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Facultad de Derecho
CICLO VI
CURSO
INTEGRADOR I – INTERDISCIPLINAS
TEMA
“EL MERCADO DE MEDICAMENTOS EN EL PERÚ”
DOCENTE
GALINDO ECHEVARRIA, Yemi Jesús
ESTUDIANTE
YERÉN ANICAMA, María de Fátima
ICA – PERÚ
2022
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ÍNDICE
I. INTRODUCCIÓN………………………………………………………………..3
II. DESARROLLO………………………………………………………………….3
• HECHO JURÍDICO DE RELEVANCIA………………………..…….3
III. ANÁLISIS DESDE LA MATRIZ DE CORRELACIÓN CON EL
DERECHO PENAL……………………………………………………………..5
• BASE TEÓRICA…………………………………………………….….5
• BASE LEGAL……………………………………………………….….6
• BASE JURISPRUDENCIAL…………………………………………10
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I. INTRODUCCIÓN
Iniciaremos el apartado identificando y justificando los dos hechos jurídicos de suma relevancia
que influyen en el ámbito del Derecho Penal, Civil y Constitucional – Gestión Pública, seguido
por un análisis exhaustivo de nuestra jurisprudencia para finalmente obtener resultados los
cuales serán objeto de comparación con otros países que tengan una jurisprudencia similar.
II. DESARROLLO
En el año 2020 durante la primera ola de la pandemia ocasionado por el virus de la Covid-
19, muchos sectores como el de salud y economía se vieron fuertemente golpeados por
la falta de organización y presupuesto. Muchos productos de primera necesidad
escasearon, pero quienes se llevaron el protagonismo fueron las medicinas y productos
farmacológicos en general que servían para contrarrestar el virus, porque incrementaron
su valor monetario. Por ejemplo, en el caso de la Azitromicina de 500 mg se observó un
precio máximo de S/ 44,8 y mínimo de S/ 1,0 en las farmacias de las clínicas, comparados
con los S/ 26,9 y S/ 0,2 observados en las farmacias y boticas privadas, una diferencia
de 66,5% en los precios máximos encontrados.
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Sin duda alguna, uno de los grupos económicos más importantes del Perú, encontraron
una oportunidad de negocio durante la pandemia: sin supervisión del Estado y con
clientes que tenían temor acercarse a los centros de salud, las boticas más conocidas del
país elevan los precios de sus productos y ofrecen los que más les convienen.
Este grupo empresarial es dueño del 83% de las cadenas de boticas de la nación,
absorbiendo incluso a su competidor Quicorp y concentró las cadenas Mifarma,
Inkafarma, Arcángel y las desaparecidas BTL y Fasa. Además, se volvió dueño de los
laboratorios Quilab y Cifarma, y de la distribuidora Química Suiza que le permiten colocar
el precio que quiera a sus productos. Las fusiones empresariales afectan directamente a
los consumidores que deben adquirir productos de alta necesidad como los
medicamentos a precios inaccesibles. Por eso, a fines del 2019, se aprobó y publicó el
Decreto de Urgencia 013 para evitar las operaciones de concentración empresarial en el
país, el cual entró en vigencia en agosto de ese mismo año. Si bien, los monopolios aún
son legales en el país, la Constitución sí prohíbe las prácticas que generen el abuso de
posiciones dominantes o monopólicas. Es decir, el Instituto Nacional de Defensa de la
Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual (Indecopi) tiene la potestad
de sancionar a las empresas que cometen prácticas abusivas, pero no siempre lo ha
hecho. Por eso, pese al estado de emergencia, las cadenas de boticas continúan con
este tipo de prácticas que les permiten vender sus productos a precios con sobrecostos
y direccionar las compras a marcas específicas de laboratorios con los que tienen
acuerdos como Pfizer y GSK o a genéricos y marcas de su línea de productos propia
fabricados por ellos mismos.
En sincronía a ello, también existieron casos donde la PNP junto a Digemid incautaron
medicamentos adulterados. Este acontecimiento ocurrió el pasado 16 de junio del 2020,
cuando policías y fiscalizadores intervinieron una conocida botica del distrito de San Juan
de Lurigancho, donde se observó medicamentos “importados” que contenían harina,
azúcar glas, celulosa micro cristalina y magnesio de astariato, insumos químicos con los
que lograba tabletas consistentes, pero peligrosas para cualquier paciente Covid y
diabético, por el alto contenido en azúcar. Los sujetos activos, quienes pasaron por
interrogatorio afirmaron que, el “laboratorio” donde elaboraban letales medicamentos se
encontraba a una cuadra de la botica. Es así como los investigadores se dirigieron al
lugar, encontrando un lugar desaseado, sin maquinarias para elaboración de productos
de calidad y componentes perjudiciales para la salud. Hasta el momento la Digemid ha
supervisado a unas 300 boticas y farmacias del país (que son el 10% de todas las que
existen) y cerró a 55. En estas, los fiscalizadores hallaron medicamentos vencidos y
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también adulterados. Las medicinas falsas entran a las cadenas formales y llegan hasta
las provincias. Este mercado ilegal se mueve por la necesidad de la población.
• BASE TEÓRICA
Como apertura al desarrollo del tema, nos centraremos en un área específica del
Derecho, el Derecho Penal, el cual se presenta como “[…] aquella parte del
ordenamiento jurídico que define ciertas conductas como delitos y establece la
imposición de penas o medidas de seguridad a los infractores”. El abuso de poder en
el Perú ha quedado evidenciado desde hace muchos años, como lo ocurrido en los
años 80, la crisis económica donde los comerciantes de grandes empresas incidieron
en la especulación de precios, acción que hoy en día está penado por nuestro Código
Penal. Buscaban un mayor beneficio al vender los productos de primera necesidad. Por
ejemplo, si el kilo de arroz costaba S/.1.00, los mismos empresarios acordaban en
venderlo en un margen de S/.5.00 soles, queriendo ganar más del 100%. Para ahondar
más en el tema es ineludible explicar algunos conceptos económicos y jurídicos que
nos permitirán un mejor entendimiento durante el artículo.
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el mercado peruano no existe un único comprador sino todo lo contrario; el sector
público conformado por el Ministerio de Salud, EsSalud, etc. y el privado, que cuenta
con cadenas de farmacias, clínicas y seguros. También es cierto que el tamaño de
cada uno de ellos va a definir su poder de negociación. A diferencia de la empresa
de producción, generación y distribución de agua de la ciudad de Lima, quien sí
constituye un monopolio natural debido al control absoluto de las redes de
distribución de agua existentes en la capital, el cual, a diferencia por ejemplo de la
electricidad, no puede ser dividido en partes ni generar en el futuro situaciones de
competencia. Por consiguiente, en caso de privatizarse por transferencias de activos
o de concesionarse, los capitales que lo adquieran tendrían un tremendo poder
monopólico sobre un recurso sumamente elemental para la vida, el cual, obviamente,
no puede otorgarse a un grupo que no considere al bien común como objetivo
fundamental sin que tenga su lógica expectativa con fines de lucro. En contraposición
a ello, usuarios se han quejado por los cobros excesivos y servicio deficiente,
aprovechando que son la única empresa del rubro.
• BASE LEGAL
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Sujeto pasivo Cualquier persona
Penalización Pena privativa de la libertad no menor de 2
ni mayor de 6 años, con 180 a 365 días–
multa y con inhabilitación
El que altera o modifica la calidad, cantidad, peso o medida de algún bien, en perjuicio
del consumidor, será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni
mayor de tres años y con noventa a ciento ochenta días-multa. Si la adulteración se
comete durante situación de conmoción, calamidad pública o estado de emergencia
oficialmente declarado, la pena privativa de la libertad será no menor de cuatro ni
mayor de seis años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.
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requeridos por las autoridades
competentes.
Tipicidad subjetiva Existe dolo
Sujeto activo Laboratorios y boticas
Sujeto pasivo Cualquier persona
Penalización Pena privativa de la libertad no menor de 4
ni mayor de 8 años, con 180 a 365 días–
multa.
• BASE JURISPRUDENCIAL
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pretende es beneficiar al dañado, simplificando el proceso y facilitando la obtención de
una indemnización por los daños sufridos. Debido a esto, el lesionado por un daño
imputable a varios sujetos responsables podrá cobrar el resarcimiento, de cualquiera de
los patrimonios responsables con la garantía de que la eventual insolvencia o la
insolvencia limitada de alguno de ellos, será suplida por el resto de los codeudores. Este
tipo de responsabilidad supone para el perjudicado un ahorro en identificación y
cuantificación de las respectivas contribuciones al daño y además le garantiza que,
aunque exista riesgo de insolvencia de alguno de ellos podrá ser resarcido el daño. En
suma, para los efectos de la determinación de la reparación civil se deben tener en cuenta
las características y proyecciones del hecho concreto sin atender las condiciones
económicas del imputado. El principio del daño y el perjuicio consiguiente menoscabo
económico derivado de ese daño determina el quantum de la reparación civil. La única
base sólida para medir la indemnización por los daños y perjuicios es el hecho delictivo
mismo del que estos son su consecuencia o resultado causal.
• BASE LEGAL
LIBRO I: DERECHO DE PERSONAS
Artículo 1.- Sujeto de Derecho
La persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento. […]
• BASE JURISPRUDENCIAL
En el Recurso de Casación N°220-2013, se puede identificar la mala praxis de la
Sociedad Francesa de Beneficencia y del médico Jorge Chimoy Arteaga, quienes por
sentencia se les ordeno el pago de indemnización por concepto de daño moral con la
suma de veinte mil nuevos soles, en forma solidaria.
¿Cuáles fueron los hechos?
La demandante fue atendida en la clínica por el médico-traumatólogo Jorge Chimoy
Arteaga a quien le indico de los profundos dolores que sufría, ante lo cual pincho la pierna
de la demandante reiteradas veces indicando que mediante dicho procedimiento sacaba
la sangre mala, luego la herida fue cubierta con una férula, permaneciendo internada
durante nueve días en la mencionada clínica, en los cuales nunca se le reviso las heridas
limitándose a recetarle pantomicina. Sin embargo, el día que se le dio de alta, antes de
retirarse solicito se le revisara la pierna, dándose con la sorpresa que se había infectado.
Posteriormente fue derivada la Clínica Stella Maris donde se confirmó la mala praxis
efectuada por el codemandado Chimoy. Afirma la demandante que todo ello ha
provocado que no pueda realizar sus actividades con normalidad, pues a pesar de las
terapias recibidas no ha podido caminar bien, ello aunado a que posterior a los implantes
de piel realizados necesita una infiltración que el seguro médico no cubre, tampoco los
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gastos derivados de consultas médicas al traumatólogo, dermatólogo, medicamentos y
cremas.
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a. MINISTERIO DE SALUD
Ley Nº 29459: Ley de los productos farmacéuticos, dispositivos médicos y productos
sanitarios Esta ley, de acuerdo a la Política Nacional de Salud y la Política Nacional
de Alimentos, busca definir y establecer los principios, normas, criterios y exigencias
básicas de los PF y PS. Esta determina, además, que todo los procesos y actividades
de este contexto se basan en nueve principios: (i) Principio de seguridad, (ii) Principio
de eficacia, (iii) Principio de calidad, (iv) Principio de racionalidad, (v) Principio de
accesibilidad, (vi) Principio de equidad, (vii) Principio de bien social, (viii) Principio de
objetividad y (ix) Principio de transparencia. Bajo estos principios, se determina la
obligatoriedad del registro sanitario, además establece su condición temporal, por lo
cual debe ser renovado cada cinco años. Asimismo, el Artículo N° 21 establece la
obligatoriedad de la autorización sanitaria para el funcionamiento de los
establecimientos dedicados a la fabricación, importación, exportación,
almacenamiento, distribución, comercialización, dispensación y expendio de los
productos considerados en la presente Ley.
DS Nº 0082017SA: Decreto Supremo que aprueba el Reglamento de Organización
y Funciones del Ministerio de Salud. Este decreto establece las funciones y la
estructura que sigue el Minsa. En el caso de los medicamentos, el Minsa tiene como
órgano de línea a la Digemid, el cual se establece como la autoridad que recae la
responsabilidad normativa a nivel nacional y sectorial y bajo la cual todo lo
concerniente a los PF y PS como es estipulado en la Ley N° 29459 y, también, las
tareas de evaluación, control, supervisión, certificación y acreditación, relacionadas
a este contexto. Es también deber de la Digemid supervisar el control y supervisión
de sustancias estupefacientes, psicotrópicos, así como cautelar su acceso y uso
adecuado, incluyendo la regulación de sustancias activas, excipientes y materiales
usados en su fabricación. Por último, debe proponer y evaluar los lineamientos,
normas, planes, estrategias, programas y proyectos relacionados a control de calidad
y sus demás responsabilidades.
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calidad de alimentos, PF y afines, la salud ocupacional y protección del ambiente
centrado en la salud de las personas, para contribuir a mejorar la calidad de vida de
la población. Asimismo, se encarga de autorizar y acreditar a los laboratorios
farmacéuticos para que puedan elaborar adecuadamente los medicamentos.
c. INDECOPI
De acuerdo con la Constitución Política del Perú y la legislación vigente, el Indecopi
reitera a la ciudadanía que no está facultado para controlar los precios de los
medicamentos, ni de ningún otro producto o servicio. No obstante, en el ámbito de
sus competencias, viene monitoreando e iniciando supervisiones y fiscalizaciones
desde tres perspectivas legales encomendadas:
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requerimiento de información a las cadenas de farmacias respecto del movimiento
de sus precios, stocks e importaciones.
• BASE JURISPRUDENCIAL
En el expediente N° 008-2010 se aborda el tema de la sanción por parte de Indecopi
hacia las farmacias “Inka Farma”, “Mifarma”, “Fasa” y “Arcangel” tras haber acreditado
su coordinación en el aumento de precios de 36 productos farmacéuticos y afines, de
diferentes marcas y en fechas específicas, desde enero 2008 a marzo 2009. Por esa
razón fueron multadas con un total de 2,274.46 UIT, equivalentes a 8 millones
984,123.17 soles, al demostrarse prácticas colusorias horizontales en la modalidad
de fijación concertada de precios de venta al público, a escala nacional, precisó la
secretaria técnica de la Comisión de Defensa de la Libre Competencia del Indecopi.
VI. DERECHO COMPARADO
Como legislación colombiana tenemos el caso de la red criminal que alteraba
medicamentos.
En el 2021 cayó una red señalada por la Fiscalía por alterar medicamentos en mal
estado o vencidos, usados para tratar enfermedades como cáncer, diabetes, artritis,
hipertensión, hemofilia y afectaciones respiratorias, cardiovasculares y psiquiátricas.
Al parecer, les borraban los registros de fabricación, las fechas de vencimiento y otros
mecanismos de identificación para, posteriormente, ponerlos a la venta a precios
bajos. Los obtenían sacándolos de hogares geriátricos, en entidades de salud o a
través del contrabando, siendo enviados a cualquier ciudad del país, causando así la
muerte de ciento de personas entre ellos niños y adultos mayores. Por lo cual; la
Fiscalía les imputó a los capturados delitos como: delitos contra la salud pública y
tráfico de estupefacientes (Artículos 368°, 369° y 376°) sancionándolos con pena
privativa de la libertad por dos años y medio millón de pesos colombianos a favor de
las víctimas y del Estado.
VII. CONCLUSIONES
Con el presente trabajo hemos llegado a las siguientes conclusiones:
• El delito de abuso de poder económico por su ubicación sistemática en el Código Penal,
debemos señalar que el bien jurídico protegido es el orden económico. Sin embargo, la
propia redacción del tipo penal nos señala que el objeto directo de protección es, en
realidad, la libre competencia. Por tanto, en caso no se constate lesión o puesta en peligro
de la libre competencia, estaremos ante hechos extraños por ausencia de lesividad.
Además, cabe resaltar que nos encontramos ante una Ley penal con ciertas lagunas
técnicas, por ende, es necesario acudir a la norma administrativa y específica sobre la
materia para completar el tipo penal y así calificar una conducta como ilícita o no. El delito
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de adulteración protege el orden económico. Sin embargo, es criterio unánime en la
doctrina que el real objeto de tutela penal es el interés económico de los consumidores.
Por ende, si en un caso concreto no hay lesión ni puesta en peligro respecto del interés
económico de los consumidores, nos encontraremos ante un hecho extraño por ausencia
de lesividad. Asimismo, se sancionará al sujeto activo siempre y cuando altere o
modifique la calidad, peso o medida de algún bien, en perjuicio del consumidor. Por
último, constituye una circunstancia agravante cuando la adulteración se comete en el
marco de una situación de conmoción, calamidad pública o Estado de Emergencia
oficialmente declarado, en cuyo supuesto se aplicará la pena prevista en el artículo 235°.
A diario podemos observar como la Digemid junto con la PNP incautan medicamentos
falsificados y vencidos, lo cual está tipificado en el Código Penal como delito contra la
salud pública, que es sancionado con penas que van de 4 a 15 años de prisión. Sin
embargo, a pesar que se le impone la pena máxima, estos delincuentes al salir del centro
penitenciario reinciden en el mismo delito. Es allí un claro ejemplo que muchas veces la
cárcel no cumple con la función de resocializar al reo.
• Cuando una persona sufre un daño, una lesión a su patrimonio o a algún bien
extrapatrimonial, el Derecho ha diseñado un sistema para que la víctima no se vea
desamparada en su pesar. En este sentido, existen normas que obligan al responsable
del perjuicio a resarcir el daño ocasionado, generándose la responsabilidad civil. Por
ejemplo; el caso del Doctor Chamoy y la mala praxis hacia una señora que había sufrido
un accidente. Si bien, el daño no paso a mayores, el profesional de la salud y la clínica
se les ordeno el pago de veinte mil soles por concepto de cubrir los gastos generados y
como parte de que, al estar discapacitada temporalmente, no iba a poder laborar por un
promedio de seis meses.
Para determinar los casos en los que existe responsabilidad civil, no basta acreditar la
existencia de una lesión a un derecho, sino se debe cumplir con los siguientes
presupuestos: La antijuricidad o ilicitud supone un acto o una omisión cometidos en contra
de una norma del ordenamiento jurídico. A su turno, la imputabilidad determina si una
persona puede ser responsable por el daño que ha causado. La culpa es el elemento
esencial de la responsabilidad. Siendo así, señalan que la culpa quiere decir que ese
hombre no se ha conducido como hubiera debido conducirse, que no ha hecho lo que
hubiera debido hacer. Pero señalan que solo hay responsabilidad allí donde hay facultad
de razonamiento. La doctrina es unánime en considerar al daño como el factor principal
de la responsabilidad. Sin daño, efectivamente, no hay acto de reparación.
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• En la actualidad, existe entidades públicas como el Ministerio de Salud, el Instituto
Nacional de Salud e Indecopi que se encargan de controlar el correcto funcionamiento de
las boticas y farmacias en general. Asimismo, erradicar la competencia desleal y; la
elaboración y comercialización de productos farmacológicos de procedencia o calidad
dudosa, con el fin primordial de velar por la protección del consumidor, garantizando la
protección de la salud y seguridad de los consumidores. En cuanto a la especulación y
acaparamiento, es que no se ha definido si la autoridad penal e Indecopi trabajaran de
manera coordinada para determinar cuándo estamos ante una infracción y/o delito.
Ambas autoridades podrían decidir aplicar el Código de Protección al Consumidor y el
Código Penal, según corresponda, sin que se requiera una coordinación entre ambas
autoridades, lo que puede causar que existan pronunciamientos contradictorios.
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[Tesis, Universidad Señor de Sipán]. Recuperado de
https://hdl.handle.net/20.500.12802/8776
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