este modo a informar
dentro de las 48 horas siguientes al requerimiento, de lo contrario el Servicio
de Salud o la ISAPRE podrn decidir sin dicho antecedente. Esto es reiterado
en el artculo 59 del reglamento.
- Mantener un registro de los pacientes a los cuales ha otorgado licencias
mdicas, con los antecedentes que le dieron origen. Debiendo adems siempre
verificar la identidad del paciente al extender la licencia. Obligacin
contemplada en el artculo 49 inciso primero.
- Abstenerse de enmendar una licencia debido a un error, pues ser motivo de
su rechazo, segn el artculo 53.
- Abstenerse de emitir una licencia mdica falsa, segn el artculo 58 del
reglamento, que es la norma que se encarga de establecer las consecuencias
de la certificacin falsa como la debida denuncia de los hechos a la justicia
ordinaria y al colegio profesional correspondiente. Sin embargo esta norma,
no regul especficamente cmo se debe sancionar el actuar de este sujeto
- 82 -
cuando realiza esta conducta reprochable, por lo tanto resulta necesario entrar
al estudio del rgimen legal aplicable a la licencia mdica falsa.
El ttulo de licencia mdica fraudulenta est tomado en el sentido del fraude como
la malicia, el engao, el uso indebido de este tipo de documentos; sin embargo de toda la
lectura y estudio del reglamento que regula este tipo de documento, puede estimarse que
una licencia puede viciarse a travs de tres formas:
a) La adulteracin.
b) La ilegitimidad.
c) El fraude.
De estas formas, puede concluirse que el vicio genrico de una licencia mdica es
la falsedad, y cmo se degenerar en falsa una licencia, ser a travs de los vicios
especficos ya mencionados, que significarn la existencia de licencias mdicas
adulteradas, ilegtimas o fraudulentas.
La licencia mdica adulterada, es aquella que naci a la vida del derecho en forma
sana, completamente vlida y que por acto posterior pierde su valor.
Esta licencia supone que el actuar del profesional mdico ha sido adecuado,
extendindola una vez que ha certificado la necesidad de reposo para el paciente, pero que
en forma posterior, se realizan maniobras sobre el documento, tendientes a su
modificacin.
-el beneficiario, o sea aquel paciente que siendo trabajador concurri al mdico, le
extendieron una licencia mdica y no conforme con ella la manipul. De hecho esta
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situacin fue la que motiv el cambio del formulario de licencias mdicas del ao 1989
por el nuevo formulario del ao 2002. El antiguo formulario contemplaba en la seccin de
nmero de das de reposo, slo dos recuadros tendientes a ser rellenados con cifras
numricas, lo cual permiti que con facilidad se falsearan, por ejemplo, aquella licencia
que estableca 3 das se transformara en 8 das. Esto tuvo consecuencias importantes, pues
del ejemplo dado se desprende que la licencia original por ser de tres das, en el caso de
ser trabajador del sector privado, no le corresponda subsidio por incapacidad laboral por
tratarse de los tres primeros das de carencia, pero una vez manipulada esa seccin, se
logra la extensin de la licencia y en principio el derecho al pago de cinco das. Con el
nuevo formulario autorizado por el MinSal se sana esta deficiencia al establecer para la
seccin de das de reposo recuadros destinados a ser rellenados con cifras y letras.
El reglamento de licencias mdicas en su artculo 53 establece como sancin el
rechazo de toda aquella licencia enmendada y esto es reiterado en el artculo 55 del
mismo cuerpo legal que adems establece no slo el rechazo, sino la invalidacin de
aquella licencia enmendada ya concedida y la denuncia de los hechos a la justicia
ordinaria, debiendo el trabajador, devolver la remuneracin o subsidios indebidamente
percibidos.
La licencia mdica ilegtima, es aquella que nace viciada a la vida del derecho por
dolo del beneficiario, que ha entregado antecedentes clnicos falsos o ha simulado
enfermedad.
Este tipo de licencias supone que el trabajador ha concurrido ante el profesional
mdico con la clara intencin de engaarlo, ya sea valindose de antecedentes clnicos
falsos o simulando un estado patolgico que amerite la extensin de la licencia.
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Cabe mencionar que para el profesional mdico, el otorgamiento de licencias es un
acto discrecional que no se rige por pautas exclusivamente objetivas, toda vez que muchas
enfermedades presentan sintomatologas poco especficas. De este modo puede
concluirse, por ejemplo, que en el caso de enfermedades mentales, los pacientes pueden
simular un estado depresivo que engae al mdico y lo lleve a extender una licencia.
El reglamento regula en su artculo 55 letra D este tipo de licencia ilegtima,
sancionando al trabajador con el rechazo o invalidacin de la licencia, obligndolo a la
devolucin de todo lo percibido en forma indebida y poniendo en conocimiento de la
justicia ordinaria, estos hechos.
La licencia mdica fraudulenta, es aquella que nace viciada a la vida del derecho
por el mutuo acuerdo entre el beneficiario y el profesional mdico, que acuerdan extender
una licencia cuando no corresponde o por un nmero de das que no se justifican con la
realidad.
En este tipo de licencia mdica falsa, surge activamente la figura del profesional
mdico. Supone que el trabajador concurre con la clara intencin de obtener una licencia
indebida y se lo hace saber al profesional mdico, quien con conocimiento de causa la
extiende. Con el actuar concertado y reprochable de ambos sujetos se busca defraudar a
FONASA, ISAPRE o en caso de las licencias maternales, directamente al Fisco.
El artculo 58 del reglamento, contempla el actuar indebido del profesional mdico
que extiende una certificacin falsa, provocando la invalidacin o rechazo de la licencia
mdica. Esta conducta deber ser denunciada al colegio del profesional, segn lo
establecido en el artculo 4 del D.L. N 3.621 de 1981, adems, de la denuncia directa a la
justicia del crimen.
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RGIMEN PENAL APLICABLE.
En Chile existen varios preceptos del ordenamiento jurdico que podran tener
aplicacin en caso de otorgamiento de licencia mdica cuyo contenido sea falso.
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Ilustracin N 8: elaboracin propia.
De los cuatro tipos penales que podran tener aplicacin, prima en virtud del
principio de la especialidad, el contemplado en el artculo 43 de la ley N 12.084, que
sanciona la conducta descrita con las penas del artculo 210 del Cdigo Penal, el cual
contempla la figura del perjurio y falso testimonio en materia no contenciosa, a los que
hicieren declaraciones falsas en certificados que se exigen para el otorgamiento de
beneficios de previsin. La sancin que se prev, es la de presidio menor en sus grados
mnimo a medio y multa de 6 a 10 unidades tributarias mensuales (U.T.M.). Sin embargo,
no existe mucha diferencia en las penas establecidas en los 4 tipos penales ya
mencionados. De hecho todos coinciden en que la pena conllevara un encierro desde 61 a
3 aos (presidio o reclusin menor en sus grados mnimo a medio) pero si se
diferenciaran en la pena conjunta de multa de 6 a 10 U.T.M. que comprenden los tipos
indicados en el numeral uno y dos, cosa que no contemplan los tipos del numeral tres y
cuatro.
Doctrinariamente y en aplicacin del artculo 32 del Cdigo Penal, los 4 tipos
penales ya mencionados se diferenciaran, en que el artculo 43 de la ley N 12.084
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penaliza la conducta con presidio, mientras que los dems tipos, lo hacen con reclusin y
estas dos penas se diferencian, en que el presidio sujeta al reo a los trabajos prescritos en
los reglamentos penitenciarios, mientras que la reclusin no.
Por otra parte, es preciso sealar que se excluyen, en virtud del ya mencionado
principio de especialidad, otros tipos penales que regulan estas materias, como lo son el
delito de estafas y otros engaos contemplados en el artculo 470 N 8 del Cdigo Penal,
que sanciona a los que fraudulentamente obtuviesen del Fisco, de las municipalidades,
Cajas de previsin y de las instituciones centralizadas o descentralizadas del Estado,
prestaciones improcedentes. Segn la opinin del cuerpo de abogados del Colegio Mdico
de Chile, este tipo es excluido respecto a los mdicos, debido a que sanciona a la persona
que obtuviese de las instituciones del Estado, prestaciones improcedentes; y en estricto
rigor, el mdico no es quien se beneficia directamente con la prestacin pecuniaria que
genera la licencia mdica. En cuanto al trabajador, tampoco se le aplicara el tipo descrito,
debido a que ste resulta muy amplio al hablar de prestaciones improcedentes
provenientes del Fisco o Cajas de Previsin, sin describir una conducta precisa; mientras
que las normas explicadas en los cuatro tipos penales anteriores, resultaran ms
especficas, al mencionar las conductas, como por ejemplo: hacer declaraciones falsas,
incurrir en falsedad en el otorgamiento de certificados, la falsificacin de ellos, la
simulacin o el engao, etc.
Adems, resulta importante establecer que toda persona que se sienta afectada por
acto desdoroso, abusivo o contrario a la tica, cometido por un profesional en el ejercicio
de su profesin, podr recurrir a los tribunales de justicia en demanda de aplicacin de las
sanciones que actualmente contemplen para estos actos, la ley orgnica del colegio
respectivo o las normas de tica vigente, segn el artculo 4 del D.L. N 3.621 de 1981.
Por ejemplo, el nuevo Cdigo de tica del Colegio Mdico de Chile del ao 2004, en su
artculo 74, considera como falta grave a la tica todas aquellas conductas que vulneren el
prestigio del colegio mdico y pueden sancionar a sus miembros segn el artculo 77 con:
amonestacin, censura, multa, suspensin de la calidad de asociado, inhabilitacin para
desempear cargos gremiales o con la expulsin del colegio mdico.
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REPROCHABILIDAD DE LA CONDUCTA MDICA.
Llama la atencin que se llega a sostener que los mdicos son ms peligrosos con
una lapicera en mano que con un bistur, pues con la lapicera parecieran firmar tres tipos
de cheques; el primero que ellos no pagan es la receta mdica, el segundo que no giran
sobre su cuenta corriente son los procedimientos de interconsulta, exmenes, rayos, etc.,
y el tercer cheque es la licencia mdica.
El Cdigo Penal al establecer sus penas materializa la idea que un actuar es mucho
ms grave que otro, segn la pena que conlleve el delito. As un delito con una pena ms
alta es un delito ms grave que el delito con una pena ms baja.
En relacin a la emisin fraudulenta de una licencia mdica, resulta que por la
aplicacin del tipo penal descrito en el artculo 43 de la ley N 12.084, se penaliza tanto al
que solicita la licencia como al profesional que la extiende con el mismo tipo de pena. Sin
embargo, resulta poco armonioso mantener una penalidad similar para ambos sujetos, ya
que ambos tienen una reprochabilidad distinta. El que lleva a un trabajador a solicitar la
extensin de una licencia mdica falsa podra justificarse, incluso, en un estado de
necesidad supralegal del mismo; pero el que lleva a un profesional mdico a otorgar
falsamente este tipo de documento, quebrantar su tica profesional podra ser ni ms ni
menos que el mero lucro de no perder a sus pacientes rebajados a la categora de clientes.
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Por otra parte, el que ambos sujetos tengan una misma pena quebranta la armona
establecida en el Cdigo Penal en relacin al delito de aborto por ejemplo, pues, si una
mujer solicita practicarse un aborto a un tercero, ste incurrir en el delito teniendo una
pena de presidio menor en su grado medio; pero si este tercero revistiese la calidad de
facultativo, se agrava su responsabilidad aumentando su pena en un grado. Notoriamente,
el cdigo demuestra que hay una mayor reprochabilidad al facultativo, sancionndolo ms
rigurosamente. Sin perjuicio de lo dicho, es necesario mencionar que si bien es cierto que
en el delito de aborto realizado por un facultativo, se aumente la pena y no as en el delito
de emisin fraudulenta de una licencia mdica, los bienes jurdicos protegidos por estos
delitos son completamente distintos, siendo la vida un bien con un valor muy superior al
bien patrimonial protegido por el delito de emisin fraudulenta.
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Ilustracin N 9: elaboracin propia a base de datos obtenidos del Cdigo Penal.
Explicacin del recuadro comparativo: se comparan las penas que la ley prescribe para los
delitos de emisin fraudulenta de licencia mdica, el aborto y las conductas que atentan
contra el derecho a la privacidad. Se observa que las penas contempladas para el mdico
y al trabajador en la emisin fraudulenta de licencia mdica son iguales, pudiendo
entenderse, que el Cdigo Penal estima, ambas conductas con una reprochabilidad
similar; en cambio, en el delito de aborto, pareciera que el Cdigo Penal considera ms
reprochable la conducta del mdico que participa en el delito, agravando su pena.
Finalmente, resulta ms grave incurrir en alguna de las conductas descritas en el
artculo 161 A del Cdigo Penal, que emitir una licencia mdica falsa. Esto significa, que
grabar al mdico emitiendo una licencia falsa puede llegar a ser ms grave que el actuar
del facultativo.
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Captulo IV
MECANISMOS CONTRA LAS LICENCIAS MDICAS
FRAUDULENTAS
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La licencia mdica fue creada como un mecanismo tendiente a amparar a los
trabajadores, sin embargo, con el transcurso de los aos, la legislacin que trataba estas
materias comenz a demostrar carencias, pues no contempl una serie de irregularidades
que podran afectar a todo el sistema.
Los incentivos adversos al sistema comenzaron a florecer con el correr de los aos.
El nmero de licencias solicitadas comenz un rumbo creciente cada ao, tanto para el
sistema pblico como para el privado, significando desembolsos de dinero de importante
significacin.
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Ilustracin N 10: elaboracin propia.
Cuando se constata la realidad de que existe un mal uso de las licencias mdicas, el
Estado reacciona, realiza anlisis y propone mecanismos sanatorios como: creacin de un
Registro Nacional de licencias mdicas, la modernizacin con licencias mdicas
electrnicas y la puesta en marcha de un proyecto de ley para racionalizar el uso de stas.
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EL REGISTRO NACIONAL DE LICENCIAS MDICAS.
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y el ao 2004. Registrndose en el ao 2002 un porcentaje mayor de
licencias por parte de las ISAPRES con un 50,02%, en contra del
porcentaje de licencias mdicas registradas en FONASA con un 49,98%,
mientras que dos aos despus, el Registro contaba con datos
proporcionados por FONASA con un 61,6%, contra un 38,4% de las
ISAPRES en cuanto al nmero de licencias emitidas. Estos porcentajes
permiten sustentar la siguiente hiptesis: una vez que se implement el
Registro, las ISAPRES tomaron conciencia y restringieron en mayor
cantidad el otorgamiento de licencias mdicas, provocando una notoria
diferencia entre el sistema pblico y el sistema privado.
Ilustracin N 12: elaboracin propia a base de datos del Registro Nacional de licencias mdicas.
c) Tipo de resolucin: Son las ISAPRES las que presentan el triple de rechazo y
reducciones de las licencias mdicas presentadas por sus afiliados con un porcentaje del
21%, que contrasta con el 7% que presenta FONASA, segn los datos obtenidos por el
Registro del ao 2004.
De las licencias mdicas presentadas a FONASA, el 91,5% son aprobadas sin
ningn tipo de modificacin, reducidas en un 3%, ampliadas en 1,5% y rechazadas en un
4%.
Las estadsticas de las ISAPRES, en cuanto a las licencias aprobadas sin ninguna
modificacin, ascienden al 78,82% de las licencias presentadas por sus afiliados,
reducidas en un porcentaje del 11,37%, ampliadas en un 0,01% y rechazadas en un 9,8%.
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En la actualidad de un estudio realizado por la Superintendencia de Salud por los
perodos de Enero a Septiembre de 2005 se arroj que de un total de licencias mdicas
presentadas a las ISAPRES, solo el 77,9% son autorizadas, 11,8% reducidas y 10,2%
rechazadas. Dentro de las rechazadas el 43,9% correspondan a licencias basadas en
patologas mentales, 27,8% a otros grupos de diagnsticos, 18,6% a enfermedades
osteomusculares y del tejido conjuntivo, y el 9,7% a enfermedades del sistema
respiratorio.
Ilustracin N 13: elaboracin propia a base de datos del Registro Nacional de licencias mdicas.
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d) Licencias otorgadas por profesionales: Del 100% de profesionales del sistema
slo el 0,1 % de ellos emite ms de mil licencias al ao, segn los datos obtenidos del
Registro Nacional de licencias mdicas.
Cerca del 80% de los profesionales emiten en promedio menos de una licencia a la
semana, y si vemos los que emiten ms de ochocientas al ao, el porcentaje alcanza el
0,2% de los profesionales del sistema
De los antecedentes obtenidos, la regla general es que un mdico promedio, en un
ao otorgue como un mximo de ciento cincuenta licencias, mientras que hay otros
facultativos que llegan a cifras de dos mil anuales. No obstante lo anterior, hay que
considerar que no todas las especialidades mdicas otorgan la misma cantidad de licencias
mdicas; por ejemplo, un psiquiatra por la naturaleza de las enfermedades que atiende,
otorga ms licencias que un pediatra o un oftalmlogo.
En este sentido, al aporte que presenta el Registro Nacional de licencias mdicas es
notorio, pues permite saber con precisin qu mdico est emitiendo un nmero
exagerado de licencias mdicas, que hacen sospechar el uso indebido del instrumento
mdico.
Ilustracin 14: elaboracin propia a base de datos obtenidos del Registro Nacional de licencias mdicas.
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e) Carcter pblico del Registro: Es sumamente destacable que el beneficio
informtico que ofrece el Registro Nacional de licencias mdicas, a cargo de la
Superintendencia de Seguridad Social es pblico y gratuito. Siguiendo la modernizacin
que experimentan estas pocas del desarrollo humano y la creacin de las redes de la
informtica del Internet, basta con dirigir un correo electrnico a la pgina oficial de la
institucin y en pocos das obtener una respuesta satisfactoria; o simplemente basta con
seguir los siguientes pasos para llegar al Registro:
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digitalizacin de estos instrumentos mdicos, cuya finalidad se orienta a la simplificacin
de los trmites, pero, permitiendo detectar cualquier fraude.
Esta iniciativa de la Superintendencia de Seguridad Social fue desarrollada por la
empresa I-Med, filial de Sonda, empresa de servicios de la tecnologa de la informacin,
con reconocimiento en toda Latinoamrica, que en la actualidad est a cargo de todo el
sistema de bonos electrnicos de salud en Chile. Se logr reemplazar el formulario de
papel de la licencia mdica, por un soporte computacional, especficamente un documento
electrnico.
La empresa Lemontech, por encargo de I-Med, desarroll una aplicacin de Web
(sistema de hipertexto que utiliza Internet como su mecanismo de transporte) que permiti
eliminar el formulario de papel conservando toda la estructura de ste. Esta aplicacin
Web informa el estado de avance de cada una de las licencias, lo que permite una mejor
fiscalizacin y control. La solucin desarrollada cuenta, adems, con certificacin
biomtrica (lector de huellas dactilares) tanto del prestador como del trabajador, lo que
evita la emisin de licencias falsas.
La gran novedad del sistema es que permite a los mdicos la emisin de una
licencia por Internet, sin necesidad de que el paciente lleve el documento al trabajo. El
sistema opera de manera muy sencilla, los profesionales autorizados a emitir una licencia,
previa autentificacin electrnica, pueden llenar todos los datos correspondientes al
trabajador, tales como el nombre, RUN, diagnstico, das de reposo o el tratamiento que
requiere. La etapa posterior consiste en la verificacin de la identidad de los
intervinientes. Esta verificacin es electrnica y a partir de ese momento el sistema
computacional registra la licencia mdica y se puede remitir en forma inmediata al
empleador, a la ISAPRE a FONASA, segn corresponda. Es preciso mencionar y destacar
que la licencia mdica como documento electrnico viajara por la red (Internet) con
protocolos de seguridad y bases de datos encriptadas, lo que asegura el debido resguardo
de estos documentos.
La primera etapa de este proyecto piloto, tiene el carcter voluntario para la
participacin de ISAPRES, empleadores y los diversos agentes que concurren en la
emisin de una licencia mdica, de la regin Metropolitana y de Rancagua. Adems
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incluye slo a las licencias curativas de origen comn, maternales, patologas del
embarazo, enfermedad del hijo menor de un ao, respecto de los trabajadores que renan
la calidad de trabajador dependiente. En sucesivas etapas se incorporarn las licencias
por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, as como un sistema de
apelacin en lnea. La finalidad de esta primera etapa, es probar el funcionamiento del
sistema, para prever sus defectos antes de la puesta en marcha oficial.
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e) y para los mdicos, significar menos riesgo de prdida o robos de talonarios o
rechazos de sus licencias emitidas por caligrafa ilegible, adems de que el diagnstico se
mantendr secreto, sin que el empleador pueda tener acceso a l, ni ninguna entidad que
no deba pronunciarse sobre la licencia mdica.
Finalmente, la licencia mdica electrnica significar importantes beneficios para
los organismos pblicos responsables de regular el sistema, ya que mejorarn las polticas
pblicas de salud y seguridad social, gracias a la mejor calidad y oportunidad de la
informacin que ir generando el sistema a travs del tiempo. Sin embargo, este cambio
no ser radical, pues la Superintendencia se ha pronunciado sealando que el formulario
de papel no morir, ya que no todas las personas tienen acceso a Internet y por otra parte
la implementacin del sistema en todo el pas, en cada consulta mdica o centro de salud
tardar aproximadamente unos cinco aos.
El ltimo mecanismo que pretende controlar el abuso del sistema de las licencias
mdicas surge el 28 de Octubre de 2003, a travs de un proyecto de ley sobre
racionalizacin de subsidios de incapacidad laboral y licencias mdicas, presentado a
travs de Mensaje del Vicepresidente de la Repblica de aquella poca, don Jos Miguel
Insulza Salinas.
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correspondientes a: extensin de la carrera de Carabineros, sistema previsional de las
Fuerzas Armadas y Carabineros, la franquicia tributaria para capacitacin y los subsidios
por incapacidad laboral de las licencias mdicas. El conjunto de medidas estudiadas por el
Gobierno, proyectaron un ahorro de 66 mil millones de pesos para el ao 2009, el cual no
se reducira del nivel global de gastos del Estado, sino, que se reinvertiran para asegurar
y elevar la eficiencia de los recursos pblicos en beneficio de la ciudadana.
El exceso en el pago de subsidios de las licencias mdicas, sobre todo los de tipo
maternal, especficamente respecto de la licencia por enfermedad grave del hijo menor de
un ao, con el crecimiento entre los perodos del 1991 a 2003 del 1.400%, ha dejado a la
vista un abuso de este tipo de licencias, toda vez que los ndices de mortalidad infantil han
decrecido en forma constante a travs de los aos.
El proyecto busc corregir incentivos adversos que presentaba todo el sistema de
las licencias mdicas, que permitan un uso abusivo, sobre todo, cuando quien paga es un
tercero o el Estado. De este modo, en principio se propuso establecer un mecanismo de
mercado, como un sistema de copagos por parte de los afiliados, pero esta modalidad no
tuvo apoyo poltico, de modo que el proyecto se encamin por el aumento de mecanismos
de fiscalizacin y sanciones por licencias falsas.
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- 6 de Octubre. Ciertos parlamentarios cuestionan la disminucin de beneficios y
anuncian que el trmite legislativo ser difcil.
- 9 de Octubre. El Presidente Ricardo Lagos dice que enviar el proyecto tal como est.
- 13 de Octubre. El Gobierno se retracta y aplaza el proyecto.
- 15 de Octubre. La superintendente de Seguridad Social, Ximena Rincn, afirma que un
10% de los mdicos, setecientos setenta y cuatro facultativos otorgan el 70% de las
licencias maternales por enfermedad grave del hijo menor de un ao.
- 28 de Octubre. Ingresa con carcter de suma urgencia a la Cmara de Diputados, el
proyecto sobre racionalizacin de subsidios de incapacidad laboral y licencias mdicas.
- 29 de Octubre. El Gobierno retira la suma urgencia y pone urgencia simple al proyecto.
Contenido del proyecto: El proyecto de ley se compone de diez artculos que tienen
por finalidad modificar diversos textos legales, desde el Cdigo del Trabajo a diversas
leyes con contenido relativo al sistema de licencias mdicas y del subsidio por
incapacidad laboral; adems de seis artculos transitorios que tienen por finalidad aclarar
desde cundo comenzaran a regir las diversas modificaciones legales, as como tambin
la determinacin del factor ajuste y bases de clculos para precisar el monto de los
subsidios.
Del proyecto se pueden desprender tres propuestas pilares para la modificacin del
sistema:
1. Mejoramiento de incentivos y control de las licencias:
a) Definicin del concepto de enfermedad grave del nio menor de un ao. La actual
legislacin no precisa qu debe entenderse por enfermedad grave y esto ha provocado la
extensin de licencias de este tipo por trastornos esofgicos de los menores, que no se
ajustan especficamente a un reflujo patolgico, segn cifras obtenidas del nuevo Registro
Nacional de Licencias Mdicas. El proyecto en su artculo primero numeral 1, introduce
una modificacin al artculo 199 del Cdigo del Trabajo, manteniendo el permiso y
derecho a subsidio por enfermedad grave del hijo menor de un ao, pero especificando
que se entender por enfermedad grave aquella condicin que ponga en riesgo la vida del
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nio o que comprometa su crecimiento y desarrollo al punto de significar un riesgo de
minusvala en las etapas posteriores al ciclo vital. Dicha enfermedad grave debe requerir
el cuidado directo de la madre o padre, en su caso, a efecto de minimizar los riesgos
sealados.
b) Objeto del Fondo nico de Prestaciones familiares, incluye a los subsidios por
incapacidad laboral. El artculo 2 del proyecto, modifica al D.F.L. N 150 de 1981, del
Ministerio del Trabajo y previsin Social. Este artculo viene a explicar la modificacin
realizada por la ley N 18.418 de incorporar en el objeto del FUPF, el pago de los
subsidios que correspondan a reposos maternales por descanso pre y post natal y permisos
por enfermedad grave del nio menor de un ao.
c) Cambio en los das de carencia. El actual sistema tiene un diseo que incentiva a la
solicitud de licencias por sobre los diez das para evitar el descuento de los tres primeros
das de carencia, lo que se traduce en una prolongacin artificial de las licencias. El
proyecto en su artculo 6 N 2 prescribe una carencia universal de dos das para todo tipo
de licencias, al reemplazar el artculo 14 del D.F.L N 44 de 1978; de este modo se deja
de diferenciar entre aquellas licencias que tienen once das o ms de aquellas de diez das
o menos. Se excluye expresamente a las licencias maternales de pre y post natal que
mantienen el pago ntegro a las beneficiarias de dicho subsidio.
d) Ampliacin de la base de clculo de los subsidios por incapacidad laboral. El perodo
de 3 meses anteriores al inicio de la licencia que sirve de base para calcular el monto del
subsidio generado por la licencia mdica, pretende ser modificado al extenderlo a un
perodo mayor que permita obtener un promedio ms acorde a la remuneracin real del
trabajador. El artculo 6 N 1 del proyecto reemplaza el inciso primero del artculo 8 del
D.F.L N 44 de 1978, estableciendo que el perodo para el clculo del beneficio ser de
cinco meses anteriores al inicio de la licencia mdica.
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que faculta al Fondo Nacional de Salud a autorizar, rechazar o modificar licencias que les
corresponda pagar y establece una instancia de reclamo ante la Superintendencia de
Seguridad Social. Por lo tanto, FONASA tendr las mismas atribuciones que actualmente
gozan las Instituciones de Salud Previsional y que estn reguladas en el D.S. N 3 de 1984
del Ministerio de Salud.
b) Sistema de incentivos a las ISAPRES y FONASA para el control de las licencias por
enfermedad grave del nio menor de un ao. Para que haya un uso adecuado del subsidio
por incapacidad laboral, es necesaria una fiscalizacin eficiente, que se logra a travs de
dos condiciones: primero, que los organismos responsables de la fiscalizacin cumplan
con esta funcin y, segundo, que cuenten con los instrumentos necesarios para ello. De
los balances realizados en el ltimo decenio, se puede concluir que las ISAPRES son las
nicas instituciones que han logrado contener el gasto por concepto del subsidio por
incapacidad laboral, ello se debe a que las licencias por enfermedad y medicina curativa
son de cargo de las ISAPRES, mientras que el subsidio por enfermedad grave del nio
menor de un ao ha crecido exorbitantemente, sin mediar control por parte de estas
instituciones, debido a que es el Fisco quien las solventa. Para subsanar estas deficiencias,
el proyecto en su artculo 2 desarrolla un novedoso sistema que consiste en el traspaso de
dinero en forma previa a los organismos administradores de seguros previsionales para el
pago de los subsidios generados por las licencias por enfermedad grave del nio menor de
un ao, en base a un promedio obtenido del uso de dicho subsidio en el ao anterior. Este
nuevo sistema incentiva a la fiscalizacin ms rigurosa por parte de FONASA y de las
ISAPRES, ya que si se produce una diferencia entre el dinero entregado en forma previa y
el dinero necesario para cubrir el total de los subsidios autorizados en forma posterior, el
FUPF slo responder del 50% de esta diferencia y deber asumir el porcentaje restante la
administradora de los seguros previsionales correspondiente, significando para el Estado
un ahorro mesurado pero importante. Por otra parte, si resultara un porcentaje menor los
subsidios autorizados, significarn para las administradoras una fuente de ingreso
adicional, ya que no debern rembolsar los dineros otorgados en forma previa por el
FUPF. Para comenzar con el nuevo sistema, se establece para el primer ao de operacin
traspasar el equivalente a treinta y cinco das por mujer afecta al subsidio, reajustable
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segn el artculo 2 transitorio del proyecto, para el primer ao; adems, para asegurar que
las administradoras de seguros previsionales de salud no controlen excesivamente,
rebajando el nmero de licencias en forma abusiva, se establece el deber del Ministerio
del Trabajo y Previsin Social y del Ministerio de Salud de fijar los procedimientos para
el rechazo o modificacin de las licencias, prescribiendo las rigurosas sanciones
contempladas en los artculos 57 y 48, de la ley N 16.395, para los organismos que no se
ajusten a dichos procedimientos.
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indebido, ya que la sancin sealada no presenta modificacin alguna, conservndose la
penalidad de reclusin menor en su grado mnimo a medio y multa de 6 a 10 UTM.
c) Sanciones a los profesionales de la salud que otorguen licencias mdicas en forma
injustificadas. El artculo 3 del proyecto adems se encarga de regular un rgimen de
sanciones para los profesionales de la salud habilitados para emitir una licencia mdica
cuando las otorguen en forma injustificada o falsa, ya sea por negligencia grave o con la
intencin manifiesta de obtener un beneficio pecuniario de las instituciones de seguridad
social. Dichas sanciones sern impuestas por la Superintendencia de Seguridad Social y
consistirn en la suspensin por treinta das de la facultad de otorgar licencias mdicas y
una multa a beneficio fiscal de diez UTM; en caso de reincidencia dentro del perodo de
tres aos contados desde la fecha de inicio de la primera suspensin, sta sancin se
elevar a noventa das y multa de veinticinco UTM; suspensin de ciento veinte das para
otorgar licencia y multa a beneficio fiscal de cincuenta UTM en caso de segunda
reincidencia dentro del perodo de tres aos y en caso de tercera reincidencia dentro del
perodo ya mencionado, la suspensin se extendera a un ao sin otorgar licencias y multa
de cien a trescientas UTM. El artculo adems se encarga de regular el procedimiento
conforme el cual se podrn aplicar las sanciones y las instancias de apelacin que tendrn
los afectados.
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ISAPRES, por consultoras de asesora pblica, confederacin de trabajadores de la salud
municipalizada entre otras instituciones, indicando algunas carencias y vislumbrando
algunas consecuencias negativas que el proyecto pudiera generar.
Algunas de las crticas son:
En cuanto al aumento del control de las licencias por enfermedad grave del hijo
menor de un ao, se estima que acarrear un mayor deterioro a la imagen pblica de las
ISAPRES, pero tambin para FONASA, ya que debern iniciar una fiscalizacin
exhaustiva para alcanzar las metas sealadas en el proyecto.
Las sanciones que propone el proyecto apuntan a castigar la falsificacin de
licencias mdicas, como la emisin sin una debida justificacin tcnica por parte de los
profesionales de la salud, no contemplando alguna propuesta que desincentive la demanda
de licencias innecesarias por parte del paciente que acuda al mdico con la clara intencin
de percibirla en forma indebida.
El proyecto mantiene el pago del 100% de las licencias mdicas, salvo la carencia
universal de dos das, que significa la mantencin de un sistema que resulta demasiado
generoso en comparacin al resto de los pases, manteniendo latente el incentivo al abuso.
Desde el punto vista mdico, aquel trabajador que est acreditadamente enfermo no
debera recibir menos sueldo en razn de la carencia universal de dos das que propone el
proyecto, sobre todo, respecto a licencias prolongadas por enfermedades de tratamiento
largo.
El proyecto no propone la separacin de la funcin fiscalizadora de la pagadora ya
que mientras resida en el mismo ente, no habr una mirada social sino de contencin de
costos. Ello ocurre claramente en el actuar de las ISAPRES, que son empresas antes que
todo.
Adems existe un importante nmero de propuestas para mejorar el sistema de las
licencias mdicas y controlar los abusos, tales como:
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conforme aumenten los das de licencia. De tal forma que se desincentivara la solicitud
de licencias por enfermedades leves.
Realizacin de una cotizacin independiente a la de salud, que sea destinada a
financiar el subsidio por incapacidad laboral, de tal modo, que los incrementos en las
licencias mdicas no repercutan en reducciones de salud, pudiendo crearse un instituto
dedicado exclusivamente a su administracin. Adems podra haber libertad para la
contratacin del subsidio, segn los intereses y necesidades de cada afiliado.
Reducciones de pagos segn patologas, recibiendo un pago porcentual inferior
aquellas enfermedades que no son objetivas como las que no pueden ser diagnosticadas
por procedimientos mdicos como por ejemplo: los lumbagos. Sin embargo, esta
iniciativa conlleva la difcil y engorrosa tarea de clasificar ms de dos mil cdigos de
enfermedades.
Compartir el control y costo de los subsidios entre los trabajadores y los
empleadores, que en la actualidad se han mantenido al margen. De tal forma podra por
ejemplo: del 100% de subsidio, financiarse el 80% por la cotizacin del trabajador o, en
caso de licencias maternales, 80% de subsidio estatal, un 10% financiado por el
empleador y el 10% restante solventado por el propio trabajador; tal como ocurre en otros
pases como: Per, Suecia, Espaa, Francia, donde el empleador asume una actitud activa
en el sistema.
Emisin de licencias mdicas slo por prestadores preferentes, de tal forma
existira un registro de profesionales que estn facultados para emitir licencias que puedan
ser cursadas, ya sea ante FONASA o ISAPRE.
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CONCLUSIONES
Las conclusiones de esta Memoria buscan mantener estricta relacin con los
objetivos perseguidos y planteados al inicio de ella. De esta forma concluyo:
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pretendido, es acercar toda esta informacin al lector con la finalidad de sensibilizar
aquel espritu y conciencia social que tenemos la gran mayora de las personas.
Luego de conocer los porcentajes de variacin del nmero de licencias pedidas
dentro de determinados perodos de tiempo con cifras impactantes como el casi
1.200% de las licencias por enfermedad grave del nio menor de un ao, desencaden
la necesidad de estudiar el rgimen de responsabilidades de los sujetos participantes en
la emisin de una licencia mdica, tema expuesto en el captulo tercero de esta
Memoria. La idea de abuso del sistema cuya paradoja la encontramos en la raz latina
de licentia, que justamente significa la idea de permiso o abuso, me motiv a
desarrollar en forma sistemtica las responsabilidades que prescribe el reglamento de
licencias mdicas. Adems, en este captulo, expongo derechamente la existencia de
licencias mdicas falsas, intentando clasificarlas atendiendo a la forma en que pueden
viciarse como lo sera con: la adulteracin, la ilegitimidad y el fraude. Este ltimo es
el que engloba la idea del acuerdo de voluntades entre el paciente y el mdico con la
clara finalidad de emitir una licencia cuando no corresponde y provocar con ello el
derecho al subsidio, cuyo caso emblemtico lo encontramos en el caso de una
conocida doctora y el reportaje realizado por un canal de televisin hace algunos aos
atrs. La mala utilizacin del sistema de las licencias, resalta la falta de un rgimen
penal preciso que las regule y ello me incentiv a iniciar una bsqueda sobre la posible
existencia de algn proyecto de ley que trate estas materias.
En el captulo cuarto y final de esta Memoria, expuse las soluciones que se han
implementado para combatir el uso indebido de las licencias mdicas. Destacando la
creacin del Registro Nacional de ellas y el nuevo sistema de licencias mdicas
electrnicas, que tiene importancia notoria por el sistema vigente en los ltimos
gobiernos de Chile, que tienen por finalidad la modernizacin del Estado. Por ltimo,
y luego de una bsqueda satisfactoria, encontr el proyecto de ley sobre
racionalizacin de subsidios por incapacidad laboral y licencias mdicas, que
actualmente se encuentra en el Senado al ya haber sido aprobado en la Cmara baja y
que entre otras cosas, se destaca al tipificar con precisin como delito la emisin
fraudulenta de una licencia mdica.
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BIBLIOGRAFA
(4) Castro, Juan Lus (Presidente del Colegio Mdico de Chile). Debiramos separar la
funcin fiscalizadora de la pagadora para controlar el gasto en subsidios de incapacidad
laboral y licencias maternales, Diario Estrategia. Martes 16 de noviembre de 2004.
http://www.uvirtual.cl/diploma_economia/noticias/entrevista_juan_luis_castro.htm
(5) Castro, Rodrigo Mal uso y abuso de las licencias mdicas, Diario La Segunda, 14 de
agosto de 2003. http://www.lyd.com/noticias/opiniones/mal_uso.html
(6) Decreto con Fuerza de Ley N 44 de 1978 del Ministerio del Trabajo y Previsin
Social. Santiago de Chile.
(13) Kangiser, Pablo Resea legislativa N 647 del 8 al 9 Noviembre 2003. Santiago de
Chile. http://www.camara.cl/boletin.bak/N647
(14) Labb J. y Pezoa M. Estudio de licencias mdicas por enfermedad comn o curativa
1995-2002 Departamento de Estudios de Superintendencia de ISAPRES. Santiago de
Chile, Enero de 2003.
(15) Labb J. y Pezoa M. Licencias mdicas por enfermedad comn o curativa 2001-
2002 Departamento de Estudios de Superintendencia de ISAPRES. Santiago de Chile,
Diciembre de 2003.
(17) Lizama Len, Jorge Salud, reforma de urgencia Diario El gran Valparaso, 18 de
Agosto de 2003. http://www.granvalparaiso.cl/politicos/salud/172.htm
- 115 -
(18) Libertad y Desarrollo, Licencia mdica. Problema real. Un avance tmido Santiago
de Chile, 2003 www.lyd.com/programas/social/licencias_medicas.pdf
(19) Manual sobre Licencias Mdicas y Subsidio por Incapacidad Laboral Revista
tcnica del trabajo y previsin social. Santiago de Chile, 2004.
(20) Maturana Schulze, Adriana Licencias Mdicas, Subsidios por Incapacidad Laboral,
Editorial Jurdica Conosur. Santiago de Chile, 1995.
(22) Proyecto de ley que racionaliza el uso de las licencias mdicas y los subsidios por
incapacidad laboral y enfermedad grave del hijo menor de un ao. Boletn N 3398-11 de
la Cmara de Diputados, 28 de Octubre de 2003.
(23) Rincn, Ximena Licencias mdicas y subsidio por incapacidad laboral. Mitos,
realidades y propuestas Superintendencia de Seguridad Social. Santiago de Chile, 2003.
(24) Rodrguez J., Larran F. y Tokman M. Subsidios por incapacidad laboral 1991-
2002: incentivos institucionales, crecimiento del gasto y una propuesta de
racionalizacin Cepchile, estudio pblico N 93. Santiago de Chile, 2004.
(25) Rodrguez J. y Tokman M. Anlisis del gasto en subsidio por incapacidad laboral y
sus determinantes Serie de estudios de finanzas pblicas N 2, Direccin de Presupuestos
del Ministerio de Hacienda. Santiago de Chile, 2001.
- 116 -
(27) Sanhueza Muoz, Eduardo Manual de Licencias Mdicas, Revista Tcnica del
Trabajo y Previsin Social, Santiago de Chile, 2000.
(28) Sapelli, Claudio y Vial, Bernardita Acceso a las prestaciones de salud en Chile".
Publicacin de la Pontificia Universidad Catlica de Chile, Instituto de Economa.
Santiago de Chile, 1998.
http://www.economia.puc.cl/index/paginas_profesor.asp?id_subsecciones=117&id_seccio
n=4&id_profesor=25&id_pagina=70#TD
(31) Teke Schilcht, Alberto Medicina Legal segunda edicin, Editorial Mediterrneo,
Santiago de Chile, 2001.
(34) Unidad de estudios de salud Como funcionarn las licencias mdicas electrnicas
http://www.terra.cl/midinero/index.cfm?id_reg=522978&pag=Isapres
- 117 -
ANEXO
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Primera hoja: formulario de una licencia mdica (Anverso)
- 119 -
Primera hoja: formulario de una licencia mdica (Reverso)
- 120 -
Segunda hoja: recibo para el trabajador.
- 121 -
Tercera hoja: recibo para el profesional.
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