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ttulos de deuda son emitidos en virtud del poder soberano del Estado, como la
moneda, surgen de autorizaciones legislativas y no ofrecen los caracteres generales
de los contratos de derecho privado, toda vez que no hay persona determinada a
favor de la cual se establezcan obligaciones (pago indeterminado al portador). El
prestamista, por su parte, adelanta el dinero, no en la forma ordinaria de los
contratos de mutuo, sino comprando el titulo en el mercado, sin otra formalidad ni
relacin con el gobierno deudor. El incumplimiento de las clausulas no da lugar a
acciones judiciales, y el servicio es atendido o suspendido en virtud de actos de
soberana. No hay acuerdo de voluntades en el emprstito, porque los ttulos se
lanzan en el mercado con valor establecido y la voluntad de los prestamistas no
interviene en el proceso formativo de la obligacin. Fonrouge adhiere a esta postura.
b. EMPRESTITO VINCULADO CON LA SOBERANIA LEGISLATIVA: Kaufman, Freund
ubican en el centro de anlisis el concepto de soberana legislativa del estado, y
diferencian el emprstito interno del internacional. En el primero el prestamista
quedara sometido incondicionalmente a la potestad legislativa del Estado, en tanto
que en el acto externo la soberana estatal no puede modificar unilateralmente el
contrato.
c. EMPRESTITO COMO CONTRATO: sostiene esta corriente que se trata de un acto
bilateral, en que se establecen obligaciones reciprocas para ambas partes y cuyo
cumplimiento puede ser exigido mediante la intervencin de autoridades
jurisdiccionales. No existe uniformidad en cuanto al tipo de contrato:
Contrato de derecho privado: sostiene que al celebrarlo el Estado abdica de su
soberana; en otros trminos, si bien uno de los intervinientes es el Estado, en
el caso celebra una convencin de igual a igual con los particulares.
Contrato de derecho publico: sostenida por la doctrina francesa; se trata de un
contrato de derecho publico por la intervencin del Estado.
Contrato reglamentario
Contrato Sui Generis: los caracteres singulares que presenta el contrato de
emprstito, hacen que no puede ubicarse en las categoras corrientes.
Villegas entiende al respecto que el emprstito es un contrato como todos los que
celebra el Estado. Si se considera que, por el hecho de ser el Estado uno de los
contratantes, el emprstito es un contrato pblico, nada puede objetarse al respecto,
pero lo cierto es que al hacer suscribir el emprstito a los prestamistas (es decir, al
obtener de ellos los fondos) no hace ejercicio de su poder soberano. Por lo tanto la
caracterizacin concreta depende del examen del derecho positivo de cada pas.
Doctrina DRAGO (Menucci) De la doctrina DRAGO surge que el crdito pblico tiene
como naturaleza jurdica un acto de soberana. 1899: Venezuela tena deudas con USA,
Inglaterra y Francia. Venezuela anuncia que no pagar y como consecuencia se le bloquea
su puerto. Ante esta situacin, Venezuela convoca a la OEA. El Ministro de Argentina, Jos
Mara Drago postula esta teora del acto de soberana del Estado y por lo tanto no puede
ser exigido coactivamente su cobro por otro Estado. El cobro coactivo por otro Estado es
violar su soberana y violar el Tratado de Viena de derecho pblico. Esta postura se sigue
utilizando fundamentalmente cuando se intenta cobrar una deuda embargando bienes
pblicos del Estado.
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Emisin del emprstito: El acto jurdico por el cual se emite el emprstito difiere segn
se trate de emprstitos a largo e intermedio plazo, y a corto plazo. En el primer caso, la
emisin debe ser dispuesta por ley del Congreso, en ejercicio de un poder originario
indelegable; En cambio para las letras de Tesorera, basta una autorizacin general como la
del Art 42: que se halla limitada por el tope o mximo anual fijado en la ley del
presupuesto.
Colocacin: Hay distintas formas de colocacin de los bonos:
Colocacin
bancarias la
comisin, de
al emisor los
los bancos tomen en firme la emisin, den al Estado el dinero y corran con los
riesgos de su colocacin.
Colocacin por suscripcin pblica: es el procedimiento ms conveniente.
Consiste en el lanzamiento de toda la emisin o por series, que se ofrecen al pblico
previa campaa de publicidad; el pblico puede obtener los ttulos por si o por
intermedio del banco.
Venta en bolsas: el Estado pone en venta los ttulos en las bolsas de valores, lo que
permite una colocacin paulatina y explorar las condiciones del mercado, pero ofrece
limitaciones, pues no pueden lanzarse grandes cantidades sin causar perturbaciones
en la cotizacin.
Colocacin mediante licitacin: en general, as son colocadas las Letras de
Tesorera; los interesados son representados por entidades bancarias o corredores.
Valores
1. Nominal: Es el contenido en el titulo; lo que se cobra. Sobre este se calcula la tasa.
2. Tcnico: Es el valor nominal por la tasa de inters por el tiempo. Ej: Nominal $1000
x tasa del 10% por un ao = $1100.
3. Mercado: Surge de la interaccin entre oferta y demanda. Puede ocurrir:
a. Bajo la Par: cuando es inferior al tcnico. Se da cuando existe riesgo de pago.
b. Sobre la par: cuando es superior al tcnico. La tasa de mercado es inferior, y
el titulo da mas tasa.
Alicientes o Beneficios: en ciertos casos los Estados ofrecen alicientes o ventajas para
estimular el inters de los compradores; entre estos se destacan:
a. GARANTIAS: la nica prenda efectiva de cumplimiento de los emprstitos, es la
confianza que inspira el pas emisor por los antecedentes de su conducta hacia las
obligaciones contradas, el buen manejo de la hacienda, la estabilidad poltica y
social, etc. Sin embargo, en algunas oportunidades, el acreedor ha exigido o el
deudor ofrecido, garantas en el sentido jurdico de la expresin, es decir,
afectaciones especiales para asegurar el cumplimiento de la palabra empeada.
Entre estas podemos distinguir:
Garantas personales: consisten en el compromiso adoptado por un tercero de
efectuar el servicio de emprstito en caso de incumplimiento del deudor. Fue
utilizado en pocas pasadas. En nuestro pas, actualmente, es utilizado para
brindar seguridades a prestamistas extranjeros, pero respecto de operacin
corrientes de provisin de materiales o equipos para la realizacin de trabajos
pblicos.
Garantas reales: consisten en la afectacin de un bien determinado del
deudor al cumplimiento de la obligacin, mediante la constitucin de prenda o
hipoteca. Es poco utilizado. Ej: emprstito solicitado por la Repblica Argentina
en 1824 a la Banca Bering Brothers comprometiendo por su pago una porcin
de tierras pblicas.
Garantas especiales: son utilizadas con mayor frecuencia en los emprstitos
internacionales; se afectan determinados ingresos del Estado deudor,
principalmente derechos aduaneros y producidos de monopolios fiscales y de
servicios industriales. Para la efectividad de esta medida, debe dotarse al
prestamista de facultades de fiscalizacin sobre la fuente de ingresos
comprometidos.
Garantas contra fluctuaciones monetarias: Son las que tienden a proteger al
prestamista contra la depreciacin del dinero. Encuadran en esta categora:
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o
o
o
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Deuda flotante: es la que el tesoro del Estado contrae por un breve periodo, para
proveer a momentneas necesidades de caja por gastos imprevistos o retraso de
ingresos ordinarios.
Esta clasificacin hoy carece de importancia, siendo mas atinente la distincin entre
deuda a corto o largo/medio plazo.
c. Deuda Administrativa: es la que mantenida con organismos o proveedores del
Estado.
Deuda financiera: es la verdadera deuda pblica que surge del emprstito
d. Deuda Perpetua: es la que el Estado asume con la sola obligacin del pago de
intereses, sin compromiso de reembolso o con reserva de reembolsar cuando el lo
decida. Procedimiento casi desconocido.
Deuda Redimible: es aquella en que el Estado se obliga al reembolso y al pago de
intereses con diferentes trminos de duracin y planes de amortizacin.
Deuda Pblica Argentina: El art 57 de la Ley 24156 denomina deuda pblica al
endeudamiento resultante de las operaciones de crdito pblico, excluyendo: la deuda
contrada por el Tesoro (a corto plazo) y la derivada de la emisin de Letra para cubrir
deficiencias estacionales de caja. El organismo de control es la Oficina Nacional de Crdito
Publico, y su misin es asegurar una eficiente programacin, utilizacin y control de los
medios de financiamiento que se obtengan mediante operacin de crdito pblico.
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