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TRADUCCIN NO OFICIAL
El documento oficial ha sido emitido
en alemn
Normas aplicadas: arts. 1025, nm. 2, 1032, nm. 1 del Cdigo Procesal Civil (ZPO); art. 19, nm. 1
de la Ley contra las restricciones a la competencia (GWB); arts. 2, nm. 1 y 12 de la Ley
Fundamental (GG); art. 6, nm. 1 del CEDH.
a)
El Tribunal Arbitral del Deporte (TAS), cuya sede se encuentra en Lausana es un tribunal
arbitral segn la definicin contenida en los arts. 1025, nm. 2 y 1032, nm. 1 del ZPO.
b)
c)
d)
El hecho que los rbitros deban ser escogidos por las partes de una lista cerrada
elaborada por un cuerpo internacional integrada en forma predominante por
representantes del Comit Olmpico Internacional, los comits olmpicos nacionales y las
federaciones deportivas internacionales no constituye una indicacin de que las Reglas de
Procedimiento del TAS carezcan de garantas suficientes para la proteccin de los
derechos de los atletas. Con relacin a las medidas anti-dopaje, las federaciones
deportivas y los atletas, por lo general, no hablan en campos divididos persiguiendo
intereses contrapuestos.
e)
Bajo tales circunstancias, el convenio arbitral no resulta invlido desde el punto de vista
del derecho al acceso a los tribunales estatales, de acuerdo al art. 2, nm. 1 de la Ley
Fundamental Federal, ni desde la ptica de la libertad fundamental para dedicarse a
actividades profesionales conforme al art. 12, nm. 1 de la Ley Fundamental, y tampoco
desde el punto de vista del derecho a un proceso justo segn el art. 6, nm. 1 del
Convenio europeo de derechos humanos.
Tribunal Federal de Justicia, sentencia del 7 de junio de 2016 caso KZR/15.
TRADUCCIN NO OFICIAL
La sentencia oficial ha sido
dictada en alemn
KZR 6/15
Dictada el:
7 de junio de 2016
Brk
Secretario del Tribunal
como oficial autenticador
En el proceso entre
1.
2.
Habiendo odo a las partes en la audiencia realizada el 8 de marzo de 2016, la divisin antimonopolio (Kartellsenat) del Tribunal Federal de Justicia, presidida por la presienta del Tribunal,
Bettina Limperg e integrada por los presidentes de sala, Peter Meier-Beck y Rolf Raum y por los
seores jueces Lutz Strohn y Hermann Deichfu, dicta la siguiente
Sentencia
En el marco del recurso formulado por la parte demandada nmero 2, se
revoca la sentencia de la divisin anti-monopolio del Tribunal de
apelaciones de Munich del 15 de enero de 2015, en cuando dicho rgano se
expidi contra dicha parte en la referida resolucin.
Se rechaza en su totalidad la apelacin formulada por la parte actora contra
la sentencia del Juzgado regional de Munich I del 26 de febrero de 2014.
La parte actora cargar con las costas del procedimiento de apelacin.
Los hechos del caso
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dicha suspensin, asimismo se le comunic que su status como miembro del equipo que
participara de los Juegos Olmpicos de Invierno 2010 quedaba igualmente suspendido.
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La actora plante un recurso contra dicha decisin ante el Tribunal Federal suizo
el cual fue rechazado a travs de una sentencia dictada el 10 de febrero de 2010. Un
nuevo recurso revisin, basado en supuestos hechos nuevos presentado por la actora
ante el Tribunal Federal suizo fue igualmente rechazado el 28 de septiembre de 2010.
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federacin. La nica razn por la cual un atleta suscribe semejante acuerdo arbitral, a
pesar de esta completa desproporcin radica en el monopolio que ejerce la federacin.
Dado que el acuerdo impide a la actora el acceso a los tribunales ordinarios y a los
jueces proporcionados por la ley, el nivel de materialidad requerido para considerar
demostrado el abuso de posicin dominante puede considerarse excedido.
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disposicin de jurisdiccin del art. 6, nm. 1 del Convenio de Lugano 2007 ya no estara
asegurada si complejas cuestiones de jurisdiccin o relativas al fondo de la accin
original debieran ser tratadas en la etapa en la cual se examina la jurisdiccin del
tribunal (vase Kropholler/von Hein, Europisches Zivilprozessrecht, 9na ed., art. 6 de la
Resolucin Bruselas I, margen no. 16). De esta forma, la seguridad jurdica pretendida
por esta disposicin se vera igualmente afectada (ver TJUE, sentencia del 13 de julio de
2006 C-103/05, Slg. 2006, I-6840, margen no. 25 caso Reisch Montage). Pueden
arribarse a conclusiones distintas en casos en los cuales el carcter no concluyente de la
accin original resulte obvia. Sin embargo, tal no es la situacin en el caso de autos. La
opinin contraria expuesta en el recurso se centra fundamentalmente en la afirmacin
de que el primer demandado no estuvo involucrado en la suspensin por doping de la
actora, cuestin en la cual se funda el requerimiento de una indemnizacin y que, por
ende, no ha cometido cualquier acto que pudiera originar su responsabilidad. Por otra
parte, la actora consider responsable al primer demandado pues el mismo efectiviz la
suspensin impuesta por el segundo demandado aunque fcilmente pudo haber
ignorado la referida sancin, y ello habra tanto posible como razonable. Este no es un
punto de partida obviamente inelegible para una accin conjunta incluyendo el primer
demandado.
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establecidos como principios fundamentales del sistema jurdico alemn (cf. BVerfGE2,
307, 320). Un juez debe observar una distancia apropiada y neutralidad (cf. BVerfGE, 21,
139, 145 y sigtes.; 42, 64, 78); la naturaleza de la labor de un juez excluye cualquier
posibilidad que las mismas sean realizadas por terceras partes no involucradas (como
ejemplo de la jurisprudencia relevante, vase BVerfGE 3, 377, 381). En lo que al arbitraje
atae, la funcin y efecto de lo que constituye la jurisprudencia sustantiva, no existe
ninguna excepcin a este principio. En consecuencia, un verdadero tribunal arbitral
que excluye el acceso a los tribunales ordinarios nicamente puede existir en aquellos
casos nicamente puede existir en aquellos casos en que el tribunal llamado a resolver
un caso particular constituya una instancia independiente y neutral (Tribunal Federal de
Justicia, sentencia del 15 de mayo de 1986 III ZR 192/84, BGHZ 98, 70, 72; sentencia
del 27 de mayo de 2004 III ZB 53/03, BGHZ 159, 207, 211 y sigtes.; Schlosser en
Stein/Jonas, ZPO, 22da edicin, con relacin al art. 1025, margen no. 11).
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aa) Segn las determinaciones del Tribunal de Apelaciones, las reglas de 2004
que gobiernan el proceso, aplicables en la fecha en la cual el acuerdo arbitral fue
suscripto (ver Estatutos de los rganos de resolucin de litigios en materia deportiva, en
adelante, Estatutos y las Reglas Procesales, en adelante, las Reglas), las partes
recurrentes al TAS nicamente pueden seleccionar a los rbitros de una lista cerrada
elaborada por el Consejo Internacional de Arbitraje Depotivo (en adelante, CIAD). El
CIAD est integrado por 20 miembros . Las federaciones deportivas internacionales (una
de las cuales es el segundo demandado), los comits olmpicos nacionales y el Comit
Olmpico Internacional designan cuatro miembros cada una. Estos doce miembros, luego
seleccionan a otros cuatro miembros cuyo inters radique en la defensa de los
intereses de los atletas. Estos 16 miembros finalmente seleccionan a los ltimos cuatro
miembros escogen a los ltimos cuatro miembros quienes deben ser independientes de
las organizaciones encargadas de la designacin de los primeros miembros. Los
miembros del CIAD toman sus decisiones por mayora simple de votos. Al escoger a los
rbitros del TAS, el CIAD debe asegurar una distribucin que corresponda a su propia
composicion: un quinto de los rbitros deben ser escogidos por los designados por las
federaciones depotivas internacionales, un quinto por los indicados por el Comit
Olmpico Internacional, un quinto por los escogidos por los comits olmpicos
nacionales, un quinto por quienes fueron escogidos para velar por los intereses de los
atletas y el ltimo quinto por los miembros independientes. Durante el procedimiento
de apelacin ante el TAS, el presidente de la divisin de apelacin seleccionado por el
CIAD por mayora simple, designa al presidente de la sala encargada de la resolucin del
caso si las partes en disputa no logran ponerse de acuerdo con relacin a este punto.
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encontrado culpable por doping luchar por atenuar la sancin lo ms que resulte
posible, mientras otros atletas cuyos intereses pudieran haberse visto perjudicados por
su competidor dopado, bien puede luchar por sanciones ms estrictas.
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d) Por otra parte, los Estatutos y las Reglas procesaels del TAS proporcionan
suficiente independencia individual y neutralidad por parte de los rbitros. Tras su
designacin, los rbitros deben suscirbir una declaracin de que ejercern sus funciones
en forma objetiva e independiente. No pueden ser miembros del CIAD y estn obligados
a revelar a las partes cualquier circunstancia que pudiera afectar su imparcialidad.
Adems, las partes tienen la oportunidad de recusar a un rbitro cuya imparcialidad
resulte dudosa. La objecin de la parte actora segn la cual este derecho de recusacin
nicamente cuenta con un valor limitado dado que los rbitros no estn obligados a
revelar en cuantas ocasiones anteriores fueron designados por una parte, lo cual reduce
la clasificacin del TAS como un verdadero tribunal arbitral, tal como el derecho de
sugerencia de parte de la Secretara General del TAS antes de su firma, el laudo debe
ser remitido al Secretario General del TAS quien puede corregir errores formales y
llamar la atencin de los rbitros sobre cuestiones fundamentales de principio
(comparar las dudas resultantes de esto en relacin a la independencia fctica del
tribunal arbitral con la disposicin similar del art. 33 [correspondiente al art. 27 de la
anterior versi] de las Reglas de arbitraje del ICC, ves e Reiner/Jahnel en Schtze,
Institutionelle Schiedsgerichtsbarkeit, 2da edicin, art. 27 ICC, margen no. 8 y sigtes.;
Schlosser en Stein/Jonas, ZPO, 22da edicin, art. 1036, margen no. 60 y sigtes.).
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aa) La disposicin del art. 1034, nm. 2 del Cdigo Procesal Civil, el cual dispone
un procedimiento especial, sometido a una limitacin temporal, ante los tribunales
arbitrales internos en casos de dominancia estructural de una de las partes en la
composicin del panel arbitral, indica que no toda afectacin a la independencia y
neutralidad del tribunal excluir la aplicacin de los arts. 1025 y sigtes. del Cdigo
Procesal Civil. Antes bien, la misma indica que no todos las afectaciones a la
indepedencia y neutralidao del panel arbitral excluir la aplicacin de los arts. 1025 y
sigtes. del Cdigo Procesal Civil. Ms bien, la aplicacin de dichos artculos nicamente
estar habilitada si el tribunal arbitral ya no estuviera organizado como un cuerpo
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El hecho de que una federacin cuente, como una regla, ms a menudo con la
oportunidad de designar a un rbitro que un atleta individual es parte integrante de la
naturaleza de las cosas; ello no implica que el rbitro designado por la federacin pueda
ser considerado como un agente suyo.
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indemnizacin por daos contra el segundo demandado que, de otra manera podran
ser llevadas ante los tribunales civiles, estaban sujetas a la jurisdiccin exclusiva del TAS.
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La cuestin si la aplicabilidad de la prohibicin de abuso conforme a la ley antimonopolio se encuentra excluida pues el segundo demandado no actu como un
empresario al concluir el acuerdo arbitral, sino ms bien obr de acuerdo a su obligacin
de proporcionar jurisdiccin exclusiva al TAS a los efectos de la solucin de conflictos
jurdicos contra las decisiones pronunciadas en los procedimientos anti-doping
resultantes de la participacin en un evento deportivo internacional, o en casos que
involucren a atletas internacionales de primer nivel (art. 13.2.1 en conjunto con el art.
23.2.2 del WADC), por lo cual la misma puede ser dejada sin respuesta. En todo caso, el
comportamiento del segundo demandado conforme a una evaluacin comprensiva de
los intereses de ambas partes, tomando en cuenta el objetivo de la Ley contra las
restricciones a la competencia de proteger la libertad de competencia no constituye
ningn abuso de posicin dominante en el mercado.
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El hecho de que las luchas contra el doping cuente con una importancia
fundamental a nivel mundial nunca ha sido cuestionado por ninguna de las partes.
Contra ello, un sistema uniforme de arbitraje busca implementar las reglas anti-doping
del WADC de manera efectiva y de acuerdo a una jurisprudencia uniforme. Si dicha
carga fuera confiada a los tribunales de los distintos estados, el objetivo del arbitraje
deportivo internacional se vera daado. Ninguno de ellos ha obtenido xito en disear
reglas capaces de conservar un sistema internacional de arbitraje deportivo, y al mismo
tiempo, evitar por completo las deficiencias conexas a la designacin de rbitros
independientes y los procedimientos en general que resultan de la influencia ejercida
por las federaciones deportivas internacionales y los comits olmpicos. El
procedimiento ante el TAS ha sido criticado en el pasado entre otros motivos, a causa
de la jurisprudencia del Tribunal Federal suizo lo cual llev a modificaciones en dichas
reglas procesales (schtz, SchiedsVZ 2004, 211 y sigtes.). Los estatutos del TAS, tal
como se encuentran actualmente, contienen reglas procesales para la designacin de
rbitros que puedan ser consideradas aceptables.
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posiciones y aceptar condiciones que no se corresponden con sus propios intereses sino
a los de la otra parte. Nada puede ser dicho contra tal prctica, siempre y cuando el
contrato en cuestin proporcione un balance objetivo de dichos intereses. Sin embargo,
en casos en que una de las partes se encuentra en una posicin de poder que le permita
determinar en forma ms o menos unilateral los trminos contractuales, puede decirse
que la otra parte ha sido forzada a aceptar tales trminos. De ser tal la situacin, se
habr visto afectado un derecho fundamental y as, las leyes y reglamentos del
respectivo estado entrarn en accin en forma apropiada a los efectos de proteger estos
derechos fundamentales (BVerfGE 81, 242, 255; 89, 214, 232; 103, 89, 100 y sigtes.).
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Al ponderar los intereses de las partes conforme al art. 19 de la Ley contra las
restricciones a la competencia, versin antigua, particularmente los derechos
fundamentales involucrados, con respecto a la actora, debe ser considerado que,
adems de su demanda de acceso a los tribunales, su derecho fundamental al libre
ejercicio de su profesin (art. 12, nm. 1 de la Ley Fundamental) tambin se ve afectado.
El derecho fundamental al libre ejercicio de la profesin no solo incluye la libertad de
eleccin de la profesin, sino igualmente el derecho al ejercicio de dicha profesin (cf.
las consideraciones fundamentales en la BVerfGE 7, 377 y sigtes.). El requerimiento
impuesto por el segundo demandado, es decir, su regla de que la participacin en las
competencias lo cual es absolutamente necesario para que un atleta profesional ejerza
su profesin no ser permitida en forma alguna a menos que se suscriba un formulario
que contiene, entre otras cosas, una clusula arbitral, constituye una restriccin a la
libertad de ejercicio de la profesin. Si la actora se negara a cumplir con el antedicho
requerimiento, p.ej. por no desear suscribir la clusula arbitral, prcticamente se vera
privada de la posibilidad de ejercer su profesin.
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Este resultado se debe, por una parte, al hecho de que no solo la federacin,
sino igualmente, y ms particular, los atletas se benefician de las antes citadas ventajas
del arbitraje deportivo, pues estos dependen de las condiciones justas y limpias de las
competencias para estas en condiciones de ejercer el deporte (en forma profesional, si
aplicable). Ello incluye, pero no est limitado a, la aplicacin uniforme de las reglas antidoping, que, en este momento, nicamente puede ser asegurado por el TAS en su
calidad de tribunal de arbitraje deportivo globalmente reconocido. No obstante, para
asegurar, por otra parte, que los derechos fundamentales de acceso a la justicia y al libre
ejercicio de la profesin de la actora, se encuentran protegidos en el mximo nivel
posible, los estndares aplicados a la independencia y neutralidad del TAS no deben ser
reducidos. Como ya se ha dicho ms arriba, la lista de los rbitros del TAS bsicamente
contiene un nmero suficiente de personas independientes y neutrales; adems,
particularmente en el caso del segundo demandado, en su carcter de contraparte en
dichos procedimientos, no debe contar con supremaca institucional vinculada a la
elaboracin de la lista de rbitros e integracin del tribunal arbitral. Adems, la actora
no carece de remedios jurdicos de contar con dudas fcticas en cuanto a la neutralidad
e imparcialidad del tribunal arbitral. Antes bien, los estatutos y reglas procesales del TAS
contienen suficiente regulacin para el caso de conflicto de intereses. Adems,
igualmente se encuentra disponible la opcin que ha sido ejercida por la actora de
que las decisiones del TAS sean revisadas por el Tribunal Federal suizo en cierta medida.
Conforme a la jurisprudencia de dicho tribunal, este remedio jurdico, similar al
procedimiento alemn expuesto en el art. 1059 del Cdigo Procesal Civil, que busca la
revocacin de un laudo arbitral (cf. Tyrolt, Sportschiedsgerichtsbarkeit und zwingendes
staatliches Recht, 2007, p. 104), no puede ser excluido del acuerdo arbitral (Tribunal
Federal suizo, sentencia del 22 de marzo de 2007 4P.172/2006, SchiedsVZ 2007, 330,
332, y sigtes. Caso Caas). No existe un derecho posterior a buscar una decisin, en
particular, de parte de un tribunal alemn. Antes bien, el sistema jurdico alemn
reconoce tanto las sentencias extranjeras como los laudos arbitrales si stos han
cumplido con los requisitos relevantes (art. 328 del Cdigo Procesal Civil y/o el art. V del
Convenio de New York para el reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales
extranjeros del 10 de junio de 1958 Convenio de New York).
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cc) Un acuerdo arbitral que designa al TAS como el tribunal arbitral competente
tampoco resulta violatorio a los derechos de la actora derivados del art. 6 CEDH.
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El art. 6 nm. 1 CEDH establece que, con relacin a las demandas civiles, todos
tienen derecho a un juicio justo dentro de un lapso razonable, y llevados por tribunales
independientes e imparciales establecidos por la ley. Sin embargo, tal como en cuanto al
derecho de acceso a los tribunales establecidos por la Ley Fundamental alemana, este
derecho de acceso a los tribunales ordinarios puede igualmente ser evitado. En
particular, la jurisdiccin de los tribunales ordinarios puede excluida a travs de
acuerdos arbitrales siempre que dichos acuerdos fueran concluidos en forma voluntaria,
sean legales y redactados en trminos claros, si el procedimiento contempla las
garantas establecidas en el art. 6 CEDH y si existe la posibilidad que el laudo sea
revocado por un tribunal en caso de errores jurdicos (TEDH, sentencia del 28 de octubre
de 2010, 1643/06, margen no. 48 caso Suda c/ Repblica Checa; Meyer en
Karpenstein/Mayer, EMRK, 2da edicin, art. 6, margen no. 59). De acuerdo a lo expuesto
en el punto bb), estos requerimientos han sido cumplidos. Conforme a la jurisprudencia
del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, el hecho que la actora se encontrara, para
verse posibilitada de ejercer su profesin, ante la obligacin de suscribir el formulario de
registro establecido por el segundo demandado no implica que el acuerdo arbitral no
haya sido suscripto en forma voluntaria y que, por ende, infrinja al Convenio (cf. TEDH,
sentencia del 5 de marzo de 1962, 1197/61 caso X. c/ Alemania; Matscher en
Festschrift Nagel, 1987, p. 227, 238; para una conclusin similar, vase, Pfeiffer,
SchiedsVZ 2014, 161, 165; para una conclusin distinta, ver see Heermann, SchiedsVZ
2015, 78, 80 y sigtes.; indeciso, Niedermair, SchiedsVZ 2014, 280, 283).
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(1) Con excepcin de diversas disposiciones que no pueden ser evitadas a travs
de un acuerdo contractual en los trminos del art. 34 de la Ley de introduccin al Cdigo
civil alemn, versin antigua, tal como, en este caso, las disposiciones de la ley antimonopolio, la validez del acuerdo arbitral debe ser realizado de acuerdo a la ley
sustantiva suiza. Tal como ya ha quedado claro, la ley sustantiva aplicable al acuerdo
arbitral debe ser determinada de acuerdo al art. 27 y sigtes. de la Ley de introduccin al
Cdigo civil alemn, versin antigua. Dado que las partes no han incluido una expresa
clusula de eleccin de jurisdiccin, el acuerdo se encuentra sometido al art. 28 nm. 1
inc. 1 de la Ley de introduccin al Cdigo civil alemn, versin antigua, y debe asumirse
que el acuerdo se encuentra ms bien vinculado en con el estado en el cual la parte
realiza los actos ordinarios de su residencia oficial, en el caso de una sociedad,
asociacin o fundacin, su sede central, en la fecha en la cual el acuerdo resulta
suscripto. En el caso de un acuerdo arbitral, el lugar del arbitraje es visto como un
vnculo mayor a fin de determinar el estado con el cual el acuerdo cuenta con el vnculo
ms estrecho (MnchKomm-ZPO-Mnch, 4ta edicin, 1029, margen no. 37; Tyrolt,
Sportschiedsgerichtsbarkeit und zwingendes staatliches Recht, 2007, p. 43, nota 90; para
una conclusin similar, ver Heermann, SchiedsVZ 2015, 78, 83; Pfeiffer, SchiedsVZ 2014,
y 161, 163; para una opinin distinta con relacin al vnculo, pero de similar conclusin,
ver Zller/Geimer, ZPO, 31ra edicin, 1029, margen no. 15, 107 y sigtes.; Tyrolt, loc.
cit., p. 43; Bergermann, Doping und Zivilrecht, 2002, p. 272; Voit in Musielak/Voit, ZPO,
13ra edicin, art. 1029, margen no. 28; Schlosser in Stein/Jonas, ZPO, 22da edicin, art.
1025, margen no. 9 y 109, margen no. 108).
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Las leyes extranjeras deben ser aplicadas por los tribunales alemanes de la
misma manera en que los tribunales de su propio pas las interpretan y aplican (Tribunal
Federal de Justicia, sentencia del 14 de enero de 2014 II ZR 192/13, NJW 20145,
margen no. 15). La jurisprudencia del Tribunal Federal suizo con relacin a la firma
involuntaria de un acuerdo arbitral a favor del TAS impuesto a los atletas profesionales
por las federaciones deportivas demuestra que aunque un atleta profesional
nicamente suscriba un acuerdo arbitral a causa de la presin pues est en
conocimiento que, de otra manera, no estara en condiciones de ejercer su profesin, el
acuerdo an resulta vlido (Tribunal Federal suizo, sentencia del 22 de marzo de 2007
4P.172/2006, SchiedsVZ 2007, 330, 332 y sigtes. caso Caas). Con relacin a este
punto, el Tribunal Federal suizo expresa que evitar un remedio jurdico en relacin a un
acuerdo arbitral declarado anteriormente es invlido, puesto que no debe esperarse, a
la vista del desbalance estructural, que el atleta haya voluntariamente renunciado a los
remedios jurdicos establecidos a su favor. A menos que exista una contradiccin entre
el trato del acuerdo arbitral y el bloqueo de los remedios jurdicos, aunque fuera en
teora. No obstante, esto se encuentra justificado habida cuenta de la rapidez de la
III. La decisin sobre las costas se basa en el art. 97 nm. 1 del Cdigo Procesal
Civil.
Bettina Limperg
Peter Meier-Beck
Lutz Strohn
Rolf Raum
Hermann Deichfu
Instancias anteriores
Tribunal de apelaciones de Munich, sentencia del 26/02/2014 37 O 28331/12
Juzgado regional de Munich, sentencia del 15/01/2015 U 1110/14 Kart