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CNCom, D, 13383/2013. CARLONI ALADINO EUSEBIO C/ A CAMPO

TRAVIESA S.R.L. Y OTROS S/ ORDINARIO. JUZGADO 23 (46).



Buenos Aires, 10 de septiembre de 2013.
1. La actora apel en fs. 153 la resolucin de fs. 142/147, en cuanto
declar que la accin de fondo se interpuso fuera de los tres meses
contemplados por el art. 251 de la ley 19.550 y desestim las medidas
cautelares de suspensin de las decisiones adoptadas en dos reuniones de
socios y de la intervencin de la sociedad demandada.
Los fundamentos fueron expuestos en fs. 168/174.
2. Con relacin a la tempestividad de la accin (primer agravio), cabe
recordar que la ley 26.589 reformul el anterior rgimen de mediacin
estableciendo, entre otros aspectos, que dicho trmite suspende los plazos de
prescripcin y de caducidad (art. 18), y se comparte con la doctrina que esa
expresa incorporacin del instituto de la caducidad comprende a las acciones
societarias (Roitman y Chiavassa, "Plazo de perencin, accin de exclusin de
socios e impugnacin de acuerdos sociales", LL, 2011-E -1230).
De modo que, teniendo en cuenta que las reuniones de socios que se
pretenden impugnar ocurrieron el 8.1.13 (copia, fs. 30/33), que el 4.4.13 se
sorte mediacin (fs. 123) y que, conforme la norma supra mencionada, el
plazo de tres meses previsto por el art. 251 de la ley 19.550 qued suspendido
hasta el 7.5.13, en que se cerr dicho trmite (fs. 124), y que conforme
aquella preceptiva dicho trmino se reanuda a los 20 das contados desde el
cierre de la mediacin, cabe concluir, en sentido contrario a lo interpretado en
la resolucin apelada, que la demanda, interpuesta el 3.6.13 (fs. 141 vta.), se
promovi dentro del plazo contemplado por la ley societaria.
De all que, en tal aspecto, la decisin de que se trata habr de
revocarse.
3. (a) Sentado ello, con relacin a las cautelares y sin dejar de destacar
que la postura del recurrente (segundo agravio), en cuanto a que no comparte
el criterio restrictivo ni la exigencia de peligrosidad para la sociedad
requeridos en la resolucin apelada, no pasa de expresar un mero disenso con
la posicin de la juez de grado, cabe recordar, como premisas de carcter
general, que en esta materia la Sala tiene dicho que las atribuciones judiciales
para decretar la suspensin de una decisin adoptada por el rgano de
gobierno se condiciona a la existencia de motivos graves y a la posibilidad de
que se consumen hechos que causen perjuicios irreparables (esta Sala, 7.4.09,
"Melhem, Oscar y otros c/ Golf Country Los Cedros S.A. s/ ordinario";
22.5.08, "Indesa S.A. c/ Mejores Hospitales S.A. y otros s/ medida
precautoria"; 19.2.08, "Novo, Ricardo c/ Polistor S.A. s/ incidente de
apelacin"; y 21.8.07, "Benhayon, Susana Adela y otros c/ JM Benhayon y
Asociados S.A. s/ ordinario", entre muchos otros).
Y, en esa lnea de razonamiento, se ha precisado que los "motivos
graves" que autorizaran la suspensin (LS 252) no deben meritarse
primordialmente en funcin del perjuicio que podra ocasionar al socio la
ejecucin de la decisin, sino fundamentalmente al inters societario, que
predomina sobre el particular del impugnante, debiendo rechazarse la solicitud
cautelar cuando no se han indicado y menos an demostrado, siquiera
sumariamente, los concretos perjuicios que "para la sociedad" se seguiran en
caso de no suspenderse la decisin impugnada (jurisprudencia supra citada).
(b) Dicho ello, cabe referir aqu que, como principio, se comparte que
las decisiones asamblearias que aprueban los estados contables no son
susceptibles de suspenderse, puesto que se agotan con su resolucin, sin que
exista materia alguna que permita hablar de ejecucin de la decisin
respectiva (CNCom, Sala A, 25.10.07, "Quirini, Leticia c/ Daz y Querini
S.A.I.C. s/ ordinario"; Sala C, 29.10.02, "Rocatagliata de Magas, Andrea c/
Estancia La Rivera S.A. s/ medida precautoria"; 29.12.95, "Parola de Alcoba,
Mara c/ La Holando Sudamericana Ca. de Seguros s/ medida precautoria"; y
Sala E, 13.12.95, "Schettini, Juan c/ Oblimento s/ medida precautoria").
Incluso, dos de los actuales integrantes de este tribunal decidieron
durante la subrogancia efectuada en la Sala A de esta Cmara, que en lo que
refiere a los estados contables, las decisiones que los aprueban no son
susceptibles de ser suspendidas, en tanto su virtualidad se agota con esa
decisin (23.2.06, "Palacios de Duggan, Mara Eugenia c/ Siley S.A. s/
medida precautoria").
Ello es as, pues el balance no es otra cosa que la descripcin esttica de
la situacin patrimonial de la sociedad en un momento determinado, siendo su
objeto suministrar informacin contable a los interesados, determinando el
resultado de un perodo y exponiendo la situacin econmica, financiera y
patrimonial del ente (Vern, Alberto; Tratado de los conflictos societarios, p.
989).
De manera que, por las razones precedentes cabe rechazar los agravios a
este respecto.
(c) Prrafo aparte merece la aprobacin de la gestin, pues como se ha
considerado en un caso anlogo al presente (esta Sala, 31.8.06, "Costa, Juan
Eduardo y otro c/ Sarmiento 1599 S.A. s/ordinario s/ incidente de apelacin")
la presentacin de balances a la asamblea de accionistas importa la adecuacin
al rgimen societario de la pertinente rendicin de cuentas que importa la
administracin de todo patrimonio que no es propio.
Y, desde esta perspectiva, y siendo esa asamblea aquella donde los
accionistas concentran el derecho de informacin y ejercen el gobierno del
ente (arg. art. 55, ley 19.550 y su doctrina), la conformacin de su decisin no
debe hallarse eventualmente afectada por intereses contrapuestos entre los
administradores, oferentes de la informacin, y los accionistas receptores de la
misma.
Es por ello que el art. 241 de la ley 19.550 prohbe al director (o al
gerente) aprobar su propia gestin (no as los balances que quedan fuera de
esa prohibicin), porque, de otro modo, aquellos se convierten en jueces de su
propia conducta; lo hacen en contra de toda regla de tica y buena fe; y actan
en inters propio y no de la sociedad, condicin esencial para la validez del
voto en virtud del principio establecido por el art. 248 de ese mismo
ordenamiento.
En sentido concordante la exposicin de motivos de la ley 22.903 (art.
14), elemento interpretativo relevante del sentido que ha deseado imprimir el
legislador en la norma, expresa que esa prohibicin considera la inmanencia
del conflicto de intereses entre el director accionista respecto del cual se
evala y pondera su gestin de administracin.
Ahora bien, en el entendimiento de que esos principios resultan
operativos en el caso y teniendo en cuenta que aparece liminarmente
acreditado que quienes aprobaron la gestin han tenido injerencia sustancial
en la voluntad social, corresponde, tal como ha sido decidido en el precedente
supra referido, estimar la medida cautelar peticionada a este respecto.
4. Con referencia a los agravios vinculados al rechazo de la intervencin
(quinto y sexto agravio), cabe sealar que del relato efectuado en el escrito
inaugural y del intercambio epistolar acompaado (v. anexo 3), surge el alto
grado de conflictividad existente entre las partes.
En efecto, analizados estos obrados y con el prisma conceptual que rige
la apreciacin del instituto cautelar, juzga la Sala, con la provisionalidad
propia de toda decisin dictada sobre materia de ndole cautelar (art. 202,
Cdigo Procesal), que el derecho invocado por el peticionario, examinado con
arreglo a la documentacin agregada en este expediente, tornan prima facie
verosmil su versin de los hechos, fundamentalmente respecto de la
espordica confeccin de los estados contables, y si adems ella fuere cierta,
es evidente que la situacin fctica y jurdica descripta pondra en peligro y
afectara sustancialmente el inters social.
Interesa destacar en ese sentido, que uno de los presupuestos de las
medidas cautelares es la verosimilitud del derecho invocado, entendindose
por ella la posibilidad de que aqul exista: nuestro sistema jurdico exige que
el derecho del peticionario de la cautelar sea aparentemente verdadero, y no
que se acredite la certeza en la existencia de ese derecho, que se obtendr al
dictarse el pronunciamiento definitivo.
As, aparece acreditado el peligro en la demora.
Los perjuicios que eventualmente pudieran afectar a la demandada por
consecuencia de la intervencin aqu peticionada, podrn ser sustancialmente
reparados mediante la constitucin de contracautela adecuada (arts. 199 y 208,
Cdigo Procesal).
Conforme lo dicho corresponde admitir la intervencin social. Cabe
entonces determinar cul ser su graduacin.
Los presupuestos fcticos del conflicto que se han considerado, han sido
provistos por el peticionario de la medida, en tanto la misma debe ser dictada
inaudita parte.
Tal particularidad, amn la trascendencia social, jurdica y econmica
que podra tener la intervencin judicial de una sociedad comercial, justifican
que su admisibilidad deba juzgarse en forma restrictiva.
Lo expuesto, amn las razones y fines de esta cautelar, tornan suficiente
admitir la intervencin acotada, esto es un grado de veedura, para que con su
presencia y contralor aporte informacin necesaria para conocer cul es, en
definitiva, la situacin actual del ente.
5. Finalmente, y con relacin a la denuncia de que la Juez a quo avanz
en ciertas cuestiones y arrib a conclusiones impropias para el estado de la
causa, entiende la Sala que nada cabe decidir a ese respecto, habida cuenta
que, en atencin al criterio restrictivo que impera en estos casos, un planteo de
esas caractersticas exige una formulacin expresa y categrica del interesado
pero, adems, que se siga la particular tramitacin que, a tales efectos, tiene
previsto el ordenamiento ritual (art. 17, Cdigo Procesal), pues, en tal caso,
ese ser el mbito adecuado en donde corresponda emitir juicio en esa
materia.
6. Por ello, se RESUELVE:
Admitir parcialmente el recurso y, en consecuencia, revocar la
resolucin de fs. 142/147, con el efecto de (a) suspender la decisin adoptada
en la reunin de socios, en cuanto aprob la gestin de los administradores; y
(b) disponer la intervencin judicial del ente en grado de veedura.
Devulvase sin ms trmite, confindose a la magistrado de primera
instancia proveer las diligencias ulteriores (art. 36 inc. 1, Cdigo Procesal), la
designacin del funcionario que llevar adelante tal cometido, la fijacin del
plazo de su actuacin y del monto de la contracautela, y las notificaciones
pertinentes.
El Juez Dieuzeide no interviene por hallarse excusado en la presente
causa (RJN 109). Es copia fiel de fs. 180/182.


Pablo D. Heredia


Gerardo G. Vassallo


Julio Federico Passarn
Secretario de Cmara