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Abba Miguel
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Por lo tanto, soy de opinin que debe revocarse la sentencia de primera instancia en cuanto desestima la defensa de falta de legitimacin para obrar opuesta por la
Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, con costas a los actores de ambas instancias por haber resultados vencidos (art. 68, Cd. Procesal).
III. Agravios de Huarte S.A.C.I.F y C.: Se queja esta parte porque entiende que en el caso no existe responsabilidad alguna de su parte, sino que fue producto de la
culpa de un tercero por el que no debe responder.
En la respectiva expresin de agravios el apelante en momento alguno neg que en lugar del hecho existiera una mancha oleosa existente en la Autopista AU6, que el
actor pis con su vehculo, produciendo su desplazamiento y embistiendo el guardarail.
Esto, a mi entender, sella la suerte de la queja porque pone en evidencia que falt a su obligacin de mantenimiento de la referida va de circulacin, que la
Municipalidad puso a su cargo mediante el contrato de concesin y que asumi individualmente frente al conductor del vehculo, al perfeccionarse el contrato de peaje.
El hecho de que el coautor Miguel A. Abba, haya circulado a una velocidad cercana a la velocidad crtica, como se argumenta a fs. 447 va., no libera de responsabilidad
a las concesionarias del servicio porque el accidente tuvo su causa eficiente en el material oleoso existente en el pavimento, que era su obligacin remover, que
determin que el conductor patinara, perdiendo el control de su vehculo.
En la expresin de agravios, si bien se argumenta se debi al hecho de un tercero por quien no debe responder, no individualiza prueba alguna que acredite tal
afirmacin lo que resta seriedad a la queja.
Por lo tanto, estimo que debe confirmarse el fallo en cuanto le atribuye a la apelante la responsabilidad en la produccin del accidente.
IV. Agravios de Huarte S.A y La Meridional Ca. Arg. de Seguros, respecto de los intereses: Ambas partes impugnan el fallo en este aspecto. Se quejan porque desde la
fecha del hecho hasta el 1 de abril de 1991, la juez establece que los intereses deben liquidarse a la tasa del 8 % y no del 6 % como establece la mayor parte de la
jurisprudencia y, adems, porque despus de la fecha sealada establece que se deben los intereses computables a la tasa activa a treinta das, lo que importa
anatocismo, agregado, adems, la demanda, que est ltima solucin contraviene lo recientemente resuelto por la Corte Suprema en los autos "Y.P.F. c. Provincia de
Corrientes", en el fallo de fecha 3/3/92 La Ley, 1992B, 216).
Conforme a la reiterada jurisprudencia de la sala los intereses moratorias cuando se liquidan sobre el capital actualizado deben alcanzar a la tasa del 6 % anual (conf.
esta sala julio 25985, ED, 115205; L 46.451 de 12/6/89, L. 48.882, del 5/7/89, etc.). Por lo tanto, debe admitirse el agravio de ambas apelantes en lo que hace a los
intereses a aplicarse hasta el 31 de marzo de 1991, proponiendo se modifique el fallo en este aspecto.
En lo que hace a la aplicable a partir del 1 de abril de 1991, fecha en la que entr en vigencia la ley de convertibilidad, la sala considera acertado el criterio adoptado
por el juez.
No obstante que a travs de distintos procedentes hemos sostenido que la tasa a aplicar para responder los intereses moratorias debe ser la pasiva a treinta das que paga
el Banco de la Nacin Argentina, un nuevo estudio de la cuestin nos llev a admitir que en lugar de aquella, se utilice la activa que cobra esa misma institucin en las
operaciones de descuento a plazo fijo a treinta das.
Esta solucin en modo alguno puede llevar a desvirtuar los propsitos de la ley de convertibilidad, sino a tratar de evitar que quien incumple las obligaciones a su cargo
reciba amparo mediante una resolucin judicial a punto tal que le convenga ms persistir en su conducta morosa, que cumplir con la condena o bien con la palabra
empeada.
De persistirse en la aplicacin de la tasa pasiva inexorablemente se llegara a dicho resultado, pues con ella no se resarce debidamente las consecuencias de la mora.
No puede dejarse de tener en cuente que la mora cuando el incumplimiento se deriva, como en el caso, de un hecho ilcito se produce en el mismo momento que ste
acaeci o bien desde que efectu los desembolsos para reparar los bienes daados (CNCiv., en pleno, LA LEY, 93667), de modo que la tasa que el acreedor insatisfecho
debe pagar para reemplazar el capital que su deudor no efectiviz en tiempo propio, es la de descuento bancario.
Presumir que el nico dao que se deriva de tal incumplimiento es la privacin de tal inters pasivo que se esperaba obtener del dinero que se debe es un razonamiento,
a criterio de la sala, reido con la realidad y con la nocin de justicia, pues al deudor que ocasion el dao le resulta ms redituable dejar de abonar la condena, pues la
tasa pasiva no alcanza a cubrir el valor de los bienes que con su obrar antijurdico ha daado o destruido.
El hecho que el art. 10 del dec. 941/91, reglamentario de la ley 23.928, establezca que el juez "...podr indicar la tasa de inters que regir a partir del 1 de abril de
1991, de modo de mantener inclume el contenido de la sentencia, atenindose a la tasa de inters pasiva prometido, que el Banco Central de la Repblica Argentina
deber publicar mensualmente", no importa que el tribunal se encuentre compelido a ajustarse a ella, pues esa normativa no tiene carcter imperativo (L.97.281,
"Money, Rubn A. c. Mattiangeli, Jorge y otro s/daos y perjuicios" del 19/3/92.
La circunstancia de que se aplique la tasa activa para operaciones a treinta das no importa convalidar la capitalizacin al vencer dicho perodo, sino que es una pauta de
eleccin que permite elegir una, de entre las diversas tasas que se aplican en las operaciones de descuentos por el Banco de la Nacin Argentina.
En sntesis, propongo que se revoque la sentencia en cuanto hace lugar a la demanda contra la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, dado que entiendo que
resulta procedente la defensa de falta de legitimacin opuesta por sta. Con costas a los actores vencidos (art. 68, Cd. Procesal). Se la confirme en todo lo dems que
decide salvo en lo que hace a la tasa de inters a aplicar hasta el 31 de marzo de 1991, que se deber reducir al 6 % anual. Asimismo, deber aclararse que la aplicacin
de la tasa activa a treinta das a computar a partir de esa fecha, no debe ser capitalizable mensualmente. Las costas deben ser soportadas en un 90 % por las apelantes ya
que los agravios que prosperan son de escasa entidad en relacin con los introducidos por "Huarte S.A.C.I.F. y C." respecto de la responsabilidad que propongo sean
desestimados (art. 71, Cd. Procesal).
Por anlogas razones a las aducidas por la vocal preopinante, los doctores Bossert y Posse Saguier votaron en el mismo sentido a la cuestin propuesta.
Por lo que resulta de la votacin que instruye el acuerdo que antecede, se revoca la sentencia en cuanto hace lugar a la demanda contra la Municipalidad de la Ciudad
de Buenos Aires. Con costas a los actores vencidos (art. 68, Cd. Procesal). Se la confirma en todo lo dems que decide, salvo en lo que respeta a la tasa de inters a
aplicar hasta el 31 de marzo de 1991, la que reduce al 6 % anual. Se aclara que la aplicacin de la tasa activa a treinta das a computar desde esa fecha, no debe ser
capitalizable mensualmente. Las costas deben ser soportadas en un 90% por los apelantes (art. 71, Cd. Procesal). Los honorarios sern considerados una vez
establecidos los de la anterior instancia. Ana M. Conde. Gustavo A. Bossert. Fernando Posse Saguier. (Sec.: Carlos A. Carranza Casares).