ABREVIATURAS

CLS Comit de Libertad Sindical de la OIT CPR Constitucin Poltica de la Repblica CT Cdigo del Trabajo d.l ecreto Le! T ireccin del Trabajo IT Inspeccin del Trabajo OIT Organi"acin Internacional del Trabajo

PRLOGO
#. La importancia del erec$o colecti%o del trabajo en el conte&to del erec$o Laboral e' incluso' en el del erec$o todo' es %erdaderamente ma!scula. (sto lo tu%ieron claro %arios de los maestros )undadores de la disciplina' mientras *ue en a+os recientes $a tendido a ser pasado por alto' sea por acostumbramiento ,!a sus institutos no son tan nue%os ni re%olucionarios-' sea por e)ecto del indi%idualismo propio de la posmodernidad ! del pensamiento econmico dominante. Pero apenas pro)undi"amos un poco' apenas sobrepasamos la tri%ialidad de las apariencias ! los lugares comunes de moda' podemos ,re-tomar conciencia de la singularidad ! trascendencia insustituibles' al menos $asta $o!' del erec$o sindical. (l mismo nace con el surgimiento de sus tres componentes esenciales ,el sindicato' la negociacin colecti%a ! la $uelga-' cuando por primera %e" en la $istoria del trabajo $umano se conjugan' por un lado' la libertad jurdica de todos los indi%iduos !' por otro' la posibilidad de aplicar el derec$o de propiedad a los medios masi%os de produccin ! )inanciacin los *ue' a la %e"' $abilitaban' a partir de la resolucin industrial' a producir en masa ! acumular capital igualmente en masa. (n tales circunstancias' los poseedores de esos medios contratan el trabajo $umano de *uienes carecen de ellos. Las conocidas malas condiciones de trabajo ! e&plotacin resultantes' m.s la circunstancia de *ue tambin por primera %e" en la $istoria esa mano de obra laboraba en gran nmero con%i%iendo durante la ma!or parte del da' gener su agrupacin para oponer la )uer"a del nmero al poder econmico del empleador' ! as presion ! suspendi colecti%amente la labor para obtener mejores condiciones' ! cuando tu%o &ito' acord tales bene)icios. /s surgieron el sindicato' la $uelga ! la negociacin colecti%a' ese tri.ngulo componente del erec$o colecti%o del trabajo' *ue ostenta la ma!or singularidad *ue puede encontrarse en el erec$o de la poca moderna. 0ase' para empe"ar' *ue tanto el sindicato como la $uelga 1dos de sus pilares1 nacieron al mundo del erec$o estatal como delitos ! en menos de un siglo se con%irtieron no slo en derec$os' sino en derec$os $umanos in$erentes a la personalidad $umana. Como ense+a desde $ace muc$o tiempo 2os 3artins Cat$arino' ninguna otra institucin jurdica protagoni" una e%olucin semejante en tan corto lapso. Por su parte' el tercer pilar' *ue aparentemente es menos sorprendente' transgresor o re%olucionario' por*ue a di)erencia de la $uelga ! el sindicato no inici su 4carrera jurdica4 como delito es' en cambio' el responsable 15nada menos61 de la ruptura del monopolio estatal en la creacin de erec$o objeti%o. (n e)ecto' la negociacin colecti%a apunta a crear reglas de derec$o *ue concurren con las emanadas del (stado ! mu! a menudo las despla"a. 7o $a! otra rama del erec$o contempor.neo en el cual pueda %erse un )enmeno semejante' lo *ue' por otra parte' $a permitido caracteri"ar al laboral como un erec$o 4e&traestatal4. La negociacin colecti%a es la responsable de este car.cter de)initorio ! distinti%o de nuestra rama jurdica. 8. Sin embargo' estas particularidades 1*ue mantienen su )rescura' originalidad ! e&cepcionalidad aun $o!1' pronto )ueron legitimadas ! reconocidas con el m.s alto linaje en el mundo del erec$o. (n e)ecto' $o! nadie discute *ue la sindicali"acin' la negociacin colecti%a ! la $uelga )orman parte del elenco de los derec$os $umanos. 3.s an' como $a destacado la doctrina' la libertad sindical )ue el primero de los derec$os $umanos en ser consagrado por un tratado internacional especiali"ado ,el clebre con%enio 9:-' ! ella )ue' tambin' el primero de los derec$os )undamentales en contar con un mecanismo internacional especiali"ado ! e&clusi%o de proteccin ,el igualmente clebre Comit de Libertad Sindical-. (sto permite apreciar de modo e%idente' la doble consagracin ! trascendencia de la libertad sindical 1 contenido b.sico del erec$o colecti%o del trabajo1; por una parte' su reconocimiento al m.s alto ni%el 1a pesar de su $eterodo&ia u originalidad1 de la ciencia jurdica toda ! de las m.s importantes ! uni%ersales normas< por otra parte' su papel central e insustituible en la dogm.tica ! el )uncionamiento del erec$o Laboral. Por cierto' si la )uncin del erec$o del Trabajo es la proteccin del trabajador' sta se persigue por dos %as. =na' la tutela $eternoma' a cargo del (stado' a tra%s de la legislacin del trabajo' la 2usticia laboral ! la )iscali"acin administrati%a. Otra' la autotutela colecti%a' a tra%s del sindicato' la negociacin colecti%a ! la $uelga. Con lo cual' estos tres institutos b.sicos del erec$o colecti%o del trabajo no son otra cosa *ue la )orma en *ue se mani)iesta el principio protector en este sector del erec$o Laboral. Proteccin $eternoma del trabajador en la relacin indi%idual de trabajo con su empleador' por una parte' ! autotutela colecti%a' por la otra' son las dos )ormas de la accin tutelar ! ree*uilibradora propia del erec$o del Trabajo.

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>. e a$ *ue !a en el planteamiento general al *ue se dedica el primer captulo de esta obra' se desta*ue el 4delicado e*uilibrio4 entre autonoma colecti%a ! $eteronoma en el erec$o del Trabajo en general ! en el colecti%o en especial' dado *ue el binomio $eteronoma en lo indi%idual ! autonoma de lo colecti%o per)ila el car.cter protectorio de la disciplina. e a$' adem.s' la triangularidad del erec$o colecti%o de trabajo 1en el mismo lugar subra!ada por el autor1' *ue reposa en tres pilares esenciales; sindicato' autonoma colecti%a ! autotutela. ? de a$ tambin' la acertada obser%acin de *ue a menudo la debilidad sindical tolera o a %eces $asta re*uiere ma!or $eteronoma' mientras *ue la )otale"a colecti%a tiende a %alorar menos la tutela estatal. e a$ tambin la igualmente correcta constatacin de *ue en los pases en los *ue el mo%imiento sindical es dbil o se $a debilitado' el respeto de la libertad sindical no se alcan"a con la simple abstencin' sino *ue re*uiere la promocin' soporte o apo!o de la acti%idad sindical. (s' tambin' til ! destacable' la sistemati"acin ! ejempli)icacin de modelos de erec$o sindical en reglamentarista o inter%entor ,como el c$ileno ! la ma!ora de los latinoamericanos-' el de autonoma colecti%a plena ,como el ingls ! el italiano-' ! los sistemas mi&tos. ? como' *uiera *ue el re)erido e*uilibrio entre autonoma e inter%encin es siempre riesgoso ! de di)cil medicin' es tambin de inters la a)irmacin de *ue el respeto de la libertad sindical' tal como plasmada en los con%enios internacionales del trabajo e interpretada en la 4jurisprudencia4 del Comit de Libertad Sindical de la OIT' es el mejor par.metro disponible para determinar el lmite a partir del cual la $eteronoma in%ade ilegtimamente la es)era de la autonoma colecti%a' in%asin inaceptable por*ue a)ecta un derec$o )undamental. @. (n e)ecto' como bien se desarrolla en el segundo captulo' la libertad sindical 1en su amplitud inclusi%a de la negociacin colecti%a ! del derec$o de $uelga1 constitu!e' por un lado' el principio b.sico del erec$o colecti%o del trabajo 1desgranado en los 4subAprincipios4 de autoconstitucin sindical' de autonoma colecti%a ! de autotutela1' los *ue' por otro lado' se erigen en derec$os $umanos reconocidos como tales en las grandes eclaraciones ! Pactos internacionales' en los con%enios de la OIT' en su eclaracin de #BB9 ! en los te&tos constitucionales de un gran nmero de pases. Incluido C$ile' *ue como bien )undamenta Camonal' a partir del te&to del bellsimo artculo D.E inciso 8.E de la ConstitucinF' incorpora con ese rango al Con%enio Internacional del Trabajo 7.E 9: ! otras normas internacionales. (n estos trminos' el autor elabora el contenido de la libertad sindical %igente en C$ile como derec$o $umano de rango constitucional A internacional. D. Los captulos III a IG ! GIII se dedican al sindicato propiamente dic$o ! a los aspectos de la libertad sindical re)eridos a su constitucin' a la a)iliacin ! desa)iliacin al mismo' a la autorregulacin o 1en la terminologa del autor1 a la 4libertad colecti%a de reglamentacin4 del sindicatoA' a las cuestiones *ue plantea el concepto de democracia sindical ! a las )acultades de representacin del sindicato' a la 4libertad colecti%a de disolucin4' a la 4libertad colecti%a de actuacin sindical4 ,lo *ue inclu!e el )uncionamiento interno ! las cuestiones patrimoniales-' ! a la 4libertad colecti%a de )ederacin4. Todo ello a la lu" del erec$o positi%o nacional minuciosamente anali"ado' pero sin perder de %ista el imprescindible marco terico general' a la lu" del cual se conclu!e *ue' a tra%s de los recientes cambios legales' el rgimen positi%o nacional $a a%an"ado en direccin de la libertad sindical' sin alcan"arla plenamente' no obstante lo cual' la autoaplicabilidad del Con%enio Internacional del Trabajo 7.E 9: podra derogar ! sustituir gran parte de las disposiciones legales incompatibles' como !a lo $a decidido algn )allo. La negociacin colecti%a ! sus productos principales' el contrato ! el con%enio colecti%o' son anali"ados en los captulos G ! GI con especial ! actualsima re)erencia a las ltimas re)ormas introducidas en la legislacin c$ilena. (l en)o*ue terico de la negociacin colecti%a es abordado' por una parte' en tanto una de las acti%idades esenciales del sindicato ,junto a la $uelga- !' por otra parte' a partir de la nocin de con)licto ! de la constatacin de su triple )uncionalidad; )uente de erec$o laboral' medio de pre%encin ! solucin de con)lictos e instrumento de gobierno del sistema de relaciones laborales. (l papel centralsimo de la negociacin colecti%a es' pues' e%idente. erec$o $umano )undamental' componente imprescindible de la libertad sindical ! del erec$o colecti%o del trabajo' )uente del erec$o del trabajo de tal importancia' *ue es la *ue le da a ste su car.cter e&clusi%simo de erec$o e&traestatal' instrumento de )le&ibilidad' adaptacin ! concrecin' medio de pre%encin ! solucin de con)lictos' etc. Por tanto' es acertada ! compartible la preocupacin del autor por el estrec$o alcance de la negociacin colecti%a reconocida ! reglamentada en las le!es c$ilenas' *ue la circunscriben a las empresas del sector pri%ado ! del (stado' an con algunas e&cepciones' desalentando al e&tremo de casi in$ibir la negociacin colecti%a por rama de acti%idad o negociacin supraempresa. La preocupacin *ue nace ante la estructura ! los lmites de la negociacin colecti%a' se ati"a' adem.s' con su e&cesi%a reglamentacin' procediAmentali"acin ! )ormalismo'

con las restricciones a su contenido ! a su tan limitada e)icacia personal. (sta limitacin del alcance subjeti%o del contrato colecti%o solamente a los trabajadores e&presamente representados en el momento de la negociacin' nos parece incompatible con la naturale"a misma de la contratacin colecti%a en la dogm.tica jurdica' opinin personal del prologuista *ue para nada compromete al autor. (l captulo GII' dedicado a la $uelga' parte 1como no poda ser de otro modo1 del principio de autotutela' basado en la desigualdad propia de la relacin laboral ! e&presin del principio protector en el .mbito de las relaciones colecti%as de trabajo. Como bien dice el autor' 4por muc$o *ue la legislacin laboral sea protectora' si los trabajadores no pueden autotutelar sus prerrogati%as' lo m.s probable es *ue la normati%a protectora no se apli*ue en la pr.ctica4. (l concepto ! la de)inicin de $uelga es )ormulado de con)ormidad con la amplitud *ue le reconoce la doctrina m.s actual ! contrastado con la nocin m.s restricti%a ! tradicional recogida en el ordenamiento positi%o nacional. Se le reconoce 4claramente4 su condicin de 4derec$o $umano esencial de la persona $umana4' clasi)icable' incluso' como derec$o ci%il ! poltico' 4sin perjuicio de su clara interrelacin e interdependencia con di%ersos derec$os econmicos' sociales ! culturales4. (l an.lisis preciso del erec$o positi%o nacional deja al descubierto el escaso margen *ue ste reconoce al ejercicio del derec$o' tanto como su ampliacin a partir de la rati)icacin del con%enio 9: ! de la aplicacin de la Constitucin. H. (l %olumen culmina con el captulo GI0' dedicado a la tutela de la libertad sindical. (ste se inicia con un original apartado sobre la interpretacin del erec$o colecti%o del trabajo la *ue' por su car.cter teleolgico' puede ser %ista tambin' como un instrumento protector. e a$ la procedencia de la aplicacin de reglas tales como el in dubio pro operario' el in dubio pro $omini ! el principio pro libertate 1 pertinentes todos' adem.s' por encontrarnos en el .rea de los derec$os $umanos1. Contina con un estudio de la importante accin )iscali"adora reconocida en C$ile a la ireccin del Trabajo ! se centra' luego' en el estudio del )uero sindical ! de las pr.cticas desleales' as como del recurso de proteccin ! de otros mecanismos tutelares de la libertad sindical' siendo particularmente importantes los p.rra)os *ue subra!an la aplicabilidad directa de las normas constitucionales' las *ue' como !a se dijo' inclu!en a %arios de los con%enios' pactos ! declaraciones internacionales de derec$os. :. Por todo lo dic$o' consideramos estar ante una obra importante' tanto por la singularidad' jerar*ua ! e&tensin de su tema' como por la incorporacin ! el sol%ente manejo de concepciones tericas mu! actuali"adas. 7os parece' asimismo' *ue de ese modo' este libro enri*uece la doctrina ! m.s an' proporciona un pelda+o slido al necesario ascenso del erec$o colecti%o del trabajo c$ileno' *ue le permita superar un origen restricti%o e indi%idualista' *ue a %eces parece anular lo colecti%o en la mera suma de relaciones indi%iduales. ic$o cambio cualitati%o lo ser. de progreso cient)ico' sin duda' pero tambin de per)eccionamiento de la democracia' !a *ue $o! en da' una democracia moderna no puede ser sino una democracia pluralista' *ue recono"ca la pluralidad de intereses *ue se generan en su seno ! la naturalidad del con)licto *ue entre ellos se produce' a la par *ue articula la solucin del mismo por la %a del di.logo' la concertacin ! la negociacin. (ste cambio cualitati%o' ese salto cient)ico ! democr.tico' est. claramente presente en la obra del Pro)esor Sergio Camonal Contreras' *ue al reali"ar este de)initorio aporte a la doctrina de su pas' con)irma su sobresaliente capacidad de trabajo ! el notorio %alor de sus anteriores aportes bibliogr.)icos. Oscar (rmida =riarte

CAPTULO I

PLANTEAMIENTO GENERAL
1.1. ORGENES DEL DERECHO COLECTIVO
esde el Renacimiento el desarrollo de las ciencias ! de la tcnica $a producido innumerables cambios en la sociedad $umana ! en el derec$o. Las nue%as )ormas de produccin' comprensi%as del uso masi%o de mano de obra' pro%ocaron una %erdadera re%olucin en el mundo del trabajo' tanto en su concepto' como en su estructura ! )ormas de regulacin. esde mediados del siglo GIG es posible distinguir dos tipos de normas *ue buscan regular las relaciones laborales en la poca industrial; los preceptos estatales protectores del trabajador dependiente ! las normas colecti%as' de naturale"a pri%ada' ! de dudosa juridicidad en sus inicios. Con el de%enir del siglo GG se consolida una nue%a rama del derec$o' el erec$o del Trabajo' creador de un original estatuto contractual' reconocido inclusi%e a ni%el constitucional. (ste nue%o derec$o' de pro!eccin masi%a en la sociedad industrial' junto con establecer normas mnimas en )a%or de la Iparte dbilJ de la relacin laboral' reconoce' ampara ! )omenta las normas colecti%as pactadas entre los actores sociales' agrupados en organi"aciones *ue ser.n denominadas IsindicatosJ. (n e)ecto' el %ertiginoso a%ance de los cambios sociales' la toma de conciencia de los trabajadores acerca de sus necesidades e intereses comunes' ! la constatacin de *ue su actuacin conjunta les permite negociar en igualdad de condiciones con los empleadores' )ortalecer. cada %e" m.s el mo%imiento sindical emergente en el siglo GIG' el cual' en el transcurso de algunos decenios' pasar. de la ilegalidad al pleno reconocimiento jurdico' incluso a ni%el constitucional ! en los cat.logos de derec$os $umanos a ni%el internacional. Los orgenes del derec$o colecti%o del trabajo se remontan a los de la Re%olucin Industrial' sin la cual di)cilmente se $ubieran producido los )actores )undantes del )enmeno sindical. Los particulares caracteres de los cambios producti%os ! del mundo del trabajo en Cran Kreta+a' a )ines del siglo G0III ! comien"os del GIG' posteriormente e&tendidos al resto de (uropa ! m.s tardamente a /mrica Latina' con)iguran el conte&to adecuado dentro del cual se desarrollar. el derec$o del trabajo' especialmente el derec$o colecti%o. Los abusos producidos por la )alta de proteccin del trabajador son conocidos ! documentados por la literatura cient)ica' *ue da cuenta de jornadas laborales diarias de $asta *uince $oras' sin descanso semanal ni %acaciones' de trabajo de mujeres embara"adas ! de menores de pocos a+os de edad' en psimas condiciones $iginicas ! de seguridad' lo *ue moti% re%ueltas ! largas luc$as de los obreros' *ue )ueron %iolentamente reprimidas por las autoridades. Sin embargo' la sola e&istencia de estos abusos no $ubiera bastado para el surgimiento del sindicalismo. =n elemento esencial *ue se une a los abusos generali"ados' es la Icolecti%i"acin del trabajoJ' producido por la reunin masi%a de trabajadores en las ).bricas o lugares de produccin. Las ra"ones de esta concentracin' *ue deja atr.s a las %iejas corporaciones' al artesanado ! al trabajo agrcola' *ui".s colecti%o pero jam.s masi%o' son de car.cter tecnolgico ! econmico. Por ejemplo' en di%ersos *ue$aceres era imposible la produccin en pe*ue+a escala' como ocurra en la industria del $ierro con la laminacin ! la )undicin de los materiales #. Por otra parte' en la industria cer.mica' la di%isin ! subdi%isin del trabajo produjo grandes economas ! determin su concentracin en un gran centro producti%o8. (sta Icolecti%i"acin del trabajoJ permiti una lenta pero segura toma de conciencia' por parte de los trabajadores' de sus necesidades e intereses comunes' ! del poder colecti%o. Por otra parte' no e&iste acuerdo en cuanto a la e&istencia de organi"aciones o agrupaciones antecesoras de los sindicatos. Pareciera *ue las antiguas corporaciones medie%ales seran el antecedente $istrico de las agrupaciones de trabajadores>' sin embargo' autores como Sidne! ! Keatrice Lebb precisan *ue *ui".s el

/SMTO7' T.S.' La Re%olucin Industrial' 3&ico' Nondo de Cultura (conmica' #BBO' p. #>O. Ibdem. > Por ejemplo' en Nrancia e&isti un cierto ne&o entre las agrupaciones obreras ! las corporaciones de artesanos del siglo GII' conocidas como Compagnonnage. 0er C/RRO IC(L3O' /LK(RTO 2OSP' Mistoria Social del Trabajo' Karcelona' Kosc$' #BB8' p. 8>B.
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origen de los sindicatos pueda remontarse a las asociaciones de asalariados ! $ermandades de o)iciales de la (dad 3edia' pero di)cilmente a los gremios de artesanos *ue eran asociaciones de empresarios @. Para estos autores' el origen de agrupaciones estables ! permanentes de trabajadores se relaciona con la clara separacin de )unciones entre el capitalista ! el obrero manual' entre direccin ! simple ejecucin' con la consecuente prdida de inters del trabajador en los bene)icios de la empresaD. (n lneas generales' la accin ! organi"acin colecti%a de los trabajadores e%oluciona en tres estadios sucesi%os ! a %eces complementarios. =n primer grado de organi"acin est. dado por las sociedades de car.cter mutual' de socorros mutuos' donde los trabajadores se agrupan ! reali"an aportes a )in de a!udarse mutuamente ante los impre%istos. 3.s adelante' estas agrupaciones mutuales encabe"an poco a poco la de)ensa de sus asociados )rente a los empleadores' recurriendo a %eces a la accin directa' mediante $uelgas ! parali"aciones. (ste segundo grado de desarrollo del sindicalismo' podemos denominarlo como sindicalismo de trabajadores cali)icados' !a *ue representaba a los trabajadores m.s preparados' de ma!or )ormacin' *ue eran m.s organi"ados ! conscientes de las bondades del actuar colecti%o. Se trata de organi"aciones m.s institucionali"adas' con presencia nacional' partidarias de la conciliacin ! del arbitraje con los empleadores' ! poco propicias a la utili"acin de la $uelga como mtodo de presin. (n su actuacin utili"aron la legislacin %igente ! re)or"aron las tradicionales restricciones a la utili"acin de la mano de obra' por ejemplo' limitando la contratacin de trabajadores aprendices a )in de mantener los ni%eles de %ida de sus asociadosH. Posteriormente' en un tercer estadio' surge el nue%o sindicalismo' en los dos ltimos decenios del siglo GIG' con la no%edad de *ue los trabajadores no cali)icados comien"an a organi"arse ! a presionar por la mejora de sus precarias condiciones de trabajo. Con el nue%o sindicalismo se crean sindicatos *ue reclutan a cual*uier trabajador sin considerar su o)icio o acti%idad' abarcando a toda una rama de acti%idad con independencia de los o)icios *ue cada trabajador e)ecta dentro de la misma:. La consolidacin de este tercer estadio' a )ines del siglo GIG ! comien"os del GG' no signi)ica *ue los sindicatos no realicen labores mutuales o *ue no puedan asociar a trabajadores especiali"ados' sino *ue el sindicalismo comn ! de car.cter masi%o estar. representado por estas agrupaciones generales *ue no distinguen entre la cali)icacin de sus trabajadores ! *ue optan por coaligarse en relacin a la rama de acti%idad. (l paulatino agrupamiento de los trabajadores ! su luc$a por la de)ensa de sus intereses )ue )irmemente resistido por los gobiernos ! los empresarios' lo *ue e&plica *ue la legislacin penali"ara )uertemente las coaliciones obreras ! la utili"acin de la $uelga como mecanismo de presin. /un*ue la penali"acin de asociarse rega para trabajadores ! empleadores' el rigor de la le! slo )ue aplicado a los primeros 9. Se consideraba *ue eran las asociaciones de trabajadores ! no las de empleadores la causa de las restricciones al comercio !' desde el punto de %ista mercantilista dominante' si los empresarios intentaban reducir los salarios' dic$a disminucin )a%oreca la reduccin de los precios B. /nte la pro$ibicin de sindicarse' algunas de las agrupaciones de trabajadores cumplieron su rol en )orma clandestina' por medio de sociedades de socorros mutuos#O. Luego' con el a%ance del siglo GIG ! la constante luc$a de los trabajadores por el desarrollo de la Cuestin Social en toda su magnitud' se tempera la represin estatal $acia el sindicalismo ! se consolida una legislacin m.s tolerante con las agrupaciones de trabajadores. Ninalmente' a )ines del siglo GIG ! comien"os del GG' la legislacin reconoce la plena legitimacin del sindicalismo' estableciendo como derec$o la posibilidad de constituir sindicatos. Con posterioridad a la Primera Cuerra 3undial' el sindicalismo se consolida de)initi%amente ! surge una legislacin de )omento ! tutela de la acti%idad sindical.

@ L(KK SI 7(? ! L(KK K(/TRIC(' Mistoria del Sindicalismo#HHHA#B8O' 3adrid' 3inisterio del Trabajo ! Seguridad Social' #BBO' pp. >O ! ss. D SI 7(? ! K(/TRIC( L(KK' op. cit.' pp. @> ! D:. H 2/COKS' /7TOI7(' ILa /utonoma Colecti%aJ' en La Normacin del erec$o del Trabajo en (uropa' /n.lisis comparado de la e%olucin de nue%e pases $asta #B@D' Kob Mepple ,comp.-' 3adrid' 3inisterio del Trabajo ! Seguridad Social' #BB@' pp. 8HD ! 8HH. : O2( / /0ILPS' /7TO7IO' erec$o Sindical' 3adrid' Tecnos' #B9@' pp. DH a D9. 9 /SMTO7' op. cit.' pp.#HO ! #H#< 2/COKS' op. cit.' p. 8@:' ! SI 7(? ! K(/TRIC( L(KK' op. cit.' p. 9:. B 2/COKS' op. cit.' p. 8@:. #O Como ocurri en Nrancia' por ejemplo' donde las sociedades de socorros mutuos terminaron siendo sociedades de resistencia. Consultar Carro Igelmo' op. cit.' p. 8@8.

Cabe destacar la trascendental importancia *ue $a tenido la labor de la Organi"acin Internacional del Trabajo' OIT' para el reconocimiento de los derec$os sindicales. Por otra parte' el desarrollo del sindicalismo en el siglo GG $a dado paso al denominado sindicalismo org.nico##' *ue acepta el orden social establecido ! centra su accin en la negociacin colecti%a' ad*uiriendo co$erencia' creando sujetos e instrumentos tpicos ! tomando conciencia de s mismo' a di)erencia del sindicalismo inorg.nico' centrado en objeti%os de largo pla"o como la accin re%olucionaria. ebemos recordar *ue la )uerte represin en contra del sindicalismo )oment su %inculacin con posturas polticas e&tremas. Lo anterior es justi)icable' adem.s' si se considera *ue muc$os sindicatos nacieron gracias al apo!o de corrientes polticas re%olucionarias. 7o obstante' con su pleno reconocimiento legal' el sindicalismo $a moderado sus pretensiones' sin perjuicio de los ideales polticos de sus miembros ! de la actuacin poltica *ue en s implica la de)ensa de los intereses colecti%os de los trabajadores. La acti%idad sindical se $a )ortalecido una %e" abandonada la luc$a de clases como postura intransable. (n el caso europeo' a tra%s de acuerdos con los gobiernos ! los empresarios' el sindicalismo $a podido desarrollar su )uncin tutelar de los trabajadores. Lo anterior no implica la carencia de con)lictos en las sociedades desarrolladas' sino *ue el con)licto es encau"ado por los sindicatos' como elemento positi%o de toda sociedad pluralista ! no basada en la )uer"a. /simismo' la postura de los gobiernos $a sido de respeto a los sindicatos !' en ciertos casos' de )omento al di.logo social. Por otra parte' $a sido esencial la moderacin de los empresarios ! su actitud )a%orable respecto de los acuerdos con los trabajadores. (n /mrica Latina' no obstante su tardo proceso de industriali"acin' el mo%imiento sindical $a tenido un gran desarrollo. (l surgimiento del sindicalismo se $a %isto retrasado en nuestro continente por mltiples )actores de di%ersa ndole. (n primer lugar cabe se+alar el retraso econmico de nuestros pases' esencialmente agrarios ! mineros $asta comien"os del siglo GG. Por otra parte' la actitud $ostil de los gobernantes' la )uerte represin a las mani)estaciones obreras' la intransigencia de los empleadores' la %iolencia de ciertas mani)estaciones populares' la e&cesi%a in)luencia de los partidos polticos en la cpula sindical' $an sido )actores *ue $an complotado en contra del crecimiento ! desarrollo del sindicalismo en nuestro continente. (n un primer momento' superada la etapa mutualista' surge con )uer"a el sindicalismo en )orma de Isociedades de resistenciaJ' *ue luc$an por mejorar las condiciones de %ida ! trabajo' representando el nue%o espritu de la clase trabajadora' el de la Iluc$a de clasesJ' como respuesta a las injusticias de *ue eran objeto los asalariados#8. =na parte importante del mo%imiento obrero' paulatinamente' ad*uiere un contenido mar&ista' ante la abierta oposicin de los empleadores ! la )uerte represin de los gobiernos #>. Luego' con el reconocimiento legal del sindicalismo' ste se e&pande ! adopta )ormas m.s pragm.ticas' ejerciendo un importante rol en la %ida de los pases americanos. (n /mrica Latina es posible distinguir un sindicalismo de clase en pases como Koli%ia' C$ile o Per ! otro populista en /rgentina' Krasil ! 3&ico#@. (n trminos generales el sindicalismo de clase se caracteri"a por un importante grado de autonoma )rente al (stado' asumiendo a %eces directamente un rol poltico' a tra%s de un partido de i"*uierda' con una relacin bastante )uerte entre la base ! sus representantes. /un*ue la tasa de sindicali"acin de los pases con sindicalismo de clase es de alrededor de un #HQ #D' su representati%idad es ma!or debido a *ue este sindicalismo est. presente en muc$as de las acti%idades econmicas estratgicas' como por ejemplo la minera. (l sindicalismo populista se caracteri"a por su alto grado de dependencia de la din.mica poltica' donde la cpula sindical est. m.s %inculada a instancias decisorias del (stado *ue a la representacin de las demandas de los trabajadores. (&iste una especie de transaccin entre el sindicalismo ! el (stado donde el primero presta su apo!o poltico al segundo a cambio de bene)icios econmicos ! sociales. La tasa de sindicali"acin en estos pases bordea el >>Q#H. (n pases como C$ile' el mo%imiento sindical $a tenido menor importancia *ue su par europeo' en parte por las ra"ones generales !a apuntadas ! por el $ec$o de *ue la tutela laboral se $a reali"ado por medio de le!es protectoras m.s *ue por la negociacin colecti%a' sin perjuicio de algunas enmiendas legales *ue se $an
O2( /' op. cit.' p. DO. POKL(T( TRO7COSO' 3OISPS' (l 3o%imiento Obrero Latinoamericano' 3&ico' Nondo de Cultura (conmica' #B@H' p. 8#. Ibdem. #@ R/P/T/' NR/7CISCO' /utonoma ! subordinacin en el sindicalismo latinoamericano' 3&ico' Nondo de Cultura (conmica' #BB>' p. #B. #D R/P/T/' NR/7CISCO' op. cit.' p. @D. #H R/P/T/' NR/7CISCO' op. cit.' p. B#.
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basado en contratos colecti%os' como )ue el caso de la indemni"acin por a+os de ser%icio. /dem.s' gran parte de la actuacin sindical a ni%el supraempresa se $a orientado a presionar al (stado a )in de obtener le!es laborales ! pre%isionales. La gnesis del sindicalismo c$ileno )ue relati%amente autnoma del aparato estatal laboral' antecediendo con muc$o a su institucionali"acin jurdica #:. (s en el encla%e minero donde aparecer. el sindicalismo' en un conte&to de e&agerada e&plotacin de la mano de obra ! donde el pen no logra adaptarse a las e&igencias del patrn minero#9. ?a en #9>O se producen las primeras mani)estaciones $uelgusticas de los obreros c$ilenos #B. (ntre #9BO ! #B#D se presentan di%ersas mani)estaciones' paros ! protestas por parte de los trabajadores8O. (n #9BO se produce la primera $uelga general en C$ile. 7o obstante' el desigual desarrollo econmico obser%ado en este perodo' centrado b.sicamente en la e&plotacin del salitre ! en acti%idades asociadas al mismo' contribu! a *ue no se produjera una ma!or e&tensin del sindicalismo' )enmeno denominado Imasa aisladaJ8#. /simismo' se destacan los di)erentes tipos de organi"acin ! estrategia e&istentes entre los trabajadores' donde los urbanos organi"ados' por ejemplo' siempre intentaron con%encer a las autoridades de la racionalidad de sus demandas' indicando' t.citamente' *ue la %iolencia pro%ena de otras partes 88. urante el resto del siglo GG' en los distintos gobiernos' el sindicalismo tu%o presencia pblica' con mitines' parali"aciones' mo%ili"aciones ! $uelgas generales' especialmente en este ltimo caso desde #BDD a #B:>. /dem.s' $ubo perodos importantes de declinacin del con)licto laboral a escala nacional' a %eces por imposicin de medidas represi%as a los actores sociales' o por acuerdos consensuados ,como ocurri desde #BBO- o por )alta de )uer"a o representati%idad del sindicalismo. =no de los $itos importantes del sindicalismo c$ileno )ue la )undacin de la Nederacin Obrera de C$ile' NOCM' en #BOB' cu!a labor permiti el crecimiento del mo%imiento obrero en nuestro pas. /l interior de esta Nederacin se en)rentaron dos concepciones ideolgicas distintas' una moderada de inspiracin cristiana ! partidaria de un sindicalismo mutualista ! otra de contenido re%olucionario e inspiracin mar&ista. (sta di%isin ideolgica perdurar. en el sindicalismo c$ileno a tra%s del siglo GG8>. Posteriormente' se crea en #B#B una )ilial de la Industrial LorSers o) t$e Lorld' ITT' norteamericana' de orientacin anarcoAsindicalista ! con menor presencia *ue la NOCM. (s dable mencionar' asimismo' la Con)ederacin de Sindicatos Klancos' )ormada en #B8D por los trabajadores catlicos. (n #B>: se crea la Con)ederacin de Trabajadores de C$ile' CTCM' organi"acin central con la )inalidad de agrupar a todos los trabajadores del pas. (n #BD>' se crea la Central Tnica de Trabajadores' C=T' despus de un )uerte perodo de represin sindical. Con posterioridad a #B:>' durante el gobierno militar' la acti%idad sindical decrece ostensiblemente' recuper.ndose en )orma paulatina desde #B9O. (n la actualidad' la tasa de sindicali"acin bordea el #D Q8@ registr.ndose un le%e descenso de la a)iliacin ! de la contratacin colecti%a. (&isten %arios sectores en los cuales la presencia sindical es baja' como el in)ormal' el terciario ! parte de la acti%idad e&portadora. /simismo' el peso poltico del sindicalismo registra un decli%e sensible' con una Central =nitaria de Trabajadores' C=T' con baja capacidad de con%ocatoria a lo *ue se une el $ec$o de *ue una parte importante de los sindicatos no se encuentran a)iliados a la misma.
PIR/RRO' CRISUSTO3O' La Muelga Obrera en C$ile' #9BOA#B:O' Santiago de C$ile' (diciones Sur' #B9H' p. #H. S/L/R/R' C/KRI(L ! PI7TO' 2=LIO' Mistoria contempor.nea de C$ile' tomo II' /ctores' identidad ! mo%imiento' Santiago' LO3' #BBB' pp. ##> ! ##@. #B TM/?(R /RT(/C/' LILLI/3' (l Padre Murtado ! su luc$a por la Libertad Sindical' Santiago' (ditorial /ndrs Kello' 8OOO' p. >>. 8O CRISUSTO3O PIR/RRO menciona la $uelga de los obreros portuarios de 0alparaso' en #BO>' *ue dej cincuenta %ctimas< dos mo%imientos salitreros producidos en #BO@' con catorce muertos< los mitines producidos en Santiago denominados Isemana rojaJ en #BOD' con setenta muertos< una protesta en /nto)agasta en #BOH con ciento cuarenta ! oc$o muerto' ! el incidente de la (scuela de Santa 3ara de I*ui*ue' en #BO:' en la *ue mueren dos mil mineros. Consultar' op. cit.' p. 8O. 8# PIR/RRO' op. cit.' p. 8D. 88 S/L/R/R ! PI7TO' op. cit.' p. ##D. 8> L/LV(R (RRWR=RIR' NR/7CISCO' erec$o del trabajo ! relaciones del trabajo' Santiago' (diarAConoSur' #B9B' pp. #>: ! #@O. 8@ Comprendiendo el total de los asalariados en el a+o #BBB. Respecto del total de los ocupados la tasa de sindicacin es de #O': Q ! considerando la poblacin a)iliada a sindicatos ! asociaciones de )uncionarios pblicos' respecto del total de la )uer"a de trabajo ocupada en #BBB' la tasa de sindicacin es de #>'> Q.
#9 #:

#O

Se $a destacado la independencia del sindicalismo c$ileno )rente al (stado' as como su %inculacin con los partidos de i"*uierda ,sindicalismo clasista- con la )inalidad de superar al capitalismo imponiendo un rgimen socialista. e $ec$o' entre #BDH ! #B:O' el mo%imiento sindical atra%es su etapa de ma!or politi"acin' en gran parte debido a la luc$a entre la i"*uierda ! la emocracia Cristiana. 7o obstante' Sala"ar ! Pinto precisan *ue no toda la cultura obrera responde a esta idea clasista ! *ue no siempre el espritu de $ostilidad prim en las relaciones obreroApatronales. e $ec$o' muc$as organi"aciones *ue ad$irieron al sindicalismo de clase *uedaron m.s en el discurso *ue en la accin directa 8D. /un*ue la politi"acin de las cpulas sindicales $a sido una de las caractersticas del sindicalismo c$ileno' a ni%el de bases' la luc$a sindical no tu%o una orientacin re%olucionaria' siendo las principales preocupaciones de los directores ! asociados la mejora de las condiciones econmicas ! laborales del trabajador8H. Cuando los sindicatos $an encontrado recepti%idad a sus demandas' $an tendido al gremialismo ! a la apoliti"acin. Por el contrario' cuando se les $an cerrado las puertas' el sindicalismo de clase $a sido la opcin de los trabajadores8:.

1.2. DEFINICIN
esde una perspecti%a de derec$o positi%o' el derec$o colecti%o o sindical del trabajo nace cuando el (stado reconoce las organi"aciones de trabajadores ! de empleadores' ! los acuerdos colecti%os pactados entre las mismas' por lo cual no debe e&tra+arnos *ue toda de)inicin de esta rama del derec$o del trabajo abar*ue ambos conceptos. esde una perspecti%a terminolgica' se $abla de derec$o colecti%o o de derec$o sindical indistintamente89' si bien en nuestro pas $a predominado en )orma e&clusi%a la denominacin de derec$o colecti%o del trabajo. Por nuestra parte' mantendremos esta nomenclatura no sin antes aclarar *ue la denominacin Iderec$o sindicalJ es igualmente pertinente' en el entendido de *ue toda Iacti%idad sindicalJ re*uiere de cierta )orma de organi"acin de los trabajadores 1*ue generalmente es permanente pero' en nuestra opinin' tambin puede ser transitoria1 ! de la de)ensa de intereses pro)esionales colecti%os' lo *ue supone acti%idad colecti%a' generalmente representada por la negociacin ! la $uelga. (l derec$o colecti%o del trabajo puede ser de)inido como a*uella parte del derec$o del trabajo *ue se ocupa del estudio de los )enmenos colecti%os laborales' desde una doble perspecti%a; por un lado' la agrupacin' organi"acin ! regulacin de los actores sociales' trabajadores ! empleadores' ! sus relaciones con el (stado< !' por otro' la normati%a generada producto de la autonoma colecti%a de dic$os actores. Los elementos de esta rama del derec$o son los siguientes; #- Se ocupa de los )enmenos colecti%os de naturale"a laboral. 8- ic$o estudio tiene un doble objeto' por un lado el an.lisis ! regulacin de las agrupaciones de trabajadores ! empleadores' ! >- Por otro' el estudio de la normati%a colecti%a acordada por dic$as agrupaciones. (l derec$o del trabajo 1indi%idual ! colecti%oA se estructura en base a un delicado e*uilibrio entre la I$eteronomaJ ! la IautonomaJ' ! lo Iindi%idualJ ! lo Icolecti%oJ' donde la $eteronoma pre%alece sobre la autonoma ! lo colecti%o sobre lo indi%idual 8B' per)ilando este ltimo binomio el car.cter protector del derec$o colecti%o del trabajo' en el cual la tutela del trabajador se reali"a por la de)ensa colecti%a de sus pretensiones ! derec$os. (l derec$o colecti%o supone una capacidad organi"ati%a de los actores sociales' unido a la su)iciente autonoma colecti%a para poder negociar ! contratar las condiciones laborales *ue regir.n a una colecti%idad determinada. Sin embargo' para lograr este ltimo objeti%o no basta la simple autonoma colecti%a' sino *ue tambin las agrupaciones de trabajadores deben contar con capacidad de autotutela colecti%a' especialmente representada en la $uelga' a )in de poder contrarrestar el poder de los empleadores ! negociar de igual a igual con su contraparte.
S/L/R/R ! PI7TO' op. cit.' p. ##B. S/L/R/R ! PI7TO' op. cit.' pp. ##B ! #8O. /lan /ngell' citado por estos autores' se+ala *ue la actitud con)rontacional de los grandes re)erentes sindicales se e&plica por las de)iciencias de la legislacin ! por los intentos de los patrones de debilitar la capacidad de negociacin de los sindicatos. (n respuesta' los gremios buscaron aliados ! soluciones polticas. (n la misma lnea' L/LV(R (RRWR=RIR' op. cit.' I erec$o delXJ' p. #@O. 8: S/L/R/R ! PI7TO' op. cit.' p. #88. 89 /lgunos autores limitan la denominacin Iderec$o sindicalJ a las normas reguladoras de los sindicatos' e&clu!endo la negociacin colecti%a ! la $uelga. 8B Y/7TO7/' 3/SSI3O' ILY/utonomia indi%iduale e le )onti del diritto del la%oroJ' en Giornale di diritto del lavoro e di relazioni industriali' 7Z D#' a+o GIII' #BB#' >' p. @DD.
8H 8D

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Por lo anterior es *ue se $a dic$o *ue los tres componentes esenciales del derec$o colecti%o son la Iorgani"acin' la autonoma ! la autotutelaJ' de modo tal *ue si )alta uno de ellos no $a! derec$o colecti%o. Por ello' el pro)esor 3ario de la Cue%a $abla de la I%isin triangular del derec$o colecti%oJ >O. (sta %isin triangular del derec$o colecti%o dota de contenido al concepto de Libertad Sindical' abarcando la organi"acin sindical' la negociacin colecti%a ! la $uelga. (s necesario destacar algo ob%io' pero *ue es importante tener en cuenta' !a *ue la capacidad organi"ati%a' la autonoma colecti%a ! la autotutela son caracteres presentes en el mo%imiento obrero de comien"os de siglo' cuando an detentaba el car.cter de IilegalJ o de Ialegal o e&tralegalJ' por lo *ue' en el conte&to europeo' el legislador Aespecialmente con posterioridad a la Primera Cuerra 3undialA se limit a reconocer esta realidad !' en alguna medida' a limitarla. Por el contrario' en gran parte de /mrica Latina el mo%imiento sindical no $a sido todo lo )uerte' organi"ado ! masi%o *ue su par europeo de principios de siglo' a lo *ue se une el $ec$o de *ue la democracia representati%a no se $a consolidado en plenitud' lo *ue $ace presentar un mati" di)erenciador importante a la legislacin sindical de nuestro continente. (n e)ecto' opinamos *ue dic$a legislacin m.s *ue Ireconocer ! limitarJ una realidad social determinada' intenta en ciertos casos Icrear o )undarJ un derec$o colecti%o *ue' por di%ersas ra"ones de ndole social' cultural' econmico ! poltico' no estaba presente con idntica presencia en nuestros pases. (n este panorama' debemos apuntar *ue ob%iamente la legislacin sindical tiende a ser m.s inter%entora ! limitati%a' toda %e" *ue' a %eces' asume el rol de una %erdadera Iconcesin del legisladorJ. (l derec$o colecti%o del trabajo busca una ma!or igualdad entre trabajadores ! empleadores' ine&istente en la realidad del contrato. Si bien las normas estatales' de derec$o indi%idual del trabajo' persiguen an.logos e)ectos' su amplitud ! e)icacia es limitada. Lo anterior por el car.cter general de la le! lo *ue obliga a *ue sus mandatos slo aseguren mnimos irrenunciables' permitiendo el juego de la autonoma pri%ada por sobre los mismos. (l legislador no podra determinar condiciones especiales de trabajo por sector o empresa. Como se trata de mnimos' necesariamente la legislacin laboral tiende a la rigide" a di)erencia de la negociacin colecti%a' *ue puede )le&ibili"ar las normas ! acordar condiciones particulares por sector o empresa' sin perjuicio del respeto a los mnimos legales. (sta )le&ibilidad $a sido de importancia para en)rentar las ltimas crisis econmicas en (stados =nidos ! (uropa. /dem.s' el poder social organi"ado por parte de los trabajadores es la mejor garanta de cumplimiento de las normas colecti%as ! tambin de las indi%iduales >#. Por muc$o *ue $a!a tribunales e&peditos o una gran capacidad de )iscali"acin de la autoridad' siempre podr. $aber incumplimiento o presiones $acia el trabajador' situaciones *ue disminu!en ostensiblemente )rente a un sindicato )uerte. Como se+ala Va$nANreund' cuando las organi"aciones sindicales son dbiles las le!es' por per)ectas *ue sean' tienen escasa in)luencia para poder modi)icar las relaciones de poder entre empresarios ! trabajadores. e $ec$o' ! aun*ue la )uncin de la legislacin es importante en las relaciones de trabajo' es secundaria en comparacin con la creacin espont.nea' producto del poder social de los trabajadores organi"ados' *ue sir%e de contrapeso a los empleadores>8. (s as como en los pases donde el mo%imiento sindical es dbil la le! no slo debe establecer la libertad sindical' sino *ue tambin tiene *ue asumir una )uncin de promocin ! )omento de las organi"aciones de trabajadores' labor en la *ue el legislador puede in)luir )a%orablemente pero *ue depende' adem.s' de otros )actores de naturale"a sociolgica' poltica ! cultural. Lo anterior' nos lle%a a la conclusin de *ue el estudio del derec$o colecti%o del trabajo en gran parte de /mrica Latina no puede ol%idar las particularidades propias de nuestro continente' de orden sociolgico' poltico' cultural' econmico ! jurdico' *ue $a per)ilado en muc$os pases 1entre ellos C$ile1 un sindicalismo dbil' donde la proteccin del trabajador es asumida principalmente por la le! m.s *ue por la contratacin colecti%a>>. Ninalmente debemos se+alar *ue el derec$o colecti%o del trabajo est. mu! %inculado al estudio de las relaciones industriales. e $ec$o' el an.lisis de los )enmenos sindicales no se agota con el estudio de la
>O ( L/ C=(0/' 3/RIO' El humanismo jurdico de Mario de la Cueva ' recopilacin de escritos de 3ario de la Cue%a reali"ada por /na Luisa I"*uierdo ! de la Cue%a' 3&ico' Nondo de Cultura (conmica' #BB@' pp. H:D ! ss. ># V/M7ANR(=7 ' OTTO' Trabajo y Derecho' 3adrid' 3inisterio del Trabajo ! Seguridad Social' #B9:' p. DD. >8 V/M7ANR(=7 ' op. cit.' p. D@. >> (n esta materia' consultar en el libro La Negociacin Colectiva en m!rica Latina ' al cuidado de Oscar (rmida =riarte ! /ntonio Ojeda /%ils' (ditorial Trotta' #BB>' los siguientes trabajos; Y/7TO7/' 3/SSI3O' "Las cl.usulas obligacionales#$ pp. DB ! ss.< (R3I / =RI/RT(' OSC/R' "Origen' caractersticas' perspecti%as #' pp. #O: ! ss.< 3ORC/ O' (3ILIO' "Objeti%os de la inter%encin ! )ines del (stado#$ pp. #8: ! ss.' ! 0(7(RI/7I' KR=7O' "7egociacin colecti%a ! disciplina autnoma del con)licto #' pp. >> ! ss. /dem.s' puede %erse el ensa!o del pro)esor Oscar (rmida =riarte titulado Las %elaciones del Trabajo en m!rica Latina ' Lima' Crtica [ Comunicacin' O)icina Regional de la OIT para /mrica Latina ! el Caribe' #BB#.

#8

norma jurdica' siendo necesaria ! m.s completa una apro&imacin multidisciplinaria *ue integre las perspecti%as econmicas' sociolgicas' $istricas ! psicolgicas. Para las relaciones industriales la nocin central es la de Isistema de relaciones industrialesJ' como subsistema del sistema social. (sta disciplina estudia el conjunto de interrelaciones entre los empleadores' sindicatos ! rganos pblicos' *ue actan en un conte&to amplio ! complejo de %ariables econmicas' polticas' tecnolgicas ! normati%as' ! cu!o resultado produce un sistema de normas destinado a regular el sistema producti%o o a crear un mecanismo de control sobre dic$o sistema>@. 7uestro trabajo ser. m.s limitado ! comprender. el derec$o colecti%o desde una perspecti%a jurdica.

1.3. CARACTERES
Caracteri"ar una rama del derec$o puede ser complicado ! resultar incompleto. Los autores tienden a establecer su propio cat.logo en esta materia. Toda generali"acin puede resultar )alsa !a *ue e&isten particularismos ! e&periencias propias en di%ersos pases. (n nuestra e&posicin nos limitaremos a las caractersticas m.s importantes o )undamentales' reali"ando ciertas aclaraciones segn las particularidades de nuestro ordenamiento. (stimamos *ue las principales caractersticas del derec$o colecti%o del trabajo son las *ue e&pondremos a continuacin. 1.3.1. Inform ! (l derec$o colecti%o nace sin reconocimiento legal' en ausencia de sancin legislati%a. Posteriormente logra ciudadana legal lo *ue no impide *ue su autonoma originaria siga mani)est.ndose constantemente en su desarrollo. (sta caracterstica )a%orece una baja e)ecti%idad de las normas sindicales' muc$as %eces inaplicadas. Por lo mismo' es un derec$o *ue tiende a desarrollarse por medios e&tranormati%os>D. (n el derec$o colecti%o latinoamericano' e&iste una importante brec$a entre el erec$o ! la Realidad' denominada por Uscar (rmida =riarte Icrisis de autenticidadJ o Itara de inanidadJ del derec$o sindical de nuestro continente>H. Toda inter%encin legislati%a en esta materia puede perseguir uno o m.s de los siguientes objeti%os; a- Reconocer una situacin de $ec$o' con)irmando los procesos !a e&istentes< b- (stablecer una legislacin limitati%a del )enmeno colecti%o' ! c- Sancionar una legislacin de )omento de la acti%idad sindical. (n nuestro pas la acti%idad legislati%a se $a orientado m.s bien en la lnea de a los dos ltimos objeti%os enumerados. Por otra parte' el grado de incumplimiento de los mandatos legales puede aumentar o disminuir en relacin a los siguientes )actores; la )uer"a ! organi"acin propia del sindicalismo ! el grado de inter%encin limitati%a de la norma legal. Segn sea la combinacin de ambos podremos distinguir di%ersos escenarios; a- bil desarrollo sindical en un conte&to de legislacin inter%entora del )enmeno colecti%o. Por ejemplo' en nuestro pas' el derec$o $a sido promocional !' a la %e"' e&traordinariamente inter%entor. b- bil desarrollo sindical ! ausencia de legislacin al respecto' situacin similar a la de la primera mitad del siglo GIG. (ste escenario no es comn en los pases Occidentales. c- Cran desarrollo de la acti%idad sindical unido a un escaso tratamiento legislati%o de la materia. (s el caso de la denominada Iautonoma colecti%a plenaJ *ue caracteri" en determinado momento a Inglaterra e Italia>:. el mismo modo' el caso urugua!o se enmarca dentro de esta tendencia. (n estas situaciones' cuando el legislador $a tratado de regular el )enmeno sindical' se $a encontrado con una )uerte oposicin de los sindicatos ! muc$as %eces los cuerpos legales emanados de los Parlamentos $an sido boicoteados ! $an *uedado sin aplicarse. Por otro lado' cuando el tratamiento legislati%o no es e&cesi%o ! es m.s bien de )omento o promocional' nos encontramos ante un sistema mi&to entre un modelo inter%encionista ! otro de autonoma plena' situacin *ue estudiaremos m.s adelante. d- Cran desarrollo de la acti%idad sindical unido a un inter%encionismo e&cesi%o por parte de la legislacin. (s en esta situacin donde encontramos el ma!or incumplimiento de las normas estatales sindicales' como en el sector pblico c$ileno donde las organi"aciones de )uncionarios del (stado no pueden negociar colecti%amente ! los ser%idores pblicos carecen del derec$o ! de la libertad de $uelga. Sin
CI=C7I' CI7O' Diritto &indacale' Kari' Cacucci' #BB:' p. #>. Sobre la teora de sistemas como e&plicacin general en materia de relaciones industriales' ! sus crticas' %er L/LV(R (RRWR=RIR' NR/7CISCO' op. cit.' "Derecho del '#' pp. @ ! ss.
>@

#>

embargo' la organi"acin ! )uer"a sindical de este sector genera un derec$o colecti%o al margen de la )ormalidad' producto de acuerdos ! negociaciones ilegales ! de $uelgas proscritas por la legislacin penal. Como se+ala Ciugni' el derec$o sindical basa su e)ecti%idad en el consenso social ! en la Iintermediacin polticaJ *ue contribu!e a darle elasticidad ! continuidad a sus normas>9. 7o siempre los incumplimientos de masa generan sanciones' sobre todo en perodos de turbulencia social ! cuando la autoridad e%ala polticamente la aplicacin de las mismas. Puede suceder *ue no sea oportuno' polticamente' adoptar una medida restricti%a o su aplicacin sea lisa ! llanamente imposible. Por lo mismo' se $abla de la Ielasticidad del ordenamiento jurdicoJ en materia sindical>B. 1.3.2. In"#r$m%n# ! (l derec$o colecti%o nace con un claro )in instrumental' en orden a tutelar al asalariado indi%idual ! mejorar las condiciones indi%iduales de trabajo ! empleo@O. (n la actualidad este car.cter instrumental se $a e&tendido' !a *ue la acti%idad sindical $a e&pandido sus )ronteras' representando intereses colecti%os de sus asociados *ue son di)cilmente di%isibles' m.s a)ines con el derec$o pblico ! la economa. /dem.s' el car.cter instrumental se $a %isto tambin re)or"ado por*ue el derec$o colecti%o es garanta de libertad en las sociedades actuales' en el entendido de *ue los ciudadanos *ue carecen de poder econmico go"an de poca libertad !' aislados' carecen de )uer"a )rente al (stado ! los poderes econmicos@#. Por ello' la libertad sindical' principio esencial del derec$o colecti%o' constitu!e un presupuesto indispensable para *ue e&ista plena democracia ! goce de las libertades pblicas ! derec$os )undamentales@8. Por ltimo' desde la perspecti%a de las normas (statales' podemos a)irmar *ue las normas positi%as de derec$o colecti%o son instrumentales por*ue no buscan establecer normas mnimas como las de derec$o indi%idual del trabajo' no se re)ieren directamente al contenido de las relaciones laborales< sino *ue establecen las reglas instrumentales por medio de las cuales los actores sociales en uso de su autonoma colecti%a determinan las condiciones de trabajo@>. (n este sentido' el derec$o colecti%o se identi)ica con la nocin de derec$o social como derec$o de transaccin' donde el ordenamiento jurdico m.s *ue resol%er el con)licto de derec$os lo organi"a@@. 7o obstante esta tendencia' cabe consignar *ue determinados ordenamientos establecen lmites a los contenidos *ue acuerden los actores sociales o disponen contenidos obligatorios a la negociacin colecti%a' *ue des)iguran el car.cter instrumental de la normas (statales de derec$o colecti%o. 1.3.3. Con#&n'%n#% (l derec$o colecti%o no est. constituido por un sistema normati%o rgido ! autosu)iciente. Por el contrario' constantemente se %e in)luido por la acti%idad poltica ! la economa@D. Otros )actores *ue promue%en el car.cter contingente del derec$o colecti%o son el desarrollo cultural' la conciencia social ! c%ica' el grado de solidaridad de los trabajadores' as como el reciente desarrollo de los procesos de integracin ! globali"acin. (l derec$o colecti%o es un derec$o abierto a las realidades sociales' por medio de la contratacin peridica entre los actores colecti%os. Incluso' en algunos ordenamientos' la negociacin colecti%a asume un dinamismo ! continuidad tal *ue podemos $ablar de negociacin permanente. 1.3.(. Norm #&)o Todo derec$o es normati%o. Sin embargo' en el derec$o colecti%o la normati%idad asume especiales caracteres debido a *ue se reconoce e)icacia normati%a a las partes o actores sociales' a tra%s de los acuerdos colecti%os' creando derec$o objeti%o en ciertos casos. La contratacin colecti%a establece un ordenamiento *ue puede operar a ni%el de establecimiento' empresa' localidad' .rea de acti%idad !' en casos e&cepcionales' a ni%el nacional. /dem.s' dic$os ordenamientos pueden con)igurar a su %e" una suerte de red normati%a coordinada en di%ersos ni%eles. (n nuestro continente encontramos e&periencias en todos los sentidos. Por el contrario' en nuestro pas la contratacin colecti%a se $a centrado en la empresa o establecimiento. 1.3.*. D% $#o#$#%! (l derec$o colecti%o legitima la autotutela' especialmente la $uelga' como medio de presin de los trabajadores a )in de *ue puedan negociar en un pie de igualdad con los empleadores.

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(n la actualidad' el derec$o de $uelga se encuentra en su m.&imo ni%el normati%o en los pases Occidentales' integrando el listado de derec$os $umanos esenciales' sin perjuicio de los lmites *ue puedan estatuirse a )in de impedir su uso abusi%o. Por su parte' el empleador puede recurrir al cierre patronal como medida de presin. (n todo caso' los ordenamientos no reconocen al cierre patronal la misma jerar*ua *ue la $uelga' por di%ersas ra"ones *ue e&pondremos en el captulo respecti%o.

1.(. FUENTES
Sin duda la e&presin )uentes del derec$o es polismica. (l iccionario de la Real /cademia (spa+ola de la Lengua de)ine este %ocablo como IPrincipio' )undamento u origen de una cosaJ ,9\ acepcin- ! como I ocumento' obra o materiales *ue sir%en de in)ormacin o de inspiracin a un autorJ ,#O\ acepcin-@H. Lega" ! Lacambra e&plica *ue la e&presin )uentes del derec$o puede tener los siguientes sentidos; )uente de conocimiento de lo *ue $istricamente es o $a sido el derec$o< )uer"a creadora del derec$o como $ec$o de la %ida social< autoridad creadora del derec$o $istrico o actualmente %igente< acto concreto creador del derec$o< )undamento de %alide" de una determinada norma de derec$o< )orma de mani)estarse la norma jurdica' ! )undamento de un derec$o subjeti%o@:. Tradicionalmente se $an clasi)icado las )uentes del derec$o en materiales ! )ormales. Las primeras aluden a la causa o )uer"a creadora del derec$o' comprendiendo todos a*uellos )actores *ue directa o indirectamente participan en su elaboracin. Las segundas son las )ormas de e&presin del derec$o. Las )uentes materiales del derec$o colecti%o son las presiones ejercidas por los trabajadores sobre el (stado' a )in de *ue se les recono"can sus derec$os laborales. (n alguna medida' el derec$o laboral busca conciliar dos intereses contrapuestos; el respeto a la persona del trabajador ! la garanta de rentabilidad econmica para las empresas@9. (n cuanto a las )uentes )ormales del derec$o colecti%o' cabe consignar la Constitucin< los tratados internacionales< los preceptos de rango legal< la costumbre' ! la autonoma colecti%a. /dem.s' debemos mencionar a la jurisprudencia' cu!a calidad de )uente )ormal pr.cticamente no se discute en la actualidad@B. La distincin entre )uentes )ormales ! materiales $a sido objeto de )undadas crticas' en el entendido de *ue las denominadas )uentes materiales no son otra cosa *ue el estudio )ilos)ico ! sociolgico de los moti%os ticos ! de los $ec$os *ue condicionan la aparicin ! las trans)ormaciones de las normas jurdicas' situ.ndose su estudio )uera del campo jurdico. (n palabras de Reale' es necesario precisar un concepto nico de )uente del derec$o' comprensi%o de Ilos procesos o medios en %irtud de los cuales las normas jurdicas se positi%i"an con )uer"a legtima obligatoria' esto es' con %igencia ! e)icacia.JDO. Respecto del derec$o colecti%o' su caracterstica especial en materia de )uentes es el gran desarrollo de la normati%a colecti%aD#' la *ue' en )orma paralela ! complementaria a la le! con)orman la doble regulacin de las relaciones laborales. Otra caracterstica de las )uentes del derec$o colecti%o est. dada por la uni%ersalidad de sus principios' ampliamente recepcionados en di%ersos tratados internacionales' especialmente en los Con%enios de la OIT' cada %e" m.s aceptados por los pases del mundo con car.cter supralegal. (studiaremos los tres grandes sistemas de regulacin del derec$o colecti%o' el reglamentarista< el de autonoma colecti%a plena' ! el mi&to. (n la realidad social ningn ordenamiento o sistema se da en )orma pura' sin perjuicio de ciertas tendencias *ue permiten su clasi)icacin en uno u otro sistema. Como se+alaba ]/ntona' la relacin de trabajo es el resultado )inal del concurso de elementos normati%os distintos; normas objeti%as producidas por las )uentes $eternomas 1le! ! autonoma colecti%a1 ! preceptos subjeti%os de la autonoma negocial indi%idualD8. Ninali"aremos con algunas notas respecto de las relaciones entre las )uentes del derec$o colecti%o. 1.(.1. S&"#%m r%'! m%n# r&"# o &n#%r)%n#or =n primer sistema de regulacin de las relaciones laborales est. dado por la tutela estatal del trabajador' por medio de normas de orden pblico *ue reglamentan el contenido del contrato de trabajo sin *ue las partes puedan alterar sus disposiciones' sal%o para establecer mejores condiciones para el dependiente. (n nuestro pas la principal )uente reguladora de las relaciones de trabajo $a sido la le!' a di)erencia de la negociacin colecti%a' *ue si bien $a sido importante $a centrado su .mbito de regulacin en la empresa' comprendiendo slo a una parte de los trabajadores.

#D

(l sistema reglamentarista o inter%entor se )unda en el protagonismo estatal reducindose considerablemente el papel de los actores sociales' cu!a accin colecti%a *ueda restringida al .mbito *ue el (stado les conceda' delegue o atribu!aD>. La ideologa de este sistema respecto del derec$o colecti%o puede resumirse como; Itoda negociacin es un con)licto ! todo con)licto termina en $uelgaJD@. (n trminos generales' la le! como )uente reguladora de las relaciones laborales se per)ila como una tutela rgida' *ue establece mnimos inderogables ! tiene una amplia cobertura. Por el contrario' la negociacin colecti%a como reguladora de las relaciones de trabajo' tiende a ser m.s )le&ible' menos amplia *ue la le!' contemplando m.s bene)icios *ue los mnimos legalesDD. (n este sistema' el derec$o colecti%o es absolutamente limitado ! controlado por las normas (statales. (l accionar de los actores sociales' su autonoma ! )ormas de interrelacin *uedan supeditados a los deseos del legislador. (s as como en materia de negociacin colecti%a o de $uelga el (stado determina; ^uin; Los sujetos. nde; Las empresas. Para *u; Los )ines. Cmo; (l procedimiento. Cu.ndo; La oportunidad. ^u; (l contenido' las materias. Cabe distinguir' adem.s' entre un reglamentarismo org.nico ! otro )uncional' segn recaiga en el aspecto organi"ati%o del sindicato o en su accionar colecti%o. Lo anterior se e&plica por )actores culturales' econmicos' jurdicos ! polticos. esde una perspecti%a cultural' en muc$os pases en los *ue prospera este sistema las personas' los ciudadanos' no se conciertan a )in de $acer presente sus derec$os ! opiniones. Ceneralmente se trata de sociedades paternalistas' en las *ue predomina el indi%idualismo m.s e&tremoDH. /dem.s este sistema se sustenta en las economas dbiles' con escaso desarrollo industrial ! producti%o ,a di)erencia del .mbito en el *ue nace el sindicalismo europeo-' lo *ue impide un crecimiento del sindicalismo' )oment.ndose la desorgani"acin de los trabajadores ! su inde)ensin ante los empleadores. Lo anterior' e&plica *ue muc$as %eces el legislador debe comen"ar de cero' en %e" de regular un mo%imiento social emergente IconcedeJ un marco para su desarrollo' *ue generalmente reconoce derec$os' pero a la %e" los limita ampliamente. Por otra parte' el mundo poltico no mira con buenos ojos el surgimiento de poderes intermedios' de naturale"a sindical. (&iste p.nico al con)licto' lo *ue redunda en el e&cesi%o control de las elites polticas en el mo%imiento sindical. (l sistema reglamentarista es propio de democracias m.s )ormales *ue reales' en naciones m.s autoritarias *ue pluralistas' en las *ue el e%entual respeto ! )omento del sindicalismo %a de la mano con la necesaria pro)undi"acin del sistema democr.tico. (ste sistema es comn en %arios pases de /mrica LatinaD:' siendo sus e)ectos bastante ambiguos' !a *ue por una parte constitu!e una restriccin importante a la autonoma sindical *ue impide el desarrollo de relaciones colecti%as m.s modernas' pero tambin constitu!e un Iine%itable sostn de un sindicalismo *ue opera en condiciones de debilidad' )rente a una actuacin de polticas neoliberalesJD9. Coldin precisa *ue el inter%encionismo en /mrica Latina se da de dos )ormas' como inter%encionismo centrpeto en /rgentina ! Krasil ! como inter%encionismo centr)ugo en el resto de /mrica Latina. (l primero tiende a la concentracin ! centrali"acin de las instituciones colecti%as' a di)erencia del segundo' *ue propende la descentrali"acin de las mismasDB. (n C$ile $a predominado el sistema reglamentarista tanto en las relaciones laborales indi%iduales como en las colecti%as. ?a en #B>H' entre otros laboralistas' el pro)esor Caete Kerros se+alaba respecto del Cdigo del Trabajo lo siguiente; Iparece *ue toda nuestra legislacin sindical' estu%iese inspirada' en una especie de terror $acia el %erdadero sindicalismo' la le! en su a).n de anular los bene)icios de l' llega al e&tremo de pro$ibir la )ormacin de )ederaciones de sindicatos' o sea la m.&ima e&presin del erec$o SindicalJHO. (n ese mismo a+o' el delegado obrero c$ileno en la Con)erencia Panamericana del Trabajo' respecto de la libertad de asociacin sindical propiciada por la OIT' mani)estaba; ISin embargo' nuestro cdigo del Trabajo' *ue dice estar inspirado en tales principios' %iola en todo su Libro III' las m.s elementales nociones de libertad de asociacin. Los sindicatos no slo est.n sometidos al tutelaje' sino a la tirana de los organismos estatales' ! se ponen toda clase de tropie"os a las )ederaciones sindicales' nica )orma e)ecti%a del %erdadero sindicalismoJH#.

#H

/ctualmente' con el Cdigo de #BB@' constatamos a%ances en di%ersas materias' sin embargo nuestro sistema contina centrado en el reglamentarismo ! en limitaciones e&cesi%as a la libertad sindical. La ltima re)orma establecida por la le! 7.E #B.:DB' de D de octubre de 8OO#' constitu!e un paso importante por suprimir el inter%ensionismo org.nico' no as el )uncionalH8. 1.(.2. S&"#%m +% $#onom, -o!%-#&) .!%n /3 (l sistema autnomo de relaciones laborales se basa en el rol protagnico de los actores sociales con relati%a independencia del (stado *ue se limita a establecer normas mnimas a )in de asegurar ciertos ni%eles de necesario cumplimiento ! e%itar e&cesos o abusosH@. (ste sistema se basa en la autonoma colecti%a como )uente reguladora de las relaciones laboralesHD' e&istiendo tres mani)estaciones del mismo en el derec$o comparado; los casos ingls ! urugua!o de Iabstencin legislati%aJ' ! el caso italiano representado por la Iteora del ordenamiento intersindicalJ. (n la situacin inglesa lo caracterstico de su sistema laboral en gran parte del siglo GG )ue la Itutela en negati%oJ de los derec$os sindicales' reali"ada por el (stado a tra%s de la e&oneracin de los sindicatos de la responsabilidad ci%il o penal en *ue incurriran por aplicacin de las reglas generales. (n este sistema el (stado $a cumplido un rol au&iliar por medio de mecanismos de conciliacin ! arbitraje %oluntarioHH. e tal )orma se con)orma una suerte de Ilaisse"A)aire colecti%oJH:' donde el (stado se abstiene de regular directamente las relaciones colecti%as del trabajo' entregando dic$a reglamentacin a las pr.cticas ! reglas generadas por los actores sociales. (ste modelo desde )ines de los setenta $a su)rido grandes cambios' producto de las polticas adoptadas en el gobierno de la Primera 3inistra T$atc$erH9. (l otro modelo de abstencin legislati%a est. constituido por el =rugua!' caracteri"ado por una alta autonoma en la regulacin de las relaciones colecti%as' producto de un abstencionismo normati%o estatal en esta materiaHB. (n este pas' el nico marco regulatorio general est. dado por el artculo D: de la Constitucin *ue consagra el )omento de los sindicatos gremiales ! la $uelga como un derec$o gremial' ! los Con%enios 7.Es. B9' #D# ! #D@ de la OIT rati)icados el primero en #BD> ! los dos restantes en #B9B. / ni%el legislati%o las normas son escasas:O siendo destacable la importancia de los Consejos de Salarios instituidos por le! en #B@>:# ! *ue $an in)luido en la con)ormacin del sistema de relaciones colecti%as en el =rugua!' especialmente la negociacin colecti%a por acti%idad:8. Cabe precisar *ue' en los ltimos a+os' estos consejos no $an sido con%ocados' lo *ue $a a)ectado el desarrollo de la negociacin colecti%a. (l tercer ejemplo de un sistema de autonoma colecti%a plena' lo encontramos en Italia donde la autonoma colecti%a $a tenido un desarrollo espectacular producto de la carencia de una legislacin org.nica en materia sindical' no obstante *ue las normas constitucionales sobre libertad sindical ! $uelga:> delegan en la le! la regulacin de di%ersos aspectos del derec$o de negociacin colecti%a ! de autotutela. /nte este panorama' en los a+os sesenta' Ciugni postul como modelo e&plicati%o del sistema la teora del Iordenamiento intersindicalJ' a )in de otorgar certe"a jurdica dentro de su propio .mbito al sistema sindical' con independencia de la )alta de legislacin en la materia. (ste autor se sir%e de la nocin de Iordenamiento jurdicoJ )ormulada en #B#B por Santi Romano para e&plicar la autonoma colecti%a ! su e%olucin en el sistema italiano:@. (sta concepcin permite el estudio de las realidades jurdicas e&traestatales' caracteri"adas por su e)ecti%idad real en la %ida social' lo *ue permite encuadrar las relaciones sindicales en la nocin de IOrdenamiento IntersindicalJ' es decir' de un ordenamiento independiente ! original respecto del ordenamiento del (stado:D. Lo anterior es deducido al constatarse en la realidad sindical italiana *ue el ordenamiento intersindical contiene todos los elementos de un orden jurdico; la e&istencia de rganos legitimados para producir normas de acuerdo a criterios internos de legitimacin< de rganos competentes para aplicarlas' ! de instrumentos para sancionar su inobser%ancia:H. Ciugni e&plica *ue las relaciones entre empresarios' organi"aciones sindicales ! poderes pblicos normalmente est.n dotadas de una relati%a estabilidad ,por lo menos en las reglas sobre produccin normati%a- ! de' adem.s' una relati%a autonoma respecto de otros sectores de la %ida social' constitu!endo una IinstitucinJ en la terminologa de Santi Romano' precisando *ue a cada institucin corresponde un ordenamiento ! %ice%ersa::' lo *ue tambin es aplicable al ordenamiento intersindical. Tanto el ordenamiento estatal como el intersindical pueden regular una misma materia' caso en el cual podemos estar )rente a cual*uiera de estas tres alternati%as. Primero' si ambas %aloraciones normati%as coinciden no se produce problema alguno. Segundo' si dic$as %aloraciones son contradictorias se produce un con)licto de lealtad *ue determina *ue una norma es ine)ica" en uno de los ordenamientos' no obstante su #:

%alide" en el otro. Tercero' *ue las dos %aloraciones normati%as sean di)erentes ! *ue' por ende' no estn en con)licto. (n este caso' lo *ue para un ordenamiento es un comportamiento IobligadoJ para el otro cae en la es)era de una Imera libertadJ:9. Por ello gran parte de las relaciones industriales pueden ser integradas a la lu" del ordenamiento estatal como meras relaciones obligatorias de origen contractual' mientras' si se anali"a m.s en pro)undidad' las mismas aparecen radicadas en ra"ones de e*uilibrio *ue trascienden la )uer"a de la relacin obligatoria ! de la responsabilidad patrimonial del derec$o ci%il:B. La principal crtica a esta teora se )unda en la utili"acin de la nocin de ordenamiento como construccin dogm.tica junto a la nocin de pluralidad de ordenamientos jurdicos9O. Lo anterior' por la contradiccin lgica producida al postular por un lado un ordenamiento sindical autnomo de car.cter preA estatal ! originario' junto a la idea de un ordenamiento estatal absorbente ! general *ue subsume al ordenamiento intersindical de car.cter particular' integr.ndolo en su seno9#. Por ello algunos autores postulan una concepcin pluralista deri%ada' *ue a)irma *ue los ordenamientos autnomos obtienen legitimidad no en )orma originaria sino deri%ada del reconocimiento estatal98. (n este conte&to' el ordenamiento intersindical se )undara en una delegacin o autori"acin estatal a los interlocutores sociales. Cabe agregar' adem.s' *ue para la concepcin pluralista del derec$o' es per)ectamente )actible la coe&istencia de una pluralidad de sistemas jurdicos de naturale"a di)erente' como los supraestatales' los in)raestatales ,los corporati%os- o los sistemas jurdicos transnacionales9> ! cu!as relaciones pueden ser de independencia ,entre (stados o la Iglesia ! el (stado-' de subordinacin ,asociaciones pri%adas ! el (stado-' de coordinacin ,entre rdenes estatales' por ejemplo en el derec$o internacional pri%ado- o de presuposicin o dependencia ,orden jurdico internacional *ue presupone la e&istencia de los (stados-9@. 7o obstante las crticas' $a sido enorme la importancia de la construccin terica del ordenamiento intersindical' utili"ada como un instrumento e)ica" para comprender la din.mica de las relaciones sindicales9D ! para la interpretacin del derec$o estatal9H. /dem.s' en el caso italiano' el ordenamiento intersindical $a estimulado ! cumplido una )uncin de inno%acin en el derec$o estatal< reali"ando' este ltimo' por su parte' labores de )omento ! de sustento de la autonoma colecti%a ! de integracin de las normas del ordenamiento intersindical. (n la actualidad se obser%a una tendencia $acia una ma!or regulacin e in)luencia del derec$o estatal 1! por ende a una prdida de autonoma1 en el ordenamiento intersindical italiano9:. 1.(.3. S&"#%m " m&0#o" Con di%ersos matices ! n)asis' en los pases desarrollados de Occidente' encontramos un sistema mi&to de relaciones sindicales' *ue armoni"a normas legales con las generadas producto de la autonoma colecti%a. (n este sistema el (stado reconoce un marco jurdico importante a la acti%idad sindical en base al principio de libertad sindical' operando la negociacin colecti%a ! las normas legales como )uentes complementarias. (l derec$o estatal cumple un rol de )omento de la acti%idad sindical regulando la gestacin de la negociacin colecti%a ! el cumplimiento de los con%enios colecti%os. La lnea di%isoria entre esta regulacin estatal ! el sistema reglamentarista est. dada por el principio de libertad sindical. (n los sistemas mi&tos encontramos gran %ariedad de matices' unos m.s centrados en las normas legales *ue reglamentan el derec$o colecti%o ! otros en la autonoma colecti%a de los actores sociales. La legislacin laboral tiende a pre%alecer sobre la negociacin colecti%a siempre *ue la capacidad de presin poltica de los trabajadores sea superior a su capacidad sindical99. Por el contrario' un mo%imiento sindical )uerte se muestra reacio a nue%as regulaciones legales' aun*ue sean protectoras. (n estos sistemas' el trabajador dependiente se encuentra sujeto a una Idoble subordinacinJ protectora; a las normas de orden pblico *ue in)orman el contrato de trabajo ! a las normas generadas por la autonoma colecti%a9B. (n sntesis' los tres sistemas e&puestos pueden representarse de la siguiente )orma; ESTADO
SISTEMA REGLAMENTARISTA

AUTONOMA COELCTIVA

Primaca de las )uentes legales 3u! limitada por la en la regulacin de las relaciones legislacin' slo constitu!e una laborales. )uente subordinada a las normas estatales.

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SISTEMA DE LA AUTONOMA COLECTIVA PLENA

Casi absoluta omisin Principal )uente de regulacin legislati%a en materia de relaciones de las relaciones laborales. colecti%as o' en caso de $aber normas al respecto' slo se establece un marco mnimo *ue no entorpece el accionar de los actores sociales. La legislacin establece mnimos' con)ormando adem.s un cuadro legal de )omento ! promocin de la autonoma colecti%a. La autonoma colecti%a complementa la legislacin' mejora los mnimos legales ! se desen%uel%e con bastante )luide" en la regulacin de las relaciones laborales.

SISTEMA MI1TO

1.(.(. R%! -&on%" %n#r% f$%n#%" Las relaciones entre las )uentes del derec$o colecti%o' especialmente entre la le! ! la autonoma colecti%a' son especialmente complejas. K.sicamente los modelos de relacin entre le! ! autonoma colecti%a pueden darse aislada o conjuntamente en un pas determinado' siendo los siguientes; 12 Mo+%!o +% r%'$! -&3n $#3nom .r%)& 4 La autonoma colecti%a cumple un rol pre%io' m.s bien e&perimental' estableciendo una nue%a regulacin o institucin *ue' de resultar e&itosa' posteriormente es adoptada por la legislacin en )orma general >D. Por ejemplo' podemos citar el caso de la indemni"acin por a+os de ser%icio *ue en sus inicios )ue implementada por la contratacin colecti%a ! posteriormente sancionada por el legislador. 22 Mo+%!o +% $#onom, .!%n o +% +&"#r&5$-&3n .or r 63n +% ! m #%r& 4 la le! ! el contrato colecti%o regulan ciertas materias en )orma e&clusi%a' sin toparse>H. 32 Mo+%!o +% r%! -&3n -on-$rr%n#% o "$"#&#$#&) 4 (n este caso la contratacin colecti%a sustitu!e el mandato legal' otorgando una proteccin al trabajador a lo menos similar *ue la contemplada en la le!' como por ejemplo ocurre en Cran Kreta+a' donde la contratacin colecti%a $a sustituido la regulacin legal sobre indemni"acin por a+os de ser%icio ! despido injusti)icado>:. (2 Mo+%!o +%! r%%n),o %0.!,-&#o4 Se trata de un modelo promocional' donde el legislador reen%a a la negociacin colecti%a como )uente e&clusi%a para regular una determinada materia >9. *2 Mo+%!o +75&! o +% +%#%rm&n -&3n &n+&r%-# 4 La contratacin colecti%a mejora' ele%a o desarrolla los mnimos legales ! los principios contenidos en la precepti%a laboral. (ste modelo puede asumir di%ersas )ormas>B; 1 S$.%r.o"&-&3n4 cuando el contrato per)ecciona ! ele%a los mnimos legales' por ejemplo al rebajar la jornada ordinaria de trabajo. 1 D&"#r&5$-&3n f$n-&on !4 cuando los contratos complementan o desarrollan lineamientos o principios )ijados por la le!' como por ejemplo el deber de seguridad del empleador. /2 Mo+%!o f$%r#% o +% .r%+%#%rm&n -&3n !%' ! +&r%-# 4 La le! determina imperati%amente los contenidos *ue obligatoriamente debe abordar la negociacin colecti%a' entregando a un rgano pblico la interpretacin de las disposiciones legislati%as @O. 82 Mo+%!o r,'&+o +% #o.%" m90&mo"4 Cuando la legislacin establece topes o tec$os m.&imos en cuanto a los bene)icios *ue pueden pactarse en la contratacin colecti%a@#.

RI0(RO' 2(/7 ! S/0/TI(R' 2(/7' Droit du Travail' Pars' P=N' #BB>' p. 8BH. /LKIOL 3O7T(SI7OS' IC7/CIO' C/3PS R=IR' L=IS' C/RC_/ 7I7(T' IC7/CIO' LUP(R C/7 I/' 2=/7 ! S/L/ NR/7CO' TO3WS' Derecho del Trabajo' 0alencia' Tirant Lo Klanc$' #BB#' p. >@. >: 0(7(RI/7I' KR=7O' &tato e autonomia collettiva$ diritto sindacale italiano e com(arato' Kari' Cacucci' #BB8' p. #@8. >9 LI(K3/7' ST(N/7O' I/utonomia colletti%a e leggeJ' en Letture di diritto sindacale' al cuidado de 3assimo Y/ntona' 7.poles' 2o%ene' #BBO' p. B# !' en el mismo sentido' P(R/' CI=S(PP(' Com(endio Di Diritto Del Lavoro$ IPiccola Kiblioteca Ciu))r`J' 3il.n' ott. /. Ciu))r` (ditore' #BB8' p. >9. >B /LKIOL 3O7T(SI7OS ! otros' op. cit.' p. >@. @O 0(7(RI/7I' op. cit.' 4Stato eX4' p. #@@. @# CM(RRI ! RO3/C7OLI' op. cit.' pp. #8D ! #8H.
>H

>D

#B

:2 Mo+%!o +% ! &n#%r --&3n .%rm n%n#%4 La negociacin colecti%a puede acomodar la legislacin' de manera dctil ! responsable' a las peculiaridades de cada sector o rama de industria' permitindose' inclusi%e' *ue la contratacin colecti%a derogue en sentido pe!orati%o lo establecido en la le!@8. ;2 Mo+%!o +% ! !%'&"! -&3n n%'o-& + o -on#r # + 4 La contratacin colecti%a de car.cter trilateral entre los actores sociales' denominada concertacin social' estructura acuerdos *ue posteriormente dan nacimiento a iniciati%as de le!@>.

1.*. LA LEGISLACIN SINDICAL EN CHILE

(n este p.rra)o )inal de este captulo introductorio' a modo de complemento' reali"aremos una sntesis es*uem.tica de lo *ue $a sido la legislacin sindical c$ilena $asta la actualidad. (s posible distinguir di%ersos perodos de la legislacin sindical nacional' a saber' $asta #B8@' de ine&istencia de legislacin sindical< de #B8@ a #B>#' de nacimiento de la legislacin< de #B># a #B:>' de consolidacin ! desarrollo parcial< de #B:> a #B:B' de transicin legislati%a< de #B:B a #BB#' comprensi%o del Plan Laboral' ! de #BB# $asta la )ec$a' de nue%a consolidacin. Masta #B8@ encontramos un perodo de ine&istencia de legislacin sindical' !a *ue no e&iste una legislacin espec)ica sobre los sindicatos' la negociacin colecti%a ! la $uelga en nuestro pas. 7o obstante lo anterior debemos se+alar *ue la )alta de una legislacin especiali"ada no signi)ica la ine&istencia de un mo%imiento sindical. e $ec$o' !a desde el a+o #9>O se registra acti%idad $uelgustica de los trabajadores ! en #9BO se produce la primera $uelga general. Paulatinamente aumentan los con)lictos ! las $uelgas' )ortalecindose la organi"acin obrera' como !a rese+.ramos en el p.rra)o inicial de esta obra. e #B8@ a #B># se produce el segundo perodo' de nacimiento de la legislacin sindical. (n #B8@ despus de una serie de con)lictos polticos se aprueban di%ersas le!es por el Congreso 7acional' entre las *ue podemos mencionar la le! 7.E @.OD: de organi"acin sindical. (ste )ue un perodo de muc$a inestabilidad para el pas' donde encontramos distintos gobiernos ! un caos poltico *ue )inali"ar. con la cada del gobierno del general Ib.+e". (sta situacin implic *ue muc$as de las le!es sociales *uedaran sin aplicacin. (ste perodo )inali"a con la dictacin del Cdigo del Trabajo' el #> de ma!o de #B>#' por medio del decreto con )uer"a de le! 7.E #:9. (l tercer perodo' *ue %a de #B># a #B:>' )ue de consolidacin ! desarrollo parcial del sindicalismo segn el sector. Por una parte este )ue un perodo de consolidacin de la legislacin del cdigo de #B># !' por otro' de desarrollo parcial de algunos sectores del sindicalismo. (n e)ecto' los trabajadores pblicos' desde una perspecti%a legal' era un sector postergado de la acti%idad sindical' sin perjuicio de *ue en los $ec$os el )enmeno sindical se diera en plenitud en esta .rea. Por otra parte' los trabajadores agrcolas tu%ieron pocas oportunidades de sindicacin $asta la aprobacin de la le! de sindicacin campesina' 7.E #H.H8D' de #BH:' *ue reempla" a la le! 7.E 9.9## de #B@:. /simismo' los trabajadores del cobre' tu%ieron su propio estatuto' conocido como (statuto de los Trabajadores del Cobre' con la dictacin del decreto con )uer"a de le! 7.E >O>' de #BDH' re)undido por el decreto supremo >O:' #B:O. / continuacin' $aremos una bre%e semblan"a de la legislacin de la poca ,#B>#A#B:>-. (n el Cdigo del Trabajo de #B># se distinguan dos tipos de sindicatos; los industriales ! los pro)esionales. Los primeros estaban constituidos por obreros ! los segundos podan ser de patrones' de empleados' obreros' mi&tos ,de obreros ! empleados- o de independientes. (l sindicato pro)esional se constitua con un *urum mnimo de 8D personas de una misma pro)esin' industria o trabajo' o pro)esin' industria o trabajos similares o cone&os. (n la pr.ctica se acept la comn dependencia de un mismo empleador como criterio de constitucin. La a)iliacin al sindicato pro)esional era %oluntaria ! su personalidad jurdica era concedida por el Presidente de la Repblica' *uien adem.s poda disol%er la organi"acin por decreto' segn ciertas causales. Por su parte' el sindicato industrial poda constituirse en cual*uier empresa *ue tu%iere m.s de 8D obreros' re*uiriendo un *urum mnimo del DDQ del total de los obreros de la misma. Se trataba de un sindicato de empresa' de a)iliacin obligatoria' !a *ue una %e" constituido se entendan a)iliados ipso jure todos los obreros *ue tu%ieren cumplidos #9 a+os ! laboraren en la empresa. (n idntica situacin se encontraban los obreros *ue se incorporaran posteriormente a la misma en %irtud de un contrato de trabajo.
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/LKIOL 3O7T(SI7OS ! otros' op. cit.' p. >@. LI(K3/7' op. cit.' p. B#.

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(ste sindicato participaba en las utilidades empresa' por un monto *ue ascenda al #OQ de las utilidades l*uidas con un tope de H Q de los salarios pagados. (sta suma se reparta por mitades entre el sindicato ! los obreros. /l igual *ue el sindicato pro)esional' su personalidad jurdica era concedida por el Presidente de la Repblica' *uien adem.s poda disol%er la organi"acin por decreto' segn ciertas causales. Cabe obser%ar' *ue el establecimiento del sindicato industrial por parte de nuestro legislador' claramente transgreda la libertad sindical ! obedeca a un criterio conser%ador' temeroso del accionar independiente de los sindicatos@@. /dem.s' los sindicatos industriales no podan )ederarse o con)ederarse para la de)ensa de sus intereses ! los sindicatos pro)esionales slo podan constituir organi"aciones de grado superior si limitaban su .mbito a una misma pro)esin u o)icio o a pro)esiones u o)icios similares o cone&os. Con la sola e&cepcin de las normas de sindicacin campesina' del a+o #BH:' todo el sistema de derec$o colecti%o org.nico contemplado por el Cdigo del #B># transgreda la libertad sindical' especialmente por su e&cesi%o reglamentarismo@D. (n cuanto a la negociacin colecti%a' el Ttulo II del Libro I0' denominado ICon)lictos colecti%osJ' comprenda un procedimiento negociador *ue se iniciaba con la celebracin de una asamblea del personal interesado en promo%er el con)licto' para obtener mejores condiciones econmicas ! sociales de %ida en la empresa' concurriendo 8a> del personal comprometido' ! aprob.ndose por ma!ora de los asistentes un pliego de peticiones. e esta reunin se le%antaba acta' en la *ue se designaba una comisin encargada de $acer llegar el pliego al patrn' dentro de las @9 $oras siguientes de celebrada la respecti%a asamblea' con dos copias a la 2unta de Conciliacin@H. (l patrn deba recibir' dentro de las 8@ $oras siguientes desde el momento en *ue tena el pliego en su poder' a la delegacin designada. (n todo caso deba dar respuesta del pliego en el pla"o de D das' prorrogable de comn acuerdo. (&pirado este pla"o cual*uiera de los interesados poda solicitar el paso de los antecedentes a conocimiento de la junta de conciliacin' d.ndose por )racasadas las con%ersaciones directas. La junta contaba con un pla"o improrrogable de #D das desde la primera audiencia para procurar la solucin del con)licto. (n caso de *ue no lograra un a%enimiento )ormulaba una proposicin de arreglo respecto de la cual deban pronunciarse los je)es de las respecti%as delegaciones. Si cual*uiera de las partes contestaba negati%amente )racasaba la gestin de la junta de conciliacin. Si ambas partes aceptaban' terminaba el con)licto ! se suscriba el acta de a%enimiento. Rec$a"ada la proposicin de la junta' su presidente propona el arbitraje a las partes. Si ambas partes aceptaban *uedaba constituido el arbitraje. Si una o ambas rec$a"aban dic$a opcin' los trabajadores podan declarar la $uelga' la *ue deba ser %otada en el pla"o de 8O das. Las partes podan acordar la prrroga del inicio de la $uelga@:. La pr.ctica consagr la e&igencia de *ue estu%iere %encido el pla"o de %igencia de un a%enimiento o contrato colecti%o para poder plantear un con)licto@9. (n el (statuto de Trabajadores del Cobre ,#BDHA#B:B-' al trmino del perodo de conciliacin las partes deban pronunciarse por la ltima o mejor proposicin de arreglo de la junta' los mediadores o la empresa. Los trabajadores al rec$a"arla' aprobaban autom.ticamente la $uelga. Si la )rmula era aprobada por los trabajadores ! rec$a"ada por la empresa' se prorrogaba por #O das el pla"o para $acer e)ecti%a la $uelga. Con este sistema se %aloraba la mejor o)erta ! si los trabajadores no obtenan el *urum de aprobacin de la $uelga terminaba el con)licto sin nue%os bene)icios. (n el sistema de la le! de sindicacin campesina ,#BH:-' la ireccin del Trabajo' de o)icio o a peticin de parte' promo%a la iniciacin de negociaciones colecti%as HO das antes de la e&piracin de un con%enio colecti%o.
POKL(T( TRO7COSO' op. cit.' p. @H. Como se+ala Lilliam T$a!er' uno de los puntos cruciales del debate )ue la opcin entre los sindicatos de libre asociacin ! el pro!ecto de los parlamentarios conser%adores en esta materia' *ue )inalmente se concret en los denominados sindicatos industriales. 0er TM/?(R /RT(/C/' LILLI/3' op. cit.' I(l Padre MurtadoXJ' p. >B:. @D (n esta misma opinin L/LV(R (RRWR=RIR' op. cit.' "Derecho del'#' p. #H9. @H Las 2untas de Conciliacin eran organismos compuestos por : miembros' # representaba al (stado ! era el Inspector del Trabajo respecti%o' > representaban a los empleadores ! los otros > a los trabajadores. (stos H eran elegidos por sorteos de listas presentadas por las respecti%as organi"aciones. esde #BH: el representante del (stado tu%o derec$o a %oto. @: Para la %otacin de la $uelga la junta de conciliacin designaba un delegado *ue como ministro de )e controlaba la %otacin ! el cumplimiento de las normas legales' entre otras' la reali"acin de una asamblea con los 8a> de los miembros del sindicato ! la aprobacin de la $uelga por ma!ora absoluta de los %otantes. Se %otaba s o no ! se designaba' adem.s' un comit $uelguista encargado de citar a asamblea para )inali"ar la $uelga por %otacin de la ma!ora de los asistentes ! a peticin de #O obreros o empleados. @9 TM/?(R /RT(/C/' LILLI/3 ! 7O0O/ N=(7R/LI /' P/TRICIO' Manual de Derecho del Trabajo ' tomo I' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #B9:' p. 8B9.
@@

8#

Si no se reali"aba la negociacin directa o sta )racasaba' los trabajadores de cada )undo podan plantear un con)licto acord.ndose el pliego de peticiones por ma!ora absoluta de los trabajadores. Planteado el con)licto todos los trabajadores del )undo *uedaban sometidos a l ! la con%encin *ue se suscriba los obligaba a todos por igual. Si se produca una $uelga' se suspendan las labores de la empresa o predio del personal en con)licto a e&cepcin de las de imprescindible necesidad. (l *urum para $acer e)ecti%a la $uelga era de 8a> de los trabajadores en con)licto ! deba ser aprobada por la ma!ora absoluta de los mismos. Si se rec$a"aba se entenda aprobada la mejor proposicin de arreglo. Por ltimo' es dable se+alar *ue e&istan regmenes especiales de negociacin' por ejemplo en el cuero ! cal"ado o en la Compa+a de /ceros del Pac)ico ,C/P-. Por su parte' el contrato colecti%o estaba regulado en los arts. #: a 8@ del Cdigo de #B>#. Las partes del contrato colecti%o eran uno o m.s patrones sindicados o no ! uno o m.s sindicatos de trabajadores. Se estatua el monopolio sindical' !a *ue los trabajadores deban organi"arse sindicalmente para poder negociar colecti%amente. Se trataba de un contrato solemne' cu!as cl.usulas se integraban a los contratos de trabajo *ue se celebraran durante su %igencia' abarcando en )orma e&presa a los trabajadores *ue' con posterioridad a su celebracin' ingresaren al sindicato. 7ingn sindicato poda $acer e)ecti%a una $uelga mientras estu%iere %igente un contrato colecti%o *ue regulare las condiciones de trabajo. Por otro lado' la le! de sindicacin campesina' 7.E #H.H8D' de #BH:' dispuso *ue las con%enciones colecti%as celebradas por las organi"aciones m.s representati%as de trabajadores ! empleadores o por empleadores agrcolas indi%iduales *ue tu%ieran el car.cter de m.s representati%os' podan e&tenderse total o parcialmente' por decreto supremo' a todos los trabajadores o empresas agrcolas en determinadas regiones o "onas o en todo el pas. Para estos e)ectos' pre%iamente se reali"aba una negociacin en una comisin paritaria. Por su parte' las actas de a%enimiento' eran los acuerdos *ue ponan )in a un con)licto del trabajo. Cabe destacar *ue' en la pr.ctica' )ueron mu! escasos los contratos colecti%os celebrados directamente con)orme los arts. #: a 8@ del Cdigo de #B>#' siendo lo normal el planteamiento de un con)licto laboral %a un pliego de peticiones *ue )inali"aba con un acta de a%enimiento o un )allo arbitral. /un*ue se e&iga la e&istencia de un sindicato para celebrar un contrato colecti%o' no rega tal re*uisito para suscribir un acta de a%enimiento. Si se trataba de un sindicato' dic$a acta de a%enimiento se celebraba por escrito ! constitua' en el )ondo' un contrato colecti%o' an cuando se $ubiera pactado %a un con)licto colecti%o ! no por negociaciones directas. (s as como los con)lictos colecti%os se constitu!en en el procedimiento $abitual de negociacin' debido a *ue el Cdigo de #B># slo otorgaba )uero a los trabajadores *ue promo%an un con)licto ! no a los *ue iniciaban una negociacin colecti%a. Por ello' la %a del con)licto )ue pre)erida por los trabajadores' por estar reglamentada con ma!or detalle ! proporcionarles la amena"a de la $uelga como medio de presin )rente al patrn. Las actas de a%enimiento )ueron asimiladas por la doctrina ! la jurisprudencia a los contratos colecti%os. Los )allos arbitrales' por la legislacin ! la pr.ctica tambin )ueron asimilados a los contratos colecti%os. (n cuanto a la $uelga' el Cdigo de #B># la reglament en su ttulo II del libro I0' arts. H8: ! ss.' denominado I e la inter%encin de los sindicatos en los con)lictos del trabajoJ. (ste ttulo $i"o creer *ue slo los trabajadores organi"ados podan declararse en $uelga' pero la jurisprudencia sostu%o una postura amplia @B. (l derec$o de $uelga no se contemplaba en las negociaciones colecti%as sino slo en los con)lictos colecti%os de trabajo' cuando no se llegaba a acuerdo ! no se acordaba arbitraje por las partes. (n estos casos' se aprobaba la $uelga en %otacin secreta de 8a> partes del grupo negociador o del sindicato' re*uirindose ma!ora absoluta de los mismos para aprobarla. =na %e" acordada' su ejecucin poda prorrrogarse por otros >D das a )in de continuar las negociaciones. La $uelga suspenda los e)ectos del contrato indi%idual' mantena el )uero ! el empleador no poda contratar trabajadores reempla"antes. Por su parte' el empleador poda decretar locSAout una %e" agotados todos los procedimientos ! siempre *ue los trabajadores $ubieren rec$a"ado su proposicin de arbitraje. Por el contrario' poda $aber $uelga aun*ue el empleador aceptara el arbitraje' si los trabajadores lo rec$a"aban. Se contemplaba' adem.s' el mecanismo de la reanudacin de )aenas' por orden del Cobierno' cuando se estimaba *ue e&istan ra"ones de orden social *ue justi)icaran este mecanismo.
@B

TM/?(R ! 7O0O/' op. cit.' tomo I' p. >##.

88

Luego' la le! 7.E #:.O:@' de #BH9' )acult al Presidente de la Repblica para crear comisiones tripartitas' con representantes de los trabajadores' empleadores ! del Cobierno' destinadas a )ijar remuneraciones ! condiciones de trabajo mnimas por rama de acti%idad. 3.s adelante' el decreto le! 7.E H:O' de #B:@' termin el )uncionamiento de las re)eridas comisiones ! estatu! *ue por resolucin conjunta de los 3inisterios del Trabajo ! Pre%isin Social ! de (conoma' Nomento ! Reconstruccin podan determinarse remuneraciones superiores a las *ue indicaba ,resultantes de los reajustes autom.ticos dispuestos en su artculo #O-' con relacin a determinados grupos de trabajadores' "onas' empresas' .reas de produccin o ramas de acti%idad' cuando las condiciones de estas empresas' .reas o ramas as lo justi)icaran. /dem.s se contempl la )ormacin de comisiones tripartitas consulti%as para estos e)ectos. Posteriormente' en #B::' por el decreto le! 7.E #.:HD se modi)ic el sistema reasignando con ciertas limitaciones )acultades resoluti%as a las comisiones tripartitas ,%igentes $asta #B:B-. Otra gran no%edad en este perodo es la constitucionali"acin del derec$o colecti%o' por medio de la le! de re)orma constitucional 7E #:.>B9' de B de enero de #B:#' *ue sustitu! el 7.E #@ del art. #O de la Constitucin de #B8D' estableciendo el derec$o a sindicarse en el orden de sus acti%idades o en su industria o )aena' ! el derec$o de $uelga' todo ello en con)ormidad a la le!. /simismo' se estatu! *ue los sindicatos ! las )ederaciones ! con)ederaciones sindicales go"aran de personalidad jurdica por el solo $ec$o de registrar sus estatutos ! actas constituti%as en la )orma ! condiciones *ue determine la le!' ! *ue los sindicatos son libres para cumplir sus propios )ines. (n el cuarto perodo' de #B:> a #B:B' de transicin legislati%a' el gobierno militar dicta el decreto le! 7.E #B9' de #B:>' *ue prorroga las directi%as sindicales %igentes al ## de septiembre de #B:>. (ntre otros' los decretos le!es 7.Es. #8 ! #>>' de #B:>' cancelaron la personalidad jurdica ! disol%ieron la Central Tnica de Trabajadores. (l decreto le! 7.E 8.>@H' de #B:9' declar ilcitas ! disol%i di%ersas organi"aciones sindicales ! el decreto le! 7.E 8.>@:' del mismo a+o' declar ilcitas ! contrarias al orden pblico las asociaciones o grupos de personas *ue asuman la representacin de sectores de trabajadores sin tener personera para ello' de acuerdo a la legislacin laboral o al derec$o comn. Por su parte' el decreto le! 7.E H:O de #B:@ termin el )uncionamiento de las comisiones tripartitas !' en #B::' el decreto le! 7.E #.:HD' restitu! algunas de las )acultades resoluti%as a dic$as comisiones *ue' en de)initi%a' cesaron de )uncionar en #B:B. (n cuanto a las normas constitucionales' el /cta Constitucional 7E >' de #B:H DO' estableci en su artculo #.E 7E 8O di%ersas normas de derec$o sindical' pro$ibiendo e&igir la a)iliacin a una organi"acin sindical como re*uisito para desarrollar un determinado trabajo< estableciendo *ue la le! determinara los mecanismos adecuados para lograr una solucin e*uitati%a ! pac)ica de los con)lictos del trabajo' los *ue deberan contemplar )rmulas de conciliacin ! de arbitraje obligatorios. (n caso de arbitraje' $abra tribunales especiales de e&pertos' cu!as resoluciones tendran pleno imperio' ! %elaran por la justicia entre las partes ! por el inters de la comunidad. /simismo' se dispuso *ue en ningn caso podran declararse en $uelga los )uncionarios del (stado o de las 3unicipalidades' como tampoco las personas *ue trabajen en empresas *ue atienden ser%icios de utilidad pblica' o cu!a parali"acin cause gra%e da+o a la salud' al abastecimiento de la poblacin' a la economa del pas o a la seguridad nacional. Por su parte' el numeral 88 del re)erido artculo #.E' estableci el derec$o a sindicarse en el orden de las acti%idades de la produccin o de los ser%icios' en la respecti%a industria o )aena' en los casos ! en la )orma *ue se+ale la le!' estatu!endo *ue las organi"aciones sindicales go"aran de personalidad jurdica por el solo $ec$o de registrar sus estatutos ! actas constituti%as en un organismo autnomo en la )orma *ue determine la le!. /dem.s' se dispuso *ue la le! contemplara mecanismos *ue aseguren la autonoma de las organi"aciones sindicales ! su propio )inanciamiento. (l *uinto perodo' de #B:B a #BB# denominado del Plan Laboral' se re)iere a la institucionalidad laboral creada por el gobierno militar. Los m.s importantes te&tos en esta materia son los decretos le!es 7.Es. 8.:DH' sobre organi"aciones sindicales' 8.:D: sobre asociaciones gremiales ! 8.:D9 sobre negociacin colecti%a' todos de #B:B. 2os Pi+era se+ala *ue con el Plan Laboral D# se buscaba la plena libertad sindical entendida como posibilidad de crear sindicatos ! de a)iliarse a los mismos< el )ortalecer la democracia sindical< lograr centrar la negociacin colecti%a en la empresa< permitir someter la $uelga a la disciplina del mercado a )in de impedir
DO D#

ecreto le! 7E #.DD8 de #> de septiembre de #B:H. PIb(R/' 2OSP' La %evolucin Laboral en Chile' Santiago' RigARag' #BBO' pp. >> ! >@.

8>

*ue monopoli"ara los puestos de trabajo' ! *ue el (stado no inter%iniera en la %ida sindical ! en la negociacin colecti%a. La legislacin de esta poca se caracteri"a por su e&cesi%o inter%encionismo ! su transgresin del principio libertad sindical' entendido en su acepcin amplia' *ue estudiaremos en los pr&imos captulos. Luego' la le! 7.E #9.H8O recopil la legislacin e&istente en materia laboral en el Cdigo del Trabajo de #B9:. (n materia constitucional' el decreto le! 7.E 8.:DD de #B:B D8' dispuso en su 7.E 8O *ue no se poda e&igir la a)iliacin a una organi"acin sindical o gremial como re*uisito para desarrollar una acti%idad o trabajo' ni la desa)iliacin para mantenerse en ellos. (n cuanto a la negociacin colecti%a' esta norma estableci el derec$o de los trabajadores a negociar colecti%amente con la empresa en *ue laboren' siempre *ue la le! les permita e&presamente negociar. La le! establecera las modalidades de la negociacin colecti%a ! los procedimientos adecuados para lograr en ella una solucin e*uitati%a ! pac)ica' se+alando' adem.s' los casos en *ue la negociacin colecti%a debera someterse a arbitraje obligatorio' el *ue correspondera a tribunales especiales de e&pertos cu!a organi"acin ! atribuciones se estableceran en ella. /greg *ue no podran declararse en $uelga los )uncionarios del (stado o de las 3unicipalidades' como tampoco las personas *ue trabajen en empresas cual*uiera sea su naturale"a' )inalidad o )uncin' *ue atienden ser%icios de utilidad pblica o cu!a parali"acin cause gra%e da+o a la salud' al abastecimiento de la poblacin' a la economa del pas o a la seguridad nacional. La le! establecera los procedimientos para determinar las empresas cu!os trabajadores estn sometidos a esta pro$ibicin. Luego' su 7.E 88' dispuso el derec$o a sindicarse en los casos ! )orma *ue se+ale la le!. Las organi"aciones sindicales go"aran de personalidad jurdica por el solo $ec$o de registrar sus estatutos ! actas constituti%as en la )orma ! condiciones *ue determine la le!' a+adiendo *ue la le! contemplara los mecanismos *ue aseguren la autonoma de las organi"aciones sindicales ! su propio )inanciamiento. /dem.s' las organi"aciones sindicales no podan inter%enir en acti%idades poltico partidistas ! perseguir )ines de lucro. Los preceptos *ue en de)initi%a consagrar. la Constitucin Poltica de la Repblica ,CPR-' de #B9O' los estudiaremos m.s adelante' cuando analicemos la libertad sindical. Por ltimo' en el se&to perodo' de #BB# $asta la )ec$a' de nue%a consolidacin de la legislacin sindical' el Plan Laboral se mantiene con una serie de enmiendas' representadas por las le!es 7.E #B.OHB' sobre organi"aciones sindicales ! negociacin colecti%a ! 7.E #B.O@B' sobre centrales sindicales' ambas de #BB#. /ctualmente la legislacin laboral se encuentra recopilada en el Cdigo del Trabajo de #BB@ ,decreto con )uer"a de le! 7.E #-. Luego' este Cdigo $a sido enmendado por di%ersas le!es' destac.ndose la ltima' 7.E #B.:DB de D de octubre de 8OO#D>. Se discute acerca del grado de pro)undidad de las re)ormas e)ectuadas' !a *ue para algunos son m.s bien cosmticas ! el Plan Laboral sobre%i%e en plenitud. Para otros' las re)ormas $an sido adecuadas a una sociedad moderna ! libre' *ue tiene *ue e*uilibrar la tutela del trabajador con el crecimiento ! la e)icacia econmica. (n esta materia postulamos una tesis intermedia' en el sentido de *ue la actual legislacin transgrede en di%ersas materias el principio de libertad sindical' sin perjuicio de *ue las re)ormas reali"adas al Plan Laboral no son menores ! $an constituido un a%ance $acia la plena consagracin de la libertad sindical.

D8 (l art. 8E de este decreto derog todas las disposiciones *ue directa o indirectamente regulaban o permitan regular regmenes o estatutos laborales de e&cepcin. D> Los objeti%os generales de esta ltima re)orma buscaban per)eccionar las normas sobre organi"aciones sindicales ! pr.cticas desleales' mejorar el respeto de los derec$os )undamentales' incorporar nue%as modalidades de contratacin ! aumentar la proteccin de los temporeros' segn consta en el In)orme de la Comisin de Trabajo ! Pre%isin Social' publicado en el iario de Sesiones del Senado' de la Sesin >8\' ordinaria' en > de abril de 8OO#' p. >BO>. Por su parte' en la M. C.mara de iputados' se dej constancia de *ue las ideas matrices del pro!ecto se orientaban a moderni"ar las relaciones colecti%as del trabajo ! a insertar a la economa nacional en el mercado globali"ado ! competiti%o' otorgando un rol preponderante a la generacin de mecanismos de di.logo dentro de la empresa' como se deja constancia en el In)orme de la Comisin de Trabajo ! Seguridad Social' publicado en el Koletn de Sesiones de la M. C.mara' de la Sesin >8\' ordinaria' en @ de septiembre de 8OO#' p. H>.

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CAPTULO II

PRINCIPIOS DEL DERECHO COLECTIVO

2.1. LA LIBERTAD SINDICAL
Los principios )undantes del derec$o colecti%o del trabajo pueden estudiarse agrupados en un megaprincipio o )undamento rector esencial; la libertad sindical. La libertad sindical es un concepto propio del derec$o del trabajo' *ue se $a con)ormado en el transcurso del siglo GG. Su origen se %incula con el reconocimiento estatal al )enmeno sindical ! sus di%ersas mani)estaciones; las asociaciones de trabajadores' la negociacin colecti%a ! las medidas de accin directa' como la $uelga. Tanto la constitucin de agrupaciones de trabajadores como el negociar ! declarar la $uelga son acti%idades *ue en una primera instancia son pro$ibidas por el (stado' luego toleradas ! )inalmente reconocidas como derec$os de los trabajadores. (l reconocimiento de la organi"acin ! acti%idad sindical conlle%a la elaboracin' por parte de la doctrina' de un concepto matri" o rector de dic$as regulaciones' a saber' la libertad sindical. (n los p.rra)os siguientes anali"aremos el concepto de libertad sindical' su naturale"a jurdica' sus clasi)icaciones' consagracin a ni%el internacional ! la normati%a constitucional e&istente al respecto en nuestro pas. /dem.s' $aremos especial mencin a los atributos de la libertad sindical. Posteriormente' todo el desarrollo de esta obra se centra en los atributos de la libertad sindical ! su reconocimiento en nuestro ordenamiento jurdico. 2.1.1. Con-%.#o esde una perspecti%a jurdica la libertad sindical m.s *ue una libertad es un derec$o. (ste derec$o comprende la )acultad de constituir sindicatos' as como la tutela ! promocin de la Iacti%idad sindicalJ' a )in de $acer una e)ecti%a de)ensa de los intereses representados por la organi"acin. La libertad sindical implica el reconocimiento del con)licto en las relaciones de trabajo' de la importancia del di.logo ! de la necesidad de con%ergencia entre los actores sociales#OB. (n e)ecto' la di%ergencia de intereses entre empresarios ! trabajadores se centra en la base de cual*uier sistema de derec$o colecti%o' !a *ue las e&pectati%as legtimas de empresarios ! trabajadores ine%itablemente entrar.n en con)licto. Los empresarios pueden legtimamente desear *ue el costo del trabajo les permita desarrollar su acti%idad' ! los trabajadores legtimamente aspirar a mejorar sus remuneraciones< los empresarios pueden desear encontrar el trabajador m.s adecuado para cada %acante ! los trabajadores pueden tener inters en *ue $a!a un puesto de trabajo para cada desempleado< los empleadores pueden pretender legtimamente *ue el ordenamiento jurdico les permita la m.&ima mo%ilidad de la )uer"a de trabajo ! los trabajadores pueden e&igir' tambin legtimamente' tener una estabilidad mnima *ue les permita plani)icar su %ida ! la de su )amilia< los empresarios aspiran a poder plani)icar sus costos ! riesgos anticipadamente ! *ue la sociedad les garantice dic$a plani)icacin' ! los trabajadores saben *ue sin el derec$o de $uelga se encuentran inde)ensos ! aspiran a *ue se les permita ocuparlo como medio de presin' etc.##O. (l derec$o del trabajo trata de regular estos intereses contrapuestos' los *ue pueden ser transitoriamente armoni"ados por medio de acuerdos entre los actores sociales. /dem.s' e&iste un inters comn entre empresarios ! trabajadores' en orden a *ue sus con)lictos sean regulados peridicamente a tra%s de procedimientos ra"onablemente preestablecidos' los *ue en )orma alguna e&clu!en el recurso a los mecanismos de autotutela' como la $uelga###. (n los pases desarrollados se impone el modelo del Ipluralismo con)lictualJ' *ue reconoce al con)licto como una caracterstica esencial de la sociedad ! lo considera como un %alor positi%o' institucionali".ndolo como medio de integracin ! de progreso del sistema social##8. Sin embargo' el con)licto puede cumplir esta doble )uncin de estabili"acin e inno%acin' en base a ciertas condiciones; a- el con)licto no debe ser tan radical *ue atente contra la identidad del sistema< b- el con)licto no debe ser permanente ! la utili"acin de los medios de luc$a' especialmente la $uelga' no debe ser e&agerado' ! c- el (stado debe contar con un grado su)iciente de legitimacin ! )uer"a poltica para reali"ar dos tareas; ,#- )ijar normas sustanciales ! de procedimiento a )in de regular el con)licto' ! controlar el ejercicio del poder social de los grupos para garanti"ar todas las libertades indi%iduales' ! ,8- poder cumplir en la es)era social un rol de mediador del

8D

con)licto' as como de propulsor ! coordinacin de la acti%idad de los grupos $acia objeti%os de inters general##>. Sal%o e&cepciones' en /mrica Latina el modelo impuesto por el reglamentarismo se aleja del pluralismo con)lictual ! tiende m.s bien a un control autoritario sobre la libertad sindical *ue )a%orece en de)initi%a a los empresarios' )omentado en parte por la debilidad sindical ,producto del poco desarrollo industrial de nuestros pases- ! por el escaso peso poltico de los trabajadores en la $istoria de nuestros pases. esde una perspecti%a $istrica general' el reconocimiento de la libertad sindical se relaciona directamente con los trabajadores ! sus necesidades' a di)erencia de los empleadores *ue no re*ueran de un concepto espec)ico para desarrollar sus acti%idades empresariales !a *ue acuden en su au&ilio el derec$o a desarrollar cual*uier acti%idad econmica lcita ! el derec$o de propiedad. Por el contrario' los trabajadores dentro ! )uera de la empresa se encuentran sujetos a las )uer"as del mercado' del cual dependen para subsistir ! transar su nico capital; su )uer"a de trabajo. Son conocidas todas las consecuencias de la Re%olucin Industrial en el siglo GIG' sus numerosos aspectos positi%os ! negati%os' particularmente respecto de los abusos *ue se produjeron con trabajadores de todas las condiciones' lo *ue determinar. el surgimiento de di%ersas con%ulsiones polticas' sociales ! tambin jurdicas. La cuestin social' en una de sus %ertientes' se desarrolla con la toma de conciencia de los trabajadores acerca de sus necesidades e intereses comunes' ! de *ue Ila unin $ace la )uer"aJ. Cuando el derec$o reconoce el )enmeno colecti%o !' por ende' a las agrupaciones de trabajadores ! sus di)erentes acciones' estamos )rente al concepto de libertad sindical. (n este conte&to' los intereses de los empleadores ! trabajadores son distintos' no son simtricos. (n el caso de los empleadores' corresponden al ejercicio de la libre iniciati%a econmica ! al derec$o de propiedad< a di)erencia de los trabajadores' *ue de)ienden la dignidad $umana' su libertad en las relaciones laborales ! las condiciones mnimas de empleo' lo *ue )undamenta un trato legislati%o distinto a ambos grupos' sin *ue se entienda transgredida la igualdad ante la le!##@. Por lo tanto' aun*ue podemos $ablar de libertad sindical de los empleadores' sta es slo una pro!eccin de su derec$o de asociacin. Lo anterior' justi)ica *ue determinados atributos de la libertad sindical slo sean reconocidos en )a%or de los trabajadores' como por ejemplo' el derec$o de $uelga##D' a )in de ni%elar el poder negociador de los mismos )rente al empleador. (l sindicalismo de los empleadores no tiene una %erdadera Iautonoma de accinJ sino *ue m.s bien se trata de un Isindicalismo de respuestaJ##H. La libertad sindical es a la %e" una libertad ci%il ! poltica. (s una libertad ci%il !a *ue consagra el derec$o de los pri%ados de rei%indicar cierta autonoma en la regulacin de los )enmenos sociales' ! la libertad de las agrupaciones colecti%as de no ser inter%enidas por el (stado ! de constituir un ordenamiento normati%o especial ! autnomo del estatal. (s una libertad poltica' !a *ue comprende el poder de resistencia colecti%a de los ciudadanos ! de participacin en las estructuras ! )unciones estatales##:. /dem.s' la libertad sindical tiene una pro!eccin mltiple' !a *ue tutela a los trabajadores no slo )rente al (stado ! sus autoridades' sino tambin respecto de sus contrapartes sociales ! dem.s organi"aciones sindicales. Podemos de)inir a la libertad sindical como a*uel Iderec$o de los trabajadores ! sus agrupaciones para organi"arse ! de)ender sus intereses comunesJ. Como %eremos' este concepto comprende todos los atributos de la libertad sindical' tanto en perspecti%a indi%idual como colecti%a e' inclusi%e' garanti"a la acti%idad pre%ia ! necesaria para la constitucin de sindicatos. (sta de)inicin recoge la e%olucin de la libertad sindical desde una concepcin negati%a a una positi%a. (n la primera' esta libertad slo comprenda la no e&istencia de impedimentos ! *ue no estu%iera pro$ibida u ordenada una determinada conducta. Sin embargo' como la libertad debe no slo ser abstracta sino tambin e)ecti%a ! con posibilidades de ejercerla' la libertad sindical pasa a conceptuarse como una nocin positi%a' donde el (stado la promue%e ! )omenta##9. (sta concepcin complementa ! per)ecciona la nocin negati%a de libertad sindical. La libertad sindical implica adem.s el reconocimiento del pluralismo sindical a ni%el normati%o' entendido como la posibilidad de *ue los trabajadores constitu!an las organi"aciones *ue consideren con%enientes' una o m.s' con plena libertad' aun*ue sean concurrentes. La unidad sindical impuesta por le! %iolenta la libertad sindical. Por el contrario' si en los $ec$os' en la pr.ctica' los trabajadores optan por la unidad sindical' no se %ulnera la libertad sindical. /dem.s' la unidad sindical puede asumir dos )ormas' una estructural ! otra de actuacin. La primera cuando e&iste slo un sindicato ! la segunda cuando' no obstante $aber %arios sindicatos' stos actan unidos o concertados )rente a los empleadores.

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2.1.2. N #$r !%6 <$r,+&La libertad sindical se encuentra estrec$amente %inculada a los intereses colecti%os de los trabajadores ! al concepto de derec$os $umanos. Por ello' en las re)le&iones siguientes nos abocaremos a una e&posicin resumida de las relaciones de la libertad sindical con dic$os intereses' as como a su naturale"a de derec$o $umano esencial *ue la caracteri"a. 2.1.2.1. Libertad sindical e intereses colectivos La libertad sindical conlle%a la idea de colecti%idad' de ejercicio colecti%o. / di)erencia de otras libertades' como la de conciencia o la de opinin' siempre el ejercicio de la libertad sindical ser. colecti%o' incluso en el caso de la libertad sindical indi%idual' *ue estudiaremos m.s adelante. (n las sociedades industriales los trabajadores reali"an una acti%idad laborati%a de conjunto' inmersos en la empresa' bajo el mando ! direccin del empleador. (ste Itrabajo colecti%oJ genera relaciones ! una solidaridad entre trabajadores *ue poco a poco %a cristali"ando en una toma de conciencia de sus intereses ! problemas comunes. =na %e" *ue los trabajadores se dan cuenta de esta situacin ! de *ue la accin colecti%a es la mejor $erramienta para mejorar sus derec$os' *ueda sellado el nacimiento del sindicalismo $asta como $o! lo conocemos. (l pro)esor Nrancesco SantoroAPassarelli de)ina el inters colecti%o como Iel inters de una pluralidad de personas a un bien idneo para satis)acer una necesidad comnJ##B' caracteri".ndolo por ser no slo una suma de intereses indi%iduales sino su combinacin. La satis)accin del inters colecti%o es indi%isible' !a *ue se e)ecta por medio de un nico bien apto para satis)acer a la colecti%idad. (stos intereses se sitan en un .mbito intermedio entre los intereses pblicos ! los indi%iduales. Las m.s importantes caractersticas de los intereses colecti%os son las siguientes#8O; #- Se trata de una combinacin o sntesis de intereses indi%iduales de una misma pro)esin. 8- Son indi%isibles' lo *ue implica *ue su satis)accin es colecti%a. >- Se trata de un inters comn )inal ! no instrumental. @- Su naturale"a es pri%ada. Se $an )ormulado di%ersas crticas a la indi%isibilidad de estos intereses' especialmente respecto de a*uellos *ue postulan la indi%isibilidad de los intereses colecti%os de .rea' sector o categora. (n e)ecto' se $a obser%ado *ue el inters colecti%o surge ! se concreta en cada actuacin colecti%a singular' sin *ue est en necesaria concordancia con una determinada categora pro)esional o sector de acti%idad. /simismo' no es tan clara la subordinacin de los intereses indi%iduales a los colecti%os#8#. Sin embargo' encontramos intereses *ue son en s mismos indi%isibles' como por ejemplo las condiciones ambientales' los lmites a los ritmos de produccin' la organi"acin ! el orden dentro de la empresa' el mantenimiento de ciertos ni%eles de empleo ! las decisiones de poltica econmica ! social#88< a di)erencia de otros intereses m.s tradicionales relati%os al rgimen econmico ! normati%o de los contratos indi%iduales de trabajo' *ue son Iuni)ormesJ pero no necesariamente indi%isibles' sal%o desde la perspecti%a de los trabajadores de eliminar la libre competencia en materia de )uer"a de trabajo#8>' estableciendo condiciones mnimas de trabajo ! remuneracin. Cabe reconocer *ue entre intereses indi%iduales ! colecti%os e&iste una relacin )luida' donde muc$as lesiones a los intereses colecti%os se producen cuando se a)ecta uno indi%idual' ! donde encontramos derec$os de titularidad indi%idual ! ejercicio colecti%o#8@. (n de)initi%a' lo *ue caracteri"a a la libertad sindical es su relacin estrec$a con los intereses colecti%os de los trabajadores' en base a los cuales stos se organi"an a )in de satis)acer sus necesidades. Ninalmente' cabe precisar *ue los intereses colecti%os no son patrimonio e&clusi%o del derec$o laboral sino tambin del derec$o social A*ue por cierto comprende al laboralA *ue se consolida en el transcurso del siglo GG' ! se caracteri"a por su especial reconocimiento de esta clase de intereses. (l derec$o social es un derec$o de grupos' de asociaciones' de personas morales ! su lgica implica un e*uilibrio entre los intereses colecti%os de los mismos#8D. 2.1.2.2. La libertad sindical como derecho humano esencial La importancia de la libertad sindical $a )omentado su consagracin en el m.&imo ni%el normati%o' a ni%el constitucional' reconociendo su Iirresistible supremacaJ#8H. (&iste consenso' adem.s' en *ue la libertad sindical es un derec$o $umano esencial#8:. Cabe precisar *ue la e&presin derec$os $umanos es incompleta e inadecuada' ! debe entenderse como re)erencia a los Iderec$os )undamentales o esenciales de la naturale"a $umanaJ#89. (l pro)esor Mcbner

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de)ine los derec$os $umanos como Iun conjunto de )acultades innatas' in$erentes a la persona $umana por el solo $ec$o de serlo' *ue tienen por objeto su resguardo ! per)eccionamiento en todos los aspectos propios de su naturale"a )sica' espiritual ! socialJ#8B. 7umerosos autores sostienen *ue la libertad sindical es un derec$o social ! econmico' de a*uellos derec$os $umanos denominados de Isegunda generacinJ' a di)erencia de los de primera generacin' los ci%iles ! polticos' reconocidos en el siglo GIG. Los segundos estaran relacionados con la libertad ! los primeros con la igualdad' sin perjuicio de *ue ambos grupos de derec$os tienen como objeti%o comn el resguardo de la dignidad $umana' con)ormando un solo todo con interrelaciones mutuas#>O. /dem.s' los derec$os $umanos de segunda generacin m.s *ue derec$os econmicos' sociales ! culturales Iele%adosJ a la categora de derec$os )undamentales' son derec$os $umanos a los cuales se les atribu!e un contenido econmico' social o cultural#>#. Inclusi%e' jurdicamente no es clara su lnea di%isoria' !a *ue los derec$os sociales deri%an de un desarrollo ma!or de los ci%iles ! polticos' ! $a! derec$os sociales *ue son aplicaciones inmediatas de algunos derec$os indi%iduales en materias determinadas' como la libertad sindical o el derec$o de $uelga. Cabe destacar *ue ambas categoras de derec$os constitu!en una sola unidad' !a *ue buscan un mismo objeti%o; la tutela de la dignidad $umana ! el desarrollo integral de la persona. /mbas generaciones tienen el mismo )undamento ! la misma esencia' di)erenci.ndose slo en aspectos accidentales#>8. Suele se+alarse *ue los derec$os $umanos de segunda categora son de Icumplimiento progresi%oJ !a *ue implican obligaciones positi%as para los (stados' de contenido econmicoApatrimonial. Sin embargo' e&isten tres derec$os $umanos de segunda generacin' contemplados en el Pacto Internacional de erec$os (conmicos' Sociales ! Culturales ,%igente en nuestro pas-' *ue deben ser garanti"ados ! respetados Ide inmediatoJ por los (stados partes; (l derec$o de sindicacin' el derec$o de $uelga ! la libertad de educacin. Se trata de derec$os de cumplimiento inmediato !a *ue su reali"acin no re*uiere de condiciones pre%ias *ue garanticen su ejercicio' bastando *ue la autoridad permita su ejercicio#>>. Por lo tanto' la cali)icacin de los derec$os de sindicacin ! de $uelga como derec$os sociales obedece m.s a ra"ones $istricas *ue jurdicas. e $ec$o' parte de la doctrina postula *ue son una categora especial de derec$os ci%iles ! polticos' !a *ue no pueden ser caracteri"ados como derec$os *ue principalmente impli*uen obligaciones positi%as por parte del (stado#>@ ! el propio Pacto Internacional de erec$os Ci%iles ! Polticos' en su artculo 88' reconoce el derec$o de toda persona a )undar sindicatos ! a a)iliarse a los mismos para la proteccin de sus intereses. Incluso nuestro constitu!ente $ace procedente la accin de proteccin respecto del numeral #B del art. #B de la CPR' *ue consagra el derec$o de sindicacin ! la autonoma sindical ,libertad sindical indi%idual ! colecti%a-' en circunstancias de *ue dic$a accin cautelar e&presamente e&clu!e los derec$os econmicos ! sociales *ue pudieren implicar una prestacin econmica por parte del (stado#>D. Cual*uiera sea el criterio *ue se adopte en orden a considerar a los derec$os de sindicacin o de $uelga como de primera o segunda generacin' debemos tener presente *ue en cual*uier caso son derec$os )undamentales e in$erentes a la naturale"a del $ombre. Respecto de los derec$os econmicos' sociales ! culturales' el pro)esor 3a!orga' siguiendo las in%estigaciones de 3aslod ! 3a&A7ee)#>H' resalta el car.cter )undamental de los mismos por estar relacionados con algunas de las necesidades b.sicas de la persona' a saber' las de subsistencia' *ue posibilitan la sobre%i%encia del $ombre< de autorreali"acin' *ue permiten la indi%idualidad $umana ! se relacionan con la %ocacin ! el sentido de la e&istencia< de pertenencia' *ue reconocen al $ombre como ser social ! le )acultan a participar en la %ida en sociedad' ! de proteccin' deri%adas de la )alta de autosu)iciencia $umana. La insatis)accin de cual*uiera de estas necesidades produce una patologa )isiolgica o psicolgica en el indi%iduo#>: ! en el caso de los derec$os de sindicacin ! de $uelga' las necesidades b.sicas satis)ec$as son las de pertenencia ! de proteccin' respecti%amente. Por ltimo' debemos recordar *ue el derec$o colecti%o presupone la consagracin de la libertad sindical' cu!a plenitud implica el reconocimiento de la sindicali"acin' la negociacin colecti%a ! las )ormas de autotutela' aspectos cu!a interrelacin e interdependencia nadie discute actualmente#>9. e $ec$o' la libertad de organi"acin implica garanti"ar plenamente la contratacin colecti%a !a *ue' en caso contrario' la negociacin colecti%a no pasa de ser una Irepresentacin teatralJ ! el con)licto colecti%o un Idisenso simblicoJ#>B. ^ue la libertad sindical sea un derec$o $umano no implica *ue est e&enta de limitaciones. (n e)ecto' la generalidad de los derec$os $umanos no son absolutos' !a sea por el alcance del concepto o de)inicin del derec$o de *ue se trate' o por su colisin con otros derec$os )undamentales. Con todo' las restricciones

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estatales a un derec$o $umano deber.n reali"arse por le!' deber.n estar en con)ormidad a las directrices ta&ati%as establecidas por el sistema internacional' ! slo podr.n consistir en a*uellas necesarias en una sociedad democr.tica#@O. 2.1.3. C! "&f&- -&on%" La libertad sindical puede clasi)icarse en indi%idual o colecti%a< procedimental o sustanti%a' ! positi%a o negati%a. (n primer lugar' la libertad sindical puede ser indi%idual o colecti%a. La indi%idual se relaciona directamente con los trabajadores indi%idualmente considerados ! la colecti%a con los sindicatos o agrupaciones de trabajadores una %e" constituidos' a )in de posibilitar la reali"acin del )in ltimo de toda organi"acin sindical' esto es la de)ensa de los intereses colecti%os de sus representados. =n ejemplo de la primera' es el derec$o de cada trabajador de participar en la creacin de un sindicato. e la segunda' el derec$o del sindicato a iniciar un procedimiento de negociacin colecti%a. La libertad sindical colecti%a es conocida tambin como autonoma sindical' autonoma colecti%a o autar*ua sindical. (n segundo lugar' la libertad sindical puede clasi)icarse en procedimental o sustanti%a. La libertad sindical procedimental dice relacin con las )ormas ! procedimientos a seguir tanto en la constitucin como en la %ida del sindicato' a di)erencia de la sustanti%a *ue dice relacin con los derec$os b.sicos de los trabajadores ! de los sindicatos una %e" constituidos. La libertad sindical procedimental es )uncional respecto de la sustanti%a' !a *ue muc$as %eces tutela el )iel cumplimiento de los derec$os sindicales. Sin embargo' una e&cesi%a procedimentali"acin de la libertad sindical puede constituir un gra%e impedimento para el desarrollo de la misma' desde una perspecti%a sustancial. Inclusi%e' en los sistemas reglamentaristas' la libertad sindical puede ser slo procedimental' lo *ue signi)ica la plena negacin de este principio !a *ue su consagracin es solamente )ormal. Tanto la libertad sindical procedimental como la sustanti%a pueden ser a su %e" indi%idual o colecti%a' segn el caso. Por ejemplo' cuando la le! otorga )uero pro%isorio a todos los trabajadores *ue )undan el sindicato' se tutela la libertad sindical procedimental en perspecti%a indi%idual. /simismo' la ad*uisicin de personalidad jurdica por el mero $ec$o del depsito del acta constituti%a ! de los estatutos' se relaciona con la libertad sindical procedimental en perspecti%a colecti%a. Por otra parte' el derec$o de cada trabajador de no $acer e)ecti%a la $uelga' concurriendo a trabajar aun*ue dic$a mo%ili"acin $a!a sido %otada ! aprobada' constitu!e un ejemplo de la libertad sindical sustancial en perspecti%a indi%idual< ! la posibilidad de recurrir al contrato colecti%o )or"oso establecido en el art. >HB del CT nos muestra la libertad sindical sustancial en perspecti%a colecti%a. Ninalmente' otra clasi)icacin distingue' dentro de la libertad sindical indi%idual' entre libertad sindical positi%a o negati%a' segn se permita a los trabajadores constituir un sindicato ! a)iliarse a los !a )ormados' o negati%a' como libertad del trabajador para $acer abandono del sindicato o no pertenecer a sindicato alguno. Se critica esta clasi)icacin !a *ue la libertad sindical es un Iderec$oJ ! como tal implica la )acultad de no asociarse' de no ocuparla#@#. 2.1.(. Con" 'r -&3n &n#%rn -&on ! La libertad sindical es un principio uni%ersal *ue se encuentra contemplado internacionalmente por di%ersas declaraciones ! tratados internacionales. (n #B8# se aprueba el Con%enio 7Z ##' de la OIT' sobre derec$o de asociacin ! de coalicin de los trabajadores agrcolas' *ue )uera rati)icado por nuestro pas' ! cu!o objeto es igualar a los trabajadores agrcolas con los industriales en materia de asociacin ! coalicin ,art. #Z-. Los instrumentos internacionales m.s importantes en materia de libertad sindical son los Con%enios de la OIT 7Z 9:' sobre libertad sindical ! proteccin del derec$o de sindicacin' ! 7Z B9' sobre la aplicacin de los principios del derec$o de sindicacin ! de negociacin colecti%a. /mbos rati)icados por C$ile ! por m.s de cien pases#@8. Son los primeros tratados internacionales#@> sobre derec$os $umanos e inclusi%e' en el caso del Con%enio 7Z 9:' su aprobacin es anterior a la eclaracin =ni%ersal de erec$os Mumanos' estableciendo uno de los cuatro derec$os laborales m.s importantes' esenciales o )undamentales#@@' contemplados en la declaracin de la OIT sobre los IPrincipios ! erec$os Nundamentales en el TrabajoJ' de #BB9' donde se reitera *ue la libertad sindical ! el derec$o de negociacin colecti%a constitu!en un est.ndar mnimo

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aceptable de ci%ili"acin' *ue %incula a todos los (stados an cuando no $a!an rati)icado los Con%enios Nundamentales. /simismo en la Constitucin de la OIT' de #B#B' se con)era a la libertad sindical el car.cter de principio b.sico' lo *ue es posteriormente re)or"ado en la eclaracin de Niladel)ia' en #B@@ ,incorporada como ane&o de dic$a Constitucin-. (l Con%enio 7Z 9: es autoejecutable' a di)erencia del 7Z B9 donde se discute su e)icacia inmediata. /mbos consagran' entre otras )acultades de las organi"aciones de trabajadores ! empleadores' la de estructurar su propio programa de accin' lo cual se relaciona directamente con la nocin de autonoma colecti%a ! donde encontramos )undamentalmente tres mecanismos; la negociacin colecti%a' la $uelga ! los con%enios o contratos colecti%os. (l Con%enio 9: establece la libertad sindical positi%a ,arts. 8Z ! :Z- ! las libertades colecti%as de reglamentacin ,art. >Z-< de representacin ,art. >Z-< de gestin interna ,art. >Z-< de disolucin ,art. @Z-' ! de )ederacin ! con)ederacin ,art. DZ-. /dem.s' contempla e&presamente el derec$o de las organi"aciones de trabajadores ! empleadores de Iorgani"ar sus acti%idades ! de )ormular su propio programa de accinJ' debiendo las autoridades pblicas 1 poderes del (stadoA abstenerse de toda inter%encin *ue tienda a limitar este derec$o o a entorpecer su ejercicio legal ,art. >Z-. (statu!e asimismo *ue los trabajadores ! empleadores ! sus respecti%as organi"aciones deben respetar la legalidad' estableciendo' a su %e"' dos importantes limitaciones' una al poder legislati%o ! otra al judicial' toda %e" *ue la legislacin no puede menoscabar ni ser aplicada de suerte *ue menoscabe las garantas pre%istas en el Con%enio ,art. 9Z-. /grega *ue la legislacin nacional determinar. $asta *u punto se aplicar.n las normas de este Con%enio a las )uer"as armadas ! a la polica ,art. BZ-. Por ltimo' de)ine el trmino Iorgani"acinJ' como toda organi"acin de trabajadores o de empleadores *ue tenga por objeto )omentar ! de)ender los intereses de los trabajadores o de los empleadores ,art. #O-. (l Con%enio B9' por su parte' dispone *ue los trabajadores deber.n go"ar de la adecuada proteccin contra todo acto de discriminacin tendiente a menoscabar la libertad sindical en relacin con su empleo' especialmente' entre otras materias' en lo relati%o a su participacin en acti%idades sindicales ,art. #Z-. /grega *ue no deben e&istir injerencias entre las organi"aciones de trabajadores ! empleadores ,art. 8Z! *ue deben crearse los mecanismos adecuados para garanti"ar el respeto del derec$o de sindicacin ,art. >Z-. (statu!e' adem.s' *ue Ideber.n adoptarse medidas adecuadas a las condiciones nacionales' cuando ello sea necesario' para estimular ! )omentar entre los empleadores ! las organi"aciones de empleadores' por una parte' ! las organi"aciones de trabajadores' por otra' el pleno desarrollo ! uso de procedimientos de negociacin %oluntaria' con objeto de reglamentar' por medio de contratos colecti%os' las condiciones de empleoJ ,art. @Z-. Su art. DZ se+ala *ue la legislacin nacional determinar. $asta *u punto se aplicar.n las normas de este Con%enio a las )uer"as armadas ! a la polica. Otros Con%enios como el 7Z #>D' de #B:#' relati%o a la proteccin ! )acilidades *ue deben otorgarse a los representantes de los trabajadores en la empresa' ! el 7Z #D#' de #B:9' sobre proteccin del derec$o de sindicacin ! los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la administracin pblica' recientemente )ueron rati)icados por nuestro pas. ebemos se+alar' adem.s' *ue e&isten Con%enios OIT sobre libertad sindical no rati)icados por nuestro pas. Se trata de los Con%enios 7Zs. #@##@D' de #B:D' sobre organi"aciones de trabajadores rurales ! su )uncin en el desarrollo econmico ! social' ! #D@' de #B9#' sobre )omento de la negociacin colecti%a. /dem.s de estos Con%enios de la OIT' la eclaracin =ni%ersal de erec$os Mumanos establece en su artculo 8> punto @#@H el derec$o a )undar sindicatos ! sindicarse< ! la eclaracin /mericana de los erec$os ! eberes del Mombre consagra en su artculo GGII el derec$o de asociarse sindicalmente#@:. Si bien se trata de meras declaraciones ! no de tratados' el derec$o internacional les $a otorgado %alor de norma a estas eclaraciones' !a *ue ambas seran una interpretacin de los preceptos en *ue se mencionan los derec$os $umanos en las respecti%as Cartas de la Organi"acin de 7aciones =nidas ! de la Organi"acin de (stados /mericanos#@9. Respecto de los tratados internacionales' es necesario tener presente *ue las normas sobre derec$os $umanos contenidas en tratados internacionales rati)icados por C$ile ! *ue se encuentren %igentes' complementan a las normas Constitucionales ! tienen rango de constitucin material' toda %e" *ue la de)ensa de los derec$os $umanos se encuentra especialmente tutelada en nuestro sistema jurdico' por la norma contemplada en el art. DZ' inciso segundo' de la Constitucin de #B9O ,modi)icado por la re)orma de #B9B-' al

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disponer *ue Iel ejercicio de la soberana reconoce como lmite el respeto a los derec$os esenciales *ue emanan de la naturale"a $umana. (s deber de los rganos del (stado respetar ! promo%er tales derec$os' garanti"ados por esta Constitucin' as como por los tratados internacionales rati)icados por C$ile ! *ue se encuentren %igentesJ#@B. Los constitucionalistas' ma!oritariamente' postulan *ue los derec$os $umanos' asegurados en un tratado %igente en C$ile' se integran al ordenamiento jurdico interno )ormando parte de la Constitucin material ! ad*uiriendo plena %igencia' %alide" ! e)icacia jurdica' lo *ue implica *ue ningn rgano del (stado puede desconocerlos' debiendo ser respetados' promo%idos ! protegidos' segn el mandato del art. DZ' inc. segundo' de la Constitucin Poltica#DO. /dem.s' la doctrina constitucional $a se+alado *ue si un tratado sobre derec$os $umanos completa o aclara la Constitucin sin contradecirla' clari)icando o puntuali"ando aspectos nue%os' $a de darse pre)erencia a la precepti%a del tratado por la obligacin del (stado de respetar ! promo%er los derec$os esenciales#D#. La jurisprudencia judicial $a dado aplicacin inmediata al Con%enio 9: de la OIT' en una causa en la *ue se impugnaba la legalidad de la actuacin de la ireccin del Trabajo , T-' ! donde dic$a reparticin argumentaba *ue el principio de libertad sindical le impeda inter%enir en la eleccin de directorio de la organi"acin sindical en con)licto#D8. Otros tratados internacionales rati)icados por C$ile *ue se encuentran %igentes ! *ue establecen la libertad sindical son el Pacto Internacional de erec$os (conmicos' Sociales ! Culturales' de #BHH ,art. 9Z-#D>< el Pacto Internacional de erec$os Ci%iles ! Polticos' de #BHH ,art. 88-'#D@ ! la Con%encin /mericana sobre erec$os Mumanos' IPacto de San 2os de Costa RicaJ' de #BHB ,art. #H-#DD. (stos instrumentos garanti"an todos los atributos de la libertad sindical' tanto indi%idual como colecti%a. (s destacable *ue tanto el Pacto de erec$os (conmicos' Sociales ! Culturales como el de erec$os Ci%iles ! Polticos dispongan en sus artculos 9.> ! 88.>' respecti%amente' un directo reen%o al Con%enio 9: de la OIT' estableciendo dos lmites; uno a los (stados Partes en orden a no menoscabar las )acetas de la libertad sindical contenidas en el Con%enio' ! otro' al intrprete de los Pactos' en orden a *ue la consagracin de la libertad sindical' no obstante tener un menor desarrollo *ue en el se+alado Con%enio' comprende' como principio ! derec$o $umano esencial' todos los atributos de la libertad sindical desde una perspecti%a indi%idual ! colecti%a. Como %emos' en nuestro sistema jurdico el principio de libertad sindical tiene una amplia pro!eccin debido a las normas internacionales %igentes *ue lo consagran' las cuales' adem.s' tienen e&preso rango constitucional por lo dispuesto en el art. DZ' inc. segundo' de la Carta Nundamental. Ninalmente' cabe mencionar la trascendental labor jurisprudencial reali"ada a ni%el internacional por el Comit de Libertad Sindical de la OIT' en adelante CLS' )undado en #BD# como rgano tripartito con representantes de los gobiernos' empleadores ! trabajadores' compuesto por nue%e miembros elegidos por el Consejo de /dministracin de la OIT ! un Presidente independiente. Su tarea consiste en estudiar las *uejas sobre %iolaciones a los Con%enios sobre libertad sindical' independientemente de *ue los pases objeto de las denuncias $a!an o no rati)icado los Con%enios 7Zs. 9: ! B9' !a *ue la OIT $a sostenido *ue todos los pases ad$erentes a la misma 1$a!an o no rati)icado los Con%enios sobre libertad sindical1' deben respetar los principios b.sicos ! )undantes de la OIT' *ue )iguran en su Constitucin ! en la eclaracin de Niladel)ia' especialmente la libertad sindical#DH. Con poco m.s de dos mil casos estudiados' la jurisprudencia del Comit nos brinda la m.s completa doctrina acerca de la libertad sindical ! sus alcances. ebemos destacar' adem.s' *ue nuestros tribunales' en un reciente )allo sobre libertad sindical' $an citado e&presamente la jurisprudencia del Comit#D:. 2.1.*. R7'&m%n -on"#&#$-&on ! Las constituciones c$ilenas desde #B8D $an contemplado normas laborales#D9. (n la actualidad' nuestra Carta Poltica de #B9O consagra las siguientes garantas en materia de libertad sindical' cu!o alcance e&aminaremos en detalle m.s adelante' en los p.rra)os abocados al estudio de los atributos de la libertad sindical. 2.1.5.1. La Negociacin Colectiva (l artculo #B' 7Z #H' inc. *uinto' de la Constitucin de #B9O' asegura a todos los trabajadores el derec$o de negociar colecti%amente en la empresa en *ue laboren' sal%o los casos en *ue la le! e&presamente no permita negociar. /grega *ue la le! establecer. las modalidades de la negociacin colecti%a ! los

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procedimientos adecuados para lograr en ella una solucin justa ! pac)ica. /simismo' la norma legal establecer. los casos en *ue la negociacin colecti%a deber. someterse a arbitraje obligatorio. /tendido el car.cter de garanta constitucional *ue presenta la negociacin colecti%a en nuestro sistema' no podra renunciarse a la misma por medio de una cl.usula inserta en un contrato indi%idual de trabajo. (n esta lnea' la T $a se+alado *ue no se ajusta a derec$o una cl.usula indi%idual en el sentido de *ue durante la %igencia del contrato el trabajador o trabajadores no podr.n presentar nue%as demandas econmicas' !a *ue implica una suerte de renuncia al derec$o de negociar colecti%amente#DB. 2.1.5.2. La Libertad Sindical Individual 7uestra Constitucin concibe la libertad sindical como un derec$o e&clusi%o de los trabajadores. Sin embargo' los empleadores pueden organi"arse al tenor del derec$o general de asociacin' contemplado en el artculo #B 7Z #D de la Constitucin. (l artculo #B' 7Z #B' incs. primero ! segundo' de la Constitucin de #B9O' consagra el derec$o de sindicacin ! la libertad sindical negati%a. (n e)ecto' el artculo #B 7E #B inc. primero establece I(l derec$o de sindicarse en los casos ! )ormas *ue se+ale la le!. La a)iliacin sindical ser. siempre %oluntariaJ. Por su parte' su inc. segundo dispone *ue; ILas organi"aciones sindicales go"ar.n de personalidad jurdica por el solo $ec$o de registrar sus estatutos ! actas constituti%as en la )orma ! condiciones *ue determine la le!J. La primera parte de este inciso primero ! el inciso segundo' consagran e&presamente en nuestro ordenamiento constitucional la libertad sindical positi%a' como derec$o de los trabajadores de constituir sindicatos ! a)iliarse a los mismos' ad*uiriendo personalidad jurdica por el solo $ec$o de registrar sus estatutos ! actas constituti%as en la )orma *ue determine la le!. La segunda parte de este inciso primero del artculo #B 7E #B *ue dice ILa a)iliacin sindical ser. siempre %oluntariaJ' garanti"a la libertad sindical negati%a' en cuanto derec$o de los trabajadores a desa)iliarse de los sindicatos ! a no asociarse a ninguna organi"acin si as lo desean. 2.1.5.3. La Autonoma Colectiva o Sindical /rtculo #B 7Z #B inc. tercero de la Constitucin de #B9O' reconoce la autonoma colecti%a de las organi"aciones sindicales al establecer *ue la le! contemplar. los mecanismos *ue aseguren la autonoma de estas organi"aciones. Lo anterior se re)uer"a con lo dispuesto en el artculo #E inc. tercero de la Constitucin' en orden a establecer la autonoma de los grupos intermedios para cumplir sus propios )ines espec)icos' lo cual es plenamente aplicable a los sindicatos' en cuanto cuerpos intermedios. 2.1.5. . Consecuencias de la constitucionali!acin de la libertad sindical Todos los principios enumerados constitu!en garantas constitucionales *ue no pueden ser a)ectadas en su esencia. (n e)ecto' el rgimen legal *ue regule o limite las garantas constitucionales no puede a)ectar estos derec$os en su esencia' ni imponer condiciones' tributos o re*uisitos *ue impidan su libre ejercicio' segn dispone el numeral 8H del mencionado artculo #B de nuestra Carta Nundamental. =n derec$o es a)ectado en su IesenciaJ' en palabras de nuestro Tribunal Constitucional' cuando se le pri%a de a*uello *ue le es consustancial de manera tal *ue deja de ser reconocible ! se Iimpide su libre ejercicioJ en a*uellos casos en *ue el legislador lo somete a e&igencias *ue lo $acen irreali"able' lo entraban m.s all. de los ra"onable o lo pri%an de tutela jurdica#HO. La doctrina se+ala *ue para conocer la esencia de un derec$o constitucional es necesario e&aminar su te&to' a )in de determinar si slo lo menciona o si' por el contrario' la Constitucin contempla el ncleo del derec$o o libertad de *ue se trate#H#. Si la normati%a constitucional comprende el ncleo del derec$o o libertad reconocido' ste debe ser interpretado para )ijar su sentido' en )orma e&tensi%a respecto de su titular ! restricti%a respecto de la autoridad legislati%a *ue lo regula' complementa' limita o restringe#H8. Cuando la Constitucin solamente menciona el derec$o sin proporcionar elementos para con)igurarlo' el legislador no detenta por ello una potestad discrecional' siendo Iimperati%o proceder a la integracin o creacin jurdica para colmar los %acos mediante una interpretacin teleolgica congruente con los Principios Cenerales del erec$o ! la (*uidad. (n otras palabras' no $a! lagunas en la Constitucin ni puede $aber en ella res*uiciosJ#H>.

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Por lo tanto' la legislacin sindical c$ilena debe respetar la esencia de los principios constitucionales en materia sindical' a riesgo de ser inconstitucional e inaplicable al tenor del principio de supremaca constitucional. Pensamos *ue un an.lisis detallado de nuestros preceptos legales' a la lu" de los re)eridos principios ,de negociacin colecti%a' libertad sindical ! autonoma-' podra concluir en la inaplicabilidad de algunos de ellos#H@. Todos los principios enumerados se encuentran re)or"ados por lo dispuesto en el artculo DE de la Constitucin ,enmendado por la re)orma de #B9B-' !a *ue di%ersos tratados internacionales %igentes en nuestro pas consagran la libertad sindical como derec$o esencial. Sin embargo' nos encontramos con dos regulaciones constitucionales *ue' aparentemente' restringen la libertad sindical. (n e)ecto' en lo relati%o al derec$o de $uelga' nuestra CPR en su artculo #B 7Z #H inc. )inal' establece *ue Ino podr.n declarase en $uelga los )uncionarios del (stado ni de las municipalidades. Tampoco podr.n $acerlo las personas *ue trabajen en corporaciones o empresas' cual*uiera sea su naturale"a' )inalidad o )uncin' *ue atiendan ser%icios de utilidad pblica o cu!a parali"acin cause gra%e da+o a la salud' a la economa del pas' al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional. La le! establecer. los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas cu!os trabajadores estar.n sometidos a la pro$ibicin *ue establece este incisoJ. /ntes *ue nada debemos anali"ar e*u ocurre si un tratado sobre derec$os $umanos %igente en C$ile Icon anterioridadJ a la re)orma del art. DZ estableca un derec$o esencial en )orma m.s amplia o menos restricti%a *ue la contemplada en la Constitucinf (n este caso' algunos autores sostienen *ue debe entenderse *ue la enmienda del art. DZ modi)ic la Constitucin en esos aspectos' toda %e" *ue el tratado respecti%o ad*uiri rango constitucional desde el momento de la re)orma#HD. Por el contrario' Sil%a Kascu+.n se+ala *ue en este caso el jue" Iatenindose a la misma Carta' podr. dar primaca al tratado sin *ue ello importe el reconocimiento de una alteracin ni derogacin de precepto alguno del te&to constitucionalJ#HH. Cual*uiera sea la conclusin *ue se adopte las consecuencias pr.cticas son similares; rige el tratado sobre derec$os $umanos. Tampoco cabe argumentar *ue estas conclusiones %iolentan el procedimiento de re)orma constitucional' !a *ue se trata de un Itratado anterior a la re)orma del art. DZJ' por lo *ue la enmienda no es consecuencia de la rati)icacin del tratado' sino de la aprobacin de la re)orma constitucional al artculo DZ. Por lo anterior' opinamos *ue esta pro$ibicin de $uelga establecida en el art. #B 7Z #H de la CPR )ue enmendada por la re)orma del art. DZ' inc. segundo' de la Le! Nundamental' toda %e" *ue el Pacto de erec$os (conmicos' Sociales ! Culturales Iplenamente %igente al momento de la re)ormaJ#H:' consagraba en su art. 9.# d- Iel derec$o de $uelga' ejercido en con)ormidad a las le!es de cada pasJ. 7o obstante la directa remisin a la le! *ue reali"a este Pacto' la legislacin no puede a)ectar el contenido esencial del derec$o de $uelga. esglosando esta conclusin debemos distinguir las siguientes situaciones. (n cuanto a la primera parte del art. #B 7Z #H inc. )inal' cu!o te&to dispone *ue Ino podr.n declarase en $uelga los )uncionarios del (stado ni de las municipalidadesJ' cabe se+alar' en principio' *ue se trata de una pro$ibicin general en esta materia. Sin embargo' el art. DZ inc. segundo no slo es de rango constitucional' sino *ue tambin se ubica en el captulo de Kases de la Institucionalidad' atenuando el rigor de dic$a pro$ibicin. Por lo tanto' ecu.l es el lmite ra"onable en materia de pro$ibicin de $uelga de los )uncionarios pblicos ,e&cluidas las empresas del (stado-f Recurriendo a la doctrina juslaboralista' a los tratados internacionales ! a la jurisprudencia del CLS' sostenemos *ue la nica pro$ibicin absoluta ! aceptable del derec$o de $uelga es la *ue pudiere estatuirse respecto de las )uer"as armadas' policas ! de a*uellos )uncionarios pblicos *ue ejercen )unciones de autoridad en nombre del (stado. (n consecuencia' aun*ue la pro$ibicin constitucional despus de la re)orma de #B9B subsiste' sta slo es aplicable respecto de las )uer"as armadas' policas ! de a*uellos )uncionarios pblicos *ue ejercen )unciones de autoridad en nombre del (stado. (n cuanto a la seccin segunda del artculo #B 7Z #H inc. )inal' *ue contempla una pro$ibicin de recurrir a la $uelga para Ilas personas *ue trabajen en corporaciones o empresas' cual*uiera *ue sea su naturale"a' )inalidad o )uncin' *ue atiendan ser%icios de utilidad pblica o cu!a parali"acin cause gra%e da+o a la salud' a la economa del pas' al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacionalJ' cabe precisar *ue si bien es necesario limitar algunas %eces el derec$o de $uelga' la gran amplitud la pro$ibicin en an.lisis in)ringe la libertad sindical. 7o obstante' su rigide" )ue atenuada por la re)orma al art. DZ' en orden a *ue esta pro$ibicin de $uelga ,para el sector pri%ado ! empresas estatales- slo es aplicable a los ser%icios

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esenciales#H9. Otra interpretacin %ulnerara la libertad sindical' el derec$o de $uelga ! el art. DZ inc. segundo de la Constitucin. Por ltimo' en cuanto a la $uelga en el sector pri%ado' la CPR guarda silencio por lo *ue sostenemos *ue desde la re)orma de #B9B se agregan aspectos nue%os en orden a *ue la legislacin no podra pro$ibir la $uelga o limitarla m.s all. de lo ra"onable' !a *ue en ese caso se incurrira en una inconstitucionalidad por %iolentar el art. DZ de la Constitucin Poltica. Por otra parte' respecto de las acti%idades polticas' el art. #B 7E #B inc. )inal de la CPR establece *ue las organi"aciones sindicales no podr.n inter%enir en acti%idades poltico partidistas. La situacin de esta norma es similar a la de la $uelga. La de)ensa de intereses colecti%os en algunos casos es de di)cil separacin de la acti%idad poltica en sentido amplio' como por ejemplo ocurre con las negociaciones tripartitas para )ijar el monto del ingreso mnimo. =na pro$ibicin absoluta de toda acti%idad poltica de los sindicatos %ulnera la libertad sindical' como tambin si dic$a actuacin se da en e&ceso politi"ada' por lo *ue es necesario un e*uilibrio adecuado al respecto. (n nuestra opinin' esta normati%a debe interpretarse aceptando *ue la de)ensa de los intereses econmicos pro)esionales puede signi)icar' a %eces' cierta acti%idad poltica en sentido amplio. (n cuanto a la interpretacin de la libertad sindical como derec$o $umano esencial de ni%el constitucional' sta debe ser e&tensi%a ! de car.cter teleolgico' por su )inalidad protectora ! tutelar. e $ec$o' en el derec$o internacional la interpretacin de las normas sobre derec$os $umanos debe ser din.mica ! e&tensi%a' a di)erencia de sus limitaciones *ue deben ser interpretadas en )orma restricti%a#HB. Por otra parte' es plenamente aplicable a la interpretacin de la libertad sindical el principio protector del derec$o del trabajo' espec)icamente la regla in dubio pro operario' al igual *ue en derec$o internacional la interpretacin de los tratados de derec$os $umanos debe ser pro $ominis' siempre a )a%or del indi%iduo#:O' en armona con el derec$o constitucional *ue estipula el principio pro libertate' como presuncin general a )a%or de la libertad del ciudadano#:#. 7o obstante lo se+alado' podra sostenerse *ue la debida interpretacin de estos principios constitucionales debiera ser restricti%a al tenor de lo e&presado por algunos de los miembros de la Comisin de (studios de la 7ue%a Constitucin#:8' *ue en una primera etapa elabor un antepro!ecto de lo *ue en de)initi%a sera la Constitucin de #B9O. (n las actas de esta Comisin' *ued constancia de la intencin de pri%ilegiar mtodos de solucin distintos de la negociacin colecti%a' reduciendo ! limitando el derec$o de $uelga lo m.s posible. (n nuestra opinin' el elemento $istrico de interpretacin es un antecedente importante' pero no determinante en la $ermenutica constitucional' por di%ersas ra"ones *ue e&pondremos a continuacin#:>. esde una perspecti%a lgica' si bien la $istoria )idedigna del establecimiento de la norma es un antecedente importante' no puede ser determinante' m.s an si del tenor literal de la Constitucin se desprende claramente el establecimiento de un principio jurdico. Si la intencin del constitu!ente es restringir un principio debe $acerlo en )orma e&presa. Cabe recordar *ue el elemento $istrico es de car.cter supletorio. (n esta lnea el pro)esor Sil%a Kascu+.n indica *ue Icuando la e&presin literal' a)irmada en el conte&to de una %isin al mismo tiempo dogm.tica ! sistem.tica' se muestra an insu)iciente para concluir con e%idencia la sustancia imperati%a' podr. recurrirse a los antecedentes proporcionados por la $istoria del establecimiento de la regla en e&amenJ #:@. esde una ptica jurdicaApoltica' cabe se+alar *ue la Comisin de (studios de la 7ue%a Constitucin no era un cuerpo legislati%o sino una Comisin especial cu!o )in era reali"ar una proposicin acerca de la nue%a Constitucin' sin tener capacidad resoluti%a. esde una perspecti%a de certe"a jurdica' autores como C$aim Perelman destacan lo ambiguo *ue puede resultar la I%oluntad del legislador para interpretar un te&to legalJ se+alando *ue lo Im.s )recuente es *ue sea la de un 3inistro o la de un iputado o' acaso mejor' una pe*ue+a )raccin del cuerpo legislati%o' de modo *ue la %oluntad se $a!a e&presado a tra%s de un %oto sobre un punto particular' aceptando o rec$a"ando una enmienda de le!J' agregado *ue Isin embargo' en la ma!or parte de las ocasiones las cuestiones *ue son objeto de una contro%ersia jurdica no $an sido objeto de un debate parlamentario o bien $an dado lugar a un compromiso *ue deja sin resol%er los problemas m.s delicados. (n estos casos al in%ocar la %oluntad del legislador nos re)erimos a una intencin presumida e incluso a %eces enteramente )icticia' *ue es atribuida a un legislador ra"onableJ #:D. /simismo' Sil%a Kascu+.n se+ala *ue Icon%iene ad%ertir *ue a la opinin dada particularmente por uno de los interlocutores *ue $an inter%enido en el debate' en el curso de la deliberacin sobre ella' no puede atribuirse %alor determinante si no resulta a)irmada en el consenso consiguiente e&presado de modo e&plcito'

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por ejemplo' a tra%s de una constancia en el acta o de la sntesis $ec$a por el presidente de la reunin o de modo implcito' re)lejado en el tenor del debate. ?' aun apareciendo indiscutible el *uerer mani)estado por los autores del te&to' $abr. de pre)erirse' con primaca a su letra' la )inalidad buscada' su ra"n teleolgica. Puede aun todo ello no ser toda%a bastante para el intrprete *ue siga an %acilando acerca de cu.l es la %oluntad realJ #:H. Perelman se pregunta ecmo puede saberse si la %oluntad de un legislador colecti%o es idntica a la e&presada por los participantes en los debates parlamentariosf Puede suceder *ue si el te&to legal no contiene las precisiones e)ectuadas en el debate del mismo es por*ue stas no )ueron aceptadas por la ma!ora *ue %ot un te&to m.s %ago#::. (n cuanto a la interpretacin de nuestra Constitucin Poltica' esta incerte"a se $ace m.s patente !a *ue' de estimarse *ue la Comisin de (studios de la 7ue%a Constitucin )ue e)ecti%amente un cuerpo legislati%o' es di)cil determinar con precisin la $istoria )idedigna completa de nuestra Carta de #B9O. Lo anterior debido a *ue )ue estudiada por la Comisin de (studios de la 7ue%a Constitucin' de la *ue $a! actas completas< por el Consejo de (stado cu!as actas no se $an publicado' ! por la 2unta de Cobierno' donde no e&isten actas. Por lo tanto' la Constitucin de #B9O $abra sido elaborada por tres cuerpos colegiados ! slo se dispone de las actas del primero de ellos. (n consecuencia' epodemos a)irmar *ue dic$as actas son la $istoria )idedigna del establecimiento de la norma constitucionalf esde una perspecti%a metodolgica' Perelman se+ala *ue la indagacin de la %oluntad del legislador' a *ue recurre la (scuela de la (&gesis cuando un precepto no permite por s mismo decidir un con)licto relati%o a su interpretacin' conduce necesariamente a una concepcin est.tica de la le!#:9. (n e)ecto' indica este autor' tratar de determinar la %oluntad del legislador consultando los debates ! trabajos parlamentarios' a %eces mani)estada un siglo antes' presupone *ue la %oluntad del legislador contina siendo la misma a pesar de la e%olucin tcnica' moral o poltica *ue podra $aberse producido en el nterin' lo *ue implica partir de una $iptesis metodolgica mu! discutible *ue supone *ue como el te&to no $a su)rido cambios debe mantenerse la interpretacin dada por el legislador en el pasado#:B. Otro problema se presenta cuando la situacin actual *ue trata de subsumirse en el te&to legal no )ue pre%ista por el legislador' de )orma tal *ue el jue" est. ante una laguna *ue debe llenar coloc.ndose en el lugar del legislador. (n este ltimo caso podra *uedar el jue" con entera libertad respecto de su sumisin a la le!' lo *ue podra importar una subjeti%idad e&cesi%a' por lo *ue Perelman propone *ue Iel jue" tiene *ue buscar la %oluntad del legislador ! tiene *ue entender por tal no la del legislador *ue %ot la le!' sobre todo si se trata de una le! antigua' sino de la %oluntad actualJ#9O. (n e)ecto' el legislador antiguo no est. en condiciones de $acer constar su desacuerdo con la interpretacin *ue se le atribu!e' a di)erencia del legislador actual *ue siempre podr. pronunciarse ! dictar una le! interpretati%a. (sta tesis tiene el mrito de *ue la interpretacin judicial puede ser contrastada ! destruida ! no constitu!e una presuncin irre%ersible' a %eces )icticia ! e&enta de todo control e)ecti%o. Resulta mu! interesante este planteamiento si consideramos *ue la ltima enmienda 1del poder constitu!ente deri%ado1 a nuestra Carta Nundamental relati%a ,entre otras materias- a la libertad sindical' es la del inciso segundo del artculo DZ de la Constitucin' *ue buscaba el re)uer"o de los derec$os $umanos en nuestro ordenamiento jurdico' entre los cuales ob%iamente )igura esta libertad. (nmienda *ue' por otra parte' )ue plebiscitada ! aprobada con un altsimo consenso popular. /dem.s' recordemos *ue a )ines de #BB9 nuestro legislador aprob los Con%enios 9: ! B9 de la OIT' sobre libertad sindical' re)or"ando la consagracin de este principio en nuestro ordenamiento. Ninalmente' para una adecuada $ermenutica constitucional' debemos se+alar *ue nuestra Constitucin )ue aprobada por plebiscito' ! tambin la re)orma consensuada entre todos los sectores polticos en #B9B. (l argumento $istrico pretende determinar la intencin o espritu de la norma a tra%s de la $istoria )idedigna de su establecimiento' lo *ue es ).cil de recabar cuando se trata del legislador' pero la situacin cambia si es el pueblo *uien %a plebiscito aprueba directamente un te&to constitucional. eCu.l es la $istoria )idedigna en este casof e(l pueblo %ota un te&to o las actas de la Comisin *ue propuso dic$o te&tof Si es el pueblo el *ue %ota directamente un determinado te&to constitucional' cual*uier argumento de $istoria )idedigna *ueda reducido a un papel m.s *ue secundario. Sobre el particular' Uscar (rmida =riarte e&presa *ue Ilos antecedentes legislati%os de una le!' X' tienen cierto %alor interpretati%o. Pero eso no es as en materia constitucional' especialmente cuando la Constitucin es aprobada en plebiscito por el pueblo' por*ue la %alide" de la Constitucin no se e&trae Acomo la de una le!A de la aprobacin *ue $ace el Parlamento ,en cu!o caso tienen cierto %alor las intenciones del legislador' ! las discusiones de los legisladores al aprobar la le!-. Las discusiones de *uienes redactaron el te&to constitucional *uedan de alguna manera borradas ! superadas por la rati)icacin popularJ#9#.

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2ustino 2imne" de /rc$aga e&plica *ue Ila totalidad de las normas contenidas en una constitucin escrita integran un sistema de garanta instituido a )a%or de los administrados. e a$ *ue se imponga un se%ero sometimiento por parte del intrprete al tenor literal de sus disposiciones' ! no a sus antecedentes' a las intenciones de sus redactores. (llo resulta tanto m.s necesario en el caso de las constituciones *ue e&traen su autoridad no del %oto de una /samblea Constitu!ente o de un Parlamento' sino de un plebiscito o de un re)erndumJ#98.

2.2. ATRIBUTOS DE LA LIBERTAD SINDICAL

(s posible distinguir di%ersos atributos o sub principios de la libertad sindical' *ue nos permiten caracteri"arla ! per)ilar sus elementos esenciales. Todas esta mani)estaciones son tambin atribuibles a los empleadores ! sus organi"aciones' con las sal%edades apuntadas anteriormente. (stos atributos deben ser respetados tanto por el (stado como por los particulares' especialmente los empleadores respecto de los trabajadores' como $a en)ati"ado la Corte Suprema al re)erirse a la autonoma colecti%a consagrada en nuestra Constitucin Poltica' en el sentido de *ue dic$a autonoma Idebe entenderse )rente al empleador ! )rente a la /dministracin del (stadoJ#9>. Los tres primeros atributos se relacionan con la libertad sindical indi%idual ! los restantes con la colecti%a. 2.2.1. L&5%r# + +% -on"#&#$-&3n Norma parte de la libertad sindical indi%idual positi%a ! consiste en la )acultad de los trabajadores ! empleadores de constituir libremente las organi"aciones sindicales *ue m.s les con%engan. La libertad de constitucin' signi)ica *ue la legislacin no debe $acer distinciones en cuanto a la posibilidad de constituir sindicatos' estableciendo discriminaciones en cuanto a ocupacin' se&o' color' ra"a' credo' nacionalidad ! opinin poltica< tampoco debe e&igirse una autori"acin pre%ia para constituirlos' ! el tipo de organi"acin debe ser libremente determinado por los constitu!entes de la misma#9@. La nica e&cepcin a este atributo radica en los lmites *ue el (stado pueda contemplar respecto de las )uer"as armadas ! de la polica' las cuales' por ra"ones de orden general' pueden *uedar e&cluidas de estos derec$os. 2.2.2. L&5%r# + +% f&!& -&3n Los trabajadores' los empleadores ! sus respecti%as organi"aciones' son libres de ad$erir a la o las organi"aciones o agrupaciones *ue deseen. 2.2.3. L&5%r# + "&n+&- ! n%' #&) Los trabajadores ! empleadores son libres de desa)iliarse de la o las organi"aciones a *ue pertene"can ! de no pertenecer a organi"acin alguna' lo *ue incluso puede garanti"arse a ni%el legal. Por el contrario' si la legislacin establece la a)iliacin obligatoria se transgrede este atributo ! la libertad sindical. Si la legislacin nada dice ! la sindicacin obligatoria es determinada por los actores sociales a tra%s de negociacin colecti%a' la OIT estima *ue no se %ulnera la libertad sindical#9D. 2.2.(. L&5%r# + -o!%-#&) +% r%'! m%n# -&3n Consiste en la )acultad de los sindicatos para dictar sus propios estatutos ! reglamentos internos. Si la legislacin establece e&igencias a los estatutos' stas deben ser slo de )orma ! no pueden *uedar sujetos a una aprobacin pre%ia' de car.cter discrecional' por parte de las autoridades#9H. 2.2.*. L&5%r# + -o!%-#&) +% r%.r%"%n# -&3n Los sindicatos son libres de elegir a sus representantes sin injerencia del (stado ! con la nica limitacin de respetar el principio democr.tico. 2.2./. L&5%r# + -o!%-#&) +% +&"o!$-&3n Los sindicatos slo pueden ser disueltos o su acti%idad suspendida por un acuerdo de sus a)iliados o por resolucin judicial. 2am.s podr.n ser disueltos o suspendidos por una decisin administrati%a.

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2.2.8. L&5%r# + -o!%-#&) +% -#$ -&3n "&n+&- ! Consiste en el derec$o de los sindicatos de estructurar su propio programa de accin' en directa relacin con los objeti%os de la organi"acin sindical' esto es la de)ensa de los intereses econmicos ! sociales de los trabajadores. Se trata del m.s importante atributo de la libertad sindical' sin el cual no tienen sentido los dem.s. La libertad colecti%a de actuacin sindical )aculta a los sindicatos para organi"ar libremente su administracin ! acti%idades internas< sin injerencias de ninguna especie' sal%o el respeto del principio democr.tico en la adopcin de las decisiones' para lo *ue el (stado puede establecer reglas mnimas *ue aseguren dic$a democracia. Por otra parte' la libertad colecti%a de actuacin sindical' implica el derec$o de reali"ar toda acti%idad relati%a a la de)ensa de los intereses de los miembros de la organi"acin. (sta libertad implica' entre otros' el derec$o de disponer libremente de sus )ondos ! recursos' de celebrar reuniones sindicales' de *ue los dirigentes sindicales puedan tener acceso a los lugares de trabajo ! mantener contacto con los miembros de la direccin' la reali"acin de ciertas acti%idades polticas relati%as a los intereses de sus representados#9:' la posibilidad de concurrir ! ser odos ante organismos consulti%os de car.cter pblico' mantener un diario mural' reali"ar declaraciones pblicas' con)erencias de prensa' el participar en procesos de concertacin social !' especialmente' el derec$o de negociar colecti%amente ! de recurrir a la $uelga. Tanto la negociacin colecti%a como la $uelga son los dos instrumentos esenciales de la libertad sindical' sin los cuales todos los dem.s aspectos carecen de rele%ancia. /dem.s' como !a e&pres.ramos' si bien la libertad sindical es reconocida a empleadores ! trabajadores' el derec$o de $uelga' como derec$o )undamental' slo es reconocido a los trabajadores' en el entendido de *ue la $uelga constitu!e un mecanismo de autotutela colecti%a *ue permite e*uilibrar los poderes entre empleadores ! trabajadores' a )in de *ue puedan negociar libremente ! en pie de igualdad. La $uelga permiti el desarrollo del poder sindical en el siglo GIG ! constitu!e la principal garanta de cumplimiento de los derec$os laborales' m.s e)ica" *ue cual*uier otro mecanismo de orden judicial o administrati%o#99. Con la actuacin sindical el principio de libertad sindical se concreta' permitiendo' en los $ec$os' la de)ensa de los trabajadores ! la proteccin de la parte dbil de la relacin de trabajo. Para el derec$o' la actuacin sindical implica el reconocimiento a los trabajadores de la necesidad de contar con un contrapeso adecuado a la obligacin de subordinacin *ue el ordenamiento laboral otorga como derec$o al empleador. Slo en la dimensin colecti%a los trabajadores recuperan su libertad perdida en el contrato de trabajo' ! cu!a m.&ima e&presin es la subordinacin#9B. Como destacan Ri%ero ! Sa%atier' una de las caractersticas de la actuacin colecti%a es su capacidad para crear derec$o o sancionar la aplicacin del mismo. (n general' podemos distinguir las tcnicas destinadas a crear derec$o ,reglas generales como las le!es ! reglamentos' ! reglas particulares producto de la autonoma pri%ada- de las destinadas a sancionar su aplicacin ,acti%idad jurisdiccional' procedimientos ejecuti%os-. (n la accin colecti%a' por el contrario' se tiende a con)undir la creacin ! sancin del derec$o#BO. Por ejemplo' la $uelga' segn el caso' puede establecer nue%as reglas entre las partes ! sancionar su incumplimiento por parte del empleador. Toda la actuacin sindical ! especialmente la negociacin colecti%a ! la $uelga' nos lle%an a la nocin de autonoma colecti%a o sindical. La palabra autonoma pro%iene del griego Iauto nomosJ *ue signi)ica le! dictada por uno mismo. (n derec$o' la autonoma pri%ada implica un poder de autorreglamentacin' de dictarse su propia le! ! de gobernarse a s mismo#B#' pudiendo de)inirse como la acti%idad o potestad de darse un ordenamiento#B8. La idea de autonoma nos lle%a a la de un Iorden no otorgadoJ esto es no impuesto por alguien e&tra+o a la organi"acin' sino por sus propios miembros ! en %irtud de su calidad de tales. La $eteronomia es e&actamente lo contrario#B>. Recordando la distincin entre libertad negati%a ! positi%a' identi)icamos la autonoma con esta ltima' !a *ue la libertad positi%a implica la posibilidad de orientar la %oluntad $acia un objeti%o' adoptando las decisiones sin %erse sometido a la %oluntad de otros#B@. La libertad positi%a corresponde a la IautodeterminacinJ o IautonomaJ' en orden a no estar determinados por otros o no depender para las propias decisiones de otros' o sea' determinarse sin ser determinados#BD. 3ientras la libertad negati%a es una cuanti)icacin de la accin' la positi%a es una cuanti)icacin de la %oluntad' la primera es una Ilibertad de obrarJ como accin no impedida o constre+ida' a di)erencia de la segunda *ue es una Ilibertad de *uererJ como %oluntad no $eterodeterminada o autodeterminada. Cabe agregar *ue ambas libertades son di)erentes' pero no incompatibles. >:

Si bien desde una perspecti%a tica la libertad negati%a ! positi%a son independientes' desde una perspecti%a jurdica esta distincin carece de %alor !a *ue la %oluntad no tiene rele%ancia jurdica si no es e&presada' o sea' si no se mani)iesta en accin' por lo tanto en derec$o ambas libertades son interdependientes ! complementarias' no puede $aber libertad positi%a sin libertad negati%a#BH. (n el derec$o del trabajo' la principal caracterstica de sus )uentes radica en la 4autonoma colecti%a4' en cuanto poder normati%o *ue se concreta en un contrato mu! especial' denominado acuerdo' pacto' con%enio' con%encin o contrato colecti%o o contratoAle! ,en adelante contrato colecti%o-' segn los ordenamientos de cada pas. Se trata de una )uente propia del derec$o del trabajo ! su ejercicio se produce en la negociacin colecti%a ! en el recurso al derec$o de $uelga' gener.ndose acuerdos *ue muc$as %eces se plasman en estos contratos colecti%os. La autonoma colecti%a puede ser de)inida como Iun poder normati%o conjunto de empresarios ! trabajadores para la regulacin de las relaciones de trabajoJ#B: o como un I)enmeno de autorregulacin de intereses entre grupos contrapuestosJ#B9' caracteri".ndola como Iun poder de determinacin autnoma de las condiciones de trabajoJ#BB. el mismo modo *ue los indi%iduos particulares tienen la potestad de regular sus propios intereses' la misma potestad se reconoce a las coaliciones de trabajadores organi"ados para la tutela de sus propios intereses' relati%os a la condicin de subordinacin en la cual prestan su trabajo8OO. (sta autonoma colecti%a caracteri"a de )orma especial al derec$o colecti%o del trabajo con)igurando una Idoble rupturaJ respecto del derec$o pri%ado ! del derec$o pblico' !a *ue se $ace inaplicable a esta realidad el derec$o de las obligaciones ! se reconoce un poder autnomo ,! para algunos originario- no dependiente del (stado' en cuanto proceso normati%o autnomo8O#. La nocin de autonoma colecti%a en nuestro derec$o se remonta a la dcada del sesenta' cuando el pro)esor /l)redo Caete la de)ina como el Ipoder de autodeterminacin de los sindicatos' es decir' e&clu!e toda injerencia del (stado en el desarrollo de la %ida interna del sindicatoJ8O8. /simismo' la jurisprudencia administrati%a de)ine la autonoma sindical como Ia*uella *ue tiene el ente colecti%o para desarrollar las )inalidades *ue le son propiasJ8O>. 2urdicamente' la libertad sindical se ampla en perspecti%a colecti%a a la acti%idad necesaria para el cumplimiento de la )inalidad *ue nos permite cali)icar a una organi"acin como IsindicalJ' consistente en la autotutela de los intereses in$erentes a las relaciones laborales8O@. La libertad colecti%a de actuacin sindical es )uncional' !a *ue pretende *ue el trabajador participe en la )ormacin de las reglas *ue gobiernan las relaciones de trabajo8OD. La autonoma colecti%a como poder normati%o8OH es un poder *ue se encuentra disperso en mltiples unidades de negociacin ! no concentrado en una sola instancia normati%a. Se trata de un poder conjunto de los representantes de los trabajadores ! de los empresarios' *ue se $ace e)ecti%o no en un procedimiento de tipo administrati%o o burocr.tico' sino en un proceso de negociacin entre los sujetos *ue lo comparten. (n cuanto poder disperso' la seleccin de las unidades de negociacin puede ser en )orma natural' o predeterminada por el (stado' o el resultado de )rmulas intermedias de )omento de ciertas unidades de negociacin8O:. (s esencial' para *ue podamos $ablar de autonoma colecti%a' el reconocimiento del derec$o de $uelga' *ue permite *ue los trabajadores cuenten con el poder su)iciente a )in de negociar en pie de igualdad con los empleadores' de)ender sus derec$os ! contratar colecti%amente. (n cuanto a los lmites de la actuacin sindical' stos deber.n )undarse en el inters general ! no podr.n a)ectar su esencia. 2.2.:. L&5%r# + -o!%-#&) +% f%+%r -&3n Los sindicatos pueden libremente )ederarse' con)ederarse ! )ormar organi"aciones internacionales' as como asociarse o desa)iliarse de las mismas. /dem.s' las )ederaciones ! con)ederaciones' por su parte' go"an de los dem.s atributos de la libertad sindical !a enunciados. Ninalmente' debemos destacar *ue otro elemento esencial de la libertad sindical es la e)ecti%a tutela de la misma' por medio de medidas como el )uero' los permisos sindicales ! las pr.cticas antisindicales.

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CAPTULO III

EL SINDICATO
3.1. NOCIN DE SINDICATO
Cuando los trabajadores toman conciencia de sus necesidades comunes' de *ue la accin colecti%a les permite mejorar sus condiciones de trabajo ! empleo' surgir. un nue%o actor o sujeto de car.cter colecti%o' el sindicato. Las %icisitudes del sindicato %an de la mano con la libertad sindical. (n un primer momento' las agrupaciones de trabajadores son pro$ibidas' luego toleradas ! )inalmente reconocidas por el derec$o estatal. Lo *ue %a a distinguir al sindicato de otras agrupaciones o coaliciones es su %ocacin de organi"ar' en un )rente comn' )uer"as *ue tienen su origen en la relacin indi%idual de trabajo8O9. e)inimos al sindicato como Itoda agrupacin de trabajadores o empleadores' m.s o menos permanente' con miras a la de)ensa de sus intereses pro)esionales colecti%osJ. (sta nocin es bastante amplia por las implicancias de un )enmeno social tan e&tendido como el sindicalismo' centr.ndose en un criterio m.s bien )uncional *ue org.nico' en orden al objeti%o sindical de representacin de intereses pro)esionales colecti%os' aun*ue dic$a representacin sea asumida por agrupaciones transitorias' como ocurre en nuestro ordenamiento' donde las coaliciones transitorias de trabajadores pueden negociar colecti%amente. Idealmente el sindicato debe ser permanente' a )in de *ue pueda cumplir a cabalidad su misin' !a *ue las agrupaciones transitorias son susceptibles de ma!or in)luencia patronal ! su naturale"a temporal desprotege a los trabajadores *ue las componen. (l principio de libertad sindical implica *ue estas coaliciones transitorias slo pueden operar cuando no e&iste un sindicato permanente' como lo dispone la Recomendacin de la OIT sobre contratos colecti%os' 7Z B#' de #BD#' la *ue da preeminencia a las organi"aciones de trabajadores por sobre las coaliciones de $ec$o' re)irindose a los representantes de los trabajadores no organi"ados solamente en el caso de ausencia de sindicatos permanentes. Sin embargo' en nuestro derec$o' el art. >#D inc. tercero del CT establece *ue podr.n presentar pro!ectos de contrato colecti%o en una empresa o en un establecimiento de ella' los grupos de trabajadores *ue renan' a lo menos' los mismos *urum ! porcentajes re*ueridos para la constitucin de un sindicato de empresa o el de un establecimiento de la misma. Como lo $a se+alado el CLS' la negociacin directa entre la empresa ! sus trabajadores' por encima de las organi"aciones representati%as cuando las mismas e&isten' puede en ciertos casos ir en detrimento del principio de libertad sindical8OB. Por tanto' opinamos *ue la interpretacin del mencionado art. >#D del CT' en atencin al rango constitucional del principio de libertad sindical en nuestro sistema' slo permite concluir *ue las agrupaciones de trabajadores pueden negociar cuando no e&ista un sindicato constituido en la empresa o establecimiento respecti%o. Otra interpretacin %ulnera la libertad sindical !' por ende' la Constitucin. /dem.s' la de)inicin de sindicato *ue $emos propuesto' inclu!e las agrupaciones de empleadores ,reguladas por el decreto le! 7Z 8.:D: de #B:B-' las *ue tambin son de naturale"a sindical !a *ue representan los intereses de sus asociados' si bien se trata de un sindicalismo de respuesta )rente a la organi"acin de los trabajadores. esde una perspecti%a jurdico )ormal' slo son sindicatos a*uellos *ue la le! denomina como tales. Sin embargo' el derec$o colecti%o del trabajo maneja una ptica m.s amplia para poder abarcar en su totalidad al )enmeno sindical. (n este conte&to' lo *ue caracteri"a a una acti%idad como sindical es la representacin ! de)ensa de los intereses pro)esionales ! econmicos de sus asociados !' en algunos casos' de toda una categora de trabajadores o empresarios' estn o no asociados. ic$a de)ensa comprende tanto a la autonoma colecti%a como a los mecanismos de autotutela' como por ejemplo la $uelga' situando al sindicato en su rol de )uente material ! )ormal del derec$o del trabajo' material en cuanto grupo de presin ! )ormal e&presada en la negociacin colecti%a8#O. Lo ideal es *ue los sindicatos sean permanentes' gocen de personalidad jurdica ! se encuentren reconocidos o )omentados por le!8##. 7o obstante' en la pr.ctica' no podemos cegarnos a la realidad social ! limitarnos a lo *ue el legislador de)ine como sindicato. (n nuestro pas encontramos acti%idad sindical en las )ederaciones ! con)ederaciones sindicales' en las coaliciones transitorias de trabajadores' en las asociaciones de )uncionarios pblicos ,reguladas por la le! 7Z #B.8BH-' en las asociaciones gremiales de empresarios ! en las centrales sindicales. Todas estas agrupaciones

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renen los dos re*uisitos *ue caracteri"an como sindical una asociacin' esto es su representacin de intereses ! la utili"acin de mecanismos de autotutela' especialmente' en ciertos casos' la $uelga. (l concepto de sindicato *ue $emos estudiado' se centra claramente en una perspecti%a Iasociati%aJ' omitiendo la Iacti%idad sindical institucionalJ. (n e)ecto' el )enmeno sindical no slo se e&presa en )orma asociati%a ,sindicato-' sino tambin en )orma institucional cuando el legislador o la contratacin colecti%a establecen a ni%el de empresa o establecimiento' delegados de personal o comits de empresa a )in de representar los intereses comunes de los trabajadores en di%ersas materias' con e&cepcin de la negociacin colecti%a. Son estructuras representati%as electi%as' establecidas por le! o contrato colecti%o' *ue permiten a los trabajadores %elar por sus intereses en materias tales como las medidas de seguridad ! la capacitacin. Los comits de empresa ! delegados de personal se $an desarrollado en el derec$o sindical europeo' en un conte&to de sindicalismo por rama o de acti%idad' con escasa presencia a ni%el de empresa o establecimiento ,/lemania' (spa+a' Nrancia' Italia-. Por el contrario' en /mrica Latina' sal%o algunas e&cepciones' el sindicalismo se $a desarrollado al interior de la empresa' orient.ndose la poltica legislati%a al re)uer"o del sindicalismo por rama o acti%idad m.s *ue al establecimiento de delegados sindicales o comits de empresa. (n el caso de nuestro pas' no e&iste acti%idad sindical de naturale"a institucional' no obstante la consagracin de delegados de personal ,art. >O8 CT-' delegados sindicales ,art. 88B CT-' comits paritarios de $igiene ! seguridad ,art. HH le! 7Z #H.:@@' sobre seguro social contra riesgos de accidentes del trabajo ! en)ermedades pro)esionales- ! comits bipartitos de capacitacin ,arts. #> ! ss. le! 7Z #B.D#9' sobre nue%o estatuto de capacitacin ! empleo-' en atencin a las escasas ! dispersas )acultades de cada una de estas instancias. (n los pr&imos captulos de este libro' centraremos nuestro estudio en los sindicatos e&presamente regulados por el CT' a saber' sindicatos de base' )ederaciones ! con)ederaciones sindicales' coaliciones transitorias de trabajadores ! centrales sindicales. (&cluiremos las asociaciones de )uncionarios pblicos ! las asociaciones gremiales de empresarios' debido a *ue nuestro ordenamiento no reconoce el derec$o de estas organi"aciones para negociar colecti%amente ! declarar la $uelga' sin perjuicio de estimar *ue su naturale"a es sindical ! de estudiar con cierto detalle la negociacin colecti%a in)ormal en el sector pblico. Ninalmente' debemos se+alar *ue la normati%a *ue regula a los empleadores es bastante m.s respetuosa de la autonoma colecti%a *ue la reguladora de las organi"aciones de trabajadores' )enmeno comn en /mrica Latina ! *ue $a sido denominado Iasimetra de la legislacin sindicalJ8#8.

3.2. NATURALE=A >URDICA ? FINES

(l sindicato es un cuerpo intermedio' de los reconocidos constitucionalmente en el art. #Z' inc. >Z' de la CPR. Se trata de una agrupacin intermedia' *ue se ubica entre el indi%iduo ! el (stado' con el objeti%o de representar los intereses caractersticos del .mbito industrial contempor.neo. Su )inalidad principal es la representacin ! de)ensa de los intereses pro)esionales ! econmicos de los trabajadores ! empleadores' lo *ue la doctrina )rancesa $a denominado Iprincipio de especialidadJ8#>. Lo *ue caracteri"a a la organi"acin sindical' sea de estructura asociati%a o institucional' son las )inalidades *ue persigue ! la acti%idad jurdica *ue desarrolla' especialmente la contratacin colecti%a' la $uelga ! otros medios de luc$a sindical8#@. 7uestro legislador enumera los )ines sindicales en los arts. 88O' 8H: ! 89@ del CT. La tcnica de)initoria ocupada por la legislacin contempla cl.usulas generales ! enumeraciones no ta&ati%as. Las )inalidades estatuidas )orman parte del )in general de todo sindicato' a saber' la representacin ! de)ensa de los intereses pro)esionales ! econmicos de los trabajadores ! empleadores< sin embargo' el legislador' en consonancia con nuestra cultura legalista ! especialmente reglamentarista' reali"a e&tensas enumeraciones *ue no logran dar cuenta del total alcance de las )inalidades sindicales. Inclusi%e' tan e&tensas enumeraciones pueden lle%ar a con)usin al intrprete' por ejemplo' cuando se abusa del argumento a contrario sensu. entro de las cl.usulas generales' el CT dispone *ue las organi"aciones sindicales podr.n reali"ar todas a*uellas acti%idades contempladas en los estatutos ! *ue no estu%ieren pro$ibidas por le! ,art. 88O 7Z #8-. Sin perjuicio de las )inalidades *ue el artculo 88O reconoce a las organi"aciones sindicales' las )ederaciones ! con)ederaciones podr.n prestar asistencia ! asesora a las organi"aciones de in)erior grado *ue

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agrupen ,art. 8H: CT-. (n cumplimiento de este )in de asistencia ! asesora' los directores de )ederaciones ! con)ederaciones pueden reali"ar %isitas a las sedes de las organi"aciones in)eriores' sin *ue el empleador respecti%o pueda impedirlo8#D. Cabe recordar *ue el mismo CT en su art. 8DD se+ala *ue constitu!e sede sindical todo recinto de la empresa en *ue $abitualmente se rene la organi"acin respecti%a. /dem.s' la le! 7Z #B.:DB en su art. nico nmero HD agrega un nue%o inciso segundo al art. 8H: *ue dispone lo siguiente; ILas )ederaciones sindicales podr.n establecer en sus estatutos' *ue pasan a tener la calidad de bene)iciarios de las acciones *ue desarrolle la organi"acin en solidaridad' )ormacin pro)esional ! empleo ! por el perodo de tiempo *ue se estable"ca' los trabajadores *ue dejen de tener tal calidad ! *ue $a!an sido socios a la )ec$a de la terminacin de los ser%icios' de una de sus organi"aciones de baseJ. /l respecto debemos $acer dos comentarios. Primero' si bien se trata de una aclaracin positi%a' pensamos *ue es absolutamente innecesaria al tenor del principio de libertad sindical %igente en nuestro ordenamiento jurdico. Segundo' cabe preguntarse si por el tenor literal de esta norma una con)ederacin podra asumir dic$as Ilabores de solidaridadJ. 7os inclinamos por una respuesta positi%a' en atencin al alcance del principio de libertad sindical. Para las centrales sindicales' el CT dispone *ue son )inalidades de las mismas representar los intereses generales de los trabajadores de las organi"aciones a)iliadas ante los poderes pblicos ! las organi"aciones empresariales del pas. (n el ni%el internacional esta )uncin se e&tender. a organismos sindicales' empresariales' gubernamentales ! no gubernamentales !' especialmente' a la OIT ! dem.s organismos del sistema de 7aciones =nidas. Por otra parte' las centrales podr.n participar en organismos estatales o no estatales de car.cter nacional' regional' sectorial o pro)esional ,art. 89@-. /dem.s' estas centrales' podr.n abocarse a cual*uier objeti%o o )inalidad *ue se+alen sus estatutos ! *ue no sea contrario a la CPR o a la legislacin %igente' ! *ue se inserte dentro de los )ines ! necesidades propios de las organi"aciones de base ,art. 89@ 7Z 88#H-. (n cuanto a las enumeraciones no ta&ati%as' b.sicamente las )inalidades sindicales son agrupadas por nuestro legislador en tres grupos; las de representacin< de )iscali"acin' ! de bienestar' asistencia' capacitacin ! otras. La representacin es uno de los objeti%os b.sicos del sindicato' a )in de %elar por la satis)accin de los intereses de sus miembros. La representacin puede ser indi%idual o colecti%a. La primera se asimila a las reglas generales de la representacin ci%il. La representacin colecti%a' es de naturale"a laboral' su )uente radica en la legislacin laboral ! constitu!e la principal )uncin de los sindicatos; la representacin de los intereses colecti%os. La representacin colecti%a se contempla en el CT' al establecer *ue los sindicatos podr.n representar a sus a)iliados en las di%ersas instancias de la negociacin colecti%a8#:. /dem.s' podr.n suscribir los instrumentos colecti%os del trabajo *ue corresponda' %elar por su cumplimiento ! $acer %aler los derec$os *ue de ellos na"can ,art. 88O 7Z #8#9-< !' en general' los sindicatos podr.n asumir la representacin del inters social comprometido por la inobser%ancia de las le!es de proteccin' establecidas en )a%or de sus a)iliados' conjunta o separadamente de los ser%icios estatales respecti%os ,art. 88O 7Z @-. /grega' asimismo' *ue podr.n representar a sus a)iliados sin re*uerimiento de los a)ectados en el ejercicio de los derec$os emanados de los instrumentos colecti%os de trabajo. (n ningn caso los sindicatos podr.n percibir las remuneraciones de sus a)iliados ,art. 88O 7Z 8-. Como !a se+alamos' en el caso de las centrales sindicales' el CT dispone *ue son )inalidades de las mismas representar los intereses generales de los trabajadores de las organi"aciones a)iliadas ante los poderes pblicos ! las organi"aciones empresariales del pas. /simismo' a ni%el internacional esta )uncin se e&tender. a los organismos sindicales' empresariales' gubernamentales ! no gubernamentales ! a la OIT ! otros organismos del sistema de 7aciones =nidas. /dem.s' las centrales podr.n participar en organismos estatales o no estatales de car.cter nacional' regional' sectorial o pro)esional. (n cuanto a la representacin indi%idual' el art. 88O del CT' en sus 7Zs. 88#B' > ! @' establece como )inalidad principal de los sindicatos la representacin de los trabajadores en el ejercicio de los derec$os emanados de los contratos indi%iduales de trabajo' cuando sean re*ueridos por los asociados. 7o ser. necesario re*uerimiento de los a)ectados para *ue los representen cuando se reclame de las in)racciones legales o contractuales *ue a)ecten a la generalidad de sus socios. (n ningn caso podr.n percibir las remuneraciones de sus a)iliados. La T $a precisado *ue el re*uerimiento de los asociados no necesita de ninguna )ormalidad especial' pudiendo ser e)ectuado incluso en )orma %erbal88O.

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/grega el CT *ue los sindicatos podr.n actuar como parte en los juicios o reclamaciones a *ue den lugar la aplicacin de multas u otras sanciones' ! actuar como parte en los juicios o reclamaciones' de car.cter judicial o administrati%o' *ue tengan por objeto denunciar pr.cticas desleales. Otra )inalidad mu! importante de los sindicatos es la de )iscali"ar. Niscali"ar signi)ica Icriticar ! traer a juicio las acciones u obras de otroJ88#. =no de los intereses colecti%os m.s preciados de los trabajadores dice relacin con el )iel cumplimiento de la legislacin social ! de los contratos colecti%os e indi%iduales de trabajo. La )iscali"acin de los sindicatos es una de sus m.s importantes labores ! constitu!e un contrapeso esencial en las relaciones laborales. 3.s all. de lo *ue puedan $acer los tribunales o la T' slo la presencia sindical en la empresa permite un real contrapeso para los trabajadores' sobre todo en ordenamientos laborales *ue' como el nuestro' contemplan un sistema de estabilidad relati%a impropia. Por lo tanto' cual*uier reclamo de los trabajadores puede terminar en la prdida de la )uente de trabajo' a di)erencia del sindicato' donde los directores go"an de )uero ! los trabajadores reunidos %elan por sus derec$os' aun*ue se trate de un caso puntual. (n materia de )iscali"acin' el CT establece como )inalidad de los sindicatos el %elar por el cumplimiento de las le!es del trabajo o de la seguridad social' ! denunciar sus in)racciones ante las autoridades administrati%as o judiciales ,art. 88O 7Z >-. /simismo ciertas )unciones de representacin tambin implican )iscali"ar' como por ejemplo cuando el CT establece *ue los sindicatos deben %elar por el cumplimiento de los instrumentos colecti%os ,art. 88O 7Z #-' o representar a los trabajadores en el ejercicio de los derec$os emanados de los contratos indi%iduales de trabajo ,art. 88O 7Z 8-. Para el adecuado cumplimiento de la representacin ! )iscali"acin sindical ! de los dem.s )ines sindicales' la T $a indicado *ue el empleador no puede negar a los directores del sindicato interempresa el acceso a las dependencias donde laboran socios de la misma organi"acin sindical' cuando a*ullos desarrollan )unciones *ue les son propias888. Ninalmente' la representacin ! de)ensa de los intereses pro)esionales ! econmicos de sus asociados pro!ecta a los sindicatos en una gama de distintas acti%idades. Sin con)ormarse con una )rmula general' nuestro legislador $a tratado de ser lo m.s preciso en orden a la determinacin de las )unciones sindicales. 3uc$as de las )inalidades *ue se+ala la le! dicen relacin con )unciones de bienestar' asistencia' capacitacin ! otras acti%idades a)ines. (l CT establece en su art. 88O 7Zs. D a ## las siguientes; prestar a!uda a sus asociados ! promo%er la cooperacin mutua entre los mismos' estimular su con%i%encia $umana e integral ! proporcionarles recreacin< promo%er la educacin gremial' tcnica ! general de sus asociados< canali"ar in*uietudes ! necesidades de integracin respecto de la empresa ! de su trabajo< propender al mejoramiento de sistemas de pre%encin de riesgos de accidentes del trabajo ! en)ermedades pro)esionales' sin perjuicio de la competencia de los Comits Paritarios de Migiene ! Seguridad' pudiendo adem.s' )ormular planteamientos ! peticiones ante stos ! e&igir su pronunciamiento< constituir' concurrir a la constitucin o asociarse a mutualidades' )ondos u otros ser%icios ! participar en ellos. (stos ser%icios pueden consistir en asesoras tcnicas' jurdicas' educacionales' culturales' de promocin socioeconmicas ! otras< constituir' concurrir a la constitucin o asociarse a instituciones de car.cter pre%isional o de salud' cual*uiera sea su naturale"a jurdica ! participar en ellas' ! propender al mejoramiento del ni%el de empleo ! participar en )unciones de colocacin de trabajadores. /nte esta amplitud de materias' la T $a se+alado *ue los sindicatos pueden promo%er ! asumir planes de tipo $abitacional88>' crear un centro de estudios' asesoras ! capacitacin88@' obtener una concesin de acuicultura si agrupa a pescadores artesanales88D' in%ertir sus )ondos en la compra de acciones de empresas o sociedades )ormadas por socios de las mismas organi"aciones o ejercer otra acti%idad de similar naturale"a88H' solicitar un crdito para ad*uirir un bien ra" con garanta $ipotecaria88:' instalar una radioemisora de )recuencia modulada o una )armacia889 u otro establecimiento de similar naturale"a88B' o constituir una sociedad annima cerrada entre una )ederacin ! las organi"aciones sindicales de base 8>O. Las ganancias pro%enientes de las acti%idades lucrati%as reali"adas por los sindicatos' deber.n destinarse a los objeti%os ! )inalidades pre%istos en los estatutos ! en la le!. Por ltimo' es interesante destacar *ue' desde una perspecti%a jurdica' la e&cesi%a reglamentacin descrita es innecesaria' bastando con tener presente la )inalidad esencial de los sindicatos' a saber' la representacin ! de)ensa de los intereses pro)esionales ! econmicos de sus asociados. Sin embargo' en una ptica pr.ctica' la e&tensa enumeracin *ue $ace el CT tiene por objeto dejar en claro casi la totalidad de las )inalidades sindicales' sobre todo en una cultura jurdica en la cual $a primado la interpretacin literal de la le!. /dem.s' la sobrerreglamentacin de )ines sindicales da cuenta de la descon)ian"a del legislador $acia las organi"aciones de trabajadores' lo *ue no es una e&cepcin en /mrica Latina.

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3.s all. del reglamentarismo' la interpretacin de los preceptos estudiados debe estar en concordancia con la libertad sindical consagrada en nuestro ordenamiento. 7o debe ol%idarse *ue los sindicatos son cuerpos intermedios ! *ue' por ende' no slo go"an de libertad sindical sino de la autonoma *ue la CPR contempla respecto de los grupos intermedios en su art. #Z inc. tercero. Por otra parte' deber. considerarse lo se+alado por la Corte Suprema en una de sus sentencias' en orden a *ue Ila autonoma de los grupos intermedios garanti"ada por la Constitucin permite a stos incorporar a sus estatutos' escrituras o acuerdos' )inalidades propias ! espec)icas no pre%istas en la le!J8>#. Por ejemplo' la representacin indi%idual de los trabajadores no asociados al sindicato dentro de la empresa o lugar de trabajo' cumpliendo las normas generales' no debiera producir problema alguno' m.s an si el sindicato representa a sus a)iliados en asuntos idnticos. ebemos destacar' por otra parte' *ue la negociacin colecti%a slo se contempla como )inalidad para los sindicatos ,incluidas las agrupaciones de trabajadores-' )ederaciones ! con)ederaciones regulados por el CT. Por el contrario' las agrupaciones gremiales de empleadores' centrales sindicales' ! asociaciones de )uncionarios de la administracin del (stado' no pueden negociar al tenor de nuestra legislacin. Lo anterior es de gran trascendencia !a *ue no constitu!e un ol%ido del legislador. (n el marco legal en estudio' dic$as entidades no pueden negociar colecti%amente' lo *ue en de)initi%a les pri%a de su car.cter IsindicalJ. (sta pro$ibicin de negociar colecti%amente es inconstitucional !a *ue la libertad sindical es un derec$o )undamental *ue no puede ser a)ectado en su esencia. /dem.s' no podemos desconocer *ue las asociaciones de )uncionarios en la pr.ctica negocian colecti%amente desde $ace a+os en nuestra nacin. /l respecto' nos re)eriremos m.s adelante. /simismo' las organi"aciones de empleadores cumplen )ines de representacin sindical ! $an participado en di%ersos acuerdos de concertacin social tripartitos. (l negar abiertamente el derec$o de negociacin a di%ersas asociaciones representati%as de intereses colecti%os laborales constitu!e un gra%e riesgo en materia de poltica social' !a *ue se corre el peligro de *ue las negociaciones sean in)ormales ! las $uelgas ilegales pueden llegar a ser descontroladas. /lgo de esto ocurre en nuestra realidad social' especialmente en el sector pblico. Por ltimo' no deja de e&tra+ar el en)o*ue de nuestro legislador respecto de las )inalidades sindicales' contempladas desde una perspecti%a *ue pareciera ignorar los intereses colecti%os. Por ejemplo' si la ma!ora de los sindicatos tiene como .mbito la empresa' ecmo compatibili"ar la representacin del inters social comprometido por la inobser%ancia de las le!es de proteccin' establecidas en )a%or de sus a)iliados' e&clu!endo a los no a)iliadosf Si a la totalidad de los trabajadores no se les aplica una norma de orden pblico laboral' como el )eriado o el descanso diario' aun*ue un porcentaje de los mismos no pertene"ca al sindicato' cuando ste represente esta situacin ob%iamente dic$a representacin tambin in%olucrar. ! bene)iciar. a los no a)iliados. Cuando la le! establece ciertas )inalidades sindicales' debemos tener presente *ue ellas operan en base a los intereses colecti%os' aun*ue el CT no lo diga e&presamente. Por ejemplo' cuando se establece *ue los sindicatos deben propender al mejoramiento de sistemas de pre%encin de riesgos de accidentes del trabajo ! en)ermedades pro)esionales' e%identemente estamos ante una representacin de intereses colecti%os. eO' por el contrario' podra sostenerse *ue las medidas de seguridad ser.n para el trabajador Ia' b ! cJ ! no para el IdJ !a *ue no est. a)iliado al sindicatof (s necesario tener en consideracin *ue toda nuestra legislacin sindical' por reglamentarista *ue sea' opera sobre una plata)orma constitucional clara ! de)inida; el principio de libertad sindical. Por tanto' las omisiones del legislador no son pro$ibiciones' m.s an si tal o cual omisin implica una restriccin a la libertad sindical. Todas las acti%idades sindicales son lcitas' si se enmarcan dentro de este principio' aun*ue el legislador no las contemple.

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CAPTULO IV

LA LIBERTAD DE CONSTITUCIN
(.1. LA LIBERTAD DE CONSTITUCIN
Como !a e&presamos anteriormente' la libertad de constitucin es un atributo de la libertad sindical indi%idual positi%a' consistente en la )acultad de los trabajadores ! empleadores de constituir libremente las organi"aciones sindicales *ue m.s les con%engan. (sta libertad implica *ue no deben e&istir distinciones en cuanto a la posibilidad de constituir sindicatos' no deben operar discriminaciones por ra"ones de ocupacin' se&o' color' ra"a' credo' nacionalidad ! opinin poltica< as como tampoco debiera e&igirse una autori"acin pre%ia para constituir una organi"acin sindical' determin.ndose libremente el tipo de agrupacin *ue se )orma. (l principio de libertad sindical contempla dos e&cepciones a la libertad de constitucin' en orden a *ue el (stado puede e&cluir de este atributo a las )uer"as armadas ! a la polica' por ra"ones de orden general. =na de las garantas *ue la CPR contempla para la constitucin de sindicatos' es la obtencin de personalidad jurdica por el solo $ec$o de registrar sus estatutos ! actas constituti%as en la )orma ! condiciones *ue determine la le! ,art. #B 7Z #B inc. segundo-. (n nuestra cultura jurdica es indispensable *ue los sindicatos tengan personalidad jurdica' sin embargo el sindicalismo naci in)ormal ! en muc$os sistemas de relaciones laborales los sindicatos no cuentan con personalidad jurdica' situacin *ue no $a entorpecido su crecimiento ! desarrollo. (n consecuencia' la personalidad jurdica es importante' pero no esencial. La personalidad jurdica de los sindicatos es trascendente para e)ectos del manejo patrimonial del mismo' siendo irrele%ante para el cumplimiento de su )inalidad esencial. (n derec$o comparado' los sindicatos oscilan entre la personalidad jurdica propiamente tal' )ormas de subjeti%idad atenuada8>8 o de certi)icacin8>>' $asta la cali)icacin de asociacin de $ec$o8>@. Cual*uiera sea su con)iguracin jurdica' la organi"acin sindical detenta di%ersas capacidades; para actuar procesalmente' negociar ! contratar colecti%amente' declarar la $uelga !' en el plano pblico' designar representantes en organismos estatales cuando lo disponga la le!8>D. ebemos recordar' por ltimo' *ue otra de las garantas de la libertad sindical es el Iprincipio de pure"aJ8>H' consistente en *ue las organi"aciones sindicales deben re)erirse e&clusi%amente a trabajadores o empleadores' e&clu!ndose los sindicatos mi&tos' a )in de tutelar por la real independencia de los sindicatos de trabajadores. (ste principio se encuentra consagrado en el art. 8Z del Con%enio B9 de la OIT' al disponer *ue no deben e&istir injerencias entre las organi"aciones de trabajadores ! empleadores.

(.2. LA ORGANI=ACIN SINDICAL

(n sus inicios' los trabajadores debieron agruparse en sociedades de socorro mutuo o en cooperati%as de trabajo' con el objeto de eludir la pro$ibicin de )ormar sindicatos. =na %e" tolerado el sindicalismo' las )ormas de organi"acin son %ariadas. (n sus orgenes surge como sindicalismo de o)icios' en el cual los trabajadores se asocian en relacin a la labor *ue reali"an' sin *ue importe la empresa para la *ue se desempe+en. (n este perodo es comn encontrar %arios sindicatos por empresa' en atencin a las )unciones de sus socios. Posteriormente' el sindicalismo e%oluciona $acia el sindicato de industria ,)ines del siglo GIG-' *ue agrupa a todos los trabajadores organi"ados de una misma empresa' cual*uiera sea su )uncin o labor. (l sindicato de o)icios no desaparece' pero la )orma m.s amplia de sindicacin ser. por industria. (l sindicalismo por industria se %io )a%orecido por la produccin en lnea ! la di%isin del trabajo< la prdida de cali)icacin de los trabajadores' ! la necesidad de contar con una ma!or )uer"a sindical por medio de la unidad de todos los trabajadores. (sta e%olucin nos permite distinguir entre sindicalismo $ori"ontal ! %ertical. Los primeros asocian a trabajadores de un mismo o)icio' trabajo o pro)esin' a ni%el local' regional o nacional< a di)erencia de los segundos *ue agrupan a trabajadores de una misma acti%idad econmica' sector o empresa ,metalrgico' portuario' )orestal' etc.-' sin *ue importe su o)icio o pro)esin. Los sindicatos $ori"ontales pueden asociarse con otros de similar naturale"a' constitu!endo uniones interpro)esionales. Por su parte' los %erticales pueden )ederarse o con)ederarse a ni%el regional' nacional e internacional. Las )ederaciones son conocidas como agrupaciones de segundo grado ! las con)ederaciones como de tercer grado.

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(n nuestro pas el sindicalismo es %ertical ! se centra especialmente en el ni%el de empresa. 7uestro derec$o contempla una %ariada tipologa sindical; / ni%el de sindicatos de base encontramos los regulados en el CT ! las agrupaciones transitorias de trabajadores *ue negocian colecti%amente8>: ,arts. >#D ! >#@ bis-. /dem.s' la le! reconoce otros tipos de sindicatos' no e&presamente contemplados en el Cdigo. (n el segundo ! tercer grado' la le! dispone *ue podr.n )ormarse )ederaciones ! con)ederaciones de sindicatos. Por ltimo' est.n las centrales sindicales' reguladas en el CT. / ni%el de base' la le! contempla cuatro tipos de sindicatos en el sector pri%ado' sin perjuicio de *ue los trabajadores puedan constituir otro tipo de organi"aciones sindicales ,art. 8#H-8>9. Respecto de estas organi"aciones sindicales no e&presamente contempladas en el art. 8#H' debemos precisar *ue podr.n )ormarse dentro ! )uera de la empresa ! *ue' a lo menos' podr.n negociar con%enios colecti%os de los contemplados en el art. >#@' !a *ue el principio de libertad sindical implica como e)ecto mnimo *ue los sindicatos puedan pactar colecti%amente condiciones de trabajo con los empleadores. 7o obstante' *uedan )uera de la negociacin obligatoria *ue nuestro sistema contempla e&presamente para el sindicato de empresa. Lamentablemente' no *ueda claro si otras normas les son aplicables' a saber' sobre constitucin de sindicatos' *urum' )uero' permisos' estatutos ! democracia sindical' manejo patrimonial' disolucin ! pr.cticas desleales. (n cuanto a la constitucin pareciera claro *ue las normas del CT les son plenamente aplicables' sobre todo para obtener personalidad jurdica' garanta constitucional *ue no reali"a la distincin de nuestro CT entre sindicatos enunciados e&presamente en el 8#H ! IotrosJ ajenos a dic$a clasi)icacin. /simismo' e&presamente les es aplicable el *urum de 8D trabajadores para )ormarse segn lo dispuesto en el art. 889 del CT. Respecto del )uero ! los permisos' el art. 8>D al $ablar de los Idem.s casosJ' en su inc. segundo' no distingue' por tanto su inc. tercero *ue limita el nmero de trabajadores bene)iciados con )uero ! permisos tambin es aplicable a estos nue%os sindicatos. Por ltimo' las restantes normas de )uncionamiento sindical' entre otras' sobre estatutos ! democracia sindical' manejo patrimonial' disolucin ! pr.cticas desleales' les ser.n aplicables sal%o *ue la le! e&presamente limite dic$a normati%a a un tipo de sindicato' como en el caso de la negociacin colecti%a reglada *ue slo bene)icia al sindicato de empresa o el art. 8>9 *ue limita el )uero de los candidatos a directores sindicales a los sindicatos de empresa' de establecimiento de empresa' interempresa ! de trabajadores transitorios o e%entuales. / continuacin estudiaremos los sindicatos e&presamente contemplados en la le!. (.2.1. S&n+&- #o +% %m.r%" (s a*uel *ue agrupa a trabajadores de una misma empresa. Para comprender a cabalidad el .mbito de accin de estos sindicatos debemos detenernos en el concepto de empresa laboral. (n esta materia' como en muc$as otras' el derec$o laboral se aleja del derec$o comn a )in de cumplir su )inalidad de tutela8>B. La empresa es de)inida por el legislador laboral en )orma amplia ! omnicomprensi%a como Itoda organi"acin de medios personales' materiales e inmateriales' ordenados bajo una direccin' para el logro de )ines econmicos' sociales' culturales o ben)icos' dotada de una indi%idualidad legal determinadaJ ,art. >Z inc. )iAnal CT-. (l CT consagra *ue cada predio agrcola se considerar. como una empresa para los e)ectos de constitucin de sindicatos ! *ue' adem.s' ser.n considerados como una sola empresa los predios colindantes e&plotados por un mismo empleador. Sin embargo' trat.ndose de empleadores *ue sean personas jurdicas *ue dentro de su giro comprendan la e&plotacin de predios agrcolas' entendindose por tales los destinados a las acti%idades agrcolas en general' )orestal' )rutcola' ganadera u otra an.loga' los trabajadores de los predios comprendidos en ella podr.n organi"arse sindicalmente' en conjunto con los dem.s trabajadores de la empresa' debiendo reunir los nmeros mnimos ! porcentajes *ue se se+alan en la le! ,art. 88H-. /un*ue generalmente se con)unde la e&presin IempleadorJ con la de IempresarioJ' si el acreedor de trabajo es una simple persona natural como un je)e de $ogar *ue contrata los ser%icios de una trabajadora de casa particular' estaremos ante un empleador' pero no ante una empresa para e)ectos laborales' cu!a nocin responde esencialmente a una organi"acin de medios destinados a un )in determinado' por lo *ue un $ogar )amiliar no puede ser considerado una empresa laboral8@O. Las normas laborales se aplican siempre *ue @H

estemos )rente a un empleador' de)inido como la persona natural o jurdica *ue utili"a los ser%icios intelectuales o materiales de una o m.s personas en %irtud de un contrato de trabajo ,art. >Z letra a-. Por su parte' el empleador puede o no )ormar parte de una empresa en el sentido laboral del trmino8@#. LalSer (rr."uri"8@8 se+ala *ue la empresa se compone de los siguientes elementos8@>; #.A =na determinada )orma organi"ati%a. 8.A (l elemento personal. >.A =na )inalidad b.sica. Para los e)ectos de nuestro estudio' debemos preguntarnos por el signi)icado de la de)inicin de empresa contenida en el art. >Z inc. )inal del CT' al $ablar de Iindi%idualidad legal determinadaJ. /l respecto' Nrancisco Tapia se+ala *ue e&isten dos teoras8@@; esde una perspecti%a de derec$o comn' se re)erira al reconocimiento jurdico o )orma jurdica *ue puede adoptar la organi"acin del capital. (n este supuesto se interpreta la e&presin Idotada de una indi%idualidad legal determinadaJ como la necesidad de *ue e&ista una nica indi%idualidad jurdica de la empresa. Por otro lado' en el marco del derec$o del trabajo' se contempla dic$a indi%idualidad como los elementos *ue' en de)initi%a' permitir.n identi)icar a la empresa laboral en cuanto tal' independientemente de su )orma organi"ati%a o de su naturale"a jurdica. Recordemos *ue' inclusi%e' una persona natural o una comunidad compuesta por personas naturales o jurdicas puede ser considerada empresa para estos e)ectos. Por lo tanto' desde una perspecti%a laboral la indi%idualidad legal determinada no alude a una nica indi%idualidad sino a la certe"a jurdica *ue re*uiere esta empresa en cuanto organi"acin' !a se trate' por ejemplo' de una o %arias sociedades8@D. Recordemos adem.s *ue el art. >Z del Cdigo al de)inir la empresa $abla de Itoda organi"acin de medios personales' materiales e inmaterialesXJ lo cual en nuestra opinin permite la e&istencia de %arias indi%idualidades legales en esta Iorgani"acinJ *ue es la empresa laboral' por cierto' la de los due+os ! la de los trabajadores en cuanto personas naturales !' en determinados casos' %arias indi%idualidades de los due+os del capital si se trata de un grupo de empresas. T$a!er ! 7o%oa destacan cmo la jurisprudencia $a se+alado *ue por indi%idualidad legal no debe entenderse el atributo de la personera jurdica' sino *ue basta un Iser jurdicoJ' moti%o por el cual' con anterioridad a la %igencia de la le! 7Z #B.:DB' se $aba estimado *ue una notara ! el arc$i%o judicial eran empresas8@H. (n este orden de ideas' la indi%idualidad legal pareciera %incularse m.s con el reconocimiento del conjunto de elementos *ue concurren a ella antes *ue a una cuestin de )orma !' por lo tanto' cuando encontremos recursos organi"ados para ciertos )ines ! ordenados por una direccin' siendo identi)icables como una unidad' estaremos ante una empresa laboral8@:. 2os Luis =garte postula *ue no e&iste prioridad alguna entre los elementos *ue comprenden la de)inicin de empresa de nuestro Cdigo' o sea' no es empresa para e)ectos laborales una organi"acin econmica material *ue carece de indi%idualidad legal determinada' as como tampoco lo es una indi%idualidad legal determinada *ue carece del sustento organi"acional *ue e&ige la le!8@9. Con)undir la nocin de Iempresa laboralJ con la de Iindi%idualidad legal determinadaJ' puede a)ectar gra%emente la libertad sindical' la tutela laboral ! di%ersas garantas del derec$o indi%idual del trabajo8@B. Tanto la )usin de empresas como la trans)ormacin de la misma' no plantean problemas en cuanto a la libertad sindical ! al sindicato de empresa8DO' el cual contina )uncionando normalmente' !a *ue no se alteran los derec$os sindicales ! colecti%os de los trabajadores. istinto es el caso de la di%isin ! )iliali"acin de empresas. La Idi%isin de la empresaJ puede operar en todo tipo de sociedades ! consiste una nue%a )orma organi"ati%a caracteri"ada por la separacin de su capital ! giros' en base a objetos sociales complementarios o relacionados. Los arts. B@ ! BD de la le! 7Z #9.O@H' sobre sociedades annimas' se re)ieren a la di%isin de sociedades. (l primero indica *ue la di%isin de una sociedad annima consiste en la Idistribucin de su patrimonio entre s ! una o m.s sociedades annimas *ue se constitu!an al e)ecto' correspondindoles a los accionistas de la sociedad di%idida' la misma proporcin en el capital de cada una de las nue%as sociedades *ue a*uella *ue posean en la sociedad *ue se di%ideJ. (n materia laboral' no debe con)undirse la di%isin del capital con la di%isin de la empresa como unidad !a *ue' de $ec$o' puede *ue las nue%as sociedades continen operando en unidad organi"ati%a ! de recursos' lo *ue implica' desde una perspecti%a laboral' *ue no se $a di%idido la empresa8D#.

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Cuando se di%ide una empresa' la T $a postulado *ue las organi"aciones sindicales mantienen su e&istencia' con e&cepcin de los trabajadores *ue pasen a la nue%a empresa8D8. Por el contrario' opinamos *ue cuando se di%ide una empresa deber. estudiarse caso a caso a )in de dilucidar si las nue%as sociedades continan con)ormando una sola empresa laboral' en cuanto unidad organi"ati%a ! de recursos' situacin *ue no a)ectara el )uncionamiento sindical. (n este sentido' la Corte de /pelaciones de Copiap' en sentencia con)irmada por la Corte Suprema en mar"o de #BB@8D>' postul *ue la di%isin de una empresa en tres no obsta para considerar *ue trabajadores de dos de estas Inue%as sociedadesJ son empleados de la primera' atendido el %nculo de subordinacin ! dependencia *ue se presenta respecto de la misma. La Corte de /l"ada mani)iest *ue Ila Compa+a Xutili"a los ser%icios de los trabajadores de la Compa+a X ! de la Compa+aX en condiciones *ue los subordinan directamente a ella ! *ue en tal car.cter re%iste la calidad de empleador para todos los e)ectos legales' no obstante *ue la Compa+aX se $a!a di%idido en tres sociedadesJ8D@. Respecto de la I)iliali"acin de empresasJ' cabe se+alar *ue estamos ante esta situacin cuando de la empresa matri" se constitu!en unidades de negocios independientes' di)erenciadas o no de su objeto principal' en las cuales se ejerce tanto un control accionario como de administracin8DD. Sobre el particular' el art. 9H de la le! 7Z #9.O@H dispone *ue la sociedad )ilial de una sociedad annima' *ue se denomina matri"' es a*uella en la *ue sta controla directamente o a tra%s de una persona natural o jurdica m.s del DOQ de su capital con derec$o a %oto o del capital' si no se tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o designar o $acer elegir o designar a la ma!ora de sus directores o administradores. (n la sociedad )ilial la empresa madre concurre con su aporte a la constitucin de la nue%a' en la *ue se reproduce su poder organi"ati%o a tra%s del control accionario !' por ende' lo *ue la caracteri"a es el control *ue la matri" ejerce sobre ella. esde un punto de %ista laboral' se trata de una sola empresa *ue reorgani"a sus recursos' ! donde la participacin de un tercero es residual pues en este caso carece del control sobre la sociedad de *ue es parte8DH. La )iliali"acin nos lle%a al tema del Igrupo de empresasJ' cuando dos o m.s sociedades con)orman una empresa para e)ectos laborales. (stos grupos de sociedades se caracteri"an por*ue las sociedades *ue lo integran' an siendo independientes entre s desde una perspecti%a jurdicoA)ormal' actan sin embargo con arreglo a criterios de subordinacin *ue permiten identi)icar' m.s all. de a*uella pluralidad' una cierta unidad econmica8D:. Lo anterior tiene e)ectos en la constitucin ! disolucin de los sindicatos de empresa' en la negociacin colecti%a ! en la posibilidad de *ue el empleador incurra en e%entuales pr.cticas desleales o antisindicales. Se trata de sociedades con)ormadas ma!oritariamente por los mismos socios' con un mismo representante legal' o incluso se da el caso de cargos gerenciales de las )iliales ocupados por dependientes de la matri" en Icomisin de ser%icioJ. /simismo' muc$as %eces la Cerencia de Recursos Mumanos de una matri" se relaciona con las )iliales )ijando pautas de administracin< con)eccionando un balance consolidado ,e&igido por la le!-' con un domicilio comercial comn. (l nacimiento ! desarrollo de los Igrupos de empresasJ dice relacin con los pro)undos cambios operados en los ltimos decenios en materia producti%a' *ue tambin $an a)ectado la organi"acin empresarial ! las relaciones entre las distintas empresas. (n la actualidad se aprecian empresas de estructura compleja' )uncionales a la organi"acin )le&ible de la acti%idad econmica' caracteri"adas por la alteridad de los sujetos jurdicos *ue las componen ! por la rele%ancia de las relaciones contractuales *ue las %inculan a una %erdadera Irealidad de grupoJ de incierta ! %ariable de)inicin8D9. 3uc$as %eces las relaciones entre empresas m.s *ue estar orientadas por con)lictos de competencia obedecen a relaciones de autoridadAsubordinacin !' en los $ec$os' la produccin ! colocacin de un bien en el mercado !a no coincide m.s con la idea tradicional de una sola empresa sino con una pluralidad de empresas relacionadas en red8DB. Ma operado un proceso an.logo al reali"ado con la re%olucin )ordista de la produccin respecto del trabajador por o)icios; la planeacin del proceso producti%o se separa de su reali"acin material ! los lugares donde sta se desarrolla no coinciden con a*uellos en los *ue se adoptan las decisiones estratgicas en orden al *u ! cmo producir8HO. (s as como se asiste al paso de la I)le&ibilidad del trabajoJ a la I)le&ibilidad de la empresaJ inclu!endo su organi"acin jurdica' lo *ue ob%iamente incide en la utili"acin de la mano de obra8H#. (n nuestra realidad jurdica' $abr. *ue %er caso a caso si el grupo de sociedades rene los re*uisitos legales para ser considerado una sola empresa para e)ectos laborales en directa aplicacin del principio de primaca de la realidad8H8 ! del art. >Z del CT.

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ebemos recordar *ue nuestra Constitucin centra el derec$o de negociacin colecti%a en la IempresaJ en la *ue laboren los trabajadores !' por lo mismo' un concepto restricti%o de empresa para e)ectos laborales puede %iolentar esta garanta constitucional en su esencia. La solucin en estos casos depender. del an.lisis de los $ec$os ! de la aplicacin armnica del principio de primaca de la realidad' del principio constitucional de libertad sindical en orden a e%itar )raudes ! maniobras legales de car.cter )ormal *ue en el )ondo intentan limitar la libertad sindical ! reducir el concepto de empresa laboral a un puro )ormalismo. (n muc$os casos el Igrupo de empresasJ deber. ser considerado una sola empresa para e)ectos sindicales' sin perjuicio de la %alide" de su organi"acin jurdica di)erenciada en las .reas comerciales o ci%iles. =na e%entual di%isin o )iliali"acin de la empresa en pe*ue+as unidades di%ide tambin al sindicato rest.ndole )uer"a ! representati%idad e' inclusi%e' en casos determinados' puede impedir la constitucin o sobre%i%encia del mismo si cada Ipe*ue+a empresa del grupo empresarialJ cuenta con : o menos trabajadores8H>. (n esta lnea ! como )orma de per)eccionar la tutela de la libertad sindical e impedir abusos' recientemente la le! 7Z #B.:DB en su art. nico nmero #OO $a sustituido el art. @:9 del CT' sobre contratacin laboral simulada ! subter)ugios *ue oculten' dis)racen o alteren la indi%iduali"acin o patrimonio de la empresa' estableciendo en su inciso tercero *ue *uedan comprendidos dentro del concepto de subter)ugio' cual*uier alteracin reali"ada a tra%s del establecimiento de ra"ones sociales distintas' la creacin de identidades legales' la di%isin de la empresa' u otras *ue signi)i*uen para los trabajadores disminucin o prdida de derec$os laborales indi%iduales o colecti%os' en especial entre los primeros las grati)icaciones o las indemni"aciones por a+os de ser%icios ! entre los segundos el derec$o a sindicali"acin o a negociar colecti%amente. (l nue%o precepto' adem.s' ele%a las multas' dispone e&presamente la responsabilidad solidaria entre el empleador ! los terceros *ue se $an prestado para la respecti%a simulacin' ! contempla un pla"o de prescripcin para e&tinguir las acciones ! derec$os de cinco a+os contados desde *ue las obligaciones se $icieron e&igibles. (sta enmienda constitu!e un a%ance ! con)irma la tesis e&puesta en este captulo en orden a superar una interpretacin meramente literal de la )rase Iindi%idualidad legal determinadaJ. Sin embargo' en el orden pr.ctico' estimamos *ue su impacto ser. menor !a *ue e&presamente se remite al procedimiento laboral ordinario' de larga duracin en nuestra realidad. Por tanto' la no procedencia de la sancin administrati%a producto de la )iscali"acin de la T ,reclamable ante el tribunal competente segn lo dispuesto en el art. @:@ del CT- entorpecer. la oportuna aplicacin de la norma' como !a $aba ocurrido con el precepto original. Parece incon%eniente *ue un subter)ugio *ue transgrede la libertad sindical' garanta constitucional en nuestro ordenamiento' deba ser conocido ! subsanado en un juicio *ue puede durar dos a+os en primera instancia. Lo m.s lgico sera *ue proceda la sancin administrati%a' la cual' por cierto' es reclamable en sede judicial. (n el caso de la in)raccin tipi)icada en el inciso primero del art. @:9 sobre simulacin as es' ! no %emos ra"n para *ue en el caso del subter)ugio del inciso segundo sea distinto. Con todo' opinamos *ue igualmente la T podr. )iscali"ar ! sancionar estos casos' no obstante el tenor literal del artculo en comento' en base al nue%o inc. primero del art. DZ del CT' agregado por el nmero @ del art. nico de la le! 7Z #B.:DB' *ue dispone como lmite para el ejercicio de las )acultades *ue la le! le reconoce al empleador' el respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores' en especial cuando pudieran a)ectar la intimidad' la %ida pri%ada o la $onra de stos. Sin duda' una de las garantas constitucionales del trabajador es la libertad sindical' ! la T podr. )iscali"ar el adecuado cumplimiento del nue%o inc. primero del art. DZ del CT' sin perjuicio del reclamo judicial pertinente al tenor del art. @:@. (n esta materia' es destacable una sentencia de la Corte de /pelaciones de Santiago' del a+o #BB#' respecto de las sociedades ITransporte de 0alores KrinSYs C$ile Ltda.J ! ISer%icios KrinSYs Ltda.J' dedicada la primera al transporte de %alores ! la segunda al conteo ! en%ase de monedas entre otras acti%idades ! a la prestacin de otros ser%icios como el ser pagadora ! li*uidadora de remuneraciones. (n este )allo se postula *ue en materia de legislacin laboral e&iste un concepto de empresa Im.s amplio *ue el de sociedad' correspondiendo a una organi"acin de di%ersos medios' ordenados bajo una direccin' para el logro de determinados )ines' como lo establece el artculo tercero del Cdigo del TrabajoJ8H@' agregando *ue Iambas sociedades constitu!en una empresa' !a *ue no es posible concebir el transporte de %alores' sin *ue pre%iamente las monedas $a!an sido contadas ! en%asadas' ni es' tampoco' posible suministrar el ser%icio de pagadores sin *ue el dinero para e)ectuar el pago sea transportado al lugar en *ue ste se e)ectaJ8HD. (n )ec$a reciente' la Corte Suprema8HH rec$a" una casacin en el )ondo en contra de una sentencia laboral re)erida a un $olding o conjunto de empresas relacionadas constituidas por cuatro personas jurdicas

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representadas por una sola persona natural *ue' adem.s' era due+a de la ma!ora de las acciones. La sentencia de primera instancia constat *ue las sociedades demandadas constituan una sola unidad econmica' tenan un solo domicilio ! la propiedad ! control de las mismas se encontraba bajo una misma direccin' conden.ndolas al pago de las indemni"aciones correspondientes al despido indirecto *ue demandaban los actores. Por su parte' la Corte Suprema e&pres *ue la )acultad del ser $umano de organi"arse para producir I$a ido %ariando' en cuanto a su )orma de ejercicio' con el transcurso del tiempo ! $a ido adoptando e%olucionados ! di)erentes modelos. =no de ellos es el denominado I$oldingJ o conjunto de empresas relacionadas' las *ue' en general' presentan un patrimonio en comn o parte de ste es compartido. /tento a tales cambios' en la especie' $a de $acerse primar el principio de la realidad' esto es' la %erdad o autenticidad en las relaciones laborales' a*uello *ue son ! no lo *ue las partes $an *uerido *ue sean.J. Cuando se )iliali"a una empresa la T $a dic$o *ue el sindicato no se %e a)ectado' sin perjuicio de *ue el trabajador *ue deja de pertenecer a la empresa originaria o matri" pierde su calidad de a)iliado al sindicato de pleno derec$o. Por lo tanto' el criterio de la T en materia de grupos de empresa $a sido el de considerar a cada sociedad como una empresa di)erente para e)ectos laborales8H:. Sin embargo' esta reparticin en algunos dict.menes $a mati"ado la conclusin anterior' desentendindose del concepto de empresa ! utili"ando el de empleador como paliati%o a la aparente )ragmentacin de la empresa8H9. Por nuestra parte ! en concordancia con la jurisprudencia judicial ! la reciente re)orma al art. @:9' concluimos *ue a pesar de las di%ersas )ormas jurdicas la empresa puede seguir siendo la misma ,una organi"acin de mediosX-' caso en el cual su )iliali"acin no debiera conlle%ar consecuencia alguna para el sindicato o para la constitucin de un sindicato de empresa *ue abar*ue todas las unidades de la misma. (.2.2. S&n+&- #o &n#%r%m.r%" (s a*uel *ue agrupa a trabajadores de dos o m.s empleadores distintos. Todo lo dic$o respecto del concepto de empresa en el ac.pite anterior es pertinente para los sindicatos interempresas. e^u ocurre cuando dos empresas se )usionanf La )usin es de)inida por el art. BB de la le! 7E #9.O@H' sobre sociedades annimas' como Ila reunin de dos o m.s sociedades en una sola *ue las sucede en todos sus derec$os ! obligaciones' ! a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio ! accionistas de los entes )usionadosJ. entro de los derec$os ! obligaciones *ue se transmiten se encuentran los de naturale"a laboral. (n cual*uiera de estos casos' se aplica plenamente el principio de continuidad8HB ,art. @Z del CT- ! estimamos *ue el sindicato interempresa mantendr. su car.cter si agrupa a trabajadores de otras empresas no )usionadas o podr. continuar como sindicato de empresa' por medio de una enmienda a sus estatutos. (.2.3. S&n+&- #o +% #r 5 < +or%" &n+%.%n+&%n#%" (s a*uel *ue agrupa a trabajadores *ue no dependen de empleador alguno. 7uestro CT de)ine a los trabajadores independientes como a*uellos *ue en el ejercicio de la acti%idad de *ue se trate no dependen de empleador alguno ni tienen trabajadores bajo su dependencia ,art. >Z c-. (n nuestro pas di%ersos trabajadores independientes $an constituido este tipo de sindicatos' como es el caso de los due+os de ta&is colecti%os o los comerciantes de )erias libres. (.2.(. S&n+&- #o +% #r 5 < +or%" %)%n#$ !%" o #r n"&#or&o" (s a*uel constituido por trabajadores *ue reali"an labores bajo dependencia o subordinacin en perodos cclicos o intermitentes. Se trata de un sindicato permanente' por lo *ue no debe con)undirse con las agrupaciones transitorias de trabajadores' autori"adas para negociar colecti%amente. (n el Cdigo del Trabajo de #B9:8:O' se contemplaba un sindicato de trabajadores transitorios' *ue slo poda agrupar a los trabajadores embarcados o gente de mar' a los trabajadores portuarios' a los de la construccin ! a los artistas. (n la actualidad' el legislador $a pre)erido una )rmula m.s general para conceptuar a los trabajadores *ue podr.n constituir estos sindicatos. (.2.*. O#ro" "&n+&- #o" +% 5 "% ebemos agregar a esta enumeracin' las agrupaciones transitorias de trabajadores mencionadas por el CT al regular la negociacin colecti%a' disponiendo *ue podr.n negociar colecti%amente en )orma reglada los grupos de trabajadores *ue renan' a lo menos' los mismos *urum ! porcentajes re*ueridos para la

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constitucin de un sindicato de empresa o el de un establecimiento de ella ,art. >#D- o' en el caso del con%enio colecti%o' los *ue renan 9 o m.s trabajadores ,art. >#@ bis-. (n el caso de los trabajadores pblicos' el art. #Z de la le! 7Z #B.8BH reconoce' a los trabajadores de la /dministracin del (stado' incluidas las municipalidades' el derec$o de constituir' sin autori"acin pre%ia' las asociaciones de )uncionarios *ue estimen con%eniente' con la sola condicin de sujetarse a la le! ! a los estatutos de las mismas' e&ceptuando a las Nuer"as /rmadas' a las Nuer"as de Orden ! Seguridad Pblica' a los )uncionarios de las empresas del (stado dependientes del 3inisterio de e)ensa 7acional o *ue se relacionen con el Cobierno a tra%s de ste' ! a los trabajadores de las empresas del (stado *ue' de acuerdo con la le!' puedan constituir sindicatos8:#. Luego' el art. 8Z de dic$a le! dispone *ue sus asociaciones tendr.n car.cter nacional' regional' pro%incial o comunal' segn )uere la estructura jurdica del ser%icio' reparticin' institucin o ministerio en *ue se constitu!eren. 7o obstante' las asociaciones de )uncionarios de las reparticiones *ue tengan estructura jurdica nacional' podr.n tener como base la organi"acin de sus )uncionarios de la respecti%a institucin en la regin. Por su parte' las asociaciones de )uncionarios de los ser%icios de salud podr.n tener como base uno o m.s $ospitales o establecimientos *ue integren cada ser%icio de salud' caso en el cual ser.n consideradas de car.cter comunal. Respecto de los empleadores' la le! dispone *ue son asociaciones gremiales las organi"aciones constituidas en con)ormidad a la le!' *ue renan personas naturales' jurdicas' o ambas' con el objeto de promo%er la racionali"acin' desarrollo ! proteccin de las acti%idades *ue les son comunes' en ra"n de su pro)esin' o)icio o rama de la produccin o de los ser%icios' ! de las cone&as a dic$as acti%idades comunes ,art. #Z decreto le! 7Z 8.:D:-. Como se+alamos anteriormente' en esta obra slo anali"aremos a los sindicatos e&presamente contemplados en el CT' e&clu!endo a las asociaciones de )uncionarios ! a las asociaciones gremiales de empleadores. (.2./. F%+%r -&on%"@ -onf%+%r -&on%"@ -%n#r !%" A or' n&6 -&on%" &n#%rn -&on !%" Con e&cepcin de las agrupaciones transitorias de trabajadores' todos los sindicatos base *ue $emos enumerado pueden constituir' a su %e"' )ederaciones ! con)ederaciones. Por su parte' las centrales sindicales son de)inidas por el CT como toda organi"acin nacional de representacin de intereses generales de los trabajadores *ue la integren' de di%ersos sectores producti%os o de ser%icios' constituida' indistintamente' por con)ederaciones' )ederaciones o sindicatos' asociaciones de )uncionarios de la administracin ci%il del (stado ! de las municipalidades' ! asociaciones gremiales constituidas por personas naturales' segn lo determinen sus propios estatutos. / las centrales sindicales podr.n a)iliarse tambin organi"aciones de pensionados *ue gocen de personalidad jurdica' en la )orma ! con las prerrogati%as *ue los respecti%os estatutos estable"can ,art. 8::-. Las )ederaciones' con)ederaciones ! centrales sindicales pueden constituir organi"aciones internacionales de trabajadores ,art. 8#> inc. segundo-. (.2.8. Bm5&#o +%! +%r%-Co +% "&n+&- -&3n (n cuanto a la e&tensin del derec$o de sindicacin' el CT reconoce a los trabajadores del sector pri%ado ! de las empresas del (stado el derec$o de constituir' sin autori"acin pre%ia' las organi"aciones sindicales *ue estimen con%enientes' con la sola condicin de sujetarse a la le! ! a los estatutos de las mismas ,art. 8#8-. (l CT' despus de la re)orma de la le! 7Z #B.:DB ,art. nico nmero >8-' estatu!e *ue los )uncionarios de las empresas del (stado dependientes del 3inisterio de e)ensa 7acional o *ue se relacionen con el Cobierno a tra%s de dic$o 3inisterio podr.n constituir organi"aciones sindicales en con)ormidad a las disposiciones de este Libro' sin perjuicio de las normas sobre negociacin colecti%a contenidas en el Libro siguiente' *ue pro$be la negociacin colecti%a en estas empresas ,arts. 8#: ! >O@ inc. segundo-. Con la re)erida enmienda se busc adecuar nuestra legislacin al principio de libertad sindical' en concordancia con lo mani)estado por la doctrina ! el CLS8:8. Por tratarse de sindicatos ! atendido el alcance del principio de libertad sindical consagrado en nuestra Constitucin' estimamos *ue nada obsta para *ue estas organi"aciones puedan negociar con%enios colecti%os de los contemplados en el art. >#@' el cual es absolutamente %oluntario para el empleador respecti%o' a di)erencia de la negociacin obligatoria *ue en nuestro sistema est. e&presamente e&cluida para estas empresas.

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(.3. LA CONSTITUCIN DE SINDICATOS

La constitucin de los sindicatos en nuestro sistema est. e&cesi%amente reglamentada por le!. Los objeti%os deseados con esta regulacin son' por un lado' la certe"a en la constitucin de los sindicatos' especialmente en la con)ormacin de la %oluntad colecti%a de los trabajadores. Por otro' la r.pida obtencin de personalidad jurdica sin trabas a la libertad sindical. (l procedimiento de constitucin es similar cual*uiera sea el sindicato de *ue se trate' sal%o las coaliciones transitorias de trabajadores *ue pueden negociar colecti%amente' donde el CT slo establece )ormalidades relati%as al *urum ! a la constitucin de la comisin negociadora ,art. >#D-. Las etapas del procedimiento de constitucin pueden resumirse en tres instancias; asamblea constituti%a' depsito ! control. (.3.1. A" m5!% -on"#&#$#&) (s la primera etapa del proceso de constitucin de un sindicato' donde se renen los trabajadores interesados ante un ministro de )e' con los *urum *ue establece la le!' a )in de aprobar los estatutos ! elegir al primer directorio' le%antando un acta de todo lo obrado ,arts. 88# ! 89O' sobre centrales sindicales-. Los ministros de )e pueden ser' los inspectores del trabajo' los notarios pblicos' los o)iciales del Registro Ci%il ! los )uncionarios de la administracin del (stado *ue sean designados en calidad de tales por la T ,art. 8#9 CT-8:>. /dem.s' la le! 7Z #B.:DB ,art. nico nmero >>- $a precisado' respecto al acto de constitucin del sindicato' *ue los trabajadores deber.n decidir *uin ser. el ministro de )e' eligiendo alguno de los se+alados en el inc. primero del art. 8#98:@. /grega la norma *ue en los dem.s casos en *ue la le! re*uiera genricamente un ministro de )e' tendr.n tal calidad los se+alados en el inc. primero del art. 8#9' ! si sta nada dispusiere' ser.n ministros de )e *uienes el estatuto del sindicato determine. Resulta un poco con)usa la redaccin de la segunda parte de este inciso segundo' en lo relati%o a la e&presin I! si sta nada dispusiereJ cu!o alcance no es del todo claro. eSe re)iere a la situacin *ue se presenta cuando la le! no designa directamente al ministro de )ef (l problema es *ue el mismo inciso estatu!e *ue cuando la le! re*uiera IgenricamenteJ un ministro de )e' tendr.n tal calidad los se+alados en el inc. primero' por lo *ue no se presentara la necesidad de recurrir a los estatutos. (ntonces' la e&presin en comento ese re)iere al caso en *ue los estatutos e&igen la presencia de un ministro de )e' sin *ue lo $aga la le!' caso en el cual ser.n ministros de )e *uienes el estatuto del sindicato determinef (n este caso' la norma est. de m.s !a *ue por el principio de la libertad sindical los estatutos son soberanos en esta materia. (l *urum para )ormar un sindicato base es el siguiente; SI7 IC/TOS Sindicatos en general' sal%o el de empresa ,art. 889 CT8:D-. Sindicatos de empresas con DO o menos trabajadores ,art. 88: CT-. Sindicatos de empresas con D# trabajadores ,art. 88:' inciso primero CT-. o m.s ^=OR=3 3nimo de 8D trabajadores.

3nimo de 9 trabajadores.

3nimo de 8D trabajadores *ue representen' a lo menos' el #OQ del total de trabajadores de la empresa.

Sindicatos de empresas con m.s de un 3nimo de 8D trabajadores *ue representen' a lo establecimiento ,art. 88: CT-. menos' el >OQ del total de trabajadores del establecimiento. Sindicatos de empresa ,art. 88: CT-. Cual*uiera sea el Q *ue representen' siempre

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podr.n constituir un sindicato de empresa 8DO o m.s trabajadores. (l art. 88: )ue enmendado por la le! 7Z #B.:DB8:H' a )in de )acilitar la constitucin de un sindicato de empresa o establecimiento' ! de disminuir los *urum mnimos para tal )in. Por lo anterior' se contempl un nue%o inciso segundo' )a%oreciendo la constitucin de una organi"acin sindical en a*uellas empresas con D# o m.s trabajadores en las cuales no e&ista un sindicato %igente. Para estos e)ectos' se re*uerir. al menos de oc$o trabajadores' debiendo completarse el *urum e&igido en el inc. primero del art. 88:' en el pla"o m.&imo de un a+o' transcurrido el cual caducar. su personalidad jurdica' por el solo ministerio de la le!' en el e%ento de no cumplirse con dic$o re*uisito. Respecto de las )ederaciones ! con)ederaciones el Cdigo dispone *ue se entender. por )ederacin la unin de tres o m.s sindicatos ! por con)ederacin la unin de tres o m.s )ederaciones o de 8O o m.s sindicatos ,art. 8HH8::-. Para constituir una central sindical' se re*uerir. *ue las organi"aciones sindicales ! las asociaciones de )uncionarios de la administracin ci%il del (stado ! de las municipalidades *ue la integren' representen' en su conjunto' a lo menos un cinco por ciento del total de los a)iliados a ambos tipos de organi"aciones en el pas ,art. 8:B- ! *ue las entidades )undadoras concurran a la constitucin de las mismas por acuerdo ma!oritario de sus respecti%as asambleas' en presencia de un ministro de )e. Por su parte' los integrantes de dic$as asambleas re*uerir.n acuerdo ma!oritario de sus sindicatos u organi"aciones de base' segn corresponda ,art. 89O inc. primero-. La reglamentacin detallada de nuestra legislacin en esta materia es un $ec$o e%idente. e todas las normas descritas' sin duda las relati%as a )ederaciones ! con)ederaciones' *ue determinan el nmero mnimo de organi"aciones de grado in)erior necesarias para constituirlas' transgreden la libertad sindical !' por ende' son inconstitucionales' no obstante la enmienda e)ectuada por la le! 7Z #B.:DB. (n esta materia' el CLS $a sido conclu!ente' al a)irmar *ue una legislacin *ue e&ija un nmero mnimo de sindicatos ! )ederaciones para constituir organi"aciones de grado superior e impida la constitucin de )ederaciones ! con)ederaciones de di)erentes acti%idades en una misma localidad o regin' est. en contradiccin con el artculo DZ del Con%enio 9:8:9. Por otra parte' se establece como procedimiento pre%io para determinar la participacin de un sindicato en la constitucin de una )ederacin' la e&igencia de un *urum de ma!ora absoluta de los a)iliados al respecti%o sindicato' mediante %otacin secreta ! en presencia de un ministro de )e. Para estos e)ectos' el directorio deber. citar con tres das $.biles de anticipacin' a lo menos' debiendo in)ormarles a los asociados el contenido de los estatutos de la organi"acin de grado superior ! el monto de la coti"acin' as como si se encuentra a)iliada a una con)ederacin o central. Lo mismo se establece respecto de la participacin de una )ederacin en una con)ederacin ,arts. 8H9 incs. primero a tercero ! se&to CT-. Cabe precisar' *ue el art. nico nmero HH de la le! 7Z #B.:DB' elimin las palabras Io con)ederacinJ en el inciso primero del art. 8H9 lo *ue parecera lgico si la enmienda al art. 8HH $ubiera contemplado *ue slo )ederaciones pudieran constituir una con)ederacin ,como ocurra en el te&to aprobado por el Senado8:B-. Sin embargo' no es as ! %einte sindicatos tambin pueden con)ormar una con)ederacin. La pregunta es epor cu.l procedimientof eberemos aplicar el del art. 8H9 inc. primero a pesar de la supresin de la palabra Icon)ederacinJ o dejar esta materia a los estatutos. Lo ltimo es m.s acorde con la libertad sindical' sin embargo si se aplica el procedimiento del art. 8H9 para )ormar una )ederacin ! para *ue )ederaciones )ormen una con)ederacin' la lgica pareciera indicar *ue igual procedimiento se apli*ue para *ue sindicatos con)ormen directamente una con)ederacin. =na legislacin tan reglamentarista conlle%a permanentemente estos problemas interpretati%os. =na %e" celebrada la asamblea constituti%a debe comunicarse por escrito a la administracin de la empresa la reali"acin de la misma ! la nmina del directorio ! *uienes dentro de l go"an de )uero' dentro de los tres das $.biles laborales siguiente a su eleccin ,art. 88D CT89O-. (stos procedimientos demuestran la e&cesi%a regulacin de nuestra legislacin $acia los sindicatos ! la creencia de *ue ).cilmente la base puede ser controlada por la cpula de dirigentes. Se trata de una normati%a innecesaria' engorrosa ! mu! detallista' *ue est. en el lmite a las transgresiones a la libertad sindical. (l control en materia de constitucin ! a)iliacin a organi"aciones de grado superior debiera ser materia de la asamblea sindical ! del directorio' el cual podra responder de cual*uier irregularidad por medio de la censura.

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(.3.2. D%.3"&#o La segunda etapa del proceso constituti%o' una %e" reali"ada la asamblea' es la del depsito ! ad*uisicin de personalidad jurdica. 7uestra CPR dispone como garanta de la libertad sindical *ue las organi"aciones sindicales obtendr.n la personalidad jurdica por el solo $ec$o de registrar sus estatutos ! actas constituti%as en la )orma ! condiciones *ue determine la le! ,art. #B 7Z #BZ inc. segundo-. (l legislador' en armona con la norma constitucional' dispone *ue el directorio deber. depositar en la IT el acta original de constitucin del sindicato ! dos copias de sus estatutos certi)icadas por el ministro de )e actuante' dentro del pla"o de *uince das contados desde la )ec$a de la asamblea' precisando *ue la IT proceder. a inscribirlos en el registro de sindicatos *ue se lle%ar. al e)ecto ! *ue dic$as actuaciones estar.n e&entas de impuestos ,art. 888 inc. primero CT-. /grega la norma' *ue el registro se entender. practicado ! el sindicato ad*uirir. personalidad jurdica desde el momento del depsito a *ue se re)iere el inc. anterior ,art. 888 inc. segundo-. Si no se reali"are el depsito dentro del pla"o se+alado' deber. procederse a una nue%a asamblea constituti%a ,art. 888 inc. tercero-. Similar regulacin se contempla en el caso de las )ederaciones ! con)ederaciones ,arts. 8HB incs. >Z ! @Z ! 899 del CT-. /simismo' el Cdigo reconoce el derec$o de constituir centrales sindicales' sin autori"acin pre%ia' ad*uiriendo personalidad jurdica por el solo registro de sus estatutos ! acta de constitucin en la T' en con)ormidad a la le!' dentro de los *uince das siguientes a la reali"acin del acto )undacional ,art. 8:H-. esde el momento del registro' se entender. *ue la central sindical ad*uiere la personalidad jurdica ,arts. 89O incs. segundo ! tercero CT -. (n todo lo dem.s' las centrales se rigen por las normas de los sindicatos base ,art. 899 del CT89#-. (.3.3. Con#ro! Ninalmente' el legislador $a dispuesto un control de legalidad por parte de la autoridad' *ue puede )inali"ar con la prdida de la personalidad jurdica. (sta sancin es bastante dr.stica sobre todo si se considera la )undamental importancia *ue tiene en nuestro sistema la obtencin de personalidad jurdica de los sindicatos' a di)erencia de los pases europeos. Sin embargo' el control a posteriori reali"ado por la autoridad no conculca la libertad sindical' toda %e" *ue e&iste posibilidad de *ue el sindicato recurra a los tribunales en caso de estimar a)ectado su derec$o. (n esencia lo *ue se controla es *ue se $a!an cumplido los re*uisitos de constitucin del sindicato ,*ue )iguran en el acta- ! *ue los estatutos respeten la le!. La le! dispone *ue la IT898 podr.' dentro del pla"o de BO das corridos contados desde la )ec$a del depsito del acta' )ormular obser%aciones a la constitucin del sindicato si )altare cumplir algn re*uisito para constituirlo o si los estatutos no se ajustaren a lo prescrito por la le! ,arts. 88> ! 8HB inc. )inal respecto de las )ederaciones ! con)ederaciones89>-. (n caso de )ormularse una o m.s obser%aciones' el sindicato deber. subsanar los de)ectos de constitucin o con)ormar sus estatutos a las obser%aciones de la IT dentro del pla"o de HO das contados desde su noti)icacin o' dentro del mismo pla"o' reclamar de esas obser%aciones ante el 2u"gado de Letras del Trabajo correspondiente89@' bajo apercibimiento de tener por caducada su personalidad jurdica por el solo ministerio de la le!. (ste pla"o de HO das tambin es de das corridos' aun*ue la le! no lo precise ,a di)erencia del de BO das-' aplicando por analoga la norma del art. >#8 del CT' *ue establece *ue los pla"os en la negociacin colecti%a ser.n de das corridos. (ste es un ejemplo de lo engorrosa *ue puede llegar a ser una legislacin ultrarreglamentarista como la *ue estamos estudiando' !a *ue una omisin u ol%ido del legislador puede conlle%ar serias dudas interpretati%as. (l directorio de las organi"aciones sindicales se entender. )acultado para introducir en los estatutos las modi)icaciones *ue re*uiera la IT o' en su caso' el tribunal *ue cono"ca de la reclamacin respecti%a. Si el tribunal rec$a"are total o parcialmente la reclamacin ordenar. lo pertinente para subsanar los de)ectos de constitucin' si ello )uere posible' o enmendar los estatutos en la )orma ! dentro del pla"o *ue l se+ale' bajo apercibimiento de caducar su personalidad jurdica. (n el caso de las centrales sindicales' la le! establece *ue la T' en el pla"o de @D das $.biles' contados desde el registro del acta ! estatutos' podr. )ormular obser%aciones al acto de constitucin o a los estatutos de la central' si estimare *ue ellos no se ajustan a lo dispuesto en la le!. La central sindical deber. subsanar los de)ectos de constitucin o con)ormar sus estatutos a las obser%aciones )ormuladas por la T dentro del re)erido pla"o' contado desde su noti)icacin. Si as no lo $iciere ! no reclamare ante el tribunal competente'

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caducar. su personalidad jurdica por el solo ministerio de la le!. Si la central sindical no aceptare las obser%aciones de la T' podr. reclamar de ellas' dentro de igual pla"o ante el tribunal laboral respecti%o. Si el tribunal rec$a"are total o parcialmente la reclamacin' ordenar. lo pertinente para subsanar los de)ectos de constitucin' si ello )uera posible' o enmendar los estatutos' dentro del pla"o de *uince das $.biles' contados desde la noti)icacin de la sentencia' bajo apercibimiento de caducar su personalidad jurdica ,art. 898-. (n todo lo no regulado por la norma anterior' se aplicar.n los preceptos del CT sobre los sindicatos de base ,art. 899-. Como %emos' la constitucin de un sindicato en consecuencia con nuestra cultura jurdica e&tremadamente )ormalista ! con un sistema de relaciones laborales m.s bien reglamentarista' es regulada en )orma minuciosa. Sin embargo' la aplicabilidad de estas normas depende de su no transgresin de la libertad sindical. Por ello se+alamos en nuestra e&posicin *ue algunas normas son inconstitucionales' como la *ue determina cu.ntos sindicatos pueden )ormar una )ederacin ! cu.ntos una con)ederacin. La interpretacin de estas normas tan reglamentarias deber. ser restricti%a o e&tensi%a' segn el caso' a )in de no %ulnerar la libertad sindical. /simismo' en los casos de %acos legales' la jurisprudencia deber. tener mu! en cuenta el principio de libertad sindical a )in de llenar las lagunas *ue se presenten.

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CAPTULO V

LA LIBERTAD DE AFILIACIN ? DESAFILIACIN

*.1. LA LIBERTAD DE AFILIACIN
(ste atributo de la libertad sindical implica *ue los trabajadores' los empleadores' ! sus respecti%as organi"aciones' son libres de ad$erir a la o las organi"aciones o agrupaciones *ue deseen. 7uestro ordenamiento sanciona la libertad de a)iliacin por medio de tres garantas. Primero' se consagra *ue la a)iliacin sindical ser. siempre %oluntaria' personal e indelegable ,arts. #B 7Z #B inc. primero CPR' 8#@ CT-. Segundo' se establece *ue los menores no re*uerir.n autori"acin alguna para a)iliarse a un sindicato' ni para inter%enir en su administracin ! direccin ,art. 8#@ CT-. Tercero' se dispone' en los sindicatos interempresa ! de trabajadores e%entuales o transitorios' *ue los socios podr.n mantener su a)iliacin aun*ue no se encuentren prestando ser%icios ,art. 8>O CT-. (sta es una norma de )omento de la libertad sindical' *ue no debe entenderse limitati%a de otras organi"aciones sindicales' aplicando el argumento interpretati%o a contrario sensu. Por ejemplo' nada obsta *ue un sindicato de empresa pueda estatuir en sus estatutos la permanencia de sus a)iliados *ue $an dejado de trabajar en la empresa' por un determinado tiempo89D' a )in de prestarles cierta asistencia en su situacin de cesanta. Lo anterior' considerando *ue uno de los )ines de los sindicatos es propender al mejoramiento del ni%el de empleo ! participar en )unciones de colocacin de trabajadores ,art. 88O 7Z ## CT-' ! *ue la libertad sindical ! la autonoma *ue ella conlle%a se encuentran e&presamente contempladas en nuestra CPR. (n esta lnea' la reciente re)orma de la le! 7Z #B.:DB' $a contemplado e&presamente Iacciones de solidaridadJ de las )ederaciones en bene)icio de los trabajadores *ue $an dejado de ser socios de las organi"aciones de base *ue las constitu!en ,art. 8H: inc. segundo CT-. Si el director del sindicato interempresa o de trabajadores e%entuales o transitorios pierde su trabajo' epuede mantenerse en el cargof Por el tenor del art. 8>O ! por el principio de libertad sindical imperante en nuestro derec$o' opinamos *ue la respuesta es a)irmati%a. e $ec$o' la T $a dictaminado *ue la calidad de socio ! director sindical de un sindicato interempresa' no se pierde por la prdida de la calidad de trabajador de una de las empresas base' ocurrida con posterioridad a la a)iliacin89H. Las personas *ue se a)ilian a un sindicato son trabajadores subordinados' contratados en )orma inde)inida' a pla"o' por obra o ser%icio o bajo cual*uier otra modalidad. (n el caso de los menores' podr.n a)iliarse siempre !a *ue' por ser trabajadores' $an contado con las autori"aciones pertinentes ,arts. #> ! ss. CT- !' por ende' la le! los considera plenamente capaces para e)ectos sindicales. Los trabajadores independientes podr.n a)iliarse a los sindicatos especialmente contemplados para ellos. /dem.s' la le! establece *ue los trabajadores no podr.n pertenecer a m.s de un sindicato en ra"n de un mismo empleo' ! *ue los sindicatos o asociaciones no podr.n pertenecer a m.s de una organi"acin de grado superior de un mismo ni%el. (n caso de a)iliacin simult.nea la a)iliacin posterior producir. la caducidad de la anterior ! si los actos asociati%os )ueron simult.neos' o no pudiere determinarse cu.l )ue el ltimo' todos *uedar.n sin e)ecto ,arts. 8#@ incs. cuarto ! *uinto CT-. 7o e&isten argumentos ra"onables *ue justi)i*uen esta pro$ibicin' *ue limita la libertad sindical. (n los $ec$os' lo m.s probable es *ue a los trabajadores no les con%enga el paralelismo sindical' no obstante' ello debe ser producto de su libre decisin ! no una imposicin legal *ue' adem.s' transgrede la libertad sindical constitucionalmente. Los sindicatos en general' inclu!endo las centrales sindicales ,art. 8#> inc. )inal89: del CT-' pueden a)iliarse a organi"aciones internacionales de trabajadores. /l igual *ue para su constitucin' la a)iliacin de un sindicato a una )ederacin se regula por un procedimiento pre%io' re*uiriendo un *urum de ma!ora absoluta en %otacin secreta ante ministro de )e' con una citacin pre%ia especial para estos e)ectos' reali"ada por el directorio' in)ormando a los asociados del contenido de los estatutos de la organi"acin de grado superior ! del monto de la coti"acin' as como si se encuentra a)iliada a otra organi"acin a una con)ederacin o central ,arts. 8H9 incs. primero a tercero ! se&to CT-. Como e&pusimos en su oportunidad' la supresin de la palabras Io con)ederacinJ plantea dudas interpretati%as. (n nuestra opinin' esta normati%a es innecesaria' engorrosa ! mu! detallista' el control en

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materia de constitucin ! a)iliacin a organi"aciones de grado superior debiera ser materia de la asamblea sindical ! del directorio' el cual podra responder de cual*uier irregularidad por medio de la censura. (n el caso de las centrales sindicales' el Cdigo establece *ue podr.n a)iliarse a las mismas las con)ederaciones' )ederaciones o sindicatos' asociaciones de )uncionarios de la administracin ci%il del (stado ! de las municipalidades' ! asociaciones gremiales constituidas por personas naturales' segn lo determinen sus propios estatutos' as como las organi"aciones de pensionados *ue gocen de personalidad jurdica' en la )orma ! con las prerrogati%as *ue los respecti%os estatutos estable"can ,art. 8:: incs. primero ! segundo-. La a)iliacin a la central ser. decidida por la asamblea de la asociacin *ue se incorpora' en sesin citada para estos e)ectos' dando a conocer los estatutos de la central' aprob.ndose la a)iliacin en %otacin secreta por la ma!ora absoluta de sus miembros. Idntico acuerdo se re*uerir. en las asociaciones de base de las organi"aciones de grado superior *ue deseen incorporarse a la central899 ,art. 89# CT-. (l CT dispone' adem.s' *ue ninguna organi"acin podr. estar a)iliada a m.s de una central sindical nacional simult.neamente' ! *ue la a)iliacin de una con)ederacin o )ederacin a una central sindical supondr. la de sus organi"aciones miembros ,art. 8:: inc. )inal-.

*.2. LA LIBERTAD SINDICAL NEGATIVA ? LAS CLBUSULAS DE SEGURIDAD SINDICAL

La libertad sindical negati%a implica *ue los trabajadores ! empleadores son libres de desa)iliarse de la o las organi"aciones a *ue pertene"can ! de no pertenecer a organi"acin alguna. (sta libertad es objeto de discusin en doctrina ! derec$o comparado. Los Con%enios 9: ! B9 de la OIT' e&presamente no consagran la libertad sindical negati%a' no obstante *ue ella es deducible' del tenor del art. 8Z del Con%enio 9:' *ue $abla del Iderec$oJ de constituir ! a)iliarse a las organi"aciones *ue estimen con%enientes. Por su parte' el Pacto Internacional de erec$os (conmicos' Sociales ! Culturales establece el Iderec$oJ de toda persona a )undar sindicatos ! a a)iliarse al de su eleccin' el Pacto Internacional de erec$os Ci%iles ! Polticos estatu!e el Iderec$oJ de asociarse libremente' )undar sindicatos ! a)iliarse a los mismos' ! la Con%encin /mericana sobre erec$os Mumanos IPacto de San 2os de Costa RicaJ' consagra el Iderec$oJ a asociarse libremente con )ines laborales. Como la libertad sindical es un derec$o' no puede ser una obligacin !' por ende' debe entenderse contemplada la libertad sindical negati%a. Sin embargo' desde una perspecti%a pr.ctica' en algunos sistemas laborales $a sido necesario limitar o suprimir la libertad sindical negati%a como de)ensa )rente a empleadores *ue slo contrataban a trabajadores no sindicali"ados' como por ejemplo' en Cran Kreta+a ! (stados =nidos ,en este ltimo pas por medio del contrato de I!ellod dogJ89B-. La )orma de aminorar esta pr.ctica desleal )ue pactar colecti%amente con el empleador para obligarlo a contratar trabajadores sindicali"ados' lo cual implica *ue el trabajador *ue desee obtener un empleo debe estar sindicali"ado' limit.ndose de esta )orma su libertad negati%a de no pertenecer a sindicato alguno. (s as como nos encontramos ante las Icl.usulas de seguridad sindicalJ. (n otras situaciones' los empleadores $an otorgado bene)icios especiales a los trabajadores *ue abandonan el sindicato' disminu!endo por esta %a la presencia sindical. (n respuesta' $a sido necesario pactar cl.usulas de seguridad sindical *ue obliguen al empleador a despedir a los trabajadores *ue abandonen el sindicato' a)ect.ndose nue%amente la libertad sindical negati%a. La realidad anterior $a lle%ado a la OIT a tener una postura bastante moderada en materia de libertad sindical negati%a' se+alando *ue si es el legislador *uien impone las cl.usulas de seguridad sindical' se transgrede la libertad sindical' a di)erencia de cuando el legislador consagra e&presamente la libertad sindical negati%a' o sea' pro$be las cl.usulas de seguridad sindical' caso en el *ue no se %ulnera la libertad sindical. (sta es la situacin de nuestro pas. Para la OIT si la legislacin nada dice ! la sindicacin obligatoria es determinada por los actores sociales a tra%s de las Icl.usulas de seguridad sindicalJ' no se %ulnera la libertad sindical. Sin embargo' con el )ortalecimiento del sindicalismo la tendencia $a sido $acia el pleno reconocimiento legislati%o de la libertad sindical negati%a. Las cl.usulas de seguridad sindical asumen di%ersas modalidades ! denominaciones; Closed s$op' preAentr! closed s$op o de taller cerrado' por medio de la cual se pro$be al empleador contratar trabajadores no sindicali"ados. (stamos ante un re*uisito para contratar laboralmente. =nion s$op' postAentr! closed s$op o de taller sindicado' en cu!a %irtud el empleador puede contratar trabajadores no sindicali"ados' pero bajo condicin de *ue despus de cierto tiempo stos se integren al

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sindicato respecti%o !' en caso contrario' deben ser despedidos. /*u la a)iliacin sindical no es una condicin del contrato de trabajo' sino una cl.usula del mismo. 3aintenance o) members$ip' de e&clusin por separacin o de mantenimiento de la a)iliacin' por la cual el empleador se obliga a despedir a los trabajadores *ue dejen de pertenecer al sindicato. Pre)erential $iring o de empleo pre)erente' *ue impone al empresario contratar' en )orma pre)erente' a los trabajadores a)iliados al sindicato' sal%o *ue ste no le presente candidatos su)icientes. Pre)erential s$op' en cu!a %irtud se reconocen a los trabajadores sindicali"ados determinados bene)icios' en materia de empleo' promocin' salarios ! otros. Porcentage s$op o de sindicacin mnima' por medio de la cual se obliga al empleador a mantener un determinado porcentaje de trabajadores sindicali"ados' del total de los de la empresa. 0entajas reser%adas' *ue implica *ue los bene)icios del contrato colecti%o slo son aplicables a los trabajadores miembros del sindicato *ue los negoci. Tambin e&isten otras cl.usulas de seguridad sindical *ue son m.s bien lcitas !a *ue slo indirectamente propenderan a $acer obligatoria la a)iliacin8BO. Se trata de las siguientes; =nion label o de marca sindical' *ue permite introducir una determinada marca o se+al en el producto a )in de *ue el consumidor sepa *ue )ue elaborado en una empresa respetuosa de la le! laboral ! de los contratos colecti%os. /genc! s$op' contribucin de solidaridad' contribucin sindical obligatoria o cuota de solidaridad por negociacin' *ue obliga a los trabajadores no a)iliados a pagar una cuota al sindicato )irmante del contrato colecti%o *ue los bene)icie. C$ecS o)) o de recaudacin de cuotas sindicales' *ue obliga al empresario a retener las coti"aciones sindicales de las remuneraciones de los trabajadores' enter.ndolas en el sindicato. Sala ! /lbiol denominan a estas dos ltimas' cl.usulas de garanta de presencia sindical en la empresa8B#. / )a%or de las cl.usulas de seguridad sindical8B8' se argumenta *ue muc$as %eces los trabajadores no a)iliados son )a%orecidos con los contratos colecti%os pactados con el sindicato sin *ue asuman los costos del mismo. /dem.s' cl.usulas como el closed s$op permiten el e*uilibrio de poder entre empresarios ! trabajadores' sobre todo en sectores en los *ue el reclutamiento sindical es tcnicamente imposible o donde el &ito de la negociacin re*uiere *ue todos los trabajadores se sujeten a la disciplina sindical. / %eces' el closed s$op tutela intereses no slo de los trabajadores sino tambin de los empleadores' as como el inters pblico' toda %e" *ue e%ita secesiones sindicales *ue pueden agra%ar los con)lictos' a)ect.ndose la pa" social. Por el contrario' son de peso los argumentos en contra de las cl.usulas de seguridad sindical' especialmente las de closed s$op ! union s$op8B>' por transgredir la libertad sindical negati%a' limitar el desarrollo econmico ! el mejor uso de la )uer"a de trabajo' !a *ue muc$os trabajadores cali)icados pueden ser e&cluidos slo por no pertenecer al sindicato. Otro argumento postula *ue' si se imponen lmites en el acceso al empleo' debiera establecerlos la autoridad' a la *ue puede e&igirse responsabilidad a tra%s de los procesos democr.ticos. /dem.s' el closed s$op es un %estigio de la organi"acin medie%al de las guildas' *ue puede implicar una reser%a de empleos a )a%or de una pe*ue+a minora de pri%ilegiados. (n )in' estas cl.usulas otorgan un poder desmedido a los )uncionarios sindicales ! pueden perjudicar' adem.s' a los sindicatos minoritarios. (n nuestro ordenamiento' la libertad sindical negati%a se encuentra plenamente consagrada a ni%el constitucional. (l art. #B 7Z #B inc. primero de la CPR' dispone *ue la a)iliacin sindical ser. siempre %oluntaria. (l CT' por su parte' re)uer"a esta consagracin al estatuir *ue nadie puede ser obligado a a)iliarse a una organi"acin sindical para desempe+ar un empleo o desarrollar una acti%idad. Tampoco podr. impedirse su desa)iliacin ,art. 8#@ inc. tercero-. 7o se podr. condicionar el empleo de un trabajador a la a)iliacin o desa)iliacin a una organi"acin sindical ,art. 8#D-. /dem.s' se consagra el derec$o de las organi"aciones sindicales de a)iliarse ! desa)iliarse de las )ederaciones ! con)ederaciones ,art. 8#> CT-. /simismo' los sindicatos pueden desa)iliarse de las organi"aciones internacionales de trabajadores ,art. 8#> inc. )inal del CT-.

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CAPTULO VI

LA LIBERTAD COLECTIVA DE REGLAMENTACIN

/.1. LA LIBERTAD COLECTIVA DE REGLAMENTACIN
La libertad sindical supone *ue los sindicatos son libres para establecer sus estatutos ! reglamentaciones internas. Si el legislador establece un contenido mnimo o e&igencias a los estatutos' stas deben ser slo de )orma. 0ulnera la libertad sindical cual*uier regulacin de los estatutos *ue impli*ue una aprobacin pre%ia de la autoridad' de car.cter discrecional. Si el (stado contempla un modelo de estatuto o )ormulario tipo a seguir por los sindicatos' se transgrede la libertad sindical8B@. La di)erencia entre los estatutos de un sindicato ! sus reglamentos internos' es similar a la e&istente entre la le! ! el reglamento de ejecucin. (n e)ecto' el estatuto es m.s general' regula los aspectos esenciales del sindicato' sus lineamientos generales de organi"acin ! )uncionamiento' a di)erencia del o de los reglamentos' encargados de concretar ! precisar dic$a normati%a general8BD.

/.2. LOS ESTATUTOS SINDICALES

7uestra legislacin se re)iere en di%ersas disposiciones a los estatutos sindicales ,arts. 8># a 8>> CT8BH-. /l celebrarse la asamblea constituti%a se aprueban los estatutos de la organi"acin. (n cuanto a su contenido' el legislador establece un contenido mnimo ,art. 8># inc. primero8B:-' relati%o a los re*uisitos de a)iliacin' de desa)iliacin ! los derec$os ! obligaciones de sus miembros' los re*uisitos para ser elegido dirigente sindical' los mecanismos de modi)icacin del estatuto o de )usin del sindicato' el rgimen disciplinario interno ! la clase ! denominacin de sindicato *ue lo identi)i*ue' *ue no podr. sugerir el car.cter de nico o e&clusi%o. /dem.s' el CT dispone *ue los estatutos de las organi"aciones sindicales en *ue participen trabajadores no permanentes' podr.n contener para ellos normas especiales en relacin con la ponderacin del %oto. (l estatuto deber. disponer los resguardos para *ue los socios puedan ejercer su libertad de opinin ! su derec$o a %otar. Por otra parte' la le! dispone *ue la organi"acin sindical deber. lle%ar un registro actuali"ado de sus miembros ,art. 8># incs. tercero ! cuarto-. Por ltimo el art. 8>8 enmendado por el artculo nico nmero @8 de la le! 7Z #B.:DB' dispone *ue los estatutos contemplar.n las materias relati%as a las elecciones ! e&presin de la %oluntad colecti%a' as como lo re)erido a la rendicin de cuentas del directorio. ispone' asimismo' *ue los estatutos sindicales ser.n pblicos. Para las )ederaciones ! con)ederaciones son aplicables las normas anteriores ,art. 899 CT-' establecindose adem.s *ue los estatutos determinar.n el modo cmo deber. ponderarse la %otacin de los directores de las organi"aciones a)iliadas. Si stos nada dijeren' los directores %otar.n en proporcin directa al nmero de sus respecti%os a)iliados ,art. 8:O CT-. (sta norma tutela la democracia sindical en estas organi"aciones. (n las centrales sindicales tambin son aplicables las normas de los sindicatos de base ,art. 899 CT-' disponindose *ue e&presamente son materias de los estatutos los objeti%os' estructura' )uncionamiento ! administracin de las centrales' debiendo contemplar' adem.s' *ue la aprobacin ! re)orma de los mismos' as como la eleccin del cuerpo directi%o' deber.n $acerse ante un ministro de )e' en %otacin secreta' garanti"ando la adecuada participacin de las minoras. Los representantes de las organi"aciones a)iliadas %otar.n en proporcin al nmero de sus asociados. Por otra parte' los estatutos deber.n' tambin' contemplar un mecanismo *ue permita la remocin de todos los miembros del directorio de la central' en los trminos se+alados en el artculo 8@@ para los sindicatos base ,art. 8:9 CT-. Los preceptos anteriores establecen contenidos mnimos ! los sindicatos podr.n establecer las normas *ue les pare"can m.s adecuadas en uso de la libertad sindical. Sin duda estas normas legales se enmarcan dentro del reglamentarismo imperante en nuestras relaciones laborales' cumpliendo una suerte de I)uncin educati%a e ilustrati%aJ' como cuando la le! establece *ue los estatutos deben contemplar la clase ! denominacin de sindicato.

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La le! nada $abla de los reglamentos' los cuales ser.n arbitrio de la autonoma colecti%a sindical' cuando la regulacin de una materia e&ija un rgimen de detalle m.s completo *ue el estatuto.

/.3. LA APROBACIN ? REFORMA DE LOS ESTATUTOS

Memos se+alado *ue al celebrarse la asamblea constituti%a se aprueban los estatutos de la organi"acin. La le! nada dice respecto del *urum de aprobacin el cual ob%iamente ser.' a lo menos' de ma!ora de los constitu!entes. Como la organi"acin se est. )ormando' la aprobacin de los estatutos en la asamblea constituti%a ser. por ma!ora si no por consenso de los trabajadores *ue concurran a la misma. (n cuanto a la re)orma de los estatutos' las etapas del procedimiento son similares a las de constitucin de un sindicato; asamblea de re)orma' depsito ! control. (n el caso de las )ederaciones' con)ederaciones ! centrales sindicales' la le! se remite a las normas generales de los sindicatos base ,art. 899 CT-. (n el caso de las centrales sindicales' el CT dispone *ue sus estatutos deber.n contemplar *ue la aprobacin ! re)orma de los mismos deber.n $acerse ante un ministro de )e' en %otacin secreta' garanti"ando la adecuada participacin de las minoras ,art. 8:9 inc. segundo-. /.3.1. A" m5!% +% r%form Los estatutos son re)ormados en asamblea especialmente con%ocada al e)ecto ,arts. 8>> CT-. /dem.s' el legislador e&ige un *urum cali)icado para la aprobacin de la re)orma' de ma!ora absoluta de los a)iliados *ue se encuentren al da en el pago de sus coti"aciones' en %otacin secreta ! unipersonal. /.3.2. D%.3"&#o =na %e" aprobada la re)orma de estatutos' debe ser depositada al igual *ue lo )ue' en su oportunidad' el estatuto originalmente aprobado en la asamblea constituti%a. Los pla"os ! actuaciones son similares a los *ue se e)ectan en la constitucin del sindicato ,arts. 8>> CT-. /.3.3. Con#ro! /l igual *ue en la constitucin del sindicato' el organismo pertinente e)ecta un control de legalidad de los estatutos' del cual es posible recurrir a los tribunales ,arts. 8>> CT-. Cuando se constitu!e el sindicato' el control de legalidad es reali"ado bajo apercibimiento de caducar la personalidad jurdica de la organi"acin. Por el contrario' cuando se re)orman los estatutos este apercibimiento es de dejar sin e)ecto dic$a re)orma. (l art. 8>> del CT se re)iere al apercibimiento del inc. *uinto del art. 88>' cuando el tribunal ordena enmendar los estatutos' omitiendo la re)erencia al inc. tercero' cuando el sindicato no enmienda los estatutos segn lo obser%ado por la IT ! tampoco reclama al tribunal. 7o obstante el %aco legal' ob%iamente en la re)orma de los estatutos el apercibimiento es de dejar sin e)ecto la re)orma !a *ue' en caso contrario' el sindicato podra perder su personalidad jurdica' lo *ue %iolentara la libertad sindical. Lamentamos *ue en la le! 7Z #B.:DB no se $a!a subsanado esta omisin.

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CAPTULO VII

LA LIBERTAD COLECTIVA DE REPRESENTACIN

8.1. LA LIBERTAD COLECTIVA DE REPRESENTACIN
Constituido el sindicato su gestin es encomendada a representantes libremente elegidos por los miembros de la organi"acin. La libertad colecti%a de representacin es el derec$o de los sindicatos para elegir libremente a sus representantes' sin injerencia del (stado o de sus contrapartes sociales' con la nica limitacin de respetar el principio democr.tico. La libertad colecti%a de representacin implica *ue la asamblea sindical es el organismo soberano absoluto de la organi"acin' *ue los cargos directi%os internos del sindicato son designados por %otacin de los socios' ! *ue la organi"acin adopta sus decisiones por ma!ora' sin perjuicio del respeto de las minoras. (sta libertad signi)ica' adem.s' *ue cada a)iliado al sindicato debe go"ar de ciertos Iderec$os )uncionalesJ' consistentes en la participacin en la estructura ! acti%idad de la organi"acin' por medio de la adopcin de las decisiones' la eleccin de las cargas sociales' ! la participacin en las consultas' %otaciones o re)erndum' con plena libertad de opinin ! en pie de igualdad8B9. Por otra parte' la representacin de intereses *ue reali"a el sindicato es una representacin especial' de car.cter laboral ! de naturale"a colecti%a' distinta de la mera representacin de %oluntades indi%iduales. (sta %oluntad colecti%a debe ser producto de la decisin democr.tica ! ma!oritaria de los a)iliados. Cuando el sindicato agrupa slo a una parte de los trabajadores de la empresa ! negocia materias esencialmente colecti%as' como las medidas de seguridad' el medio ambiente de trabajo' los lmites a los ritmos de produccin o la organi"acin ! orden dentro de la unidad producti%a' su actuacin %a m.s all. de una mera representacin ci%il' lo *ue redundar. en la necesaria e&tensin de los acuerdos a todos los trabajadores' estn o no a)iliados' $a!an o no participado en la negociacin colecti%a. (sta situacin se $a re)or"ado en la negociacin por .rea o sector' donde inclusi%e se negocian a ni%el nacional contratos colecti%os. Por ejemplo' en Italia' se daba a )ines de los sesenta la Inegociacin articuladaJ8BB' en la *ue subsistan paralelamente di%ersos ni%eles de negociacin' ! donde el ni%el superior reen%iaba a los in)eriores a )in de regular espec)icamente ciertas materias>OO. Lo anterior se complementa con la participacin sindical en algunos organismos pblicos ! la concertacin social' ambas agrupadas en la denominada Iaccin institucional del sindicatoJ>O#. (n e)ecto' desde los a+os setenta' se $a acentuado la cobertura amplia de la representacin sindical por la pr.ctica de la concertacin social>O8' donde los trabajadores $an sido representados por las centrales sindicales. Por otro lado' la )le&ibilidad laboral $a delegado en la negociacin colecti%a la responsabilidad de disponer sobre los mnimos inderogables a )in de mantener el ni%el de empleo o $acer )rente a las crisis de las empresas' dando )orma al concepto de garantismo colecti%o' por el cual el sindicato dispone de intereses indi%iduales con miras al inters general de mantener los puestos de trabajo. Se trata de conciliar la tutela de las normas inderogables con las e&igencias de la economa de mercado>O>. (n ambos casos los sindicatos representan intereses no slo de sus asociados sino de todo un colecti%o de trabajadores. Por lo anterior' autores como C$e""i ! Romagnoli' Caruso>O@ o Persiani>OD distinguen entre representacin ! representati%idad sindical. La primera nocin' de representacin' se enmarca dentro del derec$o ci%il' ! su naturale"a es negocial< a di)erencia de la segunda' *ue dice relacin con una representacin de intereses colecti%os' sui generis' de naturale"a poltica>OH. La representacin re*uiere de un criterio de legitimacin del poder de actuar en inters de otros sujetos ! de un criterio de imputacin de responsabilidad en relacin a *uien acta por otros>O:. La representati%idad' por su parte' se %incula al derec$o de los sujetos colecti%os !' m.s recientemente' sir%e para cali)icar a *u sujetos colecti%os el (stado entregar. )unciones particulares ! mu! especiales de tutela de intereses generales ! pblicos>O9. (n esta perspecti%a' la representati%idad sindical e&presa la aptitud de una determinada asociacin para ser una suerte de IsmboloJ de los intereses de una colecti%idad de trabajadores>OB' para interpretar la %oluntad m.s *ue representarla en %irtud de un mandato e&preso>#O. La representati%idad es un concepto $istrico ! poltico' %inculado al desarrollo de la organi"acin social ! poltica moderna' a di)erencia de la representacin *ue es estrictamente jurdico ! cu!o origen se remonta al derec$o romano>##. e $ec$o' un sindicato puede tener gran representati%idad con escasa representacin ! %ice%ersa.

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La representati%idad implica un criterio de cali)icacin o seleccin de sujetos colecti%os a )in de legitimar el ejercicio de una acti%idad *ue slo genricamente se de)ine como representacin de intereses' por*ue )alta el consenso de los representados ! los intereses se re)ieren a una colecti%idad pro)esional subjeti%amente indeterminada ! )luida>#8. Siguiendo a Couturier podemos de)inir la representati%idad como la capacidad de un sindicato para e&presar la %oluntad de una colecti%idad de trabajadores m.s %asta ! amplia *ue la con)ormada por sus asociados>#>. Por lo tanto' en la actualidad encontramos acti%idad sindical m.s bien centrada en la cl.sica nocin de representacin' sin perjuicio de sus caracteres propios deri%ados de los intereses colecti%os *ue tutela' como cuando se negocia un contrato colecti%o de empresa< ! acti%idad sindical centrada en la representati%idad laboral' cuando determinados sindicatos participan en procesos de concertacin social' cuando se negocia un contrato colecti%o cu!o e)ecto ser. erga omnes respecto de toda una categora de trabajadores' o cuando se negocia la )le&ibilidad laboral con los empleadores. (n estos ltimos casos' en los *ue no nos sir%e la nocin de representacin ci%il' se $ace necesario determinar cu.l o cu.les sindicatos ser.n llamados a ejercer la re)erida representati%idad. (n doctrina este problema es el de la determinacin del Isindicato ma!ormente representati%oJ. (n algunos sistemas de relaciones industriales la ma!or representati%idad no re*uiere de sancin legislati%a. (n e)ecto' en los pases con alta tasa de a)iliacin o con una estructura sindical substancialmente unitaria ,/lemania ! Suecia-' no e&iste legislacin en la materia>#@. Sin embargo' en la ma!ora de los casos en *ue se recurra al concepto de ma!or representati%idad' encontraremos un pronunciamiento legislati%o al respecto' basado en determinados criterios *ue anali"aremos a continuacin. La nocin de sindicato ma!ormente representati%o se contempl por primera %e" en el Tratado de 0ersalles' de #B#B' en su parte #>. Posteriormente' los pases industriali"ados $an ocupado di%ersos criterios a )in de establecer la representati%idad sindical. Criterios cuantitati%os' tales como la cantidad de inscritos en el sindicato< la cantidad *ue recauda por cuotas sindicales< un porcentaje mnimo de inscritos respecto de la categora< su di)usin territorial< el nmero de contro%ersias patrocinadas' ! la I%i%acidad sindicalJ entendida como el apo!o ! las ad$esiones obtenidas en las acciones de autotutela. Criterios cualitati%os' entre otros' como la independencia )rente a sus contrapartes sociales< la e&periencia ! antigcedad sindical< su pertenencia a una con)ederacin ma!ormente representati%a' ! la calidad e importancia de los intereses colecti%os tutelados. Criterios institucionales' como por ejemplo su participacin en organismos pblicos o el ser consultado por el gobierno o el parlamento. Criterios ideolgicos' como el comportamiento patritico durante la ocupacin e&tranjera o su ad$esin a los principios de una determinada organi"acin internacional>#D. Criterios )uncionales' como la negociacin de contratos colecti%os. Criterios sincrticos' *ue concilian concepciones pertenecientes a di%ersas lneas ! generalmente re*uieren de una e%aluacin subjeti%a. (l concepto de sindicato ma!ormente representati%o se )undamenta en di%ersas ra"ones>#H. (n primer lugar' con su determinacin' los sistemas de pluralismo sindical se e%itan los e)ectos noci%os de la Iatomi"acinJ sindical' *ue conlle%a una prdida de poder importante. (n segundo lugar' si se otorgan poderes discrecionales al sindicato' ste debe poseer una representati%idad mnima. (n tercer lugar' como $a se+alado la Corte Constitucional /lemana' la )uncin del contrato colecti%o de ordenar ! paci)icar las relaciones industriales no puede ser desarrollada por sujetos carentes de poder social !' por ende' e&puestos al riesgo de ser obligados a aceptar la %oluntad de la contraparte. Ninalmente' la ma!or representati%idad permite satis)acer una necesidad de certe"a en el sistema de relaciones industriales. Sin perjuicio de la ma!or representati%idad' debe $aber cierta igualdad b.sica entre los sindicatos' sean o no representati%os. (l CLS $a se+alado *ue los sindicatos *ue no sean ma!ormente representati%os igual deben contar con los medios esenciales para de)ender los intereses de sus a)iliados' as como el derec$o de organi"ar su gestin ! acti%idad ! de )ormular su programa de accin' al tenor de lo dispuesto en el Con%enio 7Z 9: de la OIT. (n este conte&to Sala ! /lbiol mani)iestan *ue las )unciones de rei%indicacin son b.sicas ! primarias en todo sindicalismo' donde no caben las distinciones entre sindicatos' a di)erencia de las acciones de participacin' como la negociacin erga omnes o la participacin institucional' donde es legtimo otorgar determinadas competencias al sindicato ma!ormente representati%o>#:.

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(n nuestro pas no encontramos negociacin por .rea o nacional en el sector pri%ado *ue nos permita $ablar de Irepresentati%idad sindicalJ>#9' e&istiendo slo algunas e&periencias de concertacin social>#B. 7o obstante' la representacin ejercida por los sindicatos se aleja del derec$o ci%il ! asume los per)iles propios del derec$o laboral' en atencin a la naturale"a de los intereses representados' a saber' intereses colecti%os' considerando' adem.s' la aplicacin *ue pueden llegar a tener los instrumentos colecti%os respecto de trabajadores no representados en la negociacin. /dem.s' el art. >@H recientemente enmendado por la le! 7Z #B.:DB $ace re)erencia e&presa a la Iorgani"acin m.s representati%aJ. Respecto de los criterios para determinar la ma!or representati%idad' en nuestro sistema no encontramos una norma *ue )ije un par.metro al respecto' sin perjuicio de estimar *ue' en la pr.ctica' en la concertacin social se $a utili"ado un criterio cualitati%o' re)erido a la e&periencia ! antigcedad sindical' *ue $a signi)icado *ue sindicatos como la C=T' por la parte trabajadora' ! la Con)ederacin de la Produccin ! el Comercio' por la parte empleadora' junto con representantes del gobierno' $a!an discutido ! llegado a acuerdo en di%ersas materias laborales. Indirectamente' respecto de la C=T' organi"ada como central sindical' opera' adem.s' un criterio cuantitati%o en orden a e&igir una cantidad mnima de representados *ue' segn el art. 8:B del CT' debe ser de al menos un D Q de los a)iliados en el pas a las organi"aciones ! asociaciones *ue integran la central. Como !a e&presamos' el nue%o art. >@H establecido por el artculo nico nmero B> de la le! 7Z #B.:DB' se re)iere a la Iorgani"acin m.s representati%aJ cuando el trabajador no indi*ue el sindicato por el *ue opta para e)ectos del aporte *ue dic$o precepto establece. e^u deberemos entender por m.s representati%af (l legislador no da criterio alguno por lo *ue en de)initi%a ser. la jurisprudencia administrati%a o judicial la *ue adopte un criterio sobre el particular. / ni%el de empresa' en todo caso' deber. tratarse de un criterio cualitati%o' cuantitati%o' )uncional o sincrtico. Opinamos *ue debiera primar un par.metro cuantitati%o' en orden a pri%ilegiar al sindicato con ma!or cantidad de a)iliados.

8.2. LA DEMOCRACIA SINDICAL

La regulacin estatal de los sindicatos ! los lmites *ue se impongan a su organi"acin interna ! )ormas de representacin' deben abocarse a consagrar el respeto de la Idemocracia sindicalJ. La democracia sindical es el derec$o de los a)iliados a un sindicato a participar acti%amente en la toma de decisiones de la organi"acin' as como en la eleccin de sus representantes' en pie de igualdad con sus pares ! con absoluto respeto de las opiniones disidentes o minoritarias. La democracia sindical se concreta en los siguientes aspectos *ue desarrollaremos a continuacin; #- La asamblea sindical como rgano supremo. 8- erec$o a %o" ! %oto en las asambleas. >- (l directorio sindical como rgano ejecuti%o. @- erec$o a elegir ! ser elegido miembro del directorio sindical. D- Carantas procesales. H- Perodo' censura ! %acancia. 8.2.1. L " m5!% "&n+&- ! -omo 3r' no "$.r%mo La asamblea sindical es el rgano soberano del sindicato' donde se renen peridicamente los socios a discutir sobre las acti%idades de la organi"acin ,arts. 8># inc. segundo ! 8DD CT-. Las asambleas sindicales pueden ser ordinarias o e&traordinarias' ! constituti%a en el caso de )ormacin del sindicato. Las ordinarias se reali"an con la )recuencia ! en la oportunidad *ue determinen los estatutos a )in de *ue los asociados cono"can todas las materias de inters respecto de la marc$a del sindicato. Las asambleas ordinarias deben ser citadas por el presidente o *uien los estatutos determinen. Las asambleas e&traordinarias ser.n con%ocadas por el Presidente o por el %einte por ciento de los %otos. /dem.s' el CT establece *ue determinadas materias obligatoriamente deben tratarse en una asamblea e&traordinaria' a saber' la modi)icacin de los estatutos ! la disolucin de la organi"acin. (n el caso de la enajenacin de bienes races' el nue%o inc. segundo del art. 8D: contemplado en el art. nico nmero DB de la le! 7Z #B.:DB' dispone *ue deber. tratarse en asamblea citada al e)ecto por la directi%a' o sea tambin en una asamblea e&traordinaria *ue adem.s es citada en )orma especial ! por e&presa disposicin legal por el directorio de la organi"acin. / las )ederaciones' con)ederaciones ! las centrales sindicales ,art. 899 CT- son aplicables estas mismas normas.

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=na importante norma de )omento de la acti%idad sindical es la relati%a a la sede donde se reali"an las asambleas. Para estos e)ectos ! sin perjuicio de *ue el sindicato pueda contar con una sede estable' el CT establece *ue se entender. tambin por sede sindical todo recinto dentro de la empresa en *ue $abitualmente se rena la respecti%a organi"acin ,art. 8DD inc. segundo-. Cabe precisar *ue se trata de una sede precaria *ue no puede ser asimilable a una sede estable del propio sindicato. (l Cdigo establece *ue las asambleas se celebrar.n )uera de las $oras de trabajo. Sin embargo' podr.n celebrarse dentro de la jornada cuando se programen pre%iamente con el empleador o sus representantes. Los dos ltimos incisos del art. 8DD del CT estatu!en normas especiales respecto de los sindicatos constituidos por gente de mar>8O. 8.2.2. D%r%-Co )o6 A )o#o %n ! " " m5!% " Los a)iliados al sindicato tienen el derec$o de participar en las asambleas ! de %otar en las mismas en la )orma *ue estable"ca el estatuto' los *ue deber.n resguardar el principio democr.tico ! los derec$os de las minoras ,art. 8>8 inc. primero CT-. /dem.s' los estatutos de los sindicatos en *ue participen trabajadores no permanentes' podr.n contener para ellos normas especiales en relacin con la ponderacin del %oto ,art. 8># inc. tercero CT-. Para las )ederaciones ! con)ederaciones' la le! $a *uerido resguardar en )orma especial la democracia sindical' estableciendo *ue sus asambleas estar.n constituidas por los dirigentes de las organi"aciones a)iliadas' los *ue %otar.n de con)ormidad a la ponderacin *ue dispongan los estatutos. Si stos nada dijeren' los directores %otar.n en proporcin directa al nmero de sus respecti%os a)iliados. (n todo caso' en la aprobacin ! re)orma de los estatutos' los directores %otar.n siempre en proporcin directa al nmero de sus respecti%os a)iliados ,arts. 8H9 inc. cuarto ! 8:O-. (n el caso de las centrales sindicales' se garanti"a la adecuada participacin de las minoras ! los representantes de las organi"aciones a)iliadas %otar.n en proporcin al nmero de sus a)iliados' tanto en la aprobacin ! re)orma de los estatutos como en la eleccin de los directi%os ,art. 8:9 inc. segundo CT-. 8.2.3. E! +&r%-#or&o "&n+&- ! -omo 3r' no %<%-$#&)o Si bien la asamblea es el rgano soberano del sindicato' ra"ones pr.cticas ! de e)icacia e&igen *ue la gestin sindical sea encomendada a un rgano especial como el directorio. (l directorio por regla general es colegiado ,sal%o sindicatos con 8@ o menos a)iliados' donde slo $a! un director' art. 8>D CT-' ! su )uncin comprende la direccin' administracin ! representacin del sindicato. (l )uncionamiento del directorio ser. estudiado m.s adelante' en el captulo IG. 8.2.(. D%r%-Co %!%'&r A "%r %!%'&+o m&%m5ro +%! +&r%-#or&o "&n+&- ! Los miembros del sindicato tienen el derec$o de elegir a sus directores ! de ser elegidos como integrantes del mismo. (l CT no determina el nmero de directores de cada sindicato' lo *ue ser. materia de los estatutos' sal%o en el caso de los *ue a)ilien a 8@ menos trabajadores' los *ue ser.n dirigidos por un director *ue actuar. en calidad de Presidente ! go"ar. del respecti%o )uero ,art. 8>D>8#-. 7o obstante' slo podr.n go"ar del uso del )uero' permisos ! licencias de los arts. 8@>' 8@B' 8DO ! 8D#' las m.s altas ma!oras relati%as *ue se establecen a continuacin' *uienes elegir.n entre ellos al Presidente' al Secretario ! al Tesorero ,art. 8>D inc. tercero-; a- Si el sindicato rene entre %einticinco ! doscientos cuarenta ! nue%e trabajadores' tres directores< b- Si el sindicato agrupa entre doscientos cincuenta ! no%ecientos no%enta ! nue%e trabajadores' cinco directores< c- Si el sindicato a)ilia entre mil ! dos mil no%ecientos no%enta ! nue%e trabajadores' siete directores' ! d- Si el sindicato est. )ormado por tres mil o m.s trabajadores' nue%e directores. (n el caso de los sindicatos de empresa *ue tengan presencia en dos o m.s Regiones' el nmero de directores se aumentar. en dos' cuando se encontrare en el caso de la letra d-' precedente ,art. 8>D inc. cuarto-. ebe entenderse el nmero de Idirectores con derec$o a )uero' permisos ! licenciasJ. Cabe precisar *ue las licencias del art. 8D# son %oluntarias para el empleador por lo *ue su e&presa mencin en este precepto es inocua. Siempre podr.n pactarse' en %irtud de la autonoma colecti%a de los actores sociales.

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Los estatutos de los sindicatos constituidos por trabajadores embarcados o gente de mar' podr.n )acultar a cada director sindical para designar un delegado *ue lo reemplace cuando se encuentre embarcado' al *ue no se aplicar.n las normas sobre )uero sindical ,art. 8>D inc. sptimo CT-. (l nmero de directores de las )ederaciones ! con)ederaciones' ! las )unciones asignadas a los respecti%os cargos' ser.n establecidos en sus estatutos ,art. 8:8 CT-. (n las centrales sindicales los objeti%os' estructura' )uncionamiento ! administracin de las mismas ser.n regulados por sus estatutos en con)ormidad a la le!. (n todo caso' en la eleccin del directorio los representantes de las organi"aciones a)iliadas %otar.n en proporcin al nmero de sus asociados ,art. 8:9 incs. primero ! segundo-. (n cuanto a los re*uisitos para ser director sindical' e&iste una in$abilidad general para todo tipo de organi"acin sindical' establecida en la Constitucin' respecto de los condenados por delitos de terrorismo' in$.biles por *uince a+os para ejercer cargos de car.cter sindical o gremial ,art. BZ CPR-. /dem.s' el art. 8>H del CT dispone *ue se re*uiere cumplir con los re*uisitos *ue se+alen los respecti%os estatutos. (n el caso de las )ederaciones ! con)ederaciones' para ser elegido director de una de ellas se re*uiere estar en posesin del cargo de director de alguna de las organi"aciones a)iliadas ,art. 8:> CT-. Tambin se $an estatuido ciertas IincompatibilidadesJ con el cargo de dirigente sindical' o sea personas *ue cumpliendo los re*uisitos para ser director no pueden ser elegidos ni ejercer como dirigentes sindicales' por los cargos a los *ue aspiran o detentan. (n e)ecto' las incompatibilidades a)ectan a los directi%os superiores' nacionales o regionales' de los partidos polticos ,art. 8> inc. #Z CPR-' ! a los candidatos a diputados ! senadores ,art. D@ 7Z : de la CPR-. Por ltimo' debemos mencionar *ue la le! determina en )orma precisa *uines resultar.n elegidos directores' estableciendo *ue lo ser.n a*uellos *ue obtengan las m.s altas ma!oras relati%as. (n los casos en *ue se produjere igualdad de %otos' se estar. a lo *ue disponga el estatuto ! si nada dijere' se proceder. slo respecto de *uienes estu%ieren en tal situacin' a una nue%a eleccin. ,art. 8>: inc. tercero>88 ' CT-. =na %e" elegido el directorio' debe comunicarse por escrito a la administracin de la empresa' dentro de los tres das $.biles laborales siguientes a su eleccin ,art. 88D CT-. 8.2.*. G r n#, " .ro-%" !%" Para la eleccin de directorio' el legislador $a contemplado una serie de garantas mnimas de naturale"a adjeti%a' a )in de %elar por el respeto de la democracia sindical ! )omentar el adecuado desarrollo de las organi"aciones. (stas garantas son de dos tipos' pre%ias a la eleccin ! relati%as al acto mismo de eleccin. ".2.5.1. #arantas $revias a la eleccin (l CT regula supletoriamente las candidaturas a director sindical. ebemos destacar *ue una garanta de )ondo es el )uero sindical' *ue estudiaremos en el captulo destinado a la tutela de la libertad sindical. La le! dispone para la primera eleccin de directorio' *ue ser.n candidatos todos los trabajadores *ue concurran a la asamblea constituti%a ! renan los re*uisitos para ser director sindical ,art. 8>: inc. primero CT-. (n las siguientes elecciones de directorio sindical' deber.n presentarse candidaturas en la )orma' oportunidad ! con la publicidad *ue se+alen los estatutos. Si stos nada dijeren' las candidaturas deber.n presentarse por escrito ante el secretario del directorio no antes de *uince das ni despus de dos das anteriores a la )ec$a de la eleccin. (n este caso' el secretario deber. comunicar por escrito o mediante carta certi)icada la circunstancia de $aberse presentado una candidatura a la IT respecti%a' dentro de los dos das $.biles siguientes a su )ormali"acin. ,art. 8>: inc. segundo CT-. /dem.s' el estatuto establecer. los re*uisitos de antigcedad para la %otacin de eleccin ! censura del directorio sindical ,art. 8>B CT>8>-. ".2.5.2. #arantas relativas al acto mismo de eleccin Las normas contemplan garantas b.sicas para *ue el acto eleccionario se desarrolle en )orma normal ! sin presiones. Las %otaciones *ue deban reali"arse para elegir o a *ue d lugar la censura al directorio' ser.n secretas ! deber.n practicarse en presencia de un ministro de )e. (l da de la %otacin no podr. lle%arse a e)ecto asamblea alguna del sindicato respecti%o' sal%o el caso de constitucin del sindicato ,art. 8>B inc. primero-.

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/dem.s' se dispone *ue el empleador deber. prestar las )acilidades necesarias para practicar la eleccin del directorio ! dem.s %otaciones secretas *ue e&ija la le!' sin *ue lo anterior impli*ue la parali"acin de la empresa' establecimiento o )aena ,art. 8@: CT-. Se establece *ue la eleccin de directorio' %otaciones de censura ! escrutinios de los mismos' deber.n reali"arse de manera simult.nea en la )orma *ue determinen los estatutos. Si stos nada dicen' se estar. a las normas *ue determine la T ,art. 8@H CT>8@-. (n otras materias ser.n los estatutos los encargados de %elar por la democracia sindical. (n e)ecto' stos deber.n disponer los resguardos para *ue los socios puedan ejercer su libertad de opinin ! su derec$o a %otar ,art. 8># inc. tercero-' as como determinar los rganos encargados de %eri)icar los procedimientos electorales ! los actos *ue deban reali"arse en los *ue se e&prese la %oluntad colecti%a' sin perjuicio de a*uellos actos en *ue la le! o los propios estatutos re*uieran la presencia de un ministro de )e de los se+alados por el artculo 8#9. /simismo' los estatutos establecer.n el nmero de %otos a *ue tiene derec$o cada miembro' debiendo resguardarse' en todo caso' el derec$o de las minoras ,art. 8>8 inc. primero' CT-. eCmo deber.n resguardar los estatutos los derec$os de las minorasf /ntes de la le! 7Z #B.:DB' el Cdigo estatua *ue cuando se eligiera a m.s de un director los %otantes tendran %otos mltiples' no acumulati%os' segn la siguiente proporcin; si se elegan tres directores' cada trabajador tendra derec$o a dos %otos< si se elegan cinco' los %otos de cada trabajador seran tres< si se elegan siete' cada trabajador dispondra de cuatro %otos' ! si se eligan nue%e' cada trabajador dispondra de cinco %otos. Los %otos no seran acumulati%os ,antiguo art. 8@# inciso segundo-. Con las nue%as disposiciones' podr. establecerse en los estatutos un sistema similar al descrito u otro *ue disponga cierta representacin de las minoras o *ue para ciertas decisiones de trascendental importancia se re*uiera la unanimidad o un *urum cali)icado. 8.2./. P%r,o+o@ -%n"$r A ) - n-& (l mandato sindical durar. no menos de dos a+os ni m.s de cuatro ! los directores podr.n ser reelegidos. (l estatuto determinar. la )orma de reempla"ar al director *ue deje de tener tal calidad por cual*uier causa ,art. 8>D>8D CT-. (n el caso de las centrales sindicales' se establece *ue la duracin del directorio no podr. ser superior a cuatro a+os ,art. 8:9 inc. segundo CT-. Puede suceder *ue el directorio libremente elegido pierda la con)ian"a de los asociados por distintas ra"ones' lo *ue $ace necesario un mecanismo *ue tutele a la %oluntad colecti%a de los a)iliados al sindicato. (ste mecanismo es la censura del directorio *ue permite re%ocar el mandato de los mismos. La censura est. regulada en el art. 8@@ del CT' su aprobacin a)ecta a todo el directorio ! debe acordarse por la ma!ora absoluta del total de los a)iliados al sindicato con derec$o a %oto. La %otacin de censura debe ser con%ocada por' a lo menos' el %einte por ciento de los socios ! debe darse a conocer con un mnimo de anticipacin de dos das $.biles antes de la %otacin. La %otacin deber ser secreta ! ante ministro de )e. Las garantas *ue estudiamos respecto del acto mismo de eleccin de directorio son tambin aplicables a las %otaciones de censura. Cabe agregar *ue el art. 8>B enmendado por la le! 7Z #B.:DB' dispone *ue el estatuto establecer. los re*uisitos de antigcedad para la %otacin de censura del directorio sindical' lo *ue se contradice con el te&to del art. 8@@ *ue no )ue enmendado ! *ue estatu!e *ue en la %otacin de censura slo podr.n %otar los asociados *ue tengan una antigcedad de a)iliacin no in)erior a no%enta das' sal%o *ue el sindicato tenga una e&istencia menor. eCu.l de los preceptos rigef Pensamos *ue el nue%o inc. segundo del art. 8>B' en atencin a *ue su redaccin es m.s acorde con el principio de libertad sindical. =na %e" aprobada la censura debe elegirse un nue%o directorio por el perodo respecti%o. Como anali"aremos en su oportunidad' la censura pone )in al )uero sindical de los directores. (n materia de %acancia la le! 7Z #B.:DB derog el art. 8@9 del CT *ue estableca di%ersas $iptesis al respecto. (n la actualidad' la le! dispone *ue si el nmero de directores en ejercicio a *ue $ace re)erencia el inciso tercero del artculo 8>D disminu!ere a una cantidad tal' *ue impidiere el )uncionamiento del directorio' deber. procederse a una nue%a eleccin ,art. 8>D inc. se&to CT-. Otras situaciones ser.n objeto de regulacin de los estatutos sindicales. Como %emos' en materia de democracia sindical nuestra legislacin contempla ciertas normas mnimas. Por otra parte' estimamos *ue la democracia sindical en nuestro ordenamiento es bastante e)ecti%a. Para )undamentar esta a)irmacin' recurrimos a lo e&puesto por Lange' *uien estudia el grado de relacin de los dirigentes sindicales con sus bases' considerando las propuestas de Mirsc$man en esta materia>8H.

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Para estos autores los miembros de las asociaciones pueden ser considerados Iconsumidores de sus polticasJ !' al igual *ue los consumidores de bienes de mercado' ellos pueden e&presar su insatis)accin de dos )ormas; por medio de la opcin e&it o de la opcin %oice. (l e&it se %eri)ica cuando algunos miembros abandonan la organi"acin' ! el %oice se identi)ica con cual*uiera tentati%a de cambiar un estado reprobable de cosas en %e" de eludirlo' a tra%s de las denominadas acciones de protesta. La idea consiste en anali"ar desde esta perspecti%a la democracia sindical estatuida en nuestro sistema de relaciones laborales. Para ello es necesario considerar si operan mecanismos de e&it o %oice>8:' si se trata de comportamientos indi%iduales o colecti%os' ! si stos ejecutan en )orma pre%ia o a posteriori>89. Lange plantea la siguiente $iptesis; La potencialidad de la democracia interna ser. ma!or en la medida en *ue los a)iliados dispongan de un conjunto de mecanismos de e&it ! %oice !a se trate de acuerdos contractuales o de polticas sindicales' ! *ue los costos de utili"acin de estos mecanismos sean realmente bajos>8B. (n nuestro pas lo gra)icamos de la siguiente )orma; N%'o-& -&3n A -on#r # -&3n Po!,#&- " -o!%-#&) form ! % &nform ! "&n+&- #o %&it &n+&)&+$ ! %&it -o!%-#&)o '%n%r !%" +%!

Libertad sindical negati%a Libertad sindical negati%a consagrada a ni%el constitucional. consagrada a ni%el constitucional. esa)iliacin de un sindicato esa)iliacin de un sindicato *ue )orma parte de una *ue )orma parte de una organi"acin de grado superior. organi"acin de grado superior. (&isten tres situaciones; a^ue los estatutos contemplen la aprobacin de los acuerdos por parte de los asociados. b- Cuando la le! e&ige %otar la ltima o)erta del empleador o una nue%a o)erta. c- Cuando se aprueba la propuesta )inal del empleador' en la negociacin no reglada de grupos de trabajadores. (n los siguientes casos; aLos estatutos deben resguardar los derec$os de la minora. b/dem.s' deben disponer los resguardos necesarios para *ue los asociados puedan ejercer su libertad de opinin ! derec$o a %otar. c- Las %otaciones *ue la le! e&ige para determinados asuntos' como la enajenacin de bienes races o la enmienda de los estatutos.

'oice &n+&)&+$ !

'oice -o!%-#&)o

Solicitud de censura de la Solicitud de censura de la comisin negociadora. directi%a sindical.

Carecemos de un an.lisis objeti%o de los costos de estos mecanismos en nuestro pas' lo *ue depender. de las caractersticas del sistema de relaciones laborales en an.lisis. Sin embargo' desde una perspecti%a general ! terica' la democracia sindical *ue consagra nuestro sistema legal es bastante e)ica". 7o obstante' su concrecin depender. de la madure" ! cultura de los actores sociales.

8.3. OTRAS FORMAS DE REPRESENTACIN

7uestra legislacin consagra otras )ormas de representacin a las *ue debemos aludir. K.sicamente se trata del delegado de personal' del delegado sindical' de los comits paritarios de $igiene ! seguridad ! de los comits bipartitos de capacitacin. 8.3.1. D%!%' +o +% .%r"on ! (s un trabajador *ue sir%e de ne&o de comunicacin entre el grupo de trabajadores *ue lo $a elegido ! el empleador ! su personal directi%o ! es' adem.s' representante de dic$o grupo ante las autoridades del trabajo. 7uestro CT contempla la posibilidad de *ue' en las empresas o establecimientos en *ue sea posible constituir uno o m.s sindicatos en con)ormidad a lo dispuesto en el artculo 88:' pueda elegirse un delegado

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del personal por los trabajadores *ue no estu%ieren a)iliados a ningn sindicato' siempre *ue su nmero ! porcentaje de representati%idad les permita constituirlo de acuerdo con la disposicin legal citada. (n consecuencia' podr.n e&istir uno o m.s delegados del personal' segn determinen agruparse los propios trabajadores' ! con)orme al nmero ! porcentaje de representati%idad se+alados ,art. >O8' CT-. e(s aplicable la norma de )omento del art. 88: inc. segundo' *ue permite constituir un sindicato slo con oc$o trabajadores debiendo completarse el *urum en el pla"o m.&imo de un a+of Pensamos *ue no' !a *ue se trata de un precepto *ue espec)icamente busca apo!ar la creacin de sindicatos de empresa' cuando no e&iste un sindicato %igente' otorgando un pla"o para *ue completen el *urum' lo *ue no es aplicable al delegado de personal. (l delegado del personal deber. reunir los re*uisitos *ue se e&igen para ser director sindical< durar. dos a+os en sus )unciones< podr. ser reelegido inde)inidamente' ! go"ar. del )uero de los directores sindicales. Respecto del )uero de los delegados del personal contratados por pla"o )ijo o por obra o ser%icio determinado' el )uero los amparar. slo durante la %igencia del respecti%o contrato' sin *ue sea necesario solicitar el desa)uero respecti%o ,art. 8@> inc. )inal' CT-. Los trabajadores *ue elijan un delegado del personal lo comunicar.n por escrito al empleador ! a la IT' acompa+ando una nmina con sus nombres completos ! sus respecti%as )irmas. ic$a comunicacin deber. $acerse en la )orma ! pla"o establecidos en el artculo 88D del CT. (l delegado de personal sir%e de Ine&o de comunicacinJ entre los trabajadores ! el empleador ! sus directi%os. 3acc$ia%ello se+ala *ue ser ne&o de comunicacin es distinto de representar' no estamos en presencia de una %erdadera representacin' sin embargo en determinados casos el delegado de personal puede asumir en los $ec$os una suerte de representacin de intereses colecti%os de los trabajadores>>O. La idea del legislador es *ue los trabajadores en %e" de constituir un sindicato puedan designar un delegado. Para ello deben contar con el *urum necesario para constituir un sindicato' o sea no es cual*uier grupo de trabajadores. (n la pr.ctica $a sido escasa la utili"acin del delegado de personal por parte de los trabajadores' lo *ue resulta lgico !a *ue les con%iene m.s constituir un sindicato ! negociar colecti%amente. Si los trabajadores est.n a)iliados al sindicato no pueden elegir un delegado de personal. /ntes debieran renunciar a su militancia sindical. (n la situacin contraria' estimamos *ue siempre los electores de un delegado de personal pueden )ormar un sindicato' sin perjuicio de *ue por este $ec$o el delegado *uede sin )acultades. Lo anterior por %arias ra"ones. (n primer lugar ! la m.s importante' en nuestro sistema rige plenamente la libertad sindical contemplada en nuestra CPR' lo *ue signi)ica *ue los trabajadores tienen derec$o de constituir sindicatos sin obst.culos' lo *ue alcan"a al delegado de personal' *ue cumple una I)uncin representati%a menorJ ! *ue' por ende' no puede ser un )actor *ue impida la )ormacin del sindicato. (n segundo lugar' el art. >O8 del CT no contempla normas sobre in$abilidades' %acancia ! censura del delegado de personal' lo *ue no podra implicar *ue una %e" elegido los trabajadores no puedan IdestituirloJ libremente ! )ormar un sindicato. Otra interpretacin %ulnerara la necesaria democracia en la representacin de los actores sociales. Si sus electores posteriormente )orman un sindicato debemos entender *ue $a operado una suerte de Icensura t.citaJ. 8.3.2. D%!%' +o "&n+&- ! (n los sindicatos interempresa ! en los de trabajadores e%entuales ! transitorios' 9 o m.s trabajadores de una empresa' siempre *ue no se $ubiese elegido a uno de ellos como director del sindicato respecti%o' podr.n designar un delegado sindical ,art. 88B CT-. Si los trabajadores electores del delegado )ueren %einticinco o m.s' elegir.n tres delegados sindicales ,)rase agregada al art. 88B por el art. nico nmero @O de la le! 7Z #B.:DB-. 7inguno de los trabajadores debe ser director del sindicato' o sea' edebe tratarse de ninguno de los trabajadores de la empresa a)iliados al sindicatof eo slo ninguno de los trabajadores *ue eligen el delegadof La norma no es clara pero la interpretacin m.s lgica es la primera; en la empresa no $a! directores del sindicato ! por ello estos trabajadores eligen un delegado sindical. (n esta lnea la T $a dictaminado *ue no procede designar m.s de un delegado sindical por empresa>>#. (&cepcin a lo anterior es el caso de *ue los trabajadores electores )ueren 8D o m.s ! de entre ellos se $ubiere elegido como director sindical a dos o uno de ellos' !a *ue podr.n elegir' respecti%amente' uno o dos delegados sindicales>>8. (l o los delegados sindicales go"ar.n del )uero de los directores sindicales' se le aplicar.n las normas de publicidad una %e" elegidos ,art. 88D CT- ! las de los permisos sindicales ,arts. 8@B ! 8DO b' CT-.

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La le! no establece la duracin del delegado sindical. (ste %aco $a sido subsanado por la T *ue' considerando *ue e&presamente les son aplicables las normas de )uero' comunicaciones ! permisos sindicales' $a aplicado por analoga la duracin del mandato de los directores sindicales>>>. /l igual *ue con el delegado de personal' la le! no contempla normas de %acancia' in$abilidades ! censura !' m.s gra%e an' no establece las )unciones de los delegados sindicales. La T $a postulado *ue su objeti%o es la representacin indi%idual ! colecti%a de los socios del sindicato *ue lo $an elegido ante el mismo sindicato' pero sin alcan"ar a tener )unciones de direccin' administracin ! representacin del sindicato mismo' lo cual corresponde e&clusi%amente a los directores sindicales>>@. La ltima re)orma no aclar las dudas interpretati%as planteadas ! slo se limit a establecer' en el art. 8>H' *ue los estatutos determinar.n los re*uisitos para ser elegido como delegado sindical. (l origen de esta )igura obedeci a la necesidad de representar a los trabajadores de una determinada empresa cuando no $aban podido elegir un director sindical en el sindicato interempresa o de trabajadores e%entuales ! transitorios del *ue )ormaban parte. (sta situacin se deba a *ue el Cdigo determinaba el nmero e&acto de directores sindicales. Sin embargo' en la actualidad' desde la %igencia de la le! 7Z #B.:DB' la autonoma colecti%a en )orma soberana establece en los estatutos el nmero de directores>>D. Por tanto' la )igura del delegado sindical $a *uedado )uera de conte&to e' inclusi%e' se da el contrasentido de *ue puede $aber directores sindicales sin )uero ! permisos !' al mismo tiempo' delegados sindicales con )uero ! permisos. Para estos casos sera m.s lgico *ue los trabajadores pudieran elegir un director e&tra cuando no est.n representados en la directi%a. 8.3.3. Com&#7" P r&# r&o" +% H&'&%n% A S%'$r&+ +33/ A Com&#7" B&. r#&#o" +% C . -&# -&3n338 (stos comits son de gran importancia ! con su consagracin se $a buscado el consenso al interior de la empresa en materias tan importantes como la seguridad e $igiene ! la capacitacin pro)esional. Si bien no negocian colecti%amente sus )inalidades se enmarcan dentro de la representacin de intereses colecti%os de naturale"a pro)esional. (n esta obra no nos abocaremos a un an.lisis detallado de estos comits. Slo se+alaremos *ue en la e%entualidad de *ue el legislador considerase el establecimiento de una representacin institucional del personal al interior de la empresa' debiera estudiarse el comportamiento de estos comits ! anali"arse la con%eniencia de su uni)icacin ! aumento de competencias.

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CAPTULO VIII

LA LIBERTAD COLECTIVA DE DISOLUCIN

:.1. LA LIBERTAD COLECTIVA DE DISOLUCIN
Los sindicatos slo pueden ser disueltos o su acti%idad suspendida por un acuerdo de sus a)iliados o por resolucin judicial. 2am.s podr.n ser disueltos o suspendidos por una decisin administrati%a. (l CLS $a mani)estado *ue la pro$ibicin de disolucin o suspensin por una decisin administrati%a alcan"a a los actos legislati%os *ue materialmente son administrati%os>>9. /dem.s' es necesaria la inter%encin judicial tanto en las situaciones normales como en las e&cepcionales. Por otra parte' puede $aber medidas administrati%as *ue indirectamente impli*uen una suspensin o disolucin' como la supresin de la personalidad jurdica. (stas medidas tambin atentan en contra de la libertad sindical. Para el CLS si e&iste una decisin administrati%a de suspensin o disolucin' no basta con *ue se contemple una apelacin en sede judicial' sino *ue la ejecucin de la medida debe *uedar en suspenso $asta *ue no transcurra el pla"o sin *ue se apele o se resuel%a el recurso. (n el caso de nuestro pas' el legislador se $a ocupado de regular la disolucin de un sindicato' !a *ue no es posible la suspensin de las acti%idades del mismo' sal%o el caso de los estados de e&cepcin constitucional ,art. @# CPR-' en los cuales puede suspenderse o restringirse el derec$o de reunin ,art. @# 7Zs. #' 8' @ ! D' sobre los estados de asamblea' de sitio' de emergencia ! de cat.stro)e' respecti%amente- ! restringirse el derec$o de asociacin ! de sindicacin ,art. @# 7Z #' sobre el estado de asamblea-.

:.2. CAUSALES DE DISOLUCIN

La legislacin establece *ue las organi"aciones sindicales no estar.n sujetas a disolucin o suspensin administrati%a ,art. 8BD inc. primero>>B' CT-. (n materia de causales' debemos distinguir dos tipos; la %oluntaria ! las de orden pblico. /ntes de entrar al an.lisis de cada tipo debemos $acer presente *ue para las )ederaciones' con)ederaciones ! centrales sindicales rigen las mismas normas *ue para las organi"aciones de base en materia de disolucin' segn lo dispuesto en los arts. 899 ! 89: del CT. :.2.1. Vo!$n# r& 7o cabe duda de *ue el sindicato puede disol%erse por %oluntad de sus a)iliados. /s como a los trabajadores les asiste el derec$o de constituir un sindicato' ste una %e" )ormado puede ser disuelto por un acuerdo de la %oluntad colecti%a de la organi"acin. (n nuestro sistema' la disolucin de una organi"acin sindical proceder. por el acuerdo de la ma!ora absoluta de sus a)iliados ,art. 8BH>@O del CT-. :.2.2. D% or+%n .D5!&-o La libertad sindical no implica *ue el sindicato est e&ento de lmites en su acti%idad !a *ue no puede actuar en )orma ilegal. (s as *ue tambin proceder. la disolucin de una organi"acin sindical por el incumplimiento gra%e de las obligaciones *ue le impone la le!' as como por $aber dejado de cumplir con los re*uisitos necesarios para su constitucin ,art. 8B:>@#' CT-. (n un interesante )allo con)irmado por la Corte Suprema' la Corte de /pelaciones de Concepcin>@8 sentenci *ue el paro reali"ado por un sindicato no constitua in)raccin gra%e de las disposiciones legales ! reglamentarias' *ue justi)icasen su disolucin. Lo anterior en base a *ue si bien la parali"acin de acti%idades $aba sido ilegal' no constitua una in)raccin gra%e' esto es' Igrande' de muc$a entidad o importanciaJ' considerando *ue slo dur un da' *ue tu%o un )in e&clusi%amente gremial con implicancias econmicas ! *ue se procur perjudicar a la empresa lo menos posible.

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:.3. PROCEDIMIENTO DE DISOLUCIN

La legislacin no estatu!e un procedimiento especial' disponiendo *ue la disolucin de un sindicato debe establecerse por resolucin judicial' en las causales de orden pblico. (n estos casos conocer. el tribunal del trabajo de la jurisdiccin en *ue tenga domicilio el sindicato. La solicitud de disolucin deber. ser )undada ! podr. presentarse por la T o los asociados ,art. 8B:-. (n el caso de la disolucin %oluntaria' el acuerdo deber. adoptarse por ma!ora absoluta de los a)iliados' en asamblea e&traordinaria citada con anticipacin. (ste acuerdo deber. ser registrado en la T ,art. 8BH-. Para los e)ectos de su li*uidacin' la organi"acin sindical se reputar. e&istente. (n todo documento *ue emane de una organi"acin sindical en li*uidacin se indicar. esta circunstancia ,art. 8B9 CT-. La resolucin judicial *ue estable"ca la disolucin de una organi"acin sindical nombrar. uno o %arios li*uidadores' si no estu%ieren designados en los estatutos o stos no determinaren la )orma de sus designacin' o esta determinacin $ubiere *uedado sin aplicarse o cumplirse ,art. 8B9 CT-. e(s aplicable esta norma a la disolucin %oluntariaf S' cuando no puedan nombrarse los li*uidadores en %irtud de los estatutos' $abr. *ue solicitar al jue" el nombramiento de los mismos.

:.(. CONSIDERACIONES FINALES

La normati%a colecti%a mantiene su %igencia no obstante la disolucin de la organi"acin sindical respecti%a. / este respecto' el Cdigo dispone *ue la disolucin no a)ecta las obligaciones ! derec$os emanados de contratos o con%enios colecti%os o los contenidos en )allos arbitrales *ue correspondan a los miembros del sindicato ,art. 8BD inc. segundo CT-. Ninalmente' debemos preguntarnos si la nue%a norma de )omento del art. 88: inc. segundo' *ue otorga el pla"o de un a+o al sindicato para completar el *urum de )ormacin' caducando su personalidad jurdica en caso contrario' constitu!e una nue%a causal de disolucin. Opinamos *ue no. (n estos casos deberemos asimilar la disolucin a la causal de orden pblico re)erida al no cumplimiento de los re*uisitos necesarios para su constitucin ,art. 8B:' CT-.

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CAPTULO I1

LA LIBERTAD COLECTIVA DE ACTUACIN SINDICAL

;.1. LA LIBERTAD COLECTIVA DE ACTUACIN SINDICAL
La libertad colecti%a de actuacin sindical es el m.s importante atributo de la libertad sindical' sin el cual no tienen sentido los dem.s. Los sindicatos tienen el derec$o de estructurar su propio programa de accin en directa relacin con los objeti%os de su organi"acin' esto es la de)ensa de los intereses econmicos ! sociales de los trabajadores. (l nico lmite en la administracin ! acti%idades internas del sindicato es el respeto del principio democr.tico en la adopcin de las decisiones' para lo *ue el (stado puede establecer reglas mnimas *ue aseguren dic$a democracia. La libertad colecti%a de actuacin sindical implica el derec$o de reali"ar toda acti%idad relati%a a la de)ensa de los intereses de los miembros de la organi"acin. (ntre otros derec$os' esta libertad implica el de disponer libremente de los )ondos ! recursos' de celebrar reuniones sindicales' de *ue los dirigentes sindicales puedan tener acceso a los lugares de trabajo ! mantener contactos con los miembros de la direccin' la reali"acin de ciertas acti%idades polticas relati%as a los intereses de sus representados' la posibilidad de concurrir ! ser odos ante organismos consulti%os de car.cter pblico' mantener un diario mural' reali"ar declaraciones pblicas' con)erencias de prensa' el participar en procesos de concertacin social !' especialmente' el derec$o de negociar colecti%amente ! de recurrir a la $uelga' derec$os b.sicos ! esenciales para los trabajadores' sin los cuales todos los dem.s aspectos de la libertad sindical carecen de rele%ancia. (ste atributo de la libertad sindical da %ida a uno de los conceptos m.s importantes del derec$o colecti%o del trabajo' la Iautonoma colecti%a I' entendida como poder normati%o *ue se concreta en un contrato mu! especial' denominado contrato colecti%o. (n este captulo ! los tres siguientes anali"aremos la libertad colecti%a de actuacin sindical centr.ndonos en los siguientes tpicos; Nuncionamiento del sindicato ! patrimonio sindical' la negociacin colecti%a' el contrato colecti%o ! la $uelga.

;.2. EL FUNCIONAMIENTO SINDICAL

(l sindicato e)ecta toda una %ida interna de administracin' gestin ! toma de decisiones relati%a a las di%ersas acti%idades *ue desarrolla. La actuacin de las organi"aciones sindicales no slo es e&terna ,negociacin colecti%a-' sino *ue tambin comprende acciones relati%as a la )ormacin' %ida ! desarrollo de la organi"acin en cuanto tal>@>. /l igual *ue en la libertad colecti%a de representacin' el (stado puede estatuir ciertas normas mnimas *ue aseguren una democracia interna en la gestin sindical ! los derec$os de los representados. 7o obstante' estas normas mnimas debieran ser controladas por los mismos miembros del sindicato o por autoridades judiciales>@@' a )in de no %ulnerar la libertad sindical de estas organi"aciones ! no dejarlas a merced de las autoridades administrati%as. =na de las e&presiones m.s claras de la autonoma sindical se relaciona con la con%ersin sindical' consistente en la posibilidad del sindicato de modi)icar su tipologa como cuando un sindicato interempresa se con%ierte en uno de empresa' adecuando para estos e)ectos su respecti%o estatuto ! manteniendo %igente su personalidad jurdica. Cabe precisar *ue la con%ersin no implica el nacimiento de una nue%a organi"acin sindical' mantenindose %igentes los estatutos con las enmiendas *ue se les $a!an introducido>@D. /ntes de la le! 7Z #B.:DB la con%ersin estaba e&presamente reconocida por el art. 8BD letra d- del CT >@H-' al disponer *ue la organi"acin sindical se disol%a por $aber disminuido los socios a un nmero in)erior al re*uerido para su constitucin durante un lapso de seis meses' sal%o *ue en ese perodo se modi)icaren sus estatutos' adecu.ndolos a los *ue deben regir para una organi"acin de un in)erior nmero' si )uere procedente. Sin perjuicio de lo anterior ! considerando *ue la enmienda al art. 8BD obedeci a la intencin de ali%ianar el reglamentarismo org.nico e&istente en nuestra legislacin' la con%ersin sindical se mantiene como una de las decisiones soberanas del sindicato. (n la pr.ctica' podremos encontrarnos con la necesidad de una con%ersin' por ejemplo' cuando un sindicato interempresa agrupe a trabajadores de dos empresas !

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una de las mismas cese en sus )unciones o ambas se )usionen' caso en el cual podr. operar la con%ersin a sindicato de empresa' segn los re*uisitos legales' o a otro tipo de sindicato de los no e&presamente contemplados en el art. 8#H del CT. /dem.s' el nue%o art. 8>> bis>@: contempla la posibilidad de un tipo especial de con%ersin *ue denominaremos )usin sindical. La )usin sindical' debe ser acordada por la asamblea de trabajadores. (n estos casos' una %e" %otada )a%orablemente la )usin ! el nue%o estatuto por cada una de las organi"aciones in%olucradas' se proceder. a la eleccin del directorio de la nue%a organi"acin dentro de los die" das siguientes a la ltima asamblea *ue se celebre. Los bienes ! las obligaciones de las organi"aciones *ue se )usionan' pasar.n de pleno derec$o a la nue%a organi"acin. Las actas de las asambleas en *ue se acuerde la )usin' debidamente autori"adas ante ministro de )e' ser%ir.n de ttulo para el traspaso de los bienes. (l )uncionamiento sindical interno se reglamenta por el CT a tra%s de las )unciones de la asamblea sindical ! del directorio sindical' )oment.ndose' adem.s' por medio de los permisos sindicales. 3.s adelante nos re)eriremos al manejo patrimonial del sindicato. ;.2.1. F$n-&on%" +% ! " m5!% "&n+&- ! Como !a se+alamos' la asamblea sindical es el rgano supremo del sindicato' en el *ue radican las decisiones m.s cruciales acerca de la marc$a de la organi"acin. (n la asamblea se renen los asociados' plantean ! debaten sus in*uietudes' se proponen ! discuten mociones acerca de la gestin ! accin sindical' permitiendo a los a)iliados imponerse de la marc$a general del sindicato ! de la gestin e)ectuada por el directorio. 7uestra legislacin $a e&igido' adem.s' *ue las siguientes materias slo sean conocidas en asambleas e&traordinarias; la re)orma de estatutos' ! la disolucin de la organi"acin ,arts. 8>> inc. segundo ! 8BH CT-. /simismo' opinamos *ue la enajenacin de bienes races tambin debe tratarse en una asamblea e&traordinaria ,art. 8D: inc. segundo' CT-. La periodicidad de las asambleas ordinarias' su *urum de constitucin ! la adopcin de acuerdos ser. materia de los estatutos ,art. 8># inc. segundo>@9-' sal%o *ue la le! e&ija un *urum especial' como por ejemplo' en la re)orma de estatutos' donde el CT e&ige *ue sean aprobadas por la ma!ora absoluta de los a)iliados *ue se encuentren al da en el pago de sus cuotas sindicales ,art. 8>> inc. segundo' CT-. ;.2.2. F$n-&on%" +%! +&r%-#or&o "&n+&- ! Por su naturale"a la asamblea sindical como rgano soberano debe delegar una serie de )unciones en un rgano m.s ejecuti%o' a saber' el directorio sindical. (l directorio sindical es el rgano ejecutor del sindicato' generalmente colegiado ,sal%o en sindicatos pe*ue+os-' *ue tiene a su cargo la representacin' conduccin ! administracin del sindicato. Los directores sindicales responden en )orma solidaria ! $asta de la culpa le%e en el ejercicio de la administracin de los bienes del sindicato' sin perjuicio de la responsabilidad penal *ue sea procedente ,art. 8D9 inc. segundo CT-. /simismo' en caso de prdida de con)ian"a por parte de los asociados' podr.n ser censurados por sus pares ,art. 8@@ ! 8:9 inc. )inal CT-. (l directorio representa judicial ! e&trajudicialmente al sindicato ! su Presidente se entiende autori"ado para litigar en su nombre ! tomar parte en todos los tr.mites e incidentes del juicio ! en todas las cuestiones *ue por %a de recon%encin se promue%an $asta la ejecucin completa de la sentencia de)initi%a segn las normas pertinentes' no obstante cual*uier limitacin *ue a este respecto se $a!a establecido en los estatutos ,arts. 8>@ CT-. La T $a precisado *ue resulta jurdicamente procedente *ue la directi%a de una organi"acin sindical compare"ca en juicio en representacin de los a)iliados *ue lo soliciten' demandando el cumplimiento de los derec$os emanados del instrumento colecti%o a *ue se encuentran a)ectos dic$os asociados>@B. (l directorio' por otra parte' representa al sindicato en la comisin negociadora cuando ste negocia colecti%amente ,art. >8H inc. segundo-. Todos los sindicatos *ue tengan 8D o m.s a)iliados eligen un directorio colegiado del cual !a nos ocupamos anteriormente. Constituido el directorio' se elige de entre sus miembros un Presidente' un Secretario ! un Tesorero ,art. 8>D inc. tercero>DO-. Los estatutos establecer.n el *urum para sesionar ! adoptar acuerdos en el directorio. La jurisprudencia de la T $a precisado *ue el %nculo directo entre el director sindical ! la organi"acin es la representacin ! no el contrato de trabajo>D#.

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Para el desarrollo de su labor' cuando el director sindical no pertenece a la empresa' como ocurre en los sindicatos interempresa' puede ingresar a la misma a )in de cumplir su cometido sindical' como se deri%a del principio de libertad sindical ! de los )ines sindicales establecidos en nuestra legislacin. (n este sentido' la T en un )undamentado dictamen $a precisado *ue entre las principales )inalidades de las organi"aciones sindicales se $alla la de representar a los trabajadores en el ejercicio de los derec$os emanados de los contratos indi%iduales de trabajo' cuando son re*ueridos por sus asociados' la de representar a sus a)iliados en las di%ersas instancias de la negociacin colecti%a' la de canali"ar las in*uietudes de sus asociados ! dem.s consignadas en la le!. e consiguiente' el cumplimiento de las re)eridas )inalidades por parte de un sindicato interempresa supone necesariamente la )acultad de reali"ar %isitas a las sedes con *ue cuente la organi"acin' toda %e" *ue' en caso contrario' dic$os objeti%os resultaran restringidos' perturbando la garanta constitucional consagrada en el artculo #B 7Z #B de la Carta Nundamental' esto es' la autonoma sindical' entendida como a*uella *ue tiene el ente colecti%o para desarrollar las )inalidades *ue le son propias>D8. ;.2.3. P%rm&"o" "&n+&- !%" =na trascendental medida de )omento de la acti%idad sindical es la posibilidad de *ue los directores sindicales dispongan de permisos dentro de su jornada laboral a )in de abocarse al desempe+o de su labor de dirigentes. 7uestro ordenamiento limita la cantidad de directores *ue pueden go"ar de este bene)icio' !a *ue el nmero de directores sindicales es libremente determinado por los estatutos ,art. 8>D inc. tercero>D>' CT-. (l empleador tiene obligacin legal de conceder permisos a sus directores' conser%.ndoles su puesto. /dem.s' el tiempo *ue el trabajador destine a las )unciones de dirigente' se cali)ica como e)ecti%amente trabajado. 7uestra legislacin distingue tres tipos de permisos; el b.sico o general< el complementario ! el pactado. (.2.3.1. )ermiso b*sico o general Todo director sindical tiene derec$o a un permiso semanal b.sico para *ue pueda reali"ar su labor ,art. 8@B' CT-. Los directores ! los delegados sindicales de un sindicato tienen derec$o a un permiso semanal de H $oras para cumplir sus )unciones )uera del lugar de trabajo. Si el sindicato tiene 8DO o m.s trabajadores a)iliados' el permiso es de 9 $oras a la semana. La e&presin I)uera del lugar de trabajoJ dice relacin con el lugar o sitio )sico donde el trabajador se desempe+a dentro de la empresa' lo *ue permite *ue el dirigente realice labores dentro de la jornada laboral' )uera ! dentro del recinto de la empresa' pero )uera del sitio )sico en el *ue debe reali"ar el trabajo con%enido>D@. /simismo' la T $a se+alado *ue per)ectamente el director sindical puede destinar el tiempo de colacin a acti%idades relati%as a su cargo gremial>DD. Cada director puede acumular su tiempo de permiso en el mes calendario ! puede ceder a uno o m.s de los restantes directores' la totalidad o parte del tiempo *ue le corresponde' pre%io a%iso al empleador. ePuede cederse el permiso entre directores sindicales dependientes de distintos empleadores' por ejemplo' en el sindicato interempresaf /un*ue la le! nada aclara a este respecto' la respuesta es positi%a' en atencin al principio de libertad sindical *ue debe regir la interpretacin del marco jurdico de las relaciones industriales. Con)irma este lineamiento interpretati%o la reciente enmienda de la le! 7Z #B.:DB' *ue dispone en el art. 8>D inciso )inal' *ue los directores a *ue se re)iere este precepto podr.n ceder en todo o en parte los permisos *ue se les reconoce en el artculo 8@B' a los directores electos *ue no go"an de dic$os permisos>DH. La le! no establece la necesidad de un a%iso al empleador' sal%o en dos casos' cuando el director cede a uno o m.s de los restantes directores la totalidad o parte del tiempo *ue le corresponde de permiso' lo *ue deber. a%isar por escrito al empleador !' adem.s' cuando se cede en todo o parte el permiso a los directores electos *ue no go"an de dic$os permisos' caso en el cual la cesin deber. ser noti)icada al empleador con al menos tres das $.biles de anticipacin al da en *ue se $aga e)ecti%o el uso del permiso a *ue se re)iere la cesin ,art. 8>D inc. )inal CT-. Sin perjuicio de lo anterior' en los dem.s casos debe e&istir un a%iso *ue puede ser %erbal o escrito' pero no necesariamente anticipado' para *ue el empleador pueda organi"arse de la mejor )orma ! se e%iten abusos por parte de los directores. (n esta materia la T $a e%acuado di%ersos dict.menes de inters' precisando' por ejemplo' el siguiente procedimiento para el permiso b.sico; a- /%isar al je)e directo' b- 3arcar tarjeta de reloj control $abilitada especialmente para controlar las $oras de los permisos sindicales ! c- Solicitar al portero de turno las lla%es de

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los casilleros indi%iduales para duc$arse ! cambiarse de ropa antes de salir de la empresa. Cabe $acer presente *ue el tiempo re*uerido para duc$arse ! cambiarse de ropa )orma parte del tiempo de permiso>D:. (n otra resolucin dic$o organismo agrega *ue para go"ar del permiso b.sico debe $aber a%iso de parte del director sindical con 8@ $oras de anticipacin a su empleador' toda %e" *ue el empleador go"a de las )acultades de organi"ar' dirigir ! administrar la empresa' por lo *ue debe enterarse con una anticipacin mnima del uso de dic$os permisos>D9. (n otro dictamen se+ala *ue el dirigente sindical por ra"ones de buen ser%icio debe a%isar del uso de su permiso b.sico ! *ue el empleador debe conocer las ausencias de sus dependientes para e%itar el paro de las acti%idades ! %er si ocupar. reempla"antes. /+ade *ue la reglamentacin del a%iso puede $acerse por %a del Reglamento Interno de la empresa>DB. Las remuneraciones' bene)icios ! coti"aciones pre%isionales de cargo del empleador' durante el tiempo de su permiso' son canceladas por el sindicato al director sindical. Sin embargo' las normas sobre permisos' remuneraciones' bene)icios ! coti"aciones pre%isionales de cargo del empleador podr.n ser objeto de negociacin entre las partes. 7o obstante la utili"acin de los permisos' debe mantenerse el cargo *ue desempe+aba el director en la empresa. /dem.s' el tiempo en *ue el director tome sus permisos se entender. trabajado para todos los e)ectos laborales. (l director podr. e&ceder el lmite del permiso b.sico cuando sea citado por la autoridad pblica en su calidad de director sindical' lo cual deber. acreditarse debidamente ante el empleador. (n las )ederaciones ! con)ederaciones los directores tendr.n derec$o a *ue el empleador les conceda die" $oras semanales de permiso para e)ectuar su labor sindical' acumulables dentro del mes calendario ,art. 8:@-. ePueden cederse estos permisosf Por aplicacin de las normas generales es per)ectamente )actible la cesin de los mismos ,art. 899 CT-. (l tiempo *ue abar*uen los permisos de los directores de )ederaciones ! con)ederaciones se entender. como e)ecti%amente trabajado para todos los e)ectos' ! las remuneraciones' bene)icios ! coti"aciones pre%isionales de cargo del empleador por tales perodos ser.n de cuenta de la )ederacin o con)ederacin' sin perjuicio del acuerdo a *ue puedan llegar las partes. (n el caso de las centrales sindicales los directores tendr.n derec$o a un permiso de $asta %einticuatro $oras semanales' acumulables dentro del mes calendario' para e)ectuar su labor sindical ,art. 89>-. ePueden cederse estos permisosf Como e&pres.ramos respecto de las )ederaciones ! con)ederaciones' estimamos *ue per)ectamente pueden ser cedidos. /l igual *ue para las otras organi"aciones' el tiempo de los permisos se entender. como e)ecti%amente trabajado para todos los e)ectos' ! las remuneraciones por ese perodo ser.n de cargo de la central sindical. /dem.s' las normas sobre permisos ! remuneraciones podr.n ser modi)icadas de comn acuerdo por las partes. e(s posible sumar las $oras de permiso b.sico sindical de un director de un sindicato base con las *ue le corresponden como dirigentes de una )ederacin' con)ederacin o central sindicalf La T es de la opinin negati%a en esta materia' mani)estando *ue' por ejemplo' un director de un sindicato base con derec$o de permiso general de H $oras semanales' no tiene un permiso adicional de #O $oras por su calidad de director de una )ederacin' sino *ue tan slo se incrementa su permiso $asta #O $oras semanales' o sea en este caso se aumenta slo en @ $oras m.s>HO. Por el contrario' opinamos *ue dic$a acumulacin es plenamente procedente en atencin al principio de libertad sindical !a *ue las labores del dirigente se multiplican !a *ue deber. atender a los )ines ! necesidades de su organi"acin de base ! de la de grado superior' lo cual ob%iamente re*uiere de un ma!or tiempo' considerando adem.s *ue los sindicatos de grado superior deben asesorar a las organi"aciones de base *ue los integran' lo *ue aumenta considerablemente el trabajo en terreno. La T $a se+alado *ue el pago reiterado de los permisos por parte del empleador' constitu!e una modi)icacin t.cita del contrato indi%idual de trabajo' segn lo dispuesto en el artculo #D@D del Cdigo Ci%il>H#. (n otro dictamen m.s actual $a precisado *ue el acuerdo re*uerido por el art. 8@B del CT es entre el empleador ! la organi"acin sindical respecti%a' ! su naturale"a es la de un contrato consensual e innominado. (n consecuencia' para dic$a reparticin el pago reiterado de los permisos sindicales por parte del empleador' unido a la a*uiescencia del sindicato respecti%o' constitu!e un acuerdo de las partes en los trminos pre%istos en el art. 8@B inc. )inal del CT>H8. 7ada obsta' en nuestra opinin' para *ue un acuerdo de esta naturale"a pueda constar e&presamente en el contrato colecti%o de trabajo' caso en el cual estamos ante una cl.usula obligatoria del mismo.

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(.2.3.2. )ermiso com$lementario Para el caso de *ue uno o m.s directores re*uirieran de un ma!or tiempo a )in de reali"ar su labor sindical' la le! contempla la posibilidad de permisos complementarios' m.s e&tensos *ue el general' para *ue concreten su misin ,art. 8DO' CT-. Los directores tienen derec$o a dos clases de permisos )undamentados en los estatutos sindicales. (l primero )aculta a los directores con acuerdo de la asamblea respecti%a' en con)ormidad a sus estatutos' para e&cusarse enteramente de prestar ser%icios a su empleador por un pla"o mnimo de H meses ! $asta el )in de su perodo como director. /dem.s de lo anterior' el dirigente de un sindicato interempresa podr. e&cusarse por un lapso no superior a un mes con moti%o de la negociacin colecti%a *ue tal sindicato e)ecte. (n este caso tambin se re*uiere acuerdo de la asamblea en con)ormidad a los estatutos. Para utili"ar estos permisos debe a%isarse por escrito al empleador' con una anticipacin de die" das. (l segundo' dispone *ue' en con)ormidad a los estatutos del sindicato' el director ! el delegado sindical podr.n $acer uso de $asta una semana de permiso en el a+o calendario' para reali"ar acti%idades necesarias para su )uncin o de per)eccionamiento como tales. Tambin debe $aber a%iso por escrito' con una anticipacin mnima de #O das. Por ra"ones ob%ias estos permisos no son acumulables. (l sindicato debe pagarle al director o delegado sindical las remuneraciones' bene)icios ! coti"aciones pre%isionales de cargo del empleador' durante el tiempo de su permiso' sin perjuicio del acuerdo a *ue lleguen las partes. (l director *ue goce de estos permisos conser%a su empleo. (n todo caso' el empleador cumple la obligacin de conser%ar el empleo asign.ndole al director un cargo de igual grado ! remuneracin *ue el *ue desempe+aba. Por otra parte' el tiempo en *ue el director tome sus permisos se entender. como e)ecti%amente trabajado para todos los e)ectos laborales ,art. 8D8 CT-. Los directores de las )ederaciones o con)ederaciones podr.n e&cusarse de su obligacin de prestar ser%icios a su empleador por todo o parte del perodo *ue dure su mandato ! $asta un mes despus de e&pirado ste' en cu!o caso se aplicar.n las normas !a anali"adas sobre pre a%iso escrito con die" das de anticipacin ! sobre la obligacin de conser%acin del empleo ,art. 8:@ inc. segundo CT-. Por su parte' los directores de las centrales sindicales podr.n e&cusarse de su obligacin de prestar ser%icios a su empleador por todo el perodo *ue dure su mandato ! $asta un mes despus de e&pirado ste' sin derec$o a remuneracin. (ste perodo se considerar. como e)ecti%amente trabajado para todos los e)ectos legales ! contractuales ,art. 89> inc. segundo CT-. (.2.3.3. )ermiso $actado Siempre los sujetos colecti%os podr.n establecer pactos relati%os a los permisos sindicales' en %irtud de su libertad sindical. Los empleadores ! el directorio respecti%o pueden con%enir *ue uno o m.s dirigentes sindicales $agan uso de licencia sin goce de remuneraciones por el tiempo *ue se pacte ,art. 8D# CT-. /un*ue la norma dice Isin goce de remuneracionesJ' nada obsta a *ue las partes acuerden su pago por parte del empleador. (l tiempo en *ue el director tome sus permisos se entender. como e)ecti%amente trabajado para todos los e)ectos laborales ,art. 8D8 CT-. (n las )ederaciones ! con)ederaciones' as como en las centrales ,art. 89> inc. )inal CT-' las partes podr.n pactar los permisos sindicales *ue estimen con%enientes>H>.

;.3. EL PATRIMONIO SINDICAL

(l sindicato es una persona jurdica *ue acta como tal en el mundo del derec$o' por lo *ue el legislador $a destinado algunas normas a regular su manejo patrimonial. (n los pr&imos p.rra)os estudiaremos la con)ormacin del patrimonio' su administracin' el control por parte de los a)iliados ! el destino de los bienes patrimoniales. ;.3.1. Conform -&3n +%! . #r&mon&o (l patrimonio sindical est. con)ormado por las cuotas o aportes ordinarios o e&traordinarios *ue la asamblea impone a sus asociados' con arreglo a los estatutos< por el aporte de los ad$erentes a un instrumento colecti%o ! de a*uellos a *uienes se les $i"o e&tensi%o ste< por las donaciones entre %i%os o asignaciones por causa de muerte *ue se le $icieren< por el producto de sus bienes< por el producto de la %enta de sus acti%os<

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por las multas cobradas a los asociados de con)ormidad a los estatutos' ! por las dem.s )uentes *ue pre%ean los estatutos ,art. 8DH CT-. (l CT reglamenta detalladamente las cuotas sindicales' estableciendo la obligatoriedad de la coti"acin ! *ue su %alor ser. determinado por los estatutos ,arts. 8HO inc. primero ! 8H# inc. primero CT-. /dem.s se establece *ue las cuotas e&traordinarias se destinar.n a )inanciar pro!ectos o acti%idades pre%iamente determinadas ! ser.n aprobadas por la asamblea mediante %oto secreto con la %oluntad con)orme de la ma!ora absoluta de sus a)iliados ,art. 8HO inc. segundo CT-. (l CT dispone *ue las coti"aciones sindicales ordinarias o e&traordinarias podr.n ser descontadas por el empleador' por simple re*uerimiento del presidente o tesorero de la directi%a de la organi"acin sindical respecti%a' o cuando el trabajador a)iliado lo autorice por escrito' debiendo depositarlas en la cuenta corriente o de a$orro de la o las organi"aciones sindicales bene)iciarias' cuando corresponda ,art. 8H8 inc. primero CT>H@-. (l CT estatu!e una serie de reglas respecto de la cuota *ue se entere en un organismo de grado superior>HD ! presume *ue el empleador $a practicado los descuentos' por el solo $ec$o de $aber pagado las remuneraciones del trabajador ,art. 8H# inc. tercero>HH-. (n el caso de las centrales sindicales' el CT dispone *ue su )inanciamiento pro%endr. de los asociados a las organi"aciones a)iliadas' en los montos ! porcentajes *ue )ijen sus estatutos' as como de otras )uentes *ue consulten stos en con)ormidad a la le!. /dem.s' las coti"aciones a las centrales sindicales se descontar.n ! enterar.n directamente a ellas' en los trminos pre%istos en el artculo 8H# ,art. 89H incs. primero ! segundo>H:' CT-. ;.3.2. A+m&n&"#r -&3n . #r&mon& ! La administracin de los bienes del sindicato recae en los directores de la organi"acin ,art. 8D9 inc. primero>H9' CT-. Los )ondos del sindicato deber.n ser depositados a medida *ue se perciban' en una cuenta corriente o de a$orro abierta a su nombre en un banco' sal%o en los sindicatos con menos de DO trabajadores. Contra estos )ondos girar.n conjuntamente el presidente ! el tesorero' los *ue ser.n solidariamente responsables del cumplimiento del depsito de los mismos ,art. 8H>' CT-. Las organi"aciones sindicales podr.n disponer libremente de sus recursos econmicos. La enajenacin de bienes races deber. tratarse en asamblea citada al e)ecto por la directi%a ,art. 8D:>HB' CT-. Para las centrales sindicales la le! se+ala *ue la administracin ! disposicin de sus recursos deber. re)lejarse en la contabilidad correspondiente' de acuerdo a las normas establecidas en el Cdigo ,art. 89H inc. tercero' CT-. ;.3.3. Con#ro! +% !o" f&!& +o" (l estatuto regular. los mecanismos de control ! de cuenta anual *ue el directorio sindical deber. rendir a la asamblea de socios. La cuenta anual' en lo relati%o a la administracin )inanciera ! contable' deber. contar con el in)orme de la comisin re%isora de cuentas. eber.' adem.s' disponer e&presamente las medidas de garanta de los a)iliados de acceso a la in)ormacin ! documentacin sindical ,art. 8>8 inc. segundo>:O' CT-. ;.3.(. D%"#&no +% !o" 5&%n%" +%! . #r&mon&o (l CT dispone *ue los bienes de las organi"aciones sindicales deber.n ser precisamente utili"ados en los objeti%os ! )inalidades se+alados en la le! ! los estatutos ,art. 8DB inc. segundo CT-. (l patrimonio de una organi"acin sindical es de su e&clusi%o dominio ! no pertenece' en todo ni en parte' a sus asociados. 7i an en caso de disolucin los bienes del sindicato podr.n pasar a dominio de alguno de sus asociados. isuelta una organi"acin sindical' su patrimonio pasar. a a*uella *ue se+alen sus estatutos. / )alta de esa mencin' el Presidente de la Repblica determinar. la organi"acin sindical bene)iciara. La organi"acin libremente debiera establecer el destino de sus bienes en atencin a los )ines del sindicato ! al principio de libertad sindical. (n esta materia' el CLS $a indicado *ue' una %e" disuelta una organi"acin sindical' sus bienes deberan ser puestos pro%isionalmente en depsito ! distribuidos en de)initi%a entre los miembros de la organi"acin desaparecida o trans)eridos a la organi"acin sucesora' entendida como a*uella organi"acin u organi"aciones *ue persiguen los )ines para los *ue se constitu!eron los sindicatos disueltos ! *ue lo $acen con el mismo espritu>:#.

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(n el mismo sentido' dic$o Comit $a mani)estado *ue cuando un sindicato deja de e&istir' sus bienes podran ser trans)eridos a la asociacin sucesora o repartidos de acuerdo a sus propios estatutos ! de no e&istir una norma estatutaria al respecto los bienes deberan ser puestos a disposicin de los trabajadores concernidos>:8. (n este p.rra)o ! los anteriores $emos descrito cmo la legislacin aborda en )orma particular la %ida interna del sindicato. (ste e&cesi%o detalle puede entorpecer muc$as %eces la gestin sindical' !a *ue %a m.s all. del simple aseguramiento de una democracia mnima al interior del sindicato. 7o obstante' cabe precisar *ue con la reciente re)orma consagrada en la le! 7Z #B.:DB' se produjeron a%ances sustanciales en materia de autonoma interna de los sindicatos' enmend.ndose o suprimindose di%ersos preceptos *ue consagraban un )uerte reglamentarismo org.nico en nuestro sistema.

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CAPTULO 1

LA NEGOCIACIN COLECTIVA
1E.1. EL CONFLICTO COLECTIVO ? SUS FORMAS DE SOLUCIN
(l con)licto es un elemento permanente en la sociedad $umana. onde $a! m.s de un ser $umano puede $aber uno o m.s con)lictos. La e&istencia del con)licto no implica el reconocimiento de una suerte de Iestado de naturale"aJ' donde el $ombre es lobo del $ombre ! slo impera el caos. Por el contrario' el reconocimiento del con)licto ! su adecuado manejo ! solucin por parte de los interesados permite el crecimiento de las relaciones $umanas ! la consolidacin de las instituciones. Pretender negar la e&istencia del con)licto implica negar la naturale"a $umana' la racionalidad del ser $umano ! su capacidad crtica. Sin duda e&isten situaciones lmites como la guerra' en las cuales el con)licto asume caracteres autodestructi%os. Pero en la generalidad de los casos los con)lictos son de r.pida solucin ! su adecuada resolucin permite' en los $ec$os' la pre%encin de con)lictos ! tensiones ma!ores. =no de los )ines del derec$o es la resolucin de los con)lictos. Sin embargo' no todo con)licto es contemplado por el derec$o' sino solamente cuando tiene rele%ancia jurdica' !a *ue los intereses en disputa se encuentran protegidos por el ordenamiento jurdico>:>. Las %as de resolucin de con)lictos pueden ser tres; la autotutela' o sea' la utili"acin de la )uer"a o accin directa contra el ad%ersario< la autocomposicin' esto es' por medio de una accin con%enida o acuerdo de los interesados>:@' ! la inter%encin jurisdiccional' )orma comn por la cual el derec$o aborda los con)lictos ! los resuel%e' a tra%s de un proceso judicial donde inter%iene un tercero' el jue"' *ue soluciona la contro%ersia. 7o siempre el derec$o pri%ilegia la inter%encin jurisdiccional' e&istiendo algunos casos en los cuales se intenta *ue las partes solucionen su situacin por medio de los mecanismos autocompositi%os' como en los con)lictos de )amilia. Por otra parte' en situaciones e&tremas' donde peligra un bien jurdico tutelado de trascendental importancia' como por ejemplo la %ida' ! la inter%encin jurisdiccional se muestra inidnea para protegerlo por las especiales circunstancias del caso' el derec$o permite el uso de la autotutela' como ocurre en la legtima de)ensa. =na de las .reas de la %ida social donde el con)licto es casi permanente es en el .mbito laboral>:D' en base a los intereses contrapuestos de empleadores ! trabajadores' unos por reducir costos ! otros por mejorar su ni%el de %ida< unos por aumentar la jornada de produccin ! otros por disponer de m.s tiempo para su )amilia< unos por adaptarse a la )luide" de los mercados ! otros por mantener la estabilidad de su puesto de trabajo< unos por plani)icar su proceso producti%o en base a un c.lculo pre%io de costos ! riesgos ! otros por el derec$o de suspender colecti%amente su acti%idad laborati%a a )in de contar con un medio de presin *ue les permita negociar ! de)enderse>:H' etc. /dem.s' la relacin laboral se da en un marco de subordinacin del trabajador respecto del empleador' subordinacin reconocida a los empleadores por el derec$o del trabajo' *ue les otorga la )acultad de organi"ar' dirigir ! administrar la empresa. Como bien se+ala Va$nANreund' la relacin entre un empresario ! un trabajador aislado es un %erdadero acto de sumisin *ue produce una situacin de subordinacin' por m.s *ue la sumisin ! la subordinacin traten de ser disimuladas por la I)iccin jurdicaJ denominada contrato de trabajo>::. Por las especiales caractersticas del trabajo $umano en la sociedad industrial' el derec$o laboral $a adoptado caminos propios a )in de de)ender a los trabajadores en su situacin de inde)ensin' especialmente por medio de la negociacin colecti%a' mecanismo *ue antecede en el tiempo a las primeras le!es laborales>:9. (l derec$o laboral $a pri%ilegiado mecanismos autocompositi%os ! de autotutela ,la $uelga-' por sobre la decisin jurisdiccional. (sto por di%ersas ra"ones *ue a continuacin e&ponemos. (n primer lugar' desde una perspecti%a $istrica' el derec$o en una primera instancia ignor los con)lictos laborales lo *ue permiti innumerables abusos en contra de los trabajadores' *ue no podan contar con los medios jurisdiccionales para de)enderse' lo *ue los )or" a negociar colecti%amente recurriendo a acciones directas contra el empleador' como la $uelga' a )in de mejorar sus bajas condiciones de %ida.

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(n este conte&to' al surgir el derec$o laboral de origen estatal resulta inadecuado' incon%eniente ! polticamente imposible ignorar este Inue%oJ mtodo de de)ensa de los trabajadores *ue es la negociacin colecti%a. (n segundo lugar' una %e" aceptada ! e&tendida la negociacin colecti%a' este mecanismo se per)il como un instrumento muc$o m.s e)iciente *ue la le! para regular las relaciones laborales' por las siguientes ra"ones; 1 La negociacin colecti%a es pactada por los actores sociales' a saber empleadores ! sindicatos' lo *ue permite *ue los acuerdos alcan"ados se basen en la realidad social e&istente en el sector o empresa de *ue se trate' a di)erencia de la le! *ue a %eces ignora la realidad *ue desea regular. 1 La negociacin colecti%a es menos general *ue la le!' lo *ue )acilita la consideracin de )actores particulares del .mbito al cual se %a a aplicar. 1 La negociacin colecti%a es m.s )le&ible *ue la le!' lo cual permite *ue reaccione m.s r.pido ante los cambios de circunstancias sociales o econmicas. 1 Por lo tanto' la negociacin colecti%a posibilita ele%ar el ni%el de %ida de los trabajadores' utili"ando un instrumento realista ! )le&ible' *ue permite considerar las propias particularidades del sector o empresa donde se aplica. Para *ue la negociacin colecti%a mejore las condiciones de los trabajadores' stos deben estar representados por un sujeto colecti%o' *ue les otorgue la )uer"a necesaria para e*uilibrar su poder ! negociar sus pretensiones )rente al empleador. Por ello es negociacin colecti%a ! no indi%idual. Sin embargo esto no es su)iciente' los trabajadores deben contar con el arma de la $uelga' de la accin directa' *ue en la ma!ora de los casos no se utili"a' pero permite *ue negocien de igual a igual con los empleadores. (s as como nos encontramos con la negociacin colecti%a ! la autotutela en una ntima relacin para )acilitar la de)ensa de los trabajadores' otorgando un sello caracterstico al derec$o del trabajo. (n tercer lugar' la masi%idad de los con)lictos laborales es un elemento mu! importante' !a *ue casi toda la poblacin adulta trabaja !' e%entualmente' puede participar de uno o m.s de estos con)lictos. (l sistema judicial no dara abasto para atenderlos e)icientemente a todos ! la )iscali"acin de organismos especiali"ados' como la T' por su naturale"a selecti%a impide abarcar la ma!ora de los con)lictos. (n cuarto lugar' los con)lictos laborales re*uieren de una r.pida solucin' de naturale"a pre%enti%a m.s *ue reparatoria !' lo m.s importante' se re*uiere *ue una %e" resuelto el con)licto la relacin laboral se mantenga' para lo cual la negociacin colecti%a ! otros mecanismos aucompositi%os son muc$o m.s e)icientes *ue la inter%encin juridiccional' donde di)cilmente se concretar. la reincorporacin del trabajador a sus labores' aun*ue le asista derec$o a ello. /s como el derec$o $a tutelado la propiedad' con di%ersas normas *ue protegen a los propietarios de abusos ! e&propiaciones arbitrarias *ue pudieran dejarlos a ellos ! sus )amilias en situacin de miseria' el derec$o laboral tutela el Inico patrimonioJ del trabajador ! su )amilia' su )uer"a de trabajo' ! para *ue sta sea e)ecti%a se $an pri%ilegiado mecanismos de negociacin directa ! la posibilidad de recurrir a la autotutela a )in de pactar de igual a igual con los empleadores las condiciones de trabajo. Ninalmente' ignorar los con)lictos laborales o pretender *ue sean resueltos en sede judicial ! con los mecanismos del derec$o ci%il ,lo *ue en la pr.ctica es lo mismo *ue ignorarlos-' puede generar un clima de pa" aparente en el corto pla"o' pero a )uturo puede producir gra%es inestabilidades ! con)lictos descontrolados incluso a ni%el nacional. Los con)lictos del trabajo pueden clasi)icarse en indi%iduales ! colecti%os' ! en jurdicos o de intereses. (l con)licto es indi%idual cuando la contro%ersia se plantea e&clusi%amente entre un trabajador ! un empresario>:B. /dem.s' aun*ue el con)licto pueda a)ectar a %arios trabajadores o empleadores' sigue siendo indi%idual si se centra en intereses de car.cter indi%idual>9O. (l con)licto colecti%o se di)erencia del indi%idual en cuanto a su objeto' el inters colecti%o< ! en cuanto a los sujetos' !a *ue su titular no es un trabajador indi%idual' sino un sindicato' grupo o colecti%idad de trabajadores>9#. La solucin de estos con)lictos )a%orece a todos los integrantes del colecti%o respecti%o. Con todo' siempre un con)licto indi%idual podr. tener una pro!eccin colecti%a' como ocurre en el despido antisindical' por lo *ue Karbagelata mani)iesta *ue los lmites entre con)lictos indi%iduales ! colecti%os son mu! imprecisos' no dependiendo de su naturale"a sino de cada circunstancia precisa ! de la percepcin *ue los actores tengan de su calidad>98. Por otro lado' los con)lictos laborales pueden ser jurdicos o de derec$o ! de intereses o econmicos. Siguiendo a /lonso Carca ! considerando *ue todo con)licto laboral tiene cierta connotacin econmica' pre)erimos $ablar de con)lictos jurdicos ! de intereses>9>. Los con)lictos jurdicos son a*uellos *ue se basan en la realidad de un derec$o e&istente' *ue sir%e de )undamento a su planteamiento ! cu!o origen puede ser $eternomo o autnomo. Puede tratarse de la interpretacin o del cumplimiento de un derec$o.

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Los con)lictos de intereses surgen de la pretensin de modi)icar la normati%a %igente o de crear otra nue%a. Ceneralmente los con)lictos indi%iduales son jurdicos ! los colecti%os pueden ser jurdicos o de intereses. (l mecanismo de solucin de los con)lictos laborales jurdicos suele ser la inter%encin jurisdiccional' a di)erencia de los de intereses' donde adem.s encontramos la negociacin colecti%a' la conciliacin' la mediacin>9@ ! el arbitraje. =n importante )actor de conduccin del con)licto por cauces legales es la presencia de sindicatos )uertes a ni%el de base. e $ec$o' algunos estudios postulan *ue los trabajadores no sindicali"ados participan m.s en $uelgas ilegales *ue en legales>9D. Tradicionalmente en /mrica Latina se $a restringido la nocin de con)licto colecti%o de intereses a la de negociacin colecti%a' cuando sta slo es uno de los medios de solucin del mismo. /dem.s' estos mecanismos pueden articularse segn el sistema *ue se estable"ca. (n el caso de nuestro pas' la negociacin colecti%a contempla di%ersos estadios o etapas' *ue inclu!en mediacin ! arbitraje' este ltimo a %eces obligatorio. Como $emos %isto en el captulo anterior ! en otros p.rra)os de esta obra' la negociacin colecti%a ! la $uelga son los dos mecanismos esenciales de la libertad colecti%a de actuacin sindical' atributo de la libertad sindical sin el cual los dem.s carecen de sentido. Por muc$o *ue una organi"acin sindical cuente con libertad de constitucin' de reglamentacin' representacin u otras' si no puede negociar colecti%amente con un mnimo de e)icacia' no puede propender por la mejora de las condiciones de trabajo de sus asociados. /dem.s' la negociacin colecti%a cumple' a lo menos' una triple )uncin' como medio de solucin de con)lictos>9H' )uente de creacin de normas laborales e instrumento de gobierno del sistema de relaciones laborales en su conjunto>9:. (s en este punto en el cual nuestro sistema de relaciones colecti%as tiene ma!ores debilidades !a *ue slo se reconoce el derec$o de negociar colecti%amente en las empresas del sector pri%ado ! del (stado con algunas e&cepciones. La negociacin colecti%a se centra en el .mbito de empresa o establecimiento' ! si bien se permite la negociacin con m.s de una empresa' la )alta de reconocimiento del derec$o de $uelga unido a la carencia de la obligacin de negociar por parte de los empleadores' con%ierte en letra muerta la e%entual negociacin supra empresa. (n este panorama nos encontramos con *ue di%ersos sindicatos' como las asociaciones de )uncionarios pblicos' no pueden dar curso a la principal )orma de representar los intereses de sus asociados' esto es por medio de la negociacin colecti%a' lo *ue no impide *ue muc$as %eces' en la pr.ctica' realicen $uelgas ilegales ! concierten acuerdos colecti%os de car.cter atpicos con sus empleadores. Otro rasgo *ue caracteri"a nuestro sistema legal de negociacin colecti%a es su detallada reglamentacin. (n e)ecto' Coldin se+ala *ue no obstante la $eterogeneidad de los di%ersos ordenamientos latinoamericanos' podemos encontrar una constante en el rol *ue juega el papel del (stado' con la sola e&cepcin del sistema urugua!o>99. La inter%encin estatal se centra en la reglamentacin $eternoma de la negociacin colecti%a ! en la inter%encin administrati%a o judicial en el procedimiento de negociacin>9B. (n el caso de nuestro ordenamiento jurdico laboral' la inter%encin se e&plica por di%ersos )actores !a estudiados cuando e&pusimos el sistema reglamentarista' sin perjuicio de recordar *ue este sistema asume ciertos per)iles promocionales por la debilidad de los sindicatos ! *ue' a la %e"' el rgido control sobre la autonoma colecti%a opaca dic$o car.cter promocional' transgrede la libertad sindical' ! limita el desarrollo de los actores sociales. (l e&cesi%o )ormalismo de nuestro proceso negociador )omenta la recurrencia a las $uelgas ilegales ! negociaciones in)ormales en el sector pri%ado' m.s e)icientes' sin pla"os engorrosos ni re*uisitos legales e&cesi%os' ni )ormalidades' *urum o ministros de )e. Por su parte' los empleadores en la ma!ora de los casos no sancionan con despido a los trabajadores in%olucrados en estas $uelgas ilegales' por el alto costo *ue puede implicar un despido masi%o seguido de una recontratacin masi%a' seleccin de nue%o personal' necesidad de capacitar a los trabajadores recin contratados' etc.>BO. Como se+ala el pro)esor /rmstrong' la carencia de mecanismos e)icientes ! r.pidos *ue permitan resol%er problemas o situaciones puntuales *ue de)initi%amente no pueden ser abordados por la negociacin colecti%a )ormal' )omenta las $uelgas ! negociaciones in)ormales en el sector pri%ado ! pblico>B#.

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1E.2. LA NEGOCIACIN COLECTIVA EN EL SECTOR PRIVADO4 GENERALIDADES ? DEFINICIN

/ntes *ue nada debemos $acer algunas re)le&iones sobre la )inalidad de la negociacin colecti%a en nuestro sistema laboral. (l denominado Plan Laboral>B8' *ue an rige en gran parte del CT de #BB@' se inspiraba en la idea neoliberal de *ue la negociacin colecti%a deba limitarse a ser un medio por el cual un grupo de trabajadores negocia sus remuneraciones con el empleador' sobre la base del %alor *ue tienen sus aportes a la empresa' !a *ue no puede operar como mecanismo de redistribucin de la ri*ue"a de un pas' lo *ue slo produce e)ectos per%ersos sobre el )uncionamiento de la economa al establecer remuneraciones *ue sobrepasaran los ni%eles de producti%idad. O sea la negociacin colecti%a debe asegurar la e*ui%alencia entre salarios ! producti%idad>B>. Para esta concepcin' los trabajadores en una economa' como e*uipo o grupo' desarrollan un o)icio ! una e&periencia *ue resulta m.s %aliosa en la empresa en *ue trabajan *ue en empleos alternati%os' por lo *ue debe negociarse colecti%amente la di)erencia de remuneracin *ue obtendran dic$os trabajadores en empleos alternati%os ! el costo en *ue incurrira el empleador al reempla"ar a sus trabajadores' !' por consiguiente' el piso de la negociacin en el Plan Laboral era la remuneracin del trabajo alternati%o ! su tec$o era el costo de reempla"o del trabajador>B@. (n consecuencia' la negociacin deba desarrollarse slo entre el empleador indi%idual ! sus trabajadores' contemplando la le! una salida para los casos de desacuerdo>BD. La $uelga' en este conte&to' se limitaba a ser un instrumento de los trabajadores para demostrar con precisin el aporte *ue ellos' como e*uipo' reali"an para la producti%idad de la empresa>BH. / m.s de %einte a+os del Plan Laboral' esta %isin de la negociacin colecti%a an se postula>B:. Ledderburn se+ala *ue para el pensamiento neoliberal postulado por Ma!eS' los sindicatos constitu!en una )orma especial de monopolio' en el entendido de *ue siempre implican una restriccin coerciti%a del mercado' a di)erencia de otros monopolios *ue son resultado de prestaciones m.s e)icientes' como ocurre con las sociedades comerciales' *ue en de)initi%a promue%en la competencia>B9. Para Ma!eS el contrato de trabajo no tiene caractersticas peculiares' es semejante a los dem.s contratos' ! el trabajador $a elegido tener una renta regular por medio de la %enta de su propio trabajo' !' por ende' a di)erencia del empresario debe Idepender de otrosJ. La libertad del trabajador depende de la posibilidad de eleccin entre un gran nmero ! cantidad de empleadores' lo cual slo puede lograrse en un mercado competiti%o. (n este conte&to' las presiones sobre el mercado por parte de los grupos organi"ados crean distorsiones *ue deben eliminarse>BB. Para esta ideologa' los sindicatos deberan limitarse a organi"ar el consenso de los trabajadores para elegir entre las distintas propuestas del empleador' desarrollando adem.s la m.s %ieja ! ben)ica acti%idad sindical' esto es' la de sociedad de socorro mutuo@OO. Para Ma!eS el altruismo ! la solidaridad son dos instintos *ue constitu!en un gran obst.culo para el desarrollo de la economa moderna@O#. Por di%ersas ra"ones no concordamos del todo con esta %isin de los sindicatos ! de la negociacin colecti%a' *ue estimamos mu! restricti%a ! ajena a la realidad de esta institucin. (&pondremos nuestra opinin con los siguientes tpicos; La negociacin colecti%a como determinadora de remuneraciones< el car.cter restricti%o de la producti%idad del trabajador< la poli)uncionalidad de la negociacin colecti%a< la negociacin colecti%a como )actor de prdida de competiti%idad ! generador de cesanta' ! el mito de la imparcialidad del (stado ! de la bilateralidad de la negociacin. 1E.2.1. L n%'o-& -&3n -o!%-#&) -omo +%#%rm&n +or +% r%m$n%r -&on%" La negociacin colecti%a se $a per)ilado desde inicios del siglo GIG como uno de los mecanismos m.s espectaculares de produccin de normas ! de de)ensa de los trabajadores ! una de sus )unciones $a sido la determinacin de las remuneraciones' lo cual puede medirse o no en trminos de producti%idad. ebemos recordar *ue toda la ra"n de ser del derec$o del trabajo parte de la base de *ue a ni%el de contratacin indi%idual no e&iste libertad para el trabajador' *uien' sal%o e&cepciones' debe someterse a las condiciones estatuidas por el empresario. (n este conte&to' si se con%iene *ue la remuneracin debe establecerse en relacin a la producti%idad' cabe preguntarse si epuede una de las partes determinar unilateralmente la producti%idadf Claramente no' !a *ue es m.s justo' e*uitati%o ! preciso *ue se negocie de igual a igual dic$o monto' sino de lo contrario ol%idaramos *ue en esta materia puede $aber pugna de intereses' por*ue a menor retribucin ma!or ganancia

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del empleador !' por lo tanto' no pareciera adecuado *ue el empresario acte de jue" ! parte a la %e" ! estable"ca unilateralmente cu.l es la producti%idad real del trabajador. (ntonces el punto es cmo de%ol%er al trabajador su libertad contractual para *ue pueda llegar a un acuerdo con el empleador acerca de la producti%idad de su acti%idad laborati%a. Para el derec$o laboral' la negociacin colecti%a constitu!e un medio adecuado para estos e)ectos. Podra argumentarse *ue en muc$os contratos de la %ida diaria una de las partes determina el contenido' sin *ue ello impli*ue *ue deba instaurarse la negociacin colecti%a en uno u otro .mbito. 7o obstante' debemos tener presente el conte&to *ue justi)ic en el siglo GIG ! sigue justi)icando a comien"os del siglo GGI un derec$o laboral ! un derec$o colecti%o del trabajo. Para el ordenamiento jurdico la distinta )uer"a negocial de las partes es indi)erente $asta *ue' producto de la le! del contrato' puedan lesionarse intereses generales o superiores de la colecti%idad. (n el caso del derec$o del trabajo' no puede $aber indi)erencia ante las desigualdades de las partes en la relacin laboral por di%ersos moti%os' especialmente por tratarse de un intercambio de trabajo $umano en un %nculo de subordinacin' lo *ue implica una )uerte dependencia de un sujeto ,el trabajador- respecto del poder de otro ,el empleador-. La ma!ora de los ciudadanos ! ciudadanas deben trabajar para %i%ir. La ma!ora cuenta como nico patrimonio con su )uer"a laboral' sea sta manual o intelectual. =na parte mu! importante de su %ida adulta estar.n bajo subordinacin del empleador' en jornadas semanales *ue ocupan la ma!or parte de su tiempo ! restan $oras para su )amilia' la cultura u otras acti%idades. O sea' m.s de la mitad de las $oras de %igilia de las personas se destina a su acti%idad laboral' inclu!endo los tiempos de %iaje al lugar de trabajo. Por lo tanto' los abusos pueden ser masi%os' el descontento masi%o' ! sus consecuencias masi%as en la )amilia ! calidad de %ida del indi%iduo ! de la sociedad. Todo esto justi)ica *ue el sistema jurdico no sea indi)erente a la le! del contrato en materia laboral e inter%enga con normas mnimas ! con preceptos destinados a )omentar el desarrollo de la negociacin colecti%a. Lo anterior se re)uer"a en materias como las condiciones del trabajo' los accidentes laborales ! en)ermedades pro)esionales' el medio ambiente laboral' las medidas de seguridad' materias *ue nue%amente deben ser restadas de la determinacin unilateral de una de las partes' el empleador' jue" ! parte' toda %e" *ue siempre podr. disminuir costos a riesgo de peligrar la salud ! %ida de sus subordinados. 1E.2.2. E! - r9-#%r r%"#r&-#&)o +% ! no-&3n +% .ro+$-#&)&+ + +%! #r 5 < +or (n principio pareciera lgico *ue la remuneracin debe ir en relacin a la producti%idad del trabajador. e $ec$o' las economas desarrolladas pueden pagar m.s a sus trabajadores !a *ue son pases ricos ! de ma!or producti%idad. Lo *ue se discute es *ue la producti%idad sea un criterio absoluto' as como el mtodo utili"ado para medirla. (n primer lugar' debemos precisar *ue es di)cil determinar objeti%amente la producti%idad de todos los trabajos. (n muc$as labores se re*uiere la presencia ! disposicin del trabajador aun*ue no se genere un bien o ser%icio determinado' sin perjuicio de *ue corresponda remunerar dic$a disposicin. (n segundo lugar' puede darse *ue la producti%idad del trabajador sea baja' pero no por su responsabilidad' sino por ine)iciencia del empleador' por lo *ue no pareciera justo *ue su remuneracin disminu!a !a *ue el trabajador no tiene acceso a la gestin de la empresa ! no participa en el riesgo de la misma. (n tercer lugar' el trabajo no es una mercanca' !a *ue )orma parte del trabajador' ! por lo tanto no es un bien comn ! corriente' lo *ue implica *ue la producti%idad como nico par.metro a )in de remunerarlo es inadecuado. La pregunta es ecu.nto cuesta tener a otro ser $umano a disposicin' bajo subordinacin ! dependencia de otra persona' sea cual )uere su producti%idadf Por otra parte' en lo relati%o al mtodo utili"ado para medir la producti%idad' es necesario interrogarse si epodemos reducir la producti%idad al mercado ! al costo de reempla"of La ideologa en an.lisis' consecuente con su pensamiento' encapsula a la negociacin colecti%a en el objeti%o del aumento remuneracional en relacin al costo de reempla"o ! para ello limita el derec$o de $uelga posibilitando la contratacin de trabajadores reempla"antes o es*uiroles' para *ue la $uelga sea un instrumento de los trabajadores para demostrar con precisin el aporte *ue ellos' como e*uipo' reali"an para la producti%idad de la empresa. (sta nocin destru!e el poder de los trabajadores !a *ue' en nuestra realidad social' con amplia demanda de trabajo' siempre $abr. trabajadores dispuestos a aceptar menores condiciones de trabajo' impulsados por el instinto de sobre%i%encia. Sostener *ue la producti%idad del trabajador slo debe medirse en trminos de su costo de reempla"o implica considerar el trabajo como un bien comn ! corriente' sujeto a los %ai%enes del mercado. (n este 9:

conte&to su %alori"acin puede decaer e incluso permitir condiciones in$umanas de trabajo como las conocidas en el siglo GIG. Pensemos por un momento' por ejemplo' en la gran discriminacin )emenina e&istente en nuestro pas. (ntre otras materias' esta discriminacin se mani)iesta en *ue a igual cargo ! )uncin las mujeres ,de cual*uier cali)icacin- obtienen una remuneracin considerablemente in)erior a la de sus pares masculinos. (n la actualidad nadie puede postular seriamente *ue las mujeres sean menos capaces *ue los $ombres' lo *ue demuestra claramente *ue esta remuneracin in)erior no obedece a de)iciencias en la producti%idad de las trabajadoras' sino al $ec$o de *ue las condiciones de mercado ! la gran demanda de trabajo permiten esta odiosa discriminacin. Por tanto' en estos casos nos encontramos con *ue el mercado ! los empleadores no se basan en la producti%idad real del trabajo )emenino' sino en sus propios intereses' con%eniencias ! prejuicios. (n este conte&to' el re)uer"o de la negociacin colecti%a ! la tutela de la igualdad de trato *ue pueda reali"arse por %a de este mecanismo permite la eliminacin de estas discriminaciones odiosas ! remunerar en )orma justa a las trabajadoras' sin por ello superar su producti%idad' sino por el contrario $aciendo %aler su producti%idad por sobre los prejuicios sociales e&istentes ! las con%eniencias econmicas de corto pla"o. Por lo tanto' respecto de la discriminacin )emenina' la negociacin colecti%a debera cumplir el rol contrario al postulado en el Plan Laboral' !a *ue recupera los ni%eles remuneratorios de las trabajadoras en relacin a su %erdadera producti%idad' demostr.ndose *ue el Icosto de reempla"oJ en estos casos slo ampara e%identes injusticias ! prejuicios arcaicos respecto de las mujeres. Se postula' adem.s' *ue la negociacin colecti%a debe centrarse en la empresa@O8' sin embargo an.logos trabajos podran per)ectamente regularse a ni%el de rama' desde la perspecti%a de su producti%idad mnima' comprendiendo grandes' medianas ! pe*ue+as empresas. (l problema surge por*ue generalmente en la negociacin por rama los sindicatos son m.s )uertes *ue a ni%el de empresa ! la negociacin colecti%a de rama o sector abarca unidades producti%as en las *ue di)cilmente $abr. una negociacin de este car.cter. 1E.2.3. L .o!&f$n-&on !&+ + +% ! n%'o-& -&3n -o!%-#&) Otro tema central e ignorado en el Plan Laboral es *ue la negociacin colecti%a no slo est. destinada a la determinacin de remuneraciones. La e%olucin $istrica de la negociacin colecti%a se $a adelantado a la inter%encin legislati%a ! $a obtenido para los trabajadores bene)icios *ue no son directamente remuneracionales' como por ejemplo' la reduccin de la jornada de trabajo' el descanso dominical' la limitacin del trabajo de los menores' bene)icios educacionales ! de salud' mejora del ambiente de trabajo' per)eccionamiento de las condiciones de seguridad' etc. La negociacin colecti%a se $a per)ilado como un mecanismo idneo para mejorar la calidad de %ida de los trabajadores ! alcan"ar la pa" social. Como se+ala 3orgado' la negociacin colecti%a $a asumido )unciones promocionales en orden a )omentar la pa" social *ue se re*uiere para obtener objeti%os polticos ! econmicos como el desarrollo ! la democrati"acin< as como )a%orecer el pleno ejercicio de los derec$os ci%iles de los trabajadores al interior de las empresas' ! tambin cuando la negociacin se percibe como un mecanismo *ue permite pri%ilegiar el consenso por sobre el con)licto@O>. Inclusi%e' la negociacin colecti%a es considerada un instrumento adecuado para establecer con%ergencias *ue )a%ore"can los procesos de integracin@O@. Las materias de negociacin colecti%a superan con creces el mero marco remuneracional' por lo *ue no pareciera pertinente *ue su regulacin se e)ecte desde una perspecti%a limitada' considerando como nica )inalidad el aumento salarial@OD. (n consecuencia' la negociacin colecti%a no slo permite determinar los aumentos salariales' sino *ue abarca todo tipo de materias operando como )uente especialsima del derec$o laboral ! como medio de solucin de con)lictos. 7o es adecuado *ue la le! la regule solamente en consideracin de uno de sus mltiples aspectos. 1E.2.(. L n%'o-& -&3n -o!%-#&) -omo f -#or +% .7r+&+ +% -om.%#&#&)&+ + A '%n%r +or +% -%" n#, Otro argumento *ue se se+ala es *ue la negociacin colecti%a puede generar rigideces ! desincenti%ar la in%ersin ! generacin de empleos@OH. Cient)icamente no est. demostrada dic$a a)irmacin. 7o presentaremos an.lisis estadsticos *ue' muc$as %eces' no obstante su %eracidad' se basan en relaciones de causalidad no del todo objeti%as. 7o est. demostrado *ue a ma!or proteccin laboral se produ"ca menor empleo ! menor competiti%idad ! *ue a ma!or I)le&ibilidadJ aumenten los puestos de trabajo ! la competiti%idad.

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Por ejemplo' consideremos *ue entre #BBO ! #BB9 C$ile creci a altas tasas ! gener miles de empleos' no obstante *ue entre #BBO ! #BB# se dictaron tres te&tos legales *ue aumentaron la proteccin laboral ! )ortalecieron la negociacin colecti%a. Re%isando los pases m.s desarrollados' las tasas de cesanta son dispares entre unos ! otros' ! lo *ue s los caracteri"a a todos' en materia laboral' es su amplio respeto de la libertad sindical' con matices pero con muc$a m.s autonoma para los actores sociales *ue la contemplada en nuestro sistema. Por ejemplo' en (stados =nidos' pas *ue se cita tradicionalmente como mu! liberal ! poco protector en materia laboral' ! *ue adem.s no $a rati)icado el Con%enio 9: de la OIT' la legislacin permite *ue cual*uier Isindicato e&ternoJ a la empresa re*uiera *ue se e)ecte una %otacin secreta de los trabajadores de la misma para obtener su representacin. (n caso de *ue los trabajadores se pronuncien positi%amente' este sindicato e&terno puede negociar colecti%amente con el empleador ! representar a los trabajadores de esa empresa@O:. Otros pases desarrollados' no citados por los de)ensores de la )le&ibilidad' como los escandina%os ! 2apn' tienen una alta proteccin laboral ! una baja cesanta. Pareciera *ue la cesanta no est. en directa relacin con la proteccin laboral' sino con el desempe+o de la economa' ! en este conte&to concordamos con Uscar (rmida =riarte en el sentido de *ue es necesario Idesculpabili"ar al derec$o laboralJ@O9 de las ine)iciencias de la economa ! de los estragos de la nue%a economa@OB. 1E.2.*. E! m&#o +% ! &m. r-& !&+ + +%! E"# +o A +% ! 5&! #%r !&+ + +% ! n%'o-& -&3n Ninalmente es necesario re)erirnos a otro de los objeti%os del Plan Laboral' tendiente a *ue el (stado no inter%iniera en la %ida sindical ! en la negociacin colecti%a' ! *ue sta se desarrollara en )orma bilateral slo entre los empleadores ! trabajadores@#O. (n el actual sistema es posible *ue el (stado inter%enga en la negociacin colecti%a como amigable componedor' segn lo dispuesto en el art. >:@ bis del CT@##. (sta posibilidad no altera una e%entual Iindependencia del (stadoJ en esta materia' !a *ue sta no e&iste' no es m.s *ue un mito' por*ue la inter%encin *ue se ejerce por medio del marco legal regulatorio de la autonoma colecti%a es enorme. Todos los sistemas de relaciones industriales son ItriangularesJ' !a *ue inclusi%e en los sistemas de bilateralidad rgida el ordenamiento estatal )ija un rgimen jurdico *ue permite operar al sindicato@#8. (n nuestro ordenamiento dic$o rgimen estatu!e un riguroso control respecto de la acti%idad sindical ! la negociacin colecti%a ! establece importantes lmites a la $uelga. /l an.lisis de todas estas materias nos abocaremos en este ! en los pr&imos dos captulos. (n el presente' estudiaremos la negociacin colecti%a desde una perspecti%a m.s bien adjeti%a !' en el pr&imo' anali"aremos el contrato colecti%o en sus aspectos sustanciales' lo *ue se relaciona estrec$amente' a la %e"' con la negociacin colecti%a. Ninalmente' dedicaremos un captulo a los mecanismos de autotutela. 1E.2./. D%f&n&-&3n 7uestro CT de)ine la negociacin colecti%a como el procedimiento a tra%s del cual uno o m.s empleadores se relacionan con una o m.s organi"aciones sindicales o con trabajadores *ue se unan para tal e)ecto' o con unos ! otros' con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo ! de remuneraciones por un tiempo determinado' de acuerdo con las normas contenidas en el Cdigo ,art. >O> inc. primero-. (l legislador precisa *ue la negociacin es un procedimiento destinado a establecer condiciones comunes de trabajo ! de remuneraciones por un tiempo determinado. Los sujetos de esta negociacin son los actores sociales' empleadores ! trabajadores' estos ltimos agrupados en sindicatos o en coaliciones de $ec$o' o en unos ! otros. La e*uiparacin de los sindicatos con coaliciones transitorias de trabajadores %ulnera la libertad sindical constitucionalmente consagrada en nuestro pas. (n e)ecto' el CLS $a se+alado *ue la negociacin directa entre la empresa ! sus trabajadores' por encima de las organi"aciones representati%as cuando las mismas e&isten' puede en ciertos casos ir en detrimento del principio por el cual se debe estimular ! )omentar la negociacin colecti%a entre empleadores ! organi"aciones de trabajadores@#>. Para negociar colecti%amente en una empresa' se re*uerir. *ue $a!a transcurrido a lo menos un a+o desde el inicio de sus acti%idades ,art. >O9 CT-. La T $a dado dos reglas al respecto; (l a+o se computa desde el inicio real de acti%idades de la empresa' siempre ! cuando ello se demuestre )e$acientemente. (n caso contrario' se contabili"a desde la iniciacin legal de acti%idades@#@. (n cuanto a los pla"os del procedimiento negociador' stos son de das corridos ! cuando %encieren en s.bado' domingo o )esti%o' se entender. prorrogado $asta el da siguiente $.bil ,art. >#8 CT-.

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/dem.s' para e)ectos de la negociacin ser.n ministros de )e adem.s de los inspectores del trabajo' los notarios pblicos' los o)iciales del Registro Ci%il ! los )uncionarios de la /dministracin del (stado *ue sean designados en calidad de tales por la T ,art. >#> CT@#D-.

1E.3. CLASIFICACIONES
(&isten %arias clasi)icaciones de la negociacin colecti%a. esde una perspecti%a doctrinaria podemos distinguir entre negociacin est.tica ! din.mica< )ormal ,de )omento o restricti%a- e in)ormal' ! centrali"ada ! descentrali"ada. (n base a nuestro derec$o positi%o podemos $ablar de negociacin reglada o )ormal ! negociacin no reglada o in)ormal. (sta ltima' despus de las enmiendas de la le! 7Z #B.:DB' puede ser con sindicatos o con grupos de trabajadores *ue se unan para negociar. /nali"aremos cada una de ellas m.s adelante. Siguiendo a Va$nANreund puede clasi)icarse la negociacin colecti%a en dos modelos de negociacin; contractual o est.tica e institucional o din.mica@#H. (l modelo institucional o din.mico consiste en la )ormacin de un rgano permanente' de car.cter bilateral' donde ambas partes son representadas en )orma paritaria' siendo presidido en ciertos casos por un miembro independiente. Las partes estatu!en las normas constituti%as ! las reglas de procedimiento de estos rganos encargados de regular' por medio de decisiones un.nimes' los salarios ! dem.s condiciones de trabajo del colecti%o respecti%o. (l modelo institucional o din.mico es de uso )recuente en Inglaterra ! Klgica' predominando el contractual o est.tico en el resto de (uropa ! en /mrica Latina. La negociacin contractual o est.tica se da cuando las partes se renen' negocian ! adoptan un acuerdo *ue' una %e" per)eccionado' implica el cese de la acti%idad negociadora' la dispersin de las partes' retomando nue%as negociaciones cuando sea necesario' !a sea por el trmino del acuerdo %igente o por*ue una de las partes pretende negociar uno nue%o. Indudablemente e&isten sistemas de negociacin eclcticos con elementos de ambos modelos. e $ec$o' a%ies ! Nreedland se+alan *ue e&isten procesos de negociacin din.mica )uera de un marco institucional !' por lo tanto' no es del todo correcto identi)icar la negociacin din.mica con las )ormas institucionales del sistema de negociacin. Por el contrario' puede darse el caso de comisiones paritarias permanentes *ue adopten un sistema de negociacin est.tico o contractual' de encuentros peridicos destinados a dar solucin a los problemas de las partes@#:. Otra clasi)icacin doctrinaria distingue entre negociacin )ormal e in)ormal. 7egociacin )ormal es a*uella regulada por la legislacin. La in)ormal es la desarrollada segn las reglas dadas por los mismos actores sociales' ante la )alta o con prescindencia del marco regulatorio estatal. La negociacin )ormal puede ser' por su parte' de )omento o promocional si busca )ortalecer la libertad sindical' o restricti%a cuando limita la autonoma colecti%a restringiendo la libertad sindical. /dem.s' la negociacin colecti%a puede ser centrali"ada o descentrali"ada. La negociacin ser. centrali"ada cuando se concentre en pocas unidades de negociacin' ! ser. descentrali"ada cuando se realice en mltiples unidades de negociacin' como la empresa o el establecimiento. Segn la regulacin de nuestro CT' la negociacin colecti%a puede ser reglada o )ormal ! negociacin no reglada o in)ormal. La negociacin )ormal o reglada es la contemplada en detalle por el CT. 7o obstante' el mismo CT establece adem.s la posibilidad de acordar con%enios colecti%os en negociaciones in)ormales o no regladas entre uno o m.s empleadores ! una o m.s organi"aciones sindicales o agrupaciones de trabajadores' estableciendo reglas di)erenciadas para cada una de ellas ,arts. >#@ ! ss. CT-.

1E.(. BMBITO OB>ETIVO

(l CT dispone *ue la negociacin colecti%a podr. tener lugar en las empresas del sector pri%ado ! en a*uellas en las *ue el (stado tenga aportes' participacin o representacin ,art. >O@ inc. primero' CT-. Por su parte' el art. #8 transitorio del CT estatu!e *ue no obstante lo dispuesto en el inciso primero del artculo >O@' la negociacin slo podr. tener lugar pre%ia autori"acin dada en %irtud de una le!' cuando se trate de empresas del (stado o en las *ue ste tenga aportes' participacin o representacin ma!oritarios' *ue no $ubieren estado )acultadas para negociar colecti%amente durante la %igencia del decreto le! 7Z 8.:D9' de #B:B. (ste precepto transitorio es claramente inconstitucional ! atentatorio de la libertad sindical. (l derec$o de negociacin colecti%a es una garanta constitucional en nuestro sistema ! re*uerir autori"acin por le! para e)ectuarla claramente a)ecta en su esencia este derec$o.

BO

Por otra parte' el CT establece *ue no e&istir. negociacin colecti%a en las empresas del (stado dependientes del 3inisterio de e)ensa 7acional o *ue se relacionen con el Supremo Cobierno a tra%s de este 3inisterio' en a*uellas en *ue le!es especiales la pro$ban' ! en las empresas o instituciones pblicas o pri%adas cu!os presupuestos' en cual*uiera de los dos ltimos a+os calendario' $a!an sido )inanciados en m.s de un DOQ por el (stado' directamente' o a tra%s de derec$o o impuestos ,art. >O@ incs. segundo ! tercero CT-. (sta disposicin no tendr. lugar' sin embargo' respecto de los establecimientos educacionales particulares sub%encionados en con)ormidad al decreto le! 7E >.@:H' de #B9O' ! sus modi)icaciones' ni de los establecimientos educacionales tcnicoApro)esional administrados por Corporaciones Pri%adas con)orme al decreto le! 7E >.#HH' de #B9O ,art. >O@ inc. cuarto CT-. /dem.s' la le! dispone *ue el 3inisterio de (conoma' Nomento ! Reconstruccin determinar. las empresas en las *ue el (stado tenga aporte' participacin o representacin ma!oritarios en *ue se deber. negociar por establecimiento' entendindose *ue dic$as unidades tendr.n el car.cter de empresas para todos los e)ectos de la le! ,arts. >O@ inc. )inal ! 8#B CT-. (sta norma %ulnera la libertad sindical. Sobre el particular' el CLS $a dic$o *ue la determinacin del ni%el de negociacin debera depender de la %oluntad de las partes@#9' ! *ue en base al principio de negociacin colecti%a libre ! %oluntaria' establecido en el artculo @Z del Con%enio B9' la determinacin del ni%el de negociacin colecti%a debera depender esencialmente de la %oluntad de las partes !' por consiguiente' no debera ser impuesto en %irtud de la legislacin' de una decisin de la autoridad administrati%a o de una jurisprudencia de la autoridad administrati%a del trabajo@#B. /dem.s' la legislacin estatu!e *ue la negociacin puede darse en la empresa o en un establecimiento de la misma ,art. >#D inc. segundo CT-. Nrancisco LalSer (rr."uri" de)ine el establecimiento como la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de las )inalidades de la empresa@8O. (n nuestro sistema el CT estructura una negociacin no reglada' con absoluta libertad de las partes' pero *ue depende de la %oluntad del empleador !a *ue la legislacin no reconoce medios de autotutela en bene)icio de los trabajadores ,arts. >#@ ! ss. ! >D#-. Por su parte' en la negociacin reglada $a! *ue distinguir; si es supraempresa sta depende nue%amente de la %oluntad del empleador ,arts. >O>' >>@ ! >>@ bis /@8#- ! si es de empresa' estamos ante el nico caso en *ue la legislacin establece la obligatoriedad de negociar ! contratar' contemplando medios de autotuela colecti%a para el caso de *ue las partes no lleguen a acuerdo. (ste mecanismo se complementa con la consagracin de la $uelga como etapa )inal del procedimiento reglado' pero no como presin para obligar al empleador a negociar colecti%amente. Por esta %a' la legislacin determina el ni%el de negociacin en la empresa o establecimiento ! por lo mismo' en nuestro ordenamiento' la nica negociacin %iable es en dic$o ni%el. Por ltimo' el CT dispone *ue cada predio agrcola se considerar. como una empresa para los e)ectos de negociar colecti%amente ! *ue' asimismo' se considerar.n como una sola empresa los predios colindantes e&plotados por un mismo empleador ,art. >#H-. /dem.s' en el caso de empleadores *ue sean personas jurdicas ! *ue dentro de su giro comprendan la e&plotacin de predios agrcolas' los trabajadores de stos podr.n negociar conjuntamente con los otros trabajadores de la empresa. Para estos e)ectos' se entiende por predios agrcolas tanto los destinados a las acti%idades agrcolas en general' como los )orestales' )rutcolas' ganaderos u otros an.logos ,art. >#H incs. segundo ! tercero CT-. (n cuanto a los establecimientos educacionales del sector particular' la le! 7Z #B.O:O' sobre estatuto de los pro)esionales de la educacin' permite cuando un sostenedor remunera a todos los pro)esionales de la educacin bajo contrato a pla"o inde)inido' segn determinadas asignaciones establecidas en dic$a le!' *ue pueda e&cluirse al establecimiento de la negociacin colecti%a por comn acuerdo de las partes ,art. H# inc. segundo le! 7Z #B.O:O-. Por su parte' la T $a se+alado *ue este acuerdo puede ser inde)inido en el entendido *ue se mantengan las asignaciones *ue menciona la le!@88. (sta norma es inconstitucional por menoscabar en su esencia el derec$o de negociacin colecti%a. (l precepto en comento no establece pla"o alguno' o sea la e&clusin de la negociacin podra ser permanente como $a sostenido la jurisprudencia administrati%a lo *ue' ob%iamente' transgrede el te&to constitucional. Tampoco se estatu!e un mecanismo *ue resguarde el consentimiento de los trabajadores e%entualmente a)ectados. Por otra parte' la negociacin colecti%a abarca di%ersas materias ! no slo remuneraciones' por lo *ue es altamente incon%eniente *ue por un aspecto salarial pueda suprimirse la negociacin.

B#

1E.*. BMBITO SUB>ETIVO

(l CT estatu!e *ue no podr.n negociar colecti%amente di%ersas clases de trabajadores ,art. >OD-. (n primer lugar' los trabajadores sujetos a contrato de aprendi"aje ! a*uellos *ue se contraten e&clusi%amente para el desempe+o en una determinada obra o )aena transitoria o de temporada. Complementa lo anterior' el art. 98 del CT' al establecer *ue en ningn caso las remuneraciones de los aprendices podr.n ser reguladas a tra%s de con%enios o contratos colecti%os o )allos arbitrales recados en una negociacin colecti%a. 7uestra jurisprudencia administrati%a de)ine como )aena transitoria a*uella obra o trabajo *ue por su naturale"a intrnseca tiene el car.cter de moment.nea o temporal' temporalidad cu!a duracin slo puede ser determinada en cada caso particular atendiendo a las caractersticas especiales del trabajo u obra de *ue trate@8>. /dem.s' la T en un dictamen m.s actual $a indicado *ue si la ejecucin de una obra o )aena se prolonga en el tiempo por m.s de dos a+os' no tiene la calidad de Itransitoria o de temporadaJ@8@. (stas normas transgreden la libertad sindical ! son inconstitucionales. (l derec$o de negociar colecti%amente con la empresa en *ue laboren es de rango constitucional en nuestro sistema !' aun*ue est sujeto a regulacin legal' sta no puede a)ectar en su esencia la garanta constitucional. (n los otros tres casos del art. >OD la limitacin es ra"onable' pero en el caso de los aprendices ! de los trabajadores *ue se desempe+an en una determinada obra ! )aena transitoria o de temporada nada justi)ica su total e&clusin de la negociacin. e $ec$o son de los trabajadores m.s des%alidos en nuestra legislacin. Respecto de los trabajadores sujetos a un perodo de prueba' el CLS $a dictaminado *ue la denegacin de su derec$o de sindicacin puede plantear problemas de aplicacin con el Con%enio 9:@8D. ic$o Comit $a precisado' adem.s' *ue ninguna disposicin del Con%enio B9 autori"a la e&clusin del personal temporero de su campo de aplicacin@8H. (n segundo lugar' no podr.n negociar colecti%amente los gerentes' subgerentes' agentes ! apoderados' siempre *ue en todos estos casos estn dotados' a lo menos' de )acultades generales de administracin. (n tercer lugar' no podr.n negociar colecti%amente las personas autori"adas para contratar o despedir trabajadores. (n cuarto lugar' no podr.n negociar colecti%amente los trabajadores *ue de acuerdo con la organi"acin interna de la empresa ejer"an dentro de ella un cargo superior de mando e inspeccin' siempre *ue estn dotados de atribuciones decisorias sobre polticas ! procesos producti%os o de comerciali"acin. La T $a precisado *ue el concepto de Icargo superior de mando e inspeccinJ dice relacin con trabajadores *ue desempe+an un cargo ubicado en sus ni%eles jer.r*uicos m.s altos' *ue les con)iera )acultades de super%isin o )iscali"acin de las labores desarrolladas por otros trabajadores de la misma empresa' no *uedando comprendidos los trabajadores con atribuciones decisionales e&clusi%amente en el ni%el de ejecucin de polticas ! procesos producti%os o de comerciali"acin pre%iamente establecidos' !a *ue estas atribuciones son propias de los cargos de rango medio de la empresa@8:. (n estos tres ltimos casos deber. dejarse constancia escrita en el contrato de trabajo del $ec$o de no poder negociar !' a )alta de la misma' se entender. *ue el trabajador est. $abilitado para negociar colecti%amente. entro del pla"o de seis meses contados desde la suscripcin del contrato' o de su modi)icacin' cual*uier trabajador de la empresa podr. reclamar a la IT de la atribucin a un trabajador de algunas de las calidades se+aladas en estos casos' con el )in de *ue se declare cu.l es su e&acta situacin jurdica. e la resolucin *ue dic$o organismo dicte' podr. recurrirse ante el jue" competente en el pla"o de cinco das contados desde su noti)icacin. (l tribunal resol%er. en nica instancia' sin )orma de juicio ! pre%ia audiencia de las partes. La T $a precisado *ue resulta jurdicamente procedente *ue los sindicatos de empresa asuman la representacin de sus asociados a )in de )ormular estas reclamaciones@89. Por su parte' los pro)esionales de la educacin *ue se desempe+an en el sector municipal no estar.n a)ectos a las normas de negociacin colecti%a' segn lo dispone el art. D# inc. segundo de la le! 7Z #B.O:O' sobre (statuto de los Pro)esionales de la (ducacin. (sta e&clusin se debe a *ue nuestro legislador estima *ue estos pro)esionales de la educacin del sector municipal son asimilables a los )uncionarios pblicos' en atencin al estatuto *ue los rige ,le! 7Z #B.O:O- el cual contempla una serie de derec$os laborales' estatu!endo' adem.s' *ue el CT slo les ser. aplicable supletoriamente. Sin embargo' la imposibilidad de negociar colecti%amente por las normas del CT no impide *ue estos trabajadores participen en procesos de negociacin colecti%a atpicos' segn estudiaremos m.s adelante.

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La T $a se+alado *ue el personal de %igilantes de un establecimiento administrado por una corporacin municipal *ue atiende ser%icios traspasados del sector pblico' se rige por las normas legales del sector pri%ado' no obstante lo cual est.n impedidos de negociar colecti%amente atendido el origen )iscal de los recursos presupuestarios de dic$as corporaciones@8B. /simismo' los pro)esores *ue prestan ser%icios en corporaciones creadas por municipalidades para administrar establecimientos educacionales traspasados a a*ullas' pueden negociar colecti%amente sal%o *ue sus presupuestos $a!an sido )inanciados en cual*uiera de los dos ltimos a+os calendario' en m.s de un DOQ por el (stado' directamente' o a tra%s de derec$o o impuestos@>O. (n cuanto a los pro)esionales de la educacin del sector particular' cabe e&presar *ue per)ectamente pueden negociar colecti%amente por aplicacin de las normas del CT ,art. H# le! 7Z #B.O:O-.

1E./. BUENA FE ? OBLIGATORIEDAD DE NEGOCIAR

Como la negociacin colecti%a es %oluntaria ! libre' se impone la obligacin de negociar de buena )e para las partes. (l CLS en)ati"a *ue la negociacin debe ser %oluntaria' lo *ue re*uiere de un grado importante de autonoma de los interlocutores sociales en la negociacin' )undamental para la plena concrecin de la libertad sindical@>#. (l Comit $a mani)estado *ue ninguna disposicin del artculo @Z del Con%enio B9 obliga a un gobierno a imponer coerciti%amente un sistema de negociacin colecti%a a una organi"acin determinada' lo cual claramente alterara el car.cter %oluntario de tales negociaciones@>8. (n este conte&to de negociacin colecti%a %oluntaria' el deber de negociar de buena )e es de particular trascendencia. 7egociar de buena )e implica *ue los negociadores $agan todo lo posible para llegar a un acuerdo@>>' e%itando todo retraso injusti)icado en el desarrollo de las negociaciones@>@' desarrollando negociaciones %erdaderas ! constructi%as' cumpliendo los acuerdos pactados ! aplic.ndolos de buena )e@>D. /lonso Olea ! Casas Kaamonde indican *ue la buena )e negocial impone *ue en la negociacin misma no se utilice la intimidacin' ni las ma*uinaciones dolosas' ni el error en *ue incurra la contraparte. Las partes no debieran adoptar actitudes cerradas o negarse a presentar pruebas o in)ormes como base de sus a)irmaciones. Lo *ue en de)initi%a signi)ica la buena )e es *ue las partes tengan el deseo de llegar a un acuerdo ra"onable ! *ue dic$o deseo se e&teriorice en el proceso negocial@>H. Por otra parte' la ruptura de negociaciones no supone mala )e de una de las partes. La buena )e negocial se presume. Inclusi%e' la negati%a a negociar no implica %iolar el deber de negociar de buena )e. Ob%iamente' el deber de buena )e no e&clu!e el derec$o de $uelga' sin cu!a e%entualidad no sera posible negociar en trminos ra"onables@>:. /dem.s' algunos sistemas de relaciones laborales estatu!en el Ideber de negociarJ. La OIT respecto del Ideber de negociarJ $a precisado *ue la libertad de negociacin inclu!e dos aspectos distintos' tanto la libertad de optar entre acudir o no a negociar ! de negociar con una o con otra organi"acin representati%a ,libertad para negociar-' como la libertad de ponerse o no de acuerdo durante las deliberaciones ,libertad de con%enir-@>9. (&isten pases *ue $an introducido el deber de negociacin en sus respecti%as legislaciones' como es el caso de ((.==.' Cran Kreta+a' Suecia ! Nrancia< a di)erencia de otros *ue mantienen un sistema de plena libertad de negociacin' como ocurre en /lemania' Italia' Molanda' /ustria' 7oruega' inamarca o Crecia@>B. Por el contrario' para nuestro sistema de relaciones laborales el dato )undamental es la e&cepcionalidad ! riguroso control sobre las medidas de autotutela Aespecialmente la $uelgaA' lo *ue unido a un mo%imiento sindical bastante dbil per)ila los caracteres de restricti%os de su regulacin legal. e esta )orma' se con)igura un sistema de relaciones laborales *ue slo en un caso reconoce el derec$o de $uelga' ! *ue' en de)initi%a' conlle%a a *ue todo el sistema transgreda la libertad sindical' toda %e" *ue la nica )orma lcita para )or"ar a negociar a los empleadores es mediante el establecimiento del deber de negociar ! del deber de contratar' alej.ndose de una negociacin colecti%a libre ! %oluntaria. ebemos apuntar *ue adem.s del deber de negociar ! contratar el CT contempla tambin indirectamente el deber de negociar de buena )e en dos preceptos sobre las pr.cticas desleales del empleador ,>9: letra c- ! pr.cticas desleales del trabajador' de las organi"aciones sindicales o de stos ! del empleador en su caso ,>99 letra a-. Se trata de acciones *ue se ejecuten durante el proceso de la negociacin colecti%a ! *ue re%elen una mani)iesta mala )e *ue impida el normal desarrollo de la misma.

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Por su parte' la Corte Suprema e&presamente se $a re)erido al deber de negociar de buena )e en nuestro sistema' al discutirse el alcance de una cl.usula de reajustabilidad de un instrumento colecti%o' se+alando *ue debe concluirse *ue las partes al negociar $an debido ponderar las circunstancias en contro%ersia' dentro de la buena )e con *ue se presume $an actuado en la discusin de los nue%os contratos@@O. Por ltimo' cabe se+alar *ue una de las e&presiones m.s importantes del deber de negociar de buena )e dice relacin con la in)ormacin. (n la reciente le! 7Z #B.:DB se $a re)or"ado el deber del empleador de otorgar in)ormacin oportuna' pertinente ! tcnicamente )undada' agregando dos nue%os incisos al art. >#D@@#' disponiendo *ue todo sindicato o grupo negociador de empresa podr. solicitar del empleador dentro de los tres meses anteriores a la )ec$a de %encimiento del contrato colecti%o %igente' los antecedentes indispensables para preparar el pro!ecto de contrato colecti%o. La le! agrega *ue para el empleador ser. obligatorio entregar' a lo menos' los balances de los dos a+os inmediatamente anteriores sal%o *ue la empresa tu%iere una e&istencia menor' en cu!o caso la obligacin se reducir. al tiempo de e&istencia de ella< la in)ormacin )inanciera necesaria para la con)eccin del pro!ecto re)erida a los meses del a+o en ejercicio' ! los costos globales de mano de obra del mismo perodo. /simismo' el empleador entregar. la in)ormacin pertinente *ue incida en la poltica )utura de in%ersiones de la empresa' siempre *ue no sea considerada por a*ul como con)idencial. Ninalmente' se indica en la re)orma *ue si en la empresa no e&istiere contrato colecti%o %igente' tales antecedentes pueden ser solicitados en cual*uier momento. ebemos precisar *ue con anterioridad a la re)orma' la T $aba se+alado en su jurisprudencia *ue el empleador deba acompa+ar' a lo menos' los balances de los dos a+os inmediatamente anteriores' sal%o *ue la empresa tu%iera una e&istencia menor' la in)ormacin )inanciera pertinente de los meses transcurridos del a+o en ejercicio ! los costos de mano de obra del perodo@@8. Para el organismo )iscali"ador' la intencin del legislador era de *ue el empleador entregue dentro del proceso de negociacin colecti%a' in)ormacin oportuna' pertinente ! tcnicamente )undada respecto de las condiciones ! perspecti%as actuales ! potenciales de la empresa en la *ue est.n insertos los trabajadores' a )in de asegurar el cumplimiento e)ica" del derec$o )undamental de negociar colecti%amente *ue tienen los trabajadores@@>. Por este moti%o' si el empleador se negaba a entregar la in)ormacin necesaria para justi)icar sus argumentaciones' incurra en una pr.ctica desleal ,art. >9: b CT-. Inclusi%e' para una preparacin e)ica" del proceso negociador' la in)ormacin debera ser suministrada con anterioridad a los trabajadores o sus representantes' !' en e)ecto' la misma legislacin contemplaba como pr.ctica antisindical si el empleador se negaba a proporcionar a los dirigentes sindicales la in)ormacin necesaria para el cabal cumplimiento de sus obligaciones ,art. 89B e& letra a' actualmente letra b del CT-.

1E.8. PROCEDIMIENTO
=no de los ejemplos m.s e%identes de la normati%a e&cesi%a en materia de negociacin colecti%a est. dado por el procedimiento negociador. (n la gran ma!ora de las naciones desarrolladas' el procedimiento de negociacin colecti%a es Ilibremente acordado por las partesJ' siendo e&cepcional una regulacin legal al respecto. Sin embargo' en gran parte de nuestro continente' la situacin es in%ersa ! el legislador regula detalladamente el procedimiento negociador' )ruto de una concepcin reglamentarista del mundo laboral' donde el e*uilibrio $acia un sistema mi&to es an es*ui%o. La )ormalidad para contratar colecti%amente puede estar )ijada en la le! ,re)erida a la obligacin de negociar m.s *ue a un procedimiento legal@@@-' o por los actores sociales mediante acuerdos )ormales , inamarca-' o tambin por medio de pr.cticas instauradas ,Lu&emburgo' Klgica' Molanda' Nrancia ! inamarca-' o a tra%s de cdigos sindicales de procedimiento *ue se aplican a los asociados@@D. La tendencia inter%entora en la ma!ora de /mrica Latina transgrede la libertad sindical ! muc$as %eces se e&plica por la debilidad de los sindicatos !' )undamentalmente' por la e&cesi%a pro$ibicin ! sobrerreglamentacin de la $uelga' lo cual impide el normal desarrollo de la libertad sindical ! deja a los sindicatos sin poder negociador a menos *ue la le! estable"ca como contrapartida el deber de negociar ! de contratar. Ojeda /%ils nos dice *ue el legislador latinoamericano introduce el deber de negociar por*ue conoce la debilidad sindical@@H' ! para 0ene"iani no resulta ilgico *ue la tutela del contra!ente dbil de la relacin laboral se re)leje tambin en su %ida colecti%a' por la debilidad de los sindicatos !' a %eces' por la %oluntad de los mismos@@:. 3orgado e&plica *ue la inter%encin estatal en la negociacin colecti%a en /mrica Latina tiene como propsito' entre otras materias' la determinacin legal de los IprocedimientosJ de negociacin@@9 jugando el

B@

(stado un rol preponderante en la negociacin ! en la administracin de los resultados de la misma@@B. (l (stado inter%iene en la negociacin colecti%a por medio de lo *ue Uscar (rmida =riarte $a denominado la Iprocedimentali"acinJ de la negociacin' inter%iniendo en su contenido e imponiendo o promo%iendo una determinada estructura negocial@DO. Se trata del reglamentarismo )uncional al *ue nos re)erimos al $ablar de la )uentes del derec$o colecti%o. Para el CLS cual*uier limitacin a la negociacin colecti%a por parte de las autoridades debera estar precedida de consultas con las organi"aciones de trabajadores ! de empleadores' intentando buscar el acuerdo de ambas@D#. /dem.s' $a mani)estado *ue la repetida utili"acin de restricciones legislati%as a la negociacin colecti%a slo puede tener a largo pla"o una in)luencia perjudicial ! desestabili"adora de las relaciones pro)esionales' dado *ue pri%a a los trabajadores de un derec$o )undamental ! de un medio para la de)ensa ! la promocin de sus intereses econmicos ! sociales@D8. (l procedimiento contemplado por nuestro CT para la negociacin colecti%a )ormal es bastante detallado. (n l podemos distinguir las siguientes etapas generales; a- Inicio de la negociacin< b7egociaciones' ! c- /cuerdo. (n las lneas siguientes nos abocaremos al estudio de la negociacin reglada por empresa' ! en el p.rra)o #O.#O al procedimiento negociador *ue abarca a m.s de una empresa' e&cepcional en la realidad pr.ctica de nuestro sistema. /dem.s' estudiaremos la negociacin no reglada o in)ormal contemplada en el CT' sin perjuicio de su posterior an.lisis en el captulo GI al re)erirnos al con%enio colecti%o. 1E.8.1. In&-&o +% ! n%'o-& -&3n La le! establece di%ersas normas a )in de regular los inicios de la negociacin colecti%a. Respecto del inicio debemos anali"ar los sujetos )acultados para darle curso' la representacin *ue la le! establece' la poca de presentacin del pro!ecto ! sus )ormalidades de presentacin. Los sujetos capacitados para iniciar un procedimiento de negociacin son los sujetos colecti%os representati%os de la parte trabajadora' sea un sindicato de empresa o una agrupacin' coalicin o grupo transitorio de trabajadores de la misma ,art. >#D-. La igualdad con *ue la legislacin contempla a las coaliciones transitorias de trabajadores en relacin a los sindicatos atenta contra el principio de libertad sindical. Podra ocurrir *ue e&istiendo sindicatos en una empresa una coalicin transitoria de trabajadores pudiera negociar colecti%amente' lo *ue )a%orece la in)luencia patronal sobre la misma ! la posibilidad de di%isiones inducidas por el empleador. ^ue negocien agrupaciones de $ec$o es posible' m.s para *ue se respete la libertad sindical ello debiera proceder slo en caso de *ue no e&istieran sindicatos constituidos en la misma unidad de negociacin. /dem.s' una %e" concretado el contrato colecti%o' su aplicacin ! administracin es m.s e)iciente respecto de los trabajadores con un sindicato permanente ! no con una coalicin transitoria. La concepcin de nuestro legislador responde a un concepto de negociacin colecti%a est.tica ! no din.mica' !a *ue esta ltima re*uiere la presencia de sindicatos permanentes ! no transitorios. (n materias tan importantes como la )le&ibilidad laboral' la negociacin din.mica puede llegar a ser de importancia. (n cuanto a los grupos de trabajadores' el CT dispone *ue deben reunir' a lo menos' los mismos *urum ! porcentajes re*ueridos para la constitucin de un sindicato de empresa o el de un establecimiento de ella. (stos *urum ! porcentajes se entender.n re)eridos al total de los trabajadores )acultados para negociar colecti%amente' *ue laboren en la empresa o predio o en el establecimiento' segn el caso ,art. >#D inc. tercero-. Como %emos' generalmente el *urum e&igido ser. le%emente menor *ue el re*uerido para constituir un sindicato de empresa' !a *ue la base *ue se considera en este ltimo es Itodos los trabajadores de la empresa' predio o establecimientoJ' a di)erencia de los grupos de trabajadores donde la base es Iel total de los trabajadores )acultados para negociar colecti%amenteJ. e? respecto de los sindicatos' es necesario representar un *urum mnimof /un*ue la le! nada dice' opinamos *ue por tratarse de una Inegociacin colecti%aJ debe tratarse de una representacin de dic$a naturale"a' debiendo aplicarse por analoga la norma del art. >#D inc. tercero sobre grupos de trabajadores. La T' por el contrario' sostiene *ue basta *ue el sindicato presente el pro!ecto sin importar el nmero de trabajadores *ue in%olucre la negociacin@D>. (n cuanto a la representacin en la negociacin' sta estar. a cargo de una comisin negociadora *ue' en el caso de los trabajadores' ser. integrada por el directorio del o los sindicatos respecti%os' o en caso de las coaliciones o grupos transitorios ser. integrada por una representacin electa con normas similares a las *ue regulan la eleccin del directorio sindical ,art. >8H CT-. La di)erencia respecto del directorio sindical es *ue ste se con)orma por un director si el sindicato rene menos de 8D a)iliados ! por tres si rene de 8D a 8@B socios' a di)erencia de las agrupaciones transitorias' *ue para negociar colecti%amente siempre contar.n' a lo BD

menos' con tres miembros en la comisin negociadora' sal%o *ue el grupo est con)ormado por 8DO o m.s trabajadores caso en el *ue se asimila a la situacin de los sindicatos. /dem.s' en cuanto al ministro de )e' ste deber. estar presente en la eleccin de los representantes del grupo slo cuando sea con)ormado por 8DO o m.s trabajadores. La le! dispone *ue no podr.n integrar comisiones negociadoras a menos *ue tengan la calidad de dirigentes sindicales' los trabajadores *ue tienen pro$ibicin de negociar colecti%amente ,art. >OD inc. )inal CT-. La T $a precisado' ante el %aco legal relati%o a la )orma de adopcin de los acuerdos por parte de la comisin negociadora' *ue las decisiones deben ser adoptadas por ma!ora absoluta de sus integrantes@D@. (l empleador' por su parte' puede ser representado $asta por tres apoderados *ue )ormen parte de la empresa' entendindose tambin como tales a los miembros de su respecti%o directorio ! a los socios con )acultad de administracin ,art. >8H inc. )inal-. Como %emos' la estructura de nuestro sistema negocial impone *ue el tipo de sindicato *ue represente a los trabajadores en la empresa' sea un sindicato de base' espec)icamente uno de empresa' a di)erencia de lo *ue ocurre en di%ersas legislaciones comparadas en las cuales el sindicato se organi"a m.s bien por rama' sin perjuicio de *ue pueda representar a los trabajadores de una determinada empresa )rente a sus empleadores. Indudablemente la determinacin del tipo de sindicato *ue represente a los trabajadores transgrede la libertad sindical. (n materia de eleccin de la organi"acin representati%a' el CLS $a sido en).tico al se+alar *ue los trabajadores deberan tener derec$o a elegir la organi"acin *ue los representara en las negociaciones@DD. (n cuanto a la poca de inicio' arts. >#: a >88 del CT' debemos $acer dos distinciones. 1+.".1.1. Ine&istencia de un contrato colectivo anterior o vigente Puede presentarse el pro!ecto en el momento *ue se estime con%eniente. (n estos casos no e&iste un contrato colecti%o %igente en la empresa. Por el contrario' de $aber un con%enio colecti%o o un )allo arbitral su e&istencia no obsta para *ue los trabajadores *ue cumplan los re*uisitos puedan presentar el pro!ecto respecti%o. Lo anterior en base al e&preso reconocimiento *ue $ace el legislador' al aclarar *ue si en una empresa se $a suscrito un con%enio colecti%o' ello no obstar. para *ue los restantes trabajadores puedan presentar pro!ectos de contrato colecti%o' de con)ormidad al art. >#: ,art. >#@ bis inc. )inal-. /dem.s' la negociacin reglada es la nica obligatoria para el empleador ! con derec$o a $uelga para los trabajadores' por lo *ue su procedencia debe interpretarse en la )orma m.s amplia posible a )in de dar pleno cumplimiento al principio de libertad sindical. (l empleador unilateralmente ! sin limitacin alguna puede declarar como tiempo in$.bil para el inicio del proceso' uno o m.s lapsos de $asta HO das en el a+o calendario' seguido o distribuido en parcialidades ,art. >#:-. (n dic$o perodo no es posible presentar un pro!ecto de contrato colecti%o' no obstante lo cual' como $a mani)estado la T' no se comprenden en dic$a pro$ibicin el desarrollo ! la conclusin de un proceso negociador iniciado con anterioridad' pudiendo incluso %otarse ! $acer e)ecti%a la $uelga' segn el caso@DH. (sta normati%a claramente transgrede la libertad sindical al establecer un derec$o unilateral del empleador para impedir *ue se inicie un proceso de negociacin colecti%a en ciertos perodos del a+o. Por consiguiente ! en atencin al rango constitucional del principio de libertad sindical estimamos *ue esta disposicin es inconstitucional. Como !a estudiamos es necesario' adem.s' *ue $a!a transcurrido un a+o desde el inicio de acti%idades de la empresa ,art. >O9 CT-. Recibido el pro!ecto de contrato colecti%o' el CT dice *ue el empleador dentro de los D das siguientes Ipodr.J comunicar tal circunstancia a todos los dem.s trabajadores de la empresa ! a la IT ,art. >#9 CT-. Sin embargo' la reciente le! 7Z #B.:DB' en su art. nico nmero 99 modi)ica el inc. primero del art. >8O ! dispone *ue el empleador Ideber.J e)ectuar esta comunicacin. Lamentablemente' la enmienda mantu%o la redaccin del art. >#9 en el sentido de *ue esta comunicacin es optati%a para el empleador. /dem.s' tampoco se enmend el art. >#B *ue regula las consecuencias de la no comunicacin del empleador' !a *ue' como $emos dic$o' antes de la le! 7Z #B.:DB era optati%a. Con todo' ! atendido el tenor de la re)orma' deber. interpretarse *ue es obligatoria la comunicacin para el empleador ! *ue el art. >#B se encuentra derogado t.citamente@D:. =na %e" reali"ada la comunicacin' los dem.s trabajadores de la empresa' en un pla"o de >O das desde la )ec$a de la comunicacin' podr.n presentar pro!ectos en la )orma ! condiciones establecidos en el CT o podr.n ad$erir al pro!ecto presentado segn lo estatuido en el art. >8>@D9.

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Si los dem.s trabajadores presentan pro!ectos' el ltimo da del pla"o de >O das se entender. como )ec$a de presentacin de todos los pro!ectos' para los e)ectos de los pla"os contemplados en el procedimiento de negociacin colecti%a ,arts. >8O CT-. Lo mismo ocurre si se presentan ad$esiones al mismo. e^u ocurre si no obstante la comunicacin del >#9' todos o algunos de los trabajadores comunicados no presentan pro!ecto de contratof (n este caso slo podr.n presentar pro!ectos de contrato colecti%o de acuerdo a las normas *ue estatu!e el mismo CT' para cuando e&iste contrato colecti%o anterior ,art. >8# CT-. Toda esta normati%a constitu!e una gra%e %ulneracin a la libertad sindical' lo cual no $a sido subsanado por la ltima re)orma. La autonoma colecti%a debiera determinar libremente la poca de inicio de la negociacin. 1+.".1.2. %&iste contrato colectivo vigente (n este caso' la presentacin del pro!ecto deber. e)ectuarse no antes de @D ni despus de @O das anteriores a la )ec$a de %encimiento del contrato ,art. >88 inc. primero CT-. Como e&presin m.&ima del reglamentarismo )uncional' la le! se coloca en di%ersas $iptesis en cuanto a la posibilidad de iniciar negociaciones' disponiendo *ue los trabajadores *ue ingresen a la empresa donde $ubiere contrato colecti%o %igente ! *ue tengan derec$o a negociar colecti%amente' podr.n presentar un pro!ecto de contrato despus de transcurridos H meses desde la )ec$a de su ingreso' a menos *ue el empleador les $ubiere e&tendido' en su totalidad' las estipulaciones del contrato colecti%o respecti%o' como estudiaremos m.s adelante. La duracin de estos nue%os contratos ser. lo *ue reste al pla"o de dos a+os contados desde la )ec$a de celebracin del ltimo contrato colecti%o %igente en la empresa' cuales*uiera sea la duracin e)ecti%a de ste. Los trabajadores' en todo caso' podr.n elegir como )ec$a de inicio de dic$a duracin la de celebracin de un contrato colecti%o anterior' con tal *ue ste se encuentre %igente ,art. >88 inc. segundo CT-. /dem.s' los trabajadores *ue no participen en los contratos colecti%os *ue se celebren' o a*uellos *ue $abiendo ingresado a la empresa con posterioridad a su celebracin' el empleador les $ubiere e&tendido en su totalidad el contrato respecti%o' segn el art. >@H' podr.n presentar pro!ectos de contrato al %encimiento del pla"o de dos a+os de celebrado el ltimo contrato colecti%o' cual*uiera *ue sea la duracin e)ecti%a de ste !' en todo caso' con la antelacin legal *ue corresponda' sal%o acuerdo de las partes de negociar antes de esa oportunidad ,art. >88 inc. tercero CT-. (n este ltimo caso' el acuerdo del empleador se entender. otorgado cuando de respuesta al pro!ecto cumpliendo los re*uisitos legales. Las partes' por otro lado' pueden acordar postergar $asta por HO das' ! por una sola %e" en cada perodo' la )ec$a en *ue les corresponda negociar colecti%amente )ijando al mismo tiempo la )ec$a de la )utura negociacin' de lo cual debe dejarse constancia escrita ! con copia a la IT ,art. >88 inc. cuarto CT-. (l pro!ecto de contrato colecti%o deber. presentarse por escrito ! contener ciertas menciones *ue estudiaremos en el captulo pr&imo' al tratar del contenido de los contratos colecti%os ,art. >8D CT-. =na %e" presentado el pro!ecto' una copia del mismo )irmada por el empleador deber. entregarse a la IT respecti%a' dentro de los cinco das siguientes a su presentacin. Si el empleador se negare a )irmar dic$a copia' los trabajadores podr.n re*uerir a la IT' dentro de los tres das siguientes del %encimiento del re)erido pla"o de cinco das' para *ue le noti)i*ue el pro!ecto de contrato ,art. >8@ CT-. Se entender. para estos e)ectos por empleador al gerente' el administrador' capit.n de barco !' en general' a toda persona *ue ejerce $abitualmente )unciones de direccin o administracin por cuenta o representacin de una persona natural o jurdica ,art. @Z inc. primero CT-. Presentado el pro!ecto de contrato colecti%o' el trabajador deber. permanecer a)ecto a la negociacin durante todo el proceso' sin perjuicio de la posibilidad de reintegro de los trabajadores' en caso de $uelga ,art. >89 inc. primero CT-. La reglamentacin rigurosa *ue $emos e&plicado' con numerosos pla"os *ue' en la pr.ctica' entraban la negociacin colecti%a' constitu!e un importante lmite a la libertad sindical. (n esta materia el CLS $a sido claro en mani)estar *ue la repetida utili"acin de restricciones legislati%as a la negociacin colecti%a slo puede tener a largo pla"o una in)luencia perjudicial ! desestabili"adora de las relaciones pro)esionales' dado *ue pri%a a los trabajadores de un derec$o )undamental ! de un medio para la de)ensa ! promocin de sus intereses econmicos ! sociales@DB' ! *ue' como $a se+alado la Comisin de In%estigacin ! Conciliacin en 3ateria de Libertad Sindical' los sistemas en los *ue el gobierno o los trabajadores adoptan una actitud e&ageradamente legalista' adoptan una actitud *ue es incompatible' ! en realidad antittica' con el desarrollo de relaciones de trabajo armoniosas. La Comisin $a obser%ado tambin *ue a menudo' incluso cuando e&iste la buena %oluntad e%idente de ambas partes de colaborar ! llegar a un acuerdo mutuo' los re*uisitos legales in)le&ibles ! detallados impiden *ue se realicen %erdaderos progresos@HO. B:

(l legislador nacional intenta' adem.s' sincroni"ar las negociaciones disponiendo *ue todas las negociaciones colecti%as entre un empleador ! los distintos sindicatos de empresa o grupos de trabajadores' deber.n tener lugar durante un mismo perodo' sal%o acuerdo de las partes' el cual se presume si el empleador no $iciese uso de la )acultad de comunicar la presentacin de un pro!ecto al tenor de lo estatuido en el art. >#9 ,art. >#D inc. cuarto CT-. 7ue%amente nos encontramos con un precepto *ue %ulnera la libertad sindical' al sustraer de la autonoma colecti%a la competencia para decidir cu.ndo negociar. Ninalmente' debemos $acer re)erencia al artculo #: decreto le! 7Z 8##' *ue )ij normas para la de)ensa de la libre competencia' *ue se+ala entre los deberes ! atribuciones de la Comisin Resoluti%a el establecer' de o)icio o a peticin de parte' ! pre%io in)orme del 3inisterio del Trabajo ! Pre%isin Social' )ec$as distintas de negociacin colecti%a para empresas de una misma rama de acti%idad' a )in de e%itar *ue negociaciones en una misma )ec$a en distintas empresas puedan conducir a una situacin monoplica. Copia de esta resolucin se remitir. a la T' la *ue deber. noti)icarla a los a)ectados ,letra )-. (sta precepti%a contra%iene la libertad sindical' al imponer pre%enti%amente )ec$as distintas para las negociaciones colecti%as de un determinado sector' %ulner.ndose el art. #B 7Z #H de la CPR' *ue contempla e&presamente el derec$o de negociar colecti%amente. La interpretacin de esta normati%a ! la solucin de sus %acos debe orientarse a dar la m.&ima concrecin al principio constitucional de libertad sindical. Por ejemplo' la Corte de /pelaciones de San 3iguel@H# conoci un caso *ue nos puede ilustrar en esta materia. Se trata de un sindicato *ue present un pro!ecto de contrato colecti%o el D de septiembre de #BBH en circunstancias de *ue el contrato colecti%o anterior se $aba e&tinguido el >O de junio de dic$o a+o' ! por ende' se $aba e&tinguido el pla"o legal para presentar un nue%o pro!ecto de contrato ,no antes de @D ni despus de @O das anteriores a su %encimiento' art. >88-. (l empleador objet el nue%o pro!ecto por e&tempor.neo. La IT conociendo del reclamo del sindicato orden responder el pro!ecto. (l empleador' por su parte' interpuso una accin de proteccin en contra de la Inspeccin. (l empleador sustent su recurso en el derec$o de propiedad' consagrado en el art. #B 7Z 8@ CPR. Por su parte' la IT $i"o presente *ue su actuacin era ajustada a la le!' al tenor de lo dispuesto en el art. >#: del CT' !a *ue no $abiendo contrato colecti%o anterior %igente el sindicato puede presentar un nue%o pro!ecto cuando lo estime con%eniente. La Corte de /pelaciones acogi el recurso' se+alando *ue la IT carece de )acultades para e&tender el pla"o de presentacin de un pro!ecto de contrato colecti%o. La sentencia agrega *ue' si un sindicato no present dentro del pla"o legal un nue%o pro!ecto' slo podr. presentar uno nue%o desde el mes de julio siguiente' !a *ue el empleador tiene el derec$o legal de establecer en el mes de junio un lapso de $asta sesenta das durante el cual no se pueden iniciar negociaciones colecti%as ,art. >#: inc. segundo-. (n opinin de los sentenciadores' la resolucin de la IT a)ecta el derec$o de propiedad del empleador' por*ue %encido el pla"o para presentar la reno%acin del contrato colecti%o' el empresario $ace su programa de acti%idad econmica sobre la base de $aberse mantenido la incidencia econmica del contrato colecti%o anterior en los contratos indi%iduales' segn el e)ecto ultra termine contemplado en el art. >@9 inc. segundo del CT. Por su parte' la T postula otra interpretacin en situaciones similares' indicando *ue la norma del art. >88 resulta aplicable slo mientras e&ista un instrumento colecti%o %igente' de suerte tal *ue' de no e&istir ste o de $aberse e&tinguido el celebrado anteriormente' estaremos en presencia de otra situacin reglamentada e&presamente en el art. >#: inc. primero del CT@H8' sal%o *ue paralelamente en la empresa e&ista otro instrumento colecti%o %igente' caso en el cual ser. aplicable la norma del art. >88 inc. tercero. (l criterio sustentado por los tribunales' en nuestra opinin' constitu!e un claro ejemplo de una interpretacin e&cesi%amente legalista *ue' en de)initi%a' transgrede la libertad sindical ! %ulnera principios constitucionales %igentes en nuestro derec$o. Cabe considerar *ue el derec$o de negociar colecti%amente con la empresa en *ue laboren es una garanta constitucional de los trabajadores ! la regulacin legal del mismo no puede a)ectar su esencia. /simismo' el art. DZ de la CPR complementa esta garanta !a *ue' a la )ec$a de esta sentencia' en #BBH' el art. 9Z del Pacto Internacional de erec$os (conmicos' Sociales ! Culturales consagraba plenamente la libertad sindical' como derec$o $umano esencial ! %igente en C$ile. (n este conte&to es dable preguntarse si la e&trema reglamentacin contemplada de los arts. >#: a >88 del CT ,con o sin las enmiendas de la le! 7Z #B.:DB- es constitucional ! si respeta o no la libertad sindical. 3.s an en el caso en cuestin' donde un I%aco legalJ nos lle%a a una duda interpretati%a *ue' en de)initi%a' dej a un sindicato sin poder negociar $asta el mes de julio del a+o siguiente.

B9

/nte este %aco' estimamos *ue la interpretacin debi ser amplia' a )a%or de los principios constitucionales' sosteniendo *ue el sindicato poda presentar pro!ectos en cual*uier tiempo. (n cuanto a la e%entual %ulneracin del derec$o de propiedad' ste no es un derec$o absoluto' ! la negociacin colecti%a precisamente lo *ue pretende' entre otras materias' es el respeto de la propiedad *ue los trabajadores respecto de su acti%idad laboral' nico patrimonio de los mismos. Por otra parte' no es pertinente la cita del art. >@9 inc. segundo' !a *ue en esta Iultraacti%idad del contrato colecti%oJ no se inclu!en' entre otras cl.usulas' las de reajustabilidad de remuneraciones ! de otros bene)icios pactados en dinero' lo *ue deja a los trabajadores sin reajuste alguno' sal%o el *ue pacten indi%idualmente. 1E.8.2. N%'o-& -&on%" Presentado el pro!ecto se entiende iniciada la negociacin dando paso a su )ase central *ue $emos denominado de negociaciones propiamente tal. (n esta )ase el empleador debe dar respuesta al pro!ecto presentado por los trabajadores' bajo apercibimiento de presumir su consentimiento t.cito' con)igur.ndose de esta )orma la obligacin de negociar. =na %e" respondido el pro!ecto las partes se reunir.n el nmero de %eces *ue estimen con%eniente' con el objeto de obtener directamente un acuerdo' sin sujecin a ningn tipo de )ormalidades ,art. >>> CT-. /dem.s' podr.n asistir al desarrollo de las negociaciones los asesores *ue designen las partes' los *ue no podr.n e&ceder de tres por cada una de ellas ,art. >8: CT-. La T $a se+alado *ue los asesores de las partes tienen derec$o a participar acti%amente en las reuniones sostenidas con moti%o de la negociacin' para aconsejar oportunamente acerca de las materias de su especialidad@H>. La le! 7Z #B.:DB@H@ agreg dos nue%os incisos al art. >8: a )in de )acilitar las labores de asesora' disponiendo *ue en las negociaciones en *ue la comisin negociadora laboral est compuesta por las directi%as de uno o m.s sindicatos' podr. asistir como asesor de stas' ! por derec$o propio' un dirigente de la )ederacin o con)ederacin a *ue se encuentren ad$eridas' sin *ue su participacin se compute para los e)ectos del lmite establecido en el inc. primero del art. >8:. /dem.s' trat.ndose de un grupo negociador de trabajadores *ue pertene"can a un sindicato interempresa' la re)orma dispuso *ue podr. asistir a las negociaciones como asesor de a*ullos' ! por derec$o propio' un dirigente del sindicato' sin *ue su participacin sea computable para el lmite establecido en el inc. primero del art. >8:. Las negociaciones podr.n prorrogarse si las partes an no $ubieren logrado un acuerdo en la )ec$a de trmino del contrato' o transcurridos m.s de cuarenta ! cinco das desde la presentacin del respecti%o pro!ecto si la negociacin es de empresa' o m.s de sesenta si la negociacin abarca a m.s de una empresa. (n estos casos la le! se+ala *ue podr. prorrogarse la %igencia del contrato anterior ! continuar las negociaciones ,art. >HB inc. primero CT-. el tenor literal de la parte )inal de esta disposicin podra postularse *ue la prrroga de las negociaciones slo procede en caso de e&istir un contrato anterior. Por el contrario' el principio de libertad sindical nos $ace interpretar *ue cuando no e&ista un contrato anterior ! $an transcurrido m.s de cuarenta ! cinco das o m.s de sesenta desde la presentacin del respecti%o pro!ecto' segn el caso' procede absolutamente la posibilidad de prrroga de la negociacin' en los trminos de la norma en comento. Idntica tesis es sostenida por la T@HD. La respuesta *ue debe dar el empleador tiene re*uisitos de )orma ! )ondo. Respecto de los primeros' la le! e&ige *ue sea por escrito ! *ue una copia de la misma' )irmada por uno o m.s miembros de la comisin negociadora para acreditar *ue $a sido recibida por sta' se acompa+e a la IT dentro de los cinco das siguientes a la )ec$a de su entrega a dic$a comisin ,art. >>O CT-. (n caso de negati%a de los integrantes a suscribir dic$a copia' se estar. a las normas dispuestas para la presentacin del pro!ecto ,art. >8@ CT-. (n cuanto al pla"o' el empleador dar. respuesta al pro!ecto dentro de los *uince das siguientes a su presentacin. Las partes' de comn acuerdo' podr.n prorrogar estos pla"os por el trmino *ue estimen necesario ,art. >8B inc. segundo@HH CT-. Si el empleador no diere respuesta oportunamente al pro!ecto de contrato' ser. sancionado por la IT con una multa ascendente al %einte por ciento de las remuneraciones del ltimo mes de todos los trabajadores comprendidos en el pro!ecto de contrato colecti%o ,art. >>8 inc. primero CT-. Llegado el %igsimo da de presentado el pro!ecto de contrato colecti%o ,transcurridos #B das-' sin *ue el empleador le $a!a dado respuesta' se entender. *ue lo acepta' sal%o prrroga acordada por las partes de con)ormidad con la le! ,art. >>8 inc. )inal CT-. (n este caso' si %encida la prrroga an no $ubiere respondido el empleador' se entender. *ue acepta el pro!ecto de los trabajadores. BB

/un*ue la obligatoriedad de contratar *ue establece nuestro legislador respecto de los empleadores' transgrede la libertad sindical ! se aleja de la %oluntariedad en la negociacin' no puede ignorarse *ue el )undamento de esta obligatoriedad radica en la imposibilidad *ue establece la legislacin para *ue los trabajadores puedan recurrir libremente a la $uelga para de)ender sus intereses colecti%os e inducir a los empleadores a negociar colecti%amente. (n cuanto al )ondo' la contestacin del empleador ,art. >8B inc. primero CT- debe ser dada en )orma de pro!ecto de contrato colecti%o' el cual deber. contener todas las cl.usulas de su proposicin' contemplando los siguientes aspectos; a- Las obser%aciones *ue le mere"ca el pro!ecto de los trabajadores' tales como *ue la presentacin sea e&tempor.nea' o si tiene reparos a la comisin negociadora o a sus asesores' si rec$a"a la inclusin de un determinado trabajador *ue no tenga derec$o a negociar' etc. b- Tiene *ue pronunciarse sobre todas las proposiciones de los trabajadores' acept.ndolas o rec$a".ndolas' en todo o en parte. c- ebe se+alar los )undamentos de su respuesta. d- ebe acompa+ar los antecedentes *ue justi)i*uen las circunstancias econmicas ! otras *ue in%o*ue. (n este ltimo caso' la le! e&ige como mnimo adjuntar copia de los documentos se+alados en el inc. *uinto del art. >#D' como los balances' la in)ormacin )inanciera ! los costos globales de la mano de obra' as como la poltica )utura de in%ersiones de la empresa' cuando dic$os antecedentes no se $ubieren entregado anteriormente@H:. =na %e" presentada la respuesta podr.n iniciarse las negociaciones entre las partes. /dem.s' una %e" recibida la respuesta del empleador' los trabajadores podr.n reclamar de las obser%aciones )ormuladas por ste' ! de las *ue les mere"ca la respuesta' por no ajustarse stas a las disposiciones legales ,art. >># inc. primero CT-. La interposicin del reclamo no suspender. el curso de la negociacin colecti%a ,art. >># inc. *uinto CT-. (l Cdigo se+ala *ue no ser. materia de este procedimiento de objecin de legalidad' la circunstancia de estimar alguna de las partes *ue la otra' en el pro!ecto de contrato colecti%o o en la correspondiente respuesta' segn el caso' $a in)ringido lo dispuesto en el inc. segundo del artculo >OH' *ue e&clu!e de la negociacin colecti%a a*uellas materias *ue restrinjan o limiten la )acultad del empleador de organi"ar' dirigir ! administrar la empresa ! a*uellas ajenas a la misma ,arts. >># inc. )inal CT-. (l art. nico nmero B# de la le! 7Z #B.:DB suprimi la oracin )inal del art. >># inc. )inal *ue deca; ITampoco ser. materia de este procedimiento las discrepancias respecto del contenido del )undamento *ue el empleador d a su respuesta ni la calidad de los antecedentes *ue ste acompa+e a la mismaJ. Con esta enmienda se potencia la e)ecti%idad del reclamo contemplado en este artculo' debido a *ue ciertas sentencias judiciales $aban interpretado en )orma e&tensi%a esta e&cepcin' limitando en )orma importante la actuacin )iscali"adora de la T. La redaccin de este inciso )inal del art. >># es un poco con)usa' de $ec$o pareciera *ue ambas partes pueden interponer este reclamo' sin embargo slo puede entablarlo la parte trabajadora. La reclamacin deber. )ormularse ante la IT dentro del pla"o de cinco das contados desde la )ec$a de recepcin de la respuesta. La IT tendr. igual pla"o para pronunciarse' contado desde la )ec$a de presentacin de la reclamacin. 7o obstante' si la negociacin in%olucra a m.s de mil trabajadores' la reclamacin deber. ser resuelta por el irector del Trabajo ,art. >># incs. segundo ! tercero CT-. La resolucin *ue acoja las obser%aciones )ormuladas ordenar. a la parte *ue corresponda su enmienda dentro de un pla"o no in)erior a cinco ni superior a oc$o das contados desde la )ec$a de noti)icacin de la resolucin respecti%a' bajo apercibimiento de tenerse por no presentada la cl.usula o el pro!ecto de contrato' o de no $aberse respondido oportunamente el pro!ecto' segn el caso ,art. >># inc. cuarto CT-. Memos optado por incluir la respuesta del empleador en esta segunda etapa de negociaciones ! no en la primera de inicio' por estimar *ue' presentado el pro!ecto en la )orma legal' se inicia la negociacin' aun*ue el empleador no lo desee ! se abstenga incluso de contestar' caso en el cual regir. el pro!ecto de los trabajadores. 1E.8.3. A-$%r+o Como $emos se+alado nuestra legislacin no slo estatu!e la obligacin de negociar sino *ue tambin la de contratar ,art. >>8 inc. )inal CT-. Por lo tanto' la tercera etapa ! )inal del proceso de negociacin reglado ser. el acuerdo colecti%o. Para estos e)ectos el legislador $a pre%isto todas las posibilidades;

#OO

#- Si el empleador no contesta se presume su %oluntad en orden a aceptar el pro!ecto de los trabajadores' el cual regir. como contrato colecti%o. 8- Si las partes llegan a acuerdo' se )irma el contrato ! termina la negociacin. >- Si transcurridas las negociaciones no se llega a acuerdo' los trabajadores deber.n optar por la $uelga o la ltima o)erta del empleador. /dem.s' pueden recurrir al denominado contrato colecti%o )or"oso' *ue estudiaremos m.s adelante. Si se declara la $uelga' sta terminar. por un nue%o acuerdo entre las partes' o por aceptacin de la ltima o)erta del empleador' o con la suscripcin del contrato colecti%o )or"oso regulado en el art. >HB incs. segundo ! siguientes del CT. @- Por otro lado' las partes pueden intentar una mediacin a )in de acercar posiciones ! llegar a un acuerdo. Si la mediacin )racasa contina la negociacin segn la etapa en *ue se encuentre. D- /dem.s las partes pueden acordar ir a un arbitraje el cual solucionar. el con)licto ! cu!o )allo arbitral regir. como contrato colecti%o. H- Ma! situaciones e&cepcionales en las *ue la le! impone un arbitraje obligatorio' !a sea por tratarse de una empresa donde est. pro$ibida la $uelga o cuando la ejecucin de la $uelga pone en peligro ciertos bienes esenciales *ue determinan *ue se decrete una reanudacin de )aenas. Lo importante es tener claro *ue sea cual )uere el desenlace de la negociacin' sta )inali"ar. con un contrato colecti%o o )allo arbitral *ue se asimila a un contrato colecti%o.

1E.:. LA MEDIACIN ? EL ARBITRA>E

Para )inali"ar este an.lisis $aremos algunas re)erencias generales a la mediacin ! al arbitraje en nuestro sistema de relaciones colecti%as' ad%irtiendo *ue su aplicacin pr.ctica es mu! escasa. 1E.:.1. L m%+& -&3n (n cual*uier momento de la negociacin puede designarse un mediador' el cual se regir. por el procedimiento *ue se+alen las partes o' en subsidio' por el determinado en la le! ,arts. >D8 ! siguientes CT-. (l mediador tendr. un pla"o m.&imo de die" das' o el *ue determinen las partes' contados desde la noti)icacin de su designacin' para desarrollar su gestin. Si no se logra acuerdo' con%ocar. a las partes a una audiencia en la *ue stas deber.n )ormali"ar su ltima proposicin de contrato colecti%o ! el mediador les presentar. una propuesta de solucin' a la *ue stas deber.n dar respuesta dentro de un pla"o de tres das. Si ambas partes o una de ellas no aceptase dic$a proposicin o no diese respuesta dentro del pla"o indicado precedentemente' el mediador pondr. trmino a su gestin' present.ndoles in)orme sobre el particular' en el cual dejar. constancia de su propuesta ! de la ltima proposicin de cada una de ellas' o slo de la *ue la $ubiese $ec$o ,art. >D@ CT-. (n caso de *ue no se $a!a recurrido a mediacin o arbitraje ! la $uelga $a!a sido acordada' el nue%o art. >:@ bis@H9 contempla la posibilidad de una inter%encin conciliadora de la IT' *ue estudiaremos en el captulo relati%o a la $uelga. 1E.:.2. E! r5&#r <% (l CT regula el arbitraje laboral en los arts. >DD ! siguientes. Las partes negociadoras pueden recurrir al arbitraje en cual*uier momento de la negociacin' inclusi%e durante la $uelga o el cierre patronal. (l arbitraje puede ser %oluntario u obligatorio. (n el caso del arbitraje %oluntario' copia del acuerdo de las partes deber. ser remitido a la IT' ! el procedimiento ser. )ijado libremente por los interesados o en subsidio por el mismo .rbitro ,arts. >DD ! >DH CT-. (l arbitraje obligatorio procede en dos situaciones. (n primer lugar' en a*uellas empresas en las cuales los trabajadores tienen pro$ibido la declaracin de $uelga ! no se $a!a logrado un acuerdo directo entre las partes en la negociacin colecti%a ,art. >9@ CT-. (n este caso el legislador estatu!e un detallado procedimiento' en orden a *ue si $ubiere %encido el contrato colecti%o o )allo arbitral anterior' o en caso de *ue se negocie por primera %e"' $a!a transcurrido un determinado pla"o ,@D das en la negociacin por empresa' predio o establecimiento ! HO das en la *ue abar*ue a m.s de una empresa- desde la presentacin de pro!ecto de contrato colecti%o sin *ue se $ubiere llegado a acuerdo' la IT deber. citar a las partes a un comparendo para dentro de tercero da con el objeto de proceder a la designacin de un .rbitro laboral.

#O#

ic$a audiencia se celebrar. con cual*uiera de las partes *ue asista' o aun en su ausencia ! de ella se le%antar. acta en la cual se dejar. constancia de la designacin ! de las ltimas proposiciones de las partes. Si ninguna de stas asiste la designacin ser. e)ectuada por la IT ,art. >D: incs. primero ! segundo CT-. (n segundo lugar' el arbitraje obligatorio procede cuando el Presidente de la Repblica decrete la reanudacin de )aenas en una $uelga o cierre patronal *ue' por sus caractersticas' oportunidad o duracin' cause gra%e da+o a la salud' al abastecimiento de bienes o ser%icios de la poblacin' a la economa del pas o a la seguridad nacional ,art. >9D CT-. (n este caso el pla"o de citacin de la IT se contar. a partir del decreto de reanudacin de )aenas ,art. >D: inc. tercero CT-. (n lneas mu! generales podemos se+alar *ue el arbitraje obligatorio se rige por lo dispuesto en el CT !' en lo compatible' por las normas generales sobre .rbitros arbitradores. (l CT autori"a al tribunal para re*uerir los antecedentes *ue ju"gue necesarios' e)ectuar las %isitas *ue estime pertinentes a los locales de trabajo' $acerse asesorar por organismos pblicos o por e&pertos sobre las di%ersas materias sometidas a su resolucin ! e&igir a*uellos antecedentes documentales' laborales' tributarios' contables o de cual*uier otra ndole *ue las le!es respecti%as permitan e&igir a las autoridades de los ser%icios respecti%os. /l $acerse cargo de su gestin' el tribunal recibir. de la IT toda la documentacin *ue constitu!e el e&pediente de negociacin ,art. >H8-. (n el arbitraje obligatorio el tribunal arbitral estar. obligado a )allar en pndulo' o sea en )a%or de una de las proposiciones de las partes' %igente al momento de someterse el asunto a arbitraje' debiendo aceptarla en su integridad' sin poder )allar por una alternati%a distinta ni contener en su sentencia proposiciones de una u otra ,art. >H> CT-. Cuando se designa el .rbitro la IT deja constancia de la ltima proposicin de cada parte' en el acta respecti%a. Para )allar' el .rbitro laboral deber. tomar en consideracin' entre otros' los siguientes elementos ,art. >H> inc. segundo CT-; a- (l ni%el de remuneraciones %igente en pla"a para los distintos cargos o trabajos sometidos a negociacin< b- (l grado de especiali"acin ! e&periencia de los trabajadores *ue les permite aportar una ma!or producti%idad a la empresa en relacin a otras de esa acti%idad u otra similar< c- Los aumentos de producti%idad obtenidos por los distintos grupos de trabajadores' ! d- (l ni%el de empleo en la acti%idad de la empresa objeto de arbitraje. Las costas del arbitraje ser.n de cargo de ambas partes' por mitades. (l )allo ser. )undado ! deber. contener iguales menciones *ue las especi)icadas para el contrato colecti%o as como la regulacin de los $onorarios del tribunal arbitral ,art. >H> inc. tercero CT-. Son aplicables a los )allos arbitrales di%ersas normas de los contratos colecti%os' en cuanto a su contenido' %igencia ! e&tensin ,art. >H: CT-. (n cual*uier estado del proceso arbitral' las partes pueden poner )in a la negociacin ! celebrar el respecti%o contrato colecti%o' sin perjuicio de pagar las costas ocasionadas por el arbitraje ,art. >H9 CT-. Otras normas procesales org.nicas se contienen en los arts. >DB' >HO' >H#' >H@' >HD ! >HH del CT. Los .rbitros de primera ! segunda instancia son designados de entre la nmina nacional de .rbitros laborales con)eccionada de con)ormidad a lo estatuido en los arts. >B: a @#> del CT ,arts. >DB ! >H@ CT-. Tanto el art. >9@ como el >9D deben tener una interpretacin restricti%a a la lu" del principio de libertad sindical !a *ue su aplicacin amplia podra pri%ar del derec$o de negociacin ! de $uelga a una gran cantidad de trabajadores@HB. Como $a se+alado el CLS' el recurso al arbitraje obligatorio' cuando las partes no llegan a acuerdo' slo es admisible en el marco de los ser%icios esenciales en el sentido estricto ,a*uellos ser%icios cu!a interrupcin podra poner en peligro' la %ida' la seguridad o la salud de la persona en toda o parte de la poblacin-@:O' materia *ue estudiaremos m.s adelante.

1E.;. LA NEGOCIACIN COLECTIVA DE LA GENTE DE MAR

La legislacin contempla algunas reglas especiales para la negociacin colecti%a de la gente de mar' sin perjuicio de las generales !a %istas ,art. >9H CT-; a- 7o ser. aplicable en este caso el artculo >:@ sobre inicio de la $uelga. b- Las %otaciones a *ue se re)iere el Ttulo 0I' sobre $uelga ! cierre patronal' podr.n reali"arse' adem.s' en cada una de las na%es en *ue se encuentren embarcados los trabajadores in%olucrados en la negociacin'

#O8

siempre *ue se lle%en a e)ecto en la misma )ec$a ! *ue los %otantes $a!an recibido la in)ormacin *ue establece la le!@:#. c- /cordada la $uelga deber. $acerse e)ecti%a a partir del se&to da contado desde dic$o acuerdo' o %encido este pla"o' en el primer puerto a *ue arribe la na%e' siempre *ue' encontr.ndose en el e&tranjero' e&ista en l cnsul de C$ile. (ste pla"o podr. prorrogarse por otros seis das' de comn acuerdo por la comisin negociadora ! el empleador. / contar de este se&to da o de su prrroga' se computar.n los pla"os a *ue se re)iere el artculo >9#. d- Las )acultades *ue con)ieren a los trabajadores ! empleadores los artculos >:: ! >9#' sobre e)ectos de la $uelga ! cierre patronal' reintegro ! contratacin de trabajadores reempla"antes' podr.n ejercerse mediante la contratacin temporal de la gente de mar in%olucrada en la negociacin siempre *ue la na%e se encuentre en el e&tranjero durante la $uelga. (stos contratos subsistir.n por el tiempo *ue acordaren las partes ! en todo caso' concluir.n al trmino de la suspensin de los contratos de trabajo producida por la $uelga o al arribo de la na%e a puerto c$ileno de destino' cual*uiera de estas circunstancias ocurra primero. Iniciada la $uelga en puerto e&tranjero ! siempre *ue dentro de los tres das siguientes no se e)ectuare la contratacin temporal a *ue nos $emos re)erido' el personal embarcado *ue lo solicitare deber. ser restituido al puerto *ue se $ubiere se+alado en el contrato de embarco. 7o se aplicar. esta disposicin al personal embarcado *ue re$usare la contratacin temporal en condiciones a lo menos iguales a las con%enidas en los contratos %igentes' circunstancia *ue certi)icar. el respecti%o cnsul de C$ile. e- (l personal de emergencia a *ue se re)iere el inciso primero del artculo >9O ser. designado por el capit.n de la na%e dentro de los seis das siguientes a la presentacin del pro!ecto de contrato colecti%o. e esta designacin podr. reclamar la comisin negociadora ante el Tribunal competente si no estu%iere de acuerdo con su nmero o composicin@:8. )- Sin perjuicio de la calidad de ministro de )e *ue la le! asigna al capit.n de la na%e' tendr.n tambin este car.cter los correspondientes cnsules de C$ile en el e&tranjero. ic$os cnsules tendr.n )acultad para cali)icar las circunstancias *ue $acen posible o no lle%ar a e)ecto la $uelga en el respecti%o puerto' la *ue ejercer.n a solicitud de la ma!ora de los trabajadores de la na%e in%olucrados en la negociacin. 7o parece correcto *ue el personal de emergencia sea designado por el capit.n de la na%e ! *ue' adem.s' sea ministro de )e' !a *ue podra $aber pugna de intereses ! %ulnerarse la libertad sindical. #O.#O. L/ 7(COCI/CIU7 COL(CTI0/ ^=( /K/R^=( / 3WS ( =7/ (3PR(S/ Como e&presamos en su oportunidad la legislacin contempla la posibilidad de negociar colecti%amente con m.s de una empresa. Por los caracteres propios de nuestra regulacin legal' la no obligatoriedad de negociar unido a la carencia del derec$o de $uelga a )in de presionar a los empleadores para negociar' implican *ue no es posible utili"ar este mecanismo negociador. Por otro lado' el con)erir a esta negociacin el car.cter de obligatoria en base a una mec.nica similar a la negociacin de empresa *ue $emos e&aminado' debe ser una materia de estudio ! de un completo debate pre%io. (stimamos *ue la solucin adecuada es la liberali"acin del derec$o de $uelga ! *ue' en este conte&to' Iambas partesJ decidan el ni%el de negociacin. ebemos recordar *ue esta liberali"acin no producira un caos o $uelga generali"ada !a *ue la con)licti%idad en nuestro pas es baja ! los trabajadores al recurrir a la $uelga asumen un alto costo *ue impide *ue las $uelgas sean una pr.ctica recurrente. /dem.s' este es*uema $a demostrado su e)icacia en muc$os pases' de $ec$o' en los m.s prsperos del planeta' algunos de los cuales $an desarrollado la negociacin por .rea ! otros por empresa. (n todo caso' el ni%el negociador $a sido decidido libremente por los actores sociales' a %eces inducido por le!' pero nunca determinado directamente por la misma como en nuestro sistema. Complemento de la negociacin por .rea son los mecanismos de e&tensin de los contratos colecti%os' adoptados en algunos pases con una serie de resguardos ! en base al consenso de los actores sociales. (n contra de la negociacin por .rea' se postula *ue ignora los costos di)erenciados de las distintas empresas lo *ue en de)initi%a perjudica a las medianas ! pe*ue+as ! da %entaja a las m.s grandes' cu!as rentabilidades ! poder econmico es ma!or. Por este moti%o' la negociacin por .rea en el derec$o comparado adopta di%ersos mecanismos a )in de no perjudicar a las empresas m.s pe*ue+as' como contemplar normas comunes ! otras di)erenciadas segn el tipo de empresa' o tambin estatuir bene)icios *ue' a ni%el de empresa o establecimiento' pueden ser negociados nue%amente ! enmendados segn el caso@:>. (n cuanto a las %entajas de la negociacin por .rea' stas son mltiples.

#O>

(n primer lugar' iguala el costo mnimo del trabajo lo *ue permite e%itar *ue se a$orre en base a la debilidad de los trabajadores. Para los empresarios diligentes ! e)icientes' no es justo *ue otros les compitan con menores costos laborales basados en la debilidad ! )alta de organi"acin de sus trabajadores. (n segundo lugar' es una negociacin m.s e*uilibrada por la dimensin de los actores sociales. (n tercer lugar' acerca a las partes a la consideracin de los problemas macroeconmicos@:@. (n cuarto lugar' es una negociacin menos con)licti%a !a *ue es despersonali"ada respecto de los problemas cotidianos de la empresa@:D. Por m.s de algunas de estas ra"ones muc$os empleadores pre)ieren el ni%el de .rea para negociar en pases e&tranjeros. Otros pases pre)ieren el ni%el de empresa ! otros ambos ni%eles. / %eces se negocia en uno u otro ni%el segn el sector o .rea de *ue se trate. (n de)initi%a estas opciones deben ser materia de acuerdo entre los actores sociales ! no determinacin directa del legislador como ocurre en nuestro pas. Como se+ala el CLS' los trabajadores ! sus organi"aciones deberan poder recurrir a acciones colecti%as ,$uelgas- para *ue los contratos ,colecti%os- de empleo %inculen a %arios empleadores@:H. (l e&cesi%o reglamentarismo )uncional ! las limitaciones del derec$o de $uelga de los trabajadores en nuestro ordenamiento' obedecen al temor de *ue e&cesi%os con)lictos puedan implicar un retroceso econmico' lo cual es in)undado. Los trabajadores no pretenden la *uiebra de sus empresas' caso en el *ue perderan su )uente de trabajo' as como los empleadores no pretenden bajar las remuneraciones pro%ocando la miseria de sus empleados' lo *ue redundara en una baja de su rendimiento !' en de)initi%a' en un perjuicio para la acti%idad producti%a. Sin embargo' nuestro sistema legal slo presume lo segundo ! descon)a de los trabajadores' limitando el derec$o de $uelga ! transgrediendo la libertad sindical. Todo indica *ue esta tendencia debiera re%ertirse en los pr&imos a+os ! permitirse *ue los actores sociales' en condiciones de igualdad' negocien las condiciones de trabajo. /dem.s' debemos destacar nue%amente *ue la negociacin colecti%a no tiene e&clusi%amente una )inalidad remuneracional. (n e)ecto' una serie de materias ligadas a los intereses colecti%os de los trabajadores escapan de dic$o .mbito' como por ejemplo' las medidas de seguridad' el medio ambiente de trabajo' las jornadas )le&ibles' etc. /*u los bienes jurdicos tutelados no son la libertad de trabajo sino' por ejemplo' el derec$o a la %ida' en el caso de las medidas de seguridad. Por ltimo' las medidas de )le&ibilidad laboral $an sido e)icientemente acordadas por los actores sociales en los pases m.s ricos. Las crisis de las empresas ! muc$as %eces la inno%acin ! su crecimiento $a sido )uertemente apo!ado por los sindicatos' en un es*uema de relaciones laborales consensuado ! no autoritario' lo *ue re*uiere de cambios en la mentalidad ! cultura de todos los participantes del proceso. 3uc$as medidas )le&ibili"adoras re*uieren un tratamiento de .rea o sector m.s *ue de empresa' con los resguardos necesarios a )in de no perjudicar a la pe*ue+a ! mediana empresa. (n cuanto a la e&tensin de la negociacin' sta puede reali"arse por di%ersos mecanismos *ue estudiaremos en el pr&imo captulo. (n nuestra legislacin' la negociacin *ue abar*ue a m.s de una empresa se encuentra regulada en los arts. >>@ ! siguientes del CT. Se establecen dos procedimiento' uno general contemplado desde el a+o #BB# ! *ue $a sido utili"ado en contadas ocasiones' ! otro espec)ico para el sindicato interempresa' recientemente estatuido por la le! 7Z #B.:DB@::. 1E.1E.1. Pro-%+&m&%n#o '%n%r ! ebido a la poca utili"acin pr.ctica en nuestro medio de este mecanismo' slo repasaremos sus lneas generales. La presentacin ! tramitacin del pro!ecto de contrato colecti%o se ajustar. a lo prescrito en los arts. >#D ! siguientes del CT' sin perjuicio de las normas especiales *ue se se+alan en la le! ,art. >>D CT-. eProcede la $uelga ! el cierre patronal en este procedimientof Plenamente' !a *ue en )orma e&presa la letra b- del art. >:O $ace aplicable la normati%a de la $uelga a estas negociaciones. (n consecuencia' la supletoriedad es total ! no se limita a los arts. >#D a >>>. La parte trabajadora puede estar representada por dos o m.s sindicatos de empresa' un sindicato interempresa' una )ederacin' o una con)ederacin. Como %emos' a di)erencia de la negociacin reglada por empresa' se establece el monopolio sindical' !a *ue las agrupaciones' coaliciones o grupos transitorios de trabajadores no pueden representar a la parte trabajadora en estas negociaciones. (l pro!ecto se presenta Ia los empleadores respecti%osJ. ePor *u no a una organi"acin gremialf

#O@

Para *ue pueda e)ectuarse esta negociacin' es necesario cumplir con dos re*uisitos ,art. >>@ CT-. Primero' las organi"aciones sindicales deben acordar en )orma pre%ia con los empleadores respecti%os' por escrito ! ante un ministro de )e' la utili"acin de este procedimiento. Segundo' en cada empresa la ma!ora absoluta de los trabajadores a)iliados *ue tengan derec$o a negociar colecti%amente' deben acordar con)erir' en %otacin secreta' tal representacin a la organi"acin sindical de *ue se trate' en asamblea ! ante ministro de )e. La presentacin del pro!ecto se $ar. en )orma conjunta a todos los empleadores *ue $a!an suscrito el acuerdo. La le! dispone' *ue los empleadores *ue )ormen parte del procedimiento' deber.n constituir una comisin negociadora@:9 *ue estar. integrada por un apoderado de cada una de las empresas' los *ue podr.n delegar la representacin en una comisin de $asta cinco personas@:B ,art. >@O CT-. Respecto de los trabajadores' se establece *ue la representacin de los mismos en las negociaciones estar. a cargo de la directi%a de la o las organi"aciones sindicales respecti%as. /dem.s' cuando $a!an de discutirse estipulaciones contractuales aplicables a una empresa en particular' la comisin negociadora deber. integrarse con la directi%a del sindicato base o el delegado sindical respecti%o. (n caso de no e&istir este ltimo' deber. integrarse con un representante de los trabajadores de la empresa a)iliado al sindicato respecti%o ,art. >>B-@9O. (l pla"o de presentacin del pro!ecto es de >O das desde la suscripcin del re)erido acuerdo ,art. >>: CT-. La respuesta al pro!ecto de contrato es nica' con estipulaciones especiales para una o m.s de las empresas ,art. >@# CT-. Si no se da respuesta en el pla"o o en la prrroga' se entiende *ue los empleadores aceptan la propuesta de los trabajadores. Si un empleador no concurre a la respuesta' se presume *ue acepta el pro!ecto en lo concerniente a su empresa ,art. >@8 CT-. Las comisiones negociadoras en cual*uier momento podr.n suscribir un contrato colecti%o *ue termine con la negociacin' *ue sea igual para las empresas in%olucradas ! con estipulaciones espec)icas para alguna o algunas de ellas ,art. >@> inc. primero CT-. (l instrumento respecti%o ser. suscrito separadamente en cada una de las empresas por el empleador ! la comisin negociadora' debiendo concurrir adem.s a su )irma la directi%a del sindicato respecti%o o el delegado sindical o el representante de los trabajadores' segn corresponda de con)ormidad al artculo >>B. La parte trabajadora' en cual*uier momento ! por acuerdo de la ma!ora absoluta de los trabajadores in%olucrados de cual*uiera de las empresas en negociacin' podr. descolgarse de la negociacin e instruir a la comisin negociadora para *ue celebre con su empleador un contrato colecti%o de trabajo relati%o a dic$a empresa. Si despus de dos das la comisin negociadora no concurriere a la )irma del contrato colecti%o o se negare a )irmarlo' ser. suscrito por el sindicato base o el delegado sindical o el representante de los trabajadores ,art. >@> incs. tercero ! cuarto CT-. (l legislador $a dispuesto de di%ersos mecanismos para tutelar los costos de las medianas ! pe*ue+as empresas' sin considerar *ue la negociacin colecti%a %a m.s all. de los temas remuneracionales' como estudiaremos en el pr&imo captulo. 1E.1E.2. Pro-%+&m&%n#o %".%-& ! La le! 7Z #B.:DB incorpor en su art. nico nmero B8' los arts. >>@ bis' >>@ bis /' >>@ bis K ! >>@ bis C *ue establecen este procedimiento especial relati%o al sindicato interempresa. /un*ue el sindicato interempresa puede regirse por el procedimiento general' se $a buscado una reglamentacin m.s libre ! menos engorrosa *ue permita una negociacin interempresa' sin perjuicio de *ue contina la %oluntariedad de la negociacin para el empleador. (l sindicato interempresa podr. presentar un pro!ecto de contrato colecti%o de trabajo' en representacin de sus a)iliados ! de los trabajadores *ue ad$ieran a l' a empleadores *ue ocupen trabajadores *ue sean socios de tal sindicato' el *ue estar.' en su caso' )acultado para suscribir los respecti%os contratos colecti%os ,art. >>@ bis inc. primero-. Para e)ectuar esta presentacin' se re*uiere *ue lo $aga en representacin de un mnimo de cuatro trabajadores de cada empresa ,art. >>@ bis inc. segundo-. La negociacin para el empleador es %oluntaria' por lo *ue puede mani)estar e&presamente su negati%a dentro del pla"o de die" das $.biles de noti)icado ,art. >>@ bis / inc. primero-. e/ cu.l noti)icacin se re)ieref La re)orma no lo dice. (n esta situacin' opinamos *ue es la T *uien debe e)ectuar esta noti)icacin' aplicando por analoga las reglas para la negociacin reglada' cuando se solicita a la IT *ue le noti)i*ue al empleador la presentacin del pro!ecto de contrato colecti%o ,arts. >>@ bis C ! >8@ inc. segundo-.

#OD

(n caso de *ue los empleadores acepten negociar con el sindicato interempresa' la comisin negociadora conjunta *ue se constitu!a deber. dar una respuesta comn al pro!ecto' la *ue podr. contener estipulaciones generales para todas las empresas como di)erenciadas para cada una de ellas ,art. >>@ bis K inc. tercero-. ic$a respuesta deber. darse dentro de un pla"o de 8D das desde la e&piracin del pla"o de die" das *ue dispone la le! para *ue el empleador rec$ace negociar ,art. >>@ bis K inc. cuarto-. La comisin negociadora conjunta de los empleadores estar. compuesta por un apoderado de cada empresa. Si stos )ueren m.s de cinco podr.n delegar tal representacin en una comisin de $asta cinco miembros' la *ue deber. e&tenderse ante ministro de )e ,art. >>@ bis K inc. primero-. Por su parte' la comisin negociadora laboral se integrar. por la directi%a sindical o por el nmero de sus miembros *ue sta designe. /dem.s' cuando $a!an de discutirse estipulaciones aplicables a una empresa en particular' deber. integrarse adem.s por el o los delegados sindicales respecti%os !' en caso de no e&istir stos' por un delegado elegido por los trabajadores de la empresa in%olucrada ,art. >>@ bis K inc. segundo-. La le! establece una doble supletoriedad' !a *ue en todo lo relati%o a la presentacin ! tramitacin esta negociacin se sujetar. a lo dispuesto para la negociacin colecti%a reglada ,arts. >#D ! ss.- !' en lo *ue corresponda' a las restantes normas del procedimiento general ,art. >>@ ! ss.- cuando se negocia con m.s de una empresa ,art. >>@ bis C-. e? la $uelga ! el cierre patronal tambin proceden en este procedimiento especialf Proceden' !a *ue e&presamente la letra b- del art. >:O $ace aplicable la normati%a de la $uelga al procedimiento general. (n consecuencia' la supletoriedad es total' ! no se limita a los arts. >#D a >>>. Por otra parte' si no procede la $uelga no tendra sentido todo este procedimiento especial para el sindicato interempresa' !a *ue no negociara en igualdad de poder con los empleadores. e^u ocurre si el empleador se niega a negociarf (n este caso' los trabajadores de la empresa a)iliados al sindicato interempresa podr.n presentar pro!ectos de contrato colecti%o con)orme a las reglas generales de este Libro I0 ,art. >>@ bis / inc. segundo-. Sin duda' para ello' deber.n ser a lo menos oc$o trabajadores' por aplicacin de las reglas generales' segn lo dispone la norma en comento. (n este caso' los trabajadores deber.n designar una comisin negociadora en los trminos del artculo >8H' cu!o inc. tercero se re)iere a los grupos de trabajadores *ue se unen para negociar ,art. >>@ bis / inc. tercero-. /dem.s' el o los delegados sindicales e&istentes en la empresa integrar.n' por derec$o propio' la comisin negociadora laboral ,art. >>@ bis / inc. )inal-. Los dos procedimientos descritos ,general ! especial- constitu!en un buen ejemplo del reglamentarismo )uncional imperante en nuestra legislacin' debido en gran parte a la debilidad de los sindicatos ! a las e&cesi%as limitaciones al derec$o de $uelga' nico disuasi%o *ue permite igualar el poder de los trabajadores a )in de *ue los actores sociales' libremente decidan el ni%el negociador. Por otra parte' la negociacin obligatoria por .rea *ue se $a propuesto en di%ersos pro!ectos' no parece ser la mejor solucin' !a *ue pro)undi"a el reglamentarismo ! rigidi"a las relaciones colecti%as. Lo m.s adecuado en esta materia es seguir la tendencia del derec$o comparado ! liberali"ar el derec$o de $uelga' con los lmites *ue mencionaremos en el captulo respecti%o' a )in de *ue los actores sociales decidan libremente el o los ni%eles de negociacin. #O.##. L/ 7(COCI/CIU7 COL(CTI0/ I7NOR3/L O 7O R(CL/ / 2unto con la negociacin colecti%a )ormal o reglada' el CT contempla la posibilidad de reali"ar una negociacin colecti%a no reglada o in)ormal. La primera re)le&in *ue debemos $acer es si resulta pertinente *ue el Cdigo contemple e&presamente una negociacin colecti%a Ino reglada o in)ormalJ' lo *ue pareciera una contradiccin' !a *ue siempre los sujetos colecti%os podr.n negociar acuerdos in)ormales' en %irtud de la libertad de contratacin imperante en nuestro estado de derec$o. Sin embargo' en nuestro sistema reglamentarista' es necesaria esta re)erencia !a *ue no cual*uier acuerdo de rango colecti%o tendr. los e)ectos normati%os *ue la le! da a los instrumentos colecti%os ,>#@ bis inc. segundo-' sino tan slo los productos del procedimiento reglado ! del no reglado e&presamente regulados por el CT. La amplitud con *ue la legislacin contemplaba esta negociacin gener una serie de abusos *ue moti%aron las enmiendas introducidas por la le! 7Z #B.:DB@9#. 3.s adelante pro)undi"aremos esta situacin al estudiar el con%enio colecti%o. /ctualmente' con los arts. >#@' >#@ bis' >#@ bis /' >#@ bis K ! >#@ bis C' podemos distinguir dos tipos de negociacin no reglada o in)ormal; la sindical ! la de grupos de trabajadores *ue se unan para negociar. Respecto de la negociacin no reglada in)ormal sindical' el art. >#@ del CT dispone *ue sin perjuicio del procedimiento de negociacin colecti%a reglada' en cual*uier momento ! sin restricciones de ninguna naturale"a' podr.n iniciarse entre uno o m.s empleadores ! una o m.s organi"aciones sindicales'

#OH

negociaciones directas ! sin sujecin a normas de procedimiento para con%enir condiciones comunes de trabajo ! remuneraciones' por un tiempo determinado. ebemos preguntarnos por el alcance de la e&presin Iuna o m.s organi"aciones sindicalesJ' *ue la le! 7Z #B.:DB contempl para esta norma. eSe trata de uno o m.s de los sindicatos enumerados en el art. 8#H o de cual*uier sindicato' incluso a*uellos no e&presamente mencionados en dic$a normaf Sin duda se re)iere a cual*uier sindicato. Concluimos lo anterior por %arias consideraciones. (n primer lugar' este precepto debe interpretarse en )orma amplia a )in de concretar el principio constitucional de libertad sindical. (n segundo lugar' la nue%a redaccin del encabe"ado del art. 8#H' *ue deja en claro su car.cter meramente enunciati%o' debe tener algn e)ecto pr.ctico mnimo para *ue no sea una mera enmienda sem.ntica' !a *ue la principal )uncin de un sindicato es negociar colecti%amente' as *ue' al menos' estos Inue%os sindicatosJ debieran poder negociar con%enios colecti%os de trabajo. Inclusi%e' en su oportunidad e&plicamos *ue en nuestra opinin nada obsta para *ue los sindicatos de )uncionarios de las empresas del (stado dependientes del 3inisterio de e)ensa 7acional o *ue se relacionen con el Cobierno a tra%s de dic$o 3inisterio ,art. 8#:-' puedan negociar con%enios colecti%os de los contemplados en el art. >#@' el cual es absolutamente %oluntario para el empleador respecti%o' a di)erencia de la negociacin obligatoria *ue en nuestro sistema est. e&presamente e&cluida para estas empresas. Otra interrogante dice relacin con la posibilidad de *ue sindicatos en conjunto con agrupaciones de trabajadores negocien un con%enio colecti%o. (n principio pareciera *ue no es posible' !a *ue la le! distingue entre negociacin in)ormal sindical ! de grupos de trabajadores' con reglas especiales en este ltimo caso a )in de tutelar la libertad sindical ,arts. >#@ ! >#@ bis-. Sin embargo' por un ol%ido del legislador no se enmend la de)inicin de con%enio colecti%o *ue $abla de sindicatos' grupos ! Iunos ! otrosJ ,art. >D#-. Opinamos *ue con posterioridad a la re)orma de la le! 7Z #B.:DB los %ocablos Iunos ! otrosJ se encuentran t.citamente derogados. Con todo' en la negociacin in)ormal sindical per)ectamente puede $aber trabajadores ad$eridos segn el mecanismo contemplado en el Cdigo para estos e)ectos en la negociacin reglada ,art. >8>-. (l Cdigo precisa' adem.s' *ue los sindicatos de trabajadores transitorios o e%entuales podr.n pactar con uno o m.s empleadores' condiciones comunes de trabajo ! remuneraciones para determinadas obras o )aenas transitorias o de temporada ,art. >#@ inc. segundo-. Por otra parte' las nue%as normas estatu!en reglas especiales para la negociacin no reglada e)ectuada por un sindicato *ue agrupe a trabajadores agrcolas de temporada ,art. >#@ bis /-. (n estos casos' estos sindicatos tendr.n la )acultad de presentar al o a los respecti%os empleadores' un pro!ecto de con%enio colecti%o *ue deber. ser contestado dentro del pla"o de #D das desde la recepcin del mismo. e no reali"arse la respuesta' la IT a solicitud del sindicato podr. apercibir al empleador respecti%o dentro de los D das siguientes a la )ec$a de esta solicitud' a )in de *ue la respuesta sea entregada' bajo apercibimiento de multa ,la del art. @::-. La respuesta negati%a del empleador' slo $abilita al sindicato para presentar un nue%o pro!ecto en la siguiente temporada. La negociacin directa deber. )inali"ar con una antelacin no in)erior a >O das al de inicio de las labores agrcolas de temporada. e^u debemos entender por sindicato *ue agrupe a trabajadores agrcolas de temporadaf (stimamos *ue podr. tratarse de un sindicato de trabajadores e%entuales o transitorios o de cual*uier otro *ue agrupe a estos trabajadores. (n cuanto a las materias' el CT dispone *ue se podr.n con%enir respecto de los trabajadores agrcolas de temporada' normas comunes de trabajo ! remuneraciones inclu!ndose especialmente entre a*ullas' las relati%as a pre%encin de riesgos' $igiene ! seguridad< distribucin de la jornada de trabajo< normas sobre alimentacin' traslado' $abitacin ! salas cunas ,art. >#@ bis K-. Ser. tambin objeto especial de esta negociacin ,art. >#@ bis K inc. segundo-; a- /cordar normas sobre remuneraciones mnimas' *ue regir.n para los trabajadores a)iliados al sindicato' ! b- Pactar las )ormas ! modalidades bajo las cuales se cumplir.n las condiciones de trabajo ! empleo con%enidas. /dem.s' si lo acordaren las partes' podr. pactarse la contratacin )utura de un nmero o porcentaje de los trabajadores in%olucrados en la negociacin. Por ltimo' el art. >#@ bis K establece *ue las estipulaciones de estos con%enios' se tendr.n como parte integrante de los contratos indi%iduales *ue se celebren durante su %igencia con *uienes se encuentren a)iliados al sindicato ! tendr.n el pla"o de duracin *ue le )ijen las partes' *ue no podr. ser in)erior a la respecti%a temporada.

#O:

(stas normas sobre negociacin no reglada de los temporeros ,arts. >#@ bis / ! K- constitu!en un a%ance tmido en una materia donde nuestro sistema transgrede gra%emente la libertad sindical' toda %e" *ue' como comentamos en su oportunidad' el CT e&clu!e a estos trabajadores de la negociacin colecti%a reglada' %ulner.ndose adem.s la garanta constitucional de la negociacin colecti%a. (n cuanto a la negociacin colecti%a no reglada de grupos de trabajadores' la legislacin adopta una serie de resguardos procedimentales a )in de sal%aguardar la e&istencia de una genuina %oluntad colecti%a por parte de los trabajadores. eConstitu!en estos resguardos la consagracin de una suerte de negociacin semiA regladaf Opinamos negati%amente al respecto' !a *ue son regulaciones mnimas a )in de e%itar )raudes ! %ulneraciones a la libertad sindical. /dem.s' en comparacin con el procedimiento reglado' se trata de una negociacin mu! libre en cuanto al procedimiento' muc$o m.s cercana de la no reglada o in)ormal sindical ! lejana de un punto medio entre la reglamentada ! la in)ormal. (n estos casos' de grupos de trabajadores *ue se unan para negociar' el CT dispone las siguientes normas mnimas de procedimiento ,art. >#@ bis-@98; a- eber. tratarse de grupos de oc$o o m.s trabajadores. b- Los trabajadores ser.n representados por una comisin negociadora' de no menos de tres integrantes ni m.s de cinco' elegida por los in%olucrados en %otacin secreta celebrada ante un Inspector del Trabajo. c- (l empleador estar. obligado a dar respuesta a la presentacin $ec$a por los trabajadores dentro del pla"o de #D das' bajo pena de multa ,la del art. @::-. d- La aprobacin de la propuesta )inal del empleador deber. ser prestada por los trabajadores in%olucrados en %otacin secreta celebrada ante un Inspector del Trabajo. (stas reglas contienen una serie de no%edades en nuestro sistema. Por un lado' e&igen un *urum mnimo para el grupo de trabajadores' de oc$o personas. /parentemente' en la negociacin reglada el *urum mnimo es similar' sin embargo no es as !a *ue en sta el *urum se calcula en relacin al nmero de trabajadores de la empresa o con derec$o a negociacin' segn se trate de un sindicato o de una coalicin de trabajadores' a di)erencia de la situacin en estudio' donde oc$o trabajadores siempre podr.n negociar' sea cual sea el porcentaje *ue representen respecto del total de trabajadores de la empresa. Por otro lado' se dispone la obligatoriedad de la respuesta del empleador' sea negati%a o positi%a' a di)erencia de la negociacin no reglada sindical' sal%o en el caso de los sindicatos *ue agrupen a trabajadores agrcolas de temporada ,art. >#@ bis / inc. primero-. eLas nue%as normas impiden *ue la iniciati%a de negociar sea del empleadorf Pareciera *ue s' sal%o *ue los trabajadores tomen la propuesta del empleador ! la presenten segn el procedimiento descrito. Como !a dijimos' nada impide *ue $a!a otro tipo de negociaciones' pero sin los e)ectos e&presos *ue el CT da al con%enio colecti%o ,art. >#@ bis inc. segundo-. Por ltimo' el acuerdo )inal es sometido a una %otacin secreta ante el ministro de )e' a )in de cautelar la %oluntad colecti%a. eCu.l ser. el *urum de aprobacinf La le! nada dice' por lo *ue deber. entenderse de todos los trabajadores. (sta situacin puede di)icultar el acuerdo' $ubiera sido mejor consagrar por ejemplo la ma!ora absoluta de los in%olucrados. (l legislador se encarga de aclarar *ue si en una empresa se $a suscrito un con%enio colecti%o' ello no obstar. para *ue los restantes trabajadores puedan presentar pro!ectos de contrato colecti%o' de con)ormidad al art. >#: ,art. >#@ bis inc. )inal-. Todas las negociaciones no regladas tratadas en este p.rra)o' no se sujetar.n a las normas procesales pre%istas para la negociacin colecti%a reglada' ni dar.n lugar a los derec$os' prerrogati%as ! obligaciones *ue para sta se se+alan en este CT ,art. >#@ bis C-. Los instrumentos colecti%os de todas estas negociaciones no regladas contempladas por el CT ,arts. >#@ a >#@ bis K-' se denominar.n con%enio colecti%o' )igura *ue estudiaremos en el pr&imo captulo ,art. >#@ bis C inc. segundo-. #O.#8. L/ 7(COCI/CIU7 COL(CTI0/ (7 (L S(CTOR PTKLICO (n todos los p.rra)os anteriores $emos centrado nuestro estudio en la negociacin colecti%a reglada o )ormal. /dem.s' estudiamos la negociacin colecti%a no reglada o in)ormal' sindical o de grupos de trabajadores. /mbos tipos de negociaciones' la reglada ! la no reglada' son tpicas en el sentido de *ue se encuentran contempladas en el CT. Sin embargo' la negociacin colecti%a en nuestro ordenamiento no se agota en las situaciones mencionadas' sino *ue tambin encontramos procesos negociadores en el sector pblico' al margen de las disposiciones legales' *ue no contemplan la posibilidad de negociar colecti%amente en el mismo. (l panorama

#O9

*ue se produce es similar a la primera actitud del ordenamiento jurdico respecto del )enmeno sindical en el siglo GIG; la pro$ibicin. La e%olucin de este )enmeno en el derec$o comparado tambin encuentra correspondencia a la situacin del siglo GIG' donde la )uer"a sindical se impone paulatinamente' toler.ndose estas negociaciones !' en muc$os pases de Occidente' reconocindose )inalmente la negociacin colecti%a en el sector pblico. esde la segunda mitad del siglo GG el derec$o colecti%o se $a ido e&pandiendo paulatinamente del sector pri%ado al pblico' lo *ue $a moti%ado la re)le&in de la doctrina ! su e&preso reconocimiento en una serie de legislaciones e&tranjeras. Los argumentos a )a%or ! en contra de la negociacin colecti%a en el sector pblico' podran resumirse de la siguiente )orma. Se argumenta por *uienes consideran improcedente la negociacin colecti%a en este sector' *ue los salarios de estos )uncionarios son materia de la le! de presupuestos' aprobada por el poder legislati%o' ! *ue el empleador de los )uncionarios pblicos es otro poder del (stado' el ejecuti%o' lo *ue di)iculta una negociacin colecti%a por*ue sera con el poder ejecuti%o pero in%adira materias propias de un poder distinto como el legislati%o@9>. / )a%or de la negociacin en el sector pblico se $a postulado *ue los poderes legislati%os ! ejecuti%o cada %e" se interrelacionan m.s ! *ue nada obsta a *ue se negocien en )orma pre%ia los salarios de los )uncionarios pblicos *ue deber.n contemplarse en el pro!ecto de le! de presupuestos@9@. Se $a cuestionado esta )orma de negociacin' por estimarse *ue las condiciones de trabajo de los )uncionarios pblicos son reguladas por le! ! por actos unilaterales del ente pblico' con)orm.ndose no una relacin contractual sino una relacin estatutaria' lo *ue e&clu!e la posibilidad de negociar colecti%amente ! de establecer instancias representati%as del personal. ()ecti%amente' en nuestro pas' la relacin laboral de los )uncionarios pblicos no se encuentra regida por el CT sino por el (statuto /dministrati%o@9D *ue contempla sus deberes ! derec$os. Los de)ensores de este tipo de negociacin argumentan bas.ndose en la realidad de los $ec$os' toda %e" *ue sin perjuicio de la regulacin estatutaria' en la pr.ctica' se $an desarrollado en los ltimos cuarenta a+os organi"aciones sindicales en los sectores pblicos de di%ersos pases' *ue $an actuado como grupos de presin' dialogando con la autoridad' ! utili"ando en muc$as oportunidades las $uelgas ilegales o parali"aciones como )orma de presin' lo *ue no es ajeno a nuestro ordenamiento' donde la doctrina $ace decenios llama la atencin por la cantidad de $uelgas ilegales de los empleados del sector pblico@9H. (ntre #BDD ! #B:O' se produjeron 8.D:B paros ilegales en el sector pblico' *ue comprometieron a m.s de #.OOO.OOO de trabajadores ! representaron cerca de cuatro millones de das $ombres de trabajo perdido@9:. (n nuestro pas' desde #BB@ el legislador $a reconocido por le! 7Z #B.8BH' la creacin de asociaciones de )uncionarios de la administracin del (stado. Con anterioridad' los )uncionarios pblicos a )in de organi"arse recurran a la normati%a del Cdigo Ci%il sobre corporaciones pri%adas sin )ines de lucro. /un*ue la legislacin no les permite negociar colecti%amente a las asociaciones de )uncionarios' su estructura org.nica est. regulada en )orma similar a los sindicatos del libro tercero del CT !' en la pr.ctica' participan en numerosas negociaciones e&tra legales. Los de)ensores de la e&clusin de la negociacin colecti%a en el sector pblico sostienen *ue es impensable la utili"acin de mecanismos de autotutela como la $uelga' en dic$o sector' en atencin al inters pblico in%olucrado en la labor de los )uncionarios del (stado@99. 7o obstante' la e&periencia $a demostrado *ue muc$os grupos o sectores de )uncionarios pblicos' como la salud' educacin o el sector municipal' cuentan con gran poder de con%ocatoria ! constantemente recurren a $uelgas con el objeto de satis)acer sus pretensiones' muc$as %eces apo!adas por la opinin pblica' lo *ue en de)initi%a $ace inaplicable la legislacin represora ! aconseja reconocerles el derec$o a la autotutela con una e)iciente regulacin de la $uelga en ser%icios esenciales. Para los de)ensores de la reglamentacin estatutaria' el concepto de soberana se traduce en la idea de supremaca de la /dministracin' lo cual implica *ue los empleados no tienen derec$os *ue pudieran pre%alecer )rente a su empleadorA(stado ! *ue la negociacin colecti%a sera contraria al proceso democr.tico !a *ue los dirigentes elegidos democr.ticamente por los ciudadanos slo deben responder ante sus propios electores' ! no puede e&igrseles la misma responsabilidad a los dirigentes sindicales@9B. Se $a criticado *ue no obstante la supremaca de la /dministracin los trabajadores son personas al igual *ue el resto de los ciudadanos !' como tales' se les deben reconocer los derec$os $umanos uni%ersalmente aceptados entre los cuales se encuentra la libertad sindical. Se se+ala *ue el sector pblico no se rige por una economa de mercado como el pri%ado' ! *ue sus limitaciones son de car.cter poltico' lo *ue e&plica *ue los )uncionarios pblicos cuenten con ciertos

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pri%ilegios otorgados por la legislacin *ue los rige' asegur.ndoles una ma!or estabilidad laboral a cambio de no poder negociar colecti%amente@BO. Se contrargumenta indicando *ue cada %e" se asimilan m.s los sectores pri%ado ! pblico' *ue las remuneraciones se $an ido e*uiparando ! *ue' en de)initi%a' la moderni"acin del sector pblico conlle%a muc$as %eces la adopcin de las normas del sector pri%ado lo cual ob%iamente )acilita la e&tensin de la negociacin colecti%a a dic$o sector. /dem.s' los con)lictos laborales al interior de la administracin pblica son similares a los del sector pri%ado' lo *ue produce la ine)icacia de un derec$o pblico *ue no contempla soluciones ! %as de negociacin para estos con)lictos. Por ltimo' debemos tener presente *ue ra"ones $istricas ! contingentes cali)icaron los actos de gestin ! de administracin en el sector pblico como %erdaderos actos administrati%os' en circunstancias *ue stos no implican el ejercicio de una especial supremaca por parte de la administracin' sino tan solo los poderes ordinarios *ue la locatio operarum atribu!e al empleador@B#. La tendencia generali"ada en el derec$o comparado es al reconocimiento de la libertad sindical de los )uncionarios pblicos !' por ende' del derec$o de negociar colecti%amente ! de declarar la $uelga. Por su parte' la OIT en el a+o #B:9' adopt el Con%enio 7E #D# sobre Ila proteccin del derec$o de sindicacin ! los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la administracin pblicaJ' el cual contiene normas sobre proteccin del derec$o de sindicacin' acerca de las )acilidades *ue deben concederse a las organi"aciones de empleados pblicos' respecto de los procedimientos para la determinacin de las condiciones de empleo en este sector' sobre la solucin de con)lictos ! acerca de los derec$os ci%iles ! polticos de los empleados pblicos. (n nuestro ordenamiento jurdico el artculo #B' 7Z #H' inciso )inal de la CPR' pro$be la $uelga de los )uncionarios del (stado' norma *ue' como e&plic.ramos en su oportunidad' se encuentra enmendada producto de la re)orma al artculo DZ de la CPR en #B9B. Por su parte' la le! 7E #B.8BH' sobre asociaciones de )uncionarios de la administracin del (stado' no contempla la )acultad de negociar colecti%amente. (n nuestra realidad' estos preceptos $an sido superados por los actores sociales' siendo numerosas las negociaciones colecti%as no regladas o de $ec$o en los sectores de salud' educacin' municipal ! otros' ! la declaracin de $uelgas ilegales. (l mejor ejemplo de lo anterior son las negociaciones anuales entre el Cobierno ! la /grupacin 7acional de (mpleador Niscales' /7(N' respecto del reajuste de remuneraciones del sector pblico. La recurrencia de estas negociaciones in)ormales $ace imperioso una legislacin *ue modernice ! contemple la negociacin colecti%a ! la $uelga en el sector pblico' con una adecuada regulacin de las $uelgas en ser%icios esenciales. /l respecto' cabe destacar *ue recientemente $a sido rati)icado por nuestro pas el Con%enio 7Z #D#' lo cual debiera ser completado a la bre%edad con una legislacin acorde a la materia en cuestin. Ninalmente' debemos destacar *ue desde una perspecti%a acadmica lo m.s importante de estas negociaciones atpicas radica en el contenido ! e)ectos de los acuerdos' materia *ue abordaremos en el pr&imo captulo.

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CAPTULO 1I

EL CONTRATO COLECTIVO
11.1. LOS INSTRUMENTOS COLECTIVOS
(l con)licto social ! la cuestin obrera durante el siglo GIG constituir.n la )uente en la *ue surge el derec$o colecti%o del trabajo. Los trabajadores' cada %e" m.s conscientes de sus necesidades ! re*uerimientos comunes' se agrupan ! paulatinamente %an ad*uiriendo la )uer"a necesaria *ue en de)initi%a les permitir. organi"arse ! acordar con los empleadores ciertas condiciones comunes' mnimas de trabajo. Los acuerdos entre empleadores ! trabajadores producto de estas negociaciones' dar.n a lu" un tipo de pactos de especial naturale"a' originalmente denominados Icontratos o concordatos de tari)aJ por la doctrina de principios del siglo GG' )igura *ue m.s tarde ser. e&presamente consagrada en los derec$os europeos bajo la denominacin de con%enio o contrato colecti%o. Para el derec$o laboral estos contratos de tari)a constituir.n uno de sus caracteres propios ! especiales' !a *ue se trata de una )igura di)cilmente asimilable a las contempladas por el derec$o pri%ado de los contratos. (stos concordatos o acuerdos de tari)a contemplaban normas destinadas a regular el contenido de los contratos indi%iduales de trabajo' actuales ! )uturos. / principios de siglo' los juristas mani)iestan su in*uietud ante estos contratos atpicos de tari)a' cu!a naturale"a no era clara ! donde las )iguras tradicionales del derec$o de los contratos no permitan e&plicar su estructura ! e)ectos. Con el a%ance del siglo GG' estos contratos de tari)a son denominados de distinta )orma por las legislaciones de cada pas' como con%enio colecti%o' contrato colecti%o' con%encin colecti%a' acuerdo colecti%o' pacto colecti%o ! contrato le!. /simismo' en cada ordenamiento pueden e&istir uno o m.s tipos de contratos colecti%os' por lo *ue creemos m.s con%eniente $ablar de Iinstrumentos colecti%osJ' *ue en el caso c$ileno comprenden el contrato colecti%o' el con%enio colecti%o' los )allos arbitrales ! los contratos colecti%os atpicos. (n los p.rra)os siguientes abordaremos el estudio de estos di%ersos instrumentos' centr.ndonos especialmente en el contrato colecti%o ! el con%enio colecti%o de trabajo' regulados por nuestro CT. Ninalmente' cabe precisar *ue al anali"ar el contrato colecti%o de trabajo' abordaremos los elementos esenciales de todo instrumento colecti%o' a saber' su naturale"a' )uncin' sujetos' contenido ! e)ectos.

11.2. EL CONTRATO COLECTIVO4 DEFINICIN

Como !a e&presamos anteriormente' segn el CT las negociaciones colecti%as en nuestro pas pueden ser regladas o in)ormales o no regladas. Las primeras dan %ida al contrato colecti%o ! las segundas a los con%enios colecti%os' cu!o estudio reser%amos para m.s adelante. (l contrato colecti%o es el m.s importante instrumento colecti%o de nuestro sistema laboral. (ste contrato ! los instrumentos colecti%os en general' constitu!eron una )igura sui generis para el derec$o del siglo GIG' !a *ue se obser%aba en su estructura ! e)ectos las )ormas propias de le! ! de contrato a la %e". e $ec$o' la esencia de este contrato dice relacin con su peculiar )orma de re)undir la nocin de contrato ! de norma' la )uente de la obligacin ! la )uente del derec$o' con)igur.ndose como un contrato normati%o o norma contractual@B8. (l contrato colecti%o no es una suma de contratos indi%iduales' !a *ue est. destinado a aplicarse a una serie abierta e inde)inida de sujetos' siempre ! cuando lleguen a )ormar parte de una relacin laboral ! se encuentren dentro del .mbito de aplicacin del mismo. Mugo Sin"$eimer )ue el primero en de)inir el contrato colecti%o' en el a+o #BO:' como un acuerdo entre una asociacin pro)esional de trabajadores' por un lado' ! un empleador ,o una asociacin de empleadores-' por el otro' *ue contiene normas destinadas a disciplinar el contenido de los )uturos contratos ,indi%idualesde trabajo@B>. (ste autor despus de un an.lisis de los contratos colecti%os e&istentes a principios de siglo en /lemania' conclu! *ue estos contratos contenan normas de conducta destinadas a regular las relaciones entre empleadores ! trabajadores' las *ue podan clasi)icarse en dos grupos@B@; a- Las de )uncin normati%a inmediata' por medio de normas laborales *ue estatuan el contenido de los contratos de trabajo.

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b- Las de )uncin normati%a mediata' cu!as normas pro)esionales regulaban las relaciones entre las organi"aciones estipulantes a )in de asegurar la aplicacin e)ecti%a de las normas del primer tipo. Lujo Krentano precisaba *ue no e&ista ni si*uiera una mnima tipi)icacin jurdica del )enmeno colecti%o@BD' cu!a importancia nadie pona en duda dada su generalidad ! e&tensin. /dem.s' la Itipicidad socialJ @BH de este )enmeno aseguraba *ue los empleadores ! trabajadores se allanaran a las normas colecti%as pactadas !a *ue' en caso contrario' los trabajadores podan recurrir a la $uelga' medida de presin *ue an era delito o una mera libertad para el erec$o. (sta carencia normati%a moti% a los juristas a buscar en el derec$o positi%o %igente' en dic$a poca' algn precepto aplicable al )enmeno en estudio' utili"ando el derec$o ci%il. (n este estadio surge lo *ue Caetano 0ardaro denomina como el primer intento de dar una Iracionalidad )ormalJ@B: al contrato colecti%o' lo *ue implicaba *ue la Itipicidad socialJ de este contrato no era reproducida en su integridad en el plano jurdico' !a *ue en este ni%el o era reconducido a una de las categoras contractuales e&istentes o a la )igura del contrato innominado@B9. /nte la abstencin legislati%a' Sin"$eimer estimaba *ue la cali)icacin pri%atstica del contrato colecti%o constitua el nico instrumento jurdico para atribuir una Iuna racionalidad )ormal mnimaJ al )enmeno colecti%o' sin *ue por esto se comprimiera o eliminara su racionalidad material@BB o social' !a *ue dic$a cali)icacin jurdica era slo una suerte de estadio intermedio. Para el derec$o estatal el contrato colecti%o' como contrato pri%ado' era per)ectamente derogable a ni%el indi%idual por otro pacto posterior ,incluso por acuerdo entre dos indi%iduos de las agrupaciones )irmantes-' sin perjuicio de *ue en el plano social el contrato colecti%o constitua una especie de le! inderogable' sancionable por todos los medios de luc$a social' especialmente la $uelga' concebida como una %erdadera sancin socialDOO. Lo anterior es representati%o del grado de complejidad mu! superior del contrato colecti%o en comparacin con las dem.s )iguras contractuales pri%adas' cu!a regulacin es absolutamente inidnea para encuadrar este )enmeno. (l rgimen ci%il se re%ela inadecuado para regular el contrato colecti%o en dos aspectos esenciales' en cuanto a la intensidad de la tutela sancionatoria ! en cuanto a la e&tensin subjeti%a de la es)era de e)icacia jurdica del contrato. /nte esta insu)iciencia del derec$o estatal la nica )orma de garanti"ar el cumplimiento del contrato colecti%o continu siendo la $uelga' lo *ue en de)initi%a moti%ar. la introduccin de ciertos Icorrecti%os especialesJ en el caso del contrato colecti%o' por medio de le!es *ue establecer.n su e)icacia imperati%a respecto del contrato indi%idual de trabajo' complementando lo anterior con la pro$ibicin de derogar dic$a normati%a' por acuerdo indi%idual' en perjuicio de los trabajadores' denominada Iinderogabilidad in pejusJ. Con estos correcti%os el contrato colecti%o se trans)orma en )uente de integracin no slo social sino tambin legal del contrato indi%idual de trabajo. (n todo caso' esta )igura permanece dentro del .mbito del derec$o pri%ado !a *ue los suscriptores del mismo pueden autori"ar a los trabajadores indi%iduales para derogar in pejus el contrato colecti%o ! tambin por*ue la operati%idad del contrato *ueda subordinada a un acto de %oluntad indi%idual por medio de la inscripcin en el sindicato pactante' circunscribindose el .mbito de aplicacin del contrato colecti%o a las relaciones de trabajo donde las partes $a!an dado inicio a dic$a operati%idad. Como la e)icacia jurdica subjeti%a del contrato colecti%o continu reducida en relacin a su e)icacia social' el recurso a la $uelga permaneci %igente como nico instrumento idneo para garanti"ar su aplicacin. 0ardaro se+ala *ue despus de la Segunda Cuerra 3undial se produce la Isegunda )ase de racionali"acinJ del contrato colecti%o' al dictarse una legislacin especial *ue reconoce la totalidad de su tipicidad socialDO#. (n nuestro pas' la legislacin de)ine el contrato colecti%o en dos normas idnticas' el art. HZ inc. tercero ! en el art. >@@ inc. segundo del CT' se+alando *ue es el celebrado por uno o m.s empleadores con una o m.s organi"aciones sindicales o con trabajadores *ue se unan para negociar colecti%amente' o con unos ! otros' con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo ! de remuneraciones por un tiempo determinado. Los elementos de esta de)inicin legal son los siguientes; #.A Se trata de un contrato. 8.A Sus partes son' por un lado' uno o m.s empleadores' !' por otro' trabajadores representados por un sindicato o unidos para negociar' o unos ! otros. >.A (l objeto del contrato colecti%o es establecer condiciones comunes de trabajo ! de remuneraciones. @.A (s un contrato a pla"o.

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^ue la de)inicin contemplada por el CT considere en pie de igualdad a los sindicatos ! a las coaliciones de trabajadores' %ulnera la libertad sindical. Como e&presamos respecto de la negociacin colecti%a' para la OIT las agrupaciones transitorias slo debieran operar cuando no e&iste sindicato en la empresa. Como %eremos en detalle en los pr&imos ac.pites' los caracteres generales del contrato colecti%o en nuestra legislacin son los siguientes; #.A (s un contrato solemne !a *ue necesariamente debe constar por escrito' por su car.cter normati%o respecto de los contratos indi%iduales de trabajo. (n todo caso' se trata de una solemnidad mnima. (l art. >@@ incs. tercero ! cuarto del CT dispone *ue el contrato colecti%o deber. constar por escrito ! *ue copia del mismo deber. en%iarse a la IT dentro de los cinco das siguientes a su suscripcin. La T $a precisado *ue el contrato colecti%o es solemne !' por ende' no puede contener cl.usulas t.citasDO8. (&cepcionalmente podra darse *ue un contrato colecti%o no estu%iera escriturado' en el caso del contrato colecti%o )or"oso contemplado en el art. >HB. 8.A La )inalidad del contrato colecti%o es satis)acer los intereses colecti%os de las partes. (n cuanto a los intereses colecti%os nos remitimos al p.rra)o donde tratamos dic$a materia as como al ac.pite re)erido a los )ines sindicales. >.A (s un contrato a pla"o' cu!a mnima duracin ser. de dos a+os sal%o en el caso del contrato colecti%o )or"oso ,art. >HB incs. segundo ! ss. CT- cu!a %igencia es siempre de diecioc$o meses. @.A (s un contrato *ue se negocia ! se pacta entre sujetos colecti%os. D.A Su .mbito de aplicacin se reduce en )orma casi e&clusi%a a las empresas o establecimientos indi%idualmente considerados' en atencin a *ue la negociacin colecti%a *ue abar*ue a m.s de un empleador no es obligatoria ! los trabajadores carecen de medidas de presin lcitas' como la $uelga' a )in de *ue la parte empleadora acepte negociar. H.A (s un contrato normati%o !a *ue determina los contenidos de los contratos indi%iduales de trabajo en ejecucin ! en ciertos casos' de los contratos )uturos ,art. >@H CT-. :.A La negociacin del contrato colecti%o se reali"a en un procedimiento e&presamente contemplado en la le!. 9.A urante la negociacin del contrato' las partes' cumpliendo los re*uisitos legales' pueden recurrir a mecanismos de autotutela' espec)icamente la $uelga ! el cierre patronal. (n cuanto a las semejan"as del contrato colecti%o respecto de otras )iguras *ue pueden ser consideradas similares' debemos re)erirnos a la promesa de contrato ! al contrato tipo. La di)erencia entre la promesa de contrato ! el contrato colecti%o radica en *ue el primero asegura la conclusin de un contrato sucesi%o entre las mismas partes' a di)erencia del contrato colecti%o *ue' en cuanto contrato normati%o' no obliga a contratar sino *ue estatu!e los contenidos de los contratos de trabajo en ejercicio ! de los *ue e%entualmente puedan celebrarse en el )uturo. Respecto a las di)erencias entre el contrato tipo ! el colecti%o' el primero puede ser de)inido como un acuerdo de %oluntades en cu!a %irtud las partes predisponen las cl.usulas de )uturos contratos' *ue se celebrar.n masi%amenteDO>. 2orge Lpe" se+ala *ue al celebrarse este tipo de contratos los contratantes adoptan un modelo o )ormulario destinado a ser reproducido sin alteraciones importantes o' incluso' tal cual' en mltiples casos posteriores' operando como una suerte de contrato prerredactadoDO@. ebemos recordar *ue el contrato tipo puede ser unilateral o bilateral. =nilateral cuando *uienes lo conclu!en son grupos econmicos o empresas cu!os intereses son con%ergentes' sin *ue los I)uturos clientesJ a *uienes se aplicar. el contrato participen en su conclusin. (n estos casos e&iste una estrec$a interrelacin entre contrato tipo ! de ad$esin. Por el contrario' el contrato tipo es bilateral' cuando las partes *ue participan en la conclusin del mismo tienen intereses di%ergentesDOD. Para Simi el contrato colecti%o implica una suerte de unin entre un pacto normati%o ! un contrato tipo' asumiendo un es*uema de contrato tipo *ue contiene un con%enio normati%o obligatorio ! %inculante para los trabajadores indi%idualesDOH. (n la misma tesis' 2orge Lpe" opina *ue los contratos colecti%os de trabajo operan respecto de los contratos indi%iduales como contratos tipos bilaterales' !a *ue son acordados por representantes de los empleadores ! trabajadores' aunando sus intereses di%ergentes en el contrato colecti%oDO:. Por nuestra parte' opinamos *ue el contrato colecti%o puede ser considerado una especie de contrato tipo bilateral slo en su parte normati%a' pero con una sal%edad' !a *ue establece condiciones mnimas de contratos en ejecucin o a celebrarse en el )uturo' pero ello no implica necesariamente *ue contenga un modelo de los contratos indi%iduales de trabajo. Para terminar' debemos se+alar *ue el contrato colecti%o es un contrato abiertoDO9 !a *ue en el )uturo podr. ser aplicado a trabajadores *ue ingresen con posterioridad a la empresa o al sindicato' segn el caso.

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11.3. NATURALE=A >URDICA DEL CONTRATO COLECTIVO

La naturale"a jurdica del contrato colecti%o es una de las materias m.s debatidas en el derec$o colecti%o del trabajo. e $ec$o' Carnelutti e&presaba *ue el contrato colecti%o es un $brido *ue tiene cuerpo de contrato ! alma de le!. i%ersas teoras se $an postulado respecto de la naturale"a del contrato colecti%o. /l respecto debemos distinguir dos grupos; las tradicionales *ue trataron de enmarcar al contrato colecti%o como un instituto ci%il' ! las laborales. Las teoras tradicionales o ci%iles las e&pondremos a continuacin. La Teora del 3andato' postula *ue el contrato colecti%o es el resultado de un mandato con)erido por los asociados al sindicato' al constituirse el mismoDOB. Se critica esta tesis !a *ue puede $aber miembros del sindicato *ue se $a!an opuesto a la negociacin o a ciertas cl.usulas o condiciones del contrato' el cual igualmente se les aplicar.. Por otra parte' el contrato colecti%o ser. aplicado a trabajadores *ue ingresaron con posterioridad a la empresa' caso en el cual no podemos $ablar de un mandato. La Teora de la Cestin de 7egocios' )ormula *ue la )igura del contrato colecti%o puede e&plicarse por medio del cuasi contrato de agencia o)iciosaD#O. Se enjuicia esta teora !a *ue puede *ue el contrato colecti%o sea aplicado a trabajadores *ue se opusieron a su celebracin. /dem.s' el contrato ser. aplicable Isea o no tilJ la gestin e)ectuada. e $ec$o' a %eces se pactan contratos colecti%os para disminuir bene)icios en pocas de Icrisis econmicasJ. /dem.s' respecto de estas dos primeras teoras' una %e" ejecutado el mandato o cumplida la gestin' la personalidad del mandatario o gerente desaparece ! si se %iola el contrato colecti%o slo *uedara el recurso a las acciones indi%iduales' lo *ue resulta absolutamente inaceptableD##. La Teora de la (stipulacin por Otro' indica *ue la contratacin colecti%a consiste en una estipulacin por otro' donde el sindicato es el estipulante' el empleador el promitente ! los miembros del sindicato los terceros bene)iciadosD#8. (n contraposicin a esta tesis se postula *ue los trabajadores podran oponerse a los bene)icios de la estipulacin' lo *ue no ocurre en la contratacin colecti%a. Como %emos todas las e&plicaciones de car.cter ci%il acerca de la naturale"a del contrato colecti%o son absolutamente insu)icientes. K.sicamente el problema radica en la soberana *ue la autonoma pri%ada indi%idual tiene en las relaciones ci%iles' a di)erencia de las relaciones laborales en las cuales la autonoma pri%ada colecti%a pre%alece sobre la indi%idual' lo *ue nos lle%a al an.lisis de las teoras propias del derec$o laboral a )in de e&plicar la naturale"a del contrato colecti%o. La Teora del Contrato de Trabajo o /tomsticaD#>' *ue asimila la naturale"a del contrato colecti%o a la del contrato de trabajo con la sola sal%edad de ser colecti%o. (sta cl.sica concepcin originada en los estudios de S!dne! ! Keatrice Lebb postula al contrato colecti%o como una suerte de e*ui%alente colecti%o ! alternati%o del contrato indi%idual de trabajoD#@. LY/scoli sostiene *ue el contrato colecti%o es un conjunto de contratos indi%iduales de trabajo' estipulados en un acto' pero jurdicamente di)erentesD#D. (sta postura es criticada !a *ue el contrato indi%idual de trabajo ! el colecti%o son esencialmente di)erentes. (l contrato colecti%o establece normas generales ! abstractas' condiciones generales de trabajoD#H' a di)erencia del indi%idual' re)erido a condiciones particulares de trabajo. La Teora del Contrato Complejo' postula *ue el contrato colecti%o es un contrato complejo *ue opera como nico contrato de trabajo producti%o para los trabajadores sujetos a una obligacin nica' de naturale"a colecti%aD#:. (sta tesis adolece de la misma crtica *ue la anterior. /mbas identi)ican al contrato colecti%o con el contrato indi%idual' *ue son esencialmente distintos' sin perjuicio de dar cierta rele%ancia jurdica al momento colecti%o. La Teora del Contrato 7ormati%o' se+ala *ue el contrato colecti%o es un contrato propio del derec$o colecti%o' de especial naturale"a !a *ue' no obstante su origen contractual' determina' dentro de su .mbito de aplicacin' el contenido mnimo de los contratos de trabajo %igentes ! *ue se celebren en el )uturo' operando como una especie de norma pro)esional *ue en )orma $eternoma se impone a la autonoma indi%idual. La Teora de la 7ormati%a Colecti%a' indica *ue el contrato colecti%o no es un contrato sino una norma laboral de origen pro)esional' *ue constitu!e derec$o objeti%o ! puede situarse dentro de las )uentes )ormales del derec$o del trabajoD#9.

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(stas dos ltimas teoras mantienen %igente el debate en la doctrina. Indudablemente la postura *ue se adopte estar. condicionada por el ordenamiento de cada pas. (n el caso del nuestro' opinamos *ue la mejor tesis es la del contrato normati%o' como %eremos en los pr&imos captulos.

11.(. FUNCIONES DEL CONTRATO COLECTIVO

La )uncin de la contratacin colecti%a est. en ntima relacin con las )inalidades de la negociacin colecti%a !' para la ma!or parte de la doctrina' la )uncin de este contrato coincide con la de su parte normati%aD#B. Las di%ersas teoras *ue se $an de)endido en esta materia son %ariadas. Para unos el contrato colecti%o busca reglamentar las relaciones indi%iduales de trabajo para limitar la competencia a )in de controlar el mercado de trabajoD8O. Persiani e&plica *ue el contrato colecti%o cumple una )uncin reguladora del mercado de trabajo' predeterminando el contenido de los contratos de trabajoD8#. (sta tesis *ue postula *ue el contrato colecti%o busca limitar la competencia salarial en el mercado de trabajo' debe considerarse con cautela segn Ciugni' *uien $ace presente *ue el empleador igualmente podr. ele%ar salarios indi%iduales por sobre el estatuido en el contrato colecti%o ,in melius-' mejorando la utili"acin del recurso $umano ! )omentando de esta )orma la competencia en base a las di)erencias de producti%idadD88. Para Roberta Kortone el contrato colecti%o se inserta dentro de un sistema cu!a )uncin es determinar el control del mercado de trabajo' lo *ue implica *ue el contenido del contrato %a muc$o m.s all. de su parte normati%a !a *ue el control del mercado de trabajo no se produce con un nico contrato' lo *ue obliga al an.lisis del contrato colecti%o no slo en su indi%idualidad sino como parte de un sistemaD8>. Consecuencia de lo anterior es *ue la parte m.s importante del contrato colecti%o sera la obligatoria' sin perjuicio de *ue sus cl.usulas normati%as' al regular las relaciones indi%iduales de trabajo' con)iguran un paso indispensable a )in de lograr el objeti%o ulterior de control sobre el mercado de trabajoD8@. Tambin se se+ala *ue el contrato colecti%o cumple una )uncin de paci)icacin socialD8D' *ue permite canali"ar el con)licto social ! satis)acer las pretensiones de los trabajadores. Para /ntonio Ka!los la contratacin colecti%a cumple una )uncin polticoAdemocr.tica como medio *ue permite reali"ar transitorias posiciones de e*uilibrio entre los intereses opuestos ! en con)lictoD8H. =na doctrina distinta indica *ue el contrato colecti%o cumple una doble )uncin de integracin ! reglamentacin del contrato indi%idual de trabajo. e integracin !a *ue de cierta )orma se sustitu!e al trabajador indi%idual por la colecti%idad con el objeto de negociar al mismo ni%el con el empleador. e reglamentacin !a *ue sus cl.usulas constitu!en una norma comn de regulacin de los contratos indi%idualesD8:. Para otros autores' la )uncin del contrato colecti%o est. ligada a la composicin de los intereses colecti%os de las partes contratantesD89. Cabe recordar *ue el inters colecti%o $a sido de)inido como Iel inters de una pluralidad de personas a un bien idneo para satis)acer una necesidad comnJD8B' ! *ue se destaca por ser una combinacin de intereses indi%iduales ! no slo una suma de los mismos' lo *ue implica adem.s *ue su satis)accin es indi%isible' por medio de un nico bien apto para satis)acer a la colecti%idad. La satis)accin de estos intereses se concreta en los acuerdos consignados en el contrato colecti%o. Otra teora $abla de *ue el contrato colecti%o cumple una )uncin de tutela del trabajoD>O a tra%s de su parte normati%a' *ue regula las condiciones laborales determinando el desarrollo de las prestaciones *ue ejecutan los trabajadores en )orma coordinada dentro del proceso producti%o' dirigido ! ordenado por el empresarioD>#. Otra opinin se+ala *ue la )uncin del contrato colecti%o es social ! econmica. Social por*ue garanti"a condiciones mnimas *ue bene)ician al contratante m.s dbil ! econmica !a *ue regula la competencia en materia de )uer"a de trabajoD>8. La )uncin econmica del contrato colecti%o se %incula directamente con el protagonismo casi absoluto de la negociacin colecti%a en la con)ormacin de las rentas del trabajo ! de los costos salariales' condicionando la e%olucin de la acti%idad econmicaD>>. esde los setenta' adem.s' di%ersas crisis econmicas $an ampliado la )uncin del contrato colecti%o' orient.ndolo a guiar los Iprocesos de aligeramiento de garantas ! de distribucin de sacri)iciosJD>@. Para determinar la )uncin del contrato colecti%o en nuestro sistema de relaciones laborales' debemos atender a las caractersticas propias de nuestro derec$o colecti%o ! su desarrollo en la pr.ctica. Lo anterior debido a *ue teoras *ue postulan' por ejemplo' el control del mercado de trabajo o la limitacin de la libre competencia entre los trabajadores' son sustentables en pases con notable desarrollo de la negociacin

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colecti%a por .rea' incluso a ni%el nacional' a di)erencia de naciones como la nuestra donde la contratacin colecti%a se centra en la empresa' )undamentalmente la gran empresa ! algunas medianas' comprendiendo a menos del #O Q de la )uer"a de trabajo. Pensamos *ue el contrato colecti%o en C$ile cumple una )uncin de tutela de los intereses colecti%os de las partes contratantes' por medio de la integracin ! reglamentacin del contrato indi%idual de trabajo. 7o obstante las limitaciones de nuestro sistema' se encuentran adem.s latentes las )unciones de paci)icacin' tutela del trabajo ! )uncin social ! econmica' cada %e" m.s imperiosas en un pas en desarrollo como el nuestro. La )uncin del contrato colecti%o trasciende inclusi%e las )ronteras de los pases' sobre todo en los espacios de integracin regional' como el 3(RCOS=R ! la Comunidad (conmica (uropea' donde el desarrollo )uturo de la contratacin comunitaria constitu!e uno de los objeti%os de la integracin econmica ! social entre las distintas naciones. Como ejemplo de lo anterior' podemos citar el contrato colecti%o celebrado en abril de #BBB' entre las (mpresas de 0olSsdagen de /rgentina ! Krasil ! los respecti%os sindicatos' abordando materias como la in)ormacin' la mejora permanente de las condiciones de competiti%idad' la pre%encin de con)lictos' el di.logo permanente' el reconocimiento de los sindicatos como interlocutores %.lidos' la capacitacin pro)esional ! el compromiso de per)eccionamiento continuo' din.mico ! consensuado de los acuerdos alcan"adosD>D.

11.*. SU>ETOS
La negociacin ! contratacin colecti%a son reali"adas por sujetos de naturale"a colecti%a' tanto por parte del empleador como de los trabajadores. Como $emos dic$o' el sentido )inal de la negociacin colecti%a obedece al deseo de los trabajadores de contar con un poder real ! e)ecti%o *ue sir%a de contrapeso al poder empresarial' lo cual se logra por medio de la unin de los mismos en un sindicato ,de car.cter permanente o una coalicin transitoria- *ue los represente. Por las caractersticas propias de los contratos colecti%os' el estudio de sus sujetos debe abarcar a la parte empleadora' a la parte trabajadora ! a los sujetos bene)iciados con el contrato. 11.*.1. P r#% %m.!% +or (l contrato colecti%o se negocia con uno o m.s empleadores. Los empleadores pueden operar indi%idualmente' agrupados especialmente para e)ectos de negociar o representados por un sindicato de empleadores de car.cter permanente. La doctrina estima *ue un empleador indi%idual es igualmente un sujeto colecti%o !a *ue sus decisiones en la empresa se pro!ectan en )orma colecti%a respecto de todos los trabajadores contratados en la misma. ellY Olio plantea *ue cuando los empresarios se agrupan en una organi"acin *ue los representa' slo se produce un )enmeno cuantitati%o !a *ue de todas )ormas con)lu!e en cada uno de ellos una pluralidad de relaciones laborales. Por el contrario' cuando se agrupan los trabajadores se produce un cambio cualitati%o ! no slo cuantitati%o. (s por esto *ue' aun*ue desde una perspecti%a tcnica el empleador tambin es sujeto de la autonoma colecti%a' no e&iste di)erencia entre su autonoma colecti%a ! su autonoma indi%idual' lo cual justi)ica *ue las normas del contrato colecti%o puedan derogarse en su perjuicio por un acuerdo indi%idual con el trabajadorD>H. (n nuestro sistema de relaciones laborales la parte empleadora' en casi la totalidad de los casos' es un empleador indi%idual. Si bien el CT permite *ue se negocie con m.s de un empleador ,arts. >>@ ! ss.-' en la pr.ctica esta este tipo de negociacin $a sido casi ine&istente. (n todo caso' de producirse una de estas negociaciones' se trata de una agrupacin circunstancial de empleadores' de car.cter transitorio. =na gra%e )alencia en estas materias radica en la situacin de los grupos de empresas' caso en el *ue la de)inicin de empresa del art. >Z del CT es absolutamente insu)iciente como !a e&pres.ramos a prete&to de la constitucin de sindicatos. /dem.s' el art. @:9 enmendado por la le! 7Z #B.:DB di)cilmente podr. superar dic$as insu)iciencias. Opinamos al respecto *ue la negociacin de empresa debiera abarcar tambin a estos grupos. 11.*.2. P r#% #r 5 < +or La parte trabajadora est. constituida por la unin de los trabajadores en un sindicato permanente o transitorio.

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Sea cual sea la modalidad' se con)orma una %oluntad colecti%a *ue representa los intereses colecti%os de los trabajadores. (&iste acuerdo en la doctrina de *ue las partes negociadoras deben ser asociaciones sindicales de car.cter permanente ! *ue solamente ante la ausencia de las mismas es posible *ue inter%engan otras organi"aciones incluso de car.cter transitorioD>:. Las coaliciones transitorias de trabajadores' en el art. >#D de nuestro CT' se encuentran en un pie de igualdad con los sindicatos para negociar colecti%amente' lo *ue en ciertos casos puede implicar presiones indebidas sobre el sindicato permanente. (l CT en su art. >8D e&ige *ue en el pro!ecto de contrato colecti%o se acompa+e una nmina de los socios del sindicato o del grupo negociador !' en el caso de *ue $a!a trabajadores ad$erentes' debe acompa+arse la nmina ! rbrica de los mismos' adjuntando la )irma o impresin digital de todos los trabajadores in%olucrados en la negociacin cuando se trate de trabajadores *ue se unen para el solo e)ecto de negociar. (ste precepto puede entorpecer la representacin colecti%a !' e%entualmente' transgredir la libertad sindical. e $ec$o' el CLS $a mani)estado *ue si la le! establece como re*uisito para *ue un sindicato negocie colecti%amente el *ue deba demostrar *ue $a sido $abilitado por todos los trabajadores *ue pretende representar' transgrede el principio de libertad sindical' !a *ue podra ser aplicado como un impedimento al derec$o de las organi"aciones a representar a sus miembrosD>9. /simismo' nuestro CT con)igura una negociacin obligatoria a ni%el de empresa' donde la representacin sindical debe encargarse a un sujeto colecti%o del mismo ni%el ,art. >#D CT-' lo *ue limita absolutamente la posibilidad de *ue los trabajadores elijan *u sindicato los representa en la negociacin colecti%a. Como !a e&pusimos' la libertad sindical implica *ue los trabajadores deben poder designar libremente sus representantes colecti%os' lo *ue no ocurre en la especie. (l CLS en).ticamente $a indicado *ue los trabajadores deberan tener derec$o a elegir la organi"acin *ue los representar. en las negociacionesD>B. (n nuestro sistema legal' debemos preguntarnos por la naturale"a de las partes en la contratacin colecti%a' !a *ue di%ersas normas legales al $ablar de partes en la negociacin colecti%a aluden a Ilos trabajadores in%olucrados en la negociacinJ lo cual puede producir con)usiones. (n el Plan Laboral de )ines de los setenta los sujetos del contrato de trabajo eran los trabajadores indi%iduales ! la situacin normati%a posterior a la le! 7Z #B.OHB no es clara. (n e)ecto' al anali"ar nuestro actual Cdigo da la impresin de *ue e&iste una suerte de anar*ua en esta materia' con normas *ue ra"onan en base a supuestos distintosD@O. La tesis de la T sobre este punto' se mani)iesta en un dictamen *ue e&presaD@#; I e la interpretacin armnica de los preceptos transcritosD@8 se in)iere *ue el legislador $a radicado los e)ectos del contrato colecti%o en *uienes $ubieren sido IpartesJ del proceso de negociacin' entendindose por tales el o los empleadores ! los socios de el o los sindicatos *ue negociaron colecti%amente' como tambin' el grupo de trabajadores *ue lo $i"o' segn el casoJ. (n otra resolucin la ireccin indicaD@>; Iel aludido ordinarioD@@ se+ala *ue la interpretacin armnica de lo dispuesto en los arts. #O#' 7Zs. # ! @' #O8 ! #8# 7Z # de la le! 7Z #B.OHBD@D' lle%a a concluir *ue el sindicato no puede considerarse como parte del contrato colecti%o *ue es )ruto de una negociacin reglada' !a *ue el ordenamiento jurdico laboral slo atribu!e tal car.cter a los trabajadores ! al empleadorJ. /grega adem.s *ue I e ello se sigue *ue a*uellas materias *ue son ajenas a los intereses de las partes' como sera' el )inanciamiento de la o las organi"aciones sindicales respecti%as' no pueden ser negociadas a tra%s de un contrato colecti%o. 3al podra negociarse de manera reglada un bene)icio cu!o titular sera una persona jurdica *ue no es parte en el procedimiento' !' por la misma ra"n' no sera procedente plantearla' como peticin %inculante para el empleador' en el correspondiente pro!ecto de contrato colecti%oJ. (&isten otros dict.menes *ue aluden a este problema slo indirectamente ! en )orma con)usa' al adoptar la nomenclatura de nuestro CdigoD@H. Las sentencias de los Tribunales de 2usticia sobre esta materia son escasas' abordando el tema en )orma indirecta. (s de inters citar un )allo *ue postula la tesis contraria a los re)eridos dict.menes' de la Corte de /pelaciones de /rica' de #8 de no%iembre de #BB>' con)irmado por la Corte Suprema el >O de no%iembre del mismo a+oD@:' *ue se re)iere a los sindicatos como interlocutores colecti%os de la negociacin colecti%a reglada. (n esta materia opinamos *ue en nuestro ordenamiento los sujetos de los contratos colecti%os son interlocutores colecti%os. esde !a cabe se+alar *ue' aun*ue es cierto *ue el Cdigo no es claro' los artculos *ue establecen las de)iniciones ! )ines de la negociacin ! del contrato colecti%o $acen re)erencia a los sujetos colecti%os en la misma.

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/dem.s e&isten dos normas del CT sobre esta materia cu!o an.lisis no puede ser omitido; el art. DZ' inc. tercero ! el art. >##. (l primero dispone *ue ILos contratos indi%iduales ! colecti%os de trabajo podr.n ser modi)icados' por mutuo consentimiento' en a*uellas materias en *ue las partes $a!an podido con%enir librementeJ. (l segundo establece *ue; ILas estipulaciones de un contrato indi%idual de trabajo no podr.n signi)icar disminucin de las remuneraciones' bene)icios ! derec$os *ue correspondan al trabajador por aplicacin del contrato' con%enio colecti%o o del )allo arbitral por el *ue est regidoJ. /l tenor de estos preceptos )lu!e claramente *ue las partes de un contrato colecti%o 1sujetos colecti%os1 son las *ue por mutuo acuerdo pueden modi)icarlo ,art. DZ-' ! los sujetos indi%iduales bene)iciarios Atrabajadores indi%idualesA no pueden derogarlo in pejus por acuerdo indi%idual ,art. >##-D@9. Por tanto' nuestro Cdigo distingue claramente entre partes colecti%as ! sujetos bene)iciarios. (stos ltimos' los trabajadores' slo pueden modi)icar la normati%a colecti%a in melius. Las partes colecti%as' por otro lado' pueden modi)icar el contrato colecti%o in melius o in pejus' con la nica sal%edad de respetar los derec$os mnimos e irrenunciables de orden legal. (n la negociacin colecti%a reglada' la parte trabajadora est. representada por una comisin negociadora con)ormada' cuando el pro!ecto es presentado por un sindicato' por su directorio respecti%o. Si son %arios los sindicatos *ue $icieren la presentacin en )orma conjunta' la comisin negociadora estar. integrada por los directores de todos ellos ,art. >8H CT-. La misma norma dispone *ue si presentare el pro!ecto de contrato colecti%o un grupo de trabajadores *ue se unen para el solo e)ecto de negociar' deber. designarse una comisin negociadora con)orme a las reglas siguientes; a- Para ser elegido miembro de la comisin negociadora ser. necesario cumplir con los mismos re*uisitos *ue se e&igen para ser director sindical< b- La comisin negociadora estar. compuesta por tres miembros. Sin embargo' si el grupo negociador estu%iere )ormado por doscientos cincuenta trabajadores o m.s' podr.n nombrarse cinco' si estu%iere )ormado por mil o m.s trabajadores podr.n nombrarse siete' ! si estu%iere )ormado por tres mil trabajadores o m.s' podr.n nombrarse nue%e< c- La eleccin de los miembros de la comisin negociadora se e)ectuar. por %otacin secreta' la *ue deber. practicarse ante un ministro de )e' si los trabajadores )ueren doscientos cincuenta o m.s' ! d- Cada trabajador tendr. derec$o a dos' tres' cuatro o cinco %otos no acumulati%os' segn si la comisin negociadora est integrada por tres' cinco' siete o nue%e miembros' respecti%amente. (l art. >:B del CT regula la censura de la comisin negociadora *ue representa a los trabajadores. (n e)ecto' en cual*uier momento podr. con%ocarse a %otacin al grupo de trabajadores in%olucrados en la negociacin' por el %einte por ciento a lo menos de ellos' con el )in de pronunciarse sobre la censura de la comisin negociadora' la *ue deber. ser acordada por la ma!ora absoluta de los in%olucrados en la negociacinD@B' en cu!o caso se proceder. a la eleccin de una nue%a comisin en el mismo acto. Planteada la censura ! noti)icada a la IT ! al empleador' la comisin negociadora no podr. suscribir contratos colecti%os ni acordar arbitraje sino una %e" conocido el resultado de la %otacin. La %otacin de censura ser. siempre secreta ! deber. ser anunciada con %einticuatro $oras de anticipacin' a lo menos. (n caso de tratarse de una negociacin *ue in%olucre a doscientos cincuenta o m.s trabajadores' se e)ectuar. ante un ministro de )e. (ste precepto plantea di%ersas dudas interpretati%as. (sta norma se ubica en el ttulo 0I del libro I0 del CT' sobre $uelga ! locSAout' lo *ue $ace surgir la interrogante de si esta censura es aplicable a todo el proceso negociador o slo en etapa de $uelga. Sin duda *ue la censura del art. >:B del CT es aplicable en toda la negociacin no obstante su inadecuada ubicacin en el Cdigo' !a *ue' de concluirse lo contrario' cuando negocia una coalicin transitoria de trabajadores no podra censurarse a la comisin sino $asta el perodo de $uelga' lo *ue es absurdo. (ste problema no se presenta si negocia el sindicato !a *ue siempre su directorio ,*ue integra la comisin negociadora- podr. ser censurado por la norma del art. 8@@ del CT. /dem.s' la censura del art. >:B comprende a Itodos los trabajadores in%olucrados en la negociacinJ' inclusi%e los ad$erentes a la misma' a di)erencia de la del art. 8@@ del CT *ue no comprendera a los ad$erentes ! s a trabajadores miembros del sindicato' algunos de los cuales *ui".s no participan de la negociacin colecti%a ,art. >OD CT-. Otra di)icultad surge por lo siguiente; ela censura por el art. >:B implica tambin' si negocia un sindicato' *ue se $a censurado al directorio en sf

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Creemos *ue son dos censuras distintas' por lo *ue' aprobada la del artculo >:B el directorio sindical en cuanto tal contina en ejercicio' sin perjuicio de *ue deba elegirse una nue%a comisin negociadora ad $ocDDO. (n la situacin in%ersa' si se censura durante la negociacin al directorio sindical por el art. 8@@ del CT' pareciera *ue el nue%o directorio no )ormar. parte de la comisin negociadora' sal%o *ue tambin opere la censura del art. >:B !a *ue' como $emos dic$o' los trabajadores *ue participan ! con)orman la %oluntad colecti%a en ambos casos pudieran no ser los mismos. La norma del art. >:B dice *ue aprobada la censura se eligir. una nue%a comisin negociadora' pero een base a *u reglasf Opinamos *ue ser.n aplicables las reglas del art. >8H para elegir a los miembros de la comisin cuando negocia una agrupacin transitoria de trabajadores. 11.*.3. S$<%#o" 5%n%f&-& +o" Como se+alamos anteriormente' las caractersticas propias de los contratos colecti%os e&igen *ue el estudio de sus sujetos abar*ue a la parte empleadora' a la parte trabajadora ! a los sujetos bene)iciados con el contrato. Las partes del contrato son sujetos colecti%os' !a sea el empleador' en el cual con)lu!en un conjunto de relaciones laborales o los sindicatos' permanentes o transitorios. (s necesario distinguir claramente a estas partes de los sujetos bene)iciarios del contrato. Los sujetos colecti%os *ue contratan representan intereses colecti%os *ue %an m.s all. de una mera suma de intereses indi%iduales. /un*ue estos sujetos est.n compuestos por indi%iduos ,trabajadores- la %oluntad colecti%a *ue nace ! se desarrolla sigue un curso propio. e $ec$o la actuacin del sindicato no se rige por la IunanimidadJ sino por las ma!oras dentro de un sistema respetuoso de la democracia sindical' lo *ue implica *ue determinados acuerdos pueden no representar la I%oluntad de la minoraJ. (n el mismo sentido las cl.usulas del contrato colecti%o pueden ser e&tendidas a trabajadores *ue no con)ormaron el grupo negociador e' inclusi%e' *ue no pertenecan a la empresa en la poca de la negociacin ,art. >@H del CT-. /dem.s' el Cdigo impone el deber de coti"ar el :DQ de la cuota sindical al trabajador *ue abandona el sindicato despus de )irmado el contrato colecti%o' en)ati"ando de esta )orma su car.cter de Isujeto bene)iciarioJ ! no de IparteJ del contrato ,art. >@H-. 3.s an' una %e" %igente el contrato la nica )orma de modi)icarlo es por medio de otro acuerdo colecti%o' esto es entre sujetos colecti%os ,arts. DZ ! >##-. Por tanto' cabe distinguir entre las partes del contrato ,de naturale"a colecti%a- ! los sujetos bene)iciarios del mismo' a *uienes )a%orecer. lo estipulado en la parte normati%a del contrato. Por el contrario' la parte obligatoria se asimila en sus e)ectos a la contratacin del derec$o comn !' por ende' slo se aplica a los sujetos colecti%os *ue negociaron ! )irmaron el contrato. Se trata' por ejemplo' de una cl.usula de arbitraje' o de pago de permisos sindicales' o de )acilitacin de una sede sindical en la empresa. /dem.s' en la negociacin colecti%a reglada' los sindicatos pueden admitir' por acuerdo de su directi%a' *ue trabajadores no a)iliados ad$ieran a la presentacin del pro!ecto de contrato colecti%o' caso en el cual los ad$erentes estar.n $abilitados para ejercer todos los derec$os ! *uedar.n sujetos a todas las obligaciones *ue la le! reconoce a los socios del sindicato' dentro del procedimiento de negociacin colecti%a. La le! agrega *ue en caso alguno podr. establecerse discriminacin entre los socios del sindicato ! los trabajadores ad$erentes ,art. >8> CT-. eLa ad$esin debe ser siempre pre%ia a la presentacin del pro!ectof Opinamos *ue podra operar durante el transcurso de la negociacin e inclusi%e una %e" )irmado el contrato colecti%o si el empleador lo acepta. (n todo caso' la ad$esin a un instrumento colecti%o con consentimiento del empleador sera una e&tensin de bene)icios en los trminos del art. >@H del CT. Cuando negocia una coalicin transitoria de trabajadores' todos los miembros del grupo negociador son Iad$erentesJ al pro!ecto' por ello la norma en comento' art. >8>' slo se re)iere a la ad$esin a un pro!ecto presentado por un sindicato.

11./. CONTENIDO
Las particularidades del contrato colecti%o como negocio jurdico *ue busca regular las relaciones de trabajo' se e&presan en )orma rele%ante en el contenido del mismo. (n sus inicios' la contratacin colecti%a )ijaba colecti%amente los salarios determinando el contenido de los contratos indi%iduales de trabajo' lo *ue moti% su denominacin como Icontratos de tari)aJ.

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Posteriormente' con el desarrollo ! ampliacin de la negociacin colecti%a estos contratos abarcaron otras materias' llegando a determinar gran parte del contenido de la relacin laboral por medio de cl.usulas normati%as' cu!o nombre deri%a de su especial )uncin de determinar las condiciones de trabajo desde )uera de la relacin indi%idual' como lo $ace la le!' operando como norma. Sin embargo' con el paso del tiempo' se detecta *ue determinadas cl.usulas no responden a este Icar.cter normati%oJ !a *ue m.s *ue determinar contenidos mnimos estatu!en derec$os entre las partes contratantes. (stos dos tipos de cl.usulas o partes del contrato colecti%o con)orman el contenido del mismo. La parte normati%a determina el contenido de la relacin laboral' operando en )orma an.loga a la le! respecto del contrato indi%idual de trabajo. La parte obligatoria u obligacional' estatu!e derec$os ! obligaciones entre los sujetos colecti%os pactantes. Las cl.usulas obligatorias son similares a las estipulaciones de cual*uier contrato de derec$o comn' a di)erencia de las normati%as' cu!a redaccin es general' asumiendo un per)il m.s bien dirigista. =na crtica a esta di%isin entre parte normati%a ! obligatoria del contrato colecti%o la encontramos en la obra de Caetano 0ardaro' *uien e&plicaba *ue Sin"$eimer identi)icaba tres )unciones ntimamente relacionadas en el contrato colecti%o; la normati%a' la obligatoria ! la jurdico social' compuesta esta ltima por las relaciones entre la organi"acin estipulante ! sus integrantesDD#. Posteriormente' la doctrina $a de)ormado esta distincin ! centr.ndose en las dos primeras se $a llegado a $ablar de parte normati%a ! obligatoria como dos estancos separados cuando' en realidad' la distincin de Sin"$eimer apelaba a las )unciones del contrato m.s *ue a la distincin entre dos partes di)erentes del mismo. e $ec$o' para este autor la )uncin obligatoria aun*ue era autnoma de la normati%a cumpla un papel instrumental respecto de esta ltima. Incluso 7eumann era partidario de distinguir entre )uncin normati%a ! )uncin garantstica o garanti"adora destinada a asegurar la aplicacin de la norma colecti%aDD8. Sin embargo' la distincin entre parte normati%a ! obligatoria se $a desarrollado ampliamente por la doctrina comparada. Va$nANreund se+ala *ue los contratos colecti%os casi siempre establecen modelos de comportamiento m.s o menos elaborados *ue pueden enmarcarse en dos tipos; los Istandard contractualesJ *ue regulan comportamientos entre grupos ! los Istandard normati%osJ reguladores de comportamientos entre indi%iduosDD>. Respecto de la parte normati%a algunos autores $an distinguido entre parte econmica relati%a a la remuneracin ! sus complementos ! parte normati%a reguladora de otros aspectos de la relacin laboral. /l respecto' Persiani se+ala *ue esta subdi%isin no responde a un criterio tcnico !a *ue ambos subgrupos son cl.usulas econmicas ! normati%as a la %e"DD@. (n un nmero creciente de casos las cl.usulas son a la %e" normati%as ! obligatorias' de naturale"a $brida' como por ejemplo a*uellas *ue estatu!en lmites al poder empresarial de administrar la relacin laboralDDD. /dem.s' la doctrina $a precisado *ue no es tan clara la distincin entre parte normati%a ! obligatoria ! *ue e&isten cl.usulas *ue son di)ciles de catalogar en la re)erida clasi)icacin. Por ejemplo' autores espa+oles $ablan de cl.usulas de encuadramiento cu!o objeto es determinar las partes )irmantes' ! el .mbito de aplicacin ! de duracin del contrato' ! de cl.usulas de gestin' cu!o objeto es %elar por la aplicacin ! administracin de lo pactadoDDH. (n nuestro sistema lo m.s comn son las cl.usulas normati%as a di)erencia de las obligatorias *ue son m.s escasas' especialmente debido a *ue nuestra legislacin regula di%ersos aspectos de la negociacin colecti%a *ue' en derec$o comparado' son competencia de la autonoma de los actores sociales' e&presada en la negociacin colecti%a !' por ende' en cl.usulas obligatorias. Por ejemplo' los ni%eles de negociacin' el procedimiento ! las materias son asuntos regulados por nuestro CT ! *ue' en e&periencias comparadas' son abordados por la negociacin colecti%a nacional o sectorial' a tra%s de cl.usulas obligatorias. (n este conte&to' un contrato colecti%o puede llegar a contener slo cl.usulas obligatorias' como ocurre con los acuerdos marco' m.s conocidos como Icon%enios para con%enirJDD:' *ue establecen un procedimiento de negociacin *ue las partes se comprometen a seguir en el )uturo ! de cu!a aplicacin nacer.n di%ersos contratos colecti%os. (n otros sistemas el desarrollo autnomo de la negociacin colecti%a centrali"ada o por .rea' o con gran autonoma respecto del derec$o estatal' $a )omentado el surgimiento ! desarrollo de las cl.usulas obligatorias. e $ec$o' en la actualidad es posible distinguir gran %ariedad de cl.usulas no normati%as en el contrato colecti%oDD9' tales como las de organi"acin de la acti%idad contractual' especialmente en lo relati%o a las negociaciones )uturas' de administracin del contrato' sobre conciliacin' arbitraje' reclamos' comisiones tcnicas' relati%as a los grupos organi"ados en materias como retencin de las coti"aciones' acti%idad sindical'

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administracin de la seguridad social' ! constitucin de comisiones o instituciones con competencia en materia de relaciones de trabajo' asistenciales o pre%isionales. La amplitud de la parte obligatoria es un ndice con)iable de madure" de los sistemas de relaciones industrialesDDB. Cuando junto al contenido normati%o se generan cl.usulas obligacionales estamos en presencia de la transicin de una negociacin est.tica a una din.mica. /dem.s' cuando la inter%encin estatal es mnima ! los sindicatos son %erdaderamente autnomos el desarrollo de la parte obligacional llega a su punto m.&imo' !a *ue por medio de las mismas se reali"a el autogobierno de las relaciones sindicalesDHO. Por el contrario' si el legislador inter%iene ! reglamenta detalladamente la acti%idad sindical' sta tender. a concordar pactos m.s bien normati%os cu!o contenido obligacional ser. residual' sal%o *ue la )uer"a sindicial permita el desarrollo de un sistema de acuerdos e&traAlegales. (l art. >OH de nuestro CT dispone en )orma amplia *ue son materias de negociacin colecti%a todas a*uellas *ue se re)ieran a remuneraciones' u otros bene)icios en especie o en dinero' ! en general a las condiciones comunes de trabajoDH#. Se critica la redaccin de este precepto !a *ue no se re)iere a las condiciones especiales' no comunes de trabajoDH8' las cuales per)ectamente pueden ser abordas por la contratacin colecti%a. 7o obstante' estimamos *ue las condiciones comunes de trabajo pueden comprender estipulaciones especiales segn los distintos grupos de trabajadores *ue laboren en la empresa' siempre ! cuando no se estatu!an discriminaciones arbitrarias. Los arts. >8D ! >>9 del CT se re)ieren al contenido mnimo de los pro!ectos de contrato colecti%o' !a sea *ue abar*uen a una o m.s empresas. ic$o contenido se re)iere esencialmente a los sujetos a *uienes $a!a de in%olucrar la negociacin' acompa+.ndose una nmina de los socios del sindicato o de los miembros del grupo comprendidos en la misma' as como la nmina ! rbrica de los trabajadores ad$erentes a la presentacin< las cl.usulas *ue se proponen< el pla"o de %igencia del contrato' ! la indi%iduali"acin de los integrantes de la comisin negociadora. (l pro!ecto lle%ar.' adem.s' la )irma o impresin digital de todos los trabajadores in%olucrados en la negociacin cuando se trate de coaliciones de $ec$o. (n todo caso' deber. tambin ser )irmado por los miembros de la comisin negociadora ,art. >8D-. Cuando se presenta un pro!ecto de contrato colecti%o *ue abarca a m.s de una empresa' a lo menos debe contener la indi%iduali"acin de a *uienes $a!a de in%olucrar la negociacin' especialmente la o las empresas' acompa+.ndose una nmina de los socios del sindicato respecti%o ! de los trabajadores *ue ad$ieren a la presentacin' as como una copia autori"ada del acta de la asamblea a *ue se re)iere la letra b- del inciso segundo del artculo >>@< la rbrica de los ad$erentes si correspondiere< las cl.usulas *ue se proponen< el pla"o de %igencia del contrato' ! los integrantes de la comisin negociadora' *uienes' adem.s' deber.n )irmar la presentacin. (l pro!ecto podr. contener proposiciones especiales para una o m.s de las empresas in%olucradas ,art. >>9-. Por su parte' el art. >@D del CT tambin $ace re)erencia al contenido del contrato colecti%o' aludiendo a las normas sobre remuneraciones' bene)icios ! condiciones de trabajado acordadas en la negociacin. (sta norma precisa' adem.s' *ue el contrato no podr. contener %.lidamente estipulaciones *ue $agan re)erencia a la e&istencia de otros bene)icios o condiciones incluidos en contratos anteriores' sin entrar a especi)icarlos' o sea' el te&to del contrato debe bastarse a s mismo sin reen%os a otros instrumentos. =na interesante norma especial *ue nos orienta en esta materia es el nue%o art. >#@ bis K' respecto de la negociacin colecti%a no reglada reali"ada por un sindicato *ue agrupe a trabajadores agrcolas de temporada. (sta norma indica e&presamente *ue se podr. con%enir acerca de normas comunes de trabajo ! remuneraciones inclu!ndose especialmente entre a*ullas' las relati%as a pre%encin de riesgos' $igiene ! seguridad< distribucin de la jornada de trabajo< normas sobre alimentacin' traslado' $abitacin ! salas cunas. /grega' como objeto especial de esta negociacin' las normas sobre remuneraciones mnimas' *ue regir.n para los trabajadores a)iliados al sindicato' ! la posibilidad de pactar las )ormas ! modalidades bajo las cuales se cumplir.n las condiciones de trabajo ! empleo con%enidas. Todas estas condiciones se encuentran contempladas en la )rmula amplia del art. >OH inc. primero !a mencionado. (n nuestro sistema tambin encontramos cl.usulas obligatorias' tales como permisos sindicales ! licencias' a!uda del empleador a las acti%idades del sindicato' e' inclusi%e' si lo acordaren las partes' podr.n designar un .rbitro encargado de interpretar las cl.usulas ! de resol%er las contro%ersias a *ue d origen el contrato ,art. >@D inc. )inal-. 7uestro Cdigo establece adem.s una importante limitacin al contenido de los contratos colecti%os al se+alar *ue Ino son objeto de negociacin colecti%a a*uellas materias *ue restrinjan o limiten la )acultad del

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empleador de organi"ar' dirigir ! administrar la empresa ! a*uellas ajenas a la mismaJ ,art. >OH inc. segundo CT-. Otra materia *ue limita el contenido de la contratacin colecti%a est. dada por los derec$os mnimos e irrenunciables establecidos por le! ,art. DZ inc. segundo CT-. /l respecto' la Corte Suprema $a declarado la nulidad de las estipulaciones de un con%enio colecti%o *ue estatua *ue las $oras en *ue los trabajadores %oluntariamente permane"can en e&ceso en su lugar de trabajo no constitu!en $oras e&traordinarias' transgrediendo el lmite m.&imo legal de $oras de permanencia *ue autori"a la le!DH>. =na pro$ibicin como la contenida en nuestro art. >OH inc. segundo in)ringe la libertad sindical' !a *ue la e&presin I)acultad de organi"ar' dirigir ! administrar la empresaJ utili"ada en este precepto es mu! amplia. Sin duda' debieran ser las partes las *ue determinen el contenido de la negociacin colecti%a. (n la pr.ctica' se obser%an muc$os contratos colecti%os con ane&os' acuerdos de intencin' pactos de caballeros muc$as %eces %erbales o acuerdos paralelosDH@ *ue' entre otros asuntos' abordan algunas de estas materias pro$ibidas. Por otra parte' con el %ertiginoso desarrollo de la negociacin colecti%a cada %e" son menos las materias e&cluidas ! la interpretacin de la se+alada norma 1art. >OH1 deber. ser mu! restringida a )in de no %iolentar la libertad sindical ! respetar la esencia de la autonoma colecti%a e&presamente estatuida en nuestra Le! Nundamental ! en di%ersos tratados internacionales *ue consagran derec$os $umanos ! *ue se encuentran %igentes en nuestro pas. Creemos *ue el sentido de esta pro$ibicin debiera limitarse e&clusi%amente a la pro$ibicin del establecimiento de mecanismos de congestin en las empresas' dejando otras materias al arbitrio de las partes. (n este mismo sentido' la T $a se+alado *ue esta pro$ibicin no puede interpretarse en trminos tales *ue impidan al empleador obligarse a otorgar remuneraciones determinadas a trabajadoras *ue ocupan determinados cargos o categoras' toda %e" *ue al darle un sentido ! alcance tan restricti%o a la norma se llegara al absurdo de *ue una empresa no podra obligarse en general a otorgar remuneraciones o bene)icios espec)icos' actuales o )uturos' a trabajadores *ue se encuentren o pudieren encontrarse durante la %igencia del instrumento colecti%o en una determinada situacin' como' entre otras' una asignacin de responsabilidad' de antigcedad o una indemni"acin por a+os de ser%iciosDHD. /dem.s' cuando $ablamos de I)acultad de organi"ar' dirigir ! administrar la empresaJ debemos $acer ciertas distinciones !a *ue una interpretacin amplia podra implicar la total imposibilidad de negociar colecti%amente cual*uier materia. ()ecti%amente' !a $ace m.s de cien a+os *ue S!dne! ! Keatrice Lebb en su cl.sica obra emocracia Industrial se+alaban *ue dentro de la administracin industrial deben distinguirse tres clases de decisiones principalesDHH; a- ecidir acerca de lo *ue se %a a producir o el ser%icio *ue se o)recer. a los consumidores. b- La )orma en *ue reali"ar. la produccin' la eleccin de los materiales ! de los procesos' ! la seleccin de los agentes $umanos. c- Las condiciones en las cuales desarrollar.n su acti%idad los agentes $umanos' la temperatura' atms)era ! los dispositi%os de seguridad e $igiene en los *ue reali"ar.n su labor' la intensidad ! duracin del trabajo' ! los salarios *ue se percibir.n por el mismo. 7o cabe duda alguna de *ue este ltimo grupo de decisiones *ueda e&cluido de esta pro$ibicin !a *ue' en caso contrario' la libertad sindical' el derec$o constitucional de negociar colecti%amente ! toda la estructura del CT destinada a concretar estos derec$os' *uedaran en letra muerta.

11.8. EFECTOS
(n los e)ectos del contrato colecti%o encontramos las ma!ores particularidades de esta )iguraDH:. Centraremos nuestro estudio en la e)icacia personal ! en el e)ecto normati%o o e)icacia normati%a del contrato colecti%o' reali"ando una bre%e re)erencia pre%ia al .mbito de aplicacin del contrato' a su e)ecto obligatorio ! al denominado e)ecto constituti%o. (l .mbito de aplicacin del contrato colecti%o' en nuestro CT' se centra en las empresas del sector pri%ado ! las *ue cuentan con aportes' participacin o representacin del (stado' segn lo dispone el art. >O@' con las e&cepciones *ue indica. (st.n tambin e&cluidos de celebrar contratos colecti%os' los ser%icios pblicos de la administracin del (stado' los municipios ! las instituciones pblicas de administracin independiente. (sta materia la re%isamos al estudiar el .mbito objeti%o de la negociacin colecti%a. (l e)ecto obligatorio %incula a las partes del contrato' en cuanto sujetos colecti%os' con e)ectos similares a los del derec$o comn de los contratos. Como $emos e&plicado' se trata de cl.usulas *ue abordan materias

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como los permisos sindicales o el pago de los mismos' la designacin de un .rbitro *ue interpreta el contrato' el establecimiento de una sede sindical en la empresa !' especialmente' la tregua sindical en orden al compromiso de las organi"aciones de trabajadores de no recurrir a la $uelga mientras se encuentre %igente el contrato. (ste tipo de e)ecto obligatorio $a destacado por las cl.usulas de tregua sindical en a*uellos pases en los cuales el derec$o estatal deja espacios *ue permiten a los actores sociales establecer los procedimientos de negociacin ! la estructura de la misma. Las cl.usulas de tregua pueden establecer un deber de pa" relati%o o absoluto. (l primero' cuando los trabajadores se comprometen a no plantear nue%as rei%indicaciones acerca de las materias comprendidas en el contrato' durante la %igencia del mismo. (l segundo' cuando los trabajadores se comprometen a no plantear nue%as rei%indicaciones sobre cual*uier materia' comprendidas o no en el instrumento colecti%o' durante la %igencia del acuerdoDH9. (n nuestro pas no son necesarias las cl.usulas de tregua sindical dentro del sistema negociador estatuido por el CT' !a *ue la presentacin de pro!ectos de contrato colecti%o ! la posibilidad de recurrir a la $uelga se encuentran detalladamente regulados ! restringidos. 7o obstante' es per)ectamente %.lido pactar una cl.usula obligatoria *ue impida la presentacin de nue%as demandas econmicas durante la %igencia del contrato colecti%o. Por el contrario' una cl.usula de similar contenido en un contrato indi%idual de trabajo implicara una renuncia al derec$o de todo trabajador a negociar colecti%amenteDHB' transgrediendo la constitucin ! el principio de libertad sindical. Por otro lado' el art. >@B del CT dispone *ue el original del contrato colecti%o' as como las copias autnticas de este instrumento autori"adas por la IT' tendr.n mrito ejecuti%o ! los 2u"gados de Letras del Trabajo conocer.n de estas ejecuciones' con)orme al procedimiento se+alado en el artculo @H# del Cdigo. /simismo' el incumplimiento de las estipulaciones contenidas en contratos ! con%enios colecti%os ! )allos arbitrales' ser. sancionado con multa a bene)icio )iscal de $asta die" unidades tributarias mensuales. (l denominado e)ecto constituti%o' surge para parte de la doctrina desde )ines de la dcada de los setenta' cuando muc$os contratos colecti%os por e&presa delegacin legislati%a $an debido abordar materias relacionadas con las crisis econmicas' especialmente en (uropa' )le&ibili"ando algunas normas laborales tradicionalmente rgidas. Se los denomina contratos colecti%os gestionales' de delegacin o regulacin. Se trata de las polticas de )le&ibilidad laboral *ue en su ma!or parte $an operado a tra%s de la negociacin colecti%a' como medio por el cual los actores sociales $an dejado sin aplicacin determinadas disposiciones legales' por ejemplo' ciertas restricciones para contratar trabajadores a pla"o o por obra o ser%icioD:O. (sta nue%a )uncin de la contratacin colecti%a $a moti%ado la )ormulacin de un nue%o e)ecto del contrato colecti%o' distinto del normati%o ! del obligatorio' el e)ecto constituti%oD:#. (n estos casos la norma colecti%a !a no incide en el contenido de los contratos indi%iduales actuales o )uturos' sino respecto de la legitimacin para celebrar dic$os contratos. (l origen de este e)ecto lo encontramos en los reen%os legales a la contratacin colecti%a a )in de autori"ar en determinados casos la reali"acin de contrataciones laborales pro$ibidas o limitadas por el derec$o laboral' el cual siempre $a pri%ilegiado el contrato de trabajo a tiempo inde)inido ! de jornada completaD:8. Parte de la doctrina $a postulado *ue estos contratos colecti%os gestionales perteneceran a un nue%o gnero o tipo distinto de los contratos colecti%os normati%osD:>. Por el contrario' otros autores sostienen *ue sin importar la )orma el contrato colecti%o sigue cumpliendo la misma )uncin de composicin ! representacin de intereses colecti%os' por lo *ue no resulta riguroso distinguir entre instrumentos colecti%os normati%os ! gestionalesD:@. (ste e)ecto constituti%o no se da en nuestro derec$o colecti%o. 11.8.1. Ef&- -& norm #&) (l e)ecto normati%o dice relacin con el establecimiento de las condiciones de trabajo para los trabajadores comprendidos dentro del .mbito de aplicacin del contrato. Se trata del modo por el cual el contrato colecti%o opera en la determinacin del contenido de las relaciones de trabajoD:D. (l contrato colecti%o cumple esta )uncin normati%a por medio de cl.usulas *ue determinan el rgimen econmico ! las condiciones laborales mnimas de los contratos de trabajo en ejecucin ! de a*uellos *ue se celebren en el )uturoD:H. (sta )uncin normati%a es la m.s importante ! cabe recordar *ue en sus orgenes el contrato colecti%o slo comprenda este e)ecto. /nali"aremos la e)icacia normati%a del contrato colecti%o en nuestro sistema en base al siguiente es*uema; ()ecto imperati%o o real' ()ecto de inderogabilidad in pejus ! ()ecto de ultraacti%idad.

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11.".1.1. %,ecto im$erativo o real (n %irtud del e)ecto normati%o el contrato colecti%o pasa a ser norma creadora de derec$o objeti%o para los trabajadores ! empresarios indi%iduales' por lo cual su aplicacin se produce autom.ticamente sin necesidad de incorporacin e&presa o t.cita a los contratos indi%iduales de trabajo' lo *ue conlle%a *ue las cl.usulas indi%iduales pactadas en condiciones distintas a las establecidas en el contrato colecti%o son autom.ticamente reempla"adas por las correspondientes del contrato colecti%o. Re*uisito indispensable de este e)ecto es *ue se trate de cl.usulas ,las indi%iduales reempla"adas por las colecti%as- *ue se abo*uen a las mismas materias' lo *ue signi)ica *ue a*uellas estipulaciones indi%iduales *ue traten otros contenidos a los regulados por el contrato colecti%o mantienen su %igencia. (l e)ecto normati%o se caracteri"a por la imperati%idad del contrato colecti%o ! la inderogabilidad in pejus' *ue estudiaremos a continuacin. La imperati%idad se re)iere a la asimilacin de la parte normati%a del contrato colecti%o a la le!' toda %e" *ue se aplica respecto del contrato indi%idual como )uente $eternoma. (n nuestro pas la imperati%idad del contrato colecti%o se encuentra establecida e&presamente en el artculo >@9 inciso primero del CT' el cual estatu!e *ue las disposiciones del contrato colecti%o reempla"ar.n en lo pertinente a las contenidas en los contratos indi%iduales *ue se encuentren comprendidos en su .mbito de aplicacin. Las cl.usulas del contrato indi%idual reempla"adas por el colecti%o pueden ser e&presas o t.citas' siempre *ue aborden similares contenidos. (n un interesante pronunciamiento' la T declar la subsistencia de cl.usulas t.citas en contratos indi%iduales' por*ue el contrato colecti%o no con%ino e&presamente respecto de dic$as materiasD::. La norma colecti%a' sea o no m.s )a%orable' se impone sobre las estipulaciones de la contratacin indi%idual. (l nico lmite para la normati%a colecti%a radica en los derec$os irrenunciables ,art. DZ inc. segundo CT- establecidos por el orden pblico laboralD:9. Parte de la doctrina $abla de e)ecto autom.tico o sustituti%oD:B' !a *ue las normas colecti%as pertinentes se IincorporanJ al contrato indi%idual. Sin embargo' esta teora de la incorporacin $a sido duramente criticada por di%ersos autores' !a *ue las normas colecti%as no se incorporaran al contrato indi%idual sino tan solo se IagreganJ a los mismos' cesando su aplicabilidad una %e" concluida la %igencia del contrato colecti%oD9O. Para otros autores m.s *ue incorporacin se trata de una Irecepcin pro%isoriaJ de las disposiciones del instrumento colecti%o en el contrato indi%idualD9#. (n la misma lnea' Ciugni se+ala *ue estamos ante una Iincorporacin en )orma condicionada mientras dure el contrato colecti%oJD98. Sin duda estas posturas pueden sostenerse en sistemas jurdicos *ue no consagran la ultraacti%idad del contrato colecti%o. (n el caso de nuestro ordenamiento' estimamos *ue la e)icacia real o imperati%a puede ser e&plicada como una suerte de e)ecto sustituti%o autom.tico' donde la %igencia de las normas colecti%as incorporadas al contrato indi%idual no depende de la %igencia del respecti%o instrumento colecti%o' !a *ue el mismo art. >@9 inc. segundo del CT dispone la ultraacti%idad de las normas colecti%as incorporadas al contrato indi%idual una %e" cesada la %igencia del instrumento colecti%o' como %eremos m.s adelante. Para la T el legislador $a creado una )iccin legal en cu!a %irtud las cl.usulas del instrumento colecti%o se incorporan de pleno derec$o' autom.ticamente' por el solo ministerio de la le! al contrato indi%idual' sin *ue sea necesaria su reproduccin en este ltimoD9>. Sin embargo' respecto de las cl.usulas indi%iduales re)erentes a la reajustabilidad de las remuneraciones ! dem.s bene)icios pactados en dinero' ! a los derec$os ! obligaciones *ue slo pueden ejercerse colecti%amente' m.s *ue una sustitucin autom.tica opera una recepcin pro%isoria o incorporacin condicionada' !a *ue en esta situacin nuestro CT no contempla el e)ecto de ultraacti%idad. istinto es lo *ue ocurre cuando se pacta un nue%o contrato colecti%o' !a *ue en esta situacin el nue%o rgimen colecti%o sucede al antiguo' reglament.ndose al contrato indi%idual desde el e&terior' en )orma $eternoma' aun*ue las nue%as condiciones sean in)eriores a las cl.usulas colecti%as anteriores. (n e)ecto' el contrato colecti%o posterior deroga al anterior como si de una le! se tratase ! la cl.usula indi%idual modi)icada por el contrato colecti%o sigue las %icisitudes de la negociacin colecti%a' con)ormando al contrato indi%idual de trabajo como una )igura Iestructuralmente abiertaJ a las disposiciones colecti%as ! sus modi)icacionesD9@. (ste principio se denomina Ide la modernidad de la sucesinJD9D ! es plenamente aplicable en nuestro pas. / este respecto' la Corte Suprema $a mani)estado *ue aun*ue la negociacin colecti%a tiende a obtener mejores condiciones en el orden laboral' per)ectamente pueden pactarse condiciones completamente distintas al contrato colecti%o anteriorD9H.

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11.".1.2. %,ecto de inderogabilidad in $e-us La imperati%idad se encuentra complementada con la inderogabilidad in pejus de las cl.usulas colecti%as. La inderogabilidad in pejus consiste en la imposibilidad de derogar las cl.usulas normati%as en perjuicio del trabajador' por acuerdo indi%idual de ste con su respecti%o empleador. Sin embargo' esta inderogabilidad no es absoluta ! el trabajador puede pactar con el empleador cl.usulas distintas a las colecti%as' siempre *ue le sean m.s )a%orablesD9:. Slo en este caso no opera la imperati%idad ! permanece inalterable la autonoma pri%ada indi%idual de las partes' a menos *ue lo pactado impli*ue condiciones in)eriores a las establecidas colecti%amente respecto del trabajador' caso en el cual dic$o pacto ser. nulo. La imperati%idad e inderogabilidad in pejus se basa en la pre%alencia de los intereses colecti%os por sobre los intereses indi%iduales' as como en la necesidad de tutelar al trabajador indi%idual *ue se encuentra subordinado al empleador. (l CT contempla la inderogabilidad in pejus al disponer *ue las estipulaciones de un contrato indi%idual no podr.n signi)icar disminucin de las remuneraciones' bene)icios ! derec$os *ue correspondan al trabajador por aplicacin del contrato colecti%o por el *ue est regido ,art. >##-. O sea' nuestro legislador $ace primar la autonoma colecti%a por sobre la autonoma pri%ada indi%idual. /nte una enmienda puntual' reali"ada por el contrato indi%idual respecto del contrato colecti%o' no ser. di)cil aplicar esta norma. Sin embargo' pueden presentarse problemas ante modi)icaciones m.s amplias o globales' en orden a determinar si lo estipulado en rango indi%idual disminu!e las remuneraciones' bene)icios ! derec$os del contrato colecti%o. (n doctrina se postulan dos tesis centralesD99' la del conglobamento' *ue sostiene *ue deben compararse ambas )iguras' contrato colecti%o e indi%idual' en su integridad o como conjunto. Si producto de dic$a operacin es m.s )a%orable el contrato colecti%o' estaremos ante una disminucin de derec$os ! la enmienda indi%idual ser. nula. La otra teora' denominada del cmulo u acumulacin' postula *ue la comparacin entre el contrato indi%idual ! colecti%o debe reali"arse cl.usula por cl.usula' pre%aleciendo la m.s )a%orable al trabajador. (sta segunda postura es bastante m.s protectora del trabajador *ue la primera' sin embargo puede llegar al e&tremo de suprimir absolutamente la autonoma pri%ada' !a *ue sea cual sea el acuerdo nunca con%endr. al empleador su )irma. Puede $aber casos en *ue un trabajador' aceptando algunas disminuciones en sus derec$os obtenga otros bene)icios *ue les son )a%orables. Por ello $a surgido una tesis intermedia' denominada inescindibilidad de los institutosD9B' *ue postula *ue la comparacin no debe reali"arse ni en )orma global ni por cl.usulas' sino por institutos' pre%aleciendo los m.s )a%orables al trabajador. Opinamos *ue debe aplicarse esta tesis intermedia respecto de la norma en estudio. Para la T' el art. >## busca impedir *ue se menoscaben los bene)icios colecti%os por medio de la negociacin indi%idual ! su aplicacin re*uiere la posibilidad de constatar el menoscabo a tra%s de una simple operacin comparati%a' al tenor de las respecti%as estipulaciones o de su aplicacin pr.cticaDBO. ebemos precisar' adem.s' *ue la inderogabilidad in pejus no )unciona en ni%el colecti%o' !a *ue los sujetos pactantes del contrato son libres de modi)icarlo al tenor del art. DZ inc. tercero del CT' *ue dispone *ue los contratos colecti%os podr.n ser modi)icados por mutuo consentimiento en a*uellas materias en *ue las partes $a!an podido con%enir libremente. 11.".1.3. %,ecto de ultraactividad =na %e" e&tinguido el contrato el legislador impone *ue las cl.usulas normati%as continen en %igencia en los contratos indi%iduales. (ste e)ecto $a sido denominado tambin como Ie)ecto ultra termineJDB# o Ie)ecto a posterioriJDB8. (l CT establece *ue una %e" e&tinguido el contrato colecti%o sus cl.usulas subsistir.n como integrantes de los contratos indi%iduales respecti%os con e&cepcin de las re)eridas a la reajustabilidad de las remuneraciones ! dem.s bene)icios pactados en dinero' ! a los derec$os ! obligaciones *ue slo pueden ejercerse colecti%amente ,art. >@9 inc. segundo-. La e&cepcin relati%a a las cl.usulas de reajustabilidad se justi)ica !a *ue la determinacin de este )actor $a sido reali"ado por las partes en atencin a la situacin econmica general ! a la duracin del contrato' por lo *ue no pareciera adecuado prorrogar su e)ecto por le!. La T $a se+alado *ue las cl.usulas de reajustabilidad son a*uellas cu!o objeti%o es aumentar el poder ad*uisiti%o de las mismas' como ocurre con

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los bene)icios pactados en ingresos mnimos mensuales u otras unidades reajustables e*ui%alentesDB>' a di)erencia de un incremento de remuneraciones de acuerdo a la antigcedad del trabajador en la empresaDB@. (n cuanto a la e&cepcin relati%a a los derec$os ! obligaciones *ue slo puede ejercerse o cumplirse colecti%amente' la T $a se+alado *ue stos son los *ue deben ser dis)rutados o e&igidos por todos los dependientes a un mismo tiempo sin *ue sea %iable a ninguno de ellos demandar separadamente su cumplimiento' en un lugar ! tiempo di%erso del resto' como sucede en el paseo de )in de a+o' la comida de ani%ersario ! la )iesta de 7a%idadDBD. Otra gran e&cepcin a la ultraacti%idad dice relacin con la conclusin de un nue%o contrato colecti%o' cu!as cl.usulas por disposicin e&presa del art. >@9 inc. primero ,e)ecto real o imperati%o- reempla"ar.n en lo pertinente a las contenidas en el contrato indi%idual' sustitu!endo generalmente muc$as de las estipulaciones del instrumento colecti%o anterior incorporadas al mismo ,principio de la modernidad de la sucesin-. Por lo tanto' una %e" e&tinguido el contrato colecti%o sus cl.usulas incorporadas al contrato indi%idual subsistir.n' con e&cepcin de las re)eridas a la reajustabilidad de las remuneraciones ! dem.s bene)icios pactados en dinero' de las *ue establecen derec$os ! obligaciones *ue slo pueden ejercerse colecti%amente ! de las nue%as cl.usulas colecti%as *ue se incorporen al contrato. Sin embargo' debemos despejar di%ersas in*uietudes. (n primer lugar' como $emos dic$o' una %e" e&tinguido el contrato colecti%o las cl.usulas incorporadas en el indi%idual sobre%i%en con las e&cepciones mencionadas. eImplica lo anterior *ue las antiguas cl.usulas indi%iduales re)eridas a la reajustabilidad de las remuneraciones ! dem.s bene)icios pactados en dinero' recuperan su %igenciaf /*u estamos ante un problema complejo !a *ue la ultraacti%idad no alcan"a a este tipo de cl.usulas' ! por el e)ecto sustituti%o autom.tico podra postularse la derogacin de las cl.usulas indi%iduales reempla"adas. (l CT no soluciona esta situacin. 7o obstante' opinamos *ue por la )inalidad protectora general del derec$o laboral ! del derec$o colecti%o en particular' debiera estimarse *ue una %e" e&tinguido el instrumento colecti%o respecti%o' las cl.usulas indi%iduales relati%as a materias e&entas de la ultracti%idad recuperan su %igencia. (n este caso m.s *ue una suerte de sustitucin autom.tica de estas cl.usulas se $abra producido una recepcin pro%isoria o incorporacin condicionada' sujeta a una nue%a reglamentacin colecti%a o' en su de)ecto' a un nue%o perodo de %igencia de la cl.usula indi%idual relati%a a esta materia. (n segundo lugar' e*u ocurre si el nue%o contrato colecti%o abarca menos materias *ue el anteriorf (n este caso' las cl.usulas del instrumento anterior *ue abar*uen materias distintas subsistir.n por el e)ecto de ultraacti%idad' con las e&cepciones *ue se+ala el CT. (n tercer lugar' e*u sucede si el nue%o contrato colecti%o no contempla cl.usulas de reajustabilidad de las remuneraciones ! dem.s bene)icios pactados en dinero' o relati%as a los derec$os ! obligaciones *ue slo pueden ejercerse colecti%amentef (ste caso es similar a la primera in*uietud planteada' por lo *ue estimamos *ue recuperan su %igencia las cl.usulas indi%iduales *ue e%entualmente abarcaren estas materias. (n cuarto lugar' debemos preguntarnos si opera la inderogabilidad in pejus en cuanto a estas cl.usulas *ue sobre%i%en a la e&tincin del contrato colecti%o. /un*ue es discutible estimamos *ue no' puesto *ue !a no $a! contrato colecti%o %igente como re*uiere el art. >## del CT al $ablar de la Iaplicacin del contrato' con%enio colecti%o o )allo arbitral por el *ue est regidoJ. Por su parte' la T postula similar conclusin en base a lo dispuesto en los arts. DZ inc. tercero ! ## del CTDBH. (n conclusin' con todas las normas anteriores relati%as a la e)icacia normati%a del contrato colecti%o' nuestro legislador reconoce la representacin de intereses e)ectuada por los sujetos colecti%os 1sindiAcatos o trabajadores agrupados especialmente con el )in de negociar1' los cuales priman sobre los intereses indi%iduales de los trabajadores comprendidos en el contrato. (ste reconocimiento resulta e%idente en di%ersas disposiciones del CT' como las !a citadas ! el artculo 88O sobre )ines principales de los sindicatos. (l Cdigo establece plenamente el e)ecto normati%o del contrato colecti%o' del cual deri%a *ue la nica )orma de modi)icar un contrato colecti%o *ue se encuentre %igente ser. por el mutuo acuerdo de las partes colecti%as' segn lo dispone el artculo DZ )inal del CT' reen%iando a la autonoma colecti%a. (n cuanto a la %oluntad indi%idual' el artculo >## e&presamente pro$be las modi)icaciones in pejus para el trabajador' incluso en el caso de *ue ste estu%iera de acuerdo con la enmienda des)a%orable' toda %e" *ue su calidad es la de bene)iciario del contrato colecti%o ! no de parte del mismo.

#8H

11.8.2. Ef&- -& .%r"on ! Cuando $ablamos de .mbito de e)icacia personal del contrato colecti%o nos re)erimos a su e)icacia subjeti%a. =na de las di)icultades jurdicas originadas con los contratos de tari)a de principios del siglo GG' )ue el relati%o a la e)icacia subjeti%a de los mismos' !a *ue estos contratos tienden a e&tender su .mbito de aplicacin m.s all. de las partes' transgrediendo un principio jurdico tradicional del derec$o de los contratos' a saber' el e)ecto relati%o de los mismos. (sta e&tensin se mantendr. en la es)era e&trajurdica de lo social' operando muc$as %eces por medio de las presiones sindicales' especialmente la $uelga. (l reconocimiento jurdico de la e)icacia erga omnes del contrato colecti%o es m.s di)cil ! trabajoso' !a *ue implica trans)ormar al contrato colecti%o en una especie de le! de categora *ue *ueda )uera del derec$o pri%ado de los contratos. Lo anterior' justi)ica *ue el reconocimiento del erga omnes sea mu! cauteloso' establecindose su procedencia caso a caso' por resolucin de algn rgano de gobierno siempre *ue $a!a sido estipulado por sindicatos su)icientemente representati%os. La e)icacia personal dice relacin con el alcance de la parte normati%a del contrato colecti%o. Segn las reglas generales de la contratacin' sera lgico *ue la parte normati%a slo se aplicara a a*uellos sujetos e&presamente representados por los sujetos colecti%os *ue estipularon el contrato. Sin embargo' en el caso del contrato colecti%o' su %ocacin ! representacin de intereses colecti%os determina la tendencia a la e&tensin de su .mbito de e)icacia personal. 11.".2.1. La e,icacia $ersonal general o erga omnes . la limitada Por e)icacia personal entendemos el conjunto de trabajadores ! empresarios *ue' estando incluidos en el .mbito del contrato' *uedan a)ectos a sus reglas. (sta e)icacia personal puede ser de dos clases; general o erga omnes' o limitada. La e)icacia personal general o erga omnes del contrato es a*uella *ue e&tiende sus e)ectos sobre la totalidad de los empresarios ! trabajadores incluidos en su .mbito de aplicacin. Por el contrario' la e)icacia es limitada cuando el contrato restringe sus e)ectos a *uienes estaban e&presamente representados por las partes negociadorasDB:. (n principio el contrato colecti%o como regla general tiene e)icacia limitada' !a *ue' para *ue esta e)icacia sea general es necesaria una inter%encin del legislador Aa %eces de la jurisprudenciaDB9A *ue contemple dic$a e&tensin para el contrato colecti%o' a tra%s de la comprobacin de ciertos re*uisitos e&igidos a las partes negociadoras o por medio de un acto de e&tensin posterior al contrato. ebemos se+alar *ue la e)icacia normati%a no es lo mismo *ue la e)icacia general o erga omnes del contrato colecti%o' aun*ue generalmente se dan en conjunto. e $ec$o' un contrato colecti%o de e)icacia limitada puede ser normati%o !' asimismo' uno de e)icacia general puede ser no normati%o. (n e)ecto' puede darse el caso de *ue un contrato colecti%o comprenda la totalidad de los trabajadores ! empleadores de un .mbito o sector determinado' los cuales )ueron e&presamente representados por las partes negociadoras ! *ue' sin embargo' care"ca de e)ecto normati%o ! su e)icacia se asimile a los contratos del derec$o comn. Por el contrario' es per)ectamente posible *ue un contrato colecti%o de e)icacia limitada' esto es aplicable slo a algunos de los trabajadores ! empleadores de un .mbito o sector determinado' *uienes )ueron e&presamente representados por las partes' tenga e)icacia normati%a' o sea determine el contenido de dic$os contratos indi%iduales de trabajo en )orma imperati%aDBB' como ocurre en nuestro sistema. Para *ue el contrato colecti%o sea erga omnes generalmente debe operar una inter%encin del legislador a este respecto !a sea en )orma pre%ia a la celebracin del contrato o posteriormente. Las soluciones tcnicas a este respecto son %ariadasHOO; #.A Reconocimiento a los actores sociales del poder de dictar normas %inculantes para todos los sujetos incluidos en el .mbito del contrato' aun*ue no estn a)iliados a los sindicatos respecti%os. (ste sistema plantea problemas en torno a la representati%idad sindical' especialmente en los regmenes de pluralidad sindical. 8.A Se distingue entre la estipulacin del contrato colecti%o ! la atribucin de e)icacia del mismo. (n estos casos el poder de e&tensin generalmente se atribu!e al Cobierno o a la autoridad administrati%a. >.A Otros mtodos dicen relacin con la recepcin del contrato en una le! )ormal' o por la aplicacin del mismo por los tribunales de justicia' o por la dictacin por parte del Cobierno o de las autoridades administrati%as de condiciones laborales mnimas para un sector determinado en base al contrato colecti%o elegido como modelo. @.A Tambin puede $aber una suerte de Iaplicacin espont.neaJ reali"ada por los actores sociales.

#8:

Segn el caso' encontramos *ue estos distintos modelos pueden me"clarse en un determinado sistema de relaciones laborales. Por ejemplo' en Nrancia' un contrato colecti%o puede ser e&tendido si cumple con ciertos re*uisitos e&igidos por le! en cuanto a los sujetos contractuales' el ni%el negocial ! el contenido del contrato. Posteriormente' debe dictarse un decreto del 3inisterio del Trabajo a propia iniciati%a o a instancia de las organi"aciones sindicales representati%as de trabajadores o de empleadores' pre%io in)orme )a%orable de la Comisin Superior de Con%enios Colecti%os ! pre%ia audiencia de los interesados. /*u el 3inistro acta discrecionalmente respecto de la e&tensin ! puede tambin $acer slo una e&tensin parcialHO#. (n el caso de /lemania' para *ue un contrato colecti%o tenga e)icacia erga omnes es necesaria una declaracin de obligatoriedad por parte del 3inisterio Nederal de Trabajo ! /suntos Sociales. / instancia de una de las partes en un contrato colecti%o' el 3inistro del ramo' de con)ormidad con una Comisin integrada por representantes de los empleadores ! trabajadores' puede declarar la obligatoriedad general de un contrato colecti%o siempre *ue los empleadores obligados por el contrato ocupen como mnimo un DOQ de los trabajadores potencialmente comprendidos dentro del .mbito de aplicacin del mismo ! siempre *ue e&istan ra"ones de inters pblico para la e&tensin o un estado de emergencia de car.cter social en cu!o caso podr. prescindirse del re*uisito anterior. Los interesados pueden plantear sus puntos de %ista por escrito o %erbalmente.HO8 (n nuestro ordenamiento' la e)icacia subjeti%a o personal es limitada' !a *ue el contrato colecti%o slo es aplicable a a*uellos trabajadores e&presamente representados en el proceso negociador. Inclusi%e' el Cdigo e&ige *ue se acompa+e al pro!ecto de contrato colecti%o una nmina con todos los trabajadores representadosHO>. La nica e&cepcin a esta situacin la encontramos en la )acultad del empleador de e&tender los bene)icios estipulados en el contrato colecti%o a los trabajadores *ue ocupen los mismos cargos o desempe+en similares )unciones' segn lo establece el artculo >@H. 7o obstante la e)icacia subjeti%a o personal limitada del contrato colecti%o' ste posee plena e)icacia normati%a como !a $emos %isto. Por otra parte la e)icacia subjeti%a o personal limitada del contrato colecti%o en nuestro sistema no impide *ue ste tenga desde una perspecti%a del derec$o comn e)ectos colecti%os' como estudiaremos a continuacin. 11.".2.2. %l e,ecto colectivo (n el derec$o ci%il' el e)ecto colecti%o es a*uel *ue se produce en los contratos *ue Icrean obligaciones para personas *ue no concurrieron a su celebracin' *ue no consintieron' o *ue incluso disintieron' oponindose a la conclusin del contratoJHO@. (n la con)ormacin de la %oluntad colecti%a sindical puede $aber trabajadores *ue no estn de acuerdo con la negociacin e)ectuada !' sin embargo' deber.n acatar sus resultados. el mismo modo' encontraremos trabajadores a los cuales se les aplica el contrato colecti%o ! *ue ni si*uiera ostentaban la calidad de tales al )irmarse el mismo. (l e)ecto colecti%o se presenta en nuestro CT en di%ersas situaciones donde puede $aber oposicin de parte de los trabajadores representados pero' si son minora' igual deben respetar los acuerdos alcan"adosHOD. (n estas situaciones nos encontramos con *ue la %oluntad colecti%a prima sobre la indi%idual aun*ue sta est en contra de una determinada decisin o actuacin dentro del proceso negociador del contrato. (l caso m.s emblem.tico' lo encontramos cuando el empleador ocupa el mecanismo dispuesto en el artculo >@H del Cdigo' sobre e&tensin de los e)ectos del contrato a trabajadores *ue no participaron en la negociacin respecti%a. La importancia de esta norma *ue consagra el denominado e)ecto e&tensi%o del contrato colecti%o nos obliga a un an.lisis m.s detallado de la misma. (l CT dispone *ue el empleador puede e&tender los bene)icios estipulados en el instrumento colecti%o respecti%o' a los trabajadores *ue ocupen cargos o desempe+en )unciones similares' los cuales deber.n aportar al sindicato *ue $ubiere obtenido dic$os bene)icios' un setenta ! cinco por ciento de la coti"acin mensual ordinaria' durante toda la %igencia del contrato inclu!endo los pactos modi)icatorios del mismo' a contar de la )ec$a en *ue ste se les apli*ue ,art. >@H inc. primeroHOH-. /grega la norma *ue si los bene)icios los $ubiere obtenido m.s de un sindicato' el aporte ir. a a*uel *ue el trabajador indi*ue' ! si no lo $iciere se entender. *ue opta por la organi"acin m.s representati%a ,art. >@H inc. primero-. (l monto del aporte deber. ser descontado por el empleador ! entregado al sindicato respecti%o del mismo modo pre%isto por la le! para las cuotas sindicales ordinarias ! se reajustar. de la misma )orma *ue stas ,art. >@H inc. segundo-.

#89

Carlos Nuentes $a de)inido este e)ecto e&tensi%o como Ila )acultad *ue la le! asigna al empleador para e&tender los bene)icios estipulados en un instrumento colecti%o a trabajadores *ue no $a!an participado en la negociacin' en la )orma ! con los re*uisitos se+alados legalmenteJHO:. Cabe precisar' *ue el empleador siempre puede e&tender los e)ectos de un instrumento colecti%o a otros dependientes de su empresa *ue as lo deseen' pero dic$a e&tensin no producir. obligacin alguna entre los trabajadores )a%orecidos ! los sujetos colecti%os *ue negociaron dic$o pacto colecti%o. Por el contrario' como %eremos' en el caso de darse los re*uisitos legales del artculo >@H' nace una obligacin de coti"ar un :D Q de la coti"acin mensual ordinaria al sindicato respecti%o. / continuacin estudiaremos los )undamentos' los sujetos' el objeto ! los e)ectos de esta e&tensin. (n cuanto a sus )undamentos' la norma en comento pro%iene del artculo #88 de la le! 7Z #B.OHB' de #BB#' propuesta por el ejecuti%o de la poca como una suerte de e)ecto e&tensi%o Iautom.ticoJ para los trabajadores *ue ingresaran a la empresa ! se a)iliaran al sindicato o *ue' sin a)iliarse a ste' solicitaran *ue el correspondiente contrato colecti%o les )uera aplicable en lo *ue )uera pertinenteHO9. Sin embargo' despus de un largo estudio ! de una complicada negociacin' )ue aprobado el precepto *ue conocemosHOB. (ste precepto se basa en el $ec$o de *ue el trabajador' al ser bene)iciado por la e&tensin de un instrumento colecti%o *ue )ue negociado por un sindicato' debe contribuir al )inanciamiento del mismo. Por lo tanto' se pretende recompensar la labor negociadora del sindicato *ue $a obtenido bene)icios para trabajadores no e&presamente representados en la negociacin' denominados en la pr.ctica sindical norteamericana como I)ree ridersJH#O. Nrancisco Tapia opina *ue esta )acultad ampla el poder de direccin del empleador ! *ue le permite in$abilitar a los trabajadores *ue ingresan con posterioridad a la empresa' en cuanto al ejercicio del derec$o de negociacin colecti%aH##. 7o concordamos con esta opinin' !a *ue esta atribucin debe utili"arse de buena )e' segn la )inalidad de la norma. (ste e)ecto e&tensi%o se )undamenta' asimismo' en los intereses representados por los sindicatos' cu!a naturale"a es colecti%a' lo *ue justi)ica *ue los bene)icios logrados tendientes a satis)acer intereses colecti%os puedan ser e&tendidos a los trabajadores *ue no )ueron comprendidos en el proceso negociador. /dem.s' la e&tensin opera respecto de trabajadores *ue ocupen los mismos cargos o desempe+en similares )unciones' lo *ue parece concordante con el principio de igualdad ante la le! ! de no discriminacin en materia laboral' establecido en el artculo #B 7Zs. 8 ! #H de la Constitucin Poltica ! en el artculo 8Z del Cdigo. ##.:.8.8.#. Sujetos (n cuanto a los sujetos debemos distinguir entre el empleador *ue reali"a la e&tensin ! los trabajadores bene)iciados por ella. La primera parte del artculo >@H establece ILos trabajadores a *uienes el empleador les $iciere e&tensi%osJ o sea' se trata de una )acultad del empleador *ue se traduce en una accin del mismo' destinada a e&tender los bene)icios. /un*ue e&iste acuerdo en *ue el empleador es libre de reali"ar la e&tensin' se $a discutido si sta slo puede e)ectuarse por un acto unilateral ! %oluntario del empleador o si' adem.s' puede lle%arse a cabo en )orma consensuada. (n principio' se sostu%o *ue slo deba tratarse de una aplicacin unilateral por parte del empleador' ampli.ndose' posteriormente esta tesis' en orden a *ue el acto de e&tensin es una suerte de acto jurdico innominado o atpico !a *ue la le! no con)igur sus aspectos esenciales' dejando a los interesados la libertad de elegir los di)erentes modos de reali"arlo' en la )orma' condiciones ! oportunidad *ue sus intereses ! necesidades re*uieranH#8. La T postula *ue la e&tensin puede operar tanto por decisin unilateral como por un acuerdo indi%idual de %oluntadesH#>' !a *ue la le! no la $a sujetado a )ormalidad algunaH#@. Si este acuerdo de %oluntades %a m.s all. de una simple e&tensin de bene)icios' constitu!endo un %erdadero con%enio colecti%o con bene)icios distintos' no se genera la obligacin de coti"ar del artculo >@HH#D. (n esta lnea' la le! 7Z #B.:DB agreg un inciso cuarto al art. >@H disponiendo *ue tambin se aplicar. esta norma a los trabajadores *ue' $abiendo sido contratados en la empresa con posterioridad a la suscripcin del instrumento colecti%o' pacten los bene)icios a *ue se $i"o re)erencia. Por tanto' si se pactaren bene)icios distintos' no es aplicable el mecanismo del art. >@H. ePuede el empleador obligarse en un contrato o con%enio colecti%o a e&tender los bene)icios del mismo' aplicando el mecanismo del artculo >@Hf Creemos *ue nada impide *ue la e&tensin emane de un pacto colecti%o' a la lu" del principio de libertad sindical' de los )ines sindicales ! por la naturale"a de los intereses tutelados por la accin sindical' de orden colecti%o. /dem.s' el art. >OH inc. primero del CT se+ala *ue son

#8B

materias de negociacin colecti%a las *ue se re)ieran a remuneraciones u otros bene)icios en especie o en dinero' ! en general a las condiciones comunes de trabajo. Por otro lado' si el trabajador reali"a un aporte %oluntario al sindicato' no *ueda )acultado para acceder a los bene)icios del contrato colecti%o respecti%oH#H. Si el empleador' en )orma reiterada ! sucesi%a e&tiende los bene)icios aplicando el art. >@H' deber. entenderse *ue e&iste una cl.usula t.cita en cada contrato indi%idual de los trabajadores bene)iciados con dic$as e&tensiones' *ue obliga al empleador a reali"arlas en el )uturo. =na %e" *ue el empleador $a utili"ado el mecanismo del art. >@H no puede cambiar de opinin ! re%ocar la e&tensin a su arbitrio' en atencin a *ue se %eran perjudicados los intereses de los trabajadores ! del sindicato respecti%o. Por otra parte' si el empleador aplica las estipulaciones de un contrato o con%enio colecti%o' a los trabajadores a *ue se re)iere el art. >@H' sin e)ectuar el descuento del :DQ de la coti"acin sindical o la respecti%a entrega al sindicato de lo descontado' incurre en una pr.ctica desleal contemplada en el art. 89B letra g- del CdigoH#:. e? si se trata de estipulaciones de un )allo arbitralf Opinamos *ue tambin en estos casos estamos ante una pr.ctica desleal' aun*ue el legislador en el precepto mencionado slo $able de contrato o con%enio colecti%o. e estimarse lo contrario' igualmente la e&tensin de un )allo arbitral sin reali"ar el descuento acarreara una pr.ctica desleal por atentar contra la libertad sindical' segn el art. 89B inciso primero' al perjudicar al sindicato *ue obtu%o los bene)icios ! *ue' al tenor del art. >@H' tiene derec$o al :DQ de la coti"acin mensual ordinaria ! sus reajustes. (n cuanto a los trabajadores bene)iciados con la e&tensin' son a*uellos *ue no participaron en la respecti%a negociacin colecti%a ! *ue ocupan cargos o desempe+an )unciones similares *ue los trabajadores )a%orecidos por el contrato colecti%o' cu!os bene)icios se les e&tienden. La reciente enmienda de la le! 7Z #B.:DB $a ampliado la aplicacin del art. >@H al eliminar la re)erencia a los ImismosJ cargos ! reempla"arla por cargos IsimilaresJ. (l %ocablo ImismosJ implica identidad absoluta e igualdad e&acta' por el contrario IsimilaresJ es m.s amplio' no e&ige identidad absoluta sino semejan"a o analoga. La jurisprudencia administrati%a $a dictaminado respecto de la antigua redaccin del art. >@H *ue deca I*ue ocupen los mismos cargos o desempe+en similares )uncionesJ' *ue los trabajadores deben ocupar cargos iguales o parecidos o ejercer )unciones semejantes o an.logas a las de a*uellos dependientes cubiertos por el respecti%o instrumento cu!os bene)icios les $iciere e&tensi%os el empleadorH#9. (n caso contrario' a pesar de la e&tensin' no operar. el mecanismo del art. >@H ! no ser. necesario e)ectuar la coti"acin al sindicato respecti%oH#B. /dem.s' la nue%a le! precisa *ue tambin se aplicar. lo dispuesto en el art. >@H a los trabajadores *ue' $abiendo sido contratados en la empresa con posterioridad a la suscripcin del instrumento colecti%o' pacten los bene)icios estipulados en el instrumento colecti%o respecti%oH8O. ePuede un empleador e&tender bene)icios de un instrumento colecti%o a trabajadores de su empresa regidos por otro instrumento colecti%o' generando la obligacin de coti"ar del artculo en an.lisisf Opinamos negati%amente' !a *ue este mecanismo opera respecto de trabajadores *ue no se encuentran regidos por normati%a colecti%a alguna' ! el art. >O: establece *ue ningn trabajador podr. estar a)ecto a m.s de un instrumento colecti%o de trabajo celebrado con el mismo empleador. Si el empleador e&tiende bene)icios a trabajadores *ue se disponan a presentar un pro!ecto de contrato colecti%o' esta e&tensin es nula' por limitar el derec$o de negociar colecti%amente consagrado a ni%el constitucional !' adem.s' por constituir una accin de mala )e en el procedimiento negociador. e $ec$o' el art. >9: sanciona como pr.ctica desleal en la negociacin colecti%a las acciones *ue la entorpe"can ! la letra c- de dic$o artculo sanciona como pr.ctica desleal las acciones *ue re%elen una mani)iesta mala )e del empleador *ue impidan el normal desarrollo del proceso negociador. Si bien este precepto $abla de acciones *ue se ejecuten Idurante el proceso de la negociacinJ' la buena )e como principio general del derec$o debe estar presente inclusi%e en las etapas pre%ias de negociacin. (n idntico sentido' la letra e- de la misma norma contempla como pr.ctica desleal la reali"acin de cual*uier pr.ctica arbitraria o abusi%a con el objeto de di)icultar o $acer imposible la negociacin colecti%a. ePuede el trabajador )a%orecido con la e&tensin negarse a este bene)iciof Cumplidos los re*uisitos legales pensamos *ue no' debido al tenor del art. >@H *ue estatu!e una )acultad del empleador. 7o obstante' para *ue opere la e&tensin ser. necesario *ue el trabajador sea realmente )a%orecido' como %eremos en el p.rra)o siguiente. (n este punto' la T $a se+alado *ue la e&tensin de los bene)icios es per)ectamente aplicable a trabajadores *ue se encuentren contratados a pla"o' los cuales deber.n e)ectuar el respecti%o aporte por el perodo en *ue les rija la e&tensinH8#.

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##.:.8.8.8. Objeto (l objeto de este mecanismo consiste en la e&tensin de bene)icios estipulados en un instrumento colecti%o *ue $a sido negociado por uno o m.s sindicatos. Son bene)icios estipulados en un instrumento colecti%o' !a se trate de un contrato colecti%o' un con%enio colecti%o' o un )allo arbitral. (l instrumento colecti%o debe estar %igente ! $aber sido pactado al menos por un sindicato. Por el contrario' si )ue acordado por trabajadores agrupados transitoriamente para el solo e)ecto de negociar' el empleador puede per)ectamente e&tender sus bene)icios a otros trabajadores no comprendidos en el mismo' pero en este caso no se aplica el art. >@H por no e&istir un sujeto colecti%o permanente ante el cual coti"ar. =n caso distinto se produce cuando negocian colecti%amente unidos' uno o m.s sindicatos ! una o m.s agrupaciones transitorias de trabajadores' donde una %e" )irmado el contrato colecti%o es plenamente aplicable el mecanismo de e&tensin en estudio ! la coti"acin deber. reali"arse respecto del sindicato *ue negoci o del sindicato *ue determine el trabajador bene)iciado' si negociaron %arios. La T $a precisado *ue el instrumento colecti%o cu!os bene)icios se e&tiendan' debe tener su origen en una negociacin colecti%a entre el mismo empleador ! sus sindicatosH88' !a *ue' si se e&tienden bene)icios pactados por una )ederacin gremial ! un sindicato interempresa' por ejemplo' no opera el mecanismo del artculo >@H. /dem.s' los bene)icios no slo deben constar en un instrumento colecti%o' sino *ue tambin Ideben ser de una magnitud tal' *ue permitan establecer cierta e*ui%alencia con la obligacin legal correlati%a consistente en pagar una coti"acin durante toda la %igencia del contratoJH8>. e $ec$o' la obligacin de coti"ar no est. sujeta a la e&tensin de todos los bene)icios. 7o obstante una e&tensin IparcialJ debe representar un incremento real ! e)ecti%o de las remuneraciones ! condiciones de trabajo de los trabajadores bene)iciados con la mismaH8@. (n de)initi%a' el determinar si resulta e&igible el aporte al tenor del artculo >@H ser. una situacin de $ec$o *ue deber. anali"arse en cada caso en particularH8D. Nuentes se+ala *ue debe tratarse de una e&tensin cualitati%a' de aspectos sustanti%os del instrumento colecti%oH8H. e^u ocurre si una %e" e&tendidos los bene)icios de un instrumento colecti%o' estos bene)icios son modi)icados en %irtud del artculo DE inciso tercero del Cdigof (n este caso $a sido considerado e&presamente por la re)orma de la le! 7Z #B.:DB' en el sentido de *ue se mantiene la obligacin de coti"ar ,art. >@H inc. primero-. Sin embargo' debemos preguntarnos ede *u tipo de pactos modi)icatorios se trataf (stos pactos pueden ser en cuanto al contenido ! en cuanto a la %igencia del instrumento. Respecto del contenido no se suscita problema sal%o *ue se disminu!an los bene)icios de )orma tal *ue para el trabajador la coti"acin del :DQ pasa a ser un gra%amen. /nte una situacin como la descrita cesara la obligacin de coti"ar. (n cuanto a la %igencia' la prrroga de la misma respecto de los trabajadores bene)iciados con la e&tensin no podr. ser permanente' !a *ue los trabajadores a *uienes se les $an e&tendido los bene)icios podran *uedarse sin negociar colecti%amente en )orma alguna' %ulner.ndose su derec$o constitucional a negociar. Opinamos *ue en estos casos el pla"o m.&imo de la e&tensin sumado a la %igencia original del instrumento no podr. superar los cuatro a+os' aplicando por analoga el tope dispuesto por el art. >@:. e(s posible e&tender los con%enios colecti%os parciales a *ue se re)iere el art. >D# inc. tercero por el mecanismo del artculo >@Hf Pensamos *ue no' toda %e" *ue el re)erido car.cter parcial implica *ue no estamos ante un instrumento colecti%o. ##.:.8.8.>. ()ectos (studiaremos los e)ectos respecto del instrumento e&tendido' de los trabajadores *ue ingresen a la empresa donde dic$o instrumento se encontrare %igente ! de la obligacin de coti"ar. (l instrumento e&tendido' respecto de los trabajadores bene)iciados por dic$a e&tensin' produce sus e)ectos desde la )ec$a de su aplicacin $asta el trmino de su %igencia inclu!endo los pactos modi)icatorios del mismo. (sto implica *ue los trabajadores bene)iciados *ueden sujetos a la e)icacia normati%a del instrumento. Por otra parte' el instrumento e&tendido tendr. mrito ejecuti%o respecto de sus estipulaciones ! el incumplimiento de las mismas podr. ser sancionado con la multa *ue indica la le!. Si los trabajadores a *uienes se les e&tendi el instrumento desean presentar un pro!ecto de contrato colecti%o' deber.n cumplir con los re*uisitos se+alados en el art. >88 del CT. (&iste un caso especial respecto de los trabajadores *ue ingresen a la empresa con posterioridad al inicio de la %igencia del contrato colecti%o' cuando el empleador les e&tiende las estipulaciones del mismo. (n esta

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situacin' estos trabajadores podr.n presentar Asegn la regla general !a e&plicadaA un nue%o pro!ecto $acia el trmino de la %igencia del instrumento e&tendido o' por el contrario' pueden optar por $acerlo al %encimiento del pla"o de dos a+os de celebrado el ltimo contrato colecti%o' cual*uiera sea su duracin e)ecti%a' sal%o acuerdo de las partes de negociar antes de dic$a oportunidad ,art. >88 incs. segundo ! tercero-. ebemos destacar *ue esta norma e&cepcional del artculo >88 slo opera cuando la e&tensin de bene)icios es ItotalJ. (n caso de no cumplirse estos re*uisitos' la e&tensin se rige plenamente por el art. >@H. (l principal e)ecto de la e&tensin en estudio dice relacin con la obligacin de coti"ar al sindicato *ue $ubiere obtenido los bene)icios un setenta ! cinco por ciento de la coti"acin mensual ordinaria' durante toda la %igencia del contrato ! sus respecti%as enmiendas' a contar de la )ec$a de su aplicacin. (n el caso de *ue m.s de un sindicato $ubiere obtenido los bene)icios' el aporte ir. a a*ul *ue el trabajador indi*ue' ! si no lo $iciere se entender. *ue opta por la organi"acin m.s representati%a. (l monto del aporte deber. ser descontado por el empleador ! entregado al respecti%o sindicato' del mismo modo pre%isto por la le! para las cuotas sindicales ordinarias ! se reajustar. de la misma )orma *ue stas. La T $a se+alado *ue la obligacin de coti"ar nace ! se per)ecciona a partir del momento en *ue el trabajador de%enga los bene)icios materia de la e&tensinH8:. Segn la jurisprudencia administrati%a ! antes de la re)orma de la le! 7Z #B.:DB' el aporte del :DQ se relacionaba con el %alor nominal )ijado al inicio de la negociacin colecti%a ! *ue permanece inalterado durante la %igencia del contrato' sin *ue )uera posible considerar posteriores %ariacionesH89. (n la actualidad' el tenor literal de la norma es claro' el aporte debe reajustarse de la misma )orma *ue las coti"aciones ordinarias. (l aporte debe subsistir aun cuando durante un tiempo no se perciban los bene)iciosH8B. =n problema *ue $a surgido es el de determinar *u ocurre en el caso de *ue los trabajadores bene)iciados con la e&tensin celebren posteriormente un con%enio colecti%o con el respecti%o empleador. (n esta situacin' la T $a establecido *ue igualmente deben coti"arH>O' !a *ue en caso contrario ).cilmente podra *uedar en letra muerta la disposicin del art. >@H. Por otra parte' cuando los trabajadores )a%orecidos con la e&tensin ingresan como a)iliados al sindicato *ue obtu%o los bene)icios' slo deben continuar pagando la coti"acin ordinaria del mismoH>#. Si los bene)icios )ueron obtenidos por m.s de un sindicato el aporte ir. a a*ul *ue el trabajador indi*ue. Si el trabajador no se+ala el sindicato al cual ir. el aporte' con el agregado reali"ado por la le! 7Z #B.:DB se dispone *ue Ise entender. *ue opta por la organi"acin m.s representati%aJ. Con esta nue%a norma' se presume la %oluntad del trabajador a )in de )a%orecer al sindicato m.s representati%o. Como !a e&pusimos al $ablar de la ma!or representati%idad' el legislador no da criterio alguno por lo *ue en de)initi%a ser. la jurisprudencia administrati%a o judicial la *ue adopte un criterio sobre el particular. / ni%el de empresa' en todo caso' deber. tratarse de un criterio cualitati%o' cuantitati%o' )uncional o sincrtico. Opinamos *ue debiera primar un par.metro cuantitati%o' en orden a pri%ilegiar al sindicato con ma!or cantidad de a)iliados. La T en base a la antigua redaccin de esta norma' postulaba *ue si los miembros del sindicato' una %e" )inali"ada la negociacin' se desa)iliaban del mismo' deban continuar aportando a ste el :D Q de la coti"acin mensual $asta el trmino del contrato colecti%o *ue los bene)iciH>8' en atencin al espritu de la le!' en orden a *ue los bene)iciados con la labor del ente sindical deben aportar con la re)erida coti"acin al sindicato respecti%o. Posteriormente' )ue re%isado este criterio sosteniendo *ue estos trabajadores desa)iliados no continan obligados al pago del re)erido :DQ' !a *ue en la especie no $a e&istido e&tensin de bene)icios ! el legislador estatu! este mecanismo en ra"n de *ue los bene)icios del instrumento colecti%o se aplican a los dependientes *ue no tu%ieron acceso a los mismos' por no participar en el respecti%o proceso de negociacin colecti%aH>>. 3.s adelante' )ue nue%amente reconsiderado este criterio sostenindose una %e" m.s *ue los trabajadores *ue se desa)ilian del sindicato con posterioridad a la negociacin colecti%a ! *ue no se a)ilien a otro deben continuar cancelando el :DQ estatuido en el art. >@HH>@. La T se+alaba *ue el art. >@H tiene por objeto )undamental la promocin de las organi"aciones sindicales e incenti%ar la a)iliacin a las mismas !a *ue )acilita la obtencin de recursos de trabajadores no a)iliados al sindicato' pero *ue se %en bene)iciados de su gestin. (n este caso no $aba operado el mecanismo del art. >@H del CT' pero la jurisprudencia administrati%a lo aplicaba a la situacin descrita' en cuanto a la obligatoriedad de pagar el :D Q de la coti"acin. Se trataba de una interpretacin protectora por parte de la T !a *ue se buscaba e%itar un perjuicio en la gestin sindical' sin embargo era dudosa su procedencia' por las mismas ra"ones de la reconsideracin !a citada. La jurisprudencia judicial' por su parte' estableci respecto de los miembros del sindicato *ue se retiran del

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mismo' *ue los bene)icios del contrato colecti%o les son aplicables ! *ue no les corresponda reali"ar el aporte del :D Q' al tenor del art. >@HH>D. (n la actualidad el problema se encuentra solucionado por el nue%o inc. tercero del art. >@H' cu!o te&to establece *ue el trabajador *ue se desa)ilie de la organi"acin sindical' estar. obligado a coti"ar en )a%or de sta el setenta ! cinco por ciento de la coti"acin mensual ordinaria' durante toda la %igencia del contrato colecti%o ! los pactos modi)icatorios del mismo. /l tenor de esta ltima enmienda' esubsiste la obligacin de coti"ar si despus de su desa)iliacin el trabajador ingresa a otro de los sindicatos *ue negociaron los bene)iciosf La T postulaba *ue si los asociados al sindicato' una %e" concluida la negociacin' se desa)ilian ! se asocian a otro sindicato' deban cancelar el :DQ de la coti"acin al sindicato original ! la coti"acin *ue corresponda en el nue%o' a menos *ue ste tambin $a!a participado de la misma negociacin colecti%a' caso en el cual slo cancelar.n la nue%a coti"acinH>H. (ste criterio $aba sido reconsiderado por la T' establecindose *ue los trabajadores *ue se desa)ilian de un sindicato con posterioridad a la negociacin colecti%a ! *ue luego ingresan a otro sindicato dentro de la empresa' no se encuentran obligados a continuar $aciendo el aporte estatuido en el art. >@HH>:. Se indica *ue en caso contrario el trabajador *ue *uisiera cambiar de sindicato se %era e&puesto a una doble carga patrimonial' lo cual atentara abiertamente en contra del pluralismo sindical *ue permite la e&istencia de %arias organi"aciones dentro de la empresa. Como la nue%a normati%a no distingue' si un trabajador se desa)ilia del sindicato e ingresa a otro debe seguir coti"ando el :DQ al sindicato original. Sin embargo' pensamos *ue si el nue%o sindicato tambin $a participado en la misma negociacin colecti%a' no subsiste el deber de coti"ar el :DQ al sindicato original' !a *ue' en caso contrario' se %ulnerara la libertad sindical negati%a consagrada en el art. #B 7Z #B de la CPR' !a *ue en el )ondo el trabajador $abra cambiado su opcin en cuanto al sindicato bene)iciario del :DQ' a)ili.ndose a otro distinto' pero *ue tambin obtu%o los bene)icios. (ste mecanismo e&tensi%o debera ser per)eccionado en orden a *ue lo pactado en un instrumento colecti%o debiera ser autom.ticamente aplicable a todos los trabajadores de la empresa *ue desarrollen )unciones similares a las de los bene)iciados con el instrumento colecti%o. La e&tensin autom.tica recogera la pr.ctica ! el derec$o comparado en esta materia' ! respondera a la naturale"a de los intereses representados por los sindicatos' de car.cter colecti%o' *ue comprenden a una comunidad determinada de trabajo' la empresa.

11.:. VIGENCIA DEL CONTRATO

(l contrato colecti%o es un contrato a pla"o. (l pla"o de %igencia del contrato lo determinan las partes' sin *ue pueda ser in)erior a dos a+os ni superior a cuatro a+os de duracin ,art. >@: inc. primero CTH>9-. /ntes de la le! 7Z #B.:DB no se contemplaba lmite alguno en el pla"o' por lo *ue T$a!er ! 7o%oa obser%aban *ue sera contraria al orden pblico una cl.usula de %igencia e&cesi%amente larga' por ejemplo de %einte a+os' !a *ue el derec$o de negociar colecti%amente con la empresa en *ue laboran es una garanta constitucional de los trabajadores !' por medio de pla"os prolongados' se estara renunciando a este derec$oH>B. (n la pr.ctica se acordaron contratos colecti%os de $asta seis a+os de duracin' lo *ue moti% al legislador para limitar a cuatro a+os la duracin m.&ima de los contratos' considerando' adem.s' *ue no e&iste un mecanismo de denuncia de los mismos en el CT. e? *u ocurre con las prrrogas del instrumento colecti%o' podr.n superar los cuatro a+osf Con la nue%a le! deber. considerarse *ue las enmiendas relati%as a la %igencia del instrumento no podr.n superar los cuatro a+os desde la )ec$a de %igencia original del mismo' a )in de no transgredir el tope dispuesto por el legislador. Por e&cepcin' cuando opera el mecanismo del contrato colecti%o )or"oso ,art. >HB inc. segundo CT-' el pla"o de duracin del mismo ser. de #9 meses. (n cuanto a la %igencia el CT estatu!e di%ersas distinciones ,art. >@: del CT- *ue e&aminaremos a continuacin. 11.:.1. No %0&"#% -on#r #o -o!%-#&)o n#%r&or (n estas situaciones el contrato comen"ar. a regir el da siguiente de su suscripcin. 7o obstante' la duracin de los contratos colecti%os *ue abar*uen a m.s de una empresa se contar. a partir del da siguiente al se&agsimo desde la presentacin del pro!ecto respecti%o.

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11.:.2. E0&"#% -on#r #o -o!%-#&)o n#%r&or Rige a partir del da siguiente al de la )ec$a de %encimiento del contrato colecti%o o )allo anterior. 11.:.3. O#r " "&#$ -&on%" Si por )alta de acuerdo se $a materiali"ado una $uelga *ue $a concluido por pacto de las partes alcan"ado durante su curso o por un compromiso arbitral' ser. di)erente la duracin de la %igencia del contrato' !a *ue el nue%o contrato colecti%o comen"ar. su I%igenciaJ a partir de la )ec$a del contrato o de la constitucin del compromiso' sin perjuicio de *ue su IduracinJ se cuente a partir del da siguiente al de la )ec$a de %encimiento del contrato colecti%o o )allo arbitral anterior o del Icuadragsimo *uintoJ ,art. >88 inc. #Z- o Ise&agsimoJ ,art. >HB inc. #Z- da contado desde la presentacin del respecti%o pro!ecto' segn corresponda ,arts. >@: inc. )inal' >88 inc. #Z ! >HB inc. #Z del CT-. Con esta norma se busca e%itar *ue las negociaciones colecti%as se %a!an corriendo en el tiempoH@O. 7o mediando acuerdo de las partes a la )ec$a de %encimiento del anterior contrato colecti%o' puede con%enirse su prrroga ! continuar las negociaciones ,art. >HB inc. primero CT-. (n estos casos el nue%o contrato regir. desde la )ec$a de %encimiento de la prrroga respecti%a. /dem.s' en cual*uier momento durante la negociacin' la comisin negociadora puede e&igir al empleador la suscripcin de un Icontrato colecti%o )or"osoJ. Se trata de un nue%o contrato con iguales estipulaciones a las contenidas en los respecti%os contratos %igentes al momento de presentarse el pro!ecto con e&cepcin de las cl.usulas de reajuste tanto de las remuneraciones como de las los dem.s bene)icios pactados en dinero ,art. >HB incs. segundo ! ss. del CT-. (sta )acultad puede ejercerse en cual*uier momento de la negociacin' incluso durante la $uelga' sal%o los casos en *ue e&presamente el CT establece un pla"o )atal para $acerloH@#. La jurisprudencia administrati%a $a precisado *ue esta )acultad incluso puede ejercerse en negociaciones *ue in%olucren a empresas *ue no pueden $acer uso del derec$o de $uelga !' por ende' se encuentran sujetas a arbitraje obligatorio' $asta *ue se suscriba el respecti%o contrato o se encuentre ejecutoriado el )allo arbitralH@8. La T $a se+alado *ue Iiguales estipulacionesJ signi)ican cl.usulas de la misma naturale"a' cantidad o calidad en relacin a las contenidas en el instrumento anterior' o sea' el legislador no e&ige transcribir literalmente las antiguas estipulacionesH@>. 7o concordamos con este criterio' !a *ue en de)initi%a ser. di)cil determinar *uin establece las cl.usulas de la Imisma naturale"a' cantidad o calidadJ' ela comisin negociadoraf o ela comisin negociadora con acuerdo del empleadorf (n este ltimo caso e&istira acuerdo entre las partes en un nue%o contrato. (n el primero' podra $aber arbitrariedades ! subjeti%idades *ue slo podran pro)undi"ar el con)licto. Como estamos )rente a un derec$o de la comisin negociadora deben ser cl.usulas idnticas a las del contrato %igente. (l nue%o contrato deber. celebrarse por un pla"o de #9 meses. (l contrato se entender. suscrito cuando la comisin negociadora comuni*ue por escrito su decisin al empleador. La jurisprudencia administrati%a $a precisado *ue por el solo ministerio de la le! e independientemente de toda otra )ormalidad' la sola circunstancia de in)ormar por escrito al empleador la decisin de acogerse al mecanismo del art. >HB' produce el e)ecto de originar un nue%o contrato colecti%o de trabajo' aun cuando el nue%o contrato no $ubiere sido escrituradoH@@. (l contrato colecti%o )or"oso es aplicable a todos los trabajadores in%olucrados en la negociacin' incluso a*uellos *ue no estaban comprendidos como bene)iciarios del contrato %igente al momento de presentarse el pro!ecto. (n este punto' la jurisprudencia administrati%a $a postulado un criterio distinto' *ue no compartimos' se+alando *ue para los trabajadores sujetos slo a contrato indi%idual *ue con)ormaban el grupo negociador Ilas iguales estipulacionesJ *ue menciona el art. >HB son las de sus respecti%os contratos indi%idualesH@D. Recordemos *ue se trata de un nue%o contrato colecti%o ! la le! $abla de Iiguales estipulaciones a las contenidas en los respecti%os contratos %igentes al momento de presentarse el pro!ectoJ. (sos contratos ob%iamente son colecti%os aun*ue no lo diga el CT. esde !a' cabe anotar *ue las estipulaciones de ambas )iguras contractuales di)ieren en naturale"a ! *ue con el criterio de la T podra ocurrir *ue los trabajadores mantu%ieran las cl.usulas de sus contratos indi%iduales sin las de reajustabilidad *ue pactaron en su oportunidad indi%idualmente con su empleador' segn lo dispone el inc. tercero del art. >HB' lo cual ob%iamente no estu%o en la mente del legislador. e^u ocurre si los trabajadores *ue con)orman el grupo negociador estaban a)ectos a distintos contratos colecti%osf (n este punto la T $a se+alado *ue deber.n reproducirse en el contrato colecti%o )or"oso las

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cl.usulas de sus respecti%os contratos colecti%osH@H. ebemos preguntarnos' eser.n dos o m.s contratos colecti%os )or"osos distintos o uno slo con distintos tipos de cl.usulasf (n la primera opcin' podra darse el absurdo de *ue $ubiese un trabajador con un contrato colecti%o. (n la segunda' pensamos *ue no es procedente la e&istencia de un instrumento colecti%o con cl.usulas distintas para trabajadores en similar situacin laboral' por lo *ue postulamos una solucin distinta. (n e)ecto' para el caso en cuestin' opinamos *ue la comisin negociadora no slo tiene potestad para )or"ar al empleador a )irmar este contrato colecti%o )or"oso' sino para optar por el instrumento colecti%o *ue m.s le con%enga de los respecti%os *ue bene)iciaban a sus representados' aun*ue la le! no lo disponga e&presamente. Otra materia *ue debemos mencionar es a*uella relati%a a la concurrencia de contratos. Cabe recordar *ue el art. >O: del CT establece *ue ningn trabajador podr. estar a)ecto a m.s de un contrato colecti%o de trabajo celebrado con el mismo empleador de con)ormidad a las normas del Cdigo ! *ue el art. >89 inc. segundo estatu!e *ue el trabajador *ue tenga un contrato colecti%o %igente no podr. participar en otras negociaciones colecti%as' en )ec$as anteriores a las del %encimiento de su contrato' sal%o acuerdo con el empleador. Se entender. *ue $a! acuerdo del empleador si no rec$a"a la inclusin del trabajador en la respuesta *ue d al pro!ecto de contrato colecti%o' siempre *ue en ste se $a!a mencionado e&presamente dic$a circunstancia. Opinamos *ue ambas normas limitan la libertad sindical de los actores sociales. 7o e&isten moti%os para impedir *ue por mutuo acuerdo empleadores ! trabajadores negocien m.s de un contrato' sin perjuicio de *ue por esta %a se cometa algn )raude a la legislacin laboral.

11.;. ENMIENDA DEL CONTRATO

ePueden los sujetos colecti%os por un acuerdo posterior derogar o modi)icar in melius o in pejus las normas de un contrato colecti%o anteriorf La le! no lo pro$be ! slo debiera tenerse en consideracin el art. DE inc. segundo del CT' en orden a *ue la enmienda no puede transgredir las normas imperati%as *ue consagran mnimos legales. Por otra parte' con la nue%a le!' *ue dispone como lmite m.&imo de %igencia un pla"o de cuatro a+os para los contratos colecti%os' deber. considerarse si las enmiendas relati%as a la %igencia del instrumento pueden superar los cuatro a+os desde la )ec$a de %igencia original del mismo. /l respecto' opinamos a)irmati%amente !a *ue la enmienda es producto de un acuerdo colecti%o ! en un momento dado puede resultar incon%eniente reali"ar una nue%a negociacin. istinto es lo *ue ocurre respecto del e)ecto de esta prrroga en cuanto a la e&tensin del art. >@H' como estudiamos en su oportunidad. Como e&presamos con anterioridad' la inderogabilidad in pejus no )unciona en ni%el colecti%o' ! las partes del contrato colecti%o pueden modi)icarlo al tenor del art. DZ inc. tercero del CT' cu!o te&to establece *ue los contratos colecti%os podr.n ser modi)icados por mutuo consentimiento en a*uellas materias en *ue las partes $a!an podido con%enir libremente. Las enmiendas $ec$as de comn acuerdo por las partes tendr.n la naturale"a de con%enio colecti%o' ! no de contrato colecti%o *ue es producto del procedimiento reglado. e $ec$o' el art. #:9 del CT e&presamente $ace re)erencia a la posibilidad de *ue un con%enio colecti%o complemente' modi)i*ue o reemplace estipulaciones de contratos colecti%os. Cabe precisar' *ue la %alide" de la re)erida enmienda depende de *ue se con)orme la %oluntad colecti%a' lo *ue ser. m.s ).cil si se trata de un sindicato constituido como tal' a di)erencia de una coalicin transitoria de trabajadores. (stimamos *ue en ambas situaciones ser. necesario reunir a lo menos el *urum re*uerido para aprobar la ltima o)erta del empleador' esto es ma!ora absoluta de los trabajadores in%olucrados en el contrato ,art. >:9 inc. segundo del CT $abla de ma!ora absoluta de los in%olucrados en la negociacin-' con e&clusin de a*uellos trabajadores a *uienes se les $a!a e&tendido el instrumento. Pensamos *ue no se re*uiere de la unanimidad de los trabajadores in%olucrados para la enmienda' !a *ue para la propia per)eccin del contrato colecti%o la le! no la e&ige ,art. >:9 del CT-' ! en la pr.ctica' de e&igirse tal unanimidad' sera imposible la enmienda de estos contratos. Por otro lado' tampoco es posible sostener *ue la modi)icacin slo pueda a)ectar a los trabajadores *ue la aprueben !a *ue su e)ecto es colecti%o ! como $emos estudiado' la contratacin colecti%a obedece a Iintereses colecti%osJ de di)cil di%isin en la pr.ctica. 7o obstante' la T sostu%o otro criterio en esta materia' al se+alar *ue Ilas modi)icaciones de un contrato colecti%o por la organi"acin sindical son inoponibles respecto de los socios a)ectados a dic$o

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instrumento colecti%o *ue no concurran con su %oluntad personalmente o a tra%s de mandatario' a la suscripcin de las re)eridas modi)icacionesJH@:. (n otro pronunciamiento' la T %alid la enmienda contractual !a *ue el directorio sindical )ue e&presamente autori"ado por la respecti%a asamblea para modi)icar el contrato colecti%o %igenteH@9. ##.#O. (L CO70(7IO COL(CTI0O; (NI7ICIU7 7uestro CT contempla adem.s la posibilidad de *ue los actores sociales negocien colecti%amente sin sujecin a las normas de la negociacin reglada. (n el captulo anterior' $icimos e&presa re)erencia a la negociacin no reglada e in)ormal' comentando *ue con posterioridad a la re)orma de la le! 7Z #B.:DB debemos distinguir entre negociacin no reglada sindical ! por grupos de trabajadores. Producida esta negociacin in)ormal o no reglada el acuerdo alcan"ado se denomina por nuestra legislacin como con%enio colecti%o ,art. >#@ bis C inc. segundo-. (l CT dispone *ue sin perjuicio del procedimiento de negociacin colecti%a reglada' en cual*uier momento ! sin restricciones de ninguna naturale"a' podr.n iniciarse entre uno o m.s empleadores ! una o m.s organi"aciones sindicales' negociaciones directas ! sin sujecin a normas de procedimiento para con%enir condiciones comunes de trabajo ! remuneraciones' por un tiempo determinado ,art. >#@ inc. primeroH@B-. (n su oportunidad' $icimos presente *ue la e&presin Iuna o m.s organi"aciones sindicalesJ comprende cual*uier organi"acin sindical' ! no slo las reguladas por el Cdigo. (l art. >#@ inc. segundo e&presamente menciona *ue los sindicatos de trabajadores transitorios o e%entuales podr.n pactar con uno o m.s empleadores' condiciones comunes de trabajo ! remuneraciones para determinadas obras o )aenas transitorias o de temporada ! los arts. >#@ bis / ! K se re)ieren a la negociacin no reglada de los sindicatos *ue agrupen a trabajadores de temporada. /dem.s' el art. >#@ bis establece las )ormalidades mnimas para las negociaciones no regladas de los grupos de trabajadores. Los aspectos procedimentales de estas negociaciones los anali"amos en su oportunidad. Cabe recordar *ue la le! establece *ue estas negociaciones no regladas de los arts. >#@ a >#@ bis K no se sujetar.n a las normas procesales pre%istas para la negociacin colecti%a reglada ni dar.n lugar a los derec$os' prerrogati%as ! obligaciones *ue se se+alan en este Cdigo ! *ue los instrumentos colecti%os *ue se suscriban se denominar.n con%enios colecti%os ! tendr.n los mismos e)ectos *ue los contratos colecti%os' sin perjuicio de las normas especiales a *ue se re)iere el artculo >D# ,art. >#@ bis C-. (l CT de)ine al con%enio colecti%o como el suscrito entre uno o m.s empleadores con una o m.s organi"aciones sindicales o con trabajadores unidos para tal e)ecto' o con unos ! otros' con el )in de establecer condiciones comunes de trabajo ! remuneraciones por un tiempo determinado' sin sujecin a las normas de procedimiento de la negociacin colecti%a reglada ni a los derec$os' prerrogati%as ! obligaciones propias de tal procedimiento ,art. >D# inc. primero-. Por tanto' estamos ante una )igura jurdica *ue en principio no se encuentra sujeta a )ormalidades ! cu!o reconocimiento estara de m.s sal%o por el $ec$o de *ue el legislador le otorga e)ectos de contrato colecti%o. Cabe recordar *ue por las reglas generales del derec$o comn' empleadores ! trabajadores siempre pueden negociar ! )irmar los acuerdos *ue estimen con%enientes. (l problema surge en cuanto a los e)ectos de estos acuerdos ! su posibilidad de in$ibir la negociacin colecti%a reglada' materia *ue estudiaremos en los pr&imos p.rra)os. Por su parte' los sindicatos o grupos de trabajadores e%entuales o transitorios podr.n pactar con uno o m.s empleadores' condiciones comunes de trabajo ! remuneraciones para determinadas obras o )aenas transitorias o de temporada ,art. >#@ inc. segundo CT-' celebrando un con%enio colecti%o. (n nuestro derec$o estos sindicatos no pueden negociar colecti%amente en )orma reglada' lo *ue e&plica *ue el legislador les recono"ca e&presamente la posibilidad de )irmar un con%enio colecti%o. /dem.s' cabe precisar *ue estos sindicatos podr.n tambin representar a sus asociados en la )irma de los Icon%enios de pro%isin de puestos de trabajoJ de los trabajadores portuarios e%entuales ,arts. #>@' #@8 ! #@> CT-. La amplitud dada por el legislador al e&presar *ue estos con%enios pactados con sindicatos ,art. >#@pueden celebrarse Ien cual*uier momento ! sin restricciones de ninguna naturale"aJ conlle%a di%ersas consecuencias. Los con%enios pueden )irmarse por iniciati%a de los trabajadores o de los empleadores. (n la pr.ctica la tendencia es *ue la iniciati%a en la )irma de estos instrumentos es de los empleadores. /dem.s' los con%enios colecti%os pueden celebrarse en cual*uier momento' sin las limitaciones establecidas para la negociacin reglada. (n su negociacin' no es obligatorio contratar para ninguna de las

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partes' las negociaciones son directas ! el contenido de los acuerdos es libremente determinado por las mismas. /simismo' la utili"acin de esta modalidad no $abilita para recurrir a la $uelga o cierre patronal. (&cepcin a lo anterior lo constitu!en los re*uisitos contemplados para el con%enio colecti%o negociado por grupos de trabajadores ! los por sindicatos *ue agrupen a trabajadores agrcolas de temporada. (n los pr&imos ac.pites nos re)eriremos a los sujetos' contenido' e)ectos ! naturale"a de estos instrumentos. ##.##. S=2(TOS Como $emos se+alado' los empleadores ! trabajadores' indi%idual o colecti%amente' siempre podr.n celebrar di%ersos acuerdos en concordancia con las reglas del derec$o comn. 7o obstante' en las con%enciones colecti%as e&presamente reconocidas por la legislacin el CT e&ige *ue $a!a un sujeto colecti%o por parte de los trabajadores' !a *ue reconocer. a dic$o instrumento los e)ectos de un contrato colecti%o. (sta e&igencia $a sido e&presamente introducida por la le! 7Z #B.:DBHDO. /dem.s' podr.n negociar un con%enio colecti%o a*uellos trabajadores *ue no pueden )ormar parte del procedimiento reglado' segn lo dispuesto en el art. >OD del CT' siempre *ue renan los re*uisitos del art. >#@ bis' sal%o los aprendices *ue tampoco pueden celebrar con%enios colecti%os ,art. 98-. Por otra parte' tambin podr. negociarse un con%enio colecti%o en a*uellas empresas *ue no pueden negociar en )orma reglada' por aplicacin del art. >O@ del CT. Los trabajadores podr.n ser representados por un sindicato ,de los del art. 8#H u otro cual*uiera- o por la agrupacin transitoria *ue con)ormen segn los re*uisitos legales. ##.#8. CO7T(7I O (n cuanto al contenido el legislador no $a dispuesto lmite alguno para el con%enio colecti%o. 7o obstante' un con%enio jam.s podr. %ulnerar los derec$os mnimos e irrenunciables estatuidos por las le!es laborales. Tampoco podr. alterar un contrato colecti%o sal%o *ue' en cumplimiento de lo dispuesto en el art. DZ inc. tercero del CT' se con)orme la %oluntad colecti%a *ue pact originariamente dic$o instrumento' segn e&plicamos al $ablar de la enmienda de los contratos colecti%os. Sin duda' resulta del ma!or inters la posibilidad de negociar ! con%enir colecti%amente respecto de la )acultad de organi"ar' dirigir ! administrar la empresa' materia de negociacin pro$ibida en el procedimiento reglado. (l Cdigo' adem.s' establece cierto lmite al contenido de los con%enios' en el caso de concurrencia de instrumentos colecti%os de di%erso ni%el' al disponer *ue los con%enios colecti%os supraempresa' !a sea por*ue los suscriban sindicatos o trabajadores de distintas empresas con sus respecti%os empleadores o )ederaciones ! con)ederaciones en representacin de las organi"aciones a)iliadas a ellas con los respecti%os empleadores' podr.n regir conjuntamente con los instrumentos colecti%os de empresa en cuanto ello no impli*ue disminucin de las remuneraciones' bene)icios ! derec$os *ue correspondan a los trabajadores por aplicacin del respecti%o instrumento colecti%o de empresa ,art. >D# inc. )inal-. Ninalmente' debemos mencionar el art. >#@ bis K *ue se re)iere al contenido de los con%enios colecti%os pactados por sindicatos *ue agrupan a trabajadores agrcolas de temporada' ! *ue estudiamos a prete&to del contenido de los contratos colecti%os. ##.#>. (N(CTOS (l art. >DO CT se+ala *ue el con%enio colecti%o se regir. por las mismas normas del contrato colecti%o' en lo re)erente a su contenido' pla"o de %igencia ! e)ectos. Cabe preguntarse si puede un con%enio colecti%o enmendar o modi)icar o derogar un contrato colecti%o en ejecucin' si puede un contrato colecti%o modi)icar o enmendar un con%enio colecti%o %igente ! si un con%enio colecti%o puede modi)icar o derogar a otro con%enio colecti%o. Siempre la enmienda de un contrato colecti%o en ejecucin ,producto del procedimiento reglado- se $ar. por medio de un con%enio colecti%o' segn e&presamos en su oportunidad. Por el contrario' un contrato colecti%o slo podr. enmendar o modi)icar un con%enio colecti%o cuando se sujete ,el contrato colecti%o- a las reglas de la negociacin colecti%a reglada' !a *ue en principio el con%enio colecti%o produce los mismos e)ectos *ue el contrato colecti%o. (n el mismo sentido se $a pronunciado la THD#' se+alando *ue' sal%o e&cepciones' el con%enio colecti%o produce los mismos e)ectos *ue el contrato colecti%o' por lo *ue' con anterioridad a su )ec$a de %encimiento' los trabajadores est.n in$abilitados de participar en un proceso reglado de negociacin colecti%a' sal%o *ue e&ista acuerdo con el empleador ,arts. >89 ! >D# CT-. Por ltimo' no e&iste incon%eniente para *ue un con%enio colecti%o en ejecucin pueda ser enmendado por otro con%enio colecti%o ,art. DZ inc. )inal CT-.

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Respecto de los trabajadores no comprendidos en el con%enio colecti%o' la le! dispone e&presamente *ue podr.n presentar pro!ectos de contrato colecti%o segn las normas de la negociacin colecti%a reglada ,arts. >#@ bis inc. )inal ! >#:-. Por su parte' el art. >D# en sus incs. segundo ! tercero regula los e)ectos de los con%enios colecti%os. (sta norma dispone *ue la ultracti%idad del contrato colecti%o slo se aplicar. trat.ndose de con%enios colecti%os de empresa. /simismo' no les ser. aplicable a estos con%enios lo dispuesto en el artculo >@:' sobre %igencia del contrato colecti%o' e inciso primero del artculo >@9' respecto del e)ecto real o imperati%o' cuando en los respecti%os con%enios se deje e&presa constancia de su car.cter parcial o as apare"ca de mani)iesto en el respecti%o instrumento. Por tanto' el legislador limita en ciertos casos los e)ectos del con%enio colecti%o !' en nuestra opinin' claramente distingue entre con%enios colecti%os propiamente tales ,de los arts' >#@ a >#@ bis C- ! con%enios' pactos o acuerdos colecti%os de derec$o comn ,con%enios de car.cter parcial art. >D# inc. tercero-. eCu.ndo un con%enio colecti%o tiene car.cter parcialf Cuando es pactado por sujetos indi%iduales o las materias *ue abarca son limitadas o de car.cter indi%idual. (stos con%enios parciales son con%enios colecti%os de derec$o comn ,impropio o plural' o indi%idual mltipleHD8-' lo *ue justi)ica plenamente *ue el legislador no les otorgue e)ectos colecti%os !a *ue no son un instrumento colecti%o. Por las mismas ra"ones' este tipo de con%enios de derec$o comn no puede in$ibir el inicio de una negociacin colecti%a reglada. (n este sentido $an operado las enmiendas de la le! 7Z #B.:DBHD>. Ninalmente' cabe acotar *ue las estipulaciones de los con%enios colecti%os pactados por sindicatos *ue agrupan a trabajadores agrcolas o de temporada' se tendr.n como parte integrante de los contratos indi%iduales *ue se celebren durante su %igencia con *uienes se encuentren a)iliados al sindicato ! tendr.n el pla"o de duracin *ue le )ijen las partes' *ue no podr. ser in)erior a la respecti%a temporada ,art. >#@ bis K inc. )inal-. ##.#@. 7/T=R/L(R/ 2=R_ IC/ /l tenor de lo e&puesto en el p.rra)o anterior' concluimos *ue la naturale"a jurdica del contrato ! del con%enio colecti%o ,producto de los arts. >#@' >#@ bis o >#@ bis /- es idntica' !a *ue ambas )iguras son producto de la composicin de intereses colecti%os contrapuestos en un proceso de negociacin colecti%a ! producen la misma e)icacia normati%a' obligatoria ! personal. Si )alta uno de estos elementos nos encontramos ante un Icon%enio colecti%o de derec$o comnJ o Icon%enio colecti%o impropio o pluralJHD@ o Iindi%idual mltipleJ' *ue carece de e)ectos colecti%os ! no puede in$ibir la negociacin colecti%a reglada. ##.#D. LOS N/LLOS /RKITR/L(S 2unto con el contrato colecti%o ! con el con%enio colecti%o' nuestro sistema contempla los )allos arbitrales pro%enientes de arbitrajes %oluntarios u obligatorios. Las partes negociadoras pueden recurrir al arbitraje en cual*uier momento de la negociacin' inclusi%e durante la $uelga o el cierre patronal. (l arbitraje obligatorio procede en dos situaciones. (n a*uellas empresas en las cuales los trabajadores tienen pro$ibida la declaracin de $uelga ! no se $a!a logrado un acuerdo directo entre las partes en la negociacin ,art. >9@ CT-. Procede' asimismo' cuando el Presidente de la Repblica decrete la reanudacin de )aenas en una $uelga o cierre patronal *ue' por sus caractersticas' oportunidad o duracin' cause gra%e da+o a la salud' al abastecimiento de bienes o ser%icios de la poblacin' a la economa del pas o a la seguridad nacional ,art. >9D CT-. (l )allo arbitral ser. )undado ! deber. contener iguales menciones *ue las especi)icadas para el contrato colecti%o ,art. >H> inc. tercero CT-. Son aplicables a los )allos arbitrales di%ersas normas de los contratos colecti%os' en cuanto a su contenido' %igencia' e&tensin ! e)ectos ,art. >H: CT-. ##.#H. OTROS I7STR=3(7TOS COL(CTI0OS La contratacin colecti%a no se agota en los instrumentos mencionados en el CT. (n la realidad pr.ctica encontramos di%ersos ane&os' protocolos' acuerdos' declaraciones de intencin' pactos de caballeros' *ue no obstante su in)ormalidad complementan a los instrumentos colecti%os !' a %eces' constitu!en %erdaderos contratos colecti%os atpicos' tanto en el sector pri%ado como en el pblico. Lo anterior alcan"a gran trascendencia en el sector pblico' donde los acuerdos colecti%os atpicos son cada %e" m.s comunes. (l sector pblico en un sentido amplio comprende a todas las personas *ue trabajan para el (stado' cual*uiera sea su estatuto jurdico particularHDD. (n este sector debemos distinguir la administracin pblica

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propiamente tal' regida por un (statuto /dministrati%o contenido en la le! 7Z #9.9>@' de #B9B' ! un sector de empresas del (stado cu!os trabajadores se encuentran regidos por el Cdigo del Trabajo ! le!es complementarias. La administracin pblica propiamente tal comprende la administracin centrali"ada' los ministerios ! ser%icios pblicos dependientes' la administracin pblica descentrali"ada' la salud' la educacin' las uni%ersidades estatales' el Congreso 7acional' el Poder 2udicial' las Nuer"as /rmadas ! de Orden ! las 3unicipalidades. 7uestra Constitucin Poltica' en su artculo >9' establece *ue una le! org.nica constitucional determinar. la organi"acin b.sica de la administracin pblica' garanti"ar. la carrera )uncionaria ! los principios de car.cter tcnico ! pro)esional en *ue debe )undarse ! asegurar. tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin ! per)eccionamiento de sus integrantes. Por su parte' la le! 7Z #9.D:D' de #B9H' desarrolla este precepto constitucional ! sienta las bases generales de la /dministracin del (stado. Los trabajadores de la administracin pblica propiamente tal se rigen por un estatuto de derec$o pblico' absolutamente di)erente a la situacin laboral de los trabajadores del sector pri%ado' regidos por el CT. Por otra parte' en el caso de algunos sectores como los pro)esores' las municipalidades ! las Nuer"as /rmadas ! de Orden' e&isten estatutos especiales *ue complementan el (statuto /dministrati%o de car.cter general. /dem.s' los pro)esores de la educacin se rigen por un rgimen legal especial contenido en la le! 7Z#B.O:O' de #BB#. Cabe agregar *ue las municipalidades $an )ormado corporaciones de derec$o pri%ado' particularmente para los ser%icios de educacin ! de salud' en con)ormidad a las normas del Cdigo Ci%il sobre corporaciones de derec$o pri%ado sin )ines de lucro. Los trabajadores de estas corporaciones se rigen por el CT ! la legislacin social complementaria' teniendo por tanto un rgimen jurdico similar al de los trabajadores del sector pri%ado. Respecto del rgimen jurdico de este sector' en el captulo anterior mencion.bamos *ue nuestro ordenamiento no considera la posibilidad de *ue el sector pblico negocie colecti%amente. (n e)ecto' la CPR $ace re)erencia a los )uncionarios pblicos en sus artculos >9 ,sobre organi"acin b.sica de la administracin pblica-' #B 7Z #HZ inciso )inal ,relati%o a los casos en *ue los trabajadores no pueden recurrir a la $uelga- ! #B 7Z #: ,*ue garanti"a la admisin a todas las )unciones ! empleos pblicos' sin otros re*uisitos *ue los *ue impongan la Constitucin ! las le!es-. Por otra parte' nuestro pas $a rati)icado recientemente el Con%enio 7Z #D# de la OIT' de #B:9' sobre proteccin del derec$o de sindicacin ! los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la administracin pblica. (ste Con%enio contiene normas sobre proteccin del derec$o de sindicacin' acerca de las )acilidades *ue deben concederse a las organi"aciones de empleados pblicos' respecto de los procedimientos para la determinacin de las condiciones de empleo en este sector' sobre la solucin de con)lictos ! acerca de los derec$os ci%iles ! polticos de los empleados pblicos. /un*ue las asociaciones de )uncionarios pblicos tienen las m.s amplias )inalidades' pudiendo desarrollar casi todas las tareas propias de un sindicato' tales como acti%idades de car.cter educacional ! de )ormacin pro)esional' participando adem.s en mutualidades de di%ersa ndole' no se contempla la posibilidad de *ue negocien colecti%amente' lo *ue debiera considerarse a )in de reconocer ! regular un )enmeno cada %e" m.s presente en nuestra sociedad. (n esta materia debiera ser%ir de gua el Con%enio #D# de la OIT. (n los $ec$os' la actuacin de estas asociaciones es m.s amplia *ue la contemplada en la le!' representando los intereses colecti%os de todos los )uncionarios del sector. Por su parte' el art. :9 letra i- del (statuto /dministrati%o' le! 7Z #9.9>@' establece como pro$ibicin para los )uncionarios el Iorgani"ar o pertenecer a sindicatos en el .mbito de la /dministracin del (stado< dirigir' promo%er o participar en $uelgas' interrupcin o parali"acin de acti%idades' totales o parciales' en la retencin indebida de personas o bienes' ! en otros actos *ue perturben el normal )uncionamiento de los rganos de la /dministracin del (stadoJ. /dem.s' la le! 7E #8.B8:' sobre Seguridad del (stado' contempla en su artculo ## penas corporales ! multas a los responsables de Itoda interrupcin o suspensin colecti%a' paro o $uelga de los ser%icios pblicos o de utilidad pblica' o en las acti%idades de la produccin' del transporte o del comercio' producido sin sujecin a las le!es ! *ue produ"can alteraciones del orden pblico o perturbaciones en los ser%icios de utilidad pblica o de )uncionamiento legal obligatorio o da+o a cual*uiera de las industrias %itales'XJ. Por lo tanto' desde una perspecti%a jurdico )ormal' no se considera la posibilidad de con)licto colecti%o en el sector pblico' en gran parte debido a la )ortale"a de ciertos argumentos bastante tradicionales ! !a superados en el derec$o comparado' pero an en boga en nuestra cultura jurdica nacional.

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7o obstante' en la pr.ctica' son numerosas las negociaciones in)ormales ! las mo%ili"aciones ! $uelgas ilegales producto de di%ersos con)lictos colecti%os en este sectorHDH. Los procesos negociadores del sector pblico c$ileno pueden ser caracteri"ados por*ue son negociaciones reali"adas al margen de la normati%a positi%a e&istente' *ue se e)ectan entre los representantes del Cobierno ! de las agrupaciones de trabajadores' cu!o contenido $a sido tradicionalmente remuneracional' con una tendencia a la e&pansin de las materias en ciertos casos. (n estos procesos son comunes las mo%ili"aciones m.s o menos %iolentas' por parte de los trabajadores' a )in de presionar a )a%or de sus peticiones. Los pactos' acuerdos ! protocolos alcan"ados carecen de tipi)icacin jurdicaHD:' sin perjuicio de ser respetuosamente cumplidos por las autoridades pblicas' como acuerdo de caballeros ! ante la e%entual amena"a de nue%as mo%ili"aciones o medidas de autotutela. (n buenas cuentas estos acuerdos se rigen por la denominada e)icacia social !a *ue su incumplimiento no produce responsabilidades jurdicas ! carece de e&igibilidad en sede judicial' sin perjuicio de la e%entual responsabilidad de car.cter social sancionable a tra%s de acciones directas' especialmente la $uelgaHD9. /dem.s' los pactos' acuerdos ! protocolos alcan"ados suelen tener e)icacia personal general' !a *ue se aplican a todos los trabajadores ! reparticiones comprendidos en su .mbito de aplicacin. /nualmente el reajuste del sector pblico es negociado colecti%amente por la /7(N ! el Cobierno' acuerdo *ue posteriormente es re)rendado por el Congreso 7acional en la le! de reajuste para dic$o sector. Otros sectores en los *ue comnmente se producen negociaciones son la salud' la educacin ! las 3unicipalidades. Las negociaciones del sector pblico se concretan en di%ersos acuerdos' pactos o protocolos de Icar.cter in)ormalJ. (n casi todos los casos nos encontramos con acuerdos escritos' de rango colecti%o' concluidos entre representantes de los )uncionarios ! el Cobierno o sus emisarios' para reglamentar las condiciones laborales de un determinado grupo de trabajadores pblicos. Se trata de %erdaderos Icontratos colecti%os atpicosJ' !a *ue responden a la de)inicin ! )uncin del contrato colecti%o generalmente aceptado en la doctrina ! en derec$o comparado' ! su car.cter es de IatpicosJ por no encontrase contemplados ni regulados en el CT ni en otro te&to legal. La principal )uncin de estos contratos colecti%os atpicos es normati%a' sin perjuicio de las )unciones de pa"' obligatoria ! de gestin. (n cuanto al contenido' destaca su amplitud de materias en comparacin con la negociacin colecti%a del sector pri%ado. e $ec$o' es comn en muc$as negociaciones atpicas del sector pblico *ue se comprendan contenidos relacionados con la organi"acin' direccin ! administracin de la respecti%a entidad. esde una perspecti%a de derec$o positi%o' estos Icontratos colecti%os atpicosJ no son ilegales !a *ue el ordenamiento jurdico no los pro$be' ni si*uiera los contempla' por lo *ue podemos decir *ue son Ie&tralegalesJ. 7o obstante' las $uelgas o parali"aciones *ue se desarrollan )uera del marco legal contemplado en el CT ! en la le! 7Z #8.B8: sobre Seguridad del (stado' son ilegales ! si un contrato colecti%o atpico )ue negociado en parte debido a una $uelga o parali"acin de esta naturale"a' podra postularse su IilegalidadJ. Cabe agregar *ue ante las mo%ili"aciones' parali"aciones ! $uelgas ilegales la autoridad no $a aplicado la legislacin penal contenida en esta le! ! $a pre)erido negociar con los trabajadores. Lo anterior por ra"ones de orden poltico' por la gran )uer"a' organi"acin ! con%ocatoria de los )uncionarios *ue negocian' ! por la incon%eniencia de una legislacin anticuada ! e&cesi%amente limitati%a de un )enmeno social cada %e" m.s aceptado ! legitimado' como es el sindicalismo en el sector pblico. Crisstomo Pi"arro se+ala *ue' en general' los gobiernos $an prescindido de la institucionalidad para de)inir su poltica )rente al mo%imiento sindicalHDB. (n cuanto a sus e)ectos' la Ie&tralegalidadJ ! e%entual IilegalidadJ de los contratos colecti%os atpicos conlle%a su carencia de )uer"a obligatoria desde una perspecti%a jurdico )ormal. Sin embargo' esto no *uiere decir *ue estas )iguras atpicas care"can de tutela !a *ue generalmente el Cobierno cumple en )orma escrupulosa las obligaciones *ue emanan de las mismas' por las mismas ra"ones *ue lo lle%aron a negociar ! buscar un acuerdo' ante la posibilidad de nue%as parali"aciones o mo%ili"aciones. (s interesante se+alar *ue en una *ueja presentada en contra del Cobierno de C$ile por el Colegio de Pro)esores de C$ile /.C.' en #BB:' el CLS estim *ue el proceso de di.logo laboral ! tcnico para )ijar el reajuste general ! los aguinaldos para el sector pblico constitua un %erdadero proceso de negociacin colecti%a entre las autoridades administrati%as ! las organi"aciones sindicales del sector pblicoHHO.

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Como %emos' la organi"acin ! )uer"a de los trabajadores $a construido en el sector pblico c$ileno todo un derec$o colecti%o del trabajo Ial margen de la legalidadJ' cu!a situacin slo es comparable a los orgenes del derec$o sindical a )ines del siglo pasado. (sta e%olucin es notable comparada con la situacin del sector pri%ado' caracteri"ada por la debilidad sindical' la )alta de organi"acin de los trabajadores' ! donde los derec$os sindicales dependen en )orma casi absoluta de lo *ue el legislador determine. Por el contrario' en el sector pblico la )uer"a de los $ec$os $ace innecesaria una tutela sindical por parte de la le!' sal%o en lo relati%o a los derec$os de los terceros *ue puedan %erse perjudicados por las $uelgas de este sector. Por otro lado' el sector pblico es muc$o m.s organi"ado *ue el pri%ado' su estructura est. menos di%idida ! la estabilidad laboral de los )uncionarios contemplada en el estatuto de derec$o pblico *ue los rige )omenta su organi"acin ! sus planteamientos rei%indicati%os. /simismo' muc$os trabajadores de este sector pertenecen a .mbitos tradicionalmente postergados en materia remuneracional o a .mbitos donde prestan ser%icios esenciales para la comunidad' con)orm.ndose una mstica ! solidaridad especial' ausente en el sector pri%ado' donde el indi%idualismo de los trabajadores se $a constituido en la regla general. (stos especiales caracteres del sector pblico acrecientan su )uer"a sindical ! las posibilidades de utili"acin de mecanismos de autotutela' al margen del restricti%o marco legal regulatorio *ue no considera la posibilidad de negociar colecti%amente ! sanciona penalmente los paros' mo%ili"aciones ! $uelgas. (sta arcaica legislacin no permite regular ! encau"ar estos con)lictos' lo cual puede re%estir ciertos peligros cuando se trata de ser%icios esenciales. /dem.s' cabe destacar la gran amplitud de materias en la contratacin del sector pblico' el dinamismo de la negociacin *ue permite un di.logo constante entre los actores sociales' ! la e&tensin de los e)ectos' muc$as %eces erga omnes en lo relati%o a los aumentos salariales. (n la actualidad' se re*uiere de una regulacin mnima del )enmeno colecti%o del sector pblico' *ue comprenda las enmiendas constitucionales ! legales pertinentes a )in de regular la $uelga en ser%icios esenciales para este sector' en base a la doctrina de la OIT' !a *ue la actual ! an*uilosada legislacin penal es absolutamente ine)ica" para regular estos con)lictos. ic$a legislacin debe tutelar los derec$os de los terceros in%olucrados ! )omentar el di.logo entre las agrupaciones del sector pblico ! el Cobierno.

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CAPTULO 1II

LA HUELGA
12.1. LA AUTOTUTELA SINDICAL
esde los inicios de la Re%olucin Industrial el principal problema de los trabajadores $a sido su desigual poder en relacin con los empleadores. Si bien la desigualdad econmica no constitu!e una no%edad en materia contractual' las especiales caractersticas de la relacin laboral' por la dependencia ! subordinacin del trabajador respecto del empleador' ! las consecuencias sociales deri%adas del $ec$o de *ue la gran ma!ora de la poblacin slo %i%e de un sueldo o de su trabajo' implican *ue las injusticias reiteradas pueden producir perjuicios de proporciones para la con%i%encia social ! conducir a la miseria social ! moral a gran parte de la poblacin. Todos estos caracteres tan particulares justi)icaron la )uerte inter%encin estatal en la relacin de trabajo' sin perjuicio de *ue' en )orma paralela' los trabajadores %an tomando conciencia de sus intereses comunes ! de *ue reunidos ! co$esionados pueden negociar en conjunto con el empleador ! contrarrestar en parte su poder econmico ! social. (s as como surgen espont.neamente las medidas de autotutela. La autotutela sindical permite *ue los trabajadores presionen a )in de obtener la satis)accin de sus pretensiones. Se trata de medidas di%ersas' desde una declaracin pblica' una marc$a' una olla comn' cual*uier otra mani)estacin de descontento !' por cierto' la $uelga' sin duda la mani)estacin m.s importante de la autotutela sindical. Por autotutela entendemos Ila accin de los propios trabajadores tendiente a la proteccin de sus derec$os e intereses' sea para garanti"ar el cumplimiento de las normas %igentes' sea para obtener un progreso en el ni%el de proteccin actualJHH#. Por muc$o *ue la legislacin laboral sea protectora' si los trabajadores no pueden autotutelar sus prerrogati%as lo m.s probable es *ue la normati%a protectora no se apli*ue en la pr.ctica. La doctrina es un.nime en esta materia. Por ejemplo' Va$nANreund postulaba *ue una completa negacin o una restriccin mu! se%era de la libertad de $uelga puede ser un indicador de *ue la libertad sindical slo e&iste sobre el papelHH8. Por su parte' Cino Ciugni e&plica *ue el derec$o de $uelga con)iere al principio de libertad de organi"acin un potente instrumento de e)ecti%idad' !a *ue es esta garanta la *ue permite la e&istencia ! actuacin de la organi"acin sindical dentro de un sistema econmico centrado en el mercado ! en la iniciati%a econmica pri%adaHH>. Uscar (rmida se+ala *ue la $uelga es un instrumento de la libertad sindicalHH@ ! *ue Iconsiste en un instituto tpico del derec$o colecti%o *ue procura e)ecti%i"ar' precisamente' la autotutela laboral ! la libertad sindicalJHHD. Lol)gang gubler' citando al Tribunal Nederal /lem.n' destaca *ue para e%olucionar desde la libertad indi%idual de asociacin a un sistema de con%enios colecti%os debe aceptarse necesariamente el derec$o a la $uelga' !a *ue' de no ser as' las negociaciones sobre con%enios colecti%os representaran tan slo una Ipeticin colecti%a de limosnaJHHH. ada su trascendencia' en los p.rra)os siguientes estudiaremos la $uelga como principal )orma de autotutela laboral' sin perjuicio de re)erirnos' al )inal' a otras medidas autotutelares.

12.2. LA HUELGA4 NOCIN ELEMENTAL ? GENERALIDADES

Como $emos e&plicado' la negociacin colecti%a ! la $uelga constitu!en las bases esenciales de todo sistema de relaciones laborales. Para *ue la libertad sindical pueda cumplir su )inalidad' no basta *ue los trabajadores puedan agruparse ! )ormar sindicatos' sino *ue deben poder e*uiparar el poder del empleador' para lo cual la concertacin colecti%a es de %ital importancia' ! la autotutela colecti%a' especialmente la $uelga' un elemento esencial. =na libertad sindical *ue slo comprende la posibilidad de constituir sindicatos ! de a)iliarse ! desa)iliarse a los mismos es un concepto %aco de contenido ! )inalidad. Si los trabajadores no cuentan con un instrumento de poder' como la $uelga' di)cilmente podr.n negociar con igualdad sus condiciones de trabajo. Cabe precisar' adem.s' *ue la $uelga es anterior al derec$o del trabajo' !a *ue surge como $ec$o sociolgico cuando los trabajadores toman conciencia de sus intereses en comn ! comprenden *ue la unin $ace la )uer"a. 7o deja de ser notable *ue el erec$o cambiara su postura inicial ante este )enmeno' desde

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una perspecti%a *ue condenaba absolutamente esta pr.ctica para terminar legitim.ndola ! consider.ndola un elemento esencial del derec$o laboral ! del orden pblicoHH:. (s posible distinguir tres estadios en esta materia; pro$ibicin' tolerancia ! legitimacin de la $uelga' correspondientes generalmente a los regmenes totalitario' liberal cl.sico ! de democracia pluralista' respecti%amenteHH9. /un*ue esta e%olucin no $a sido siempre lineal' cabe consignar *ue la tendencia en los pases de ma!or desarrollo econmico es a la plena legitimacin del derec$o de $uelga. Como se+al Calamandrei si la $uelga es considerada como socialmente peligrosa' socialmente indi)erente o socialmente til' ser. pro$ibida' tolerada o protegida por el ordenamiento jurdico' respecti%amenteHHB. ic$a legitimacin obedece a di%ersos )actores' entre los *ue es necesario destacar el creciente poder de los trabajadores en las democracias occidentales' la toma de conciencia acerca de la importancia del Itrabajo en sJ ! de su proteccin' as como de los peligros sociales *ue pueden producirse por las injusticias permanentes en una sociedad cada %e" m.s desarrollada' donde el sentimiento de marginalidad ! abandono de los trabajadores puede conlle%ar dese*uilibrios sociales m.s gra%es *ue una o %arias $uelgas. Por otra parte' la consagracin del derec$o de $uelga no $a sido un )actor de con)licto' sino *ue $a operado como un %erdadero disuasi%o *ue abre ma!ores posibilidades al di.logo. Con ra"n' =mberto Romagnoli e&plica *ue la $uelga como institucin jurdica de mu! particulares caractersticas slo tiene parangn con la responsabilidad limitada de los socios en la sociedad de capitales' graciosamente concedida durante el siglo G0IIH:O' marcando Iun giro en la $istoria jurdica del capitalismoJ' al permitir *ue las personas participen en una acti%idad econmica ! al mismo tiempo se sustraigan de las reglas generales de responsabilidad' al no comprometer la totalidad de su patrimonio personal en sus deudasH:#. Inclusi%e pensadores econmicos liberales como 2. Stuart 3ill' en la poca en *ue sus contempor.neos estimaban *ue los sindicatos ! la $uelga obstaculi"aban el libre mercado de trabajo' estimaban *ue en la con)iguracin de la o)erta ! la demanda inter%iene la %oluntad ! accin de los trabajadores' cuidando sus intereses en un sistema de libre competencia' donde por medio de la unin con sus pares ! de la amena"a de la $uelga pueden e&igir una participacin en las ganancias *ue se deri%an del trabajo *ue %endenH:8. Para este pensador' aun*ue las asociaciones de trabajadores ! las $uelgas produ"can una ele%acin en el precio de los productos' no siempre deben considerarse como un mal' !a *ue Ila baratura de los gneros slo es deseable cuando se debe a *ue su produccin cuesta poco trabajo ! no cuando la ocasiona la mala remuneracin de steJH:>. 2urdicamente la consideracin de la $uelga como delito' como incumplimiento contractual o como derec$o depende de *ue se resalte el car.cter indi%idual o colecti%o de la misma. Su aspecto indi%idual se relaciona con la abstencin de trabajo ! el colecti%o con su naturale"a de medida de presin *ue busca e*uilibrar la desigualdad indi%idual de los trabajadores respecto de los empleadores. Si se acenta su aspecto colecti%o' puede estimarse *ue se trata de un delito ,siglo GIG- o un derec$o , siglo GG-. e centrarse en su car.cter indi%idual' se la puede considerar como un incumplimiento contractualH:@. (n este ltimo caso' S.nc$e" 3artne" destaca *ue el Isupuesto car.cter pri%ado del contratoJ produce todos sus e)ectos en cuanto a las consecuencias negati%as para el trabajador' a di)erencia de cuando se trata de preser%ar la libertad del empresario' de otros trabajadores o terceros a)ectados' real"ando la Idimensin social del mismoJH:D. La $uelga $a operado a tra%s de la $istoria como )uente material ! )ormal del derec$o laboralH:H. (n e)ecto' $a sido impulsora de la legislacin laboral' especialmente en el siglo GIG en cuanto )uente material de la normati%a protectora laboral. Posteriormente' una %e" reconocida como derec$o' la $uelga operar. en determinadas circunstancias como )uente )ormal del derec$o laboral' constitu!endo' e%entualmente' en el caso de nuestra negociacin colecti%a reglada' una de las etapas de elaboracin de las normas del contrato colecti%o. Tradicionalmente se de)ine la $uelga como una Iabstencin colecti%a de trabajoJ. (n este conte&to es posible distinguir di%ersas clasi)icaciones ! tipos de $uelgasH::. entro de las m.s importantes' se $abla de $uelgas sindicales ! $uelgas sal%ajes o no sindicales' segn si son o no declaradas por un sindicato< de $uelgas de solidaridad ! directas' siendo las primeras a*uellas en *ue el inters representado no a)ecta directamente a los trabajadores in%olucrados en la misma !a *ue la suspensin del trabajo se e)ecta para apo!ar rei%indicaciones de car.cter econmico de otra $uelga !a en desarrollo' a di)erencia de las segundas donde el inters en con)licto interesa directamente a los $uelguistas< de $uelga sorpresa cuando se reali"a sin prea%iso< $uelga de bra"os cados cuando en el transcurso de la misma los trabajadores permanecen dentro de las instalaciones de la empresa' se trata de parali"aciones de corta duracin' durante la jornada laboral ! sin abandono del puesto de trabajo' ! la $uelga con ocupacin de

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locales' de larga duracin' con abandono del puesto de trabajo' con la intencin de inter)erir con la produccin ! de *ue no se declare el cierre patronal. (ste ltimo tipo de $uelgas puede deri%ar en di%ersos ilcitos. (l concepto tradicional de $uelga se $a ampliado en las ltimas dcadas producto de la e%olucin en las )ormas de trabajo ! del surgimiento de la denominada Iempresa )le&ibleJ. (n este nue%o conte&to' es posible de)inir a la $uelga como Itodo tipo de perturbacin concertada colecti%amente del proceso de produccinJH:9. (n la misma lnea' di%ersos autores la $an de)inido como Itoda omisin' reduccin o alteracin colecti%a del trabajo' con una )inalidad de reclamo o protestaJH:B' o toda Ialteracin de la $abitualidad producti%aJH9O' o como una Ie&cepcionalidad transitoria de la normalidad producti%aJH9#' o como Itoda perturbacin producida en el proceso producti%o' ! principalmente la cesacin temporal del trabajo' acordada por los trabajadores para la de)ensa ! promocin de un objeti%o laboral o socioeconmicoJH98. ()ecti%amente' de la nocin tradicional de $uelga' como cesacin colecti%a de trabajo' se $a e%olucionado a un concepto m.s moderno *ue recoge di%ersas pr.cticas o )ormas de reali"ar la $uelga. /lgunos autores $ablan de $uelgas atpicas' no obstante *ue dic$a cali)icacin depender.' en de)initi%a' de la e&tensin del concepto de $uelga *ue se adopte. (n el conte&to de esta nocin m.s moderna' es posible distinguirH9> $uelgas de no colaboracin' de trabajo a reglamento' de celo o tortuguismo' donde los trabajadores aplican tal acuciosidad a los procedimientos o reglamentos de produccin o trabajo *ue' en de)initi%a' la labor de la empresa es alterada por esta %a. Tambin encontramos la denominada $uelga blanca o de trabajo a desgano. Por el contrario' es posible $ablar tambin de $uelga acti%a' $ipertrabajo o $uelga al re%s' donde se acelera arti)icialmente el ritmo de trabajo. Otras modalidades de la $uelga' dicen relacin con la $uelga rel.mpago' de ad%ertencia o simblica' o $uelga %irtual' *ue puede incluso durar un minuto. Tambin est. la $uelga intermitente' consistente en la alternancia de paros bre%es con perodos de trabajo' ! la $uelga rotati%a' articulada o turnante' *ue implica parali"aciones parciales *ue se concentran sucesi%amente en di%ersos sectores de la empresa. =na modalidad distinta es la denominada $uelga neur.lgica o trombosis' *ue se mani)iesta como una $uelga parcial concentrada en un determinado sector' relati%amente estratgico' cu!a parali"acin conlle%a la inacti%idad de la totalidad de la empresa. Tambin est. la $uelga parcial' *ue se produce en un solo sector' acti%idad o tarea de las mltiples *ue )orman parte de la totalidad de la prestacin laboral' a )in de parali"ar una seccin o acti%idad espec)ica de la empresa o recaer slo en una de las mltiples acti%idades laborati%as personales del trabajador' por ejemplo' las $uelgas de bolgra)os de los mdicos espa+oles' *uienes brindan su atencin mdica completa' pero se abstienen de escribir los registros o )ic$as clnicas o de e&tender las recetas< as como las $uelgas de correccin de e&.menes de los docentes italianos' *ue reali"an en normalidad su trabajo pero no corrigen las pruebas o e&.menes. Otro caso lo constitu!en las $uelgas de cobro de pasajes' en Portugal' donde el transporte colecti%o )unciona normalmente' pero no cobra el pasaje' sal%o *ue el empleador suspenda el ser%icioH9@. Tambin las I$uelgas de pensamientoJ' desarrolladas en los a+os oc$enta en el norte de Inglaterra' donde los trabajadores *ue por a+os se $aban es)or"ado en la mejora de los mtodos de trabajo' e)ectuando %aliosos aportes a la gerencia' dejan de prestar dic$a colaboracin $asta *ue no sean satis)ec$as algunas de sus demandasH9D' o cuando una )amosa compa+a de pera canta a Imedia %o"J a )in de presionar por sus prestacionesH9H. Como %emos estas di%ersas modalidades de $uelga buscan la m.&ima presin a un costo mnimo para los trabajadores. (n cuanto a la consagracin constitucional del derec$o de $uelga' e&iste acuerdo en *ue la libertad de asociacin protegida a ni%el constitucional implica tambin la libertad de $uelga ,/lemania' Klgica' Molanda' inamarca ! Lu&emburgo-H9:. (n /lemania por ejemplo' la jurisprudencia ante la ine&istencia de una norma constitucional e&presa respecto de la $uelga $a entendido *ue la libertad de asociacin constitucional no slo comprende una IlibertadJ sino un Iderec$oJ de $uelgaH99. Por otra parte' aun*ue en los Con%enios 9: ! B9 de la OIT no se menciona e&presamente el derec$o de $uelga' el CLS ! la Comisin de (&pertos en /plicacin de Con%enios ! Recomendaciones $an estimado *ue la consagracin del derec$o de las organi"aciones de trabajadores ! empleadores de organi"ar su administracin ! acti%idades ! de )ormular su programa de accin ,art. >Z Con%enio 9:-' estableciendo adem.s como objeto de dic$as organi"aciones el )omento ! la de)ensa de los intereses de los trabajadores o de

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los empleadores ,art. #O Con%enio 9:-' implican la posibilidad de recurrir a la $uelga como derec$o )undamental de los trabajadores ! sus organi"acionesH9B. (sta conclusin no es aceptada por el Crupo de los (mpleadores dentro de la OIT' por*ue los Con%enios 9: ! B9 no mencionan e&presamente este derec$o. Sin embargo' $an estimado *ue el derec$o de lle%ar a cabo acciones directas ,derec$o de $uelga ! cierre patronal- podra posiblemente reconocerse como parte integrante del derec$o internacional consuetudinario ! en este conte&to debera rec$a"arse la pro$ibicin completa de este derec$o o su regulacin bajo condiciones e&cesi%amente restricti%asHBO. (l CLS $a mani)estado *ue el derec$o de $uelga es un derec$o legtimoHB# ! )undamentalHB8 de los trabajadores ! sus organi"aciones' adem.s de ser un medio esencialHB> para la de)ensa de sus intereses. Por otra parte este Comit $a interpretado ampliamente este derec$o' se+alando *ue su utili"acin se justi)ica no slo con el objeto de )irmar un con%enio colecti%o determinado' !a *ue los trabajadores ! sus organi"aciones deben poder mani)estar su descontento sobre cuestiones econmicas ! sociales *ue guarden relacin con los intereses de sus miembrosHB@. /simismo' el CLS $a mani)estado *ue una pro$ibicin general de las $uelgas de solidaridad podra ser abusi%a ! los trabajadores deberan poder recurrir a tales acciones siempre *ue la $uelga inicial sea legalHBD. La $uelga constitu!e a la %e" un medio de accin sindical' un con)licto colecti%o del trabajo ! un medio de solucin del con)licto laboralHBH. Se $a dic$o *ue la $uelga es una e&acerbacin del con)licto como )orma de solucionarloHB:. La $uelga se caracteri"a por consistir en una omisin o perturbacin del trabajo' *ue e&presa una %oluntad de reclamo de los trabajadores ! donde dic$a %oluntad es de car.cter colecti%o. (n cuanto a los lmites de la $uelga' debemos precisar *ue su pro$ibicin ! sancin penal $an sido poco e)ecti%as' !a *ue este tipo de medidas slo puede obtener resultados positi%os cuando la $uelga es un recurso e&cepcional' siendo ine)ica" )rente a conductas masi%as' cuando la $uelga es un recurso $abitual ! generalHB9. (n nuestro sistema cabe distinguir dos categoras de lmites' los internos ! los e&ternos. Los lmites internos dicen relacin con el concepto o de)inicin de $uelga ! los e&ternos con la armona *ue cabe entre el derec$o de $uelga ! los dem.s derec$os )undamentales de las personasHBB. (n e)ecto' segn sea la de)inicin de $uelga *ue se adopte sta ser. m.s o menos restringida !a *ue' como se $a se+alado por di%ersos autores' Ide)inir es limitarJ. (n nuestro ordenamiento la regulacin e)ectuada por la le! se basa en cierta nocin restricti%a ! tradicional de $uelga' entendida como abstencin colecti%a de trabajo. Por otra parte' el derec$o de $uelga no es un derec$o absoluto ! su ejecucin debe %elar por no a)ectar otros derec$os de terceros. Lo anterior justi)ica las limitaciones impuestas en orden al mantenimiento de los ser%icios esenciales ! respecto de algunos )uncionarios pblicos *ue actan como rganos del poder pblico. /lgunos ordenamientos consagran la )igura de la $uelga abusi%a' !a sea por sus )inalidades o por los medios utili"ados en la misma:OO. (n el nuestro' con los actuales lmites legales a la $uelga' es intrascendente postular su e%entual abuso $asta *ue no $a!a una ma!or liberali"acin a su respecto' acorde con la libertad sindical. (n todo caso' de legislarse en )orma m.s amplia' la le! o la jurisprudencia podr.n estatuir limitaciones al derec$o de $uelga en relacin a la nocin de abuso del derec$o' a la e*ui%alencia ! proporcionalidad de los sacri)icios' al principio de buena )e' al deber mutuo de lealtad o a la necesidad de no da+ar la capacidad producti%a del empresario:O#. (rmida precisa' adem.s' *ue una pro$ibicin general de la $uelga puede ser directa o indirecta:O8. (s directa cuando la legislacin establece en )orma clara *ue se pro$be el derec$o de $uelga. Por el contrario' una pro$ibicin indirecta se da cuando Iuna le!' decreto o reglamento somete el ejercicio del derec$o de $uelga a un nmero de )ormalidades tal ! a la aplicacin de medios de solucin de con)lictos de tal en%ergadura' de tal detalle' de tal prolongacin en su tr.mite *ue' en la pr.ctica' tiene el e)ecto de %ol%er mu! di)cil o imposible el ejercicio del derec$o de $uelga. e $ec$o' esto e*ui%ale a negar el ejercicio del derec$oJ. (ste autor conclu!e *ue Ino basta el reconocimiento )ormal del derec$o si el mismo es sometido a una Iprocedimentali"acinJ tal *ue $aga ilusorios su ejercicio o e)icaciaJ:O>. Para el CLS per)ectamente pueden establecerse re*uisitos ! lmites a la $uelga siempre ! cuando sean ra"onables' tales como la obligacin de prea%isar' de recurrir a procedimientos pre%ios de conciliacin' mediacin ! arbitrajes %oluntarios en los con)lictos colecti%os' en la medida *ue sean adecuados' imparciales ! r.pidos ! *ue los interesados puedan participar en cada etapa' la obligacin de respetar un determinado *urum ! de obtener el acuerdo de la ma!ora' la celebracin de un escrutinio secreto para decidir la $uelga' la adopcin de medidas para respetar los reglamentos de seguridad ! para pre%encin de accidentes' el

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mantenimiento de un ser%icio mnimo en determinados casos ! la garanta de la libertad de trabajo para los no $uelguistas:O@. Respecto de las )inalidades del derec$o de $uelga' stas pueden agruparse en tres materias; de naturale"a laboral' sindical ! poltica:OD. Las de naturale"a laboral dicen relacin con la mejora de las condiciones de trabajo' las de naturale"a sindical con el desarrollo de las organi"aciones colecti%as de los trabajadores' ! las de naturale"a poltica con una orientacin de la poltica contingente. Tanto las $uelgas de )inalidad laboral como sindical son plenamente legtimas. Por el contrario se discute la legitimidad de las polticas ! de solidaridad. Sin embargo' el CLS $a se+alado reiteradamente la legitimidad de las $uelgas de .mbito nacional' en la medida *ue tengan objeti%os econmicos ! sociales ! no puramente polticos:OH.

12.3. NATURALE=A >URDICA ? TITULARIDAD

Son %ariadas las teoras acerca de la naturale"a jurdica de la $uelga. esde !a' cabe consignar *ue en a*uellos ordenamientos decimonnicos donde se la consideraba un delito o una mera libertad no se daba esta discusin. Los problemas surgen cuando se consagra a la $uelga como derec$o' primero a ni%el legal ! posteriormente a ni%el constitucional' reconocindose' en la actualidad' su car.cter de derec$o $umano esencial. Se $a sostenido *ue la $uelga es la %ersin laboral ! colecti%a de la institucin ci%il de la e&cepcin del contrato no cumplido' *ue permite al contratante diligente suspender el cumplimiento de su obligacin' mientras su contraparte no cumpla con su propia obligacin:O:. Pareciera *ue esta )igura es apta para e&plicar algunas $uelgas' como %eremos m.s adelante' no obstante la generalidad de las mismas escapan a dic$o .mbito' si se considera *ue muc$as $uelgas buscan una mejora en las condiciones de trabajo %igente !' por tanto' no se originan en un incumplimiento del empleador. Otra tesis plantea *ue la $uelga es una suerte de e*ui%alente laboral de la legtima de)ensa' !a *ue si una persona es agredida' al igual *ue en materia penal' tiene derec$o de de)enderse utili"ando' inclusi%e' cierto grado de %iolencia *ue no es ilcita:O9. /l igual *ue el caso anterior' no pareciera la tesis m.s adecuada' !a *ue no logra e&plicar en su integridad un derec$o laboral tan especial como la $uelga. (n )in' pareciera *ue los conceptos tradicionales del derec$o pri%ado ! pblico son absolutamente insu)icientes para e&plicar la naturale"a de la $uelga. Parte de la doctrina italiana' en consideracin a los )ines amplios perseguidos por las $uelgas' muc$as %eces m.s all. del .mbito de la relacin laboral' $a postulado *ue la $uelga es un Iderec$o potestati%o de los trabajadoresJ' los cuales' por medio de su ejercicio' pueden presionar al empleador respecto de una determinada pretensin:OB. Otra postura $abla de *ue la naturale"a de la $uelga es la de un Iderec$o absoluto de la persona o derec$o pblico subjeti%o de la libertadJ:#O o Iderec$o de la personalidadJ:##' considerando la paulatina ampliacin de sus )ines' *ue trascienden la mera relacin laboral' lleg.ndose en algunos sistemas a la plena licitud de las $uelgas polticas ! de solidaridad. Para nosotros' la $uelga es claramente un derec$o )undamental' un derec$o $umano esencial de la persona $umana por el solo $ec$o de serlo' a )in de resguardar su dignidad $umana. (n principio' el derec$o de $uelga sera un derec$o econmico' social ! cultural' de los contemplados en el Pacto Internacional de erec$os (conmicos' Sociales ! Culturales' denominados de segunda generacin. Sin embargo' la doctrina $a precisado *ue por su estructura el derec$o de $uelga se asimila m.s a los derec$os ci%iles ! polticos' denominados de primera generacin' !a *ue es de cumplimiento inmediato ! no re*uiere de obligaciones positi%as por parte del (stado. Por lo anterior' algunos autores estiman *ue el derec$o de $uelga como parte integrante de la libertad sindical pertenece a una categora especial de derec$os ci%iles ! polticos:#8. Complementando lo e&puesto' debemos se+alar *ue el derec$o de $uelga es )undamental e in$erente a la persona $umana' !a *ue busca satis)acer una de las tantas necesidades b.sicas de la persona' espec)icamente la de proteccin:#>. Mistricamente numerosas $uelgas $an ser%ido a nobles )ines como la reduccin de jornada laboral' la protesta en contra de las guerras' el reconocimiento del su)ragio uni%ersal' de los derec$os ! libertades' la proteccin de la seguridad de los trabajadores' etc. (n conclusin' opinamos *ue el derec$o de $uelga es un derec$o $umano esencial' destinado a satis)acer una de las necesidades b.sicas de las personas como es la de proteccin. Se trata' en de)initi%a' de una categora especial de los denominados derec$os ci%iles ! polticos' sin perjuicio de su clara interrelacin e interdependencia con di%ersos derec$os econmicos' sociales ! culturales. (l derec$o de $uelga concede a la

#@:

libertad de asociacin' en materia laboral' la e)ecti%idad necesaria para *ue los trabajadores puedan' )inalmente' negociar de igual a igual con sus empleadores ! tutelar de esta )orma di%ersos aspectos de su personalidad. (n cuanto a la titularidad' la $uelga tiene tanto un comien"o indi%idual como un comien"o colecti%o' al igual *ue su terminacin:#@. Por ello la doctrina italiana $a postulado *ue aun*ue la titularidad de la $uelga es indi%idual de cada trabajador' necesariamente su ejercicio debe ser colecti%o:#D. (n nuestro pas' la titularidad del derec$o de $uelga contemplado en el CT es indi%idual' sin perjuicio de *ue su ejercicio necesariamente deba ser colecti%o. (n e)ecto' aprobada la $uelga los trabajadores son libres de ad$erir o no a la ejecucin de la misma. 7o obstante' para *ue la $uelga se ejecute con)orme a la le! ! sea lcita' deben abstenerse de trabajar a lo menos la mitad de los trabajadores in%olucrados en la negociacin ,art. >:@ CT-.

12.(. CASOS EN FUE PROCEDE LA HUELGA

Para un adecuado an.lisis de las situaciones en las *ue procede la utili"acin de la $uelga en nuestro sistema' nos centraremos en el estudio de dos materias' a saber' #- la tipologa de la $uelga ! 8- las situaciones en *ue procede este mecanismo autotutelar. 12.(.1. T&.o!o', +% ! C$%!' Como mani)estamos al de)inir el derec$o de $uelga' e&isten dos nociones; una tradicional ! una m.s moderna. La concepcin tradicional de)ine la $uelga como una abstencin colecti%a de trabajo' donde la cesacin de las labores es total' de car.cter inde)inido $asta *ue el con)licto no sea resuelto' sin *ue sean admisibles suspensiones en su ejecucin. Por el contrario' una nocin m.s actual ! cercana a los $ec$os' de)ine la $uelga en )orma amplia' como toda perturbacin del proceso producti%o' sea total o parcial' temporal o inde)inida. Para los seguidores de la primera nocin estas )ormas de $uelgas son I$uelgas atpicas o anmalasJ' ! no debieran contar con la tutela del ordenamiento jurdico. Sin embargo' la tendencia mundial tiende a la utili"acin masi%a de este tipo de $uelgas atpicas o anmalas' b.sicamente por dos ra"ones:#H. La primera consiste en la intencin de los trabajadores de ma&imi"ar el e)ecto de la $uelga ! minimi"ar sus costos. La segunda dice relacin con las trans)ormaciones del mundo ! de la organi"acin de trabajo' en palabras de Uscar (rmida =riarte la Iposmoderni"acinJ ! )le&ibili"acin empresarial tiene su correlato en la Iposmoderni"acinJ ! )le&ibili"acin de las medidas de autotutelaJ:#:. Los cambios en el mundo laboral' especialmente la )le&ibilidad ! la )ragmentacin producti%a' $an implicado *ue pocos trabajadores pueden mantener la produccin aun*ue $a!a una $uelga ma!oritaria !' por otro lado' pocos $uelguistas ubicados estratgicamente pueden alterar o detener la produccin' sin *ue sea necesario el car.cter masi%o' mo%ili"ador' popular ! democr.tico de la $uelga tradicional:#9. La legislacin relati%a a la $uelga en nuestro ordenamiento se basa en la nocin tradicional de $uelga' en cuanto abstencin colecti%a de trabajo. Por ello' la I$uelga ilegalJ en nuestro sistema es )uncional a dic$a de)inicin' sin *ue pudiera ampliarse al caso de determinadas I$uelgas atpicas o anmalasJ !a *ue la legislacin no considera este tipo de )enmenos m.s amplios. Por lo anterior' opinamos *ue las mani)estaciones autotutelares *ue escapan a la de)inicin tradicional de $uelga' aun*ue no se encuentran amparadas por nuestro derec$o positi%o tampoco pueden ser consideradas $uelgas ilcitas' con la posibilidad de despido por parte del empleador ni de sanciones penales. La e%entual aplicacin de una sancin a estas mani)estaciones' deber. estudiarse caso a caso' ! slo en casos cali)icados ! mu! e&cepcionales podr. proceder la posibilidad de despido de los trabajadores in%olucrados. /dem.s' constituira una gran injusticia *ue cual*uier mani)estacin de presin por parte de los trabajadores' ajena a la de)inicin tradicional de $uelga' )uese sancionable como $uelga ilcita' si consideramos todas las posibilidades de presin ! )uer"a *ue detenta el empleador:#B. (ste $a sido tambin el criterio de nuestros tribunales' en un interesante caso:8O en *ue se solicit la disolucin de un sindicato por Iincumplimiento gra%e de las disposiciones legales o reglamentariasJ debido a un paro acordado ! reali"ado en contra%encin a la legislacin laboral. La Corte Suprema con)irm el criterio de la Corte de /pelaciones de Concepcin' en orden a desestimar la solicitud de disolucin por considerar *ue la parali"acin ilegal e)ectuada no era gra%e !a *ue dur slo un da' su )in )ue e&clusi%amente gremial con implicancias econmicas ! adem.s se procur perjudicar lo menos posible a la empresa.

#@9

12.(.2. S&#$ -&on%" %n G$% .ro-%+% entro de los casos en *ue procede la $uelga en nuestro sistema jurdico estudiaremos tres e%entualidades; la $uelga como e&presin de la %ieja e&ceptio non adimpleti contractus' e&cepcin del contrato no cumplido o e&cepcin de inejecucin< la $uelga en la negociacin colecti%a reglada' ! la $uelga en el sector pblico. 12. .2.1. La huelga como e&$resin de la vie-a e&ce$tio non adim$leti contractus o e&ce$cin del contrato no cum$lido Cuando una $uelga busca el cumplimiento del derec$o %igente' es aplicable uno de los %iejos principios del derec$o de los contratos' consistente en la e&ceptio non adimpleti contractus o e&cepcin del contrato no cumplido:8#. Se trata de la %ersin laboral ! colecti%a de la e&cepcin de contrato no cumplido' en cuanto derec$o de cual*uiera de las partes en un contrato bilateral de suspender el cumplimiento de su obligacin mientras la contraparte no cumpla con la su!a:88. Inclusi%e se $a postulado *ue en estos casos el empleador debe la remuneracin' tanto por*ue la $uelga se debe a un incumplimiento jurdico del mismo como por la aplicacin del re)erido principio:8>. (n el derec$o alem.n' si el empleador al terminar el mes no paga el sueldo el trabajador puede interrumpir su acti%idad ! le asiste un Iderec$o de retencinJ:8@. Lo anterior es aplicable tambin en caso de *ue el empresario no cumpla otras obligaciones deri%adas de la relacin laboral' sal%o *ue se trate de problemas secundarios:8D. (n nuestro Cdigo Ci%il' la e&cepcin del contrato no cumplido se )undamenta en lo dispuesto en su artculo #DD8' el cual contempla *ue en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est. en mora dejando de cumplir lo pactado' mientras el otro no lo cumple por su parte' o no se allana a cumplirlo en la )orma ! tiempo debidos. (n %irtud de esta norma' la jurisprudencia nacional $a admitido la procedencia de esta e&cepcin en las demandas de indemni"acin de perjuicios' as como tambin cuando se demanda el cumplimiento in natura. /dem.s' se $a permitido *ue el demandado ener%e la accin de resolucin de contrato' por medio de esta e&cepcin:8H. (n caso de incumplimiento contractual del empleador' tanto del contrato indi%idual como colecti%o' los trabajadores pueden declarar la $uelga $asta *ue se subsane dic$a situacin. (sta posibilidad de $uelga no contemplada e&presamente en el CT es plenamente aplicable al tenor de las reglas ci%iles. Recordemos' adem.s' *ue en el mismo sentido el empleador puede rebajar de las remuneraciones los atrasos o )altas injusti)icadas del trabajador' por lo *ue no pareciera ecu.nime *ue ante un incumplimiento del empleador los trabajadores a su %e" no pudieran suspender temporalmente la principal de sus obligaciones' esto es' reali"ar su acti%idad laborati%a. (n estos casos mientras el empleador no cumpla sus obligaciones laborales indi%iduales o colecti%as' la $uelga no ser. ilegal !' por ende' no se podr. poner trmino a los contratos de trabajo de los $uelguistas por incumplimiento del mismo. Cabe precisar' por otra parte' *ue para *ue proceda esta e&cepcin no debe tratarse de un incumplimiento insigni)icante o parcial de poca monta' !a *ue se estara %ulnerando la buena )e contractual. Como se+ala 2orge Lpe"' en estos casos estamos ante una e&cepcin de cumplimiento no ritual o e&ceptio non rite adimpleti contractus' *ue debe ser rec$a"ada por constituir un atentado a la buena )e objeti%a:8:. 12. .2.2. La huelga en la negociacin colectiva reglada (n el procedimiento negociador colecti%o reglado se contempla e&presamente la posibilidad de recurrir a la $uelga ,arts. >:O ! ss.-. (studiaremos en detalle estos casos en los pr&imos ac.pites. 12. .2.3. La huelga en el sector $/blico Tanto al estudiar anteriormente la negociacin colecti%a en el sector pblico' como al re)erirnos m.s adelante a la $uelga en los ser%icios esenciales' destacamos la gran cantidad de $uelgas ilegales *ue se producen en el sector pblico c$ileno ! *ue' en lo $ec$os' $an permitido el surgimiento de todo un derec$o colecti%o al margen de la le!. La anticuada legislacin penal e&istente *ue ignora la posibilidad de con)lictos en este sector se muestra absolutamente inadecuada e insu)iciente ante este )enmeno.

#@B

7o obstante su IilegalidadJ' el poder sindical emergente en el sector pblico' la recurrencia de las $uelgas ! el $ec$o de *ue sus protagonistas ! a %eces la opinin pblica las consideran legtimas' justi)ica *ue inclu!amos estas mo%ili"aciones dentro de las posibilidades de ejercicio de este mecanismo de autotutela. (n cuanto al sector pri%ado' debemos mencionar *ue las $uelgas ilegales se dan con m.s )recuencia de lo pensado. e $ec$o' segn in%estigaciones reali"adas entre #B:B ! #BBD' se percibe una tendencia al aumento de las $uelgas ilegales en el sector pri%ado ! de empresas del (stado entre #B9: ! #BBD' donde e&iste una clara tendencia a la ilegalidad:89. Las $uelgas *ue a)ectan a m.s de un empleador' en el sector pri%ado' sal%o dos casos' $an sido todas ilegales en el perodo *ue %a de #B9: a #BBD:8B. (n #BBD' por ejemplo' en las empresas del (stado el nmero de $uelgas ilegales triplic el de las legales:>O. (stos resultados re)lejan el importante grado de incumplimiento *ue tiene nuestra normati%a tan reglamentadora del derec$o de $uelga en el sector pri%ado.

12.*. PROCEDIMIENTO
(l CT regula en )orma detallada los re*uisitos ! el procedimiento de $uelga en la negociacin colecti%a reglada. (n este procedimiento deben $aberse cumplido cada una de las di%ersas etapas ! re*uisitos antes de *ue los trabajadores puedan considerar la posibilidad de llegar a la $uelga. Como el procedimiento establece la obligacin de negociar ! de contratar' slo en caso de *ue no $a!a acuerdo los trabajadores podr.n %erse en la necesidad de ocupar este medio de presin. =no de los re*uisitos generales contemplados en el CT' para declarar la $uelga en la negociacin colecti%a reglada' es la oportunidad. (n e)ecto' si e&iste contrato' con%enio o )allo anterior el da de la %otacin debe ser uno de los cinco ltimos das de %igencia del respecti%o instrumento. Si no e&iste instrumento anterior la $uelga deber. %otarse dentro de los cinco ltimos das de un total de @D o de HO das contados desde la presentacin del pro!ecto' segn si la negociacin abarca a una o m.s empresas' respecti%amente ,art. >:O b- del CT-. (l legislador considera *ue los tiempos transcurridos $an sido m.s *ue su)icientes como para llegar a un acuerdo. / esta altura del procedimiento' subsistiendo el desacuerdo' los trabajadores deber.n optar entre la ltima o)erta del empleador o la declaracin de $uelga. Si la %otacin no se lle%are a e)ecto por causas ajenas a los trabajadores' stos tendr.n un pla"o de cinco das para proceder a ella ,art. >:O inc. cuarto- e esde cu.ndo se cuenta este nue%o pla"of La le! no lo aclara' pero ob%iamente deber. contabili"arse desde *ue cese el impedimento. (n la %otacin participar.n slo los trabajadores comprendidos en la presentacin del pro!ecto de contrato colecti%o. La Comisin 7egociadora debe con%ocar a la %otacin' a lo menos' con cinco das de anticipacin ,>:O inc. segundo-. Otro de los re*uisitos generales de la $uelga es *ue no debe tratarse de una caso sujeto a arbitraje obligatorio ,art. #B 7Z #H inc. )inal de la CPR ! arts. >:O a- ! >9@ CT-' ni las partes deben $aber acordado un arbitraje %oluntario ,art. >:O c- CT-. Cumplidos los re*uisitos anteriores podemos distinguir las siguientes etapas para la $uelga regulada en el CT; a- Con%ocatoria' b- /probacin ! c- (jecucin. 12.*.1. Con)o- #or& La Comisin 7egociadora debe con%ocar a la %otacin' a lo menos' con cinco das de anticipacin' con el objeto de *ue los trabajadores se pronuncien respecto de la $uelga o por la ltima o)erta del empleador ,>:O inc. segundo CT-. (l empleador deber. in)ormar a todos los trabajadores interesados su ltima o)erta ! acompa+ar una copia de la misma a la IT' con una anticipacin de a lo menos dos das al lapso consistente en los ltimos cinco das de %igencia del instrumento o del pla"o de @D HO das ,art. >:O b- CT-' segn el caso ,art. >:8 inc. tercero-. La le! precisa *ue la ltima o)erta u o)erta %igente del empleador' ser. la ltima *ue conste por escrito de $aber sido recibida por la comisin negociadora ! cu!a copia se encuentre en poder de la IT respecti%a ,art. >:O inc. )inal CT-. Para estos e)ectos' el empleador entregar. un ejemplar a cada trabajador o e&$ibir. dic$a proposicin en lugares %isibles de la empresa. Todos los gastos correspondientes a esta in)ormacin ser.n de cargo del

#DO

empleador. /dem.s' no ser. necesario en%iar un ejemplar de la ltima o)erta del empleador a la IT' si sta )uere coincidente con la respuesta dada al pro!ecto de contrato colecti%o ,art. >:8 incs. tercero ! cuarto CT-. La ltima o)erta del empleador deber. reunir los re*uisitos *ue para la respuesta al pro!ecto de contrato contempla el art. >8B del CT' ! no podr. estar sujeta a condicin o modalidad alguna:>#' ni con)ormada por dos o m.s pro!ectos o proposiciones alternati%as o e&clu!entes:>8. (n caso de *ue $a!an transcurrido los pla"os ! la %otacin no se e)ectuare en la oportunidad en *ue corresponda' el legislador entiende *ue los trabajadores aceptan t.citamente la ltima proposicin del empleador. Lo anterior es sin perjuicio de la )acultad de los trabajadores de ocupar el mecanismo del contrato colecti%o )or"oso ,art. >HB inc. segundo CT-' dentro del pla"o de cinco das contados desde el ltimo da en *ue debi procederse a la %otacin ,art. >:O inc. tercero CT-. Coma !a e&presamos' cuando la %otacin no se $ubiere lle%ado a e)ecto por causas ajenas a los trabajadores stos tendr.n un pla"o de cinco das para proceder a ella ,art. >:O inc. cuarto-. La T en casos cali)icados $a autori"ado *ue el proceso de %otacin de la $uelga se lle%e a e)ecto en m.s de un da' dejando claramente establecido *ue ser. considerado como da de la %otacin el ltimo utili"ado al e)ecto' en el cual debe e)ectuarse el escrutinio nico de los %otos emitidos. (sta situacin se $a producido cuando los trabajadores no cuentan con )acilidades para e&presar su %oluntad' entre otras ra"ones por la ubicacin del lugar de las )aenas' distribucin de la jornada de trabajo' sistema de turnos u otros similares. (n estos casos' la T $a aplicado por analoga el art. 8@H del CT:>> *ue la )aculta para proceder en este sentido en las elecciones de directorio ! %otaciones de censura:>@. 12.*.2. A.ro5 -&3n Los trabajadores deben %otar por si aceptan la ltima o)erta del empleador o por si declaran la $uelga ,art. >:O CT-. La %otacin deber. e)ectuarse en )orma personal' secreta ! en presencia de un ministro de )e. Tendr.n derec$o a participar en la %otacin todos los trabajadores de la empresa respecti%a in%olucrados en la negociacin ,art. >:8 incs. primero ! segundo del CT-. Los %otos ser.n impresos ! deber.n emitirse con la e&presin Iltima o)erta del empleadorJ' o con la e&presin I$uelgaJ' segn sea la decisin de cada trabajador. (l da *ue corresponda proceder a la %otacin a *ue se re)iere este artculo no podr. reali"arse asamblea alguna en la empresa in%olucrada en la %otacin ,art. >:8 incs. *uinto ! )inal del CT-. La $uelga deber. ser acordada por la ma!ora absoluta de los trabajadores de la respecti%a empresa in%olucrados en la negociacin. La T $a precisado *ue no se consideran para determinar el *urum de aprobacin de la $uelga a*uellos trabajadores impedidos de %otar por encontrarse $aciendo uso de su )eriado legal o estar con licencia mdica:>D. Si no obtu%ieren dic$o *urum se entender. *ue los trabajadores aceptan la ltima o)erta del empleador ,art. >:> CT-. Lo anterior se entiende sin perjuicio de la )acultad de recurrir al contrato colecti%o )or"oso dispuesto en el inciso segundo del artculo >HB' derec$o *ue deber. ejercerse dentro del pla"o de tres das contados desde el da en *ue se e)ectu la %otacin ,art. >:> inc. segundo-. Cuando la negociacin abar*ue a m.s de una empresa' los trabajadores de cada empresa in%olucrados en la negociacin deber.n pronunciarse por aceptar la ltima o)erta del empleador *ue les )uere aplicable o declarar la $uelga' la *ue de aprobarse ! $acerse e)ecti%a slo a)ectar. a los trabajadores in%olucrados en la negociacin en dic$a empresa ,art. >:# CT-. 12.*.3. E<%-$-&3n /probada la $uelga los trabajadores deben $acerla e)ecti%a. (l CT establece *ue no se $a $ec$o e)ecti%a la $uelga en la empresa si m.s de la mitad de los trabajadores de sta' in%olucrados en la negociacin' continuaren laborando en ella ,art. >:@ inc. tercero-. Por lo tanto' para *ue la $uelga se entienda ejecutada basta con *ue cesen en sus labores la mitad de los trabajadores in%olucrados en la negociacin. (l criterio adoptado por el legislador es el cl.sico en cuanto a la nocin de $uelga' como abstencin colecti%a de trabajo' de ejercicio total ! continuado. Sin embargo' respecto de la continuidad de la $uelga' la T $a precisado *ue puede proceder la suspensin de la misma en las empresas o establecimientos cu!os trabajadores no tienen derec$o a )eriado' por la naturale"a de las acti%idades *ue desarrollan' !a *ue dejan de )uncionar durante ciertos perodos del

#D#

a+o. (sta e&cepcin del )eriado procede slo si dic$a interrupcin no es in)erior al )eriado legal *ue corresponda ! los trabajadores perciben' adem.s' durante este lapso' la remuneracin estatuida en el contrato de trabajo' al tenor de lo dispuesto en el art. :@ del CT. (n estos casos' la suspensin de la $uelga se producir. cuando $ec$a e)ecti%a sta' sobre%iene el perodo de suspensin de acti%idades mencionado en el art. :@:>H. Nundando esta doctrina' la T se+ala *ue la $uelga ! el )eriado son dos derec$os distintos' claramente di)erenciados por el legislador' por lo *ue no resulta jurdicamente procedente superponerlos si la $uelga se encuentra en ejecucin cuando procede el perodo de suspensin ! los trabajadores $acen uso de su )eriado. La $uelga se entender. reiniciada el primer da $.bil *ue corresponda laborar tras el trmino de la suspensin de acti%idades. La $uelga deber. ejecutarse al inicio de la respecti%a jornada del tercer da siguiente a la )ec$a de su aprobacin. /dem.s este pla"o podr. prorrogarse' por acuerdo entre las partes' por otros die" das ,art. >:@ inc. primero CT-. ePuede esta prrroga ser menorf /l tenor del principio de libertad sindical' de rango constitucional en nuestro ordenamiento' la respuesta es a)irmati%a. ebe considerarse' adem.s' para estos e)ectos' *ue puede darse el caso de *ue el proceso negociador se encuentre suspendido' como $a mani)estado la T' en el sentido de *ue el procedimiento negociador debe entenderse suspendido durante el perodo de )eriado colecti%o' nicamente en el caso de *ue ste coincida con el da en *ue ellos deben $acer e)ecti%a la $uelga:>:. Por su parte' los tribunales $an reconocido la suspensin de la negociacin colecti%a !' por ende' del inicio de la $uelga si procede el )eriado legal en el da respecti%o:>9. (n a*uellas empresas en *ue el trabajo se reali"a mediante el sistema de turnos' el *urum necesario para $acer e)ecti%a la $uelga se calcular. sobre la totalidad de los trabajadores in%olucrados en la negociacin ! cu!os turnos se inicien al tercer da siguiente al de la aprobacin de la $uelga ,art. >:@ inc. )inal-. Si la $uelga no se $iciere e)ecti%a en la oportunidad indicada' se entender. *ue los trabajadores de la empresa respecti%a $an desistido de la misma ! $an aceptado t.citamente la ltima o)erta del empleador. 7o obstante' los trabajadores podr.n recurrir a la )igura del contrato colecti%o )or"oso ,art. >HB-' )acultad esta ltima *ue deber. ejercerse dentro del pla"o de cinco das contados desde la )ec$a en *ue debi $acerse e)ecti%a la $uelga ,art. >:@ inc. segundo CT-. (n el sistema estructurado por el CT' ejecutada la $uelga los trabajadores no pueden reincorporarse sal%o en las condiciones estatuidas por la le! ,arts. >89 ! >9# ! ss. CT-. Si el empleador o)rece condiciones especiales en )orma indi%idual incurre en una pr.ctica desleal' al igual *ue si intenta por acciones de )uer"a o %iolencia para entorpecer el proceso negociador ! la $uelga ,art. >9:-. /ntes' durante ! despus de la $uelga los trabajadores no pueden ejecutar %iolencia alguna' caso en el cual' sin perjuicio de la responsabilidad penal' incurren en una pr.ctica desleal ,art. >99 b-. (jecutada la $uelga no puede suspenderse la misma' sino slo )inali"ar por alguna de las alternati%as *ue establece el CT. Si dentro de una negociacin reglada se ejecuta una $uelga *ue no rene algunos de los rigurosos re*uisitos estatuidos por el CT' es una $uelga ilegal para nuestro legislador ! sus consecuencias son %ariadas. (n primer lugar' el sindicato respecti%o podra incurrir en una causal de disolucin por incumplimiento gra%e de las disposiciones legales ,art. 8B:-. Por otro lado' los trabajadores in%olucrados e%entualmente podran ser sancionados con las )iguras penales de la le! 7Z #8.B8:' de Seguridad del (stado. /dem.s' el empleador podra poner )in a los contratos indi%iduales de trabajo por tres de las causales de caducidad del art. #HO del CT ,7Zs. :' > ! @ letra b-. (&cepcin a lo anterior son las $uelgas basadas en la e&cepcin del contrato no cumplido' a lo cual nos re)erimos anteriormente' ! las $uelgas anmalas o atpicas' cu!a din.mica es ajena a la nocin tradicional de $uelga' ! cu!a e%entual sancin deber. estudiarse caso a caso. ebemos tener presente' adem.s' *ue el principio de libertad sindical tiene rango constitucional' lo cual se encuentra re)or"ado por el art. DZ de la CPR ! por di%ersos tratados sobre derec$os $umanos rati)icados por nuestro pas. Como $emos mani)estado en el cuerpo de esta obra' la libertad sindical implica una posibilidad ra"onable de accionar de los trabajadores' un e*uilibrio mnimo de poderes con los empleadores' lo *ue implica la posibilidad de recurrir a la $uelga ! de *ue sus lmites sean ra"onables. (n el mismo sentido' el CLS $a se+alado *ue las condiciones re*ueridas por la legislacin para *ue la $uelga se considere un acto lcito deben ser ra"onables !' en todo caso' no de tal naturale"a *ue constitu!an una limitacin importante a las posibilidades de accin de las organi"aciones sindicales:>B.

#D8

Por otro lado el *urum e&igido para aprobar la $uelga podra entorpecer en ciertos casos su reali"acin. / este respecto' el CLS $a se+alado *ue la ma!ora absoluta de trabajadores %inculados en una declaracin de $uelga puede resultar di)cil de alcan"ar' particularmente en a*uellos sindicatos *ue agrupan a un gran nmero de a)iliados. (sta disposicin puede entra+ar' pues' un riesgo de limitacin importante al derec$o de $uelga:@O. Sin duda' algunas de las limitaciones estatuidas por el Cdigo transgreden la libertad sindical' asunto an pendiente en nuestra sociedad ! *ue' m.s temprano *ue tarde' deber. ser asumido o por el legislador o por los tribunales. Por ltimo' cabe re)erirse al nue%o art. >:@ bis del CT:@#. (n este precepto' se establece la posibilidad de *ue cual*uiera de las partes solicite al Inspector del Trabajo competente la interposicin de sus buenos o)icios' para )acilitar el acuerdo entre ellas ,inc. primero-. (sta solicitud debe reali"arse dentro de las cuarenta ! oc$o $oras siguientes de acordada la $uelga' ! siempre ! cuando *ue no se $a!a recurrido a mediacin o arbitraje %oluntario por las partes. Para cumplir su labor' el Inspector del Trabajo podr. citar a las partes' en )orma conjunta o separada' cuantas %eces estime necesario' con el objeto de acercar posiciones ! )acilitar el establecimiento de bases de acuerdo para la suscripcin del contrato colecti%o ,art. >:@ bis inc. segundo-. Transcurridos cinco das $.biles desde *ue )uere solicitada su inter%encin' sin *ue las partes $ubieren llegado a un acuerdo' el IT dar. por terminada su labor' debiendo $acerse e)ecti%a la $uelga al inicio del da siguiente $.bil. Sin perjuicio de lo anterior' las partes podr.n acordar *ue el IT contine desarrollando su gestin por un lapso de $asta cinco das' prorrog.ndose por ese $ec$o la )ec$a en *ue la $uelga deba $acerse e)ecti%a ,art. >:@ bis inc. tercero-. e las audiencias *ue se realicen ante el IT deber. le%antarse acta )irmada por los comparecientes ! el )uncionario re)erido ,art. >:@ bis inc. )inal-. Con esta norma se busca un papel un poco m.s acti%o de la IT en la resolucin de los con)lictos. (s importante se+alar *ue antiguamente' en el Cdigo de #B>#' el papel mediador de las 2untas de Conciliacin )ue realmente importante. (sta tradicin se perdi con la dictacin del Plan Laboral. /dem.s' en la realidad de los $ec$os' en di%ersas negociaciones colecti%as de alta complejidad las partes $an solicitado a la T sus buenos o)icios a )in de tratar de llegar a un entendimiento' pr.ctica *ue $a sido recogida por el legislador en la le! 7Z #B.:DB' )le&ibili"ando las ultrareglamentaristas normas de nuestro CT.

12./. EFECTOS
(jecutada legalmente la $uelga se producen los siguientes e)ectos; a- Suspensin de los contratos indi%iduales de trabajo' b- Posibilidad de celebrar contratos temporales' c- Posibilidad de contratacin de es*uiroles o reempla"antes ! d- Nacultad de recurrir al cierre patronal. 12./.1. S$".%n"&3n +% !o" -on#r #o" &n+&)&+$ !%" +% #r 5 <o urante la $uelga se entender. suspendido el contrato de trabajo' respecto de los trabajadores ! del empleador *ue se encuentren in%olucrados o a *uienes a)ecte' en su caso. (n consecuencia' los trabajadores no estar.n obligados a prestar sus ser%icios ni el empleador al pago de sus remuneraciones' bene)icios ! regalas deri%adas de dic$o contrato ,art. >:: inc. primero CT-. /dem.s' una %e" ejecutada la $uelga los trabajadores podr.n e)ectuar %oluntariamente las coti"aciones pre%isionales o de seguridad social en los organismos respecti%os ,art. >:: inc. )inal CT-. La suspensin no a)ecta la antigcedad del trabajador para e)ectos laborales' tales como grati)icaciones' )eriado:@8' indemni"acin por a+os de ser%icio' etc. La T $a precisado *ue la suspensin de la obligacin de pagar las remuneraciones durante la $uelga se circunscribe e&clusi%amente a a*uellos bene)icios o estipendios *ue' por la no prestacin de trabajo e)ecti%o en el marco legal de suspensin del contrato' no nacen !' por lo mismo' no se de%engan ni son e&igibles en relacin a los das de $uelga' precisamente por*ue respecto de ellos no se genera el ttulo necesario' cual es la ejecucin del ser%icio durante el perodo laboral respecti%o. Por ello no resultan a)ectadas por la suspensin temporal del contrato de trabajo a*uellas remuneraciones o bene)icios' cu!a e&igibilidad $aba *uedado determinada en el contrato con anterioridad a la $uelga' como los bene)icios laborales peridicos o espor.dicos' cu!a e&igibilidad est. ligada a un e%ento' tiempo o )ec$a' ! *ue no est.n directa ! materialmente %inculados a la prestacin de ser%icios determinados' sino *ue se per)eccionan por la sola llegada del e%ento' tiempo o )ec$a' siempre *ue los trabajadores se mantengan como tales en %irtud del contrato de trabajo *ue contempla dic$os bene)icios. Como estos ltimos re*uisitos son cumplidos por los trabajadores durante el

#D>

perodo de $uelga' la suspensin contractual slo %a a a)ectar temporalmente la e&igibilidad de los se+alados bene)icios. Tal es el caso del pago de los aguinaldos' como el de 7a%idad ! la Niesta de 7a%idad' el bono de %acaciones' de nacimiento' de matrimonio ! de )allecimiento de )amiliar:@>. Si corresponde *ue un trabajador goce de su )eriado legal' ste se entender. suspendido $asta el )in de la $uelga:@@. e trabajarse $oras e&tras o adicionales a )in de recuperar el tiempo perdido durante el desarrollo de la $uelga' stas deber.n pagarse con el recargo legal contemplado para las $oras e&traordinarias:@D. Como %emos' el ejercicio del derec$o de $uelga cumpliendo los re*uisitos legales no implica un incumplimiento contractual' en aplicacin del principio *ui iure suo utitur' neminem laedit' !a *ue la ejecucin de la $uelga en cuanto derec$o subjeti%o no puede importar responsabilidad en el .mbito contractual laboral:@H. 12./.2. Po"&5&!&+ + +% -%!%5r r -on#r #o" #%m.or !%" urante la $uelga los trabajadores podr.n e)ectuar trabajos temporales' )uera de la empresa' sin *ue ello signi)i*ue el trmino del contrato de trabajo con el empleador ,art. >:: inc. segundo CT-. La necesidad de subsistencia puede implicar *ue los trabajadores deban reali"ar trabajos espor.dicos a )in de satis)acer sus necesidades b.sicas. =na organi"acin sindical b.sicamente centrada en la empresa ! la escasa organi"acin del mundo laboral alejan a nuestro pas de otras e&periencias comparadas' donde los sindicatos a ni%el nacional pueden subsidiar a los trabajadores en $uelga con recursos propios. 12./.3. Po"&5&!&+ + +% -on#r # -&3n +% %"G$&ro!%" o r%%m.! 6 n#%" La posibilidad de contratar personal reempla"ante o es*uiroles con la )inalidad de limitar los e)ectos de la $uelga es una de las )acultades m.s polmicas de las contempladas por nuestra legislacin. (n doctrina ! derec$o comparado la tendencia casi un.nime opta por pro$ibir la contratacin de es*uiroles !a *ue dic$a )acultad puede desarticular la $uelga como medio de presin. Para el CLS la contratacin de trabajadores para romper una $uelga en un sector' al *ue no cabra considerarse como un sector esencial en el sentido estricto del trmino' constitu!e una gra%e %iolacin de la libertad sindical:@:. Para dic$o Comit es posible la sustitucin de $uelguistas slo en dos casos:@9' cuando se produce una $uelga en un ser%icio esencial en el cual la legislacin pro$be dic$o mecanismo de autotutela' o ante una situacin de crisis nacional aguda. (n los $ec$os' la contratacin de personal reempla"ante ser. posible slo en la medida de *ue se trate de personal de baja cali)icacin' por*ue a ma!or especiali"acin es m.s di)cil procurar reempla"antes competentes. Por lo tanto' la contratacin de es*uiroles a)ecta a los trabajadores de m.s baja cali)icacin' a los m.s dbiles. Como $emos dic$o' la $uelga es un elemento esencial de la libertad sindical en cuanto instrumento %ital para la de)ensa de los trabajadores. Por medio de la $uelga !' en la gran ma!ora de los casos' por la mera posibilidad de recurrir a la misma sin llegar a decretarla e)ecti%amente' los trabajadores logran contrapesar el poder del empleador en las relaciones laborales. La posibilidad de contratacin de reempla"antes cumple un e)ecto disuasi%o' psicolgico negati%o' en los trabajadores. Se postula *ue el derec$o de propiedad del empleador ! la )acultad de organi"ar' dirigir ! administrar la empresa lo $abilitan para contratar reempla"antes. Incluso se sostiene *ue la e%entual derogacin de esta )acultad sera inconstitucional por atentar contra el derec$o de propiedad. isentimos de la argumentacin anterior. /un*ue el derec$o de propiedad es una garanta constitucional su alcance debe armoni"arse con otras garantas' tales como el derec$o a la %ida' el derec$o a la salud' el derec$o de asociacin' etc. (n este conte&to' por muc$o *ue un empleador sea due+o de su empresa si dentro de la misma ocupa en )orma permanente o espor.dica a trabajadores' o sea a otras personas' debe adoptar las medidas de seguridad ! de medio ambiente de trabajo necesarias para resguardar la %ida ! salud de sus operarios. (n el mismo sentido' si estos trabajadores desean asociarse ! constituir un sindicato en dic$a empresa' el empleador no puede negarse basado en su derec$o de propiedad. el mismo modo' con su empresa el empleador no puede da+ar los derec$os de terceros' por muc$o *ue sea due+o de la misma. (stas re)le&iones b.sicas las $acemos !a *ue es necesario concordar en *ue' no obstante la gran importancia del derec$o de propiedad' ste no es un derec$o absoluto ! debe aplicarse en )orma armnica con las dem.s garantas constitucionales' incluida la libertad sindical. (n derec$o comparado no conocemos

#D@

$iptesis alguna *ue postule como inconstitucional la pro$ibicin de contratar reempla"antes en la $uelga' por una e%entual %ulneracin del derec$o de propiedad. La propia legislacin reconoce los lmites del derec$o de propiedad del empleador' cuando peligran bienes jurdicos de ma!or %alor. (n e)ecto' el art. 89 del decreto con )uer"a de le! 7Z 8' de #BH:' permite a la T decretar la suspensin inmediata de las labores cuando constitu!an un peligro inminente para la salud o %ida de los trabajadores:@B. /dem.s' las relaciones laborales deben considerarse desde la perspecti%a especial *ue las caracteri"a. (ntre empleador ! trabajador $a! una relacin de poder' donde el primero puede imponer sus trminos en la relacin de trabajo. (ste poder es reconocido por nuestra legislacin laboral' por ejemplo en la )acultad de organi"ar' dirigir ! administrar la empresa *ue se le con)iere al empleador ,art. >OH CT-' de dictar el Reglamento Interno de la misma ,art. #D> CT-' de e&ceder la jornada de trabajo con%enida cuando sobre%enga )uer"a ma!or o caso )ortuito ,art. 8B CT-' de e&tender la jornada de los dependientes de comercio ,art. 8@ CT-' ! de alterar la naturale"a de los ser%icios' el sitio o recinto donde se prestan las labores ! de modi)icar la distribucin de la jornada de trabajo $asta en HO minutos ,art. #8 CT-. Si obser%amos *ue el trabajador $a )irmado un contrato' una disposicin legal *ue permite a una de las partes Ialterar la naturale"a de los ser%iciosJ pareciera *ue atenta claramente en contra del derec$o de propiedad del trabajador:DO. Sin embargo' esto no es as' dadas las particularidades de la relacin de trabajo *ue legitiman el poder empresarial dentro de la organi"acin empresaria !' especialmente' la )acultad del jus %ariandi contemplada en nuestro Cdigo ,art. #8-. (n la misma lgica' el nico medio de poder reconocido a los trabajadores por la legislacin es la $uelga' *ue les permite e*uilibrar su posicin negociadora a )in de poder contratar de igual a igual con el empleador. Si la supresin de la contratacin de es*uiroles es una medida inconstitucional por %iolentar el derec$o de propiedad' tambin debiera postularse la inconstitucionalidad de los poderes de gestin *ue el CT reconoce al empleador ! *ue le permiten alterar la Ile! del contratoJ en perjuicio del trabajador. (n nuestra legislacin' el CT aborda en )orma conjunta la contratacin de es*uiroles con el reintegro de los $uelguistas. (l art. >9# inc. primero:D# pro$be el reempla"o de los $uelguistas' sal%o *ue la ltima o)erta )ormulada por el empleador' en la )orma ! con la anticipacin indicada en la le! ,la se+alada en el inc. tercero del art. >:8-' contemple a lo menos; a- Idnticas estipulaciones *ue las contenidas en el contrato' con%enio o )allo arbitral %igente' reajustadas en el porcentaje de %ariacin del _ndice de Precios al Consumidor determinado por el Instituto 7acional de (stadsticas o el *ue $aga sus %eces' $abido en el perodo comprendido entre la )ec$a del ltimo reajuste ! la )ec$a de trmino de %igencia del respecti%o instrumento< b- =na reajustabilidad mnima anual segn la %ariacin del _ndice de Precios al Consumidor para el perodo del contrato' e&cluidos los doce ltimos meses' ! c- =n bono de reempla"o' *ue ascender. a la ci)ra e*ui%alente a cuatro unidades de )omento:D8 por cada trabajador contratado como reempla"ante. La suma total a *ue ascienda dic$o bono se pagar. por partes iguales a los trabajadores in%olucrados en la $uelga' dentro de los D das siguientes a la )ec$a en *ue sta $a!a )inali"ado. Cumplidos estos re*uisitos' el empleador podr. contratar a los trabajadores *ue considere necesarios para el desempe+o de las )unciones de los in%olucrados en la $uelga' a partir del primer da de $aberse $ec$o sta e)ecti%a ,art. >9# inc. segundo-. Como este nue%o inciso $abla de IcontratarJ' edebe concluirse *ue el empleador no podra suplir las )unciones de los $uelguistas con otros trabajadores de la empresaf La respuesta es negati%a' !a *ue el reempla"o de trabajadores en $uelga opera en base a la contratacin de nue%as personas' sin considerar la e%entual Ireasignacin de )unciones dentro de la mismaJ' )acultad del empleador *ue se mantiene sin perjuicio de la $uelga' en base a la )acultad de organi"ar' dirigir ! administrar la empresa. e $ec$o' acciones tradicionales de autotutela como los pi*uetes ! el boicot $an tratado de impedir la continuacin de las labores *ue intenta el empleador en conjunto con los trabajadores *ue no se unieron a la $uelga. (n caso de *ue el empleador no cumpla los re*uisitos se+alados en la letras a- ! b- ! en la oportunidad all indicada' podr. contratar trabajadores reempla"antes desde el dcimo *uinto da de ejecutada la $uelga' siempre ! cuando o)re"ca el bono a *ue se re)iere la letra c- del inciso primero de este artculo ,art. >9# inc. cuarto-. espus de un largo debate se opt por esta peculiar )rmula de transaccin *ue encarece la contratacin de es*uiroles' pero no la elimina. Con las re)ormas se mantiene %igente la posibilidad de reempla"o e' inclusi%e' en una de sus alternati%as se mantu%o idntica.

#DD

(n e)ecto' cuando no e&iste instrumento colecti%o %igente' la o)erta a *ue se re)iere el inc. primero del art. >9# se entender. materiali"ada si el empleador o)reciere' a lo menos' una reajustabilidad mnima anual' segn la %ariacin del _ndice de Precios al Consumidor para el perodo del contrato' e&cluidos los ltimos doce meses ,art. >9# inc. se&to-. (ste ltimo precepto pareciera altamente incon%eniente !a *ue el empleador podra o)recer pr.cticamente un contrato en blanco' con bajos bene)icios remuneracionales ! con el reajuste e&igido por la le!' permitindole contratar es*uiroles desde el primer da de $uelga. /dem.s' edebe en este caso o)recer el bono de reempla"of (l legislador' probablemente por ol%ido no lo contempl' as *ue en estos casos la posibilidad de reempla"o se mantu%o intacta. /simismo' si la ltima o)erta rene los re*uisitos anteriores ,letras a' b ! c del inc. primero- pero no es oportuna' o sea es reali"ada con posterioridad al pla"o establecido para *ue el empleador in)orme sobre su ltima o)erta ,art. >:8 CT-' igualmente el empleador podr. contratar a los trabajadores *ue considere necesarios para el desempe+o de las )unciones de los trabajadores in%olucrados en la $uelga' a partir del dcimo *uinto da de $ec$a sta e)ecti%a ,art. >9# inc. *uinto-. Por otra parte' para los e)ectos del reempla"o' el empleador podr. )ormular m.s de una o)erta' con tal *ue al menos una de las proposiciones cumpla con los re*uisitos *ue en l se se+ala' segn sea el caso' ! contemplar' adem.s' el bono a *ue se re)iere la letra c- del inciso primero de este artculo ,art. >9# inc. sptimo-. Cabe precisar' )inalmente' *ue una %e" cesada la $uelga los trabajadores podr.n reincorporarse a sus )unciones' !a *ue la contratacin de trabajadores reempla"antes no implica el cese de sus contratos de trabajo' *ue se encontraban suspendidos en %irtud de lo dispuesto en el art. >::. (n la misma lnea' el Cdigo regula la contratacin de es*uiroles ! el reintegro de los $uelguistas en el mismo precepto' relacionando los respecti%os pla"os' segn el caso ,art. >9#-. 12./.(. F -$!# + +% r%-$rr&r ! -&%rr% . #ron ! =no de los e)ectos de la $uelga en nuestro sistema implica la posibilidad de *ue el empleador recurra al cierre patronal o locSAout.

ESTA MATERIA LA TRATAREMOS EN EL PBRRAFO 12.:. 12.8. TERMINACIN

(jecutada la $uelga su duracin puede prolongarse inde)inidamente si el con)licto no se soluciona. (n nuestro sistema de relaciones laborales las $uelgas son mu! e&cepcionales' la con)licti%idad es baja en el sector pri%ado ! la duracin de las $uelgas es corta. Lo normal es *ue continen las negociaciones ! *ue la $uelga termine con un acuerdo entre las partes. /dem.s' muc$as %eces en el respecti%o instrumento el empleador se compromete al pago de los das en $uelga. K.sicamente la $uelga puede terminar o por %oluntad colecti%a o por %oluntad indi%idual. /dem.s' puede )inali"ar por reanudacin de )aenas' materia *ue estudiaremos en el ac.pite destinado a las $uelgas en ser%icios esenciales. 12.8.1. Por )o!$n# + -o!%-#&) La $uelga puede terminar por una %otacin especialmente con%ocada al e)ecto o por la utili"acin del contrato colecti%o )or"oso. (n el ltimo caso' se trata de la )acultad estatuida en el art. >HB incs. segundo ! ss. del CT' a la cual !a $emos $ec$o re)erencia anteriormente. (ste derec$o de la comisin negociadora es utili"able durante toda la ejecucin de la $uelga' as como tambin antes de la misma. (n el mismo sentido se $a mani)estado la jurisprudencia administrati%a:D>. (n el primer caso ,art. >:9 inc. primero CT:D@-' una %e" declarada la $uelga o durante su transcurso' la comisin negociadora podr. con%ocar a otra %otacin' a )in de pronunciarse sobre la posibilidad de someter el asunto a mediacin o arbitraje' o pronunciarse respecto de un nue%o o)recimiento del empleador. (ste nue%o o)recimiento deber. )ormularse por escrito' darse a conocer a los trabajadores antes de la %otacin ! si )uere rec$a"ado por stos no tendr. %alor alguno ,art. >:9 inc. primero CT-. /simismo' la comisin negociadora podr. con%ocar a otra %otacin para pronunciarse sobre la ltima o)erta del empleador.

#DH

Las decisiones *ue al respecto adopten los trabajadores deber.n ser acordadas por la ma!ora absoluta de los in%olucrados en la negociacin ,art. >:9 inc. segundo:DD-. Participan en la %otacin' todos los suscriptores del pro!ecto de contrato colecti%o' $a!an o no ejecutado la $uelga. La %otacin se reali"a con las mismas )ormalidades de la declaracin de $uelga ,arts. >:O ! >:8-' pero no ser. obligatoria la presencia de un ministro )e si el nmero de trabajadores in%olucrados )uere in)erior a doscientos cincuenta. (l rec$a"o de la ltima o)erta la deja subsistente. Por el contrario' el rec$a"o de la nue%a o)erta implica la in%alide" de la misma. /probada la opcin de someter el con)licto a compromiso la $uelga cesar. slo si el empleador acepta el arbitraje. Constituido el compromiso' cesar. la $uelga ! los trabajadores deber.n reintegrarse a sus labores en las mismas condiciones %igentes al momento de presentarse el pro!ecto de contrato colecti%o. (n el caso *ue se $a!a aprobado la mediacin' la $uelga )inali"ar. cuando se llegue a un acuerdo producto de dic$a gestin. /ceptada la nue%a proposicin o la ltima o)erta' estaremos ante un nue%o contrato colecti%o. Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos >:O' >:> ! >:@' la ltima o)erta del empleador se entender. subsistente' mientras ste no la retire con las mismas )ormalidades establecidas en el inciso )inal del artculo >:O' esto es' *ue conste por escrito de $aber sido recibida por la comisin negociadora ! cu!a copia se encuentre en poder de la IT respecti%a. (l retiro de la ltima o)erta slo puede reali"arse para presentar una nue%a o)erta o dejar subsistente la anterior o la respuesta del empleador. (sto debido a *ue nuestro procedimiento reglado opera en base a una o)erta del empleador *ue debe estar I%igenteJ' o sea el empleador no podra retirar su ltima o)erta ! no dejar otra %igente' !a *ue los mecanismos del reintegro seran inaplicables toda %e" *ue' como %eremos a continuacin' los trabajadores se reintegran' a lo menos' en las mismas condiciones de la ltima o)erta del empleador. 12.8.2. Por )o!$n# + &n+&)&+$ ! =na %e" presentado el pro!ecto de contrato colecti%o' el trabajador deber. permanecer a)ecto a la negociacin durante todo el proceso' sin perjuicio de las normas sobre reintegro *ue contempla el CT ,art. >89-. (l reintegro implica *ue el trabajador en $uelga renuncia a la misma ! acepta la ltima o)erta del empleador. /l respecto' el CT dispone *ue si los trabajadores optasen por reintegrarse indi%idualmente a sus labores de con)ormidad a lo dispuesto en este artculo' lo $ar.n' al menos' en las condiciones contenidas en la ltima o)erta del empleador ,art. >9# inc. octa%o-. Si se reintegran m.s de la mitad de los trabajadores in%olucrados en la negociacin cumpliendo los re*uisitos legales' la $uelga llegar. a su trmino al )inal del mismo da en *ue tal situacin se produ"ca. (n dic$o caso' los restantes trabajadores deber.n reintegrarse dentro de los dos das siguientes del trmino de la $uelga' en las condiciones contenidas en la ltima o)erta del empleador ,art. >9> inc. segundo-. Por el contrario' si se reintegran menos de la mitad de los trabajadores in%olucrados en la negociacin' la $uelga contina en ejecucin. (n esta situacin' por el detallado reglamentarismo de nuestra legislacin' nos encontramos ante un %aco legal !a *ue el art. >9# inc. octa%o dispone *ue si los trabajadores optasen por reintegrarse indi%idualmente a sus labores' de con)ormidad a lo dispuesto en el Cdigo' lo $ar.n' al menos' en las condiciones contenidas en la ltima o)erta del empleador. Pero e*u ocurre si posteriormente a estos reintegros parciales se llega a un acuerdo colecti%o con los $uelguistasf ePara a*uellos trabajadores *ue se reintegraron rigen las condiciones de la ltima o)erta del empleador o las del nue%o contrato colecti%of Pareciera *ue las de la ltima o)erta del empleador' lo cual no deja de presentar di%ersas di)icultades. esde !a cabe precisar *ue les ser.n aplicables slo las cl.usulas normati%as de la ltima o)erta del empleador ! no las obligacionales. Por otra parte' puede *ue el contrato colecti%o alcan"ado con los $uelguistas contemple di%ersos bene)icios *ue no seran aplicables a estos trabajadores' sal%o por aplicacin del e)ecto e&tensi%o del art. >@H del CT. Opinamos' en el caso en an.lisis' *ue el nue%o contrato colecti%o debiera regir tambin para los trabajadores *ue se reintegraron. La regla general en materia de reintegro es *ue los trabajadores podr.n optar por reintegrarse indi%idualmente a sus labores' a partir del trigsimo da de $aberse $ec$o e)ecti%a la $uelga ,art. >9# inc. cuarto CT-. Si la ltima o)erta es oportuna ! rene los re*uisitos estatuidos por la le!' los trabajadores podr.n optar por reintegrarse indi%idualmente a sus labores' a partir del dcimo *uinto da de $aberse $ec$o e)ecti%a la $uelga ,art. >9# inc. tercero-. ic$os re*uisitos consisten en contemplar a lo menos; #D:

a- Idnticas estipulaciones *ue las contenidas en el contrato' con%enio o )allo arbitral %igente' reajustadas en el porcentaje de %ariacin del _ndice de Precios al Consumidor determinado por el Instituto 7acional de (stadsticas o el *ue $aga sus %eces' $abido en el perodo comprendido entre la )ec$a del ltimo reajuste ! la )ec$a de trmino de %igencia del respecti%o instrumento< b- =na reajustabilidad mnima anual segn la %ariacin del _ndice de Precios al Consumidor para el perodo del contrato' e&cluidos los doce ltimos meses' ! c- =n bono de reempla"o' *ue ascender. a la ci)ra e*ui%alente a cuatro unidades de )omento por cada trabajador contratado como reempla"ante. La suma total a *ue ascienda dic$o bono se pagar. por partes iguales a los trabajadores in%olucrados en la $uelga' dentro de los D das siguientes a la )ec$a en *ue sta $a!a )inali"ado. Si la ltima o)erta con los re*uisitos anteriores no es oportuna' o sea es reali"ada con posterioridad al pla"o establecido para *ue el empleador in)orme sobre su ltima o)erta ,art. >:8 CT-' los trabajadores podr.n optar por reintegrarse indi%idualmente a sus labores' a partir del dcimo *uinto da de materiali"ada tal o)erta' o del trigsimo da de $aberse $ec$o e)ecti%a la $uelga' cual*uiera de estos sea el primero ,art. >9# inc. *uinto-. /dem.s' nuestro CT dispone di%ersas reglas complementarias del reintegro. (n el caso de no e&istir instrumento colecti%o %igente' la o)erta a *ue se re)iere el inciso primero se entender. materiali"ada si el empleador o)reciere' a lo menos' una reajustabilidad mnima anual' segn la %ariacin del _ndice de Precios al Consumidor para el perodo del contrato' e&cluidos los ltimos doce meses ,art. >9# inc. se&to-. /l re)erirnos a la contratacin de es*uiroles criticamos esta norma. Para los e)ectos del reintegro' el empleador podr. )ormular m.s de una o)erta' con tal *ue al menos una de las proposiciones cumpla con los re*uisitos *ue en l se se+ala' segn sea el caso' siempre ! cuando o)re"ca el bono a *ue se re)iere la letra c- del inciso primero de este artculo ,art. >9# inc. sptimo-. Por otra parte' una %e" *ue el empleador $a!a $ec$o uso de los derec$os se+alados en el artculo >9#' sobre contratacin de es*uiroles ! reintegro' no podr. retirar las o)ertas a *ue en l se $ace re)erencia ,art. >9# inc. no%eno-. (l empleador podr. oponerse a *ue los trabajadores se reincorporen en los trminos a *ue se re)iere el Cdigo' siempre *ue el uso de tal prerrogati%a a)ecte a todos stos' no pudiendo discriminar entre ellos ,art. >9> inc. primero-. Sin perjuicio de las normas descritas' mientras los trabajadores permane"can in%olucrados a la negociacin colecti%a' *uedar. pro$ibido al empleador o)recerles indi%idualmente su reintegro en cual*uier condicin' sal%o en las circunstancias se+aladas en el artculo >9# ,art. >98-. La e&tensa normati%a sobre reintegro es uno de los ejemplos de lo detallista *ue es nuestra legislacin sindical' especialmente ante un )enmeno tan espont.neo como la $uelga.

12.:. EL CIERRE PATRONAL

=na %e" ejecutada la $uelga el empleador podr. declarar el cierre patronal' locSAout o $uelga patronal en su empresa. 3uc$o se $a discutido en derec$o comparado respecto de esta )acultad. (&iste acuerdo en *ue se trata de un derec$o de rango menor *ue la $uelga' en el entendido de *ue esta ltima es %ital para los trabajadores debido a su desni%el de poder con el empleador. La $uelga implica un )enmeno colecti%o por medio del cual la %oluntad de muc$os se opone a la %oluntad de uno' permitiendo a los m.s dbiles un mnimo e*uilibrio de poder )rente al empleador. Por el contrario' en el locSAout la %oluntad de uno se opone a la de muc$os' en %irtud del poder econmico del m.s )uerte:DH. (s posible distinguir entre cierre patronal de)ensi%o' o)ensi%o:D: ! de solidaridad o simpata:D9. (l primero se reali"a para presionar a los $uelguistas para *ue )inalicen su mo%ili"acin. (l segundo es utili"ado por el empleador a )in de imponer una determinada condicin a los trabajadores' sin *ue e&ista un con)licto necesariamente. (l tercero se produce cuando el cierre patronal busca apo!ar intereses de otros empleadores. (n nuestro sistema jurdico el cierre patronal es de)ensi%o !a *ue se condiciona su ejercicio al derec$o de $uelga. e $ec$o' el empleador puede recurrir a este medio de presin siempre ! cuando se $a!a acordado ! $ec$a e)ecti%a la $uelga. La Le! sobre Seguridad del (stado' 7Z #8.B#9' en sus artculos #8 ! ## contempla como delito castigado con penas corporales ! multas el $ec$o de *ue los empresarios o patrones declaren el locS out o estu%ieren comprometidos en interrupciones o suspensiones colecti%as' paros o $uelgas de los ser%icios pblicos o de

#D9

utilidad pblica' o en las acti%idades de la produccin' del transporte o del comercio' producido sin sujecin a las le!es ! *ue produ"can alteraciones del orden pblico o perturbaciones en los ser%icios de utilidad pblica o de )uncionamiento legal obligatorio o da+o a cual*uiera de las industrias %itales. Se entender. por locSAout el derec$o del empleador' iniciada la $uelga' a impedir temporalmente el acceso a todos los trabajadores a la empresa o predio o al establecimiento ,art. >:D inc. primero CT-. (ste cierre temporal de la empresa puede ser total o parcial. (s total si a)ecta a todos los trabajadores de la empresa o predio' ! es parcial cuando a)ecta a todos los trabajadores de uno o m.s establecimientos de la misma. Para declarar el locSAout parcial ser. necesario *ue en el establecimiento respecti%o $a!a trabajadores in%olucrados en el proceso de negociacin *ue lo origine ,art. >:D inc. tercero CT-. Para *ue el empleador proceda con el locSAout se re*uiere *ue la $uelga a)ecte a m.s del cincuenta por ciento del total de trabajadores de la empresa o del establecimiento en su caso' o signi)i*ue la parali"acin de acti%idades imprescindibles para su )uncionamiento' cual*uiera )uere en este caso el porcentaje de trabajadores en $uelga ,art. >:H CT-. Los trabajadores pueden reclamar del cierre decretado por el empleador' caso en el cual la cali)icacin de estas circunstancias de $ec$o ser. e)ectuada por la IT' dentro de tercero da de )ormulada la reclamacin' sin perjuicio de recurrir judicialmente en contra de lo resuelto ,art. >:H inc. segundo CT-. (n cuanto a sus e)ectos' al igual *ue en la $uelga los contratos de trabajo se entender.n suspendidos ! los trabajadores podr.n e)ectuar trabajos temporales )uera de la empresa ,art. >:: incs. primero ! segundo-. (n el caso del locSAout' el empleador deber. e)ectuar las coti"aciones pre%isionales o de seguridad social respecto de a*uellos trabajadores a)ectados por ste *ue no se encuentren en $uelga ,art. >:: inc. )inal CT-. Los establecimientos no a)ectados por el cierre parcial continuar.n )uncionando normalmente ,art. >:D inc. cuarto CT-. (n todo caso' el locSAout no a)ectar. a los trabajadores de con)ian"a de la empresa ,arts. >:D inc. *uinto ! >OD 7Zs. 8' > ! @ CT-. (l cierre patronal no podr. e&tenderse m.s all. del trigsimo da a contar de la )ec$a en *ue se $i"o e)ecti%a la $uelga o del da del trmino de la $uelga' cual*uiera ocurra primero ,art. >:D inc. )inal CT-. Por tanto' una %e" terminada la $uelga el empleador debe )inali"ar el cierre patronal. Por ltimo' debemos se+alar *ue es aplicable al cierre patronal la normati%a sobre reanudacin de )aenas *ue estudiaremos en el p.rra)o pr&imo.

12.;. LA HUELGA EN LOS SERVICIOS ESENCIALES

La $uelga en ser%icios esenciales no es una $uelga comn ! corriente !a *ue sus e)ectos recaen en terceros ajenos al con)licto' *ue generalmente son trabajadores. (n la gran ma!ora de las $uelgas los da+os a terceros son m.s bien e&cepcionales' a di)erencia de los ser%icios esenciales' los *ue' por su naturale"a' a)ectan directamente los intereses de terceras personas. Por ello este tipo de con)lictos $a sido de)inido como terciario' tanto por recaer generalmente en el sector ser%icios como por sus e)ectos sobre terceros:DB. (l da+o producido en una $uelga de ser%icios esenciales es di)cilmente determinable a di)erencia de otros con)lictos' situacin *ue se agra%a cuando dic$os ser%icios son de car.cter monoplico. (stas consideraciones justi)ican *ue el legislador trate de armoni"ar el derec$o de $uelga en estos ser%icios con los intereses ! derec$os de los terceros. (n )orma pre%ia debemos re)erirnos a lo *ue entendemos por ser%icios esenciales. La pregunta por los ser%icios esenciales importa abordar %arios problemas; su )uente de regulacin' la tcnica de)initoria ! el contenido de la de)inicin misma:HO. (n e)ecto' no es lo mismo *ue los ser%icios esenciales sean determinados por le! o por la autonoma colecti%a' o *ue sean enumerados o comprendidos en una de)inicin m.s o menos amplia. La Comisin de (&pertos en /plicacin de Con%enios ! Recomendaciones' de la OIT' $a estimado *ue slo pueden considerarse ser%icios esenciales a*ullos cu!a interrupcin podra poner en peligro la %ida' la seguridad o la salud de las personas en toda o parte de la poblacin:H#. (stos ser%icios pueden ser pblicos o pri%ados. /dem.s un ser%icio no esencial puede de%enir en esencial si la $uelga *ue repercute en el mismo dura m.s de un cierto perodo o ad*uiere tal dimensin *ue pueden correr peligro la salud' la seguridad o la %ida de la poblacin' caso en el cual la autoridad podr. establecer un ser%icio mnimo a )in de resguardar los intereses de terceros o e%itar da+os irreparables:H8. Se trata de los Iser%icios esenciales por e&tensinJ. (n estos ser%icios esenciales por e&tensin' no se pro$be la $uelga' pero s se establece un ser%icio mnimo *ue deber. reunir dos condiciones; por un lado' debe limitarse a cubrir las acti%idades estrictamente

#DB

necesarias para satis)acer las necesidades b.sicas de la poblacin o las e&igencias mnimas del ser%icio' sin menoscabar la e)icacia de los medios de presin. Por otro lado' en la de)inicin de los ser%icios mnimos los trabajadores ! sus organi"aciones deberan poder opinar al respecto:H>. (n los ser%icios esenciales' a di)erencia de los ser%icios esenciales por e&tensin' pueden establecerse restricciones e' incluso' pro$ibiciones a la $uelga' siempre *ue stas %a!an acompa+adas de garantas compenAsatorias:H@. (stas garantas compensatorias son de)inidas como Iprocedimientos de conciliacin ! arbitraje adecuados' imparciales ! r.pidos en *ue los interesados puedan participar en todas las etapas ! en *ue los laudos dictados deberan ser aplicados por completo ! r.pidamenteJ:HD. Las restricciones pueden signi)icar la e&igencia de un a%iso pre%io o el mantenimiento de ser%icios mnimos' un rgimen de turnos la ma!ora de las %eces' la pro$ibicin o abstencin de ejercer el derec$o de $uelga en ciertos perodos del a+o' la promocin de )rmulas de negociacin' conciliacin' mediacin ! arbitraje' llegando inclusi%e al establecimiento del arbitraje obligatorio:HH. (l CT estatu!e di%ersas regulaciones respecto de los ser%icios esenciales. (n primer lugar' contempla la posibilidad de constituir e*uipos de emergencia' a solicitud escrita del empleador' cuando la $uelga pro%oca un da+o actual o irreparable en los bienes materiales de la empresa' predio o establecimiento o un da+o a la salud de los usuarios de un establecimiento asistencial o de salud o *ue preste ser%icios esenciales ,art. >9O-. (l re*uerimiento del empleador puede reali"arse desde el instante en *ue se acuerda la $uelga:H:. (n estos casos el sindicato o grupo negociador estar. obligado a proporcionar el personal indispensable para la ejecucin de las operaciones cu!a parali"acin pueda causar este da+o. Para estos e)ectos' la comisin negociadora deber. se+alar al empleador los trabajadores *ue compondr.n el e*uipo de emergencia' dentro de las %einticuatro $oras siguientes a dic$o re*uerimiento. Si as no lo $iciere' el empleador podr. reclamar a la IT a )in de *ue se pronuncie sobre la obligacin de los trabajadores de proporcionar dic$o e*uipo. Lo anterior se aplicar. cuando $ubiere negati%a e&presa de los trabajadores' o si e&istiere discrepancia en cuanto a la composicin del e*uipo. La reclamacin deber. ser interpuesta por el empleador dentro del pla"o de cinco das contados desde la )ec$a de la negati%a de los trabajadores o de la )alta de acuerdo' en su caso' ! deber. ser resuelta dentro de las cuarenta ! oc$o $oras siguientes a su presentacin. e la resolucin de la IT podr. reclamarse ante el 2u"gado de Letras del Trabajo dentro de los cinco das siguientes a la )ec$a de la resolucin o de la e&piracin del pla"o se+alado en el inciso anterior ,art. >9O incs. *uinto ! se&to- :H9. Si la gra%edad de las circunstancias lo re*uiere' el tribunal podr. disponer pro%isoriamente como medida precautoria el establecimiento de un e*uipo de emergencia ,art. >B>-. (n segundo lugar' el legislador contempla la reanudacin de )aenas en ciertos ser%icios esenciales' decretada por el Presidente de la Repblica cuando la $uelga' por sus caractersticas' oportunidad o duracin cause gra%e da+o a la salud' al abastecimiento de bienes ! ser%icios de la poblacin' a la economa del pas o a la seguridad nacional ,art. >9D CT-. (n estos casos el Presidente de la Repblica podr. decretar la reanudacin de )aenas por decreto suscrito' adem.s' por los 3inistros del Trabajo ! Pre%isin Social' e)ensa 7acional ! (conoma' Nomento ! Reconstruccin ! deber. designar a un miembro del Cuerpo /rbitral *ue actuar. como .rbitro laboral' con)orme a las normas del Ttulo 0 del CT. La reanudacin de )aenas se $ar. en las mismas condiciones %igentes al momento de presentarse el pro!ecto de contrato colecti%o:HB. Ninalmente' otro mecanismo relati%o a la $uelga en ser%icios esenciales es la pro$ibicin pre%enti%a de $uelga. (sta ltima situacin gra)ica adecuadamente los lmites establecidos respecto de la $uelga. (n e)ecto' la CPR en su artculo #B 7Z #H inciso )inal' establece *ue no podr.n declarase en $uelga Ilas personas *ue trabajen en corporaciones o empresas' cual*uiera *ue sea su naturale"a' )inalidad o )uncin' *ue atiendan ser%icios de utilidad pblica o cu!a parali"acin cause gra%e da+o a la salud' a la economa del pas' al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional. La le! establecer. los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas cu!os trabajadores estar.n sometidos a la pro$ibicin *ue establece este incisoJ. Por su parte' el CT estatu!e *ue no podr.n declarar la $uelga los trabajadores de a*uellas empresas *ue atiendan ser%icios de utilidad pblica' o cu!a parali"acin por su naturale"a cause gra%e da+o a la salud' al abastecimiento de la poblacin' a la economa del pas o a la seguridad nacional ,art. >9@ CT-. Con e&cepcin de los ser%icios de utilidad pblica' para *ue opere esta pro$ibicin ser. necesario *ue la empresa de *ue se trate comprenda parte signi)icati%a de la acti%idad respecti%a del pas' o *ue su parali"acin impli*ue la imposibilidad total de recibir un ser%icio para un sector de la poblacin.

#HO

(n estos casos' si no se logra acuerdo directo entre las partes en el proceso de negociacin colecti%a' proceder. el arbitraje obligatorio en los trminos establecidos en el CT. La cali)icacin de encontrarse la empresa en alguna de las situaciones se+aladas' ser. e)ectuada dentro del mes de julio de cada a+o' por resolucin conjunta de los 3inistros del Trabajo ! Pre%isin Social' e)ensa 7acional ! (conoma' Nomento ! Reconstruccin. Como %emos' esta normati%a es absolutamente restricti%a ! amplia en comparacin con la doctrina de la OIT sobre la materia' a)ectando seriamente el principio de libertad sindical. (s imprescindible legislar a )in de disponer de una legislacin m.s adecuada' re)erida tanto al sector pblico como al pri%ado. Cabe precisar *ue el CLS $a mani)estado *ue las restricciones impuestas al derec$o de $uelga en ciertos sectores con el )in de $acer respetar los reglamentos de seguridad constitu!en restricciones normales::O ! *ue parece legtimo *ue un ser%icio mnimo pueda establecerse en casos de $uelga cu!a e&tensin ! duracin pudiera pro%ocar una situacin de crisis nacional aguda tal *ue las condiciones normales de e&istencia de la poblacin podran estar en peligro. Sin embargo' para ser aceptable' un ser%icio mnimo debera limitarse a las operaciones estrictamente necesarias para no comprometer la %ida o las condiciones normales de e&istencia de todo o parte de la poblacin' posibilitando' por otra parte' en lo *ue se re)iere a su determinacin' la participacin de las organi"aciones de trabajadores as como de los empleados ! de las autoridades pblicas::#. /dem.s' dic$o Comit $a dictaminado *ue el derec$o de $uelga puede ser objeto de restricciones' incluso de pro$ibiciones' cuando se trata de la )uncin pblica o de ser%icios esenciales' en la medida en *ue la $uelga pudiere causar gra%es perjuicios a la colecti%idad nacional ! a condicin de *ue estas restricciones %a!an acompa+adas de ciertas garantas compensatorias::8. (l CLS estima *ue pueden ser considerados ser%icios esenciales el sector $ospitalario< los ser%icios de electricidad< los ser%icios de abastecimiento de agua< los ser%icios tele)nicos' ! el control del tr.)ico areo::>. Por otro lado' $a precisado *ue no constitu!en ser%icios esenciales' en el sentido estricto del trmino' la radiotele%isin< el petrleo ! los puertos< los bancos< los ser%icios de in)orm.tica para la recaudacin de aranceles e impuestos< los grandes almacenes ! los par*ues de atracciones< la metalurgia ! el conjunto del sector minero< los transportes' en general< las empresas )rigor)icas< los ser%icios de $otelera< la construccin< la )abricacin de autom%iles< la reparacin de aerona%es' las acti%idades agrcolas' el abastecimiento ! la distribucin de productos alimentarios< la Casa de 3oneda' la /gencia Cr.)ica del (stado ! los monopolios estatales del alco$ol' de la sal ! del tabaco< el sector de la educacin< los transportes metropolitanos' ! los ser%icios de correos::@. (l art. >9@ de nuestro CT inclu!e los ser%icios de utilidad pblica ! el gra%e da+o a la economa del pas ! al abastecimiento de la poblacin' conceptos todos *ue amplan la pro$ibicin de $uelga m.s all. de los ser%icios esenciales en sentido estricto' pri%ando a los trabajadores del principal instrumento de luc$a *ue poseen para de)ender sus intereses ! %ulnerando el principio de libertad sindical. Lo mismo ocurre en el caso del art. >9D' donde conceptos como el gra%e da+o a la salud' al abastecimiento de bienes o ser%icios de la poblacin' a la economa del pas o a la seguridad nacional' con)ieren a la reanudacin de )aenas demasiada amplitud para suprimir la $uelga. La normati%a de nuestro CT se per)ila como e&cesi%amente limitati%a' lo *ue )omenta su )alta de aplicacin' proceso *ue es an m.s e%idente en los con)lictos del sector pblico. Pareciera *ue la nocin de ser%icios esenciales sir%e como instrumento para limitar el derec$o de $uelga::D. Siguiendo a /cSerman' nuestra legislacin debiera orientarse en un doble sentido' $acia la Isinceridad en la adecuacin a la realidadJ' para *ue las normas se estructuren en base a los .mbitos en los *ue se aplicar.n ! a los sujetos para los *ue estar.n dirigidas' ! Isinceridad en el propsito de la regulacinJ' de )orma *ue los preceptos ! las limitaciones *ue se estatu!an estn en de)initi%a orientadas a permitir el ejercicio del derec$o de $uelga ! no a impedirlo::H.

12.1E. OTROS MECANISMOS DE AUTOTUTELA

/un*ue la $uelga es el principal mecanismo de autotutela de los trabajadores' su accin colecti%a comprende una gran %ariedad de comportamientos. (&isten di%ersas modalidades de la accin colecti%a:::' tales como los comunicados' murales' carteles' el uso de bra"aletes' distinti%os' la reali"acin de con)erencias de prensa' de asambleas in)ormati%as' el silencio o el ruido concertados ! concentrados en un bre%e pla"o' las sentadas' serpientes o trencitos' las mini

#H#

concentraciones internas' los pi*uetes e&ternos' el boicot' el label o eti*uetado sindical ! la negati%a a reali"ar $oras e&traordinarias. Los cambios en la organi"acin del trabajo cada %e" m.s implican *ue la interrupcin del trabajo deje de tener su tradicional )in de presin sobre el empleador' siendo muc$as %eces ine)ica" como mecanismo de autotutela. Por ello' al mismo tiempo cobra importancia lo *ue Uscar (rmida =riarte denomina el ImarSeting de la $uelgaJ' su publicidad e&terna o %isibilidad::9. ?a no tiene el mismo peso la parali"acin de labores' sino la publicidad o muestra u ostentacin de la disidencia o con)licto' lo cual permite llegar de mejor )orma a la opinin pblica ! presionar adecuadamente al empresario' *uien puede %er a)ectada su Iimagen corporati%aJ ! perjudicado el compromiso de sus trabajadores con los objeti%os ! metas de la empresa. (n este conte&to las )ormas de con)licto $an e%olucionado ! nos encontramos con la $uelga japonesa o a la japonesa consistente en el uso de %inc$as' bra"aletes o distinti%os a )in de e&presar una situacin determinada' sobre todo por el personal de contacto con el pblico::B. Lo mismo ocurre con las concentraciones' marc$as ! mani)estaciones' orientadas a a)ectar la imagen de la empresa ante la opinin pblica. /simismo' encontramos la entrega de )olletos o mensajes en caja' grabaciones en los cajeros autom.ticos' ! la $uelga acontecimiento de mu! corta duracin' minutos inclusi%e' destinada a producir un e)ecto demostracin de di)usin de la noticia' e%it.ndose el costo de la $uelga tradicional. Sin duda estas mani)estaciones )orman parte del concepto moderno ! amplio de $uelga al cual $emos $ec$o re)erencia anteriormente. Otros )enmenos de asistencia ! complemento de la $uelga $an sido los denominados pi*uetes sindicales' consistentes en di%ersas acciones de los trabajadores $uelguistas' en base a sus libertades constitucionales de opinin' e&presin ! de reunin' a )in de con%encer o impedir el trabajo de los es*uiroles o reempla"antes o de los trabajadores de la empresa *ue no desean ad$erir a la $uelga. Los pi*uetes pueden asumir dos )ormas' como pi*uetes de)ensi%os o in)ormati%os ! o)ensi%os:9O. Los primeros son lcitos e implican a*uella acti%idad tendiente a in)ormar ! presionar a los trabajadores ! a la opinin pblica por medio de asambleas' reuniones' pancartas' in)ormati%os' mani)estaciones' etc. Los pi*uetes o)ensi%os son ilcitos !a *ue utili"an la amena"a o la %iolencia )sica a )in de conseguir sus objeti%os. Otras mani)estaciones pueden constituir derec$amente ilcitos penales' como ocurre con el sabotaje cuando los trabajadores destru!en o da+an bienes de la empresa' o el boicot *ue' como e&plica 3acc$ia%ello' Ipretende e%itar la celebracin de contratos de trabajo relati%os a la empresa' la recepcin de suministros de ser%icios' combustibles ! materias primas' ! la colocacin de productosJ:9#. Si el boicot es producto del blo*ueo )sico podr. incurrirse en di%ersas )iguras penales tales como el delito de da+os o amena"a. Cuando el boicot se busca por medio de la propaganda' podr. ser lcito siempre *ue no se incurra en )alsedades malintencionadas:98. Por su parte' igualmente ilcito es el denominado boicot secundario' cuando se pretende )or"ar a un tercer empresario a )in de impedirle *ue $aga negocios con un primer empresario' con el cual se $a producido el con)licto colecti%o:9>. esde la perspecti%a empresarial' el cierre patronal o locSAout no es el nico medio de presin o de autotutela. e $ec$o' la amplia gama de )acultades de los patrones' la subordinacin a *ue se encuentra sujeto el trabajador ! la )acultad de organi"ar' dirigir ! administrar la empresa *ue detenta el empleador' le permiten utili"ar una serie de mecanismos aparentemente tcnicos ! no autotutelares' pero *ue' en la pr.ctica' pueden ejercer una gran presin respecto del trabajador si son utili"ados con dic$a )inalidad. entro de estas )acultades del empleador encontramos asuntos de %ariada ndole' tales como el despido:9@' las sanciones disciplinarias' la concesin o no de bonos o primas especiales' la e%entualidad de suspender determinados aportes %oluntarios a ser%icios de bienestar o a seguros colecti%os de salud' los ascensos o promesas de ascensos' la contratacin o abstencin de contratar' los permisos' las licencias' el perodo en el cual es posible $acer uso del )eriado' el pago de una sala cuna de determinado ni%el' etc. Son pocas las acciones patronales espec)icamente con)licti%as' creadas como medios de presin ! no como producto de la Iutili"acin des%iada o de la adaptacin con)licti%aJ de otras potestades de gestin o administracin de la empresa. entro de las primeras encontramos el cierre patronal' las listas negras ! las pr.cticas desleales:9D. (n la pr.ctica ser. di)cil determinar ! probar si la utili"acin de la )acultad de organi"ar' dirigir o administrar la empresa se $a utili"ado en )orma tcnica o si' por el contrario' su aplicacin obedece a una autotutela patronal' caso en el cual estaremos ante una posible pr.ctica antisindical' sin perjuicio de la transgresin del principio de buena )e ! de otros principios como el de no discriminacin.

#H8

La gran amplitud de )acultades patronales ! la naturalidad de las mismas por los caracteres de la relacin laboral' e&plican el por *u el derec$o laboral se centra en las IescasasJ medidas de autotutela de los trabajadores' especialmente la $uelga' principio )undamental ! derec$o $umano esencial en toda sociedad democr.tica' cu!a negacin puede llegar a consagrar un peligroso dese*uilibrio de poderes.

#H>

CAPTULO 1III

LA LIBERTAD COLECTIVA DE FEDERACIN

13.1. LA LIBERTAD COLECTIVA DE FEDERACIN
Los sindicatos pueden libremente )ederarse' con)ederarse' )ormar centrales sindicales ! participar en organi"aciones internacionales' as como asociarse o desa)iliarse de las mismas. Las )ederaciones ! con)ederaciones' por su parte' go"an de los dem.s atributos de la libertad sindical estudiados en esta obra. La libertad colecti%a de )ederacin es de gran importancia para *ue los sindicatos se agrupen ! asocien segn sus intereses. Las )ederaciones ! con)ederaciones pueden otorgar )uer"a a sindicatos pe*ue+os *ue no detentan el su)iciente poder como para negociar con sus empleadores. Sala Nranco ! /lbiol 3ontesinos se+alan *ue el )undamento de este atributo de la libertad sindical radica en la solidaridad de los trabajadores' elemento esencial del sindicalismo' *ue no se limita a una empresa' rama o nacin:9H. Por otra parte' la libertad de )ederacin es b.sica para *ue el sindicalismo $aga or su %o" en los ni%eles superiores de negociacin colecti%a' en la concertacin social' en la consulta *ue los gobiernos realicen a las organi"aciones m.s representati%as ! en las acti%idades *ue los trabajadores e)ecten como grupo de presin ante las autoridades polticas. /dem.s' ciertos intereses colecti%os esenciales no se radican en la unidad producti%a sino en el ni%el de rama o sector de acti%idad. (s as como si bien los aumentos salariales ! las %entajas econmicas particulares deben ser materia de negociacin a ni%el de empresa< un ingreso mnimo por sector' las condiciones elementales de seguridad en una determinada acti%idad' las normas mnimas ambientales ! de salubridad en los puestos de trabajo' son materias de sector o rama. (n este conte&to la libertad de )ederacin es %ital para representar estos intereses ! pactar acuerdos con los empleadores. Mace a+os' en nuestro pas' cuando la legislacin pro$iba *ue los sindicatos industriales pudieran )ederarse' sal%o para )ines educacionales o pre%isionales' igualmente dic$os sindicatos ad$irieron a la Central =nitaria de Trabajadores' *ue tampoco estaba reconocida por la legislacin' a )in de poder representar de mejor )orma sus intereses:9:. (n la actualidad nuestra legislacin consagra la libertad colecti%a de )ederacin' pero con un importante lmite' relati%o a la escasa posibilidad de negociar colecti%amente.

13.2. FEDERACIONES@ CONFEDERACIONES ? CENTRALES SINDICALES

Como $emos estudiado en captulos anteriores' nuestro ordenamiento jurdico regula las )ederaciones ! con)ederaciones as como las centrales sindicales en el CT. /l anali"ar en los distintos captulos de este estudio el concepto de sindicato ! los atributos de la libertad sindical' $emos $ec$o la debida correspondencia a las )ederaciones' con)ederaciones ! centrales sindicales. (n cuanto a la regulacin de estas organi"aciones' en sntesis' podemos destacar *ue el principio de la libertad sindical comprende dentro de sus atributos la libertad colecti%a de )ederacin ! *ue las organi"aciones de grado superior son titulares' a su %e"' de todos los atributos de la libertad sindical. Por otra parte' nuestro sistema consagra la libertad de constitucin' a)iliacin ! desa)iliacin respecto de las )ederaciones' con)ederaciones' centrales ! organi"aciones internacionales. Sin embargo' el legislador determina la cantidad de organi"aciones de base o de segundo grado necesarias para con)ormar una organi"acin de grado superior' lo *ue %ulnera la libertad sindical establecida en nuestra CPR. Las )inalidades *ue la le! establece para estas organi"aciones son amplias ! relacionadas a la representacin de intereses colecti%os. (n todo lo *ue no sea contrario a las normas especiales *ue las rigen' se aplicar. a las )ederaciones' con)ederaciones ! centrales' las normas establecidas respecto a los sindicatos en el CT ,art. 899:99 del CT-. Ninalmente' cabe recordar *ue' en la pr.ctica' las )ederaciones ! con)ederaciones no pueden negociar colecti%amente en nuestro sistema' en base a *ue las disposiciones legales no contemplan el derec$o de $uelga de las mismas ! estatu!en *ue la negociacin colecti%a en este ni%el es %oluntaria.

#HD

CAPTULO 1IV

LA TUTELA DE LA LIBERTAD SINDICAL

1(.1. LA INTERPRETACIN DEL DERECHO COLECTIVO
La gran importancia de la consagracin de la libertad sindical en nuestro sistema jurdico puede %erse opacada si la tutela de la misma es insu)iciente. (n este conte&to' la interpretacin de la legislacin ! de los contratos colecti%os asume importancia rele%ante segn los lineamientos *ue el intrprete adopte en esta materia. (n la actualidad nadie discute *ue la aplicacin e interpretacin del derec$o implican un %erdadero acto creador ! no una mera aplicabilidad mec.nica de sus normas a los $ec$os. La interpretacin del derec$o colecti%o debe ser teleolgica' considerando su )inalidad protectora de los trabajadores. Los preceptos constitucionales ! legales deber.n interpretarse a la lu" del principio de libertad sindical' en )orma e&tensi%a respecto de sus titulares ! restricti%a respecto de los poderes pblicos. Por su parte' la interpretacin de la libertad sindical atendida su naturale"a de derec$o $umano esencial' debe guiarse tambin por los principios del derec$o constitucional ! del derec$o internacional' considerando el principio pro libertate' como presuncin general a )a%or de la libertad del ciudadano:9B ! la interpretacin pro $ominis' esto es siempre a )a%or del indi%iduo:BO. (stas reglas de interpretacin en alguna medida encuentran su correspondencia en el derec$o del trabajo en la regla in dubio pro operario. La interpretacin de los instrumentos colecti%os presenta di%ersas di)icultades. (n primer lugar' en la interpretacin de los mismos nue%amente nos encontramos con la discusin acerca de su naturale"a jurdica; ese trata de una le! o de un contratof Si se trata de un contrato deberemos estarnos a las normas sobre interpretacin de los contratos !' en caso contrario' de estimarse m.s cercana su naturale"a a una le!' a las de interpretacin de las le!es. Cual*uiera sea la tesis *ue el intrprete adopte' incluso la contractual' deber. reconocer las particularidades de esta )igura' lo *ue debe acercarlo a las normas sobre interpretacin de la le!. Cabe recordar para estos e)ectos la )uncin normati%a del contrato' *ue operar. como una %erdadera le! para una serie de sujetos' no necesariamente integrantes del grupo negociador ! algunos de los cuales ni si*uiera eran trabajadores de la empresa en la poca de celebracin del contrato. (n segundo lugar' $a! situaciones en *ue puede ser mu! di)cil la reconstruccin de la Iintencin de los contratantesJ como dispone el art. #DHO del Cdigo Ci%il. Las sucesi%as reno%aciones del contrato colecti%o en el tiempo' sus modi)icaciones parciales' correcciones ! adaptaciones *ue no modi)ican el te&to anterior completamente' producen di%ersos regmenes colecti%os en los *ue puede ser di)cil para el intrprete la reconstruccin de la intencin de las partes:B#. /un*ue en nuestro pas el art. >@D e&ige *ue el te&to del nue%o contrato se baste a s mismo' no debemos ol%idar *ue en situaciones como la del contrato colecti%o )or"oso ,art. >HB- es di)cil determinar la intencin de los contratantes' sobre todo respecto del empleador' considerando' adem.s' los cambios de circunstancias *ue pueden $aber operado entre el contrato original ! su reno%acin )or"ada. /dem.s' atendido el e)ecto normati%o del contrato' es necesario *ue su interpretacin sea m.s bien objeti%a' ! no en base a la Iintencin de las partesJ. Los instrumentos colecti%os deber.n interpretarse al tenor de la libertad sindical' considerando adem.s la especial %ocacin protectora *ue detenta la contratacin colecti%a' sobre todo en su parte normati%a' pero tambin en sus cl.usulas obligatorias. Cierta doctrina es de opinin de *ue la parte obligatoria del contrato colecti%o debiera interpretarse al tenor de las normas generales de la contratacin:B8. Por el contrario' disentimos de esta opinin' !a *ue esta seccin del contrato si bien se asimila en sus e)ectos a los contratos ci%iles' igualmente es )uncional a la libertad sindical ! a la necesidad de tutela de los trabajadores' e&presada en pactos *ue %inculan directamente a los actores sociales' lo *ue justi)ica *ue su interpretacin sea acorde con la libertad sindical ! el desarrollo de la tutela laboral:B>. Respecto de la parte normati%a' ser. plenamente aplicable la regla in dubio pro operario' por las mismas ra"ones *ue justi)ican su aplicacin respecto de la legislacin estatal' ambas tutelares de la parte dbil de la relacin laboral. (s as como ante di%ersas interpretaciones de las cl.usulas normati%as del contrato colecti%o deber. pre)erirse la m.s )a%orable al trabajador.

#H:

(n materia de interpretacin del contrato colecti%o' el art. >@D inc. )inal del CT dispone *ue si lo acordaren las partes el contrato podr. contener la designacin de un .rbitro encargado de interpretar las cl.usulas ! de resol%er las contro%ersias a *ue d origen el contrato:B@. Se trata de una tpica cl.usula obligacional del contrato' *ue liga a los sujetos colecti%os *ue lo pactan a )in de *ue la interpretacin ! resolucin de las contro%ersias por la aplicacin del instrumento sea competencia del .rbitro *ue se $a!a designado. Si en el contrato colecti%o las partes no $ubieren sometido a compromiso la solucin de las contro%ersias *ue l pudiere originar' conocer. de ellas el 2u"gado de Letras del Trabajo ,art. >BD-. (n el p.rra)o pr&imo nos re)eriremos a la posibilidad de *ue la T interprete los instrumentos colecti%os. Sin embargo' debemos se+alar *ue' en general' la T aplica las reglas de interpretacin de los contratos ci%iles en materia de interpretacin de los instrumentos colecti%os:BD. /dem.s' esta reparticin $a se+alado *ue el contrato colecti%o debe interpretarse al tenor del principio de buena )e contractual' contemplado en el art. #D@H del Cdigo Ci%il. /simismo' la T aplica reiteradamente la teora de la regla de conducta' recogida en el inciso )inal del art. #DH@ del Cdigo Ci%il' en orden a *ue el contrato debe interpretarse en la )orma en *ue las partes lo $an entendido ! ejecutado' en trminos tales *ue tal ejecucin puede llegar a suprimir' modi)icar o complementar cl.usulas e&presas del contrato' siempre *ue dic$o cumplimiento sea reiterado en el tiempo:BH. La tesis de la regla de conducta debe aplicarse con e&tremo cuidado !a *ue' en nuestra opinin' no podra sostenerse la IsupresinJ de un determinado bene)icio en base a dic$a interpretacin' como ocurre en cierta jurisprudencia de la T:B:. (n e)ecto' la no aplicacin de una cl.usula o la no concesin de un bene)icio e&presamente estipulado' no puede ser interpretado como Iuna aplicacin pr.cticaJ de la misma' !a *ue constitu!e claramente un incumplimiento. /dem.s' si los a)ectados no reclaman no puede suponerse su aceptacin t.cita' !a *ue el contrato colecti%o es solemne ! en el caso de *ue $a!a negociado una coalicin de trabajadores' terminada la negociacin' es poca la )uer"a de los trabajadores indi%iduales como para $acer respetar un contrato colecti%o.

1(.2. LA FISCALI=ACIN
La )iscali"acin es un elemento trascendental en la tutela de la libertad sindical. Niscali"ar signi)ica Icriticar ! traer a juicio las acciones u obras de otroJ:B9. (n el caso del derec$o colecti%o' este control )iscali"ador busca el )iel cumplimiento de la legislacin social ! de los contratos colecti%os de trabajo. La )iscali"acin opera en di%ersos .mbitos. esde la perspecti%a del sujeto )iscali"ador' debemos distinguir entre )iscali"acin reali"ada directamente por los sindicatos ! la e)ectuada por la T. /l re)erirnos a los )ines sindicales estudiamos las )acultades de )iscali"acin de los mismos. Cabe reiterar *ue un sindicalismo )uerte' con presencia en el lugar de trabajo' constitu!e la mejor garanta de cumplimiento de las normas laborales. La T tiene la )acultad general para interpretar ! )iscali"ar el cumplimiento de la legislacin laboral ,art. @:H del CT ! arts. #Z letras a ! b ! DZ letras b ! c del decreto con )uer"a de le! 7Z 8 de #BH:-. Con la reciente re)orma' de la le! 7Z #B.:DB' se modi)ic el art. @:: del CT:BB a )in de incrementar el monto de las multas por in)racciones al Cdigo ! sus le!es complementarias *ue no tengan se+alada una sancin especial. (n cuanto al objeto de la )iscali"acin' sta puede recaer en las normas $eternomas o autnomas' !a sean indi%iduales o colecti%as. 7o se discute la posibilidad de )iscali"ar e interpretar la legislacin laboral por parte de la T' !a *ue e&iste mandato legal e&preso al respecto. Sin embargo' se discute la posibilidad de *ue la T interprete los instrumentos colecti%os. Sobre esta materia' el art. >@B establece dos normas de gran inters. La primera' dispone *ue la T cuenta con )acultades e&presas de )iscali"acin respecto del cumplimiento de los contratos ! con%enios colecti%os ! )allos arbitrales ,inc. )inal-. eLa atribucin de )iscali"ar comprende tambin la de interpretarf (n nuestra opinin' considerando el acto creati%o *ue implica toda aplicacin del derec$o' la )acultad e&presa de )iscali"acin implica por cierto la de interpretar estos contratos. Patricio 7o%oa se+ala *ue el decreto con )uer"a de le! 7Z 8 de #BH:' le! org.nica de la ireccin del Trabajo' establece como )acultad de la ireccin el I)ijar la interpretacin de la legislacin ! reglamentacin socialJ' con)ormando el contrato colecti%o parte importante de la reglamentacin social9OO.

#H9

/grega este autor *ue la )acultad de )iscali"ar contemplada en el art. >@B' implica ob%iamente la de interpretar estos instrumentos estableciendo su contenido ! alcance9O#. La T estima por su parte *ue la )acultad de interpretar debe entenderse como elemento consustancial' connatural e in$erente del acto de )iscali"acin' !a *ue de lo contrario' en el caso de las obligaciones con%encionales nunca podra %eri)icarse plena ! e)ica"mente la )iscali"acin9O8. 7o obstante' los tribunales en di%ersos recursos de proteccin $an mani)estado *ue la T no puede interpretar los instrumentos colecti%os9O>. La segunda norma dispone *ue sin perjuicio del mrito ejecuti%o de los instrumentos colecti%os' el incumplimiento de las estipulaciones contenidas en contratos ! con%enios colecti%os ! )allos arbitrales' ser. sancionado con multa a bene)icio )iscal de $asta die" unidades tributarias mensuales ! su aplicacin' cobro ! reclamo se e)ectuar.n con arreglo a las disposiciones del Ttulo II del Libro 0 ,arts. @:@ ! @:D- del Cdigo ,art. >@B inc. segundo-. e^uin debe aplicar esta sancinf Por la redaccin de la norma' ! su ubicacin a continuacin del inciso primero re)erido al mrito ejecuti%o del contrato aplicado por el ju"gado respecti%o' pareciera en principio *ue debe aplicarla el jue". Sin embargo' las normas a las *ue se $ace re)erencia ,arts. @:@ ! @:D- sobre aplicacin' cobro ! reclamo de la re)erida multa' nos lle%an a otra conclusin. (n e)ecto' estas normas se re)ieren al reclamo judicial por la aplicacin de sanciones administrati%as' lo *ue )or"osamente nos $ace concluir *ue esta multa es plenamente aplicable por la T' sin perjuicio del reclamo respecti%o. Re)uer"a lo anterior el inc. )inal del art. >@B *ue )aculta a la T para )iscali"ar el cumplimiento de los instrumentos colecti%os. (n consecuencia' la e%entual aplicacin de esta multa tambin implica la interpretacin del contrato por parte de la T' re)or"ando la tesis *ue $emos e&puesto en este ac.pite.

1(.3. EL FUERO SINDICAL

=na de las m.s importantes )ormas de tutela de la libertad sindical es el denominado )uero sindical. (l objeti%o de esta proteccin busca posibilitar la absoluta libertad de los trabajadores en el ejercicio de sus derec$os sindicales' preca%iendo' especialmente' cual*uier represalia por parte del empleador' particularmente el despido. (&iste un concepto amplio ! otro restricti%o del )uero sindical. La nocin amplia comprende en esta tutela tanto a los directores sindicales como a los a)iliados a la organi"acin respecti%a' sin perjuicio de *ue puedan contemplarse medidas de proteccin distintas para unos ! otros9O@. esde esta perspecti%a amplia es posible distinguir entre una tutela esencial ! otra accesoria ! complementaria. La primera consistente en la proteccin contra el despido' las suspensiones' trans)erencias o cambios de )unciones. La segunda abarca los permisos sindicales' la sede sindical o el derec$o de in)ormar a los a)iliados9OD. La nocin restricti%a dice relacin con las medidas destinadas directamente a tutelar a los directores o dirigentes sindicales contra el despido antisindical. (n las lneas siguientes nos abocaremos al an.lisis de la tutela esencial *ue comprende el )uero sindical' sin perjuicio de $acer presente *ue $emos $ec$o re)erencia anteriormente a otras medidas tutelares accesorias' como por ejemplo los permisos sindicales. Para *ue el )uero pueda cumplir su )inalidad protectora' debe ser general' o sea comprensi%o de todas las acti%idades sindicales< debe ser amplio ! por lo tanto abarcar en lo posible a los directores' pero tambin a los a)iliados o socios del sindicato< debe ser completo !' por ende' la tutela debe comprender a todos los actos o actuaciones *ue causen algn tipo de perjuicio' !' )inalmente' debe ser per)ecto' permitiendo la mantencin ! %igencia e)ecti%a del contrato de trabajo del a)ectado' estableciendo' inclusi%e' la reintegracin a sus labores en caso de despido9OH. Tanto el Con%enio B9 como el #>D de la OIT' %igentes en nuestro pas' consagran disposiciones en esta materia. (l Con%enio B9 dispone en su art. #Z *ue los trabajadores deben go"ar de la adecuada proteccin contra todo acto de discriminacin tendiente a menoscabar su libertad sindical en relacin con su empleo' !a sea *ue el empleador condicione al trabajador a a)iliarse o no a)iliarse' como *ue se despida o perjudi*ue al trabajador en cual*uier )orma a causa de su a)iliacin sindical o de su participacin en acti%idades )uera de las $oras de trabajo o' con el consentimiento del empleador' durante las $oras del mismo. Por su parte' el Con%enio #>D en su art. #Z' estatu!e *ue los representantes de los trabajadores en la empresa deber.n go"ar de proteccin e)ica" contra todo acto *ue pueda perjudicarlos' incluido el despido por

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ra"n de su condicin de representante de los trabajadores' de sus acti%idades como tales' de su a)iliacin al sindicato' o de su participacin en la acti%idad sindical. /mbas normas se encuentran %igentes en nuestro sistema !' por ende' deben guiar al intrprete en la aplicacin de los preceptos tutelares. ebemos precisar *ue el )uero laboral establecido en el CT implica *ue el empleador no podr. poner trmino al contrato de trabajado sino con autori"acin pre%ia del jue" competente' *uien podr. concederla en caso de %encimiento del pla"o del contrato' conclusin del trabajo o ser%icio *ue dio origen al contrato' o por la procedencia de alguna de las causales de caducidad ,art. #:@-. (n estos casos el jue" en )orma e&cepcional ! )undadamente puede decretar la separacin pro%isional del trabajador de sus labores' con o sin derec$o a remuneracin. Si el jue" no autori"a el trmino del contrato' ordenar. inmediatamente la reincorporacin del trabajador suspendido de sus labores' disponiendo el pago ntegro de las remuneraciones adeudadas con sus respecti%os reajustes e intereses' en caso de *ue la suspensin $ubiere sido decretada sin derec$o a remuneracin. (l perodo de separacin se entender. como e)ecti%amente trabajado para todos los e)ectos legales ,art. #:@ inc. segundo-. /dem.s' el inc. )inal del art. @::9O: dispone *ue las in)racciones a las normas sobre )uero sindical se sancionar.n con multa a bene)icio )iscal' de #@ a :O unidades tributarias mensuales. 7uestro CT concreta los principios de los Con%enios B9 ! #>D !a mencionados' en una norma de trascendental importancia ,art. 8#D-' *ue pro$be en trminos amplios *ue se impida o di)iculte a los trabajadores su a)iliacin' o se los despida o perjudi*ue en cual*uier )orma por causa de su a)iliacin sindical o de su participacin en acti%idades sindicales' precisando' adem.s' *ue no se podr. condicionar su empleo a la a)iliacin o desa)iliacin a una organi"acin sindical. Luego' sus arts. 88@' 8>9' 8@>' 8:@' 89>' >OB ! >#O regulan el )uero cuando se constitu!e un sindicato' de los candidatos a directores' de los directores sindicales en ejercicio ! $asta seis meses despus de cesados en sus cargos< de los directores de )ederaciones' con)ederaciones ! centrales sindicales< de los trabajadores *ue negocian colecti%amente' ! de los integrantes de la comisin negociadora *ue no detentan el cargo de directores sindicales. 1(.3.1. F$%ro -$ n+o "% -on"#&#$A% $n "&n+&- #o (l CT dispone *ue desde el momento en *ue se realice la asamblea constituti%a go"ar.n del )uero sindical ,art. 8@>- los miembros de la directi%a a *uienes corresponda dic$o bene)icio segn el art. 8>D inc. tercero. 7o obstante' cesar. el )uero si no se e)ectuare el depsito del acta constituti%a dentro del pla"o establecido en el Cdigo ,art. 88@9O9-. /ntes de la re)orma' eran comunes las medidas de presin pre%enti%as o las represalias posteriores cuando se )ormaba un sindicato. (n este conte&to se $aca necesario e&tender este )uero por un lapso anterior a la )ormacin del sindicato' contemplando adem.s un bre%e perodo de )uero para los socios )undadores de la organi"acin' con posteridad a su constitucin. /simismo' era necesario un desarrollo jurisprudencial m.s completo de lo dispuesto en el art. 8#D citado anteriormente' el cual cristali"a las normas de los Con%enios B9 ! #>D de la OIT' al pro$ibir terminantemente *ue se despida o perjudi*ue en cual*uier )orma al trabajador por causa de su a)iliacin sindical o de su participacin en acti%idades sindicales' lo *ue conlle%a por aplicacin de las reglas generales la necesaria nulidad de toda medida en este sentido' inclusi%e el despido. (n este sentido' la Corte Suprema en una importante sentencia desarroll una interesante doctrina tutelar en esta materia' *ue anali"aremos m.s adelante en este mismo p.rra)o. Por lo e&puesto ! ante la necesidad de proteger e)ecti%amente la libertad sindical' la le! 7Z #B.:DB agreg tres incs. al art. 88#9OB estableciendo *ue los trabajadores *ue concurran a la constitucin de un sindicato de empresa' de establecimiento de empresa o de un sindicato interempresa' go"an de )uero laboral desde los die" das anteriores a la celebracin de la respecti%a asamblea constituti%a ! $asta treinta das de reali"ada. (ste )uero no podr. e&ceder de @O das !' en una misma empresa' los trabajadores podr.n go"ar de este )uero slo dos %eces durante cada a+o calendario ,art. 8>9-. e^u *uiere decir el legislador de la le! 7Z #B.:DB al $ablar de sindicato de Iestablecimiento de empresaJf (sta terminologa e&tra+a al CT podra generar con)usiones' por lo *ue con%iene aclarar *ue se trata del sindicato de empresa *ue se constitu!e en un establecimiento de la misma. Por su parte' los trabajadores *ue constitu!an un sindicato de trabajadores transitorios o e%entuales' go"an del )uero en comento ,desde los die" das anteriores a la celebracin de la respecti%a asamblea constituti%a-' $asta el da siguiente de la asamblea constituti%a. 7o obstante' este )uero los amparar. slo durante la %igencia del contrato si estu%ieren contratados a pla"o )ijo o por obra o ser%icio determinados' sin #:O

*ue sea necesario solicitar el desa)uero al trmino de cada uno de ellos. (ste )uero no e&ceder. de #D das !' en una misma empresa' los trabajadores podr.n go"ar del mismo slo dos %eces durante cada a+o calendario ,art. 8>9-. Con antelacin a estas enmiendas' la Corte Suprema reconoci )uero pre%io a los constitu!entes de los sindicatos ,art. 88# incs. tercero ! ss.-' en una importante sentencia' aplicando los principios ! garantas constitucionales %igentes en nuestro pas' en materia de libertad sindical9#O. Los $ec$os *ue originaron el juicio laboral consisten en el despido de dos trabajadores poco antes de la celebracin de la asamblea constituti%a del sindicato' de cu!a reali"acin se $aba in)ormado al empleador con antelacin. /l ser despedidos los actores' an no estaba constituido el sindicato' no obstante lo cual' con posterioridad' )ueron elegidos presidente ! secretario del mismo. La causal de trmino de contrato in%ocada por el empleador )ue la de necesidades de la empresa' establecimiento o ser%icio' sin *ue las circunstancias *ue la sustentaban )ueran detalladas en las comunicaciones pertinentes. La Corte Suprema conociendo del recurso de casacin en el )ondo' aplic directamente la garanta constitucional del art. #B 7Z #B sobre derec$o de sindicacin ! autonoma sindical' conclu!endo *ue Ientre la tesis de la ine&istencia del )uero de los candidatos a la primera eleccin sindical o su e&istencia sin conocimiento por el empleador de tal circunstancia' debe optarse decididamente por esta ltima' la *ue estar. acorde con la normati%a !' sobre todo' como se $a e&presado' recepciona la garanta constitucional del derec$o de sindicarse ! la autonoma de las organi"aciones sindicalesJ9##. (l 3.&imo Tribunal complementa este ra"onamiento citando otras situaciones donde el mismo CT consagra )uero oponible al empleador aun sin su conocimiento de tal circunstancia' como ocurre con los arts. 8O# ! >OB en relacin al >#:' donde el legislador )rente al derec$o del empleador de organi"ar ! dirigir su empresa opta por la tutela de bienes superiores' como el )uero maternal o la negociacin colecti%a' a los *ue debe agregarse el *ue ampara a los candidatos a directores sindicales en la primera eleccin9#8. La Corte se+al adem.s *ue' Ila sentencia recurrida' re%ocatoria de la de primer grado' es de )ec$a tres de agosto del a+o en curso' es decir' posterior a la rati)icacin por C$ile ! %igencia en nuestro pas de los Con%enios Internacionales del Trabajo 7Zs. 9:' B9 ! #>D' por lo *ue es de toda e%idencia *ue )rente a e%entuales dudas *ue pudiere o)recer nuestro derec$o interno' se deben considerar los preceptos de la normati%a internacional' especialmente teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo DZ de la Constitucin Poltica de la RepblicaJ9#>. Por otra parte' la sentencia cit lo dispuesto en el art. 8#D del CT' *ue pro$be' entre otras situaciones' despedir a un trabajador por causa de su a)iliacin sindical o de su participacin en acti%idades sindicales' indicando respecto de los demandantes *ue Ien tanto el despido de los recurrentes sea nulo' por aplicacin del precepto antes transcrito' es dable concluir *ue pudieron ser elegidos %.lidamente como directores sindicales' en la asamblea respecti%a' desde la cual go"aron del )uero pre%isto en el artculo 8@> del Cdigo del TrabajoJ9#@. (l )allo precis *ue el )uero sindical para generar plenos e)ectos debe comprender necesariamente el perodo anterior a la )ormacin del sindicato' pues en caso contrario la garanta )undamental del derec$o de sindicacin no estara debidamente resguardada9#D. (sta interesante sentencia constitu! un trascendental precedente para los nue%os incisos del art. 88#' dando directa aplicacin a las normas constitucionales ! a los Con%enios de la OIT 7Zs. 9:' B9 ! #>D' los cuales deben ilustrar al intrprete de nuestra legislacin. 1(.3.2. F$%ro +% !o" - n+&+ #o" +&r%-#or%" /simismo' la le! establece *ue los trabajadores de los sindicatos de empresa' de establecimiento de empresa' interempresa ! de trabajadores transitorios o e%entuales' *ue sean candidatos en la )orma prescrita en el Cdigo ,art. 8>:-' go"ar.n del )uero pre%isto en el inc. primero del art. 8@>' desde *ue el directorio en ejercicio comuni*ue por escrito al empleador o empleadores ! a la IT *ue corresponda' la )ec$a en *ue deba reali"arse la eleccin respecti%a ! $asta esta ltima. ic$a comunicacin deber. practicarse con una anticipacin no superior a *uince das de a*ul en *ue se e)ecte la eleccin. Si la eleccin se postergare' el )uero cesar. en la )ec$a en la *ue debi celebrarse a*ulla. (ste mecanismo tambin se aplicar. en el caso de elecciones para reno%ar parcialmente el directorio ,art. 8>9 CT9#H-. Con la re)orma de la le! 7Z #B.:DB' se aclara *ue este )uero )a%orece tambin a los trabajadores de los sindicatos interempresa ! de trabajadores transitorios o e%entuales *ue sean candidatos al directorio respecti%o.

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Indudablemente es imprescindible este )uero de los candidatos a directores' a )in de tutelar su libertad ! autntica independencia )rente al empleador. e otro modo' cada %e" *ue $ubiera reno%acin del directorio' correra serio peligro la libertad sindical ! la sobre%i%encia de la organi"acin. La le! dispone' adem.s' *ue en una empresa los mismos trabajadores podr.n go"ar del )uero de los candidatos a directores slo dos %eces durante el a+o calendario ,art. 8>9 inc. )inal CT-. 1(.3.3. F$%ro +% !o" +&r%-#or%" "&n+&- !%" %n %<%r-&-&o A C "# "%&" m%"%" +%".$7" +% -%" +o" %n "$" - r'o" (l art. 8@> del CT9#: dispone *ue los directores sindicales go"ar.n del )uero laboral establecido en la legislacin %igente' desde la )ec$a de su eleccin ! $asta seis meses despus de $aber cesado en el cargo' siempre *ue la cesacin en l no se $ubiere producido por censura de la asamblea sindical' por sancin aplicada por el tribunal competente en cu!a %irtud deban $acer abandono del mismo' o por trmino de la empresa. /simismo' durante la %igencia del )uero' el empleador no podr.' sal%o caso )ortuito o )uer"a ma!or' ejercer respecto de los directores sindicales las )acultades del jus %ariandi *ue establece el artculo #8. (n el caso de los directores de sindicatos de trabajadores e%entuales o transitorios cu!os contratos de trabajo sean a pla"o )ijo o por obra o ser%icio determinado' el )uero los amparar. slo durante la %igencia del respecti%o contrato' sin *ue se re*uiera solicitar su desa)uero al trmino de cada uno de ellos ,art. 8@> inc. )inal CT-. (n el ejercicio de sus )unciones los directores sindicales deben go"ar de una estabilidad mnima ! de la su)iciente independencia a )in de reali"ar su labor. / pesar de la proteccin legal dispensada' en la pr.ctica' muc$as %eces el empleador impone su %oluntad' especialmente en los sindicatos dbiles' despidiendo al director' negociando su Iindemni"acin del )ueroJ o integr.ndolo en la estructura de la empresa' por ejemplo en el departamento de bienestar de la misma. 1(.3.(. F$%ro +% !o" +&r%-#or%" +% f%+%r -&on%"@ -onf%+%r -&on%" A -%n#r !%" "&n+&- !%" La legislacin dispone *ue todos los miembros del directorio de una )ederacin o con)ederacin mantendr.n el )uero laboral por el *ue est.n amparados al momento de su eleccin en ella por todo el perodo *ue dure su mandato ! $asta seis meses despus de e&pirado el mismo' an cuando no conser%en su calidad de dirigentes sindicales de base. ic$o )uero se prorrogar. mientras el dirigente de la )ederacin o con)ederacin sea reelecto en perodos sucesi%os ,art. 8:@ CT-. La T $a se+alado *ue en las elecciones de los directores de las )ederaciones ! con)ederaciones' no es necesario cumplir con las )ormalidades establecidas en los arts. 8>: ! 8>9 del CT ,sobre las candidaturas para las elecciones del directorio sindical ! )uero de los candidatos-' para el pleno goce del )uero establecido en el art. 8:@ del mismo cuerpo legal' al tenor de lo dispuesto en esta ltima norma9#9. (l Cdigo establece' adem.s' *ue go"ar.n de )uero los integrantes del directorio de una central sindical *ue' al momento de su eleccin en ella' estu%ieren amparados por )uero laboral o *ue sean directores de una asociacin gremial' durante el perodo por el cual dure su mandato en la central ! $asta seis meses despus de e&pirado ste. ic$o )uero se mantendr. an cuando el director de la central deje de ser dirigente de su organi"acin base ! mientras ste sea reelecto en perodos sucesi%os en el directorio de la central. /dem.s' los miembros del directorio de una central sindical *ue sean directores de una asociacin de )uncionarios de la administracin ci%il del (stado ! de las municipalidades' go"ar.n de inamo%ilidad )uncionaria' durante el mismo lapso !a se+alado ,art. 89>-. Como precisan T$a!er ! 7o%oa' es per)ectamente posible *ue el dirigente de la Central no sea dirigente de una organi"acin de base' caso en el cual no go"ar. del )uero contemplado en la le!9#B. 1(.3.*. F$%ro +% !o" #r 5 < +or%" G$% n%'o-& n -o!%-#&) m%n#% Por otra parte' nuestra legislacin contempla como medida protectora' )uero sindical para todos los trabajadores *ue negocian colecti%amente en )orma reglada durante el perodo de negociacin. (s as como se se+ala *ue los trabajadores in%olucrados en una negociacin colecti%a go"ar.n del )uero establecido en la legislacin %igente' desde los die" das anteriores a la presentacin de un pro!ecto de contrato colecti%o ! $asta treinta das despus de la suscripcin de este ltimo' o de la )ec$a de noti)icacin a las partes del )allo arbitral *ue se $ubiere dictado ,art. >OB98O-. La le! 7Z #B.:DB ampli el pla"o de este )uero $asta >O das despus de la suscripcin del contrato colecti%o' o de la )ec$a de noti)icacin a las partes del )allo arbitral' !a *ue el anterior se prolongaba slo $asta la )ec$a se suscripcin del respecti%o instrumento.

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(sta es una norma importante de tutela de la negociacin colecti%a como e&presin esencial de la libertad sindical. Sin embargo' algunas %eces las represalias empresariales igualmente a)ectan a los trabajadores *ue negociaron colecti%amente. /nte estas situaciones creemos trascendental el desarrollo de una jurisprudencia protectora' de )omento de la libertad sindical' basada en toda la normati%a %igente e&istente en esta materia; constitucional' internacional ! legal' ! *ue' en nuestra opinin' $a tenido escaso impacto en los )allos de nuestros tribunales. 7o se re*uerir. solicitar el desa)uero de a*uellos trabajadores sujetos a pla"o )ijo' cuando dic$o pla"o e&pirare dentro del perodo a *ue se re)iere este )uero ,art. >OB inc. segundo-. 1(.3./. F$%ro +% !o" &n#%'r n#%" +% ! -om&"&3n n%'o-& +or G$% no +%#%n# n %! - r'o +% +&r%-#or%" "&n+&- !%" Las coaliciones de $ec$o no son un sindicato permanente' con un directorio permanente' lo cual justi)icaba plenamente esta proteccin especial para los integrantes de la comisin negociadora' una %e" cesada la negociacin. (n an.loga situacin' se presentaba el caso de los sindicatos *ue censuraron su comisin negociadora ! eligieron otra nue%a' donde puede $aber integrantes de la misma *ue no )ormen parte del directorio' como normalmente sucede por disposicin legal. (n este conte&to el CT dispone *ue el )uero para los in%olucrados en la negociacin se e&tender. por treinta das adicionales contados desde la terminacin del procedimiento de negociacin' respecto de los integrantes de la comisin negociadora *ue no estn acogidos al )uero sindical. Sin embargo' no se re*uerir. solicitar el desa)uero de a*uellos trabajadores sujetos a contrato a pla"o )ijo' cuando dic$o pla"o e&pirare dentro del re)erido perodo de treinta das ,art. >#O-. Con la ltima re)orma' el )uero de los trabajadores *ue negocian ,art. >OB- se e&tiende $asta >O das posteriores a la suscripcin del respecti%o instrumento' por lo *ue opinamos *ue este )uero del art. >#O est. de m.s por innecesario' !a *ue dice Ise e&tender. por treinta das adicionales contados desde la terminacin del procedimiento de negociacinJ' lo cual ocurre autom.ticamente por aplicacin del art. >OB. Otra interpretacin *ue podra postularse' es *ue como la norma empie"a diciendo Iel )uero a *ue se re)iere el artculo anterior se e&tender....J' debiera entenderse *ue en de)initi%a los integrantes de la comisin negociadora *ue no estn acogidos al )uero sindical tendran sesenta ! no treinta das de )uero e&tra.

1(.(. LAS PRBCTICAS DESLEALES

Complemento del )uero sindical son las pr.cticas desleales o antisindicales. (l origen de las pr.cticas desleales se remonta a la le! 7acional de Relaciones del Trabajo de (stados =nidos' en #B>D' conocida como le! Lagner' *ue pro$be determinadas conductas patronales *ue se cali)ican como de Ipr.cticas deslealesJ. La pro$ibicin de estas pr.cticas en el sistema norteamericano busca proteger el ejercicio de los derec$os sindicales en un es*uema general de I)air pla!J procurando' asimismo' *ue las limitaciones *ue se impongan al Ilibre juegoJ de las partes estn )undadas en la necesidad de introducir o asegurar la tica de las relaciones laborales98#. La le! Lagner dispone *ue el empleador no puede en )orma alguna inter)erir' restringir o coaccionar a los trabajadores por su participacin en las acti%idades sindicales' por protestar por sus condiciones de trabajo o a)iliarse a organi"aciones laborales con la )inalidad de negociar colecti%amente. La %igilancia de las acti%idades del sindicato' la utili"acin de espas sindicales' interrogar a los trabajadores sobre estas acti%idades' las amena"as a los miembros del sindicato ! las promesas a *uienes desistan de su militancia sindical son acti%idades pro$ibidas para el empresario ! constitu!en pr.cticas laborales injustas988. Por su parte' el sindicato tampoco puede restringir o coaccionar a los trabajadores en el uso de sus derec$os tutelados por la legislacin. Posteriormente' en #B@:' la le! de Relaciones ObreroAPatronales o Ta)tAMartle!' estatu!e en el derec$o norteamericano *ue estas pr.cticas tambin pueden ser reali"adas por las agrupaciones de trabajadores' como ocurre en los casos de %iolencia' desrdenes o establecimiento de pi*uetes *ue inter)ieran con los trabajadores o con el pblico dentro o )uera de las instalaciones del empresario98>. =na di)erencia de esta tcnica tutelar respecto del )uero sindical es *ue ste se inicia como una proteccin al director sindical )rente a la e%entualidad del despido' lo cual $a e%olucionado $asta la tutela del trabajador contra todo acto perjudicial para su accin sindical o por causa de la misma. Por el contrario' las pr.cticas desleales constitu!en una limitacin estatal al libre juego de los actores sociales' inclu!endo entre otros $ec$os el despido antisindical98@.

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Otra distincin entre estas dos medidas tutelares' es *ue el )uero sindical por su naturale"a es unilateral' a di)erencia de las pr.cticas desleales cu!a bilateralidad implica *ue tambin pueden cometerse por las organi"aciones de trabajadores98D. (l artculo 8Z del Con%enio B9 de la OIT dispone *ue las organi"aciones de trabajadores ! empleadores deber.n go"ar de adecuada proteccin contra todo acto de injerencia de unas respecto de las otras' !a se realice directamente o por medio de sus agentes o miembros' en su constitucin' )uncionamiento o administracin. / modo ejemplar' esta norma establece *ue son actos de injerencia el )omentar la constitucin de sindicatos de trabajadores dominados por el empleador o sus organi"aciones' o sostener econmicamente a las organi"aciones de trabajadores a )in de controlarlas. Otro principio )undante de las pr.cticas desleales es el Iprincipio de pure"aJ consistente en *ue las organi"aciones pro)esionales deben ser slo de trabajadores o empleadores' !a *ue no es con%eniente la e&istencia de sindicatos mi&tos. (ste principio permite garanti"ar la libertad sindical )rente al empleador ! sus organi"aciones98H. 7uestro CT regula las pr.cticas desleales en sus libros III ! I0' arts. 89B ! ss. sobre Ilas pr.cticas desleales o antisindicales ! de su sancinJ ! >9: ! ss. Isobre las pr.cticas desleales en la negociacin colecti%a ! de su sancinJ' respecti%amente. (studiaremos esta materia de la siguiente )orma; a- concepto ! alcance de las pr.cticas desleales' btitularidad' c- casos espec)icos' d- e)ectos ! e- procedimiento. 1(.(.1. Con-%.#o A !- n-% +% ! " .r9-#&- " +%"!% !%" (l CT de)ine las pr.cticas desleales o antisindicales' en su libro III destinado a regular las organi"aciones sindicales' como las acciones *ue atenten contra la libertad sindical ,arts. 89B ! 8BO-. Por su parte' el Cdigo de)ine las pr.cticas desleales en la negociacin colecti%a' en su libro I0 *ue reglamenta este tipo de negociacin' como las acciones *ue entorpe"can la negociacin colecti%a ! sus procedimientos ,arts. >9: ! >99-. Cabe preguntarse por *u el legislador $a separado la regulacin de las pr.cticas desleales' distinguiendo entre los atentados a la libertad sindical ! a la negociacin colecti%a. La e&plicacin de esta doble regulacin obedece a una nocin restricti%a de libertad sindical' como )acultad de constituir sindicatos ! de a)iliarse ! desa)iliarse de los mismos. Sin embargo' como se+al.ramos en los captulos iniciales de esta obra' la libertad sindical comprende tanto la organi"acin como la autonormacin ! la autotutela sindical en un solo todo inseparable e indi%isible. (l alcance *ue debemos dar a esta normati%a debe regirse por los principios constitucionales %igentes *ue consagran plenamente la libertad sindical en todo su sentido ! e&tensin' lo cual se encuentra re)or"ado por el art. DZ de la CPR' el Pacto Internacional de erec$os (conmicos' Sociales ! Culturales' ! los Con%enios 9: ! B9 de la OIT. 7o obstante la doble regulacin' en sus e)ectos pr.cticos las pr.cticas desleales comprenden todas las )acetas ! atributos de la libertad sindical. (n este conte&to podemos de)inir las pr.cticas desleales como toda accin u omisin *ue atente contra la libertad sindical' especialmente a*uellas *ue a)ecten la negociacin colecti%a' sus procedimientos ! el derec$o de $uelga. (n conclusin' postulamos un concepto amplio de las pr.cticas desleales en nuestro ordenamiento' sin perjuicio de su doble regulacin legislati%a. /simismo' anali"ando los ejemplos espec)icos de pr.cticas desleales *ue menciona nuestro legislador' apreciamos una tutela amplia de la misma' acorde con los atributos de la libertad sindical. 1(.(.2. T&#$! r&+ + 7uestra legislacin consagra plenamente la bilateralidad de las pr.cticas desleales' uno de los caracteres *ue las di)erencia del )uero sindical. (n e)ecto' el CT distingue entre las pr.cticas desleales *ue pueden reali"ar el empleador ,arts. 89B ! >9:-' de las *ue pueden reali"ar los trabajadores' sus organi"aciones sindicales o stos ! el empleador ,arts. 8BO ! >99-. (l Cdigo contempla incluso la posibilidad de pr.cticas desleales reali"adas por cual*uier persona en su art. 8B#' por ejemplo de las directi%as polticas o los )uncionarios de gobierno98:.

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1(.(.3. C "o" %".%-,f&-o" (l legislador sin intencin de ser ta&ati%o' sino meramente enunciati%o' se+ala di%ersos casos de pr.cticas desleales' *ue estudiaremos a continuacin. 1 . .3.1. Atentados a la libertad colectiva de constitucin Cuando se impida u obligue a un trabajador a promo%er la )ormacin de una organi"acin sindical ,art. 8B# a-< cuando se obstaculice la )ormacin de un sindicato ejerciendo presiones mediante amena"as de prdida del empleo o bene)icios' o del cierre de la empresa' establecimiento o )aena< el *ue maliciosamente ejecute actos tendientes a alterar el *urum de un sindicato ,art. 89B a-' ! el *ue o)re"ca u otorgue bene)icios especiales con el )in e&clusi%o de desestimular la )ormacin de un sindicato ,art. 89B c-. /simismo' el CT dispone *ue son pr.cticas desleales de los trabajadores' sus organi"aciones sindicales o stos ! el empleador' cuando se acuerde con el empleador la ejecucin por parte de ste de alguna de las pr.cticas desleales atentatorias contra la libertad sindical *ue $emos mencionado' ! el *ue presione indebidamente al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos ,art. 8BO a-. 1 . .3.2. Atentados a libertad colectiva de a,iliacin . desa,iliacin Cometen estos atentados los *ue ejer"an )uer"a )sica o moral en los trabajadores a )in de obtener su a)iliacin o desa)iliacin sindical o para *ue un trabajador se abstenga de pertenecer a un sindicato ,art. 8B# a-< cuando se ejer"an presiones mediante amena"as de prdida del empleo o bene)icios' o del cierre de la empresa' establecimiento o )aena a )in de e%itar la a)iliacin de un trabajador a un sindicato ,art. 89B letras a ! d-< cuando se realicen actos de injerencia sindical' tales como ejercer presiones conducentes a *ue los trabajadores ingresen a un sindicato determinado o condicionar la contratacin de un trabajador a la )irma de una solicitud de a)iliacin a un sindicato o de una autori"acin de descuento de cuotas sindicales por planillas de remuneraciones ,art. 89B e-' ! el *ue ejer"a discriminaciones indebidas entre trabajadores con el )in e&clusi%o de incenti%ar o desestimular la a)iliacin o desa)iliacin sindical ,art. 89B )-. Por otra parte' la le! establece *ue son pr.cticas desleales de los trabajadores' sus organi"aciones sindicales o stos ! el empleador' cuando se acuerde con el empleador la ejecucin por parte de ste de alguna de las pr.cticas desleales atentatorias contra la libertad sindical *ue $emos mencionado' ! el *ue presione indebidamente al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos ,art. 8BO a-. 1 . .3.3. Atentados a la libertad colectiva de ,ederacin Son aplicables en estos casos todas las normas sobre pr.cticas desleales. 1 . .3. . Atentados contra la libertad colectiva de reglamentacin0 de re$resentacin . de disolucin Cuando se ejer"an actos de injerencia sindical' tales como inter%enir acti%amente en la organi"acin del sindicato ,art. 89B e-. / su %e"' se dispone *ue son pr.cticas desleales de los trabajadores' sus organi"aciones sindicales o stos ! el empleador' cuando se acuerde con el empleador la ejecucin por parte de ste de algn acto de injerencia sindical' ! el *ue presione indebidamente al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos ,art. 8BO a-. Sin duda el concepto de actos de injerencia ,contemplado en el art. 8Z del Con%enio B9 de la OIT- es bastante amplio ! el legislador slo se limita a dar algunos ejemplos al respecto. /dem.s' la consagracin legislati%a de los actos de injerencia establece en )orma directa el principio de pure"a en nuestro sistema. 1 . .3.5. Atentados a la libertad colectiva de actuacin sindical. Cuando por cual*uier medio se entorpe"ca o impidan la libertad de opinin de los miembros de un sindicato ,art. 8B# b-< cuando se obstaculice el )uncionamiento de sindicatos de trabajadores neg.ndose injusti)icadamente a recibir a sus dirigentes ,art. 89B a-< cuando se niegue a proporcionar a los dirigentes del o de los sindicatos base la in)ormacin a *ue se re)ieren los incisos *uinto ! se&to del artculo >#D ,art. 89B b989-< cuando se ejecuten actos de injerencia sindical' tales como inter%enir acti%amente en la organi"acin de un sindicato ! cuando se discrimine entre los di%ersos sindicatos e&istentes otorgando a uno ! no a otros' injusta ! arbitrariamente' )acilidades o concesiones e&tracontractuales ,art. 89B e-' ! el *ue apli*ue las estipulaciones de un contrato o con%enio colecti%o a los trabajadores a *ue se re)iere el artculo >@H ,sobre

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e)ecto e&tensi%o de los instrumentos colecti%os- sin e)ectuar el descuento o la entrega al sindicato de lo descontado segn dic$a norma dispone ,art. 89B g98B-. ebemos destacar *ue producto de las enmiendas de la le! 7Z #B.:DB se re)or" la obligacin de in)ormar con la ,nue%a letra b- del art. 89B' as como el deber del empleador de entregar al sindicato lo descontado segn el art. >@H ,letra g-. /simismo' se dispone *ue son pr.cticas desleales de los trabajadores' sus organi"aciones sindicales o stos ! el empleador' cuando se acuerde con el empleador la ejecucin por parte de ste de alguna de las pr.cticas desleales atentatorias contra la libertad sindical *ue $emos mencionado' ! el *ue presione indebidamente al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos ,art. 8BO a-< cuando se acuerde con el empleador el despido de un trabajador u otra medida o discriminacin indebida por no $aber ste pagado multas' cuotas o deudas a un sindicato ! el *ue de cual*uier modo presione al empleador en tal sentido ,art. 8BO b-< cuando se apli*uen sanciones de multas o de e&pulsin a un a)iliado por no $aber acatado una decisin ilegal o por $aber presentado cargos o dado testimonio en juicio' ! cuando los directores sindicales se nieguen a dar curso a una *ueja o reclamo de un a)iliado en represalia por sus crticas a la gestin de a*ulla ,art. 8BO c-< el *ue de cual*uier modo presione al empleador a )in de imponerle la designacin de un determinado representante' de un directi%o u otro nombramiento importante para el procedimiento de negociacin ! el *ue se niegue a negociar con los representantes del empleador e&igiendo su reempla"o o la inter%encin personal de ste ,art. 8BO d-' ! cuando los miembros del directorio de la organi"acin sindical di%ulguen a terceros ajenos a ste los documentos o la in)ormacin *ue $a!an recibido del empleador ! *ue tengan el car.cter de con)idencial o reser%ados ,art. 8BO e-. Por otra parte' el Cdigo dispone en su art. >9: *ue tambin incurren en pr.cticas desleales los empleadores *ue se nieguen a recibir a los representantes de los trabajadores o a negociar con ellos en los pla"os ! condiciones *ue establece la le! ! cuando se ejer"an presiones para obtener el reempla"o de los mismos ,letra a-< el *ue se niegue a suministrar la in)ormacin necesaria para la justi)icacin de sus argumentaciones ,letra b-< el *ue ejecute durante el proceso de la negociacin colecti%a acciones *ue re%elen una mani)iesta mala )e *ue impida el normal desarrollo de la misma ,letra c-< el *ue ejer"a )uer"a )sica en las cosas' o )sica o moral en las personas' durante el procedimiento de negociacin colecti%a ,letra d-' ! el *ue $aga uso indebido o abusi%o de las )acultades *ue concede el inciso segundo del artculo >#: o realice cual*uier pr.ctica arbitraria o abusi%a con el objeto de di)icultar o $acer imposible la negociacin colecti%a ,letra e-. (n la misma lnea' el art. >99 del CT dispone *ue ser.n tambin consideradas pr.cticas desleales en la negociacin colecti%a' por parte del trabajador' de las organi"aciones sindicales o de stos ! del empleador en su caso' las acciones *ue se ejecuten durante el proceso de la negociacin colecti%a *ue re%elen una mani)iesta mala )e *ue impida el normal desarrollo de la misma ,letra a-< los *ue ejer"an )uer"a )sica en las cosas' o )sica o moral en las personas durante el procedimiento de negociacin colecti%a ,letra b-< los *ue acuerden con el empleador la ejecucin por parte de ste de pr.cticas atentatorias contra la negociacin colecti%a ! sus procedimientos' en con)ormidad a las disposiciones precedentes' ! los *ue presionen )sica o moralmente al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos ,letra c-' ! los miembros de la comisin negociadora *ue di%ulguen a terceros ajenos a sta los documentos o la in)ormacin *ue $a!an recibido del empleador ! *ue tengan el car.cter de con)idencial o reser%ados ,letra d-. (s destacable la amplitud de materias *ue abarcan desde una perspecti%a conceptual las pr.cticas desleales en nuestro sistema' comprendiendo a la libertad sindical en toda su magnitud' con %arios ejemplos enunciati%os ! no ta&ati%os *ue permiten la m.s e&tensa interpretacin tutelar de la libertad sindical ! sus di%ersas )acetas. /dem.s' esta normati%a consagra conceptos de gran importancia' como la buena )e en la negociacin ! la pro$ibicin absoluta de los actos de injerencia sindical' lo *ue )aculta al intrprete para sancionar otras conductas u omisiones como pr.cticas desleales' aun*ue no se encuentren e&presamente mencionadas en el Cdigo. /simismo se proscriben las discriminaciones' la utili"acin de la )uer"a )sica ! moral ! se contempla como pr.ctica desleal *ue el empleador se niegue a suministrar la in)ormacin necesaria para justi)icar sus argumentaciones en la negociacin colecti%a. 7o obstante' como %eremos m.s adelante' este mecanismo tutelar $a sido particularmente ine)iciente para sal%aguardar el principio de libertad sindical.

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1(.(.(. Ef%-#o" Las pr.cticas desleales pueden tener dos tipos de e)ectos; los penales ! los laborales. Siempre tendr.n e)ectos laborales' ! slo e&cepcionalmente tendr.n e)ectos penales cuando las conductas antisindicales o desleales con)iguren )altas' simples delitos o crmenes ,arts. 8B> ! >BO-. Los e)ectos laborales son de dos tipos; reparatorios ! sancionatorios. Los reparatorios buscan un triple objeti%o9>O' por un lado el cese de la conducta si sta contina ejecut.ndose ,tutela in$ibitoria-' por otro el retorno al estado anterior a los $ec$os constituti%os de la pr.ctica antisindical ,tutela restitutoria o reposicin- ! por ltimo la reparacin de sus perjuicios ,tutela resarcitoria-. (n esta materia el art. >9B inc. tercero se remite en el procedimiento a los dispuesto en el art. 8B8. (n e)ecto' el CT dispone *ue la sentencia *ue estable"ca la pr.ctica antisindical o desleal deber. disponer *ue se subsanen o enmienden los actos *ue constitu!en dic$a pr.ctica< el pago de la multa a *ue se re)iere la le!' )ijando su monto' ! *ue se reincorpore en )orma inmediata a los trabajadores sujetos a )uero laboral separados de sus )unciones' si esto no se $ubiere e)ectuado antes ,art. 8B8 inc. dcimo9>#-. Por su parte' el art. >9B inc. )inal agrega ,para las pr.cticas desleales de los arts. >9: ! ss.- *ue el ju"gado respecti%o ordenar. el cese de la conducta o medida constituti%a de pr.ctica desleal ! podr. reiterar las multas $asta el cese de la misma. /dem.s' si la pr.ctica antisindical $ubiere implicado el despido de un trabajador respecto de *uien se $a!a acreditado *ue se encuentra amparado por el )uero establecido en los artculos 88#' 88@' 88B' 8>9' 8@> ! >OB' el 2ue"' en su primera resolucin dispondr.' de o)icio o a peticin de parte' la inmediata reincorporacin del trabajador a sus labores' sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo #:@' en lo pertinente ,art. 8B8 inc. no%eno9>8-. Complementando lo anterior' el art. 8B@9>> establece *ue si una o m.s de las pr.cticas antisindicales o desleales establecidas en este Libro ,arts. 89B a 8B@ bis- o en el Ttulo 0III del Libro I0 ,arts. >9: a >BO-' $an implicado el despido de trabajadores no amparados por )uero laboral' el despido no producir. e)ecto alguno ,art. 8B@ inc. primero-. (stas nue%as normas buscan per)eccionar la tutela de la libertad sindical' !a *ue con la anterior redaccin del inc. )inal del art. 8B8 se dispona *ue si la pr.ctica desleal importaba la terminacin del contrato de trabajo' deban aplicarse las normas generales *ue regulan la materia ,art. #DB ! ss.-' adem.s de una multa' sin posibilidad de decretar el reintegro del trabajador despedido' sal%o *ue $a!a go"ado de )uero. =n gran a%ance jurisprudencial en esta materia' lo constitu! una sentencia9>@' !a comentada en esta obra' de la Corte Suprema *ue declaraba la nulidad absoluta del despido antisindical' legitimando la posterior eleccin de los a)ectados como directores del sindicato *ue se estaba constitu!endo. Cabe agregar *ue este lmite no se contemplaba en las Ipr.cticas desleales en la negociacin colecti%aJ' donde el art. >9B inc. )inal dispone *ue el ju"gado respecti%o ordenar. el cese de la conducta o medida constituti%a de pr.ctica desleal ! podr. reiterar las multas $asta el cese de la misma. Si bien desde die" das antes de la presentacin del pro!ecto de contrato colecti%o ! $asta treinta das despus del trmino de la negociacin los trabajadores cuentan con )uero ,art. >OB-' algunas de estas pr.cticas pueden ser anteriores o posteriores a estos pla"os' caso en el cual' ante un despido por pr.ctica desleal del art. >9: o >99' procedera la reincorporacin del trabajador en aplicacin de la re)erida norma ,art. >9B inc. )inal-. 7o obstante' el legislador *uiso estatuir e&presamente la procedencia de la reincorporacin en estos casos en el art. 8B@. La nue%a precepti%a dispone *ue el trabajador podr. optar entre la reincorporacin decretada por el tribunal o el derec$o a la indemni"acin establecida en el artculo #H>' con el correspondiente recargo !' adicionalmente' a una indemni"acin *ue )ijar. el jue" de la causa' la *ue no podr. ser in)erior a tres meses ni superior a once meses de la ltima remuneracin mensual ,art. 8B@ inc. tercero-. Con la actual precepti%a' no slo el despido ser. nulo ! proceder. la reincorporacin en los casos de trabajadores amparados con )uero sindical' sino tambin cuando un despido atente en contra de la libertad sindical ! a)ecte a un trabajador sin )uero. Se trata del reconocimiento e&preso en nuestra legislacin del despido antisindical' de)inido como todo despido *ue directa o indirectamente atenta o amena"a a la libertad sindical indi%idual o colecti%a. (s destacable' adem.s' *ue la nue%a norma en comento supera la actual di%isin sistem.tica del CT en materia de pr.cticas desleales' siendo aplicable a los arts. 89B ! ss. ! a los arts. >9: ! ss. Con esta regulacin' nuestro pas se enmarca dentro de la doctrina postulada por la OIT en esta materia. (n e)ecto' el CLS $a dic$o *ue los gobiernos deben tomar medidas para proteger a los trabajadores contra actos *ue' como el despido' pueden acarrear una discriminacin antisindical en materia de empleo9>D. /simismo' dic$o Comit opina *ue no se concede una proteccin su)iciente contra los actos de discriminacin antisindical' mencionados en el Con%enio B9' cuando' en la pr.ctica' la legislacin nacional #::

permite a los empleadores *ue paguen la indemni"acin correspondiente al trmino de contrato' aun*ue el moti%o real de despido sea su a)iliacin a un sindicato o su acti%idad sindical9>H. (n el mismo sentido este organismo $a dic$o *ue no se deberan autori"ar los actos de discriminacin antisindical bajo prete&to de despido por ra"ones econmicas9>: ! *ue ante un despido antisindical debe e&istir la posibilidad de reintegro del a)ectado a su puesto de trabajo9>9. Por su parte' los e)ectos laborales sancionatorios buscan pre%enir e in$ibir la reali"acin de estas pr.cticas' por medio de multas ! de medidas de publicidad. (l Cdigo dispone *ue las pr.cticas antisindicales o desleales ser.n sancionadas con multas de die" a ciento cincuenta unidades tributarias mensuales' tenindose en cuenta para determinar su cuanta la gra%edad de la in)raccin ! la circunstancia de tratarse o no de una reiteracin. (stas multas ser.n a bene)icio del Ser%icio 7acional de Capacitacin ! (mpleo ,arts. 8B8 incs. primero9>B ! segundo-. Por un desa)ortunado ol%ido del legislador' la multa en el caso de las pr.cticas desleales de los arts. >9: ! ss. se mantu%o en un monto m.s bajo' de una unidad tributaria mensual a die" unidades tributarias anuales ,>9B incs. primero ! segundo-. /simismo' la T deber. lle%ar un registro de las sentencias condenatorias por pr.cticas antisindicales o desleales' debiendo publicar semestralmente la nmina de empresas ! organi"aciones sindicales in)ractoras. Para este e)ecto' el tribunal en%iar. a la ireccin del Trabajo copia de los )allos respecti%os ,art. 8B@ bis9@O-. /ntes de la re)orma' la publicacin proceda slo en los casos de reincidencia. 1(.(.*. Pro-%+&m&%n#o (l conocimiento ! resolucin de las in)racciones por pr.cticas desleales o antisindicales corresponder. a los 2u"gados de Letras del Trabajo ,art. 8B8 inc. tercero9@#-. (n esta materia nue%amente el art. >9B inc. tercero se remite en el procedimiento a lo dispuesto en el art. 8B8 incs. cuarto ! ss.9@8. La nue%a normati%a dispone *ue la IT deber. denunciar al tribunal competente' los $ec$os *ue estime constituti%os de pr.cticas antisindicales o desleales de los cuales tome conocimiento' ! acompa+ar. a dic$a denuncia' el in)orme de )iscali"acin correspondiente. Los $ec$os constatados de *ue d cuenta dic$o in)orme' constituir.n presuncin legal de %eracidad' con arreglo al inciso )inal del artculo 8> del decreto con )uer"a de le! 7Z8' de #BH:' del 3inisterio del Trabajo ! Pre%isin Social. /simismo' la IT podr. $acerse parte en el juicio *ue por esta causa se entable. Sin perjuicio de lo anterior' cual*uier interesado podr. denunciar conductas antisindicales o desleales ! $acerse parte en el proceso. Las partes podr.n comparecer personalmente' sin necesidad de patrocinio de abogado. Recibida la denuncia' el jue" citar. a declarar al denunciado' orden.ndole acompa+ar todos los antecedentes *ue estime necesarios para resol%er. Citar. tambin a la misma audiencia al denunciante ! a los presuntamente a)ectados' para *ue e&pongan lo *ue estimen con%eniente acerca de los $ec$os denunciados. La citacin se e)ectuar. por carta certi)icada' dirigida a los domicilios *ue )iguren en el in)orme de )iscali"acin ! se entender. practicada al se&to da $.bil desde la )ec$a de su recepcin por el correo respecti%o ,art. @:9 bis-. La re)erida audiencia deber. reali"arse en una )ec$a no anterior al *uinto ni posterior al dcimo da siguiente a la )ec$a de la citacin. Con el mrito del in)orme de )iscali"acin' de lo e&puesto por los citados ! de las dem.s pruebas acompa+adas al proceso' las *ue apreciar. en conciencia' el jue" dictar. sentencia en la misma audiencia o dentro de tercero da. Copia de esta sentencia' deber. remitirse a la ireccin del Trabajo' para su registro. Respecto del despido antisindical estatuido por el nue%o art. 8B@' el trabajador deber. intentar la accin correspondiente dentro del pla"o a *ue se re)iere el artculo #H9' esto es dentro del pla"o de sesenta da $.biles desde la separacin. eProcede la suspensin del pla"o contemplada en el art. #H9 inc. )inalf Por cierto' !a *ue la le! no distingue ! adem.s de esta )orma se tutela de mejor )orma la libertad sindical. (l procedimiento aplicable a esta reclamacin ser. el estatuido en el art. 8B8' disponiendo e&presamente la le! *ue el jue" de la causa deber. re*uerir el in)orme de )iscali"acin a *ue se re)iere dic$a norma. (n estos casos' el CT establece *ue el trabajador podr. optar entre la reincorporacin decretada por el tribunal o el derec$o a la indemni"acin establecida en el artculo #H>' con el correspondiente recargo !' adicionalmente' a una indemni"acin *ue )ijar. el jue" de la causa' la *ue no podr. ser in)erior a tres meses ni superior a once meses de la ltima remuneracin mensual9@>. (n caso de optar por esta ltima indemni"acin' su monto ser. )ijado incidentalmente por el tribunal *ue cono"ca de la causa.

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(s con%eniente *ue el monto de la indemni"acin adicional sea determinado por el jue" dentro del marco establecido por este artculo. e^u deberemos entender por el correspondiente recargo de la indemni"acin del art. #H>f (l >OQ a *ue $ace re)erencia el art. #H9 letra a-. Por otra parte' e*u ocurre si el empleador se niega terminantemente a la reincorporacinf (ste caso no se contempla en la norma' pero estimamos *ue deber. seguir pagando la remuneracin al trabajador mientras no se produ"ca la reincorporacin e)ecti%a' considerando este lapso como e)ecti%amente trabajado para todos los e)ectos legales. (n todo caso' siempre el trabajador podr. optar )inalmente por el pago de la indemni"acin por a+os de ser%icio' con el recargo se+alado ! adem.s la indemni"acin adicional *ue determine el jue". (n el caso de las Ipr.cticas desleales en la negociacin colecti%aJ el CT reitera *ue las partes est.n )acultadas para )ormular la respecti%a denuncia directamente ante el tribunal ! *ue las partes podr.n comparecer personalmente' sin necesidad de patrocinio de abogado ,art. >9B incs. tercero-. ebemos tener presente *ue el art. 88O 7Z @' dentro de los )ines sindicales' estatu!e *ue las organi"aciones de trabajadores podr.n actuar como parte en los juicios o reclamaciones' de car.cter judicial o administrati%o' *ue tengan por objeto denunciar pr.cticas desleales. Ninalmente' cabe comentar *ue el nue%o procedimiento abre%iado contemplado por al le! 7Z #B.:DB responde a la ine)iciencia pr.ctica de la normati%a anterior' *ue no permiti una tutela e)ica" en los $ec$os. /l respecto' Cor%era ! Cumucio $acen presente la necesidad de in%ertir la carga de la prueba en estas materias !a *ue para el o)endido muc$as %eces es imposible acreditar las in)racciones. /dem.s' proponen *ue se contemplen sanciones pecuniarias *ue %a!an en bene)icio del sindicato ! del trabajador a)ectado con la pr.ctica desleal9@@. Sin duda' estas medidas seran de gran importancia para alcan"ar una consagracin e)ecti%a de la libertad sindical en nuestro pas. ebemos se+alar' adem.s' *ue estimamos plenamente procedente la accin de proteccin en estos casos' en el entendido de *ue cual*uiera transgresin a la libertad sindical implica una %ulneracin de la garanta constitucional contemplada en el art. #B 7Z #B de la CPR.

1(.*. EL RECURSO DE PROTECCIN

=na de los mecanismos m.s no%edosos en nuestro sistema constitucional $a sido la accin de proteccin ,art. 8O CPR-. (n e)ecto' en los ltimos 8D a+os la procedencia de esta accin cautelar $a permitido una tutela e)ecti%a de numerosas garantas constitucionales' )ortalecindose la supremaca constitucional ! el principio de aplicacin directa de la Carta Nundamental en nuestro ordenamiento jurdico. /l respecto la CPR dispone lo siguiente; el *ue por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales su)ra pri%acin' perturbacin o amena"a en el legtimo ejercicio de los derec$os ! garantas *ue se se+alan' podr. ocurrir por s o por cual*uiera a su nombre' a la Corte de /pelaciones respecti%a' la *ue adoptar. de inmediato las pro%idencias *ue ju"gue necesarias para restablecer el imperio del derec$o ! asegurar la debida proteccin al a)ectado' sin perjuicio de los dem.s derec$os *ue pueda $acer %aler ante la autoridad o los tribunales correspondientes ,art. 8O-. entro de las garantas tuteladas con esta accin encontramos la libertad sindical contemplada en el art. #B 7Z #B de la Constitucin. Si bien se e&clu!e la garanta re)erida al derec$o de negociar colecti%amente ,art. #B 7Z #HZ inc. *uinto-' la posibilidad de negociar en )orma colecti%a debe entenderse tambin como parte de la libertad sindical' espec)icamente de la autonoma sindical' e&presamente consagrada en el art. #B 7Z #BZ inc. tercero. Lo anterior tanto desde una perspecti%a doctrinaria ,segn e&pusimos en los captulos iniciales de esta obra- como de derec$o positi%o. Re)uer"a esta interpretacin la especial tutela *ue contempla nuestro sistema constitucional respecto de los derec$os $umanos ,art. DZ-' lo cual debe entenderse plenamente aplicable a la libertad sindical' en toda su magnitud de potestad de autorgani"acin' autonormacin ! autotutela. Sin embargo' la pr.ctica re%ela la poca utili"acin de este gran instrumento de tutela' ! la nocin restricti%a de libertad sindical ! de autonoma sindical *ue maneja nuestra jurisprudencia. (n di%ersos )allos es posible obser%ar un criterio claramente restricti%o de libertad sindical9@D' sin perjuicio de *ue la naturale"a de las causas digan relacin con la libertad sindical slo en su perspecti%a de libertad de asociacin. (s ).cilmente apreciable en estos procesos un ra"onamiento ajeno al principio de libertad sindical' lo *ue en ciertos casos puede implicar una clara inde)ensin para los sindicatos ! los trabajadores. (s el caso de otras sentencias de proteccin *ue no tutelan del todo o' derec$amente ignoran' el alcance del principio de libertad sindical ! su consagracin en nuestra Constitucin Poltica.

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Por ejemplo' en la causa caratulada Cuerra Cme" con /gente del Kanco (spa+ol C$ile9@H' la Corte de /pelaciones de Rancagua declara *ue no $a lugar el recurso de proteccin se+alando' entre otras ra"ones' *ue la garanta del artculo #B 7Z #B de la Constitucin Poltica en lo relati%o a la autonoma sindical no puede entenderse %ulnerada por resoluciones judiciales *ue inter%engan en el ejercicio de actos ci%iles ! mercantiles propios de su calidad de personas jurdicas' *ue podran ser cumplidos o ejecutados por cual*uier otra persona natural o jurdica' ! *ue en caso alguno le son propios o e&clusi%os por su calidad de sindicato9@:. (ste )undamento relati%o al alcance de la autonoma sindical *ue $emos citado' e&clu!e del .mbito de la misma todo lo relati%o al manejo patrimonial del sindicato' sin el cual di)cilmente estas organi"aciones pueden cumplir sus )ines. ^ui".s era justi)icado en este caso limitar esta libertad' pero esto es distinto *ue sostener' desde una perspecti%a conceptual' *ue la autonoma sindical no comprende un manejo patrimonial libre de inter)erencias e&ternas. (n otro recurso denominado Cerda Orti" con CO (LCO i%isin C$u*uicamata9@9' un director sindical es despedido despus de $aber interpuesto dos reclamaciones contra la empresa ante la IT' con)igur.ndose segn el recurrente una suerte de acto de represalia *ue %ulnera su libertad de trabajo estatuida en el artculo #B 7Z #H inciso primero de la Constitucin. La Corte de /pelaciones de /nto)agasta' rec$a" el recurso argumentando *ue la estabilidad en el empleo no se encuentra tutelada por la garanta constitucional in%ocada9@B. (sta sentencia se limita a postular *ue la libertad de trabajo no comprende la estabilidad en el empleo' lo cual es cierto' pero elude el )ondo del problema ! no tutela las garantas constitucionales *ue la accin de proteccin est. destinada a proteger. Cabe recordar *ue la libertad de trabajo supone *ue la persona no ser. discriminada arbitrariamente' especialmente por su acti%idad sindical. /simismo tambin )orma parte de la autonoma sindical la )acultad de %elar por los derec$os de los sindicados' ra"n por la *ue estimamos *ue en esta causa podra $aberse %ulnerado otra garanta constitucional como es la del artculo #B 7Z #B inciso tercero de la Constitucin' sin embargo el )allo no consider ninguna de las posibilidades mencionadas' e&clu!endo a priori la alternati%a de *ue $a!a e&istido un abuso !' en de)initi%a' una conducta atentatoria a garantas constitucionales comprendidas en la accin de proteccin. (n otros casos' como en Sociedad (mbotelladora (l Sol S./. con Inspector Comunal del Trabajo de Co*uimbo9DO' Consorcio /groindustrial de 3alloa S./. con irector del Trabajo9D# ! Sociedad /licol con Inspector Comunal del Trabajo de Santiago Sur9D8' los tribunales dan %alor a con%enios colecti%os de derec$o comn ,impropios o plurales' indi%iduales mltiples-' situacin *ue comentamos anteriomente al tratar acerca del con%enio colecti%o. (n el caso Impregilo S.P./. con Inspector del Trabajo de Linares9D>' la Inspeccin $aba acogido un reclamo de la Comisin 7egociadora respecto del derec$o a negociar colecti%amente de H9 trabajadores a)iliados al sindicato de la empresa' ! la Corte de /pelaciones de Talca acoge el recurso ! determina *ue los trabajadores no pueden negociar colecti%amente al tenor de lo dispuesto en el artculo >OD 7Z # del CT' *ue impide *ue los trabajadores contratados e&clusi%amente para el desempe+o de una determinada obra o )aena transitoria o de temporada puedan negociar colecti%amente9D@. (n este caso no se cuestiona la )lagrante inconstitucionalidad del artculo >OD 7Z # del Cdigo' *ue %iolenta en su esencia una garanta constitucional como el derec$o de negociar colecti%amente ,art. #B 7Zs. #H inciso cuarto ! 8H-. (s preocupante adem.s la constatacin de *ue los mismos actores sindicales no utili"an la accin de proteccin para tutelar sus garantas constitucionales' sal%o para la proteccin de su libertad sindical en sentido restringido ! no amplio. Otro gra%e problema *ue se percibe al anali"ar los )allos de proteccin es la tesis restricti%a de los tribunales en cuanto a las )acultades de )iscali"acin de la T' !a *ue la Corte Suprema en estos recursos $a sostenido *ue a dic$a reparticin slo le cabe constatar si e&isten o no in)racciones objeti%as ! e%identes a la legislacin laboral por*ue de otro modo in%adira )acultades reser%adas a la jurisdiccin !' por lo mismo' sus )iscali"adores no est.n )acultados para cali)icar jurdicamente los $ec$os relati%os a una denuncia. /simismo' el 3.&imo Tribunal es de opinin de *ue las )acultades de )iscali"acin no pueden ser ejercidas si entre los interesados e&isten di%ergencias sobre los $ec$os o situaciones a los *ue deben aplicarse las normas' caso en el cual el asunto deber. ser dirimido por la jurisdiccin. Sin embargo' respecto de otro ente )iscali"ador' como la Superintendencia de Seguridad Social' la Corte Suprema $a sostenido otro criterio' indicando *ue no puede cali)icarse )ormalmente de ilegal un dictamen de

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dic$a Superintendencia emitido en ejercicio de sus atribuciones legales propias para interpretar las le!es de pre%isin social' recordando *ue interpretar es darle a un precepto alguno de los posibles sentidos9DD. (l criterio de los tribunales a)ecta la tutela de las garantas constitucionales de orden laboral' especialmente la proteccin del trabajo ! la libertad sindical. Li"ama Portal critica esta doctrina de la Corte Suprema respecto de la ireccin9DH' !a *ue la )iscali"acin constitu!e per se una labor de aplicacin del derec$o *ue importa adoptar una decisin *ue da cuenta tanto de las disposiciones aplicables como del $ec$o ocurrido. Inclusi%e en los casos claros sera imposible para la T e)ectuar esta labor !a *ue de todos modos implica cali)icar jurdicamente una determinada realidad. Por otra parte' este autor sostiene *ue si se restringe la tarea )iscali"adora a las decisiones rutinarias *ue no admiten contro%ersia entre las partes' se impide en la pr.ctica *ue la T e)ecte su misin legal' por*ue bastara con *ue el empleador o el trabajador se+alaren *ue no est.n dispuestos a cumplir con la le! o el contrato para *ue se e&clu!eran de la es)era de competencia de la ireccin. Para Li"ama' adem.s' la tesis de los tribunales atenta contra la propia le! *ue estatu!e como nico lmite a la acti%idad )iscali"adora de la T la ine&istencia de una contro%ersia judicial actual entre las partes. Por otro lado' el mismo ordenamiento jurdico permite *ue la actuacin de la T sea re%isada judicialmente' dando cumplimiento al principio de plenitud jurisdiccional. La T $a sostenido *ue e&istiendo el reclamo judicial del art. @:@ del CT la accin de proteccin no puede ser acogida trans)orm.ndose en una suerte de sustituto jurisdiccional. Sin embargo' esta alegacin no es correcta !a *ue el art. 8O dice; Isin perjuicio de los dem.s derec$os *ue pueda $acer %aler ante la autoridad o los tribunales correspondientesJ' con)irmando su procedencia aun*ue e&istan otras acciones jurisdiccionales para el caso concreto. Opinamos *ue el criterio de los tribunales $a sido errado' en primer lugar' por*ue la libertad de trabajo ! la libre contratacin no implican una suerte de consagracin absoluta de la autonoma pri%ada en nuestra Constitucin. Cabe recordar' adem.s' *ue se opt por tutelar con el recurso de proteccin slo la Ilibertad de trabajoJ e&clu!endo Isu proteccinJ' a )in de no recargar al (stado con e%entuales demandas sociales. Sin embargo' esto no signi)ica *ue pueda ampararse la Ilibertad de trabajo a secasJ' %a proteccin' %ulnerando el complemento de dic$a garanta )ormulado en la e&presin; I! su proteccinJ' *ue consagra constitucionalmente la tutela del trabajo en s. Por medio de la accin de proteccin es dable tutelar la libertad de trabajo ! de contratacin' pero sin *ue ello permita citar estas libertades a )in de amparar transgresiones a las normas protectoras de derec$o laboral' amparadas en la garanta constitucional de proteccin del trabajo. Con la tesis de la Corte' podramos *uedar' en la pr.ctica' sin derec$o del trabajo. Creemos' adem.s' *ue los titulares de la libertad de trabajo' de contratacin' de desarrollar libremente una acti%idad econmica ! de propiedad' no pueden sostener *ue se encuentran en el Ilegtimo ejercicio de un derec$oJ *ue les permita accionar de proteccin' si con la actuacin supuestamente legtima in%ocada transgreden otras garantas constitucionales' estn o no estas ltimas amparadas por la proteccin. Por ejemplo' los tribunales desec$aron un recurso de proteccin en contra de la T por estimar *ue la actuacin del empleador era arbitraria al no conceder el )eriado anual en la poca acostumbrada en los ltimos %einte a+os' supeditando su inicio a la )ec$a en *ue )inali"ara el proceso de negociacin colecti%a9D:. (n otra proteccin' tambin rec$a"ada' se determin *ue el recurrente no se encontraba en el legtimo ejercicio de su derec$o' !a *ue por medio de un supuesto contrato de suministro de personal se estaban %iolentando di%ersas normas laborales *ue imponen a los empleadores deberes como el de grati)icar' negociar colecti%amente' reconocer a+os de ser%icio' relacionarse con sindicatos' etc.9D9. (n dic$as sentencias los recurrentes citaban garantas como la libre iniciati%a econmica' la libertad de trabajo ! el derec$o de propiedad. 7o obstante' en ambos casos la Corte Suprema %alid la actuacin )iscali"adora de la T !a *ue los actores no se encontraban en el legtimo ejercicio de su derec$o. Con)irma lo anterior una sentencia *ue dispuso; I(l derec$o de propiedad en sus di%ersas especiesX' se encuentra establecido para resguardar derec$os legtimamente ad*uiridos ! no para proteger una situacin *ue tena el recurrente por errorXJ9DB. (n otro )allo se sostiene *ue Iel legtimo ejercicio del derec$o del recurrente se $alla impedido por su propia situacin de incumplidor de obligaciones *ue libremente $a contrado con la cooperati%a recurridaJ9HO. (n la misma lnea' otra resolucin postula *ue Iel ejercicio *ue se pri%a' perturba o amena"a debe ser legtimo' %ale decir' *ue a*uel *ue lo impetra tenga el pleno ! legal ejercicio de l' sin *ue pueda caber duda acerca de si lo tiene o noJ9H#. Ninalmente' los tribunales $an

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sostenido *ue Iun derec$o dudoso no re%iste el car.cter de IlegtimoJ para $acer procedente el recurso de proteccinJ9H8. =n caso paradigm.tico lo $an constituido numerosos recursos de proteccin en los cuales los tribunales $an tutelado la libertad de contratacin o el derec$o de propiedad del empleador' emanados de con%enios colecti%os de derec$o comn ,impropios o plurales' indi%iduales mltiples o de ad$esin-' *ue no constitu!en un instrumento colecti%o' transgrediendo' de esta )orma' otras garantas como la proteccin al trabajo ,#B 7Z #H-' la libertad de contratacin de los trabajadores ,#B 7Z #H- ! el derec$o de negociacin colecti%a ,#B 7Z #H-. 7o importa *ue algunas de estas garantas no sean tutelables %a proteccin' !a *ue la re)erida accin no discrimina entre garantas constitucionales de di)erente rango' jerar*ua o ni%el' sino m.s bien entre garantas ci%iles ! polticas' ! econmicas' sociales ! culturales. Tampoco es trascendente *ue los recurridos no citen estas garantas' !a *ue debemos tener presente *ue la jurisprudencia $a estimado *ue puede acogerse el recurso aun*ue se cite mal una garanta' en el entendido de *ue el Tribunal cuenta con un amplio poder in*uisiti%o' aplic.ndose la m.&ima iura no%it curia' o sea el jue" sabe el derec$o ! debe aplicarlo aun*ue ste no sea correctamente in%ocado por el actor9H>. Por lo tanto' las garantas constitucionales deben interpretarse en armona con los dem.s derec$os )undamentales' e%it.ndose *ue el recurso de proteccin sea utili"ado en )orma des%iada para tutelar transgresiones e%identes de otras garantas constitucionales' estn o no comprendidas en su .mbito de aplicacin. (n este sentido' en una causa caratulada NoncS O]Krien ! otro con /lcalde de la 3unicipalidad de Santiago' se dice *ue si bien el numeral %igsimo tercero del art. #B !a citado' asegura a toda persona la libertad para ad*uirir el dominio de toda clase de bienes' tal libertad Asegn la misma disposicinA est. limitada por lo prescrito en otros preceptos de la ConstitucinJ9H@. (n tercer lugar' en lo relati%o a la )acultad de )iscali"ar *ue la le! otorga a la T' la tesis de los tribunales e&puesta ! criticada por Li"ama' en nuestra opinin' tambin pasa por alto el )undamento del derec$o del trabajo as como su base en nuestra Constitucin' no slo en las garantas propiamente laborales sino en otras como el derec$o a la %ida ! de propiedad de los trabajadores. Si la Corte constata ilegalidades o arbitrariedades debe entrar al )ondo del asunto' inclusi%e aun*ue la proteccin sea una accin cautelar de urgencia. Como se+ala el pro)esor Soto Vloss Ila alegacin de ser de Ilato conocimientoJ el asunto lle%ado en proteccin no pasa de ser un arti)icio inaceptable' pues %ulnera de modo )rontal el derec$o )undamental de acceso a la justicia ,art. #B 7Z > de la Constitucin- ! de tutela jurisdiccional ,art. DZ inc. segundo de la Constitucin-J9HD. 7o obstante' dic$a constatacin debe ser a )a%or de la justicia !' por ende' de los recurrentes o recurridos' empleadores o trabajadores segn el caso. Lo *ue no debe suceder es *ue se amparen irregularidades en el orden laboral por sostener *ue la T no puede interpretar o resol%er con)lictos. (l tribunal de proteccin debe anali"ar el )ondo del asunto' considerando *ue muc$as %eces dic$as irregularidades a)ectan a los trabajadores' parte dbil de la relacin laboral' ! *ue esas situaciones no slo transgreden las garantas constitucionales de orden laboral' sino otras garantas cone&as como el derec$o a la %ida' de asociacin' de opinin' de propiedad' etc. Por otra parte' si e)ecti%amente la actuacin de la T $a sido arbitraria' el tribunal de proteccin deber. )allar a )a%or del empleador' pero !a no en base a criterios )ormales sino de )ondo. Por ltimo' creemos *ue en ciertas situaciones' cuando la T en su )iscali"acin constata transgresiones a garantas constitucionales amparadas por la proteccin' de continuar la tesis sostenida por los Tribunales' per)ectamente podra la misma T accionar de proteccin contra el empleador incumplidor' en base a la in)ormalidad ! e&tensin de dic$a accin constitucional. Por ejemplo' cuando la T constate in)racciones a la libertad sindical' o al derec$o de propiedad de los trabajadores' en relacin al pago de las remuneraciones u otras materias. e $ec$o' Soto Vloss se+ala entre los legitimados acti%os para interponer el recurso los organismos pblicos' citando un caso en el cual la Sindicatura de ^uiebras interpuso una accin de proteccin en contra de la IT' sin perjuicio de *ue ambos son rganos de una entidad *ue acta jurdicamente bajo el nombre Nisco' persona jurdica de derec$o pblico9HH.

1(./. OTROS MECANISMOS

Los otros mecanismos tutelares de la libertad sindical' los encontramos en la propia Carta Nundamental.

#98

/l respecto' debemos considerar *ue nuestra Constitucin Poltica consagra en plenitud el principio de libertad sindical' tanto como garanta constitucional ,art. #B 7Zs. #H ! #B- como en su calidad de derec$o $umano esencial contemplado en los tratados %igentes en nuestro pas ,art. DZ inc. segundo-. Por lo tanto' al tenor de lo se+alado' ser.n aplicables a la libertad sindical los di%ersos principios ! mecanismos tutelares *ue con)orman un solo todo en nuestro sistema constitucional. (n este conte&to' cabe indicar' sin perjuicio de la accin de proteccin !a re)erida anteriormente' los principios de supremaca constitucional ! de %inculacin directa ,arts. HZ ! :Z-' el respeto al contenido esencial de los derec$os constitucionales ,art. #B 7Z 8H-' el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad ,art. 9O-' las )acultades del Tribunal Constitucional ,art. 98-' ! las potestades ! )acultades de control de la Contralora Ceneral de la Repblica ,art. 99-. La Corte Suprema $a rati)icado en di%ersos )allos la aplicabilidad directa de las normas constitucionales. Por ejemplo' en un caso en *ue determin la procedencia del pago de remuneraciones correspondientes al perodo del )uero' en el caso del despido indirecto *ue a)ecta a un trabajador a)orado' el 3.&imo Tribunal se+ala *ue Ila autonoma de las organi"aciones sindicales' como una e&presin de la libertad sindical' tiene base en nuestro ordenamiento jurdico en la propia Constitucin Poltica de la Repblica9H:' agregando *ue la situacin especial del dirigente sindical a)orado' *ue inicia un proceso por despido indirecto' Ino tiene una regulacin ! tratamiento espec)ico en nuestro ordenamiento' ! su solucin de)initi%a debe ser encontrada en los principios in)ormantes del derec$o Sindical a *ue se $a aludidoJ9H9. (n otra sentencia de la Corte Suprema9HB !a comentada al estudiar el )uero sindical' se recurre a la doctrina *ue inspira la garanta constitucional del derec$o de sindicacin9:O' citando m.s adelante la garanta constitucional del art. #B 7Z #B sobre derec$o de sindicacin ! autonoma sindical' para )undar el )allo. /simismo' la Corte se+ala en esta causa *ue' )rente a e%entuales dudas *ue pudiere o)recer nuestro derec$o interno' se deben considerar los preceptos de la normati%a internacional' especialmente teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo DZ de la Constitucin Poltica de la Repblica9:#. / ni%el legal' cabe destacar los arts. 8Z ! DZ del CT. (l primero' dispone *ue son contrarios a los principios de las le!es laborales los actos de discriminacin' de)inindolos como las distinciones' e&clusiones o pre)erencias basadas en moti%os de ra"a' color' se&o' edad' estado ci%il' sindicacin' religin' opinin poltica' nacionalidad' ascendencia nacional u origen social' *ue tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo ! la ocupacin ,art. 8Z incs. segundo ! tercero9:8-. Por lo anterior ! sin perjuicio de otras disposiciones el CT establece *ue son actos de discriminacin las o)ertas de trabajo e)ectuadas por un empleador' directamente o a tra%s de terceros ! por cual*uier medio' *ue se+alen como un re*uisito para postular a ellas cual*uiera de las condiciones re)eridas al de)inir los actos de discriminacin lo *ue' por cierto' inclu!e la IsindicacinJ' o sea' la libertad sindical. Otra norma de gran importancia es el nue%o inc. primero del art. DZ del CT9:>' en el sentido de *ue el ejercicio de las )acultades *ue la le! le reconoce al empleador' tiene como lmite el respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores' en especial cuando pudieran a)ectar la intimidad' la %ida pri%ada o la $onra de stos. entro de estas garantas constitucionales ciertamente encontramos a la libertad sindical en toda su magnitud. entro de los mecanismos tutelares de la libertad sindical' podemos mencionar el procedimiento judicial colecti%o' estatuido en los arts. >B# ! >BH del CT' al disponer *ue ser. competente para conocer de las cuestiones a *ue d origen la aplicacin del Libro I0' sobre negociacin colecti%a' el 2u"gado de Letras del Trabajo del lugar en *ue se encuentre la empresa' predio o establecimiento sujetos al procedimiento de negociacin' sin perjuicio de las e&cepciones legales *ue entreguen el conocimiento de estos asuntos a otros tribunales ,art. >B#-. Ninalmente' en cuanto al procedimiento' el Cdigo establece *ue las causas cu!o conocimiento corresponda a los 2u"gados de Letras del Trabajo en con)ormidad con lo dispuesto en el Libro I0 ! respecto de las cuales no se $ubieren establecido normas especiales' se regir.n por el procedimiento general establecido en el Ttulo I del Libro 0 del CT.

#9>

BIBLIOGRAFA
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CORR(/ C/RR/SCO' 3/7=(L' La 7egociacin Colecti%a como Nuente del erec$o del Trabajo' 3adrid' =ni%ersidad Carlos III de 3adrid ! Koletn O)icial del (stado' #BB:. COR0(R/' I(CO ! C=3=CIO' 2=/7 S(K/STIW7' ILas normas de los Con%enios 9: ! B9 de la OIT ! su relacin con la normati%a interna c$ilenaJ' Re%ista Laboral C$ilena' julio 8OOO. CO=T=RI(R' CPR/R ' roit du Tra%ail' 8a Les Relations Collecti%es du Tra%ail' Pars' P=N' #BB@. C=(0/' 3/RIO ( L/' (l $umanismo jurdico de 3ario de la Cue%a' recopilacin de escritos de 3ario de la Cue%a reali"ada por /na Luisa I"*uierdo ! de la Cue%a' 3&ico' Nondo de Cultura (conmica' #BB@. COLO3KO C/3PK(LL' 2=/7' Los /ctos Procesales' tomo #' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #BB:. C=3PLI O' NR/7CISCO' ILos tratados internacionales ! el artculo DZ de la ConstitucinJ' Ius et Pra&is' =ni%ersidad de Talca' Nacultad de Ciencias 2urdicas ! Sociales' #BB:. C=RRIO' PI(TRO' /utonomia colletti%a e sciopero nei ser%i"i essen"iali' Cacucci' Kari' #BB8. Y/7TO7/' 3/SSI3O' ILY/utonomia indi%iduale e le )onti del diritto del la%oroJ' Ciornale di diritto del la%oro e di rela"ioni industriali' 7Z D#' a+o GIII' #BB#' >. Y/7TO7/' 3/SSI3O' ILas cl.usulas obligacionalesJ' en (rmida =riarte' Uscar ! Ojeda /%ils' /ntonio ,al cuidado de-' La 7egociacin Colecti%a en /mrica Latina' 3adrid' (ditorial Trotta' #BB>. i=KL(R' LOLNC/7C' erec$o del Trabajo' 3adrid' Centro de Publicaciones 3inisterio de Trabajo ! Seguridad Social' #BB@. ( L/ 0ILL/' L=IS (7RI^=(< C/RC_/ K(C( /S' C/KRI(L ! C/RC_/AP(RROT( (SC/RT_7' IC7/CIO' Instituciones de erec$o del Trabajo' 3adrid' (ditorial Centro de (studios Ramn /reces' #BB#. ( L/ 7OI' 3(RI7O' N(LIP(' La (mpresa; su concepto jurdico ! el cambio en su titularidad desde la perspecti%a laboral' 3emoria de Prueba =ni%ersidad /dol)o Ib.+e"' #BB9. (LLYOLIO' 3/TT(O' LYorgani""a"ione e lYa"ione sindacale' Prima parte; LYorgani""a"ione e lYa"ione sindacale in generale' (nciclopedia Ciuridica del La%oro' 7Z #' dirigida por Ciuliano 3a""oni' Pado%a' C( /3 Casa (ditrice ott. /ntonio 3ilani' #B9O. ( SI3O7(' CIS(LL/' ILa ]Norma CruppoY nel diritto del la%oroJ' Ciornale di diritto del la%oro e di rela"ioni industriali' 7Z @B' a+o GIII' #BB#' #. C/RON/LO' 3/RIO CIO0/77I' I=n pro)ilo ideologico del diritto del la%oroJ' Ciornale di diritto del la%oro e di rela"ioni industriali' 7Z 9#' a+o GGI' #BBB' #. I C(RKO' N(R7/7 O' IIl diritto sindacale e lYautonoma colletti%aJ' en Il diritto del la%oro dei paesi dellY(uropa continentale partecipanti alla C((' tomo #' (nciclopedia Ciuridica del La%oro' 7Z #@' dirigida por Ciuliano 3a""oni' Pado%a' C( /3 Casa (ditrice ott. /ntonio 3ilani' #B9>. I(C=(R' CO7R/LO' Orden pblico ! con)lictos colecti%os' Pamplona' (diciones =ni%ersidad de 7a%arra' #B:H. (CM(0(RR_/ ST/C7O' 2/I3(' ILa (&tensin del Contrato Colecti%oJ' en Re%ista Laboral C$ilena' no%iembre de #BB8. (R3I / =RI/RT(' USC/R' /puntes sobre la $uelga' 3onte%ideo' Nundacin de Cultura =ni%ersitaria' #B9H. (R3I / =RI/RT(' USC/R' La proteccin contra los /ctos /ntisindicales' 3onte%ideo' Nundacin de Cultura =ni%ersitaria' #B9:. (R3I / =RI/RT(' USC/R' Sindacati in Regime di Liberth Sindacale' 7.poles' (ditoriale Scienti)ica' #B9B. (R3I / =RI/RT(' USC/R' Las Relaciones de Trabajo en /mrica Latina' Crtica [ Comunicacin' Lima' O)icina Regional de la OIT para /mrica Latina ! (l Caribe' #BB#. (R3I / =RI/RT(' USC/R' IOrigen' caractersticas' perspecti%asJ' en (rmida =riarte' Oscar ! Ojeda /%ils' /ntonio ,al cuidado de-' La 7egociacin Colecti%a en /mrica Latina' 3adrid' (ditorial Trotta' #BB>. (R3I / =RI/RT(' USC/R' ILa Muelga ! la Solucin de los Con)lictos Colecti%os en los Ser%icios (sencialesJ' en /puntes sobre la Muelga' 3onte%ideo' Nondo de Cultura =ni%ersitaria' #BBH. (R3I / =RI/RT(' USC/R' La Nle&ibili"acin de la Muelga' 3onte%ideo' Nondo de Cultura =ni%ersitaria' #BBB. (R3I / =RI/RT(' USC/R' La Nle&ibilidad' 3onte%ideo' Nondo de Cultura =ni%ersitaria' 8OOO.

(L/L ' NR/7COIS' IConcepto de derec$o socialJ' CO7T(GTOS Re%ista Crtica de erec$o Social' Kuenos /ires' 7E #' #BB:. N(R(S 7/R/R/L/' 3/R_/ (ST(R' Sindicalismo ! 7egociacin Colecti%a; Instrumentos de 3oderni"acin' Santiago' epartamento de (studios de la ireccin del Trabajo' octubre de #BB:. N=(7T(S' C/RLOS' I(l ()ecto (&tensi%o del Contrato Colecti%o en el erec$o Laboral C$ilenoJ' en (studios sobre erec$o del Trabajo ! Relaciones Laborales' 0alparaso' ( (0/L' #BBH. C/(T( K(RR_OS' /LNR( O' Principales modi)icaciones *ue $a introducido el derec$o social al derec$o ci%il en materia de contratos ! obligaciones' Santiago' Talleres Cr.)icos Cutenberg' #B>H. C/(T( K(RR_OS' /LNR( O' Tratado de derec$o del trabajo' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #BHO. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' ILa Nle&ibilidad LaboralJ' Cuadernos 2urdicos 7Z D' =ni%ersidad /dol)o Ib.+e"' #BBH. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' IPerspecti%as )uturas del derec$o sindical c$ileno. esa)os de nuestro derec$o sindicalJ' Re%ista erec$o ! Mumanidades' 7mero D' #BB:' Nacultad de erec$o' =ni%ersidad de C$ile. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' I erec$o colecti%o del trabajo en el sector pblicoJ' Re%ista Laboral C$ilena' julio #BB9. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' I(l e)ecto e&tensi%o del contrato colecti%oJ' en (studios en Momenaje al pro)esor Lilliam T$a!er /.' Santiago' Sociedad C$ilena de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social' #BB9. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' I()ectos del contrato colecti%o de trabajoJ' Re%ista Laboral C$ilena' no%iembre #BB9. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' Introduccin al derec$o del trabajo' Santiago' (ditorial 2urdica ConoSur' #BB9. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' ILa negociacin ! contratacin colecti%a atpicaJ' Re%ista Laboral C$ilena' enero #BBB. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' I(l derec$o c$ileno de negociacin colecti%a ! los Con%enios 9: ! B9 de la OITJ' Re%ista Laboral C$ilena' abril #BBB. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' I()ectos de la rati)icacin de los Con%enios 9: ! B9 de la OIT' en el erec$o Colecti%o C$ilenoJ' Re%ista Laboral C$ilena' no%iembre #BBB. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' ILa Constitucin de #B9O ! la Libertad SindicalJ' /nuario de erec$o del Trabajo ! Seguridad Social' 7Z #' 8OOO' Sociedad C$ilena de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' ILa Libertad Sindical ! los Crupos de (mpresaJ' Re%ista Laboral C$ilena' no%iembre 8OOO. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' 4La Libertad Sindical en el Ordenamiento Laboral C$ileno ! los Con%enios 9: ! B9 de la OIT4' Cuadernos 2urdicos 7Z #@' =ni%ersidad /dol)o Ib.+e"' 8OOO. C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' (l a+o 3oral por Trmino del Contrato de Trabajo' Santiago' ( ITR(3' 8OOO. C/R3(7 I/ /RICU7' 3/RIO' Orden Pblico ! erec$o del Trabajo' 3onte%ideo' Nundacin de Cultura =ni%ersitaria' 8OO#. C/RON/LO' 3/RIO CIO0/77I' I=n pro)ilo ideologico del diritto del la%oroJ' Ciornale di diritto del la%oro e di rela"ioni industriali' 7Z 9#' a+o GGI' #BBB' #. C(R7ICO7' K(R7/R ' O (RO' /LK(RTO ! C=I O' MOR/CIO' Principios de la OIT sobre el erec$o de Muelga' Cinebra' O)icina Internacional del Trabajo' #BB9. C(R7ICO7' K(R7/R ' O (RO' /LK(RTO ! C=I O' MOR/CIO' IPrincipios de la OIT sobre la negociacin colecti%aJ' Re%ista Internacional del Trabajo' %olumen ##B' 7Z #' 8OOO. CM(RRI' CIORCIO ? RO3/C7OLI' =3K(RTO' Il diritto sindacale' Kologna' Ranic$elli' #BB8. CI=C7I' CI7O' erec$o Sindical' 3adrid' 3inisterio de Trabajo ! Seguridad Social' #B9>. CI=C7I' CI7O' I iritto del La%oro ,0oce per unj enciclopedia-J' en La%oro legge contratti' Kologna' Il 3ulino' #B9B. CI=C7I' CI7O' ILa )un"ione giuridica del contratto colletti%oJ' en La%oro legge contratti' Kologna' Il 3ulino' #B9B. CI=C7I' CI7O' ILa e&tensin de los contratos colecti%osJ' en (rmida =riarte' Uscar ! Ojeda /%ils' /ntonio ,al cuidado de-' La 7egociacin Colecti%a en /mrica Latina' 3adrid' (ditorial Trotta' #BB>.

#9:

CI=C7I' CI7O' ISindacato ,%oce per unj enciclopedia-J' Ciornale di diritto del la%oro e di rela"ioni industriali' 7Z :@' a+o GIG' #BB:' 8. CI=C7I' CI7O' iritto sindacale' Kari' Cacucci' #BB:. COL I7 ' / RIW7' I(%olucin ! opciones de con%ergenciaJ' en (rmida =riarte' Uscar ! Ojeda /%ils' /ntonio ,al cuidado de-' La 7egociacin Colecti%a en /mrica Latina' 3adrid' (ditorial Trotta' #BB>. CO=L I0' LILLI/3 K.' 7ociones de erec$o 7orteamericano del Trabajo' 3adrid' Tecnos' #BB#. CR(CO' P/OLO' La rappresentati%ith sindacale' Turn' Ciappic$elli' #BBH. MkK7(R C/LLO' 2ORC( I0W7' Los erec$os Mumanos' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #BB@. M=3(R(S 3/C7/3' MPCTOR' ILa Muelga en C$ileJ' e&tractos de las conclusiones del libro La Muelga del mismo autor' publicado en #BD: por la (ditorial 2urdica de C$ile' /nuario de erec$o del Trabajo ! Seguridad Social' 7Z #' 8OOO' Sociedad C$ilena de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social. M=3(R(S 3/C7/3' MPCTOR ! M=3(R(S 7OC=(R' MPCTOR' I erec$o del trabajo ! de la seguridad socialJ' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #BB8. 2/COKS' /7TOI7(' ILa /utonoma Colecti%aJ' en La Normacin del erec$o del Trabajo en (uropa' /n.lisis comparado de la e%olucin de nue%e pases $asta #B@D' Kob Mepple ,comp.-' 3adrid' 3inisterio del Trabajo ! Seguridad Social' #BB@. 2/0ILLI(R' 2(/7ACL/= (' roit du Tra%ail' Pars' L.C. .2.' #BBB. V/M7ANR(=7 ' OTTO' Trabajo ! derec$o' 3adrid' 3inisterio de Trabajo ! Seguridad Social' #B9:. V(RCMO0(' 3ICM(L 0/7 (R' ! OST' NR/7lOIS' (l Sistema 2urdico entre Orden ! esorden' 3adrid' =ni%ersidad Complutense de 3adrid' #BB:. L/7C(' P(T(R' IPolitica dei redditi e democra"ia sindacale in (uropa OccidentaleJ' en Il Nuturo del Sindacato' al cuidado de Nerrante' Cianni' Roma' (diesse' #B9H. L/S R(L/CIO7(S L/KOR/L(S (7 CMIL(' I7NOR3( R(L/S=R' 3adrid' Centro de Publicaciones del 3inisterio del Trabajo ! Seguridad Social' #BBD. LI(K3/7' ST(N/7O' I/utonomia colletti%a e leggeJ' en Letture di diritto sindacale' al cuidado de 3assimo Y/ntona' 7.poles' 2o%ene' #BBO. LIR/3/ PORT/L' L=IS' La ireccin del Trabajo; =na (&plicacin de su Nacultad de Interpretar la Legislacin Laboral C$ilena' Santiago' Nundacin Nacultad de erec$o =ni%ersidad de C$ile' #BB9. LIR/3/ PORT/L' L=IS' I(l Comit de Libertad Sindical ! el Cobierno de C$ile en la dcada de los no%entaJ' /nuario de erec$o del Trabajo ! Seguridad Social' 7Z #' 8OOO' Sociedad C$ilena de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social. LUP(R S/7T/ 3/R_/' 2ORC(' Los Contratos' Parte Ceneral' tomos I ! II' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #BB9. L?O7AC/(7' CPR/R' 3anuel du roit Social' D\ edicin por 2eanne Till$etAPretnar' Pars' L.C. .2.' #BBD. 3/CCMI/0(LLO CO7TR(R/S' C=I O' erec$o Colecti%o del Trabajo' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #B9B. 3/ M=V=' LO0(3OR(' I(l derec$o de Muelga en /)rica meridionalJ' Re%ista Internacional del Trabajo' %olumen ##H' #BB:' 7Z @. 3/7T(RO WL0/R(R' RIC/R O' I(l Ordenamiento Intersindical ! las Nuentes del erec$o del TrabajoJ' en Treinta ! Seis (studios sobre las Nuentes del erec$o del Trabajo' 3onte%ideo' Nondo de Cultura =ni%ersitaria' #BBD. 3/7T(RO ( S/7 0IC(7T(' OS0/L O' ILa Muelga como Nuente del erec$oJ' en Treinta ! seis estudios sobre las Nuentes del derec$o del Trabajo' 3onte%ideo' Nondo de Cultura =ni%ersitaria' #BBD. 3/RI=CCI' L=ICI' ILa lunga marcia %erso la ri)orma della rappresentan"a sindacaleJ' en =n progetto per il diritto del la%oro. I temi di ri)orma per gli anni no%anta nella discussione e nelle proposte della Consulta Ciuridica della Cgil' Roma' (diesse' #BB#. 3/RT_7 0/L0(R (' /7TO7IO' RO R_C=(RAS/b= O C=TIPRR(R' N(R3_7 ! C/RC_/ 3=RCI/' 2O/^=_7' erec$o del Trabajo' 3adrid' Tecnos' #BB#. 3/SC/RO 7/SCI3(7TO' /3/=RI' Teora Ceneral del erec$o del Trabajo' San Pablo' LTr' #BBB. 3/?ORC/ LORC/' ROK(RTO' 7aturale"a 2urdica de los erec$os (conmicos' Sociales ! Culturales' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #BBO. 3( I7/' C(CILI/' I(l derec$o internacional de los derec$os $umanosJ' en Sistema 2urdico ! erec$os Mumanos. (l derec$o nacional ! las obligaciones internacionales de C$ile en materia de derec$os Mumanos' Santiago' (scuela de erec$o' =ni%ersidad iego Portales' serie publicaciones especiales 7Z H' #BBH.

#99

3(7CO7I' L=ICI' IIl contratto colletti%o nellY ordinamento giuridico italianoJ' en iritto e 0alori' Kologna' Il 3ulino' #B9D. 3(7CO7I' L=ICI' ICruppi organi""ati e media"ioni dei con)littiJ' en iritto e 0alori' Kologna' Il 3ulino' #B9D. 3ITSO=' TRI/7T/PM?LLOS' IIl diritto del la%oro in CreciaJ' en Il diritto del la%oro dei paesi europei non partecipanti alla C((' (nciclopedia Ciuridica del La%oro' 7Z #D' dirigida por Ciuliano 3a""oni' Padua' C( /3 Casa (ditrice ott. /ntonio 3ilani' #B9#. 3O7TO?/ 3(LC/R' /LNR( O' erec$o del Trabajo' 3adrid' Tecnos' #B9#. 3O7TT K/L3/C( /' 3/7=(L' Principios de erec$o Internacional del Trabajo' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #B9@. 3ORC/ O 0/L(7R=(L/' (3ILIO' IObjeti%os de la inter%encin ! )ines del (stado' en (rmida =riarte' Uscar ! Ojeda /%ils' /ntonio ,al cuidado de-' La 7egociacin Colecti%a en /mrica Latina' 3adrid' (ditorial Trotta' #BB>. 3ORC/ O 0/L(7R=(L/' (3ILIO' ILa negociacin colecti%a en el derec$o comparadoJ' en La negociacin colecti%a en C$ile' Santiago' Publicaciones (ditorial Cestin Ltda.' #BB:. 3ORC/ O 0/L(7R=(L/' (3ILIO' I7ecesidad' )uncionalidad ! %iabilidad de la negociacin colecti%a en el marco de los actuales procesos de cambios; la situacin en C$ileJ' en (studios en Momenaje del pro)esor Lilliam T$a!er' Santiago' Sociedad C$ilena de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social' #BB9. 7OCL(R' L=C/' ILe In)ruttuose Radici Leimariane della Libert. SindacaleJ' Ciornale di iritto del La%oro e di Rela"ioni Industriali' 7Z HB' a+o G0III' #BBH' #. 7OCL(R' L=C/' Saggio sullY ())icacia Regolati%a del Contratto Colletti%o' Padua' C( /3' #BB:. 7OC=(IR/ /LC/LW' M=3K(RTO' ILos tratados internacionales en el ordenamiento jurdico c$ilenoJ' en Ius et Pra&is' =ni%ersidad de Talca' Nacultad de Ciencias 2urdicas ! Sociales' #BB:. 7OC=(IR/ /LC/LW' M=3K(RTO' I(l Recurso de Proteccin en C$ileJ' en Re%ista Caceta 2urdica' 7Z 8>O' agosto de #BBB. 7O0O/' P/TRICIO' IRe)le&iones sobre la naturale"a jurdica del Contrato Colecti%oJ' Re%ista Laboral C$ilena' julio #BBH. OIT' La Libertad Sindical' Recopilacin de decisiones ! principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de /dministracin de la OIT' O)icina Internacional del Trabajo' Cinebra' #B9D. OIT' Libertad Sindical ! 7egociacin Colecti%a' In)orme de la Comisin de (&pertos en /plicacin de Con%enios ! Recomendaciones' Con)erencia Internacional del Trabajo' 9#\ reunin' O)icina Internacional del Trabajo' Cinebra' #BB@. OIT' La Libertad Sindical' Recopilacin de decisiones ! principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de /dministracin de la OIT' O)icina Internacional del Trabajo' Cinebra' #BBH. O2( / /0ILPS' /7TO7IO' erec$o Sindical' 3adrid' Tecnos' #B9@. O2( / /0ILPS' /7TO7IO' ILos deberes de negociar ! de contratarJ' en (rmida =riarte' Uscar ! Ojeda /%ils' /ntonio ,al cuidado de-' La 7egociacin Colecti%a en /mrica Latina' 3adrid' (ditorial Trotta' #BB>. P/CM(CO' 3WGI3O' Teora del erec$o' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #B99. P/LO3(7^=( LUP(R' 3/7=(LAC/RLOS' erec$o del Trabajo e Ideologa' 3adrid' Tecnos' #BBD' pp. > ! ss. ! #: ! ss. P(L=NNO' K(/TRIR' ILa 7egociacin Colecti%a en la imensin de la Integracin (conmica en el Cono SurJ' en La negociacin colecti%a en C$ile' Santiago' Publicaciones (ditorial Cestin Ltda.' #BB:. P(R/' CI=S(PP(' Compendio i iritto el La%oro' IPiccola Kiblioteca Ciu))r`J' 3il.n' ott. /. Ciu))r` (ditore' #BB8. P(R(IR/ L/COS' R/N/(L' IKases para un Sistema de Relaciones Laborales a la altura de los 7ue%os esa)osJ' Re%ista Laboral C$ilena' no%iembre #BBB. P(R(IR/ 3OR/L(S' N(LIP(' ILa libertad sindical. Su alcance ! contenidoJ' en erec$o Colecti%o Laboral' /sociaciones pro)esionales ! con%enios colecti%os' Kuenos /ires' epalma' #B:>. P(R(L3/7' CM/I3' La Lgica 2urdica ! la nue%a retrica' 3adrid' Ci%itas' #B:B. P(R(L3/7' CM/I3' ILa Interpretacin 2urdicaJ' Re%ista de erec$o ! 2urisprudencia ! Caceta de los Tribunales' tomo GCIII' #BBH' primera parte. PPR(R L=bO' /7TO7IO' erec$os $umanos' (stado de erec$o ! Constitucin' 3adrid' Tecnos' #BBD. P(RSI/7I' 3/TTI/' iritto sindacale' Padua' C( /3 Casa (ditrice ott. /ntonio 3ilani' #BB@. P(RSI/7I' 3/TTI/' IContratti Colletti%i 7ormati%i e Contratti Colletti%i CestionaliJ' en Scritti in Onore di Cino Ciugni' tomo I' Kari' Cacucci' #BBB.

#9B

PIb(R/' 2OSP' La Re%olucin Laboral en C$ile' Santiago' RigARag' #BBO. PIR/RRO' CRISUSTO3O' La Muelga Obrera en C$ile' #9BOA#B:O' Santiago de C$ile' (diciones Sur' #B9H. PLW RO R_C=(R' /3PRICO' Los Principios del erec$o del Trabajo' Kuenos /ires' epalma' #BB9. PLW RO R_C=(R' /3PRICO' ILa re%isin del con%enio para disminuir los bene)iciosJ' en (rmida =riarte' Uscar ! Ojeda /%ils' /ntonio ,al cuidado de-' La 7egociacin Colecti%a en /mrica Latina' 3adrid' (ditorial Trotta' #BB>. PLW RO R_C=(R' /3PRICO' I3edios de Solucin de Con)lictosJ' en (l erec$o Sindical en /mrcia Latina' coordinado por Uscar (rmida =riarte ! /ntonio Ojeda /%ils' 3onte%ideo' Nondo de Cultura =ni%ersitaria' #BBD. POKL(T( TRO7COSO' 3OISPS' (l 3o%imiento Obrero Latinoamericano' 3&ico' Nondo de Cultura (conmica' #B@H. PR(CMT PIR/RRO' 2ORC(' I0ino nue%o en odres %iejos; erec$o Internacional con%encional ! erec$o Interno c$ilenoJ' en Ius et Pra&is' =ni%ersidad de Talca' Nacultad de Ciencias 2urdicas ! Sociales' #BB:. R/3/CIOTTI' 2OSP L=IS' I(&tensin de Kene)icios a Trabajadores *ue no 7egocian Colecti%amenteJ' Re%ista Laboral C$ilena' )ebreroAmar"o #BB8. R/SO (LC=(' 2=/7' IClobali"acin (conmica ! 7egociacin Colecti%aJ' en Clobali"acin (conmica ! 7egociacin Colecti%a' I0 Congreso Regional /mericano de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social' Santiago' Sociedad C$ilena de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social' #BB9. R(/L(' 3IC=(L' Introduccin al erec$o' 3adrid' (diciones Pir.mide' #B:H. R(L/CIO7(S L/KOR/L(S (7 CO3P/b_/ 3I7(R/ ISP=T/ / ( L/S CO7 (S' en La negociacin colecti%a en C$ile' Santiago' Publicaciones (ditorial Cestin Ltda.' #BB:. RP3?' P/TRICV' ILe Contenu de la Libert de Coalition dans la Constitucion /llemandeJ' Kulletin de roit Compar du Tra%ail et de la Scurit Social' =ni%ersit 3ontes*uieu 1 Kordeau& I0' CO3PTR/S(C' #BB9. R(P(RTORIO ( L(CISL/CIU7 ? 2=RISPR= (7CI/ CMIL(7/' CO7STIT=CIU7 POL_TIC/ ( L/ R(PTKLIC/ ( #B9O' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #BB>. R_OS WL0/R(R' L/=T/RO' I2erar*ua normati%a de los tratados internacionales sobre derec$os $umanosJ' en Ius et Pra&is' =ni%ersidad de Talca' Nacultad de Ciencias 2urdicas ! Sociales' #BB:. RI0/ S/7S(0(RI7O' L=IS/' (lementi di iritto Sindacale e del La%oro' Padua' C( /3 Casa (ditrice ott. /ntonio 3ilani' #B9O. RI0(RO' 2(/7 ? S/0/TI(R' 2(/7' roit du Tra%ail' Pars' P=N' #BB>. RO2/S 3IbO' IR(7(' La ()icacia 2urdica de los Con%enios Colecti%os' 0alencia' K/7C/IG/' #BB9. RO2/S 3IbO' IR(7(' ILas contradicciones entre el modelo normati%o de negociacin colecti%a ! el principio de libertad sindicalJ' /nuario de erec$o del Trabajo ! Seguridad Social' 7Z #' 8OOO' Sociedad C$ilena de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social. RO3/C7OLI' =3K(RTO' I(l erec$o' el Trabajo ! la MistoriaJ' 3adrid' Consejo (conmico ! Social' #BB:. S/L/R/R' C/KRI(L ! PI7TO' 2=LIO' Mistoria contempor.nea de C$ile' tomo II' /ctores' identidad ! mo%imiento' Santiago' LO3' #BBB. SW7CM(R 3/RT_7(R' 3/R_/ OLC/' La Muelga ante el erec$o' con)lictos' %alores' normas' 3adrid' iSinson' #BB:. S/7TOROAP/SS/R(LLI' NR/7C(SCO' 7o"ioni di iritto del La%oro' 7.poles' 2o%ene' #BH>. S/7TORO P/SS/R(LLI' CI=S(PP(' INun"ione Paralegislati%a' Collegamento 7ego"iale' imensione Territoriales; Spunti per LY Interpreta"ione dei Contratti Colletti%i di iritto ComuneJ' en Scritti in Onore di Cino Ciugni' tomo II' Kari' Cacucci' #BBB. SC/RP(LLI' NR/7CO' I/utonomia colletti%a e contratto indi%iduale; lYe))icacia normati%aJ' en Letture di diritto sindacale' al cuidado de 3assimo Y/ntona' 7.poles' 2o%ene' #BBO. SIL0/ K/SC=bW7' /L(2/7 RO' Tratado de erec$o Constitucional' Tomos I ! I0' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #BB:. SI3I' 0/L(7T(' Il contratto colletti%o di la%oro' (nciclopedia Ciuridica del La%oro' 7Z8' dirigida por Ciuliano 3a""oni' Padua' C( /3 Casa (ditrice ott. /ntonio 3ilani' #B9O. SI^=(IR/ 7(TO' 2OSP NR/7CISCO' ILiberdade Sindical no 3ercosul e C$ileJ Representamho dos Trabaj$adores nos Locais de Trabal$o; Limites e possibilidades de democracia' PROS=R' #BBB.

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SI^=(IR/ 7(TO' 2OSP NR/7CISCO' Liberdade Sindical e Representamao dos Trabal$adores nos Locais de Trabal$o' Sao Paulo' LTr' 8OOO. SOTO VLOSS' ( =/R O' (l Recurso de Proteccin' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #B98. S=PIOT' /L/I7' Crtica del derec$o del trabajo' 3adrid' Centro de Publicaciones 3inisterio de Trabajo ! Seguridad Social' #BBH. SkSS(VI7 ' /R7/L O< 3/R/7MiO' PLIO< 0I/77/' S(C/ /S' ! T(IG(IR/' LI3/' Institumines de ireito do Trabal$o' %ol. #' Sao Paulo' LTr' #BB:. T/PI/ C=(RR(RO' NR/7CISCO' I(l modelo contractual de relaciones colecti%as del trabajo en la e&periencia c$ilena; an.lisis de casosJ' en Temas de relaciones del trabajo' Santiago' LO3 (diciones Ltda. T/PI/ C=(RR(RO' NR/7CISCO I(%olucin de la 7egociacin Colecti%a en el Cdigo del Trabajo C$ilenoJ' en La negociacin colecti%a en C$ile' Santiago' Publicaciones (ditorial Cestin Ltda.' #BB:. T/PI/ C=(RR(RO' NR/7CISCO I(l concepto de empresa ! los derec$os sindicales en el derec$o c$ileno del trabajoJ' en (studios en Momenaje al pro)esor Lilliam T$a!er /.' Santiago' Sociedad C$ilena de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social' #BB9. T/PI/ C=(RR(RO' NR/7CISCO ILos Con%enios Colecti%os Impropios ! el erec$o a 7egociar Colecti%amenteJ' en Clobali"acin (conmica ! 7egociacin Colecti%a' I0 Congreso Regional /mericano de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social' Santiago' Sociedad C$ilena de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social' #BB9. T/R(LLO' CIO0/77I' ISobre la /utonoma Colecti%aJ' en Cultura 2urdica ! Poltica del erec$o' 3&ico' Nondo de Cultura (conmica' #BBD. TM/?(R /RT(/C/' LILLI/3' (l Padre Murtado ! su luc$a por la Libertad Sindical' Santiago' (ditorial /ndrs Kello' 8OOO. TM/?(R /RT(/C/' LILLI/3 ! 7O0O/ N=(7R/LI /' P/TRICIO' 3anual de erec$o del Trabajo' tomo I' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #B9:. TM/?(R /RT(/C/' LILLI/3 ! 7O0O/ N=(7R/LI /' P/TRICIO' 3anual de erec$o del Trabajo' tomo II' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' #BB9. TM/?(R /RT(/C/' LILLI/3 ! 7O0O/ N=(7R/LI /' P/TRICIO' 3anual de erec$o del Trabajo' tomo I0 Sindicatos ! 7egociacin Colecti%a' Los Con%enios 9: ! B9 de la OIT ! su impacto en la legislacin laboral c$ilena' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' 8OOO. =C/RT( C/T/L O' 2OSP L=IS' I(l concepto legal de empresa en el derec$o laboral c$ileno; muc$o ruido' pocas nuecesJ' Re%ista Laboral C$ilena' 7Z B9' julio de 8OO#. 0/R /RO' C/(T/7O' Contratta"ione colletti%a e sistema giuridico' 7.poles' 2o%ene' #B9@. 0(7(RI/7I' KR=7O' Stato e autonomia colletti%a' diritto sindacale italiano e comparato' Kari' Cacucci' #BB8. 0(7(RI/7I' KR=7O' I7egociacin colecti%a ! disciplina autnoma del con)lictoJ' en (rmida =riarte' Uscar ! Ojeda /%ils' /ntonio ,al cuidado de-' La 7egociacin Colecti%a en /mrica Latina' 3adrid' (ditorial Trotta' #BB>. 0(RC/R/ (L R_OS' 3U7IC/' IProducti%idad' salarios ! negociacin colecti%aJ' Temas Laborales' a+o @ 7Z #O' Santiago' ireccin del Trabajo' #BB9. 0ILL/0IC(7CIO 3IR/7 /' L=IS' La Constitucin ! los erec$os Mumanos' Santiago' (ditorial 2urdica ConoSur' #BB9. L/LV(R (RRWR=RIR' NR/7CISCO' erec$o del trabajo ! relaciones del trabajo' Santiago' (diarA ConoSur' #B9B. L/LV(R (RRWR=RIR' NR/7CISCO' ILa negociacin colecti%a m.s all. de la empresaJ' en La negociacin colecti%a en C$ile' Santiago' Publicaciones (ditorial Cestin Ltda.' #BB:. L/LV(R (RRWR=RIR' NR/7CISCO' IKre%e an.lisis de algunas caractersticas ! e)ectos de los instrumentos colecti%os en C$ileJ' en Clobali"acin (conmica ! 7egociacin Colecti%a' I0 Congreso Regional /mericano de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social' Santiago' Sociedad C$ilena de erec$o del Trabajo ! de la Seguridad Social' #BB9. L/LV(R (RRWR=RIR' NR/7CISCO ! C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' IPerspecti%as Nuturas del erec$o Laboral C$ilenoJ' Re%ista Laboral C$ilena' enero 8OOO. L/LV(R (RRWR=RIR' NR/7CISCO ! C/3O7/L CO7TR(R/S' S(RCIO' IRelaciones Industriales inclu!endo disputas colecti%a en el sector pblicoJ' In)orme 7acional de C$ile para el G0I Congreso 3undial de erec$o del Trabajo ! Seguridad Social' reali"ado en 2erusalem entre el > ! el : de septiembre de 8OOO. Publicado en C Room.

#B#

L/LV(R LI7/R(S' NR/7CISCO' (s*uema del derec$o del trabajo ! de la seguridad social en C$ile' Santiago' (ditorial 2urdica de C$ile' Coleccin de estudios jurdicos ! sociales' #BHD. L(KK SI 7(? ! L(KK K(/TRIC(' Mistoria del Sindicalismo #HHHA#B8O' 3adrid' 3inisterio del Trabajo ! Seguridad Social' #BBO. L(K(R' 3/G' (conoma ! Sociedad' (sbo"o de Sociologa Comprensi%a' 3&ico' Nondo de Cultura (conmica' #B9> L( (RK=R7' IIl iritto del La%oro Inglese; =nY Introdu"ione ComparataJ' en I iritti del La%oro' 3il.n' Ciu))r`' #BB9. L( (RK=R7' ILiberth di /ssocia"ione e Niloso)ie del iritto del La%oro; LYIdeologia T$atc$erJ' en I iritti del La%oro' 3il.n' Ciu))r`' #BB9. L( (RK=R7' IIl iritto di Sciopero; (siste uno Standard (uropeofJ' en I iritti del La%oro' 3il.n' Ciu))r`' #BB9. R/P/T/' NR/7CISCO' /utonoma ! subordinacin en el sindicalismo latinoamericano' Nideicomiso Mistoria de las /mricas' 3&ico' Nondo de Cultura (conmica' #BB>.

#B8

NDICE
#.#. OR_C(7(S (L (R(CMO COL(CTI0O............................................................................................: #.8. (NI7ICIU7............................................................................................................................................## #.>. C/R/CT(R(S........................................................................................................................................#> #.>.#. In)ormal.............................................................................................................................................#> #.>.8. Instrumental.......................................................................................................................................#@ #.>.>. Contingente........................................................................................................................................#@ #.>.@. 7ormati%o..........................................................................................................................................#@ #.>.D. e autotutela......................................................................................................................................#@ #.@. N=(7T(S.................................................................................................................................................#D #.@.#. Sistema reglamentarista o inter%entor................................................................................................#D #.@.8. Sistema de autonoma colecti%a plenaH>...........................................................................................#: #.@.>. Sistemas mi&tos.................................................................................................................................#9 #.@.@. Relaciones entre )uentes....................................................................................................................#B #.D. L/ L(CISL/CIU7 SI7 IC/L (7 CMIL(...........................................................................................8O 8.#. L/ LIK(RT/ SI7 IC/L.....................................................................................................................8D 8.#.#. Concepto............................................................................................................................................8D 8.#.8. 7aturale"a jurdica.............................................................................................................................8: 8.#.8.#. Libertad sindical e intereses colecti%os......................................................................................8: 8.#.8.8. La libertad sindical como derec$o $umano esencial..................................................................8: 8.#.>. Clasi)icaciones...................................................................................................................................8B 8.#.@. Consagracin internacional................................................................................................................8B 8.#.D. Rgimen constitucional......................................................................................................................># 8.#.D.#. La 7egociacin Colecti%a...........................................................................................................># 8.#.D.8. La Libertad Sindical Indi%idual..................................................................................................>8 8.#.D.>. La /utonoma Colecti%a o Sindical............................................................................................>8 8.#.D.@. Consecuencias de la constitucionali"acin de la libertad sindical..............................................>8 8.8. /TRIK=TOS ( L/ LIK(RT/ SI7 IC/L.......................................................................................>H 8.8.#. Libertad de constitucin.....................................................................................................................>H 8.8.8. Libertad de a)iliacin.........................................................................................................................>H 8.8.>. Libertad sindical negati%a..................................................................................................................>H 8.8.@. Libertad colecti%a de reglamentacin................................................................................................>H 8.8.D. Libertad colecti%a de representacin.................................................................................................>H 8.8.H. Libertad colecti%a de disolucin........................................................................................................>H 8.8.:. Libertad colecti%a de actuacin sindical............................................................................................>: 8.8.9. Libertad colecti%a de )ederacin........................................................................................................>9 >.#. 7OCIU7 ( SI7 IC/TO......................................................................................................................>B >.8. 7/T=R/L(R/ 2=R_ IC/ ? NI7(S....................................................................................................@O @.#. L/ LIK(RT/ ( CO7STIT=CIU7...................................................................................................@D @.8. L/ ORC/7IR/CIU7 SI7 IC/L..........................................................................................................@D @.8.#. Sindicato de empresa.........................................................................................................................@H @.8.8. Sindicato interempresa.......................................................................................................................DO @.8.>. Sindicato de trabajadores independientes..........................................................................................DO @.8.@. Sindicato de trabajadores e%entuales o transitorios...........................................................................DO @.8.D. Otros sindicatos de base.....................................................................................................................DO @.8.H. Nederaciones' con)ederaciones' centrales ! organi"aciones internacionales.....................................D# @.8.:. Wmbito del derec$o de sindicacin....................................................................................................D# @.>. L/ CO7STIT=CIU7 ( SI7 IC/TOS...............................................................................................D8 @.>.#. /samblea constituti%a........................................................................................................................D8 @.>.8. epsito.............................................................................................................................................D@ @.>.>. Control...............................................................................................................................................D@

D.#. L/ LIK(RT/ ( /NILI/CIU7..........................................................................................................D: D.8. L/ LIK(RT/ SI7 IC/L 7(C/TI0/ ? L/S CLW=S=L/S ( S(C=RI / SI7 IC/L........D9 H.#. L/ LIK(RT/ COL(CTI0/ ( R(CL/3(7T/CIU7....................................................................H# H.8. LOS (ST/T=TOS SI7 IC/L(S...........................................................................................................H# H.>. L/ /PROK/CIU7 ? R(NOR3/ ( LOS (ST/T=TOS...................................................................H8 H.>.#. /samblea de re)orma.........................................................................................................................H8 H.>.8. epsito.............................................................................................................................................H8 H.>.>. Control...............................................................................................................................................H8 :.#. L/ LIK(RT/ COL(CTI0/ ( R(PR(S(7T/CIU7......................................................................H> :.8. L/ (3OCR/CI/ SI7 IC/L..............................................................................................................HD :.8.#. La asamblea sindical como rgano supremo.....................................................................................HD :.8.8. erec$o a %o" ! %oto en las asambleas..............................................................................................HH :.8.>. (l directorio sindical como rgano ejecuti%o....................................................................................HH :.8.@. erec$o a elegir ! ser elegido miembro del directorio sindical........................................................HH :.8.D. Carantas procesales..........................................................................................................................H: :.8.D.#. Carantas pre%ias a la eleccin....................................................................................................H: :.8.D.8. Carantas relati%as al acto mismo de eleccin............................................................................H: :.8.H. Perodo' censura ! %acancia...............................................................................................................H9 :.>. OTR/S NOR3/S ( R(PR(S(7T/CIU7.........................................................................................HB :.>.#. elegado de personal.........................................................................................................................HB :.>.8. elegado sindical...............................................................................................................................:O :.>.>. Comits Paritarios de Migiene ! Seguridad>>H ! Comits Kipartitos de Capacitacin>>:..............:# 9.#. L/ LIK(RT/ COL(CTI0/ ( ISOL=CIU7.................................................................................:> 9.8. C/=S/L(S ( ISOL=CIU7..............................................................................................................:> 9.8.#. 0oluntaria..........................................................................................................................................:> 9.8.8. e orden pblico................................................................................................................................:> 9.>. PROC( I3I(7TO ( ISOL=CIU7..................................................................................................:@ 9.@. CO7SI (R/CIO7(S NI7/L(S............................................................................................................:@ B.#. L/ LIK(RT/ COL(CTI0/ ( /CT=/CIU7 SI7 IC/L..............................................................:D B.8. (L N=7CIO7/3I(7TO SI7 IC/L.....................................................................................................:D B.8.#. Nunciones de la asamblea sindical.....................................................................................................:H B.8.8. Nunciones del directorio sindical.......................................................................................................:H B.8.>. Permisos sindicales............................................................................................................................:: B.8.>.#. Permiso b.sico o general............................................................................................................:: B.8.>.8. Permiso complementario............................................................................................................:B B.8.>.>. Permiso pactado..........................................................................................................................:B B.>. (L P/TRI3O7IO SI7 IC/L................................................................................................................:B B.>.#. Con)ormacin del patrimonio............................................................................................................:B B.>.8. /dministracin patrimonial...............................................................................................................9O B.>.>. Control de los a)iliados......................................................................................................................9O B.>.@. estino de los bienes del patrimonio.................................................................................................9O #O.#. (L CO7NLICTO COL(CTI0O ? S=S NOR3/S ( SOL=CIU7...................................................9> #O.8. L/ 7(COCI/CIU7 COL(CTI0/ (7 (L S(CTOR PRI0/ O; C(7(R/LI / (S ? (NI7ICIU7...........................................................................................................................................................9H #O.8.#. La negociacin colecti%a como determinadora de remuneraciones................................................9H #O.8.8. (l car.cter restricti%o de la nocin de producti%idad del trabajador...............................................9: #O.8.>. La poli)uncionalidad de la negociacin colecti%a............................................................................99 #O.8.@. La negociacin colecti%a como )actor de prdida de competiti%idad ! generador de cesanta.......99 #O.8.D. (l mito de la imparcialidad del (stado ! de la bilateralidad de la negociacin..............................9B #O.8.H. e)inicin........................................................................................................................................9B #O.>. CL/SINIC/CIO7(S.............................................................................................................................BO #O.@. W3KITO OK2(TI0O.............................................................................................................................BO

#O.D. W3KITO S=K2(TI0O..........................................................................................................................B8 #O.H. K=(7/ N( ? OKLIC/TORI( / ( 7(COCI/R.........................................................................B> #O.:. PROC( I3I(7TO................................................................................................................................B@ #O.:.#. Inicio de la negociacin...................................................................................................................BD #O.:.#.#. Ine&istencia de un contrato colecti%o anterior o %igente..........................................................BH #O.:.#.8. (&iste contrato colecti%o %igente..............................................................................................B: #O.:.8. 7egociaciones..................................................................................................................................BB #O.:.>. /cuerdo..........................................................................................................................................#OO #O.9. L/ 3( I/CIU7 ? (L /RKITR/2(.................................................................................................#O# #O.9.#. La mediacin..................................................................................................................................#O# #O.9.8. (l arbitraje......................................................................................................................................#O# #O.B. L/ 7(COCI/CIU7 COL(CTI0/ ( L/ C(7T( ( 3/R.........................................................#O8 #O.#O.#. Procedimiento general.................................................................................................................#O@ #O.#O.8. Procedimiento especial................................................................................................................#OD ##.#. LOS I7STR=3(7TOS COL(CTI0OS.............................................................................................### ##.8. (L CO7TR/TO COL(CTI0O; (NI7ICIU7..................................................................................### ##.>. 7/T=R/L(R/ 2=R_ IC/ (L CO7TR/TO COL(CTI0O.........................................................##@ ##.@. N=7CIO7(S (L CO7TR/TO COL(CTI0O.................................................................................##D ##.D. S=2(TOS..............................................................................................................................................##H ##.D.#. Parte empleadora............................................................................................................................##H ##.D.8. Parte trabajadora............................................................................................................................##H ##.D.>. Sujetos bene)iciados......................................................................................................................##B ##.H. CO7T(7I O.......................................................................................................................................##B ##.:. (N(CTOS.............................................................................................................................................#88 ##.:.#. ()icacia normati%a.........................................................................................................................#8> ##.:.#.#. ()ecto imperati%o o real..........................................................................................................#8@ ##.:.#.8. ()ecto de inderogabilidad in pejus..........................................................................................#8D ##.:.#.>. ()ecto de ultraacti%idad..........................................................................................................#8D ##.:.8. ()icacia personal............................................................................................................................#8: ##.:.8.#. La e)icacia personal general o erga omnes ! la limitada........................................................#8: ##.:.8.8. (l e)ecto colecti%o..................................................................................................................#89 ##.:.8.8.#. Sujetos..............................................................................................................................#8B ##.:.8.8.8. Objeto...............................................................................................................................#># ##.:.8.8.>. ()ectos.............................................................................................................................#># ##.9. 0IC(7CI/ (L CO7TR/TO............................................................................................................#>> ##.9.#. 7o e&iste contrato colecti%o anterior.............................................................................................#>> ##.9.8. (&iste contrato colecti%o anterior..................................................................................................#>@ ##.9.>. Otras situaciones............................................................................................................................#>@ ##.B. (73I(7 / (L CO7TR/TO..........................................................................................................#>D #8.#. L/ /=TOT=T(L/ SI7 IC/L..........................................................................................................#@> #8.8. L/ M=(LC/; 7OCIU7 (L(3(7T/L ? C(7(R/LI / (S.......................................................#@> #8.>. 7/T=R/L(R/ 2=R_ IC/ ? TIT=L/RI / ................................................................................#@: #8.@. C/SOS (7 ^=( PROC( ( L/ M=(LC/.......................................................................................#@9 #8.@.#. Tipologa de la $uelga....................................................................................................................#@9 #8.@.8. Situaciones en *ue procede............................................................................................................#@B #8.@.8.#. La $uelga como e&presin de la %ieja e&ceptio non adimpleti contractus o e&cepcin del contrato no cumplido......................................................................................................................................#@B #8.@.8.8. La $uelga en la negociacin colecti%a reglada.......................................................................#@B #8.@.8.>. La $uelga en el sector pblico................................................................................................#@B #8.D. PROC( I3I(7TO..............................................................................................................................#DO #8.D.#. Con%ocatoria..................................................................................................................................#DO #8.D.8. /probacin.....................................................................................................................................#D# #8.D.>. (jecucin.......................................................................................................................................#D# #8.H. (N(CTOS.............................................................................................................................................#D> #8.H.#. Suspensin de los contratos indi%iduales de trabajo......................................................................#D>

#BD

#8.H.8. Posibilidad de celebrar contratos temporales.................................................................................#D@ #8.H.>. Posibilidad de contratacin de es*uiroles o reempla"antes...........................................................#D@ #8.H.@. Nacultad de recurrir al cierre patronal............................................................................................#DH (sta materia la trataremos en el p.rra)o #8.9.................................................................................................#DH #8.:. T(R3I7/CIU7..................................................................................................................................#DH #8.:.#. Por %oluntad colecti%a...................................................................................................................#DH #8.:.8. Por %oluntad indi%idual..................................................................................................................#D: #8.9. (L CI(RR( P/TRO7/L....................................................................................................................#D9 #8.B. L/ M=(LC/ (7 LOS S(R0ICIOS (S(7CI/L(S..........................................................................#DB #8.#O. OTROS 3(C/7IS3OS ( /=TOT=T(L/..................................................................................#H# #>.#. L/ LIK(RT/ COL(CTI0/ ( N( (R/CIU7............................................................................#HD #>.8. N( (R/CIO7(S' CO7N( (R/CIO7(S ? C(7TR/L(S SI7 IC/L(S....................................#HD #@.#. L/ I7T(RPR(T/CIU7 (L (R(CMO COL(CTI0O..................................................................#H: #@.8. L/ NISC/LIR/CIU7..........................................................................................................................#H9 #@.>. (L N=(RO SI7 IC/L........................................................................................................................#HB #@.>.#. Nuero cuando se constitu!e un sindicato.......................................................................................#:O #@.>.8. Nuero de los candidatos a directores..............................................................................................#:# #@.>.>. Nuero de los directores sindicales en ejercicio ! $asta seis meses despus de cesados en sus cargos ............................................................................................................................................................................#:8 #@.>.@. Nuero de los directores de )ederaciones' con)ederaciones ! centrales sindicales..........................#:8 #@.>.D. Nuero de los trabajadores *ue negocian colecti%amente................................................................#:8 #@.>.H. Nuero de los integrantes de la comisin negociadora *ue no detentan el cargo de directores sindicales............................................................................................................................................................#:> #@.@. L/S PRWCTIC/S (SL(/L(S........................................................................................................#:> #@.@.#. Concepto ! alcance de las pr.cticas desleales...............................................................................#:@ #@.@.8. Titularidad......................................................................................................................................#:@ #@.@.>. Casos espec)icos...........................................................................................................................#:D #@.@.>.#. /tentados a la libertad colecti%a de constitucin....................................................................#:D #@.@.>.8. /tentados a libertad colecti%a de a)iliacin ! desa)iliacin...................................................#:D #@.@.>.>. /tentados a la libertad colecti%a de )ederacin......................................................................#:D #@.@.>.@. /tentados contra la libertad colecti%a de reglamentacin' de representacin ! de disolucin ........................................................................................................................................................................#:D #@.@.>.D. /tentados a la libertad colecti%a de actuacin sindical..........................................................#:D #@.@.@. ()ectos...........................................................................................................................................#:: #@.@.D. Procedimiento................................................................................................................................#:9 #@.D. (L R(C=RSO ( PROT(CCIU7......................................................................................................#:B #@.H. OTROS 3(C/7IS3OS......................................................................................................................#98

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