Comisin N 2: Procesal Penal 2.

Principio acusatorio

Autores: Jos Luis Ares Carlos A. Carnevale

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El objeto del presente trabajo consiste en establecer el contenido y alcance del principio acusatorio desde el plano terico, como as su consagracin en el bloque constitucional de nuestro pas. Ello, con la finalidad de ocuparnos, a partir de all, de las implicancias prcticas de dicho principio en el desempeo de los sujetos que actan en la etapa de juicio del proceso penal. Debemos aclarar que se excluir del tratamiento la actividad desplegada por el imputado, ejerciendo su defensa material, y por su defensor, no porque creamos que carece de relevancia (todo lo contrario), sino porque entendemos que la amplitud de las facultades de estos sujetos, amparados por la fundamental garanta de defensa en juicio, no debera generar problemas de significativa entidad. En cambio, s puede observarse en la prctica tribunalicia, cierta tensin y conflictividad en torno a los roles de jueces, fiscales y querellantes particulares. A lo ms destacable de las tareas de esos sujetos nos referiremos en el presente ensayo.

EL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL ACUSATORIO Su aplicacin prctica en el desempeo de los sujetos en el juicio penal

Sumario: I. Introduccin. II. El principio constitucional acusatorio. III. Debate oral. Desarrollo. 1. Fiscal. a) lineamientos. b) iniciativa probatoria. c) ampliacin del requerimiento fiscal. 2. Querellante particular. a) juicio en soledad. b) puede el querellante ampliar la acusacin? 3. Juez o tribunal. a) direccin del debate y poder de polica. b) adquisicin probatoria. c) interrogatorio. IV. Discusin final. 1. Fiscal. Desistimiento. 2. Querellante particular. V. Sentencia. a) congruencia. b) pena pedida por los acusadores como limite al juzgador. c) agravantes y atenuantes. VI. Juicio abreviado. a) Acuerdo. Desestimacin por el Tribunal. Principio de oportunidad reglada. b) Rol de la vctima. c) No homologacin. Control de legalidad. Absolucin. d) Limites de la sentencia. VII. Ponencia.

Por Jos Luis Ares y Carlos A. Carnevale

I. Introduccin. El objeto del presente trabajo consiste en establecer el contenido y alcance del principio acusatorio desde el plano terico, como as su consagracin en el bloque constitucional de nuestro pas. Ello, con la finalidad de ocuparnos, a partir de all, de las implicancias prcticas de dicho principio en el desempeo de los sujetos que actan en la etapa de juicio del proceso penal. En esta labor, en principio, no se habr de referenciar ningn cdigo procesal penal argentino sino que el anlisis se efectuar desde el bloque constitucional, intentando establecer algunas lneas que precisamente resulten aplicables al digesto adjetivo de cualquier jurisdiccin de la Repblica Argentina, aunque dado que nuestra incumbencia profesional y acadmica se desarrolla en el mbito de la Provincia de Buenos Aires, que desde hace ms de una dcada ha hecho significativos avances en profundizar el acusatorio en su legislacin procesal, las referencias implcitas (o en ocasiones expresas) a dicho sistema resultarn inevitables. Como se trata de incumbencias y roles de sujetos que interactan, se hablar de derechos y facultades, de lmites, de frenos y contrapesos. Debemos aclarar que se excluir del tratamiento la actividad desplegada por el imputado, ejerciendo su defensa material, y por su defensor, no porque creamos que carece de relevancia (todo lo contrario),
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sino porque entendemos que la amplitud de las facultades de estos sujetos, amparados por la fundamental garanta de defensa en juicio, no debera generar problemas de significativa entidad. En cambio, s puede observarse en la prctica tribunalicia, cierta tensin y conflictividad en torno a los roles de jueces, fiscales y querellantes particulares. A lo ms destacable de las tareas de esos sujetos nos referiremos en el presente ensayo.

II. El principio constitucional acusatorio. Prcticamente no se discute que el principio acusatorio posee raigambre constitucional, pero pese a ello, an se observan resoluciones donde se soslaya dicha jerarqua y se efectan anlisis e interpretaciones en base exclusivamente a normas infraconstitucionales. Pese a ello, se ha convertido en un elemento de constante apelacin en los fundamentos de reformas legislativas y con una creciente presencia en los cdigos procesales provinciales. Ello no debera resultar sorpresivo si como bien consideramos, se trata del paradigma incontrastable del proceso penal de un Estado de Derecho. Se trata entonces, de una exigencia que surge desde la misma Constitucin Nacional y es por ello que cualquier anlisis que se intente hacer del principio acusatorio, obliga a determinar una serie de premisas que delimitan los elementos esenciales que rigen en un Estado de Derecho. En funcin de ello, podemos extraer de nuestra ley fundamental, las notas que caracterizan al sistema acusatorio: 1. Separacin entre las funciones estatales de juzgar y acusar: surge de las normas que regulan el juicio poltico (arts. 53, 59 y 60 CN) en las que se establece, con una estructura netamente acusatoria, que la Cmara de Senadores tiene la funcin juzgadora mientras que la Cmara de Diputados prepara la acusacin, de lo cual se infiere -a travs del nico juicio diseado directamente por la
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Constitucin1- que se encuentran netamente separadas las funciones de acusar y juzgar. En ese sentido, la CSJN ha dicho que el derecho penal liberal, distingui las funciones de requerir y decidir, como instrumento formal para lograr una realizacin eficiente del derecho del imputado a defenderse, adjudicando cada una de ellas a dos rganos estatales distintos: ministerio pblico y tribunal2. 2. El imputado como sujeto de derecho: las disposiciones contenidas en tratados internacionales de jerarqua constitucional que complementan derechos y garantas reconocidos en la Constitucin (art. 75 inc. 22 CN), llevan a perfilar la impronta acusatoria. En este sentido, debemos destacar el art. 8 de la CADH que -segn ha entendido la Corte IDH- reconoce el principio del debido proceso legal3. En esa norma se consagra el derecho de toda persona a ser oda por un rgano jurisdiccional en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, y a la comunicacin previa y detallada de dicha acusacin, como as el derecho a interrogar a los testigos de cargo y obtener la comparencia de otros, que cristaliza el contradictorio y el derecho de defensa. Asimismo, se establecen una serie de garantas mnimas para todo inculpado en plena igualdad, lo cual se relaciona claramente con la igualdad ante la ley y la igualdad real de oportunidades y de trato, contemplados en los arts. 16 y 75 inc. 23 CN. De all se deduce la igualdad de armas propia del acusatorio. Tanto la necesidad de acusacin como la paridad horizontal entre las partes entroncan con la estricta separacin de roles y la independencia y autonoma funcional del MPF (ver las otras), segn lo establecido por el art. 120 CN. As, se reafirma la situacin del imputado en el proceso y se lo reconoce expresamente impidiendo transformar a las personas en objeto de persecucin. 3. El juicio por jurados: al establecerlo (arts. 24, 75 inc. 12 y 118 CN), el constituyente ha tomado partido claramente por un proceso acusatorio, puesto que ya sea que se adopte un modelo anglosajn
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BINDER, Alberto M, "Introduccin al Derecho Procesal Penal", Ad-Hoc, Buenos Aires, 1999, pg. 99. CSJN, Fallos 322:1941. Corte IDH, Opinin Consultiva nro. 9 del 6/10/87; caso Genie Lacayo, sentencia del 29/01/97.

puro o escabinado, resulta evidente que presupone la forma acusatoria y un modelo de Estado que se erige en un papel secundario cuando es llamado a resolver conflictos de las partes. 4. Aseguramiento del contradictorio: su vigencia slo estar asegurada si se observa la posibilidad de que las dos partes intervengan para hacer valer sus alegaciones y pruebas. La CSJN ha dicho que el art. 18 exige la observancia de las formas sustanciales del juicio relativas a la acusacin, defensa, prueba y sentencia4. 5. Imparcialidad del juzgador: Finalmente, cabe destacar a la imparcialidad del juzgador como una nota esencial y caracterstica del sistema acusatorio. Diversos tratados internacionales consagran la garanta de ser juzgado por un tribunal competente, independiente e imparcial5. La garanta de imparcialidad entronca con el principio del juez natural y hace a la existencia del debido proceso, debindose preservar la transparencia en la adopcin de la decisin final del caso, eliminando todo aquello que -desde el plano subjetivo u objetivopueda hacer dudar de la neutralidad exigida constitucionalmente6. Al respecto, la Comisin IDH sostuvo que ...la imparcialidad objetiva requiere que el tribunal o juez ofrezca las suficientes garantas que eliminen cualquier duda acerca de la imparcialidad observada en el caso7. Por su lado, la Corte IDH ha resuelto que Se debe garantizar que el juez o tribunal en el ejercicio de su funcin como juzgador cuente con la mayor objetividad para enfrentar el juicio. Esto permite a su vez que los tribunales inspiren la

CSJN, Fallos 125:10. Arts. 10 DUDH; XXVI DADDH; 14 nro. 1 PIDCyP y 8 nro. 1 CADH.

6 El mayor desarrollo de la jurisprudencia internacional respecto al principio de imparcialidad se dio en torno a la regla el que instruye no debe juzgar (Tribunal Europeo de Derechos Humanos, casos Delcourt de 1970, Piersack del 1/10/82, De Cubber del 26/10/84, Tierce y otros vs. San Marino del 25/07/00; Tribunal Constitucional del Reino de Espaa, sent. nro. 145/88 del 12/07/88). La doctrina nacional se ha ocupado ampliamente del tema (Maier, Bovino, Superti, Bruzzone, Ceriani Cernadas, Lozada, De Luca, Garca, Sancinetti, Romero Villanueva, etc.). La CSJN dict el 17 de mayo de 2005 un fallo trascendente en el caso Llerena donde se pronunci -en el marco del CPPN- respecto a que el juez correccional que instruye el sumario no debe ser el que dicta sentencia, debiendo pasar la causa a otro magistrado. Tambin cabe citar el caso Dieser y Fraticelli resuelto por la Corte el 8/08/06, en el que el voto mayoritario de los jueces de Cmara que confirmaron la condena correspondi a los mismos magistrados que haban revisado el auto de procesamiento. 7

Informe 5/96, caso 10.970, Meja vs. Per.

confianza necesaria a las partes en el caso, as como a los ciudadanos en una sociedad democrtica8.

III. Debate oral. Desarrollo. 1. Fiscal. a) Lineamientos. Comprobada la presencia de los intervinientes necesarios por parte del tribunal y declarados abiertos los debates orales, lo cual marca el inicio de esta etapa central y decisiva del proceso penal, el presidente proceder al interrogatorio de identificacin del imputado y a informarle los derechos que le asisten. Luego se le deber otorgar la palabra al agente fiscal para que trace la lnea de acusacin9. Al constituir la concreta intimacin de la imputacin, se trata de posibilitar el derecho de defensa con una amplia informacin y delimitacin del objeto de debate, por lo que deber ser suficientemente clara y circunstanciada en lo que hace al relato del hecho atribuido as como en la individualizacin de las constancias que se incorporarn por lectura, y el encuadre legal que -en principio- corresponda a criterio de la fiscala. Dado su carcter preliminar, el fiscal no debe valorar, en este momento, agravantes y atenuantes ni solicitar la especie y monto de la pena10. Estos lineamientos acusatorios, en plena coherencia con la requisitoria de citacin a juicio, darn lugar al final del debate dialctico a la verdadera y completa acusacin que contendr la concreta pretensin punitiva.
8 Serie C, nro. 107, caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica, sent. del 2/07/04; tambin Castillo Petruzzi y otros vs. Repblica del Per, sent. del 30/05/99. La jurisprudencia de la Corte IDH debe servir de gua para la hermenutica de los tratados internacionales sobre derechos humanos e incluso para la interpretacin de la propia CN (cfr. CSJN, Ekmekdjian c/Sofovich, 7/07/92; HITTERS, Juan Carlos, Tcnica de los Recursos Extraordinarios y de la Casacin, 2da. edicin, Librera Editora Platense, 1998, pg. 358.

GANDY, David S., Procedimientos orales en el sistema ingls, conferencia en el Congreso Internacional de Oralidad en Materia Penal, La Plata, octubre de 1995, publicacin del Colegio de Abogados de La Plata, 1996. Esto proviene de la institucin de los discursos de apertura del proceso anglosajn, la que ha sido criticada en el Reino Unido porque permitira que el abogado formule alegatos que no resulten acreditados por la prueba aportada por sus testigos y, sin embargo, el jurado los recordar.
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ARES, Jos Luis, El juicio correccional y otros procedimientos especiales en la Provincia de Buenos Aires, LexisNexis, 2006, pg. 78. El mecanismo no cuenta con el favor de los defensores porque los obligara a descubrir en forma anticipada su estrategia defensista, por lo cual suele salvarse la formalidad con expresiones genricas postulando la absolucin.

b) Iniciativa probatoria. Segn el principio de inocencia -fundamental en un Estado Constitucional de Derecho- toda persona goza de un estado de inocencia o no culpabilidad y debe ser tratada como tal mientras no se pruebe lo contrario y se declare en una sentencia condenatoria pasada en autoridad de cosa juzgada, luego de la realizacin de un juicio llevado en legal forma. Slo de esta manera el Estado podr aplicar vlidamente una sancin penal, siendo necesario llegar a un estado de certeza respecto de la culpabilidad del acusado. A travs del juicio previo y conforme las reglas del debido proceso, el Estado puede destruir el principio de inocencia, construyendo la culpabilidad del imputado mediante prueba vlida de cargo que permita formar la conviccin del rgano jurisdiccional. Desde luego que el imputado no tiene que probar su inocencia, aunque podr hacerlo. Al Estado, a travs del MPF, le incumbe probar los hechos en que se sustenta la pretensin punitiva. Si bien al fiscal no lo debe animar el inters de obtener una condena de cualquier manera sino una que sea conforme a derecho, en el caso que sostenga una hiptesis de culpabilidad posee la responsabilidad de procurar la prueba sobre los extremos de la imputacin delictiva, lo cual no constituye carga probatoria sino responsabilidad probatoria11. Toda acusacin debe ser probada en juicio a travs de elementos vlidamente incorporados al proceso. El fiscal debe actuar con criterio objetivo, pudiendo peticionar aun a favor del imputado, teniendo vedado ocultar elementos de prueba favorables a la defensa, en resguardo de los intereses de la sociedad y de la vigencia equilibrada de los valores jurdicos consagrados en las disposiciones constitucionales y legales vigentes12. Por ello, al fiscal -en resguardo de los
11 CAFFERATA NORES, Jos I. y HARABEIDIN, Maximiliano, La prueba en el proceso penal, 6ta. edicin, LexisNexis, 2008, pg. 49.

El deber de objetividad del MPF no puede nunca confundirse con el de imparcialidad, ya que si es un rgano que asume un rol de parte en el proceso, no puede adecuar su actividad a una forma de actuacin propia de la magistratura jurisdiccional (CHICHIZOLA, Luis M., Criterio objetivo del Ministerio Pblico, Revista de Derecho Penal 2001-1, Garantas constitucionales y nulidades procesales I, Rubinzal-Culzoni, 2001, pgs. 312/313). No obstante, a diferencia de la vctima, animada por un inters privado, el fiscal como rgano pblico que es deber velar por afianzar la justicia, lo cual debera vedarle sostener acusaciones con escaso fundamento probatorio y sustento jurdico, a la que vez que requerir respuestas punitivas desproporcionadas. La actividad del MPF debe estar presidida por las notas de lealtad, profesionalismo y buena fe (BACLINI, Jorge C., El criterio objetivo en la actuacin del Ministerio Pblico de la Acusacin, Revista de Derecho Penal y Procesal Penal Doxa Penal, II, Ediar, 2010, pgs. 129 y ss.; DUCE, Mauricio y RIEGO, Cristian, Proceso Penal, Jurdica Chile, Santiago, 2007, pgs. 146/147.

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intereses y valores de la comunidad- debe guiarlo tanto la preocupacin por lograr la condena del culpable cuanto la absolucin del inocente. En realidad, evitar la condena del no culpable, como dicen los anglosajones (not guilty), debera ocupar y preocupar a los rganos estatales de persecucin y juzgamiento, dado que los errores en este sentido pueden generar enormes costos individuales, sociales e institucionales. Como derivacin del principio de inocencia ya citado, surge la regla conocida como in dubio pro reo, que aparece traducida en los cdigos procesales como que en caso de duda deber estarse siempre a lo que sea ms favorable al imputado, regla que opera en el mbito de la apreciacin y valoracin del material probatorio a la luz de las directrices de la sana crtica racional. En consecuencia, si el tribunal al momento de fallar no alcanza a formar conviccin en grado de certeza -fuera de toda duda razonableacerca de la culpabilidad del acusado, deber disponer su absolucin, al mantenerse inclume el estado jurdico de inocencia. c) Ampliacin del requerimiento fiscal. Conforme el principio de congruencia, el hecho punible descripto en la requisitoria debe corresponder con el contenido del fallo. A fin de propender a la ms elemental seguridad jurdica y garantizar la igualdad entre las partes y el derecho de defensa, la intimacin debe ser inmutable, aunque esa inmutabilidad no es absoluta, ya que da lugar a excepciones siempre que no se vulnere la defensa en juicio. Es decir que el thema decidendum, el objeto del juicio, es el hecho contenido en la requisitoria, aunque dadas ciertas circunstancias y cumplido cierto procedimiento puede ampliarse, sin que se vulnere el principio de congruencia. Esta posibilidad de ampliacin es restringida y excepcional en los digestos procesales y tiende a incluir hechos interdependientes, vinculados ntimamente al objeto del proceso para favorecer la celeridad y la economa

procesal. Suelen preverse las circunstancias agravantes de calificacin y el llamado delito continuado. Juzgamos que resulta incorrecto que la aplicacin sea facultativa para el fiscal por cuanto si se presentaran los extremos legales debera ser obligatoria, atento que debe ejercer la accin penal en el marco del principio de legalidad, salvo en los supuestos excepcionales de discrecionalidad reglada. Recordemos que algunos cdigos de forma prevn la llamada acusacin alternativa que permite al fiscal, al propiciar la apertura del juicio, indicar ms de una calificacin jurdica sobre una determinada base fctica que deber delimitar el suceso en su exteriorizacin de la forma ms neutral y amplia posible. Tambin se suele regular la posible configuracin de un hecho diverso. Respecto al mismo nos parece absolutamente inapropiado y cuestionable desde el prisma constitucional que sean los juzgadores quienes, al advertir que el hecho es distinto al enunciado en la acusacin, corran vista al fiscal, pues creemos que se resiente su imparcialidad y se permite la invasin a una esfera que es propia del MPF13. 2. Querellante particular. a) A juicio en soledad. Puede suceder -en algunos diseos procesales14que el querellante particular postule el ingreso del caso a juicio en soledad, al haberse apartado al MPF por propiciar (en sus dos niveles departamentales) el sobreseimiento.

Por eso hemos sostenido la inconstitucionalidad del art. 401 del CPPN que autoriza el cambio de calificacin jurdica por parte del tribunal respecto a la propiciada por el MPF y el consiguiente incremento de la pena pedida por el acusador. Creemos que ello colisiona claramente con el debido proceso en clave constitucional, desde que afecta la igualdad de posiciones, el contradictorio y, en consecuencia, el derecho de defensa y la imparcialidad del juzgador que asume funciones acusatorias (ARES, Jos Luis, La pretensin punitiva del fiscal como lmite mximo para el juzgador -nota a fallo-, Revista de Derecho Penal y Procesal Penal, 2008-8-1347, AbeledoPerrot).
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Ver art. 334 bis del CPP de la Provincia de Buenos Aires, incorporado por Ley 13.943.

En estos supuestos, el querellante particular actuar en el debate oral ejerciendo las mismas facultades que el agente fiscal, aunque -en realidadno existe identidad en las cargas y deberes de ambos sujetos pues el querellante deber responder por el pago de las costas del proceso en caso de ser vencido, esto es que el imputado sea absuelto. Ser adems responsable por acusaciones infundadas, podr desistir expresamente de la accin en cualquier momento y asimismo se lo tendr por desistido sino concurriere al debate sin acreditar justa causa respecto a tal ausencia, lo cual obviamente, traer aparejada la extincin de la accin penal y el dictado de un sobreseimiento a favor del imputado. Se trata de una importante facultad autnoma, un supuesto de conversin de la accin penal, de pblica en privada; ante el desplazamiento del MPF que se pronuncia por una salida desincriminatoria, la ley deja el caso en manos del ofendido como querellante exclusivo para que lo lleve en soledad a la etapa de juicio donde deber producir la acusacin, actuando como lo hace el agente fiscal. A nuestro juicio resulta inconveniente, que salvo el supuesto descripto de apartamiento del MPF, el querellante formule requisitoria de citacin a juicio pues se debe preservar el equilibrio en las posiciones de imputado y vctima; por ello no aparece razonable que dos sujetos acusadores (pblico y privado) postulen el paso a la etapa decisiva, pues ello podra acarrear dificultades en la correcta delimitacin fctica y jurdica del objeto del proceso. b) Puede el querellante ampliar la acusacin?. Conforme se viera precedentemente las leyes otorgan, en forma restringida, la posibilidad de ampliar la acusacin al agente fiscal. Ello resulta lgico, a nuestro juicio, pues dicho funcionario es el que ha producido la requisitoria de citacin a juicio, pudiendo utilizar la llamada acusacin alternativa. Y ello es as por la inconveniencia del acusado. de que dos sujetos acusadores puedan producir alternativamente la ampliacin con el consiguiente desmedro de la posicin

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Naturalmente que el querellante s podr producir la mentada ampliacin en el caso analizado en el apartado anterior; es decir que el MPF haya sido apartado y en consecuencia el acusador privado haya llegado a juicio en soledad. Un tema que slo deseamos mencionar es el de la unificacin de la personera cuando hubiere varios querellantes. Creemos que si la cuestin mereciera una fundada objecin de la defensa debera proveerse una solucin a efectos de restablecer el equilibrio y la igualdad de armas, que ya se encuentra algo afectada con la rutinaria existencia de dos acusadores (oficial y privado) ejerciendo la persecucin penal de un solo imputado15. 3. Juez o tribunal. a) Adquisicin probatoria. El principio de comunidad de la prueba o adquisicin procesal implica que las pruebas pertenecen al proceso y no a las partes que las propusieron y que su resultado puede eventualmente favorecer o perjudicar a cualquiera de ellas independientemente de quien haya sido la oferente del medio16. Evidentemente, este principio entronca en los sistemas marcadamente inquisitivos, con el de investigacin judicial autnoma, es decir la atribucin a los rganos jurisdiccionales de un poder de investigacin independiente al de las partes, con el objetivo de obtener los elementos probatorios necesarios para descubrir la verdad real. Pensamos que el principio en estudio no puede tener aplicacin plena, con todos sus alcances e implicancias, en un sistema procesal respetuoso del paradigma constitucional. No creemos que el principio de disponibilidad de la prueba tenga que ser atenuado, pues el orden pblico puede muy bien ser preservado por el MPF que es el rgano estatal que, actuando con criterio objetivo, promueve y ejerce la accin penal. Por ello, pensamos que el principio de adquisicin procesal -que desarrollara la doctrina en el marco de sistemas con amplias
Cfr. MAIER, Julio B. J., Derecho Procesal Penal, tomo II, parte general, sujetos procesales, Editores del Puerto, 2003, pg. 613; GRANILLO FERNNDEZ, Hctor y HERBEL, Gustavo, Cdigo de Procedimiento Penal de la Provincia de Buenos Aires, comentado y anotado, tomo I, La Ley, 2005, pg. 289; PANDOLFI, Oscar R., El derecho del imputado a un acusador penal nico (o a un solo discurso acusatorio de que defenderse), opsculo de Derecho Procesal Penal nro. 2, Ed. del Copista, Crdoba, 2010; arts. 85, segn Ley 26.550 y 416 del CPPN.
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JAUCHEN, Eduardo M., Tratado de la prueba en materia penal, Rubinzal-Culzoni, 2002, pgs. 37/38.

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atribuciones del tribunal en materia probatoria- debe ser reformulado, limitando sus alcances. En este sentido, opinamos que las partes pueden -en el transcurso del debate- desistir libremente de la prueba que oportunamente propusieran, antes de su efectiva produccin y sin que sea admisible la oposicin de la contraparte y mucho menos la del tribunal. Es que en la etapa preliminar del juicio, las partes debern contemplar esa posibilidad y ofrecer toda la prueba que crean necesaria, sin descansar en la circunstancia de que haya sido propuesta por la contraria, si la consideran de inters para sostener su postura acerca de los hechos objeto del debate. Desde luego que una vez iniciada la produccin de la prueba ya no podr ser desistida (por ej. el testigo ya ha comenzado a declarar) si la parte advierte que no obtiene el resultado esperado. Insistimos: la prueba, antes de su efectiva produccin, pertenece a la parte oferente. En cambio, una vez ingresada vlidamente al proceso pasa a ser adquirida por ste y en consecuencia es comn para todas las partes, por ello, la declaracin de un testigo de la defensa podr ser utilizada por la fiscala para requerir un fallo condenatorio. Creemos que ante el desistimiento de una de las partes el presidente del tribunal no debe consultar a la parte contraria ni tiene atribuciones para impedir el desistimiento, ya que al expresar la necesidad de la recepcin de la prueba, se comprometera con la actividad probatoria afectndose su imparcialidad, que es una de las claves del sistema y un atributo esencial de todo juzgador, a la vez que desnaturalizara el sistema adversarial. b) Interrogatorio. Se va superando en la legislacin procesal las amplias facultades del rgano jurisdiccional de interrogar a imputados, testigos y peritos, propias de un modelo inquisitivo en que se admita la llamada investigacin integral. As, se ha limitado este interrogatorio, sealndolo como excepcional, al trmino de la exposicin del declarante y cuando las partes hayan agotado

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su batera de preguntas, y reducido a consultas aclaratorias, es decir sin indagar sobre cuestiones novedosas17. Sin embargo, como es sabido, muchas veces no resulta suficiente modificar la ley para hacer cambiar hbitos muy arraigados e internalizados, por lo que no es infrecuente que algunos magistrados pregunten a sus anchas y en cualquier oportunidad, incluso interrumpiendo las deposiciones, ante la pasividad de las partes que toleran tan inapropiada conducta, atentatoria de la imparcialidad del juzgador18. Por eso creemos que a fin de profundizar la neutralidad del rgano jurisdiccional y su carcter de sujeto pasivo del debate, una vez que una norma restrictiva como la aludida tenga una dcada de aplicacin, ser momento propicio para dar el siguiente paso: prohibir directamente toda posibilidad de interrogacin, dejando esta tarea exclusivamente en manos de los sujetos que llevan adelante la acusacin y de aquellos que la resisten. Cualquier duda que le quede al juez deber resolverse en forma favorable al imputado, por aplicacin de la regla in dubio pro reo. IV. Discusin final. Una vez concluida la recepcin de la prueba se arriba a la discusin de las partes, etapa de plena contradiccin entre los contendores tendiente a concretar sus posiciones y pretensiones. Si bien se alega sobre el material probatorio, los discursos constituyen verdaderas acusaciones y defensas, con sus respectivas rplicas. 1. Fiscal.

El art. 364, segundo prrafo del CPP de la Provincia de Buenos Aires dispone: Excepcionalmente, si al trmino de cada exposicin quedasen dudas sobre uno o ms puntos, los miembros del Tribunal, podrn formular preguntas aclaratorias sobre los mismos a quienes comparezcan a declarar al juicio. Las preguntas del juez, en consecuencia: a) slo podrn ser formuladas al final de la declaracin, es decir, cuando ha finalizado el interrogatorio de las partes; b) slo podrn revestir el carcter de aclaratorias, esto es, tendientes a aclarar algn punto dudoso u oscuro de lo ya dicho, sin que pueda introducirse cuestin alguna que no haya sido tratada por el declarante. Entendemos que esta facultad, en cuanto referida al imputado, deber ser ejercida por el juzgador en forma ms mesurada aun (si cabe) que cuando se trata de interrogar a un testigo o perito.
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Precisamente las partes, ante estas situaciones deberan oponerse a que el juez formule amplios interrogatorios y, en su caso, cuanto menos, solicitar que se deje constancia en acta como reserva de recurso.

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Desistimiento. Si el representante del Ministerio Pblico Fiscal desistiese de acusar, y no hubiere querellante, el tribunal debe absolver al acusado sin ms trmite, pues la acusacin completa es la pronunciada en el debate, por lo que si ella falta no puede existir sentencia condenatoria vlida y en cambio se impone la absolucin19. El desistimiento fiscal, que resulta vinculante para el juzgador se dar pues al valorar las probanzas advertir que no es posible sustentar un requerimiento serio y slido. Dadas las pautas de actuacin del MPF contenidas en el art. 120 CN, el acusador oficial abandona el ejercicio de la accin por razones de discrecionalidad tcnica al no encontrar una base fctica slida para sustentar la pretensin. Sin embargo esa decisin no debe obedecer a un mero capricho o a una arbitraria manifestacin de criterios de oportunidad no explicitados legalmente, que implicaran una indebida disponibilidad de la accin, sino que debe obedecer a su sujecin a la legalidad y racionalidad que debe guiar su cometido. No slo se trata de que al Estado le interesa la condena del culpable y, por razones ms poderosas, la exoneracin del inocente, sino que tambin se trata de evitar dispendios jurisdiccionales. El desistimiento del fiscal deber formularse motivadamente como todo requerimiento de su parte; sino lo hiciere deber ser intimado a ello. Si se empecinara en no explicitar las razones, el tribunal estar habilitado merced al control de legalidad a que est obligado- a declarar la nulidad de ese acto y de todo el debate. Ahora bien, si el fiscal motivara su pronunciamiento y el tribunal no compartiera las razones, creemos que no corresponde un control fuerte en relacin a la razonabilidad del dictamen fiscal desincriminatorio, pues una intervencin de ese tenor invadira la rbita del MPF y el juez se involucrara
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CSJN, Tarifeo del 29/12/89, Garca del 22/12/94, Cattonar del 13/06/95. En todos los casos el Alto Tribunal dispuso la nulidad del fallo. Luego de fallar en sentido contrario in re Marcilese del 15/08/02, en la que consider a la requisitoria como acusacin y que en consecuencia era vlida la condena a pesar del pedido de absolucin del fiscal, la Corte -con nueva composicin- retom la senda de la doctrina Tarifeo en la causa Mostaccio del 17/02/04 en la que se remiti a los fundamentos expuestos en Cseres, Fallos 320:1891, del 25/09/97.

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en la persecucin, afectndose su imparcialidad. Por eso propiciamos que el control de legalidad sea ms bien externo y, por decirlo de algn modo, formal. Entendemos entonces que corresponde negar toda intervencin del tribunal si el desistimiento fue motivado, aun cuando las razones aparezcan a los ojos del juzgador como voluntaristas o carentes de seriedad o de coherencia; ello sin perjuicio de que se pueda comunicar la situacin al superior del fiscal a efectos de determinar responsabilidades disciplinarias o aun penales.

2. Querellante particular. En los casos en que el agente fiscal desistiere de acusar y existiere querellante particular, este sujeto podr formular la acusacin, segn los lineamientos de la jurisprudencia de la Corte Nacional en cuanto considera vlida una acusacin privada para dar paso a una decisin jurisdiccional condenatoria20. El sujeto eventual actuara como un sustituto procesal dado que el MPF se retira del proceso, producindose entonces una conversin de la accin penal, de pblica u oficial a privada. Ello se inscribe en la actual corriente de ampliar los poderes de la vctima en el proceso penal, reconocindole autonoma, y en virtud de los amplios derechos y facultades que admite la jurisprudencia interamericana. Desde luego que si ante el desistimiento fiscal, el querellante tambin claudicara de acusar en forma expresa o tcita, por caso no concurriendo a
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Sostuvo la Corte Nacional -en la causa Santilln del 13/08/98- que la exigencia de acusacin como forma sustancial en todo proceso penal salvaguarda la defensa en juicio del justiciable, sin que haya que distinguir respecto del carcter pblico o privado de quien la formula. Seal que todo aquel a quien la ley procesal reconoce personera para actuar en juicio en defensa de sus derechos est amparado por la garanta del debido proceso legal consagrada por el art. 18 CN, que asegura a todos los litigantes por igual el derecho a obtener una sentencia fundada previo juicio llevado en legal forma.

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la audiencia de alegatos o guardando silencio al concedrsele la palabra o adhiriendo a la postulacin del fiscal, el tribunal deber sin ms trmite absolver al procesado.

V. Sentencia. En la deliberacin secreta, los jueces comenzarn por determinar cules son las cuestiones esenciales a votar para la resolucin del caso y que han formado parte del objeto del juicio. Para aventar toda posibilidad de arbitrariedad, el tribunal deber exponer los hechos en forma clara, lgica y completa, deber explicitar la valoracin de los medios de prueba que fundamentan las conclusiones alcanzadas a la luz de la sana crtica, enunciar las razones por las cuales no fueran atendibles las pruebas contrarias a dichas conclusiones y, finalmente, responder a los planteamientos sustanciales realizados por las partes. a) Congruencia. La exigencia conocida como principio de correlacin entre acusacin y fallo o congruencia -cuya categora constitucional ha sido reconocida por la Corte Nacional21- hace a la inviolabilidad de la defensa debiendo evitarse que la sentencia signifique una sorpresa para quien se defiende, es decir, un dato con trascendencia en ella sobre el cual el imputado no se pudo expedir, cuestionndolo y enfrentndolo probatoriamente22. Tradicionalmente se concibi al principio de correlacin como referido exclusivamente al acontecimiento histrico materia de la imputacin, y generalmente se ha admitido que por imperio del principio iura novit curia el rgano jurisdiccional pueda establecer una calificacin diferente sin afectar el principio de congruencia puesto que la plataforma fctica es la misma y el juez no se encuentra vinculado por la figura individualizada por el acusador,

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CSJN, Fallos 242: 227; 246: 357. MAIER, Julio B. J., Derecho Procesal Penal, tomo I, fundamentos, Editores del Puerto, 1996, pg. 568.

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salvo que el nuevo encuadre implique un cambio tan repentino y de tal entidad que descoloque al imputado y a su defensa23. No obstante ello, la doctrina y la jurisprudencia ms recientes han morigerado el criterio y limitado el principio iura novit curia24. Creemos que una variacin sorpresiva del encuadre jurdico produce indefensin, salvo que resulte de la misma naturaleza y su consecuencia punitiva sea ms benigna, dado que no habr existido posibilidad de enfrentar ese encuadre, desde lo fctico y probatorio y desde la argumentacin jurdica, sorprendiendo as a la defensa. b) Pena pedida por los acusadores como lmite para el juzgador. Este es un problema de la mayor trascendencia del que ha habido escaso desarrollo y del que nos ocupramos hace tiempo25. De la posicin que se adopte se advertir que tan en serio tomamos el principio acusatorio y sus consecuencias e implicancias.

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MAIER, Derecho, tomo I, pg. 569.

As, Jos I. CAFFERATA NORES entiende que la intimacin comprende no slo los hechos y las pruebas, sino tambin su naturaleza o sea, su encuadramiento legal (Proceso Penal y Derechos Humanos, Editores del Puerto CELS, 2000, pgs. 112 y ss.). Por su parte, ngela Ester LEDESMA sostiene que el principio iura novit curia reconoce un lmite infranqueable en la inviolabilidad de la defensa en juicio, toda vez que parece un contrasentido que variar la plataforma fctica intimada al imputado constituya un acto irregular insalvable y que no lo sea el apartamiento de las consecuencias jurdicas, que constituyeron el objeto del proceso, sin que stas hayan sido refutadas por el sujeto al que se habrn de aplicar. Entenderlo de otro modo lesiona los principios constitucionales de defensa en juicio, contradiccin y derecho a ser odo (Es constitucional la aplicacin del brocardo iura novit curia?, en Estudios sobre Justicia Penal. Homenaje al Profesor Julio B. J. Maier, Editores del Puerto, 2005, pg. 373). Asimismo, Jos Mara ASENCIO MELLADO ha sostenido en relacin al punto que el iura novit curia no posibilita que el tribunal, por va de su apreciacin jurdica, rompa esta identidad fctica y normativa sustancial, y ello ni aun cuando se informe debidamente a las partes ofrecindoles ampliamente el debate y la nueva prueba ya que, en tal caso, se estara introduciendo de oficio un nuevo objeto procesal, una acusacin jurisdiccional (Principio acusatorio y derecho de defensa en el proceso penal, Trivium, 1991, pg. 31). En la misma direccin vase: Corte Interamericana de Derechos Humanos, Ramirez, Fermn c/Guatemala sent. del 20/06/05; Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Faria Duarte sent. del 6/07/04, Sircovich sent. del 31/10/06; en este ltimo fallo se acua la expresin situacin fctica normativa. Asimismo, el Tribunal Constitucional espaol seala que entre las exigencias derivadas del principio acusatorio se encuentra la de que nadie puede ser condenado por cosa distinta de la que se le ha acusado y de la que por tanto haya podido defenderse, precisando que por cosa no puede entenderse nicamente un concreto devenir de acontecimientos, un factum, sino tambin la perspectiva jurdica que delimita de un cierto modo ese devenir y selecciona algunos de sus rasgos, pues el debate contradictorio recae no slo sobre los hechos, sino tambin sobre su calificacin jurdica (SSTC 12/1981 de 10 de abril, 95/1995 de 19 de junio, 225/1997 de 15 de diciembre; 4/2002 de 14 de enero; 35/2004 de 8 de marzo, 120/2005 de 10 de mayo).
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ARES, Jos Luis, Puede el tribunal de juicio imponer una pena superior a la solicitada por el fiscal?. (Respuesta en el marco del vigente Cdigo Procesal Penal bonaerense), Jurisprudencia Argentina 2001-III-951; Jurisdiccionalidad limitada en materia punitiva. El pedido de pena del fiscal como lmite mximo para el juez, Revista de Derecho Penal y Procesal Penal, LexisNexis, 2008-5-773; La pretensin, ya citada. El Tribunal de Casacin Penal de la Pcia. de Bs. As. dict un fallo plenario en el que resolvi que es admisible que el tribunal aplique una pena ms grave que la solicitada por el fiscal (expte. 6467, 12/12/02, La Ley Buenos Aires 2003-49, Jurisprudencia Argentina 2003-I-694). En cambio, los ministros Lorenzetti y Zaffaroni de la Corte Nacional sostuvieron, en minora, la postura que juzgamos correcta (CSJN, Amodio, sent. del 12/06/07).

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En algunos digestos procesales se consagra la jurisdiccionalidad limitada en materia punitiva en el juicio correccional, adems de encontrarse contemplada para el juicio abreviado en las distintas jurisdicciones, y se es un argumento que se esgrime para sostener que en los casos en que no se prev dicho lmite, el juzgador tiene plena discrecionalidad para dosificar la sancin en funcin de la escala penal contenida en el tipo incriminado. En Espaa, revirtiendo la lnea tradicional de la sala y del Tribunal Constitucional, el Tribunal Supremo en un pleno no jurisdiccional para la unificacin de criterios de 2006, resolvi que El tribunal sentenciador no puede imponer pena superior a la ms grave de las pedidas en concreto por las acusaciones, cualquiera que sea el tipo de procedimiento por el que se sustancie la causa26. Hemos sostenido que en virtud de la divisin de funciones que supone el sistema acusatorio, en el marco de una relacin triangular de los sujetos que intervienen en el proceso, la actuacin del juzgador (tercero imparcial) est supeditada a la instancia del acusador, que es quien ejerce la accin penal. La acusacin se completa y perfecciona en el debate y abarca diversas cuestiones, que delimitan el objeto del juicio y constituyen la base del pronunciamiento jurisdiccional. El tribunal se ve imposibilitado de imponer una pena superior a la individualizada por los acusadores (oficial y privado), pues perdera su imparcialidad, resolvera ms all de lo requerido y cumplira funciones acusatorias, afectando el derecho de defensa del imputado, la igualdad de armas y el debido proceso. En suma, si el objeto procesal no es fijado por el tribunal; si ste no puede actuar de oficio al punto que donde no existe accin no hay jurisdiccin habilitada para resolver en sentido condenatorio el litigio; si la accin penal es la medida de la jurisdiccin; si la acusacin comprende no

Tribunal Supremo del Reino de Espaa, Sala de lo Penal, acuerdo plenario del 20/12/06; recurso de casacin 10457/2006, sent. del 12/01/07, Francisco Arqus Ginard y otros. Ms all del anlisis constitucional, las invocaciones a la esencia del principio acusatorio y a la estructura del proceso penal, el Supremo seal que no puede haber un procedimiento ms acusatorio que otro, y que tomar partido en la pena a imponer, por encima de lo postulado por las acusaciones, es descender a la arena de combate, frustrar fundadas expectativas basadas en el derecho de defensa y, en suma, colocarse en el papel de acusador ms que en el de juzgador.

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slo el sustrato fctico sino tambin el encuadre jurdico, las circunstancias agravantes y el marco punitivo, fcil es colegir que el juzgador se ve imposibilitado de imponer una pena superior a la individualizada por los acusadores, pues perdera su imparcialidad, colgara la toga, vestira ropajes acusatorios, desnivelando el fiel de la balanza en perjuicio del imputado, a quien tendera una celada, sorprendindolo y afectando su derecho de defensa y el debido proceso. c) Agravantes y atenuantes. Las circunstancias agravantes, en el marco de las previsiones de los arts. 40, 41 y siguientes del Cdigo Penal deben haber sido plateadas por el fiscal o el acusador particular para permitir el derecho de defensa y no computadas ex officio por el juzgador que, de esta manera, incurrira en demasa decisoria, transgrediendo el principio acusatorio. En consecuencia, el rgano jurisdiccional tiene vedado valorar una circunstancia agravante que no haya sido alegada por la acusacin, ms s puede, en cambio, considerar una atenuante que hubiera sido soslayada por la defensa.

VI. Juicio abreviado. Mucho se ha discutido acerca de su constitucionalidad y al respecto hemos sostenido que no vemos colisin alguna con las disposiciones constitucionales27. La renuncia del imputado a ser sometido a un juicio oral y pblico, a condicin de que se den ciertos presupuestos esenciales, tales como la voluntariedad, adecuado asesoramiento, suficiente informacin y control jurisdiccional, permiten la utilizacin de este instituto sin dejar de lado el juicio exigido por la Carta Magna, ya que como bien sostiene Bertolino, el rgano jurisdiccional al dictar sentencia lo produce28. Lo que sucede, en rigor, es que para llegar al juicio, la preceptiva procesal no tiene necesariamente que ser rgidamente
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ARES, Jos Luis. El juicio correccional., pg. 246.

BERTOLINO, Pedro J. Para un encuadre del proceso penal abreviado (a propsito de la instruccin sumaria y el juicio abreviado incluido en el CPPN por las leyes 24.826 y 24.825). JURISPRUDENCIA ARGENTINA, nro. 6060 del 22/10/1997, B.

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unvoca y sin alternativas procedimentales. El citado autor destaca que al rgano jurisdiccional siempre le queda la posibilidad de evaluar si las condiciones materiales son las suficientes para juzgar y, en su caso, rechazar la solicitud. a) Acuerdo. Desestimacin por el Tribunal. Principio de oportunidad reglada. La solicitud puede provenir tanto del agente fiscal, de instruccin o de juicio, o del imputado y su defensor. Para que proceda el trmite del juicio abreviado se requiere el acuerdo conjunto del fiscal, imputado y su defensor. El acuerdo debe versar acerca de tres cuestiones: a) obviamente el trmite abreviado; b) la calificacin del hecho y c) la pena a imponer al causante y su modalidad de ejecucin. De ninguna manera la conformidad puede interpretarse como reconocimiento de la culpabilidad en el hecho. En el marco de un proceso acusatorio, no es posible otorgarle al Tribunal la facultad para rechazar el acuerdo por estimar exigua la pena. Es sabido que los lmites de la decisin del rgano jurisdiccional estn condicionados al reclamo del acusador y al contenido del mismo. El principio acusatorio impide que el Juez discrepe con la pena ya que la misma no resulta disponible en el marco del juicio abreviado. Tampoco puede modificar en perjuicio del imputado el modo de ejecucin de la sancin acordada por las partes, ni incluir otras reglas de conducta o consecuencias penales no convenidas. La estimacin de pena debe ser efectuada por el agente fiscal, quien deber decidir si la sancin consensuada cumple con la razonabilidad esperable en el marco de los lineamientos de poltica criminal trazados por el MPF, teniendo en cuenta las circunstancias de hecho y la culpabilidad de su autor, en atencin al resguardo de los intereses de la sociedad y del principio de prevencin especial de la pena constitucionalmente consagrado. Razones de conveniencia y economa procesal, fundan la decisin de utilizar este principio de oportunidad

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reglada, no tratndose de una violacin al principio de legalidad, sino una variacin del mismo siempre que exista un control judicial suficiente. b) Rol de la vctima. Sabido es que actualmente la vctima del delito, constituida en querellante o particular damnificado cuenta con crecientes atribuciones como consecuencia de pronunciamientos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos29, informes emanados de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos30 y fallos de la Corte Suprema de Justicia31. Pese a ello, parece razonable no conferir a la victima potestad alguna para oponerse a la realizacin de un juicio abreviado. Las garantas de defensa en juicio y debido proceso en su favor, se ven alcanzadas con la posibilidad de ser odo, de manifestar cuanto crea conveniente a sus intereses antes de que se adopte la resolucin jurisdiccional relativa a la admisibilidad del juicio abreviado, aunque ella no resulte vinculante. Ello es as, en virtud de que el principio acusatorio impone la regla de la persecucin penal pblica donde es el MPF quien tiene la responsabilidad acusatoria y la facultad de disponer de la accin penal. c) No homologacin. Control de legalidad. Absolucin. El fallo no puede constituirse en una mera homologacin, ya que ello importara la existencia de un simple control formal por parte del rgano jurisdiccional, dejndolo hurfano de tutela judicial efectiva. Si se tratara de un mero acto homologatorio, el dictado de un fallo exculpatorio sera impensable. Por el contrario, la prescindencia del debate reglado por el procedimiento ordinario demanda una mayor severidad por parte del

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C.I.D.H., 29/07/88, Caso Velsquez Rodrguez v. Honduras; 18/09/03 Caso Bulacio v. Argentina; 27/11/03, Caso Maritza Urrutia v. Guatemala y 01/03/05 Caso de las Hermanas Serrano Cruz v. El Salvador.

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Comisin Interamericana de Derechos Humanos, informe 5/96, caso 10.970; informe 34/96, caso 11.228; informe 35/96, caso 10832; informe 32/04, caso 11556.

31 CSJN, 28/12/89, Tarifeo, Fallos 325:2019; 13/08/98, Santillan, Fallos, 321:2021; 17/02/04, Mostaccio, Fallos, 327:120; 27/12/05, Valentn, 27/12/06, Juri.

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juzgador a fin de determinar que lo consensuado por las partes resulte ajustado a derecho y adecuado a las constancias obrantes en la causa. La sentencia dictada en el marco de un juicio abreviado debe estar debidamente motivada, lo que permitir su posterior revisin. Si bien la prueba que debe tener en cuenta el juez o tribunal en la sentencia, es la recabada en la etapa de instruccin o preparatoria, el modo de valorarla no debe ser diferente a la utilizada en el procedimiento comn, segn las pautas ya vistas. Resulta as, aplicable la valoracin efectuada por la sana crtica o libre conviccin razonada. Consecuencia de ello, resulta la facultad del Juez Tribunal de declarar nulidades, disponer exclusiones probatorias y concluir el proceso con una sentencia absolutoria por insuficiencia probatoria en virtud del principio in dubio pro reo. d) Limites de la sentencia. El juez o tribunal no puede imponer una pena superior a la solicitada por el agente fiscal, pero podr individualizar una sancin menor si est dentro de la escala legal o, incluso absolver al imputado cuando as corresponda. El tribunal tampoco podr ir ms all de lo acordado, ya que el fallo incurrira en demasa decisoria y, en consecuencia, sera arbitrario. No se puede modificar el modo de ejecucin de la pena acordado por las partes ni incluir otras reglas de conducta o consecuencias penales no convenidas.

VII. Ponencia. a) El principio acusatorio es una derivacin de las normas contenidas en nuestra CN y en los pactos internacionales incorporados a la misma. b) Las notas que caracterizan al sistema acusatorio son: la separacin entre las funciones estatales de juzgar y acusar; la consideracin del imputado como sujeto de derecho; el juicio por jurados; el aseguramiento del contradictorio y la imparcialidad del juzgador:
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c) En el debate oral, el agente fiscal es quien tiene la responsabilidad de la iniciativa probatoria de cargo, sin que el juez pueda desarrollar actividad alguna en esta materia, manteniendo su pasividad hasta el momento de fallar. d) El fiscal se encuentra facultado para ampliar el requerimiento en el debate, en forma restringida y excepcional. No sortea el filtro constitucional que el tribunal advierta un hecho diverso. e) No resulta conveniente que el querellante particular formule requisitoria de citacin a juicio si ello es cumplido por el Ministerio Pblico Fiscal. En cambio, si el ofendido arriba a juicio en soledad actuar en el debate oral ejerciendo las mismas facultades del fiscal, con las implicancias propias de la accin privada. f) El querellante particular no puede ampliar la acusacin si en el juicio oral interviene el fiscal. Podr hacerlo, en cambio, si acta en soledad. g) Las partes pueden desistir libremente de la prueba que propusieran, antes de su produccin. No resulta admisible que la parte contraria ni el tribunal impidan ese desistimiento, invocando la necesidad de que la prueba se produzca. h) Como disposicin de transicin, los integrantes del tribunal de juicio podrn interrogar excepcionalmente al final de la declaracin para despejar alguna duda acerca de lo ya manifestado por el rgano de prueba. Para profundizar la neutralidad del juzgador deber propenderse a prohibir en el futuro toda posibilidad de interrogacin, quedando esa tarea a cargo de los sujetos que llevan adelante la acusacin y de aquellos que la resisten. i) Si el agente fiscal desistiere de acusar y no hubiere querellante, se debe sin ms absolver al imputado. Si hubiere acusador particular, ste podr formular la acusacin y ello habilitar el dictado de una sentencia condenatoria vlida. El tribunal slo debe controlar que el desistimiento fiscal est motivado y no est habilitado para anularlo por no compartir las razones esgrimidas.

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j) El principio de congruencia se refiere no slo al aspecto fctico sino tambin al encuadre jurdico, que no puede ser modificado por el tribunal (salvo por una calificacin de la misma naturaleza, que posea una consecuencia punitiva ms benigna) pues afectara su imparcialidad y sorprendera a la defensa. k) La pena ms grave pedida por los acusadores limita al tribunal, quien de superarla excedera la medida de su jurisdiccin y asumira indebidamente funciones acusatorias. Las circunstancias agravantes que se valoren en el fallo deben haber sido invocadas por los acusadores. En cambio s puede el tribunal considerar una atenuante que hubiera sido omitida por la defensa. l) El juicio abreviado es viable siempre que exista voluntariedad, adecuado asesoramiento, suficiente informacin y control jurisdiccional. m) En el marco de un juicio abreviado, no es posible otorgarle al Tribunal la facultad para rechazar el acuerdo por estimar exigua la pena. El juez o tribunal no puede imponer una pena superior a la solicitada por el agente fiscal, pero podr individualizar una sancin menor si est dentro de la escala legal o, incluso absolver al imputado cuando as corresponda. El tribunal tampoco podr ir ms all de lo acordado, ya que el fallo incurrira en demasa decisoria y, en consecuencia, sera arbitrario. n) Parece razonable no conferir a la victima potestad alguna para oponerse a la realizacin de un juicio abreviado. o) El fallo no puede constituirse en una mera homologacin, ya que ello importara la existencia de un simple control formal por parte del rgano jurisdiccional. Debe haber un exhaustivo control de legalidad y es posible disponer la absolucin por falta de prueba o por aplicacin del principio in dubio pro reo.

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