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ABREVIATURAS Y SIGLAS DE USO FRECUENTE EN ESTA OBRA. A.F.P.: C.C.A.F.: CEPAL: CODIGO: COMPIN: D.F.L.: D.L.: D.O.: D.S.

: E.U.S.: FONASA: I.N.E.: I.P.C.: ISAPRE: O.I.T.: PEM: PIMO: POJH: SENCE: U.F.: U.R.: U.T.: Administradora de Fondos de Pensiones Caja de Compensacin de Asignacin Familiar Comit Econmico para Amrica Latina y el Caribe Cdigo del Trabajo vigente (DFL N 1 de 1994) Comisin de Medicina Preventiva Decreto con Fuerza de Ley Decreto Ley Diario Oficial Decreto Supremo Escala Unica de Sueldos Fondo Nacional de Salud Instituto Nacional de Estadsticas Indice de Precios al Consumidor Institucin de Salud Previsional Organizacin Internacional del Trabajo Programa del Empleo Mnimo Programa Integral de Mano de Obra Programa Ocupacional para Jefes de Hogar Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo Unidad de Fomento Unidad Reajustable Unidad Tributaria

Introduccin. Esta decimosexta edicin se realiza en el primer ao del nuevo milenio, cuando el Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social se ve enfrentado a nuevos desafos acuciantes, a los que debe hacer frente en forma creativa y eficiente. En efecto, las condiciones socioeconmicas imperantes en la actualidad y la fenomenal expansin y velocidad de las comunicaciones, han configurado un nuevo escenario que ha estremecido los cimientos del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Fenmenos tales como la flexibilizacin, la externalizacin de servicios, las cambiantes condiciones de empleo y su precariedad, el costo de la Seguridad Social, la ampliacin de su cobertura y otros fenmenos similares, han puesto a prueba su vigencia y eficacia para darles una solucin adecuada, sin perder su esencia ni desperfilarse. Creemos que en este mundo globalizado se est configurando una nueva visin que ha ido permeando las diversas instituciones que forman parte de esta disciplina, no sin experiencias traumticas; pero tenemos fe en que la natural evolucin de la vida jurdica logre plasmar los equilibrios jurdicos necesarios para consolidar los avances requeridos. En nuestro pas existen temas pendientes de discusin los que se estn enfrentando en la actualidad, siendo el ms arduo de ellos el de la nueva reforma laboral. Su contenido, dirigido expresamente al rea sindical y a la negociacin colectiva, demarcar en gran medida el futuro mediato de las relaciones laborales en Chile. Tenemos el anhelo que ello ocurra a base de grandes acuerdos que permitan acrecentar el desarrollo del pas, sin causar desequilibrios relevantes. Esperamos, como siempre, que esta obra, actualizada a marzo del ao 2000, sea de utilidad para los alumnos que estudian esta disciplina y para quienes en la prctica deben aplicarla o atenerse a ella; en la medida que hayamos colaborado a su mejor comprensin, nos sentiremos suficientemente compensados del esfuerzo empleado en su edicin. HECTOR HUMERES NOGUER

PRIMERA PARTE. DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO Y DEL PROCEDIMIENTO EN JUICIOS DEL TRABAJO. CAPTULO I. NOCIONES PRELIMINARES. 1. DERECHO DEL TRABAJO: CONCEPTO Y OBJETO. La mayora de los autores coincide en estimar al Derecho del Trabajo como el conjunto de teoras y normas destinadas a proteger al dbil econmicamente y a reglar las relaciones contractuales entre patrono y trabajador. Por estimarlo de inters, daremos a continuacin dos de las opiniones ms versadas que existen sobre esta materia. El profesor don Hctor Escrbar Mandiola lo define as: Es el conjunto de doctrinas o teoras, normas e instituciones cuyo fin es la reivindicacin y proteccin de los intereses y derechos del trabajador y de las clases sociales econmicamente dbiles.1 El profesor don Francisco Walker Linares lo define de la siguiente manera: Es el conjunto de teoras, normas y leyes destinadas a mejorar las condiciones econmicosociales de los trabajadores de toda ndole y a reglar las relaciones contractuales entre patronos y asalariados.2 2. CARACTERSTICAS DEL DERECHO DEL TRABAJO. Se sealan como caractersticas del Derecho del Trabajo las que a continuacin enunciamos: 1) es un derecho nuevo; 2) es autnomo, distinto del derecho tradicional; 3) es realista, debe reflejar las condiciones econmico-sociales de la poca; 4) es informal, ya que no exige, por regla general, solemnidades ni requisitos esenciales para su aplicacin; 5) forma parte del Derecho Privado, si bien tiende a invadir el Derecho Pblico; 6) es de orden pblico, ya que no pueden renunciarse por anticipado los derechos que otorga; 7) es clasista, ya que principalmente persigue amparar al econmicamente dbil para colocarlo en un pie de relativa igualdad con el poderoso al contratar sus servicios (Gallart Folch ha dicho: pretende compensar con una superioridad jurdica la inferioridad econmica), y 8) es universal, ya que los principios generales en que se inspira son unos mismos, gracias a la labor realizada por la Organizacin Internacional del Trabajo, al punto que hoy se habla, y con propiedad, de un Derecho Internacional del Trabajo.3 3. SEGURIDAD SOCIAL. Esta institucin, novsima dentro de nuestra legislacin, forma parte, y muy principal, del Derecho del Trabajo. Ha venido a reemplazar antiguos conceptos sustentados por las escuelas liberales acerca de los medios de que poda valerse el individuo incapacitado para ganarse el sustento, como eran la caridad pblica, la ayuda de la parroquia o la asistencia o beneficencia pblica o bien el ahorro voluntario. Y ltimamente se habla de Previsin Social. Se ha organizado la Previsin Social sobre la base de un triple aporte (estatal, patronal y asalariado), con el objeto de cubrir todos o la gran mayora de los riesgos a que est expuesto el trabajador en el desempeo de sus funciones, y que al ocurrir un siniestro, llmese enfermedad, vejez, incapacidad, muerte, etc., permite acudir en auxilio de la vctima o de su familia, con el fin de hacerle ms llevadera su existencia.
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HCTOR ESCRBAR MANDIOLA, Tratado de Derecho del Trabajo, tomo I, pg. 17. FRANCISCO WALKER LINARES, Nociones elementales de Derecho del Trabajo, pg. 14. 3 FRANCISCO WALKER LINARES, ob. cit., pg. 16.

En los ltimos aos ha empezado a desarrollarse en el mundo una teora ms moderna acerca de prevenir y reparar los riesgos que puedan provenir del trabajo y que se la ha llamado Seguridad Social. Se la puede definir en su concepto ms amplio como un conjunto de medidas tcnicas, regulado por normas jurdicas, con fundamento en la solidaridad y en la responsabilidad personal y social, tendiente a liberar al hombre de la opresin de la materia, mediante el otorgamiento de prestaciones cada vez que se configuren contingencias sociales que afecten desfavorablemente el nivel de vida de las personas protegidas, sus familias y quienes estn a su cargo. 4 El conjunto de normas, principios y tcnicas que tienen por objeto atender la satisfaccin de necesidades individuales derivadas de la produccin de determinadas contingencias sociales, valoradas como socialmente protegibles.5 El catedrtico espaol Manuel Alonso Olea, en su obra Instituciones de Seguridad Social, editada en Madrid en 1969, seala las diversas etapas por las que ha atravesado la cobertura de los riesgos a que est sujeto el individuo en sociedad, desde el socorro de la parroquia, el ahorro individual, la beneficencia, la mutualidad, los seguros sociales a cuyo conjunto se le ha denominado Previsin Social, hasta llegar al concepto ms moderno hoy por hoy de la Seguridad Social. Seala que las caractersticas de la transicin de la Previsin Social a la Seguridad Social son, entre otras, la de ampliar el mbito personal de cobertura frente a los riesgos; que los distintos seguros sociales, que casi siempre comenzaron establecindose para los trabajadores por cuenta ajena, de la industria y de rentas de trabajo bajas, como aquellos de los que, a la vez, se pensaba que estaban ms necesitados de la proteccin y que sta era de ms fcil organizacin tcnica. Paulatinamente se van extendiendo de los econmicamente dbiles a quienes no lo son, de los trabajadores industriales a los agrcolas y de servicios y, finalmente, de los trabajadores por cuenta ajena a los autnomos, con un ltimo ideal de que, all donde sea posible, alcancen a todos los ciudadanos, y an ms, a todos los residentes en el pas. Una idea motriz de la Seguridad Social es, pues, la amplitud, con la mira puesta en la universalidad de la cobertura; el derecho de toda persona a la seguridad social se menciona como derecho bsico en la Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948) y en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas (1966). Derivada de lo anotado anteriormente es la unificacin de los varios seguros sociales; de los recursos econmicos que los sostienen y de su recaudacin, de sus entidades gestoras y, en ltimo trmino, de sus prestaciones; por lo dems, en la Seguridad Social palpita tambin la idea de que determinados riesgos los sanitarios son tpicos se atienden mejor mediante prestaciones colectivas que mediante la entrega de medios al titular del derecho para que ste se las procure. Como fines de la Seguridad Social se sealan los siguientes: 1) pretender fundamentalmente mantener condiciones de vida mnimas suficientes a todos los sectores de la poblacin, misin que realiza a travs de los sistemas de medicina social, pensiones, asignaciones familiares, crdito social, etc.; 2) debe atender los estados de necesidad de los miembros de la comunidad; 3) debe servir de instrumento de redistribucin de rentas, que se realiza esencialmente a travs del sistema de los fondos comunes, para los que se eroga en proporcin a las rentas (erogan ms los que ganan ms) y el producto se distribuye en forma igualitaria o en proporcin a las necesidades. 6 Especial mencin merecen las Mutualidades y las Cajas de Compensacin de Asignacin Familiar. Sobre las primeras podemos sostener que existen desde muy antiguo y como un ejemplo de ellas citaremos la Sociedad de Artesanos La Unin, fundada en 1862 por el arquitecto Fermn Vivaceta, y que tena por objeto la ayuda mutua entre los trabajadores, especialmente de la construccin, y cursos de alfabetizacin y de educacin primaria y secundaria (hoy bsica y media) que se desarrollaban en horarios vespertinos y nocturnos; la Sociedad de Empleados del Comercio, especialmente creada
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HUMBERTO PODETTI, Poltica Social, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1982, pg. 180. RUBN GRECO, Aspectos Econmicofinancieros de la Seguridad Social, Crdoba, 1978. 6 Nociones contenidas en el Informe de la Comisin de Reforma de la Seguridad Social, Chile, 1962.

para dar atencin mdica a sus asociaciones; la Sociedad de Zapateros, con finalidades anlogas, etc. Una caracterstica les es comn: tienen mausoleo en el Cementerio General para sus socios. En los ltimos aos, y con el nimo de mejorar la asistencia mdica y las prestaciones por accidentes del trabajo, se han creado varias mutualidades, entre las que mencionaremos a la Asociacin Chilena de Seguridad, el Instituto de Seguridad del Trabajo y la Mutual de Seguridad C.u Ch.u C., que incluso cuentan con modernos y bien dotados centros de atencin abierta y tambin de hospitalizacin y que se financian a travs de cotizaciones patronales. Para la administracin y pago de las asignaciones familiares se han creado numerosas Cajas de Compensacin de Asignacin Familiar, cuyo financiamiento se encuentra en la cotizacin que debe hacerse para tal efecto, que en vez de ir al Fondo Comn va a estas instituciones creadas por iniciativa patronal del sector privado. Entre ellas podemos citar la 18 de Septiembre, Gabriela Mistral, La Araucana, Los Hroes, Los Andes7 y Javiera Carrera. De esta materia nos preocuparemos especial y detalladamente en la Segunda Parte de esta obra. 4. DERECHO DEL TRABAJO Y CIENCIAS SOCIALES. El Derecho del Trabajo es la rama ms nueva del Derecho. Con propiedad se puede decir que ha nacido solamente en este siglo y, aun ms, ha tomado su forma definida despus de la Primera Guerra Mundial. Como todo ser nuevo que recin empieza a caminar, ha vacilado y tenido titubeos, incluso su nombre ha sufrido variaciones. En la Ctedra de la Escuela de Derecho de la Universidad de Chile se le empez a ensear como Derecho Industrial y Agrcola, posteriormente como Economa Social, despus como Economa Social y Legislacin del Trabajo, y desde hace algn tiempo con su denominacin de Derecho del Trabajo. Actualmente est dividida en dos: Derecho del Trabajo y Seguridad Social. En otros pases, o por tratadistas, se le llama: Economa Social, Derecho Obrero, o bien Derecho Social o Legislacin Social. Este Derecho nuevo es ciencia y arte a la vez. Como ciencia debe investigar los fenmenos sociales en que se desenvuelve el trabajo, con criterio moral y de equidad, para comprobar si se realiza la justicia en las relaciones del trabajo. Como arte, debe aplicar los medios que estime ms apropiados para hacer prevalecer tal justicia. Por su naturaleza, el Derecho del Trabajo forma parte, sin duda, de las llamadas Ciencias Sociales, que tienen por objeto estudiar la estructura de la sociedad y las relaciones de los hombres dentro de ella. Como ciencia social, el Derecho del Trabajo es esencialmente variable, segn las circunstancias, la poca y el lugar donde han de aplicarse sus normas. Como Derecho nuevo, est en plena evolucin y a pesar de la tendencia que se observa en casi todos los pases hacia su codificacin, vemos que ao a ao sufre modificaciones de importancia. Para la investigacin del medio ambiente en el cual ha de aplicarse este Derecho, la ciencia se vale de dos auxiliares preciosos: los mtodos de investigacin y la estadstica. Se llama mtodo en una ciencia al camino que debe seguirse para llegar al descubrimiento de la verdad. Los ms conocidos son el deductivo y el inductivo. El primero parte de principios generales admitidos como indiscutibles para deducir por va del razonamiento lgico una serie de conclusiones. Se usa especialmente en las ciencias exactas. El mtodo inductivo se basa, por el contrario, en la observacin de hechos particulares y de ella extrae leyes o principios de carcter general, y tiene, en consecuencia, un distintivo objetivo y experimental. Se emplea especialmente en las ciencias biolgicas. La estadstica es la ciencia que sirve para apreciar los problemas sociales mediante el censo de la poblacin o de los productos industriales o naturales de una nacin.
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Mediante D.S. N 81 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 31.7.96) se aprob la fusin de las C.C.A.F. Valles de Chile y Los Andes, permaneciendo esta ltima denominacin.

Usando de los mtodos de investigacin y de la estadstica, el Derecho del Trabajo comprueba en todo momento la evolucin de las condiciones en que han de aplicarse sus normas, la frecuencia con que se repiten los fenmenos sociales, la bondad de las disposiciones que los rigen, las soluciones ideales que podran aplicarse, etc., y premunido de tales antecedentes informa y trata de obtener los medios o herramientas necesarios para llevar a la prctica los resultados obtenidos, sea por medio de leyes o por reglamentos y decretos. 5. LA HISTORIA Y LOS FENMENOS SOCIALES. Para llegar al estado actual de relaciones entre patronos y asalariados, es de imprescindible necesidad estudiar la evolucin histrica del actual antagonismo que se observa entre capital y trabajo. Los estudiosos del Derecho del Trabajo dividen, por lo general, en cuatro etapas el desarrollo del trabajo humano; ellas seran: trabajo primitivo libre, esclavitud, rgimen de las corporaciones y, por ltimo, trabajo libre dentro del rgimen capitalista. Es sabido que los pueblos primitivos en sus primeros tiempos tuvieron como nico medio de subsistencia el apoderamiento de los frutos naturales, no cultivados. Es el perodo de la caza y de la pesca, en el cual logran sobrevivir los ms fuertes. Posteriormente, el hombre evoluciona, perfecciona sus facultades intelectuales y es capaz de comprender la relacin que existe entre el rbol que produce los frutos y la semilla desechada al aprovechar stos. Esa relacin de causa a efecto le ensea el cultivo de rboles, al principio, y plantas despus, hasta adquirir los primeros rudimentos de agricultura. Aprende tambin a domesticar animales, a valerse de sus productos y a buscar el alimento necesario para su subsistencia y acrecentamiento. En busca del mejor pasto, el hombre primitivo se hizo nmade. Es la poca del pastoreo. Ejemplos de pueblos nmades encontramos en los hebreos en la Antigedad y en los rabes y gitanos de hoy. El progreso de la civilizacin, su mayor cultura, riqueza y la posesin de bienes materiales difciles de transportar, fueron transformando a estos pueblos nmades en sedentarios. Adquirieron la prctica adecuada para obtener un rendimiento del suelo que habitaban que les permitiera permanecer all sin necesidad de ir a buscar alimentos a otras regiones. Aumentaron el nmero de sus ganados. Construyeron las primeras habitaciones estables y, posteriormente, las agruparon en forma de ciudades. En esta poca del hombre primitivo, totalmente independiente primero, formando grupos y tribus despus, nmades al principio y sedentarios ms tarde, el trabajo era libre y, generalmente, el hombre lo ejecutaba en el grado necesario para alimentarse l y su familia. Es el primer perodo, que hemos llamado trabajo primitivo libre. La ambicin de los pueblos que tenan menos bienes o tierras menos ricas que las de sus vecinos, o simplemente mayor valor guerrero que stos, desat las primeras guerras que se conocen en el mundo. Como resultado de ellas, el vencedor no slo se apropiaba de las tierras y bienes materiales del vencido, sino de las personas que componan su pueblo, y nace as la esclavitud, que es definida como la apropiacin del hombre por el hombre. En este segundo perodo, el de la esclavitud, la mayor parte del trabajo manual es ejecutado por esclavos, ya que se llega al concepto de que el trabajo es denigrante para el individuo libre, que se dedica en especial al arte de la guerra. La esclavitud naca principalmente de la guerra y de la captura del deudor por su acreedor. Toma gran auge en la Antigedad y llega a su perodo de mayor florecimiento en los tiempos en que Grecia y Roma dominan el mundo. La esclavitud es medio usual y corriente de trabajo en los imperios de Oriente, como Egipto, Asiria, Caldea, Persia, etc., y posteriormente en los pueblos de Occidente, en especial en Grecia y Roma. Como recuerdo de tal institucin quedaron grandes obras arquitectnicas, como las pirmides de Egipto, que fueron levantadas a costa de la prdida de la vida de miles de esclavos.

La Historia nos seala varios hechos que actuaron conjuntamente sobre la institucin de la esclavitud y que provocaron su cada. Ellos son: el advenimiento del cristianismo, que proclam el principio de la igualdad y reclut sus primeros fieles precisamente entre los humildes y los esclavos; el nacimiento sucesivo de pueblos guerreros que fueron destruyendo a otros ms dbiles, apoderndose de sus bienes y personas; el vicio y la molicie en que poco a poco fueron cayendo los vencedores y que permiti ulteriormente su derrota militar y la invasin de otro pueblo guerrero ms fuerte que los anteriores, que no practicaba la esclavitud y que venci en definitiva: los brbaros. Desaparece as en la Antigedad esta forma de trabajo que constituy la esclavitud, aun cuando despus rebrota en forma ms limitada en las colonias europeas de Amrica. Tanto en Amrica del Norte como en Amrica Hispana se desarroll la esclavitud mediante la trada de esclavos negros cogidos, apresados o comprados en Africa. Chile fue uno de los pases nuevos que tuvieron menos esclavos, tanto porque era una colonia pobre cuanto por su clima riguroso para la gente de color por su sequedad y variacin de temperatura, como porque resultaba ms barato el empleo de la mano de obra india concedida por la encomienda o la mita. Nuestro pas fue el primero que puso trmino a la esclavitud. Principi por conceder la libertad de vientre, por bando de la Junta de Gobierno el 15 de octubre de 1811, y, posteriormente, al obtener el triunfo definitivo las fuerzas criollas sobre las espaolas, en el senadoconsulto de 24 de julio de 1823. En la Constitucin de 1823 se consagra la libertad absoluta de los esclavos, principio que es repetido en los dems ensayos constitucionales, en la Constitucin de 1833 y en la de 1925. En cambio, en Estados Unidos de Norteamrica fue preciso que se desarrollara la Guerra de Secesin, entre 1861 y 1864, para poner trmino a la esclavitud, y en Brasil slo poco antes de la cada del Imperio y el advenimiento de la Repblica se concedi la libertad a los esclavos, en 1888. Hoy da an se practica la esclavitud en Africa y Arabia, a pesar de la lucha que han librado la Sociedad de las Naciones primero y las Naciones Unidas despus, para poner trmino a este rgimen de explotacin humana, y como curiosidad puede citarse el caso de Liberia, pas nacido en Africa mediante compra de territorio efectuada especialmente por norteamericanos antiesclavistas y organismos internacionales o particulares para asentar all a los esclavos negros liberados por la Guerra de Secesin. Desaparecida la esclavitud en la Antigedad, es reemplazada lentamente por una nueva organizacin llamada Corporacin. El origen de este movimiento se asigna a los siglos X y XI, alcanzando su mayor desarrollo entre los siglos XIII y XV. No obstante, la asociacin de trabajadores libres coexisti con el sistema de la esclavitud. En Roma estaban agrupados en colegios (collegia), que nacieron en tiempos de Numa, segundo rey legendario de Roma y comprendan los oficios de orfebres, caldereros, constructores, excavadores, zapateros, mdicos, sastres, pintores, acarreadores, trabajadores del cuero, curtidores, etc. Marco Aurelio les concedi el derecho a recibir legados y los estableci como personas jurdicas. Posteriormente otros emperadores, en especial Alejandro Severo, transformaron todos los oficios en gremios, valindose de ellos como instrumentos de control gubernamental e incluso utilizndolos como colectores de impuestos. En ciertos oficios nadie poda escapar a ser miembro de un gremio. No lo poda abandonar e incluso poda ser obligado a volver a l. Sus miembros eran llamados hermanas o hermanos. Cuando fueron utilizados en la percepcin de impuestos, se les asign un prefecto oficial como director. Tales gremios romanos tenan sitios especiales de reunin o centros sociales. Si bien los orgenes de los gremios en el Medievo son oscuros, hay constancia de su existencia en el siglo XI; as, se citan los gremios de tejedores de Maguncia en 1099; los de mercaderes de pescado en Worms en 1106; los de zapateros en Wrzburg en 1128, y los tejedores de cobertores en Colonia en 1149. A pesar de los diferentes oficios y formas que revestan, los gremios se caracterizaban por satisfacer necesidades de carcter esencial, como la alimentacin y el vestuario, y llegaron a ser instituciones no slo aceptadas sino indispensables en la vida de los pueblos y ciudades. As, el trmino gremio

era conocido en los diversos idiomas como: officium o ministerium, en latn; mtier o jurande, en francs; arte, en italiano; ambatcht o neering, en flamenco; Amt, Innung, Zunft o Handwerk, en alemn, y craft guild o ministry, en ingls. Como asociaciones duraron a travs de los siglos y se les encuentra hasta fines del siglo XVIII y principios del siglou XIX. Los gremios en la ciudad tenan una base esencialmente cristiana y religiosa. Se agrupaban los trabajadores alrededor de un santo, que elegan como patrono, cuya fiesta se celebraba como da de la asociacin. El trabajo se ejecutaba en forma familiar, dirigido por el maestro que haca las veces de jefe de esta familia de trabajadores. Existan tres grados o peldaos en esta organizacin: los aprendices, que eran los que se iniciaban en el oficio; los compaeros, que eran los obreros que realmente ejecutaban el trabajo, y los maestros, que lo dirigan. Una vez aprendido el oficio, el aprendiz se elevaba a la categora de compaero, y al ejecutar una obra calificada como maestra, poda adquirir la categora de maestro, siempre que demostrara especiales aptitudes para el oficio y condiciones sobresalientes de moralidad. Los gremios se regan por estatutos propios, gozaban de privilegios y monopolios, reales o municipales, y podan asociarse entre s, formando las federaciones poderosas de carcter internacional llamadas Universitate Mercatorum. El gremio alcanz un gran xito debido a que aseguraba el trabajo permanente a sus asociados, ya que gracias a los monopolios y privilegios de que gozaba poda regular el mercado en el cual colocaba sus productos, mercado que, por lo dems, en la poca de auge de los gremios era reducidsimo. La decadencia de los gremios sigue a su esplendor. Desaparecen los principios que los haban inspirado: se olvidan los sentimientos religiosos y de fraternidad; los maestros pretenden conservar para su familia la direccin de la asociacin; comienzan las luchas entre gremios competidores, y los gremios demuestran una desmedida ambicin poltica. Adems de estas causas internas que indudablemente contribuyeron a la destruccin de los gremios, existen otras, de mayor gravedad, factores externos locales o internacionales, que causaron al final la desaparicin de los gremios y, an ms, la prohibicin de volver a asociarse impuesta a los trabajadores. Tales factores son: el cercado de los campos libres y comunales; la confiscacin de las haciendas monsticas; la revolucin comercial; la poltica mercantilista de las potencias europeas; la revolucin agrcola; la poca de la Ilustracin; los descubrimientos de nuevas tierras; el desarrollo del comercio y de las comunicaciones con Oriente y Amrica; la Reforma; la acuacin de monedas con oro de Amrica; la creacin de las primeras manufacturas reales, y, por ltimo, la Revolucin Francesa. Muere as un perodo, propio de la Edad Media, y nace otro con los Tiempos Modernos. La Revolucin Francesa, al proclamar los principios de igualdad, libertad y fraternidad, da el golpe de gracia a las corporaciones. En nombre de tales principios pone fin a los privilegios y monopolios de que gozaban. En el ao 1791 se dicta la Ley Le Chapellier, que prohbe la asociacin y la huelga, principio que es repetido posteriormente en el Cdigo de Napolen y en la mayora de los Cdigos europeos inspirados en l. Paralelamente a lo que suceda en las ciudades, en el campo el trabajo estaba organizado en torno al feudo. Alrededor del seor feudal existan los siervos y pequeos propietarios, que formaban una comunidad ligada por la costumbre y que acataba la ley declarada por la corte feudal. Los siervos de la tierra o de la gleba, sin ser propiamente esclavos, se consideraban adheridos a ella y podan ser enajenados junto con la tierra. El dinero casi no se conoca en el campo y para la subsistencia se empleaba el sistema de trueque. Tanto el siervo como el pequeo propietario deban pagar al seor feudal, por la proteccin que ste les otorgaba, cierto tributo en dinero y en especies, de las que l mismo produca, sean granos, animales, tejidos, zapatos, etc.; a cambio de ello podan cultivar la tierra donde vivan, sea para el seor o en su beneficio, y aprovechar de los campos libres y comunes, sea para la cra de ganado, extraccin de madera, caza o lea. El sistema feudal es a la corporacin lo que el campo es a la ciudad. Por las mismas causas o factores extraos a la corporacin y que acarrean su destruccin, tambin se desintegra la comunidad campesina, en especial por el cercado de los campos comunes y libres que permitan al

campesino obtener una renta muy superior a la que realmente le proporcionaba su actividad particular. La Revolucin Francesa y los principios filosficos del siglo XVIII, con su culto a la libertad individual, y las escuelas econmicas liberales, que proclamaron la libre concurrencia, estimularon las energas de los primeros industriales que surgieron al suprimirse los monopolios de que gozaban los gremios. El aumento del comercio y la aplicacin del vapor a la industria significan un impulso poderoso al individualismo naciente, a lo que se suma la invencin de nuevas mquinas que producen enorme cesanta obrera. Desaparecido el gremio y ante la prohibicin de asociarse para defenderse, el obrero tiene que entrar a competir dentro de la ley de la oferta y la demanda. Las consecuencias que se derivaron de este aflojamiento de las amarras por las que estaban ligados los trabajadores en la Edad Media, no fueron previstas. El debilitamiento de la comunidad afect no slo a los hombres sino tambin a las mujeres y a los nios, a viejos y a jvenes especializados y no especializados. Una sociedad regida hasta entonces por la tradicin, a tal punto que se deca que la costumbre es el escudo del pobre y que casi no conoca el dinero, lleg a estar compuesta por individuos iguales e independientes. A ello contribuy, a ms de los factores recin sealados, el pago de un salario en dinero a cada trabajador por separado, lo cual nivel a todos los trabajadores, dando mayor oportunidad aun a los jvenes, permitiendo que los menores y las mujeres pudieran llevar vidas independientes, destruyendo el buen vivir que antes haba sido proporcionado por la familia, la comunidad, la Iglesia y el gremio. As se explica que en los primeros tiempos del industrialismo la jornada de trabajo haya alcanzado hasta 16 horas diarias; que los nios se emplearan desde los 7 aos, que no existieran indemnizaciones por despido, ni vacaciones, ni condiciones de higiene, y frente a tales condiciones los trabajadores no posean siquiera el derecho de asociarse para defenderse. El profesor don Francisco Walker Linares dice al respecto: El industrialismo capitalista haba nacido; ste era el fruto econmicosocial de la revolucin, muy ventajoso para la burguesa triunfante y desastroso para el obrero, a quien la colectividad reconoca irnicamente derechos polticos. Los cdigos civiles modernos, desde el francs hasta el chileno, son fieles reflejos de esta situacin, pues constituyen una legislacin que, en la prctica, slo se aplica a las personas de recursos y abandonan a su triste destino a la mayor parte de los seres humanos, precisamente a aquellos que ms necesitan de su proteccin.8 El rgimen capitalista que sucede a las corporaciones ha venido desarrollndose desde principios del siglo pasado hasta hoy da, basado en el principio de la libertad proclamado por la Revolucin Francesa. El profesor don Gustavo Lagos Matus apunta a este respecto: Slo el capitalista encuentra en este medio las posibilidades de una ilimitada expansin, pues dentro del individualismo jurdico que legitima todas sus maniobras, sus poderes no reconocen ya obstculo alguno. Los burgueses enriquecidos ha escrito Ripertno tenan necesidad de otra cosa para instaurar el rgimen capitalista. El poder econmico no pide nada al poder legislativo, sino la libertad. El capitalismo asegura su predominio por el contrato, no por la ley.9 El mismo autor seala que tres son los elementos que integran la fisonoma histrica de la civilizacin capitalista en la fase ms tpica y peculiar de su esplendor, en los siglos XIX y XX, cuando la actividad econmica logra una hegemona total en la visin burguesa del mundo y de la vida; ellos son: espritu burgus en el plano cultural; fecundidad del dinero, en el plano econmico, e individualismo, en el plano jurdico. As, dice que el burgus integral no tiene conciencia del destino humano; que acta movido por un deseo sin lmites de dinero y que la economa se organiza teniendo en vista la produccin indefinida y no el consumo y la necesidad humana. Agrega que el trabajo ha perdido el sentido espiritual que le daba la antigua organizacin econmica, ya que en el nuevo rgimen la mquina pasa a tener el sitio principal dentro de una concepcin cuantitativa de lo econmico, puesto que es ella la que proporciona un mayor rendimiento y la que representa una suma mayor de capital. Seala, asimismo, que las consecuencias de la nueva economa deshumanizada, regida por la libre concurrencia, resulta desastrosa para los obreros; que en virtud
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FRANCISCO WALKER LINARES, op. cit., pg. 31. GUSTAVO LAGOS M., El problema histrico del trabajo.

de una compleja causalidad se produce una adaptacin constante del mercado de la mano de obra a las necesidades del capitalismo, que permite contar con un ejrcito de desocupados siempre prontos a contratarse por bajos salarios. Varias son las caractersticas del industrialismo capitalista. Entre otras se citan las siguientes: a) separacin entre el capital y el trabajo y concentracin capitalista; b) aglomeracin de los trabajadores en las ciudades y centros industriales; c) superproduccin y crisis; d) nacimiento del Derecho del Trabajo; e) fortalecimiento del espritu de asociacin entre patronos y obreros; f) organizacin de huelgas y lockout; g) intervencin del Estado en los problemas del trabajo y h) desarrollo de la Previsin Social. Analizaremos brevemente tales caractersticas. En cuanto a la separacin entre capital y trabajo y concentracin capitalista, ya tuvimos oportunidad de sealar que al destruirse los gremios haba desaparecido con ellos el sistema de trabajo familiar que exista hasta entonces, en que el maestro que diriga el taller era, ms que un amo, un padre para quienes laboraban con l; ambos eran de la misma extraccin y formacin, no existan diferencias ni odios de clases entre ellos. En cambio, el capitalismo es el triunfo de una nueva clase que se alza poderosa con la Revolucin Francesa; es la burguesa, que de inmediato trata de obtener ventajas de la desorganizacin de los trabajadores y les impone la prohibicin de asociarse y de declararse en huelga. Rpidamente se levanta una barrera entre dos clases antagnicas, capitalistas por un lado y obreros por otro. Las ventajas indudablemente estn del lado del capital, ya que el aumento de produccin es fcil colocarlo en las nuevas colonias o nacientes repblicas, lo que a su vez les incita a producir cada vez ms y a obtener un mayor inters del dinero invertido en la empresa. Con la naciente industria se produce el segundo fenmeno, ya esbozado, de la emigracin en masa de los trabajadores del campo hacia la ciudad. Ello se debe a dos circunstancias principales. Una es el cercado de los campos libres y comunales de que disfrutaban en el rgimen feudal, que les permita obtener ventajas considerables en cuanto a los trabajadores de ciudad, pues, adems de la ganancia que perciban por su actividad particular, disfrutaban de los bienes provenientes de dichos campos. La otra razn determinante del xodo debe buscarse en el atractivo que signific para ellos el nuevo sistema de trabajo industrial, que les daba cabida en igualdad de condiciones que a quienes, por practicar un oficio de ciudad en los gremios, podan haber reclamado ventajas para su colocacin y que hasta entonces los desplazaban en forma absoluta, dado que las corporaciones eran instituciones cerradas. Las nuevas industrias son creadas en la ciudad o en sus cercanas, lo que signific aumentar enormemente la densidad de la poblacin. Si se imaginan las condiciones de vida y sanitarias de entonces, sin luz elctrica, gas, agua potable, alcantarillado, pavimento, las aguas corriendo a tajo abierto, es fcil explicarse las epidemias y la enorme mortalidad que ellas significaban. Era costumbre, por lo dems, sobre todo entre los obreros provenientes de los campos, tener sus ganados menores y sus gallinas con ellos. La construccin usual de entonces contemplaba un subterrneo o primer piso, en el cual era corriente criar y guardar cerdos; era la porqueriza o pocilga, de donde ha derivado la acepcin hoy ms corriente que se aplica a una habitacin antihiginica y maloliente. Los historiadores recuerdan que los cerdos eran considerados en aquel tiempo como los basureros de la ciudad, ya que se les dejaba deambular por las calles en el da comiendo la basura, para recogerlos en la noche a sus corrales subterrneos en la misma habitacin de sus dueos. La ambicin desmedida de los capitalistas y el concepto de que el dinero produce dinero, los lleva a producir bienes sin considerar muchas veces la demanda del mercado, sea nacional o internacional. Otras veces la competencia en el mercado de un producto nuevo, desconocido hasta entonces, produce una violenta cada en los precios. Ocurre tambin que se descubren nuevas substancias o se fabrican productos sintticos que desplazan a los naturales, lo que ciertamente causa trastornos de importancia tanto en las industrias como en los trabajadores que ellas ocupan. Es el fenmeno conocido como superproduccin y crisis, que peridicamente se ha originado en el mundo con fatales consecuencias. Chile ha sufrido ltimamente tres crisis, una de ellas con la cada de la demanda y del precio del salitre al trmino de la Primera Guerra Mundial, en la que se emple

como material blico; la segunda, la crisis mundial de 1930, trayendo ambas resultados gravsimos para la industria, el Fisco y los obreros, y una tercera, a raz del boom econmico alcanzado entre 1980 y 1981, que trajo como consecuencia un perodo depresivo en 1982, agravado por su enorme deuda externa, tanto fiscal como particular. El nacimiento del Derecho del Trabajo se ha debido, qu duda cabe, al desarrollo del industrialismo moderno. Los capitalistas ven complacidos cuando el Estado interviene en el trabajo, ya que siempre ser preferible contener los movimientos obreros dentro del derecho que fuera de l. Es preferible conceder los beneficios por anticipado, en forma orgnica y debidamente estudiados y financiados, que concederlos como una consecuencia de un movimiento obrero. El capitalista, que en un comienzo desarroll su actividad dentro del principio de libertad absoluta, lentamente reacciona ante la presin de la fuerza obrera y, por ltimo, consiente que el Estado dicte una legislacin adecuada, que encauce las aspiraciones de los trabajadores. Hemos indicado cmo, en 1791, se dict la Ley Le Chapellier, que prohibi la asociacin de los asalariados y la huelga. Pese a ella, y a la repeticin de sus principios en el Cdigo Napolenico y en los que en l se inspiraron en casi todo el mundo, los obreros se organizan y realizan movimientos gremiales. La repeticin de tales acontecimientos trajo la dictacin de la Ley de 1864, que dej de considerar la huelga como delito y la coloc dentro del cuadro del Derecho Privado, ley que fue imitada, a su vez, por la mayora de los pases europeos, lo que trajo como inmediata consecuencia el aumento de las organizaciones gremiales de los obreros y, como rplica a ello, la organizacin gremial de los industriales. La huelga, salvo movimientos aislados, naci a la vida dentro del rgimen capitalista, a pesar de la prohibicin recin recordada y a pesar de que fue sancionada como delito. Fue un movimiento incontenible, que represent en un principio la protesta de la clase obrera por las condiciones de trabajo. El capitalista tambin ide un medio paralelo de defensa: el lockout o cierre del establecimiento, y as se crearon dos formas nuevas dentro del campo de trabajo, desconocidas en la Edad Media. Debido a la intervencin creciente del Estado en el trabajo, tanto en las pocas de crisis como en la socializacin de empresas, el Estado empieza a observar que la mayora de los movimientos sociales que se organizan por los trabajadores no van dirigidos tanto en contra de los patronos particulares como en contra de l mismo; lentamente se ha substituido la autoridad pblica a la privada como sujeto pasivo de las huelgas. Debido a tal conclusin, decide intervenir en los conflictos colectivos del trabajo, los reglamenta, sanciona los movimientos ilegales, los ilegtimos, los actos que constituyen sabotaje; crea una serie de prohibiciones y restricciones al derecho de huelga, respecto de los servidores pblicos o de quienes atienden servicios de utilidad pblica o industrias vitales; crea nuevos medios para solucionar los conflictos colectivos y trata, en una palabra, de evitar las consecuencias perniciosas que, generalmente, significan para la economa de un pas las paralizaciones de actividades productoras. Por ltimo, respecto de la caracterstica final que hemos anotado, desarrollo de la Previsin Social, debemos hacer presente que es la ms saliente de esta poca. En estos aos se comprueba un verdadero afn del Estado por conceder el mximo de beneficios previsionales a los trabajadores, que los aseguren a ellos y a sus familias por todos los riesgos que pueden ocurrirles en el desempeo de sus funciones. Parece ser una compensacin a la ninguna previsin del siglo pasado. Se quiere, nuevamente, considerar al asalariado dentro de las condiciones de humanidad en que se desarroll el trabajador durante el rgimen de las corporaciones, y que en los ltimos aos ha derivado hacia la Seguridad Social, que ya no slo se preocupa de la situacin del trabajador y su familia, sino que extiende su mbito ambiciosamente a dar cobertura a toda la poblacin, sea nacional o llegada del extranjero, como sucede, por ejemplo, en Alemania actualmente y en otros pases europeos y norteamericanos. 6. IMPORTANCIA DEL ESTUDIO DEL DERECHO DEL TRABAJO Y LA SEGURIDAD SOCIAL; SU RELACIN CON LA CULTURA GENERAL Y EL DERECHO TRADICIONAL.

El estudio de esta ctedra en la Escuela de Derecho tiene una doble finalidad. Por una parte, se pretende dar a los alumnos conocimientos cientficos y humanistas sobre diversos elementos que forman la base de esta ciencia y arte que es el Derecho del Trabajo, y, para otra, debe instrurseles en el conocimiento de las disposiciones vigentes, tanto substantivas como adjetivas, para habilitarlos convenientemente en el ejercicio de su futura profesin. Es indudable que el primer propsito se cumple enseando la historia del trabajo; las doctrinas sociales y econmicas en que se inspiran las soluciones dadas a la cuestin social; la organizacin internacional del Derecho del Trabajo y la historia y evolucin del trabajo en nuestro pas. Todos estos conocimientos significan un aporte de considerable inters en la formacin intelectual y cultural de los estudiantes de Derecho. En cuanto al segundo, si se considera que el contrato de trabajo, despus del de transporte y compraventa de cosas muebles, debe ser el ms comn en nuestra legislacin y el que se celebra con mayor frecuencia, de ms est sealar la importancia que reviste para quien persigue la obtencin del ttulo de abogado el conocer cabalmente nuestro Derecho Social, mxime si se considera que seguramente las primeras armas en la profesin las har en este Derecho. A travs del desarrollo del programa tendremos oportunidad de conocer tambin la estrecha relacin que existe entre el Derecho del Trabajo y las dems ramas del Derecho tradicional. Cabe destacar especialmente la interdependencia que existe entre Derecho del Trabajo y Derecho Administrativo, en lo referente a organismos tcnicos o de Seguridad Social: con el Derecho Comercial, en cuanto a los empleados de comercio y la dotacin de buques mercantes; con el Derecho Procesal, en cuanto a las normas que rigen los juicios especiales del trabajo, y con el Derecho Internacional, en cuanto a la formacin y evolucin del Derecho Internacional del Trabajo. 7. TRANSFORMACIN SOCIAL DEL DERECHO; EL DERECHO NUEVO. Ya tuvimos oportunidad de sealar, al estudiar la historia del trabajo, cmo las primeras leyes y cdigos que se dictan en nombre de los principios proclamados por la Revolucin Francesa igualdad, libertad y fraternidadrestringen y prohben el derecho de asociacin y el ejercicio de la huelga, que eran las principales, por no decir nicas, herramientas que podan esgrimir los obreros en defensa de sus intereses. Todas las legislaciones de la poca, basadas en el principio de la igualdad, arrancan, en cambio, de una premisa que era y que todava es totalmente falsa: las partes que van a celebrar un contrato, cualquiera que sea su naturaleza, pactan en un pie de absoluta igualdad. Este principio se sostiene especialmente en el Cdigo Civil de Napolen y ha sido repetido por casi todos aquellos que se inspiraron en tal molde. Es efectivo que por virtud de la Revolucin Francesa los individuos adquirieron igualdad poltica y jurdica, pero no lo es menos que mantuvieron la desigualdad econmica, desigualdad que se agrav con el nacimiento de la nueva clase social llamada burguesa, que trat de ganar en muy breve tiempo el camino recorrido por la aristocracia que caa. Se ha dicho, y con razn, que la Revolucin Francesa no signific un triunfo ni para la aristocracia, que se derrumb, ni para el pueblo, que solamente obtuvo igualdad poltica, sino para esta nueva clase social llamada burguesa. La burguesa instalada en el poder se apresur a dictar la Ley Le Chapellier en 1791, que prohibi la asociacin y la huelga de los trabajadores. Aunque derogada posteriormente, el principio fue mantenido por la legislacin napolenica, que consider la huelga como delito. Por su parte, el Cdigo Civil dictado por Napolon sostuvo la libertad contractual, partiendo de la base de que todos los individuos son iguales jurdicamente y libres, en consecuencia, para contratar en igualdad de condiciones. Estos principios son repetidos por casi todos los Cdigos de la poca y Chile no es extrao a tal actitud. Nuestro Cdigo Civil de 1855, inspirado en la legislacin napolenica, no slo considera iguales para contratar a las partes, en el contrato de arrendamiento de servicios, sino que trata

despectivamente a quien los presta; en cuanto a las asociaciones obreras nada dice, pero al aplicarles las normas sobre personas jurdicas que no persiguen fines de lucro, reserva al Supremo Gobierno la concesin o no de la personalidad jurdica. El malestar que entre las clases trabajadoras produjo el desarrollo del capitalismo, que debe su auge, en gran parte, al ambiente de libertad en que le correspondi desenvolverse, trajo como lgica consecuencia una reaccin que se tradujo en huelgas y protestas. El gobierno, que se vio incapaz de contener estos movimientos generalizados, prefiri colocarlos dentro de un margen de legalidad y, al efecto, dict la Ley de 1864, que aceptaba la huelga dentro del campo del Derecho Privado, castigndola nicamente cuando iba acompaada de violencia. La repeticin continuada de este fenmeno, la intervencin de la Iglesia en favor de la clase desvalida, la accin de ciertos hombres, el ejercicio del poder por partidos de avanzada social, los congresos obreros internacionales, etc., fueron poco a poco formando ambiente en el mundo entero acerca de la necesidad de contar con una legislacin especial de carcter social, protectora del dbil econmicamente en el contrato de trabajo, para permitirle contratar, si no en un pie de igualdad con el patrn, a lo menos en condiciones ms humanas y favorables que las que imperaban en ese entonces. Los capitalistas o industriales, ante el temor siempre en aumento de los repetidos movimientos obreros, tambin sumaron sus voces a los que pedan una legislacin especial. Comprendan que era ms conveniente a sus intereses contar con un Derecho nuevo que encauzar las aspiraciones de los asalariados que seguir expuestos a soportar las protestas crecientes del malestar del momento, protestas que solamente podan ahogarse por la fuerza, con la intervencin de la polica. Nace as un Derecho nuevo, conocido bajo diversos nombres, como hemos tenido oportunidad de exponerlo, y que, ahora, casi universalmente, es llamado Derecho del Trabajo. 8. INNOVACIONES EN EL DERECHO TRADICIONAL. Este Derecho nuevo ha remecido, y muy fuertemente, el Derecho tradicional. De paso se pueden apuntar las principales modificaciones que ha introducido en nuestra legislacin general. Respecto al Derecho Civil ha innovado en cuanto a las siguientes materias: ha establecido una tutela legal a favor de los asalariados; ha hecho irrenunciables los derechos que les concede; ha hecho dirigido el contrato de trabajo; ha creado los contratos colectivos; ha modificado la capacidad para contratar de los menores; ha creado una forma nueva de asociacin: el sindicato; ha cambiado la teora de la culpa por la del riesgo social en los accidentes del trabajo; ha reformado el orden de sucesin en materia de derechos previsionales; ha reducido enormemente los plazos de prescripcin; ha establecido remuneraciones mnimas irrenunciables y reajustables; ha permitido la intervencin del Estado en los diferendos colectivos del trabajo cada vez que ve amenazada la tranquilidad social, etc. En cuanto al Derecho Comercial, ha innovado respecto a los contratos de los factores y dependientes del comercio y de los hombres de mar. Referente al Derecho Procesal, ha innovado en cuanto ha creado una justicia especial del trabajo, con un procedimiento tambin especial para conocer de las contiendas individuales del trabajo y, paralelamente, ha creado un sistema para solucionar los conflictos colectivos del trabajo. En el Derecho Administrativo ha creado organismos tcnicos y especializados en materia de legislacin social, como el Ministerio del Trabajo, Direccin del Trabajo, Comisiones Mixtas de Sueldos, Junta Calificadora de Empleados y Obreros, etc., que eran desconocidos hasta hace poco. El Derecho Internacional ha visto formarse a su vera el Derecho Internacional del Trabajo desde que por el Tratado de Versalles se cre la Organizacin Internacional del Trabajo, institucin que ha logrado imponer sus convenios a travs de 150 pases que de ella forman parte, consiguiendo as que exista un verdadero Cdigo Internacional del Trabajo, a lo menos respecto a los principios ms fundamentales que sustenta. Por ltimo, el Derecho Poltico tiende a modificarse por la accin constante y progresiva de las asociaciones gremiales, a las cuales en muchos pases ya se les ha reconocido representacin legislativa.

9. FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO. Generalmente, en el estudio de cualquiera rama del Derecho es posible distinguir, dentro del orden interno, cuatro fuentes bien marcadas que le sirven de origen; ellas son: ley, jurisprudencia, doctrina y costumbre. En Derecho Laboral, rama nueva, en formacin inspirada en principios opuestos a los que informan el Derecho clsico, protectora, foral y que contiene mandatos de orden pblico, el estudio de sus fuentes tiene un carcter prctico inmediato: buscar de dnde provienen las reglas aplicables a las relaciones del trabajo. Pueden clasificarse en fuentes tericas o de formacin de la ciencia del Derecho del Trabajo y prcticas o de aplicacin del mismo Derecho. Ambas categoras pueden encontrarse en el plano nacional e internacional. Dentro de las fuentes tericas corresponden: la accin cientfica o doctrinaria; la enseanza de los autores y las recomendaciones o votos aprobados en congresos oficiales y cientficos. Dentro de las fuentes prcticas es posible sealar: la Constitucin, leyes, reglamentos y decretos; reglamento interno del taller; contratos colectivo e individual de trabajo; dictmenes administrativos; convenios internacionales; jurisprudencia; usos y costumbres; derecho natural; principios generales del derecho y conceptos de justicia social, moral y equidad.10 10. ESQUEMA FUENTES DERECHO LABORAL. MATERIALES (propias, reales o produccin) positivas) a) FORMALES (impropias, traslaticias o jurdico-

Directas * Sociedad - en general ----------------------- Principios generales del Derecho - en particular -------------------- Costumbre profesional * Estado - Legislativo ---------------------- Ley * Constitucin Poltica del Estado (Gnero) * Ley * Tratados Internacionales * Convenios *O.I.T. * Multilaterales * Bilaterales - Judicial ------------------------- Jurisprudencia - Ejecutivo ------------------------Potestad Reglamentaria

* Grupos Sociales Organizados ---------------- Contratacin Colectiva con Carcter Profesional (Sindicatos) * Empleador ----------------------------------- Reglamento Interno de la Empresa b) Indirectas * Doctrinas * Religin * Filosofa * Moral * Economa * Naturaleza Humana
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DAVID GALEMIRI, Reglamento interno, pg. 13.

* Progreso Tecnolgico * Revoluciones CAPTULO II. LA CUESTIN SOCIAL. 1. LA CUESTIN SOCIAL: ORIGEN, REALIDAD, COMPLEJIDAD Y NATURALEZA ECONMICOMORAL; SUS EVENTUALES SOLUCIONES. La definicin ms conocida y popularizada de cuestin social es la dada por el socilogo italiano Olgiati, quien dice que es el conjunto de males que actualmente reinan en la sociedad respecto al trabajo, de los cuales deseamos saber las causas y buscar los remedios. Esta definicin es muy amplia y por lo mismo adolece de vaguedad, pero s tiene la virtud de reflejar el contenido de la cuestin social no solamente de un instante, sino que puede aplicarse con propiedad a diversas pocas. Desde principios del siglo pasado que existe malestar en las clases trabajadoras, cuando, desaparecidos los gremios, quedaron entregadas a la libertad de contratar de los prestadores de servicios. Ya hemos sealado cmo imper desde el principio del capitalismo un marcado individualismo en la orientacin del Derecho y cmo, dentro de la libertad para contratar, el obrero siempre tuvo que aceptar las condiciones sealadas por el patrn. Ello trajo como consecuencia fatal el enriquecimiento cada vez en aumento del capitalismo a costa del empobrecimiento progresivo del trabajador. Antes, la diferencia econmica entre el maestro director de un taller y un operario que laborara en l no era notoria; en el capitalismo cada vez se hizo presente con mayor fuerza. Sin embargo, anotan los autores, no slo el factor econmico influye en la cuestin social. Tambin gravita, y en forma importante, el factor moral, ya que el industrial divisa en el obrero nicamente un elemento incorporado a su fbrica, le interesa siempre que est en condiciones de producir sin que le preocupen su bienestar personal, econmico o el de su familia. Al patrono lo mueve el apetito de hacer mayores ganancias y aumentar su produccin y con ello su capital. El obrero, por su lado, cumple con lo necesario para ganar su jornal y mira con odio y rencor a quien le da la oportunidad de ganarse el pan; comprueba en el patrono el espritu utilitario que le gua y el bienestar y progreso econmico obtenido, en parte, con su sacrificio. Desde que el Estado empieza en este siglo a intervenir en el trabajo, especialmente a travs de una legislacin cada vez ms intervencionista, trata de investigar las causas del malestar entre la clase trabajadora y busca soluciones adecuadas para satisfacer sus aspiraciones, las que entrega para su aplicacin mediante la dictacin de leyes y contratos. No obstante tal actitud, no es mucho lo que se puede avanzar en la solucin de los problemas que constituyen la cuestin social si a la vez no se cuenta con la cooperacin de las partes directamente interesadas en el trabajo: patronos y obreros. Los primeros pueden hacer mucho para aliviar la tensin que se observa en las relaciones con los asalariados, preocupndose de su bienestar, progreso econmico y tcnico, previsin, etc., para lo cual suelen valerse de los departamentos de bienestar que existen en industrias de importancia. Los trabajadores, por su parte, pueden contribuir igualmente a ello encuadrando sus peticiones dentro del marco de la ley, de las posibilidades reales de la industria y sin menoscabar los derechos de otros grupos de asalariados ni amenazar la situacin econmica del pas o su existencia misma. De esta triple intervencin en el trabajo puede esperarse la solucin, si no de todos, por lo menos de la mayora de los problemas que forman la cuestin social. 2. LAS DOCTRINAS SOCIALES. Se denominan tales los diversos sistemas ideados para estudiar la organizacin social y resolver los problemas que comprende la cuestin social.

Las diversas doctrinas careceran de valor si nicamente dedicaran esfuerzos a la investigacin cientfica o a la especulacin con las conclusiones que de ella obtuvieren. No es ese su fin; deben tratar de llevar a la prctica los principios por ellas sustentados, o que obtienen mediante la poltica social, que se ha definido como la accin de las diversas doctrinas econmicosociales en orden a conseguir la realizacin de los principios sustentados por ellas. La poltica social es, pues, como la dinmica de esas doctrinas.1 Las teoras sociales han sido clasificadas de muy distintas maneras por los autores, y esto ha sucedido porque algunas de ellas, aunque son totalmente antagnicas, parten de unos mismos principios, como el socialismo y la doctrina de la Iglesia Catlica, o son movimientos que ha inspirado un mismo filsofo, aun cuando las conclusiones a que arriben las doctrinas sean absolutamente dispares. As Hegel es citado como inspirador del marxismo y al mismo tiempo del nacionalismo o nazismo. Hecha esta advertencia, intentaremos dar una clasificacin de las doctrinas sociales y para el objeto las dividiremos en cuatro grupos: a) individualista o liberal; b) socialista; c) cristianismo social, y d) otras tendencias, entre las cuales podemos hacer figurar el anarquismo, sindicalismo, cooperativismo, agrarismo, solidarismo y justicialismo. Autores que han querido dar una aplicacin prctica a la clasificacin de las doctrinas sociales, han dicho que sus principios se relacionan con la mayor, menor o ninguna injerencia que el gobierno tenga con los individuos que forman la sociedad que rige. As, dicen que las doctrinas liberales sustentan el principio de que el mejor gobierno es el que menos gobierna, para facilitar la competencia sin trabas entre los hombres; para las doctrinas socialistas, el mejor gobierno es el que gobierna ms, ya que la falla actual es gobernar slo para mantener a los ricos en sus posesiones y a los pobres en su pobreza, y para los anarquistas, el mejor gobierno es aquel que no gobierna, que se elimina a s mismo y que permite a los individuos autosuficientes, moralmente competentes, lograr la armona natural que ellos persiguen. Hecha la clasificacin, analizaremos muy someramente los principios sustentados por las diferentes doctrinas sociales, citando, aunque sea de paso, a sus principales sostenedores, obras publicadas o realizadas y la filosofa que les sirve de fundamento. Grupo individualista o liberal: Dentro de la evolucin y desarrollo de las doctrinas sociales, nos corresponde referirnos en primer lugar a las doctrinas liberales o individualistas. Estas escuelas se caracterizan sobre todo por su fe en las leyes econmicas, que consideran inexorables y que estiman que deben regir la actividad social sin restriccin alguna, las cuales tampoco pueden variarse desde que no han sido formuladas por los hombres. Las escuelas liberales propiamente tales basan sus principios en la escuela fisicrata de mediados del siglo XVIII. Repudian la intervencin del Estado en el trabajo y en las actividades particulares. Estiman perniciosa y contraproducente la legislacin obrera, sin que aporten otras soluciones para dominar el malestar social. La mxima que les sirve de distintivo es laissez faire, laissez passer, le monde va de lui mme. Su inspirador filosfico es el socilogo y filsofo Herbert Spencer, autor de la obra El hombre en contra del Estado. Como principal sostenedor del liberalismo se conoce a Adam Smith, autor de la obra Investigaciones sobre la naturaleza y la causa de la riqueza de las naciones, publicada en 1776, en la que sostiene que el trabajo es la fuente de la riqueza. La obra del padre de la economa poltica fue continuada por Juan Bautista Say, Leroy Beaulieu, Marshall, Molinare, Guyot y CourcelleSeneuil. Este ltimo, que fue profesor en la Universidad de Chile, dej numerosos discpulos en nuestro pas, entre los cuales debe destacarse a don Zorobabel Rodrguez. El optimismo que revesta a los principios sostenidos por las escuelas liberales se vio seriamente combatido a principios del siglo XIX por dos economistas: Malthus y Ricardo. El primero sostuvo que la poblacin aumentaba en progresin geomtrica en tanto que los alimentos se producen en proporcin aritmtica, de donde conclua que si los habitantes del mundo se seguan multiplicando en esa forma, mantenindose la produccin de alimentos, llegara el momento en que no habra

cmo sustentar la vida. Ricardo, por su parte, es autor de la teora de que mientras los salarios van en disminucin, las rentas territoriales, reservadas exclusivamente a los propietarios, van siempre progresando. Dichas teoras pesimistas indudablemente influyeron en contra del prestigio de las escuelas liberales y favorablemente sobre las nuevas ideas socialistas que empezaban a dar sus primeros pasos en ese entonces. Dentro de las escuelas liberales es digno destacar la Escuela de Reforma Social o de Le Play. Esta escuela tambin es conocida con el nombre de Escuela de la Paz Social, porque predica la no violencia y sostiene que la transformacin de la sociedad puede alcanzarse por medio del desarrollo de los lazos familiares, fortificando la autoridad paterna o la iniciativa patronal y la solidaridad entre patrones y obreros. Como medios para obtener su finalidad repudia la intervencin del Estado y preconiza la libertad de testar. El fundador e impulsor de esta escuela es el ingeniero francs Federico Le Play, de la poca de Napolen III. Se vali del mtodo de la observacin y escribi numerosas monografas. Se caracteriza esta escuela por la belleza de sus concepciones; sus doctrinas cristianas; porque los principios econmicos los reemplaza por principios morales y cree que la solucin de muchos de los problemas se encuentra en la unin de la familia. Grupo socialista: La definicin de la doctrina socialista es muy difcil de intentar si se toma en cuenta que abarca un campo amplsimo. La ms justa parece ser la que dice que socialismo es la accin internacional del proletariado que trabaja por su emancipacin material y moral mediante la expropiacin del capitalismo y su reemplazo por un capital colectivo nico. En tal concepto se comprenden las dos etapas esenciales del socialismo: destruccin del rgimen capitalista existente y substitucin por uno nuevo, en el cual el capital ser comn o colectivo, segn las diversas teoras que emanan del tronco comn llamado socialismo. Los medios para conseguir estos objetivos varan enormemente segn el sistema socialista que se siga. Segn el marxismo, el rgimen capitalista se destruira solo, por la creciente concentracin de capitales y por la lucha cada vez ms enconada entre capitalistas y asalariados. Para los bolcheviques, la destruccin del capitalismo debe obtenerse por medios directos y violentos. En cambio, los socialistas modernos estiman que ello puede obtenerse por la evolucin revolucionaria, preparando previamente a la clase obrera. Como medios legales de obtener la implantacin del socialismo se sealan los siguientes: a) socializacin de la propiedad privada mediante la abolicin del derecho de herencia; b) impuestos progresivos a la renta y a las herencias, y c) la expropiacin. El socialismo ha participado en diversos movimientos revolucionarios desde el siglo pasado y ha celebrado numerosas reuniones internacionales de afiliados a partidos socialistas, realizaciones con las cuales ha influido enormemente sobre el pensamiento de las clases trabajadoras. Bosquejaremos su actuacin. Particip activamente el socialismo en la Revolucin de 1848, movimiento romntico, de carcter intelectual, que proclam el derecho al trabajo y en el que le cupo destacada actuacin a Luis Blanc, creador de los Talleres Nacionales, ideados para absorber la cesanta mediante la realizacin de obras pblicas y que, en definitiva, resultaron un fracaso. Posteriormente y en la misma Francia participa el socialismo en la revolucin social llamada de la Comuna, que estall en Pars en marzo de 1871, al retirarse las tropas alemanas vencedoras de Napolen III. Este movimiento preconizaba la destruccin del Estado burgus y su reemplazo por un sistema federal formado por las comunas de todo el pas. Los socialistas eran una minora dentro de este movimiento, que realiz un gobierno confuso y limitado a Pars. Prontamente fue sofocado por las tropas nacionalistas francesas y su derrota influy grandemente en la disolucin de la Primera Internacional Obrera. En el siglo pasado, una rama del socialismo, el bolchevismo, hace estallar un golpe revolucionario en Rusia, en marzo de 1917, que derroca al zarismo y se instala en el poder. En cuanto a los congresos internacionales celebrados por los trabajadores socialistas, conocidos como Internacionales Obreras, existen varias en la historia del socialismo. Cada una de ellas ha tenido una existencia de varios aos. Cada una de ellas ha celebrado diversas reuniones en ciudades

distintas. Cada una de ellas persigue un objetivo determinado y, por cierto, distinto al que sostienen las otras. Cada una de ellas es mantenida por la fraccin socialista que cree poseer la verdad en cuanto a los principios en que se funda y a los medios que deben emplearse para imponerlos en el mundo capitalista. La Primera Internacional Obrera fue fundada en Londres por Carlos Marx en 1864, a la que adhirieron numerosos partidos obreros seguidores de sus ideas; era de carcter revolucionario y celebr numerosas reuniones. Su fracaso se debi en parte a la derrota de la Comuna y a la divisin que se produjo en 1872 entre socialistas y anarquistas. La Segunda Internacional se fund en Amsterdam en 1889; ha celebrado congresos obreros desde entonces, a ella se encuentran afiliados la gran mayora de los partidos socialistas y repudia al comunismo. La Tercera Internacional o Comintern es la comunista, que funcion en Mosc desde 1919 hasta 1943, creada con el objeto de implantar el comunismo mundial y que fue combatida duramente por los socialistas. El 22 de mayo de 1943, el comunismo internacional fue disuelto, segn lo anunci el Presidium del Comit Ejecutivo. Ello se debi a que los partidos comunistas no necesitaban a la poca de una organizacin de ese tipo poltico as se sostuvo pero en realidad se debi ms que todo a razones de guerra. La URSS de aquel entonces, necesitaba de la ayuda material de los aliados para imponerse sobre Alemania, y los aliados condicionaron su auxilio a la disolucin de este organismo, que era de un tinte definido en la situacin mundial existente, que separaba a los pases en dos campos opuestos. Ms tarde los comunistas necesitaron una nueva organizacin y as volvieron a establecerla con otro nombre. En efecto, el 5 de octubre de 1947 se hizo el anuncio de que una Oficina de Informacin Comunista (Communist Information Bureau), o Cominform, haba sido establecida por nueve de los partidos comunistas europeos, incluyendo el de la Unin Sovitica. De acuerdo con el texto de la resolucin adoptada por los miembros de los Comits Centrales de los partidos de Yugoslavia, Bulgaria, Rumania, Hungra, Polonia, Unin Sovitica, Francia, Checoslovaquia e Italia, stos decidieron crear un Bureau de Informacin, a fin de mantener un intercambio de la experiencia de los diferentes partidos, y en caso de necesidad coordinar sus actividades a base de convenios. Se decidi que la Oficina publicara un rgano de prensa y que la ciudad de Belgrado fuera la sede del Cominform. Posteriormente, ante la defeccin de Tito, se cambi la sede a Bucarest. A raz de la visita de altos dirigentes soviticos a Inglaterra, juntamente con la revisin de la poltica de Stalin, anunciaron la disolucin del Cominform. Para el estudio del socialismo se puede dividir su historia en tres pocas: antes de Marx, con Marx y posterior a Marx. En la primera poca, esto es, antes de Marx, puede citarse por orden cronolgico a Platn, que en sus ideas de La Repblica y en el libro de Las Leyes propuso la comunidad de bienes, de alimentos y la educacin en comn de los hijos. Toms Moro, humanista y mrtir de la fe catlica, canonizado en 1935, quien en el siglo XVI public su obra Utopa, en la que describe un pas imaginario, gobernado por una sociedad comunista, y en la que mezcla reformas que parecen de inters con hechos que le dan cierto viso histrico al asunto, pero que l mismo califica de absurdas. Toms Campanella, siglo XVII, autor de la Ciudad del Sol, en que tambin se relata la vida de una ciudad imaginaria, si bien no en forma tan optimista como el anterior, lo que se debi, seguramente, a que Campanella vivi en prisin casi la mitad de su vida.2 Francisco Bobeuf, autor del Manifiesto de los Iguales, que intent llevar a la prctica un golpe comunista que l encabezaba con el nombre de Graco, por lo cual fue ordenado ejecutar por el Directorio en 1797. Las reducciones jesuitas en Paraguay, en los siglos XVII y XVIII, que pueden calificarse como organizacin socialista teocrtica. Los precursores del moderno socialismo aparecen a fines del siglo XVIII y principios del siglo XIX, cuando precisamente empezaba a destacarse la importancia de la cuestin social. Entre ellos merecen citarse los siguientes: Enrique de SaintSimon (17601815), gran partidario del industrialismo y sostenedor terico de los principios socialistas; Roberto Owen (17711858), gran industrial ingls, aplic prcticamente las ideas socialistas fundando varias colonias comunistas en Inglaterra y Estados Unidos, fue iniciador de las primeras cooperativas; Carlos Fourier (17721837), quien, si bien reconoca el derecho de propiedad, quera obligar a los propietarios a ponerla en

comn; creador del falansterio (falance) o familisterio, especie de sociedad cooperativa de consumo y produccin, que se autoabastecera y en el que el salario desapareca; Carlos Rodbertus (18051875), considerado como el iniciador del socialismo cientfico; Luis Blanc (18111882), que no slo preconizaba las ideas socialistas, sino que en parte las llev a la prctica con la creacin de los Talleres Nacionales durante la Revolucin de 1848, con el objeto de absorber la cesanta obrera; Fernando Lasalle (18251865), buen orador y agitador de multitudes, llamado el rey de los obreros, quien formul la Ley de Bronce de los Salarios, segn la cual los salarios, bajo la ley de la oferta y la demanda, se reducen siempre al tanto necesario para sostener y propagar la vida, sin que pueda subsistir un salario ms bajo ni sea posible lograr uno ms alto. La segunda etapa del socialismo es la que se realiza con Marx y es conocida como la del socialismo cientfico. Carlos Marx naci en la ciudad prusiana de Trveris, en 1818, de padres burgueses de origen judo; convertido al protestantismo, fue expulsado de Alemania poco despus de la Revolucin de 1848. Vivi ms de treinta aos en Inglaterra, organiz all la Primera Internacional Obrera y muri en Pars en 1883. Fue hombre de ciencia, de gran cultura econmica, filosofa e histrica. Sus principales obras son: El Manifiesto Comunista, El Capital, Crtica a la Economa Poltica y La Miseria de la Filosofa. Influy sobre l la filosofa de Hegel. El Manifiesto Comunista, escrito en colaboracin con Federico Engels, fue publicado en vsperas de la Revolucin Socialista de 1848. En l se encuentran en germen las doctrinas marxistas, expuestas en forma concisa y entusiasta. El Capital, considerado como la Biblia Socialista, consta de tres tomos. El primero fue publicado en 1867 y los posteriores en 1885 y 1894, por Engels, despus de la muerte de Marx. Las principales teoras marxistas que se exponen en estas obras son tambin tres: teora del valor o de la plusvala; materialismo histrico o determinismo econmico, y lucha de clases. Segn la teora del valor o de la plusvala, el valor consiste nicamente en el trabajo; por lo tanto, la parte del trabajo que el patrn toma para s en forma de utilidad no es sino un despojo que hace al trabajador. Este excedente de trabajo, no cubierto por el salario pagado, lo llama plusvala o supervalor, sosteniendo que el obrero tiene derecho al producto ntegro de su trabajo. El capital, agrega, tiene por consiguiente un origen viciado. Tiene que desaparecer y de hecho va a desaparecer. El capital crece cada da, y cada da se concentra ms en manos de unos pocos. Frente a l surge un proletariado organizado que abatir final y definitivamente al capitalismo. La teora del materialismo histrico o determinismo econmico sostiene que todos los fenmenos sociales, incluso los morales, ideolgicos y religiosos, tienen por causa un fenmeno econmico, o sea, el motivo determinante para las transformaciones histricas es sustancialmente econmico. Seala que en la produccin social de los medios de subsistencia, los hombres contraen relaciones determinadas, necesarias e independientes de su voluntad, relaciones de produccin que son correlativas a un grado determinado del desarrollo de sus fuerzas productivas. Estas relaciones forman la estructura econmica de la sociedad (infraestructura), sobre la que se edifica una superestructura jurdica y poltica. Sostiene que el modo de produccin de la vida material determina, en general, el proceso social, poltico e intelectual de la vida, y que, en consecuencia, podra transformar la sociedad cambiando su organizacin econmica, lo cual se verificar por medio de la lucha de clases. Este tercer principio dice que es fatal en la humanidad. Que existi entre el feudalismo y sus siervos y que pas a ser reemplazado por la lucha entre burguesa y proletariado. Agrega que est marcado el fin de la lucha de clases por la supresin de la clase minoritaria. La sociedad avanza hacia una futura sociedad sin clases, lo que se obtendr por la autodestruccin del capitalismo debido a la enorme concentracin de capitales. Sostiene que como la clase capitalista vencida no se resignar a su supresin, debe existir un perodo transitorio de dictadura proletaria, que debe durar mientras se edifica la nueva sociedad socialista sin clases. De Marx se ha dicho, y con razn, que cre el socialismo cientfico, uni dos conceptos dispersos hasta ese entonces, proletariado y socialismo, e infundi alma al obrero. Su mrito radica principalmente en que supo darle sabor de ciencia a la doctrina, al valerse de la economa, y pudo

resumir en mejor forma las crticas contra la sociedad burguesa, planteando las consignas revolucionarias para el futuro. De all que en un principio y durante el apogeo de las doctrinas marxistas se consider marxismo como sinnimo de socialismo. Sin embargo, cuando se comprob ms tarde que eran exagerados los resultados a que llegaba el maestro, que la clase media subsista, que la autodestruccin del capital no se divisaba y que no todo estaba regido por la economa, apareci el sistema llamado socialista reformista o revisionista, que admite desde entonces hasta hoy muchsimos matices. Joseph Caillaux ha dicho: Marx y el marxismo han sido condimentados con todas las salsas, por sus partidarios y por sus adversarios. Esto es tan cierto que, en presencia de las interpretaciones de sus pretendidos discpulos, Marx deca jocosamente al fin de su vida: en cuanto a m concierne, yo no soy marxista .3 Del socialismo primitivo que opona al individualismo predominante el Estadoprovidencia al Estadogendarme a las diversas formas del socialismo moderno, encontramos muchsimas diferencias. A ms del socialismo estrictamente marxista o cientfico, hay muchsimos otros que llevan este nombre, sea solo, con agregados, como revisionistas o reformistas, moderados, comunistas, socialistas de Estado, entre los que se pueden calificar al fascismo, nacionalsocialismo, bolchevismo, colectivismo revolucionario, etc. Todos ellos, cul ms, cul menos, se inspiran en Hegel y en los principios cientficos sustentados por Marx, dando enorme preponderancia a la intervencin del Estado. Sin embargo, las formas sealadas del socialismo de Estado se miran como totalmente opuestas a las simplemente llamadas socialistas. Cul posee la verdad predicada por Marx? Cules son los verdaderos socialistas? Los autores sealan que el verdadero socialismo es aquel que tiene el sentido revolucionario de una sola clase contra todo un orden social que la daa. Verdadero socialismo, agregan, es algo muy afn de verdadero comunismo. Mientras los socialistas, revisionistas o moderados aceptan la lucha de clases, las diversas formas de socialismo de Estado la suprimen. He aqu la gran diferencia. Cristianismo social: La doctrina social de la Iglesia es la aplicacin de las normas de la moral cristiana a los problemas actuales. Viejos principios contenidos en los Mandamientos, en los Evangelios, Epstolas de San Pablo y obras de los Padres de la Iglesia, como San Agustn y San Ambrosio, y principios filosficos sostenidos por la Escuela Escolstica y su principal representante Santo Toms de Aquino, sirven de fundamento a las soluciones dadas por la Iglesia a los males actuales. Adems del catolicismo social, existen el protestantismo social y el cristianismo social no confesional. El primero llega hasta negar el derecho de propiedad y a establecer el colectivismo en su reemplazo, por lo que bien puede considerrsele como socialismo cristiano; a la organizacin corporativa opone la asociacin cooperativa; tiene base individualista, fundada en el libre examen, y se ha desarrollado especialmente en los pases protestantes. El cristianismo social no confesional est alejado de la Iglesia, pero se inspira en el Evangelio; predica la riqueza comn o nacionalizada; una jerarqua social determinada por los servicios rendidos y el sometimiento al Evangelio. No obstante la importancia que pueden revestir estos movimientos, en nuestro estudio nos interesa particularmente el catolicismo social, cuyas bases fundamentales se encuentran en las Cartas Pontificias, en especial en dos de ellas, la Rerum Novarum de Len XIII y la Quadragesimo Anno de Po XI. Adems, tienen importancia la Caritate Christi Compulsi, la Divini Redemptoris y Centesimus Annus, de 18 de mayo de 1991. La Encclica Rerum Novarum (Cosas Nuevas) fue dada por el Papa Len XIII, el 15 de mayo de 1891; consta de una Introduccin y de dos Partes, una Negativa y otra Positiva. En la introduccin analiza la existencia de un conflicto econmico producido por mltiples causas, que induce al Vicario de Cristo a tratar de la cuestin obrera, proclamando en cumplimiento de su cargo apostlico los principios de una solucin justa y equitativa del problema. En la Parte Negativa define el problema obrero, su naturaleza y sus causas; analiza la solucin entregada por el socialismo y en seguida la refuta, tildndola de inepta, injusta y subversiva. En la Parte Positiva seala la solucin del problema propuesto por la Iglesia, que comprende remedios divinos (doctrina,

preceptos y accin benfica) y remedios humanos (unin de los esfuerzos de todas las clases sociales y accin de las leyes y de la autoridad). En la Parte Positiva, Remedios Divinos, que seala la solucin al problema social propuesto por la Iglesia y es por ello la que debe interesarnos especialmente, dividida en tres partes, dice lo siguiente: Doctrina: La Iglesia instruye con su doctrina, enseando, en especial, al obrero y pobre, que existe una desigualdad natural, necesaria y conveniente al hombre; que el trabajo, despus del pecado, es penoso porque es expiatorio; que es imposible librar al hombre de las penalidades de la vida presente y que la relacin natural entre ricos y pobres, entre el capital y el trabajo, no es de guerra, sino de unin. Preceptos: La Iglesia rige y une con sus enseanzas y preceptos las voluntades de ricos y pobres: para dirimir la lucha entre el capital y el trabajo ensea tanto a los patrones como a los obreros sus mutuos deberes; no contenta con apaciguar de esta manera el conflicto, tratar de unir las dos clases con lazos de ntima unin y amistad, enseando que no la presente, sino la futura vida debe ser objeto de nuestras aspiraciones y que para sta nada importan ni la abundancia ni la escasez de bienes temporales, sino ms bien el uso que de ellos se haga; recuerda especialmente a los ricos el peligro de las riquezas y la cuenta que de ellas debern dar a Dios, y que no son propietarios absolutos de sus bienes sino slo administradores de ellos, y que, segn la voluntad de Dios, su dueo absoluto, deben emplear lo superfluo para el alivio del menesteroso; recuerda a los pobres que no deshonran la pobreza ni el ganarse el sustento con el trabajo, como lo prueba el ejemplo del Hijo de Dios; que la verdadera dignidad y riqueza consiste en la virtud y que los pobres son ms amados de Dios. Accin benfica de la Iglesia: Expresa que la Iglesia ejerce influjo sobre la vida moral y temporal de los hombres y que son intiles los esfuerzos de reemplazar la caridad que ella predica con otras de beneficencia humana. En la Parte Positiva, Remedios Humanos, reconoce que es necesario concurrir a la solucin de la cuestin obrera con medios humanos, los cuales divide en dos: Ayuda del Estado y Accin de Obreros y Patrones. En cuanto a la ayuda del Estado, la justifica diciendo que es un deber procurar, mediante el conjunto de las leyes y de la administracin pblica, el mayor bien econmico y moral del pas, lo que debe buscarse con ms afn tratndose de la clase proletaria, que es la numerosa y necesitada y contribuye con su esfuerzo a la prosperidad de la nacin. Reconoce, s, que el Estado debe defender la propiedad privada, reprimir con la fuerza y alejar de los obreros a los agitadores que tratan de engaarlos y arrastrarlos a actos de violencia y subversivos del orden. Seala que el Estado debe intervenir en las huelgas cuantas veces ellas amenacen el bien comn o la pblica tranquilidad, y preferentemente con medidas preventivas que alejen las causas de tales conflictos. Estima que el Estado puede defender a la clase obrera con las siguientes medidas: procurndole el descanso corporal y espiritual en domingos y das de fiesta; procurando que el trabajo no sea excesivo; limitando el trabajo de nios y mujeres; procurando que se pague al obrero un salario justo (no debe ser insuficiente para la sustentacin de un obrero frugal y de buenas costumbres; si l, obligado por la necesidad o movido por el miedo de un mal mayor, aceptase una condicin ms dura, sera eso hacerle violencia y contra esa violencia reclama la justicia); facilitando al obrero la adquisicin de propiedad privada, y disminuyendo los impuestos sobre las propiedades pequeas. Es curioso anotar que estos puntos se encuentran incorporados hoy da en la legislacin de la mayora de los pases del mundo. Respecto de la accin de obreros y patrones, indica que pueden realizar las siguientes obras: organizar sociedades de socorros mutuos, de previsin y patronato; organizar asociaciones obreras (mejor es que estn dos juntos que uno solo, porque tiene la ventaja de su compaa. Si yo cayere, me sostendr el otro. Ay del solo, que cuando cayere no tiene quin le levante) y organizar asociaciones privadas de carcter religioso. En resumen, puede decirse que la Encclica Rerum Novarum muestra que la concepcin socialcatlica parte de una base distinta a la concepcin materialista de Marx, ya que mientras sta sostiene que todo tiene por base lo econmico, sobre lo que se edifica la superestructura, para la filosofa cristiana junto al cuerpo est el espritu, del cual debe preocuparse principalmente el hombre, que ha venido al mundo a preparar el camino para la vida eterna (mi reino no es de este mundo), pero, reconociendo el malestar existente en la parte econmica, aconseja al obrero

resignacin, respeto a la propiedad privada, rechazo al odio y a la lucha de clases; al patrn dar un buen trato a sus operarios, pagarles un justo salario y emplear lo superfluo de sus bienes en el alivio de menesterosos, y al Estado emplear las leyes y la administracin pblica para obtener el bienestar de la clase obrera, reconocer y fortalecer la propiedad privada e intervenir en los conflictos colectivos, previnindolos y permitiendo la libre asociacin. La Encclica Quadragesimo Anno (Cuadragsimo Ao) fue dada por el Papa Po XI el 15 de mayo de 1931, justamente como un homenaje a los cuarenta aos de la Rerum Novarum. Consta de tres partes principales. En la primera trata de los frutos prcticos de la Rerum Novarum en la doctrina, leyes y asociaciones; en la segunda se refiere a la autoridad de la Iglesia en materias sociales y econmicas, y en la tercera considera los cambios experimentados por la cuestin social desde Len XIII hasta 1931, apuntando cmo el industrialismo y el imperialismo internacional del capital han reemplazado la libre competencia. La Encclica Quadragesimo Anno reiter los principios anteriores, formulando la acusacin de que la vida econmica continuaba horrendamente dura, cruel y atroz. Al mismo tiempo, el documento destac que corresponde a la autoridad pblica, por razones de bien comn, fijar qu es lcito y qu no a los poseedores en el uso de sus bienes. El trabajo debe estar destinado a la produccin de bienes verdaderamente tiles, y no a lo que caprichosamente determine el empresario; es injusto que el capital reivindique para s todo el rendimiento, la totalidad del producto, dejando al trabajador apenas lo necesario para reparar y restituir sus fuerzas, ya que en la reparticin de las ganancias debe imperar una justa distribucin, una justicia social. Se impone, paralelamente, la redencin del proletariado, con la implementacin de la propiedad familiar, el salario justo y la restauracin del orden social. Al respecto, Po XI subraya el principio de subsidiariedad, que indica lo siguiente: las tareas que idneamente pueden desempear los individuos, grupos menores y grupos mayores de la sociedad, a ellos deben encomendarse. Al Estado, en cambio, le corresponde dirigir, vigilar, urgir, coordinar y castigar, segn el caso y las circunstancias lo requieran, supliendo a las personas y grupos privados cuando stos no puedan cumplir eficazmente su cometido, o cuando circunstancias de bien comn impongan la actuacin estatal. Simultneamente la encclica destaca el desenvolvimiento de la organizacin sindical y corporativa, y propone la cristianizacin de la vida econmica segn principios de caridad, unin y colaboracin. El 3 de mayo de 1932, el mismo Papa Po XI escribi la Encclica Caritate Christi Compulsi (Compulsado por la Caridad de Cristo), en que da a conocer lo que llama enseanzas sociales de la Iglesia. El 19 de marzo de 1937, el mismo Papa dicta la Encclica Divini Redemptoris (Del Divino Redentor), en la que combate el comunismo ateo y la colaboracin de los catlicos con los comunistas. Igualmente, dio otras dos encclicas, las nicas no publicadas en latn, combatiendo al nazismo y al fascismo. Otras declaraciones pontificias posteriores de reciente data han acentuado el rechazo del socialcristianismo al individualismo posesivo.4 En la Encclica Mater et Magistra, Juan XXIII incluy entre las exigencias propias del bien comn, dar ocupacin al mayor nmero de obreros; evitar que se constituyan categoras privilegiadas, incluso entre los obreros; mantener una adecuada proporcin entre salarios y precios..., promovi la empresa cooperativa y la presencia activa de los trabajadores en las empresas donde estn incorporados, ya que no se los puede reducir a la condicin de simples silenciosos ejecutores. Despus de elogiar a la Organizacin Internacional del Trabajo, el Pontfice reitera la funcin social de la propiedad privada, que surge de la naturaleza misma del derecho de propiedad. En la Pacem in Terris (1963), el mismo Juan XXIII proclam nuevamente el derecho del asalariado al trabajo, a condiciones de labor conciliables para la mujer, con su situacin de esposa y madre; a una justa distribucin; al derecho de asociacin, promocin obrera, tutela de la actividad privada siempre que sta garantice a los principales derechos de la persona humana su perfecta intangibilidad, etc. Interesa mencionar que la Encclica se refiere a las declaraciones de derechos insertas en las Constituciones, y admite que las libertades y derechos de la persona sean reafirmados en las ordenaciones jurdicas positivas.

Por ltimo el catlogo de estos documentos sociales es sumamente extenso debe citarse, por lo menos, la Encclica Populorum Progressio, de Paulo VI, donde se reafirma la tesis de que la propiedad privada no constituye un derecho incondicional ni absoluto: no hay ninguna razn para reservarse en uso exclusivo lo que supera a la propia necesidad, cuando a los dems les falta lo necesario, y declara solemnemente que la economa debe estar al servicio del hombre. Hay un deber de solidaridad, se explicita, que obliga a los seres humanos y a los pueblos. Ideas similares haba declarado el Concilio Vaticano II, aclarando que el concepto de remuneracin equitativa en el trabajo debe incluir lo necesario para que el obrero y su familia puedan llevar una vida digna en el plano material, cultural y espiritual. A su vez, la carta de Paulo VI al cardenal Maurice Roy, en ocasin del octogsimo aniversario de la Rerum Novarum, en 1971, admite ampliamente la existencia y la funcin de los sindicatos, incluyendo el ejercicio de la huelga, cuyo derecho como medio ltimo de defensa queda ciertamente reconocido. En 1981, el Papa Juan Pablo II redact una nueva Encclica5 Laborem Exercens al cumplirse noventa aos de la Rerum Novarum. El flamante documento destaca que la distribucin desproporcionada de riqueza y miseria, como la existencia de pases y continentes desarrollados frente a otros no desarrollados, exigen una justa distribucin y la bsqueda de vas de justo desarrollo de todos. Hoy, en lugar de problemas de clase, es preferible hablar de problemas del mundo. Despus de reconocer que el trabajo humano es quiz la clave esencial de toda cuestin social, y que constituye una dimensin fundamental de la existencia del hombre en la Tierra, destaca que el trabajo debe estar en funcin del hombre, y no a la inversa. La Laborem Exercens condena la tesis del trabajo mercanca propia del capitalismo, pero advierte que ese error puede repetirse dondequiera que el hombre sea tratado de alguna manera a la par de todo el complejo de los medios materiales de produccin, como un instrumento y no segn la verdadera dignidad de su trabajo, o sea como sujeto y autor y, por consiguiente, como verdadero fin de todo el proceso productivo. El sistema sociopoltico liberal contina la Encclica reforzaba y aseguraba la iniciativa econmica de los poseedores del capital, pero no se preocupaba suficientemente de los derechos del hombre de trabajo. Para concluir con ese estado de cosas, el marxismo prosigue el documentove en la lucha de clases el nico medio para eliminar las injusticias sociales. Sin embargo, para realizar una autntica justicia social son siempre necesarios nuevos movimientos de solidaridad de los hombres de trabajo y de solidaridad con los hombres de trabajo, reconocindose, eso s, que el trabajo tiene prioridad sobre el capital (el capital est en funcin del trabajo y no el trabajo en funcin del capital), y que sobre esa base debe superarse la antonimia entre ambos conceptos. Del trabajo emanan deberes y derechos para el trabajador, cuyo reconocimiento es condicin fundamental para la paz del mundo contemporneo. La encclica se detiene igualmente en otros puntos: obligacin del Estado de promover una poltica laboral justa, de programar subsidios para los desocupados; concepcin de los sindicatos como elementos indispensables de la vida social, especialmente en las sociedades modernas industrializadas (aunque, alerta, no tienen carcter de partidos polticos que luchan por el poder y no deberan ni siquiera ser sometidos a las decisiones de los partidos o tener vnculos demasiado estrechos con ellos); reitera la admisin del derecho de huelga, como medio extremo; la proteccin al trabajador emigrante; la subordinacin de la propiedad privada al derecho de uso comn (destino universal de los bienes), etc. Similares conceptos han sido vueltos a reiterar en la reciente Encclica Veritatis Splendor (sobre algunas cuestiones fundamentales de la Enseanza Moral de la Iglesia), en la que se indica: Por esto la relacin inseparable entre verdad y libertad que expresa el vnculo esencial entre la sabidura y la voluntad de Dios tiene un significado de suma importancia para la vida de las personas en el mbito socioeconmico y sociopoltico, tal y como emerge de la doctrina social de la Iglesia, la cual pertenece al mbito [] de la teologa y especialmente de la teologa moral, y de su presentacin de los mandamientos que regulan la vida social, econmica y poltica, con relacin no slo a actitudes generales sino tambin a precios y determinados comportamientos y actos concretos.

A este respecto, el Catecismo de la Iglesia Catlica, despus de afirmar: en materia econmica el respeto de la dignidad humana exige la prctica de la virtud de la templanza, para moderar el apego a los bienes de este mundo; de la virtud de la justicia, para preservar los derechos del prjimo y darle lo que le es debido; y de la solidaridad, siguiendo la regla de oro y segn la generosidad del Seor, que siendo rico, por vosotros se hizo pobre a fin de que os enriquecierais con su pobreza (2 Cor. 8,9), presenta una serie de comportamientos y de actos que estn en contraste con la dignidad humana: el robo, el retener deliberadamente cosas recibidas como prstamo u objetos perdidos, el fraude comercial, los salarios injustos....6 La doctrina socialcristiana emanada de aquellas declaraciones ha inspirado diversas concepciones filosficas (el humanismo integral de Jacques Maritain, v.u gr.) y polticas (la Democracia Cristiana, por ejemplo). 7 43 1 FRANCISCO WALKER LINARES, ob. cit., pg. 243. 2 Entre obras de esta naturaleza pueden consultarse las siguientes: Francisco Bacon, New Atlantis, 1627; Morelli, Basilada, 1753, y Cobet, Voyage en Icarie, 1840. 3 JOSEPH CAILLAUX, Le Snat, Assemble de la Rpublique, 1938. 4 ANTONIO VSQUEZ VIALARD, Tratado de Derecho del Trabajo, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1982. 5 ANTONIO VSQUEZ VIALARD, ob. cit. 6 Veritatis Splendor, pg. 150. Ediciones San Pablo, octubre 1993. 7 ANTONIO VSQUEZ VIALARD, ob. cit. 3. LAS CONDICIONES DE TRABAJO EN AMRICA Y EN CHILE: PERODOS PRECOLOMBINO, COLONIAL Y REPUBLICANO. Como los indios ignoraban la escritura, no hay documentos originales de los acontecimientos sucedidos antes de la llegada de los espaoles a Amrica. Sabemos, s, que los imperios de los incas, aztecas y mayas estaban muchsimo ms adelantados en relacin a los dems pueblos que habitaban Amrica. En lo que a Chile respecta, las investigaciones arqueolgicas y antropolgicas modernas han permitido establecer el cuadro de la prehistoria chilena, desvaneciendo de paso algunos errores filtrados hasta ahora. Hasta no hace mucho se pensaba que el pas estaba habitado por una misma raza indgena desde el Choapa hasta Chilo, en atencin a que hablaban todos un idioma nico, al que se llam araucano o mapuche, y araucanos o mapuches a los naturales de entonces, en circunstancias que los araucanos propiamente tales vivan en la Araucana, entre los ros Biobo y Toltn, en la cual se defendieron de los espaoles por muchos aos, con tan precarias convivencias fronterizas que impidieron su fusin en masa con el elemento europeo o criollo. Segn dichas investigaciones, el cuadro tnico prehistrico de Chile se cea al siguiente esquema, de norte a sur: 1) los changos, habitantes primitivos de las costas nortinas; 2) los atacameos, habitantes de las provincias de Tarapac y Antofagasta; 3) los diaguitas (Atacama y Coquimbo); 4) los hombres de los tmulos (centro y sur); 5) los picunches (del Choapa al Itata) y huilliches (del

Toltn al golfo de Reloncav); 6) pehuenches y puelches (entre Chilln y Valdivia); 7) los tehuelches y chonos, habitantes de la cordillera de la Patagonia los primeros, de las costas de Chilo y las Guaitecas, los segundos; 8) los onas, yaganes y alacalufes, del extremo sur del continente. Todos estos pueblos se encontraban en el pas desde la prehistoria hasta mediados del siglo XV; posean entre Atacama y el canal de Chacao la cultura llamada chincha chilena, proveniente del valle de Chincha, regin peruana de Huancavelica, entre los aos 110 y 1350. Esta situacin se modific sucesivamente por tres invasiones conquistadoras, a saber: a) invasin araucana: proveniente de las pampas del Neuqun, irrumpi a travs de la cordillera a la altura de Cautn, ms o menos a mediados del siglo XIV, un pueblo guerrero nmade, que cort a las tribus existentes, establecindose entre los ros Itata y Toltn. Este pueblo adopt la lengua de los naturales, se incorpor a la cultura chincha chilena y se hizo sedentario por la agricultura; b) invasin de los incas: el inca Tpac Yupanqui, que gobern a su pueblo desde 1439 a 1485, conquist el sur hasta Tucumn, pas de nuevo la cordillera hacia el Pacfico frente a Aconcagua y someti el lado chileno hasta el ro Maule. Despus de establecer su dominio, regres al Cuzco por el lado occidental de los Andes, cruzando el desierto de Atacama; la prdida de hombres, la falta 46 de vveres y de una senda por la cual marchar hicieron nacer en l la idea de construir un camino que uniera el Cuzco y Atacama. La obra comenzada por l fue continuada por su hijo Huaina Cpac, que rein entre 1485 y 1525, quien la llev a feliz trmino; c) invasin espaola: dirigida la empresa por Diego de Almagro, quien lleg hasta Copiap en abril de 1536 primero, que retorn al Per desilusionado al no encontrar las riquezas que soaba, y consolidada posteriormente por Pedro de Valdivia, que avanz siguiendo en gran parte el camino del Inca hasta el centro de Chile, y fund Santiago el 12 de febrero de 1541. Las caractersticas principales del trabajador incsico eran el rgimen colectivista de la tierra, que era repartida anualmente entre los jefes de familia, y la organizacin del trabajo obligatorio que, segn los historiadores, es antecedente inmediato del sistema de la mita implantado despus por los espaoles. Como los incas, al someter nuevos territorios, los dejaban largo tiempo sujetos a su organizacin primitiva, lo ms probable es que en la parte chilena conquistada no hayan ensayado sus sistemas propios, sino que se hayan limitado a exigir tributo a sus habitantes. Segn Barros Arana, los indios chilenos vivieron un nmero indefinido de siglos en plena edad de piedra, en ese primer grado de la industria humana en que el hombre no conoci ms que la piedra para la fabricacin de sus armas y utensilios.10 Sin embargo, a la llegada de los espaoles y gracias a la influencia incsica, posean la cultura chilena; los indgenas del norte conocan el empleo de diversas semillas y herramientas, trabajaban el cobre, la lana y el barro, hacan diversos utensilios; los araucanos practicaban la agricultura y la ganadera, cultivaban en especial la papa, el maz y el poroto. Todos estos trabajos los ejecutaban principalmente las mujeres, ya que los varones pensaban que haban nacido slo para hacer la guerra. Como caractersticas del trabajo entre los araucanos, se citan las siguientes: 1)u aspecto familiarreligioso: existan entre ellos sociedades totmicas o cofradas secretas encargadas de procurar el bienestar a la colectividad, cada una dentro de su especialidad (distribucin de lluvias, del calor, fructificacin de semillas, etc.); dichas sociedades se basaban, generalmente, en lazos de consanguinidad; 2)u trabajos colectivos: se practicaban especialmente en relacin con la agricultura y participaban hombres y mujeres, se utilizaban en todas aquellas labores que no podan realizar individualmente, como construccin de rucas, rodeos, marcas de animales, fabricacin de chicha, y

3)u rgimen de propiedad: exista comunidad sobre la tierra y propiedad individual sobre el fruto o producto que de su cultivo se obtuviera.11 De las tres invasiones sealadas, la araucana se incorpor al territorio, costumbres y cultura chilenos; la de los incas se conform con mantener su dominacin, el camino que le serva de comunicacin y el cobro 47 de tributo en tejos de oro, que practicaba por medio de los curacas, que eran sus representantes; la espaola fue ms ambiciosa, pues quiso apoderarse no slo de las riquezas del pas, sino de su territorio y de sus habitantes, y por ello encontr porfiada resistencia. Sabido es que Espaa atravesaba por una difcil situacin econmica en la poca de la conquista de Amrica. Para financiar la empresa estim ms practicable la idea de que los propios conquistadores aprovecharan en su beneficio las riquezas que encontraban, que ellas pasaran a manos de la Corona y sta retribuyera a los soldados por su obtencin; se evitaban as el pago y sostenimiento de un ejrcito numeroso, el envo de los medios necesarios desde Europa y era un incentivo ms poderoso que cualquier otro que impulsara a sus guerreros. Como un medio de explotar dichas riquezas y con la idea de adoctrinar a los indios en el cristianismo, juntamente con el reparto de tierras se haca entre los conquistadores reparto de indios; reservando algunos para los trabajos en beneficio del patrimonio real y, en todo caso, obligando a aquellos que no estaban afectos a ningn servicio a ofrecer libremente sus fuerzas, mediante pago, en los lugares que se les sealaba. Cuatro son las formas de trabajo de los indios que se conocen en ese entonces: sistema de encomienda, de mita, de la Corona y trabajo obligatorio de contratacin libre. Examinaremos brevemente estas formas de trabajo. En el sistema de encomienda se entrega a los conquistadores o primeros pobladores o sus descendientes, cierta cantidad de indios, de quienes perciban tributo, obligndose ellos a adoctrinarlos en la fe catlica, instruirlos y defender las tierras conquistadas. Debido a la pobreza de nuestro territorio, a la falta de bienes del indio y a la necesidad de explotar en la agricultura y en lavaderos de oro las nuevas tierras conquistadas, poco a poco se fue reemplazando este tributo en dinero, que era de seis a ocho pesos, por un tributo en trabajo, que era mucho ms conveniente al conquistador y del que se vala para laborar sus tierras. El sistema se prest a muchsimos abusos y poco difera de la esclavitud. A fin de suavizar su rigor, se dictaron numerosas disposiciones reglamentarias, como la tasa de Gamboa, en 1580; real cdula de 30 de diciembre de 1611, que impone la guerra defensiva; la tasa de Esquilache, de 1621, incorporada ms tarde a la Recopilacin de Indias,12 Libro VI, Ttulo 16, De los indios en Chile real cdula de 1683, que da libertad a los indios y suprime el servicio personal obligatorio; decreto del gobernador don Ambrosio OHiggins, de 7 de febrero de 1789, ratificado por Carlos III por real cdula de 10 de junio de 1791, que deroga definitivamente la encomienda y el servicio personal obligatorio. 48 En el sistema de mita se obligaba a los indios que componan una encomienda, pero que vivan fuera de sus lindes, en reducciones propias, a trabajar por turnos de un tercio de la reduccin, en trabajos de la agricultura, durante 207 das al ao, permitindoseles durante el resto atender sus propias cosechas. El turno duraba un ao, y al regresar el tercio a su poblacin deba reemplazarlo el siguiente. El encomendero deba pagar al indio mitayo un pequeo salario, real y medio por da, y proporcionarle la comida.

En el sistema de indios de la Corona, ciertos territorios con sus pobladores no podan entregarse en encomiendas, y los indios deban ser ocupados en obras del Estado, construccin y reparacin de puentes, fuertes, caminos, en faenas martimas, servicios de correos, etc.; gozaban de numerosas garantas, como jornada de 8 horas, pago de salario en dinero, prohibicin de ser ocupado por particulares, etc. Al trabajo obligatorio de contratacin libre se obligaba a los indios por la Recopilacin de Indias, Libro VI, Ttulo 12, ley 1, a fin de combatir su ociosidad y procurarles el bien, para lo cual deban salir o ser llevados a las plazas y lugares pblicos a ofrecer sus servicios para los espaoles, religiosos, congregaciones y cualquier persona, quienes podan contratarlos por das o por semanas, segn lo convinieran. Adems de los sistemas sealados, que fueron los empleados ordinariamente durante la Conquista y la Colonia, en Chile existi, aunque muy limitadamente, la esclavitud. Por reales cdulas de 26 de mayo de 1608 y 13 de abril de 1625, se autoriz hacer esclavos a los indios que se tomasen en la guerra, situacin que dur muy corto tiempo, pues fueron derogadas posteriormente, confirmndose en la Recopilacin de 1680 que los indios eran vasallos libres de la Corona de Castilla. Tambin existieron escasos esclavos negros trados de Africa, los que no abundaron debido a la pobreza de nuestro pas, a sus cambios de temperatura, a la dificultad de su trada y a que abundaba la mano de obra del indio entregado en encomienda. Ya hemos indicado que por bando de la Junta de Gobierno de 15 de octubre de 1811 se concedi en Chile la libertad de vientres y que, posteriormente, al obtenerse la emancipacin definitiva, por senadoconsulto de 24 de julio de 1823 se dio trmino a la esclavitud. Estos medios de trabajo se mantuvieron en su integridad durante la Colonia; nicamente debe destacarse en dicha poca la actividad de los cabildos, equivalentes a las municipalidades de hoy, y que tenan muchsimas atribuciones ms, ya que en la poca de la actividad guerrera los gobernadores estaban casi impedidos de preocuparse de asuntos administrativos o judiciales. Los cabildos, mediante sus acuerdos, actas y resoluciones, reglamentaron minuciosamente los problemas del trabajo, desmenuzando la legislacin general. Los acuerdos de los cabildos se refieren en general a cuatro materias: a) dictacin de aranceles de los artesanos y nombramiento de fieles ejecutores encargados de hacerlos cumplir; b) control de precios y forma de venta de las mercaderas y autorizacin de aperturas de nego 49 cios; c) fiscalizacin de las actividades profesionales, y d) reglamentacin del trabajo indgena.13 En el siglo XVIII la base de la riqueza nacional la constitua la agricultura, la que se haba desarrollado enormemente gracias al sistema proteccionista de trabajo en beneficio del conquistador; la tierra estaba en pocas manos y era el nico rubro en que algo se poda exportar. La minera se hallaba en estado lamentable; su produccin de oro, plata y cobre alcanzaba a 1.300.000 pesos. La industria no estaba mejor; los nicos artesanos que existan eran herreros, plateros, carpinteros, albailes, pintores, sastres, hojalateros y zapateros. Se explotaba la pesca del congrio colorado en Coquimbo y de pescada en Valparaso, en muy pequea escala. Se preparaban suelas y cordobanes. En Quillota se elaboraban 3.000 quintales de jarcia por ao e hilo de acarreto. Se tejan 50.000 varas de bayeta ordinaria. Se hacan utensilios de cobre y barro y por cuenta del Rey se fabricaba plvora para la explotacin de las minas y confeccin de fuegos artificiales.14 Esta situacin cambi escasamente con el advenimiento de la Repblica. Fuera de obtenerse la abolicin de la esclavitud y el establecimiento de bases democrticas en la Constitucin de 1833, nada es digno de mencin hasta la dictacin de los primeros Cdigos tradicionales, que examinaremos en

otro captulo, y que sealan las primeras normas legales aplicables a los trabajadores, normas que, por desgracia, estuvieron inspiradas por Cdigos europeos de corte individualista, de los cuales se calcaron la mayora de las instituciones. Es posible, como anotan varios comentaristas, que la escasa o ninguna preocupacin de Bello por el contrato de trabajo se haya debido no a falta de sentido social, sino a que no existan en esa poca problemas del trabajo, y a que las escasas disposiciones sobre el contrato de arrendamiento de servicios que consagraba nuestro Cdigo Civil no hacan otra cosa que reflejar las costumbres de la poca y la organizacin casi familiar en que se desarrollaba el trabajo, especialmente el domstico. Sin embargo, es digna de mencionar la inquietud que ya reina en el campo social, siendo sus promotores Francisco Bilbao y Santiago Arcos, a quienes con justicia se les llama precursores del pensamiento social en nuestro pas. Bilbao y Arcos, los iniciadores de este movimiento, eran chilenos, pero haban permanecido varios aos en Francia, asimilando all las nuevas doctrinas sociales. Al regresar a Chile trataron de ponerlas en prctica, fundando con este objeto una institucin semejante a las que por esos aos existan en Europa y que denominaron Sociedad de la Igualdad (1850). Esta entidad tena por misin principal educar a la clase obrera, inculcndole conciencia de su poder; contemplaba adems en su progra 50 ma la construccin de habitaciones higinicas, creacin de bancos obreros, escuelas gratuitas y lucha contra la explotacin patronal. Pero esta organizacin, que en un comienzo no tuvo ninguna finalidad poltica, termin convirtindose en la abanderada del candidato opositor al gobierno, con lo cual precipit su disolucin por parte del Ejecutivo. A consecuencia de esto, Arcos y Bilbao, sus dirigentes mximos, fueron desterrados. Durante el exilio continuaron propagando sus ideas, y es as como Arcos dio a luz la clebre Carta a Bilbao, en la que abord temas como la reforma agraria, mecanizacin, previsin y asistencia social y la necesidad de crear un partido de extraccin netamente popular. Bilbao a su vez particip activamente en la vida poltica y escribi durante el destierro sus mejores obras, La vida de Santa Rosa de Lima y Gobierno de la libertad, entre ellas. Finalmente, y sin haber podido regresar a Chile, falleci en tierra argentina, siendo acompaado en sus ltimos momentos por su maestro y amigo Jos Victorino Lastarria. Es importante destacar tambin como precursor del movimiento sindicalista a don Fermn Vivaceta, quien adems de haber tenido una brillante trayectoria como arquitecto a l se debe la construccin de la Universidad de Chile y la iglesia del Carmen Alto realiz una importantsima labor en el campo gremial, preocupndose durante toda su vida de inculcar a la clase trabajadora el espritu de sindicacin. Prueba de ello es la fundacin de la Sociedad de Artesanos La Unin (1862), una de las mejores exponentes de su gnero y que ya es centenaria.

Vivaceta, despus de una vida de esfuerzo y lucha por la clase trabajadora, falleci en la miseria, pero dejando entre nosotros un recuerdo indeleble de bondad y altruismo. 51 10 DIEGO BARROS ARANA, Historia General de Chile, tomo I, pg. 95. 11 JUAN TAPIA CARVAJAL, Bosquejo histrico del Derecho del Trabajo en Chile, pg. 10. 12 Sobre la observacin prctica en Amrica de este texto legal, puede citarse el libro Loeuvre de lEspagne en Amrique, de C. Pereyra (Mxico), que expresa: No faltaba a este caritativo repertorio ms que una ley que permitiese la aplicacin de las otras (editado en Madrid, en 1924). 13 JUAN TAPIA CARVAJAL, op. cit., pg. 40. 14 MIGUEL L. AMUNTEGUI, Los precursores de la independencia de Chile, tomo III, captulou VII. Discursos del Papa. A raz de la visita de Juan Pablo II a Chile en abril de 1987, pronunci dos trascendentales discursos relacionados con la materia. En el encuentro con el mundo del trabajo en Concepcin, record lo dicho en su Encclica Laborem Exercens: En el trabajo, merced a la luz que penetra dentro de nosotros por la resurreccin de Cristo, encontramos siempre su tenue resplandor de la vida nueva. Record asimismo que conoca muy bien las preocupaciones que desazonan el nimo de los trabajadores, muchas de ellas relacionadas con problemas de justicia social, que exigen de todos una intervencin decidida para procurar resolverlos. Piensa en la prolongada situacin del desempleo aqu y en tantos lugares del mundo, lo cual, cuando alcanza ciertos niveles, constituye un problema tico y espiritual, porque es sntoma de la presencia de un desorden moral exis 43 tente en la sociedad, cuando se infringe la jerarqua de los valores (Discurso en Barcelona, 7 de noviembre de 1982). Agrega: Tampoco me pasa inadvertido el problema de las remuneraciones del trabajo que ha de tener en cuenta las responsabilidades familiares de cada trabajador; ni tampoco la cuestin del tratamiento especfico del trabajo de las mujeres, de modo que les permita hacer la labor del hogar y cumplir sus deberes de madres y esposas. En el discurso pronunciado en la CEPAL habla de la subsidiariedad en cuanto a la economa privada y llama a la solidaridad de los agentes econmicos, sean privados o estatales, y entre los pases entre s para permitir una gestin eficaz en la crisis del endeudamiento y sealar un progreso en el camino de la justicia econmica internacional. Hace notar en seguida que de acuerdo a los informes econmicos no es posible solucionar problemas internos de inmediato, sino a largo plazo mediante el aumento de la produccin, y agrega que como ello sera una solucin lejana y urge dar remedio a los problemas de los desposedos, debe recurrirse a medidas extraordinarias, socorros impostergables, subsidios imperiosos. Los pobres no pueden esperar. Los que nada tienen no pueden aguardar un alivio que les llegue por una especie de rebase de la prosperidad generalizada de la sociedad.8

Otras tendencias. Anarquismo: En esencia, es la negacin de toda autoridad. Persigue la destruccin del rgimen, cualquiera que l sea. Pide la socializacin de la economa y es enemigo del Estado tanto liberal como socialista. El primer representante del anarquismo es Proudhon, inventor de los bonos de circulacin y autor de la clebre frase: la propiedad es un robo. Entre los representantes modernos destaca Bakunin, quien niega la existencia de toda autoridad, que es el nico principio en que los anarquistas estn de acuerdo, pero en cuanto a las soluciones propuestas, una vez desaparecida la autoridad, difieren los distintos matices del anarquismo, desde aquellos que admiten normas jurdicas para el futuro hasta los que no aceptan ninguna; desde los que admiten la constitucin de la familia hasta los que la niegan; otros que solucionan los problemas a travs del sindicato y otros a travs de la cooperativa. Estos dos movimientos, independientemente, son tambin soluciones a la cuestin social y nos referiremos brevemente a ellos. Sindicalismo: Es un fenmeno amplsimo, que comprende desde las organizaciones sociales que conocemos dentro de la legislacin actual, 44 hasta el sindicalismo revolucionario o anarcosindicalismo, doctrina e instrumento de accin que puede investir el sindicalismo para obtener sus fines, mediante la destruccin del rgimen existente y su reemplazo por un sistema social. Cooperativismo: La cooperativa tiende a la eliminacin del intermediario, y como toda organizacin es un medio para alcanzar un fin, cabe por lo mismo dentro de casi todas las doctrinas sociales ideadas para solucionar la cuestin social. Existe, sin embargo, como movimiento independiente, extremo, que quiere convertir la cooperativa en fuerza econmica, exclusiva y revolucionaria. Solidarismo: Segn sus sostenedores, debe reemplazarse el concepto de la lucha de clases por un concepto totalmente opuesto, la unin para la vida entre todos los ciudadanos de un mismo pas, sin distingos de clases ni de situacin de clases, por medio de la asociacin libre, sin violencia ni revolucin. En esta organizacin cada uno debe retirar por su trabajo una remuneracin equitativa. Se caracteriza por la atenuacin de la concurrencia, disminucin del poder del dinero y la sustitucin de la cooperacin al asalariado. Agrarismo: Se basa en el papel principalsimo que tiene la agricultura en la satisfaccin de las necesidades humanas. Las soluciones que dan las distintas tendencias agrarias son, en general, las siguientes: pequea propiedad, cultivos intensivos, crdito agrcola, divisin total de la tierra, propiedad nica, etc.; dichas soluciones se han ensayado con variada suerte en diversas oportunidades, entre otras por el socialismo agrario, que propugna la colectivizacin de la propiedad territorial. Aprismo: Es una doctrina poltica, fundada en Per por Vctor Ral Haya de la Torre, con proyecciones sociales americanas; su sigla APRA significa Alianza Popular Revolucionaria Americana; su programa es el siguiente: 1) accin contra el imperialismo; 2) unidad poltica de la Amrica Latina; 3) nacionalizacin de tierras e industrias; 4) internacionalizacin del Canal de Panam; 5) solidaridad con todos los pueblos y las clases oprimidas del mundo.9 Justicialismo: Este movimiento, propio y exclusivo de Argentina, que nace a la vida poltica con el general Juan Domingo Pern, primero como Subsecretario del Trabajo y Previsin Social y derrocador del rgimen democrtico vigente en 1946, y ms tarde electo como Presidente de la Repblica, propugna un acentuado nacionalismo y, por sobre todo, una legislacin protectora de los

ms desposedos, la que origin y llev a cabo su esposa Eva Duarte, quien bautiz a los pobres como los descamisados despus de la muerte de ambos, tiene un corto renacimiento en su segunda esposa, Isabel Martnez de Pern, derrocada a su vez por los mi 45 litares, y que, en 1987, volvi a la palestra poltica como primera fuerza de la nacin, ya no invocando su nombre original de peronismo, sino el de la doctrina que lo contiene: justicialismo. 46 8 El mismo Papa Juan Pablo II, con fecha 10 de febrero de 1988, dict la sptima Encclica de su Pontificado, llamada Sollicitudo Rei Socialis, en que fustiga la divisin de los bloques oriental y occidental, a los que culpa de injusticias econmicas y sociales, y pide reformas al comercio internacional, los sistemas monetario y financiero, y el libre acceso a la tecnologa avanzada. El 1 de mayo de 1991 en su Encclica Centesimus Annus sostiene que los desafos del mundo de hoy no se refieren a una pugna ideolgica sino a ganar la batalla social y ello exige preocupacin para que exista justicia distributiva en las relaciones laborales y al mismo tiempo requiere especial inters por el crecimiento y desarrollo econmico. 9 FRANCISCO WALKER LINARES, ob. cit., pg. 139. CAPTULO III. EL ESTADO Y EL TRABAJO. 1. INTERVENCIN DEL ESTADO EN EL TRABAJO. Al analizar en el captulo anterior las diversas soluciones ofrecidas por la poltica social para tratar de remediar los males que forman la cuestin social, vimos cmo las escuelas individualistas que han sostenido el principio del Estadogendarme han ido cediendo el paso poco a poco a otras escuelas ms avanzadas, que exigen del Estado una intervencin directa en los problemas sociales y que lo denominan Estadotutor y, aun ms, Estadoprovidencia. Hoy en da, cualquiera que sea la poltica social que se practique, todos los Estados intervienen en los problemas sociales y muy especialmente en los relacionados con el trabajo. Ya nadie pone en duda que el Estado debe participar juntamente con los elementos tradicionales, capital y trabajo, en la solucin de dichos problemas. Su intervencin ser mayor o menor, segn sea la doctrina que inspire su gobierno. 52 2. FUNDAMENTO DE LA INTERVENCIN DEL ESTADO EN EL TRABAJO. De acuerdo con la definicin ms conocida de Estado, ste es la nacin polticamente organizada (Barthlemy), o bien la organizacin jurdica o de derecho que se da para obtener la consecucin de sus finalidades. El Estado moderno debe ser un rgano vivo, que est atento a las necesidades de quienes lo forman, en especial de los ms dbiles, a fin de obtener una mejor convivencia humana. Se reconoce desde antiguo, e incluso la Iglesia as lo sostiene, que la mayor parte de los males sociales actuales proviene de la desigual reparticin de la riqueza, y es por ello, precisamente, que es el Estado quien

debe paliar el malestar que de esta desigualdad resulta, mediante su intervencin directa, sea por medio de la ley, de organismos tcnicos, administrativos, de derecho, sea por medio de la construccin de habitaciones obreras o fomentando la cooperacin, el mutualismo o ampliando al mximo la previsin social. Don Francisco Walker Linares, fundamentando la intervencin del Estado, dice: Al obrar de esta manera, la sociedad hace obra no slo de progreso, sino de propia conservacin, pues la fuerza y valor de las colectividades se encuentran en la suma de las fuerzas y del valor de las familias y de los individuos que la componen. El objetivo de la colectividad 52 debe ser el establecimiento de la justicia y, por consiguiente, en sus soluciones debe predominar el criterio moral sobre el de utilidad econmica; los intereses individuales debern subordinarse a los intereses sociales, y si bien los derechos del individuo deben ser respetados, en los casos en que ellos se encuentran en pugna con los derechos colectivos, stos debern predominar sobre aqullos.1 Los tratadistas de Derecho Pblico sealan al respecto que hay tres grados de derechos bien diferenciados: derechos individuales, sociales o gremiales, y derechos que pertenecen a la colectividad toda. De acuerdo con esta clasificacin, hacen primar el derecho gremial sobre el individual, pero sobre ambos hacen primar el inters de la sociedad. As tambin se acepta que cuando estn en pugna los dos primeros, se imponga el derecho gremial sobre el individual, pero colocando por sobre ellos el inters de la colectividad. Partiendo de tal principio, se ha aceptado asimismo que la legislacin del trabajo sea de orden pblico, que sean irrenunciables los derechos que otorga a los asalariados, limitando con ello el derecho individual, segn el cual toda persona puede renunciar libremente a un derecho que le corresponda con tal que slo mire al inters personal del renunciante y no afecte derechos de terceros. Debe hacerse notar, s, que partiendo de la base sealada, el Estado, cuando cree ver amenazado el inters de la colectividad limita o pone cortapisa al derecho social, como lo ha hecho con las restricciones establecidas para el derecho de huelga en nuestro pas, situacin que analizaremos en su oportunidad. 53 1 FRANCISCO WALKER LINARES, ob. cit., pg. 143. 3. TUTELAJE DEL ESTADO SOBRE LAS CLASES ECONMICAMENTE DBILES. Ya sealamos los medios de que puede valerse el Estado para proteger al dbil econmicamente y suplir su inferioridad frente al capitalista. De ellos es indudable que el ms eficaz es la ley. Por medio de una adecuada y oportuna legislacin social es posible establecer normas justas y equitativas que nivelen en lo posible las condiciones de convivencia. No olvidemos, como sostiene Gallart Folch, que el derecho del trabajo es un derecho de clase en un sentido moral de justicia, por cuanto, velando por la proteccin de los dbiles, intenta compensar con una superioridad jurdica su inferioridad econmica. Seguidamente puede citarse como medio valioso de la accin del Estado, en el sentido que venimos desarrollando, la dictacin de la reglamentacin rpida y lo ms clara posible de las disposiciones

legales, a fin de permitir su integral aplicacin y comprensin por aquellos a quienes est especialmente destinada. En tercer trmino cabe referirse a la creacin y sostenimiento de organismos de previsin fuertes y bien organizados, capaces de ofrecer el mximo de beneficios a que pueden aspirar los trabajadores. 53 Tambin tienen mucha importancia los organismos tcnicos, de derecho o administrativos, creados por el legislador para velar por la aplicacin de la legislacin social, controlar su eficacia y sancionar a los infractores, organismos a los que nos referiremos en uno de los captulos siguientes. Por ltimo, debemos destacar el papel importantsimo que puede desempear el Estado con la construccin de viviendas obreras, sea que las entregue en dominio o en arrendamiento, o fomentando el mutualismo, la sindicacin o el cooperativismo. 54 4. ORGANISMOS DEL ESTADO EN EL TRABAJO. Los organismos del Estado en el trabajo podemos dividirlos en cuatro grupos: 1) administrativos; 2) de derecho; 3) tcnicos, que son generalmente de composicin mixta o tripartita, y 4) de seguridad social. Entre los netamente administrativos deben mencionarse el Ministerio del Trabajo y Previsin Social y la Direccin del Trabajo; entre los de derecho, la Judicatura del Trabajo y los mediadores y rbitros en los conflictos colectivos del trabajo; entre los tcnicos, la Superintendencia de Seguridad Social y la Contralora General de la Repblica, esta ltima en cuanto a los trabajadores del Estado a los cuales en todo o parte se les aplique la legislacin laboral, y entre los de Seguridad Social, adems de la Superintendencia recin nombrada, la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones, la Superintendencia de Instituciones de Salud Previsional (ISAPRES) y el Instituto de Normalizacin Previsional, ms conocido bajo la sigla de INP, el cual rene a las ex Cajas de Previsin del antiguo sistema. 54 CAPTULO IV. ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. 1. ANTECEDENTES HISTRICOS. Existe hoy da y desde la firma del Tratado de Versalles, la Organizacin Internacional del Trabajo; bajo su direccin se ha ido formando una legislacin especializada con carcter internacional, ya que rige en la mayora de los pases del mundo, que inspiran sus principios en los acuerdos y recomendaciones del citado organismo, y a la que, por la razn anotada, se ha dado en llamar Cdigo Internacional del Trabajo. Sin embargo, pese a que debe reconocerse que estos grandes pasos en materia social se deben a dicha organizacin, tampoco es posible olvidar que ella tuvo como antecedentes algunas conferencias espordicas o permanentes, de carcter internacional, que sirvieron para formar ambiente al organismo que hoy existe, o la opinin de ciertos autores que propiciaron tal iniciativa.

La razn anotada nos mueve a sealar, aun cuando sea muy de paso, los orgenes del instituto actual. Como movimientos precursores de la reglamentacin internacional del trabajo se citan los siguientes: el autor ingls Robert Owen, industrial y filntropo, precursor asimismo del socialismo cientfico, quien en 1817 present sus Memorias al Congreso de la Santa Alianza, proponiendo tal medida; Blanqui, socialista francs, extremista, que en 1838 sugera a los gobiernos la concertacin de tratados internacionales para mejorar las condiciones de vida y trabajos de los asalariados; Daniel Legrand, quien entre 1838 y 1859 hizo iguales llamamientos a los parlamentos y gobierno; Conferencia Internacional del Trabajo de Berln, realizada en 1890, efectuada por iniciativa de Guillermo II, emperador de Alemania, para tratar de las siguientes materias: descanso dominical y trabajo de las mujeres y nios (esta conferencia no produjo resultados prcticos porque los delegados a ella carecan de personera suficiente para subscribir tratados); Asociacin Internacional de Basilea, fundada en 1901, cumpliendo un acuerdo del Congreso de Pars celebrado en 1900, destinada a lograr proteccin legal para los trabajadores y que tiene especial importancia porque ide el mtodo de dos etapas: una de expertos que estudian y proponen proyectos, y una segunda en que intervinieron diplomticos facultados para aceptar los textos; en 1905, patrocinada por esta Asociacin, 55 se realiz una reunin internacional en Berna, ratificada en la misma ciudad en 1906, sobre el uso del fsforo blanco en la industria de cerillas y el trabajo nocturno de las mujeres; en 1913 se reunieron por segunda vez los expertos y propusieron la limitacin a la jornada de trabajo de las mujeres y jvenes y la prohibicin del trabajo nocturno para los nios, acuerdos que no pudieron ratificarse en 1914, por la declaracin de la Primera Guerra Mundial; en 1916 se celebr la Conferencia de Leeds, autorizada por los aliados, que adopt una declaracin de principios para conseguir para la clase obrera de todos los pases un mnimo de garantas de orden moral y material, relativas al derecho al trabajo, al derecho sindical, a las migraciones, seguros sociales, duracin de la jornada, etc.; en 1918, en Berna, inmediatamente despus del armisticio, los representantes de los trabajadores organizados de la mayor parte de los pases neutrales y Alemania y sus aliados aprobaron la Carta de Berna, cuyos principios sirvieron de base a la parte XIII del Tratado de Versalles, que cre la Organizacin Internacional del Trabajo; en Pars, antes de Versalles, se celebr una conferencia de preliminares de la paz, dentro de la cual funcion una comisin para el estudio de las cuestiones del trabajo, que se reuni entre febrero y abril de 1919 y present finalmente un proyecto sobre la O.I.T., que se incorpor a la parte XIII del Tratado de Versalles.1 56 1 ROLANDO LAEMMERMANN, La NU y la Organizacin Internacional del Trabajo, pg. 15. 2. EL TRATADO DE PAZ DE VERSALLES Y EL TRABAJO. Nace la Organizacin Internacional del Trabajo (O.I.T.) con la firma del Tratado de Versalles, el 28 de junio de 1919, cumpliendo as la promesa que los gobiernos aliados hicieron a los obreros combatientes. Forma parte del Ttulo XIII, que fue inspirado por el Presidente Wilson, asesorado por los dirigentes obreros Gompers, Valdeverde y Jouhaux. Sus ms importantes principios son: que el trabajo no debe ser considerado mercanca; reconocimiento del derecho de asociacin; pago del salario en dinero y en cantidad suficiente; jornada de 8 horas; descanso semanal; supresin del

trabajo de los nios; igual salario para el hombre y la mujer; tratamiento econmico equitativo para los trabajadores y organizacin de servicios de inspeccin del trabajo. Estos principios estn complementados por la Declaracin de Filadelfia, de 1944, que sostiene que la pobreza constituye un peligro para la prosperidad; preconiza una enrgica lucha contra la necesidad; auspicia la plenitud del empleo y elevacin de los niveles de vida y afirma que todos tienen derecho a perseguir su bienestar en condiciones de libertad, dignidad, seguridad econmica e igualdad de oportunidades. 56 3. ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. La O.I.T. fue creada como una institucin autnoma, vinculada a la Sociedad de las Naciones. Su constitucin entr en vigencia el 11 de abril de 1919. Este carcter permiti a muchos pases que se retiraron de la Sociedad de las Naciones seguir afiliados a la O.I.T. 56 En el ao 1945 fue creada en la Conferencia de San Francisco, a la que invit Estados Unidos por s y en representacin de Gran Bretaa, Rusia y China, una nueva organizacin internacional que reemplaz a la Sociedad de las Naciones y que se llam Naciones Unidas (NU). El acta fue suscrita el 26 de junio de 1945 y Chile la ratific el 18 de septiembre del mismo ao. En la 26 reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo, celebrada en Filadelfia, se haba acordado pedir al Consejo de Administracin el nombramiento de representantes con facultad para negociar con las autoridades internacionales sobre asuntos constitucionales que requirieron una accin inmediata. Se nombr una delegacin negociadora. Igualmente la NU, en cumplimiento del artculo 57 de su Carta Orgnica, empez una labor paralela con el mismo fin, inmediatamente despus de ser creada. En la 27 reunin general de la Conferencia, de 3 de noviembre de 1945, se estudia la colaboracin de la O.I.T. con otros organismos internacionales y sobre los acuerdos a que debera llegarse con la NU respecto a finanzas. Se nombr una Comisin de Estudios denominada Delegacin de la Conferencia sobre Cuestiones Constitucionales. En la 29 reunin, celebrada en Montreal en 1946, se adopta un instrumento de enmiendas constitucionales, a fin de establecer la colaboracin internacional, el que no se limit a solucionar los problemas derivados de la separacin de la O.I.T. de la Sociedad de las Naciones sino que innov la constitucin en muchos aspectos, con el objeto de hacer ms eficaz su labor. Se acord asociarse con las Naciones Unidas como una entidad especializada, que mantena su jurisdiccin privativa en el campo social y del trabajo. De all que la misma Organizacin Internacional del Trabajo se haya definido como un organismo especializado asociado a las Naciones Unidas, que elabora normas internacionales para los problemas del trabajo y de la mano de obra. La Organizacin Internacional del Trabajo comprende tres rganos bien diferenciados y de gran importancia: 1) la Conferencia Internacional del Trabajo, que es la autoridad suprema y a la vez rgano legislativo, se rene ordinariamente una vez al ao y cada Estado miembro de los 150

asociados acredita una delegacin nacional de cuatro personas, dos en representacin del gobierno, un representante de los empleadores y otro de los trabajadores, todos los cuales pueden contar con asesores. Este rgano puede adoptar convenios, recomendaciones y resoluciones; los primeros se toman por mayora de 2/3 y quedan sujetos a la ratificacin posterior de cada pas miembro, que debe pronunciarse en el plazo de un ao a 18 meses; las recomendaciones, como su nombre lo indica, no necesitan ratificacin y tienen por objeto aconsejar una opinin tcnica, y las resoluciones son la forma que tiene la Conferencia de expresar su opinin sobre asuntos de su competencia; 2) el Consejo de Administracin, formado por los Estados miembros, que integra el Consejo Econmico y Social de la NU y que es el rgano ejecutivo; cuenta con 56 miembros: 28 gubernamentales, de los cuales 10 corresponden a los pa 57 ses de una importancia industrial predominante y los restantes se proveen por eleccin; 14 representan a los patrones y 14 a los trabajadores. Este Consejo se rene varias veces al ao, fija los puntos para la Conferencia, dirige el trabajo de la Oficina y de los dems comits y comisiones, y elabora el presupuesto de la O.I.T.2; 3) la Oficina Internacional del Trabajo constituye la secretara permanente de la Organizacin, funciona en Ginebra, Suiza, proporciona el personal para la Conferencia, tiene oficinas de correspondencia y corresponsales en la mayor parte de los pases y una oficina de enlace con la NU en Nueva York. Compila y distribuye informaciones, presta ayuda tcnica, efecta investigaciones y encuestas y edita gran variedad de publicaciones referentes a la industria y al empleo, en diversos idiomas. Adems de estos rganos principales, existen diversos comits y comisiones, creados en atencin a la variedad de industrias y profesiones. Asimismo, deben destacarse las conferencias regionales o tcnicas realizadas por la Organizacin, como la de los Estados de Amrica (Chile, 1936; Cuba, 1939; Mxico, 1946; Uruguay, 1949; Brasil, 1952 y Cuba, 1956). La O.I.T. tiene tambin conferencias regionales, en las que participan slo los Estados de la regin que determine el Consejo de Administracin (Reg., artculo 1, N 3). Estas conferencias se componen de dos delegados gubernamentales, un empleador y un trabajador, que representan a cada Estado invitado. En Chile funciona una Oficina de la O.I.T. que presta valiosos servicios en el mbito laboral y de la seguridad social, y un organismo de cooperacin tcnica denominado PREALC (Programa Regional del Empleo para Amrica Latina y el Caribe); este ltimo tiene un rango equivalente al CINTERFOR (Centro Interamericano de Investigacin y Documentacin sobre la Formacin Profesional), con sede en Montevideo, y al CIAT (Centro Interamericano de Administracin del Trabajo), con sede en Lima. 58 Las convenciones o convenios y las recomendaciones aprobadas por la Conferencia Internacional del Trabajo establecen normas internacionales del trabajo, que forman el llamado Cdigo Internacional del Trabajo. Chile ha ratificado, a la fecha, 54 convenios.3 59 Entre los de mayor importancia pueden citarse los siguientes: jornada de 48 horas semanales; reglamentacin del trabajo de las mujeres y los nios; descanso dominical; indemnizacin por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, salario mnimo, etc.

En lo concerniente al efecto bilateral, cabe destacar que nuestro pas ha suscrito Convenios sobre Seguridad Social con Argentina (Laboral adems) en 1971 (D.O. 31.5.72) y cuyo eventual reemplazo se encuentra en estudio en el Parlamento al cierre de esta edicin; con Espaa en 1977 (D.O. 14.7.1980); con Uruguay en 1982 (D.O. 22.6.1982); con Alemania en 1993 (D.O. 3.2.1996); en 1995 con Dinamarca (D.O. 19.10.1995) y con Suecia (D.O. 22.11.1995); y en 1999 con el Gran Ducado de Luxemburgo (D.O. 25.06.1999); con el Reino de los Pases Bajos (D.O. 27.07.1999); con Blgica (10.3.2000); con Austria (11.3.2000); con Qubec (14.7.2000); y con Portugal (19.7.2000). Asimismo, debe sealarse que con Espaa y la O.I.T. se ha celebrado un Acuerdo para la realizacin de un Programa Multilateral de Cooperacin Tcnica (D.O. 10.8.96). 60 2 O.I.T. Consejo de Administracin, Miembros Gubernamentales. *Alemania * Francia Niger Argentina Ghana Noruega Australia * India Qatar *Brasil Indonesia Rumania Repblica Checa Repblica Islmica del Irn * Reino Unido Chile * Italia * Federacin de Rusia *China * Japn Tnez Congo Kenya Venezuela *Estados Unidos Mxico Zimbabwe Nicaragua * Titulares Fuente: Oficina . Chile, marzo 1994. O.I.T 3 Convenios internacionales del trabajo ratificados por Chile: 1. Convenio sobre las horas de trabajo (industria), 1919. 2. Convenio sobre el desempleo, 1919. 3. Convenio sobre la proteccin de la maternidad, 1919. 4. Convenio sobre el trabajo nocturno (mujeres), 1919. 5. Convenio sobre la edad mnima (industria), 1919. 6. Convenio sobre el trabajo nocturno de los menores (industria), 1919. 7. Convenio sobre la edad mnima (trabajo martimo), 1920. 8. Convenio sobre las indemnizaciones de desempleo (naufragio), 1920.

9. Convenio sobre la colocacin de la gente de mar, 1920. 10. Convenio sobre la edad mnima (agricultura), 1921. 11. Convenio sobre el derecho de asociacin (agricultura), 1921. 13. Convenio sobre la cerusa (pintura), 1921. 14. Convenio sobre el descanso semanal (industria), 1921. 15. Convenio sobre la edad mnima (paoleros y fogoneros), 1921. 16. Convenio sobre el examen mdico de los menores (trabajo martimo), 1921. 17. Convenio sobre la indemnizacin por accidentes de trabajo, 1925. 18. Convenio sobre las enfermedades profesionales, 1925. 19. Convenio sobre la igualdad de trato (accidentes de trabajo), 1925. 20. Convenio sobre el trabajo nocturno (panaderas), 1925. 22. Convenio sobre el contrato de enrolamiento de la gente de mar, 1926. 24. Convenio sobre el seguro de enfermedad (industria), 1927. 25. Convenio sobre el seguro de enfermedad (agricultura), 1927. 26. Convenio sobre mtodo de fijacin de los salarios mnimos, 1928. 27. Convenio sobre la indicacin del peso en los fardos transportados por barco, 1929. 29. Convenio sobre el trabajo forzoso, 1930. 30. Convenio sobre las horas de trabajo (minas de carbn), 1931. 32. Convenio sobre la proteccin de los cargadores de muelles contra los accidentes (revisado), 1932. 34. Convenio sobre las agencias retribuidas de colocacin, 1933. 35. Convenio sobre el seguro de vejez (industria, etc.), 1933. 36. Convenio sobre el seguro de vejez (agricultura), 1933. 37. Convenio sobre el seguro de invalidez (industria, etc.), 1933. 38. Convenio sobre el seguro de invalidez (agricultura), 1933. 42. Convenio sobre indemnizacin por enfermedades profesionales, 1934.

45. Convenio sobre el trabajo subterrneo (mujeres), 1933. 63. Convenio sobre las estadsticas de salarios y horas de trabajo, 1938. 80. Convenio sobre igualdad de remuneracin, 1951. 87. Convenio sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948. 98. Convenio relativo a la aplicacin de los derechos de sindicacin y de negociacin colectiva, 1949. 103. Convenio sobre proteccin a la maternidad, 1952. 105. Convenio sobre la abolicin del trabajo forzoso, 1957. 111. Convenio sobre la discriminacin (empleo y ocupacin), 1958. 115. Convenio sobre la proteccin de los trabajadores contra las radiaciones ionizantes, 1960. 121. Convenio sobre las prestaciones en caso de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, 1964. 122. Convenio sobre la discriminacin poltica del empleo, 1964. 127. Convenio sobre el peso mximo, 1967. 130. Convenio sobre la proteccin contra los riesgos de intoxicacin por el benceno, 1971. 131. Convenio relativo a la fijacin de salarios mnimos, 2000. 135. Convenio relativo a la proteccin y facilidades que deben otorgarse a los representantes de los trabajadores en la empresa, 2000. 138. Convenio sobre la edad mnima de admisin al empleo, 1973. 140. Convenio relativo a la licencia pagada de estudios, 2000. 144. Convenio sobre la consulta tripartita (normas internacionales del trabajo), 1976. 156. Convenio sobre la igualdad de oportunidades y de trato entre trabajadoras y trabajadores con responsabilidades familiares, 1994. 159. Convenio sobre la readaptacin profesional y el empleo, 1994. 161. Convenio sobre los servicios de salud en el trabajo, 1985. 162. Convenio sobre la utilizacin del asbesto en condiciones de seguridad. 1994. Total al ao 2000: 54 convenios.

Fuente: Relasur N 1, Montevideo, 1993; O.I.T. y Biblioteca de la Oficina de la O.I.T. en Chile, y Diarios Oficiales de la Repblica de Chile de 3.03.1999, 12.05.1999 y 29.01.2000. CAPTULO V. LEGISLACIN DEL TRABAJO EN CHILE. 1. HISTORIA DE LA LEGISLACIN DEL TRABAJO EN CHILE. Se acostumbra, y con razn, dividir la historia de nuestra legislacin social en tres perodos bien definidos: 1) el de los Cdigos tradicionales; 2) leyes especiales anteriores al 8 de septiembre de 1924, y 3) leyes posteriores a esta fecha. Aunque parezca extrao enunciarlo, antes de la dictacin de los primeros Cdigos tradicionales no existan normas de ninguna especie en cuanto al trabajo. Suprimidas las encomiendas y el sistema colonial de trabajo, que ocupaban principalmente al indgena, las relaciones entre patrn y trabajador quedaron regidas de manera exclusiva por la costumbre, pudiendo las partes contratar libremente. Analizaremos brevemente la situacin del trabajo dentro de los primeros Cdigos que se dictaron en Chile, para en seguida sealar las primeras leyes de carcter social dictadas en este siglo y, por ltimo, las posteriores al 8 de septiembre de 1924, fecha que marca la iniciacin de la moderna legislacin social en nuestro pas. 61 2. PERODO DE LOS CDIGOS TRADICIONALES. El 14 de diciembre de 1855 se promulg el Cdigo Civil, obra de Andrs Bello, quien se inspir especialmente en el Cdigo francs y en las doctrinas del Derecho romano. Este Cdigo se refiere muy secundariamente al contrato de trabajo en los prrafos 7, 8 y 9 del Ttulo XXVI del Libro V, llamados: Del arrendamiento de criados domsticos, De los contratos para la confeccin de una obra material y Del arrendamiento de servicios inmateriales, respectivamente. En el primero de ellos da ciertas normas que hasta hoy da se han repetido en nuestra legislacin, como el desahucio, causales de terminacin del contrato, duracin del mismo, etc., pero tambin consagraba otras evidentemente favorables al patrn o amo, como la del artculo 1995, que estableca presuncin legal respecto a lo que declarara el amo en cuanto a la cuanta del salario, al pago del mes y a los anticipos. El prrafo 7, que trata del arrendamiento de criados domsticos, ha quedado derogado casi totalmente y, en el resto, sin aplicacin, por el Cdigo del Trabajo de 1931. 61 El prrafo 9, que considera el arrendamiento de servicios inmateriales, tambin ha quedado sin aplicacin cuando esos servicios se contratan como empleado particular. Mucho se ha criticado a Bello el no haber incorporado al Cdigo Civil algunas disposiciones de carcter social, en uso en otros pases en aquella poca, y el llamar criados a los trabajadores domsticos. Justificando al autor, don Pedro Lira Urquieta ha dicho: Si se atiende al rgimen que imperaba en las haciendas; si se considera que en los centros poblados la industria o no exista o era absolutamente incipiente, se atenan muchas de las justas crticas que se han formulado al Cdigo y a su autor por su despreocupacin total del problema del trabajo. Los otros dos artculos que figuran en el prrafo sobre criados domsticos tema inagotable de escndalo para los que olvidan situarse

en planos histricos diferentesreciben una explicacin bastante satisfactoria cuando se piensa que a mediados del siglo XIX exista entre nosotros, en cada familia, una verdadera sociedad heril,1 y que los criados domsticos deban ese nombre, como muy acertadamente lo hace notar el diccionario, porque haban sido efectivamente criados en las casas que servan.2 El Cdigo de Comercio, dictado en 1865, signific un avance social en cuanto al trabajo, respecto al Cdigo Civil. Se refiere a dos clases de trabajadores: a) factores, mancebos o dependientes de comercio, y b) hombres de mar. En cuanto a los primeros, considera sus contratos dentro del mandato comercial, considerando como gerentes a los factores y como empleados subalternos a los dependientes para auxiliar al comerciante en las diversas operaciones de su giro. En diversas disposiciones protege el trabajo de estos colaboradores del comerciante. Respecto a los hombres de mar, se preocupa en el Libro III, correspondiente al comercio martimo, legislando en forma bastante avanzada sobre sus relaciones de trabajo con los armadores o navieros, incluso en forma ms favorable que nuestra actual legislacin social. Ello se debi a que en esta parte el Cdigo de Comercio se inspir en antiguas leyes espaolas de navegacin, de carcter proteccionista. En el Cdigo de Minas de 1888 tambin existan diversas disposiciones sobre el arrendamiento de servicios de operarios mineros, que repetan casi textualmente las sealadas por el Cdigo Civil. Estas disposiciones no fueron incorporadas al Cdigo de 1932, por estimarlas derogadas por el Cdigo del Trabajo. El Cdigo de Procedimiento Civil contiene normas protectoras de los trabajadores en su artculo 445, al sealar entre otros bienes inembargables las remuneraciones, gratificaciones y las pensiones de gracia; los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros, y los aperos, animales de labor y materiales de culti 62 vo necesarios al labrador hasta por la suma de $ 262.960 y a eleccin del deudor. Por ltimo, se cita al Cdigo de Derecho Internacional Privado o Bustamante, que en su artculo 198 establece que es territorial la legislacin sobre accidentes del trabajo y proteccin legal de los trabajadores, y en el 197, que es de orden pblico internacional, en el arrendamiento de servicios, la regla que impide concertarlos por toda la vida o por ms de cierto tiempo. 63 1 HERIL (del latn herilis; de herus, amo), adjetivo, perteneciente o relativo al amo. 2 PEDRO LIRA URQUIETA, La influencia de Bello y de su clasicismo en el Cdigo Civil, Revista Universitaria, Universidad Catlica, N 2, ao 1933. 3. LEYES DEL TRABAJO ANTERIOR AL 8 DE SEPTIEMBRE DE 1924. Las leyes dictadas en esta poca son escasas, poco aplicadas y menos fiscalizadas, ya que no existan servicios especiales de control. Pueden citarse las siguientes, entre las principales, hoy derogadas, incorporadas al texto del Cdigo del Trabajo o sustituidas por otras ms modernas: Ley N 1.838, de 20 de febrero de 1906, sobre Habitaciones para Obreros; Ley N 1.990, de 20 de agosto de 1907, sobre Descanso Dominical, reemplazada posteriormente por la Ley N 3.321, de 3 de noviembre de 1917; Ley N 2.951, de 25 de noviembre de 1915, sobre Sillas; Ley N 3.170, de

27 de diciembre de 1916, sobre Accidentes del Trabajo; Ley N 3.186, de 13 de enero de 1917, sobre Salas Cunas. Durante esos primeros aos de este siglo se sucedieron en nuestro pas numerosas huelgas en la zona salitrera, las que lentamente fueron creando conciencia tanto en el Gobierno como en el Parlamento sobre la necesidad de estudiar las causas de estos movimientos sociales y solucionar los problemas que denunciaban mediante la dictacin de una adecuada legislacin especial. En el ao 1918 se cre una comisin de parlamentarios para estudiar los problemas del Norte, que inform acerca de la necesidad de dictar leyes relativas al contrato de trabajo y materias conexas. En el ao 1921, el Presidente don Arturo Alessandri Palma envi al Congreso un proyecto de Cdigo del Trabajo y de Previsin Social, el que nunca fue despachado, compuesto de 4 libros y 620 artculos, con contenido social, redactado por el entonces Director del Trabajo, don Moiss Poblete Troncoso. Este proyecto se debi, entre otras cosas, a los movimientos huelgusticos del Norte; al movimiento popular del ao 1920 que llev al poder al seor Alessandri; a los acuerdos relativos al trabajo contenidos en el Tratado de Versalles y que dieron nacimiento a la Organizacin Internacional del Trabajo, y a los acuerdos tomados en la primera Conferencia General del Trabajo celebrada en Washington el mismo ao 1919 y aun antes que la Organizacin estuviese formalmente creada. Dicho proyecto, aunque no alcanz a ser ley, como ya dijimos, fue, sin embargo, la base del Cdigo del Trabajo y de algunas leyes que lo complementaron. El 8 de septiembre de 1924, con ocasin del movimiento revolucionario producido en esos das, se promulgaron diversas leyes en forma apresurada, que no eran sino ttulos aprobados por las comisiones parlamentarias del proyecto del Cdigo del Trabajo enviado en 1921 por 63 el Presidente Alessandri. Ellas son: Nos 4.053, sobre Contrato de Trabajo; 4.054, sobre Seguro Obligatorio de Enfermedades e Invalidez; 4.055, sobre Indemnizaciones por Accidentes del Trabajo; 4.056, sobre Tribunales de Conciliacin y Arbitraje; 4.057, sobre Organizacin Sindical; 4.058, sobre Sociedades Cooperativas, y 4.059, sobre Contrato de los Empleados Particulares.3 64 3 La Ley N 4.054 es la nica de este grupo cuya iniciativa no correspondi al Ejecutivo, sino al diputado Exequiel Gonzlez Corts. 4. LEYES DEL TRABAJO POSTERIORES AL 8 DE SEPTIEMBRE DE 1924. Entre la dictacin de estas leyes especiales y antes del Cdigo del Trabajo de 1931, existen otros, la mayora decretos leyes que se refieren al trabajo, entre los que pueden citarse los siguientes: el Decreto Ley N 44, de 14 de octubre de 1924, que cre la Secretara de Estado de Higiene, Asistencia, Previsin Social y Trabajo (hoy Ministerios de Salud y del Trabajo); el Decreto Ley N 261, de 10 de febrero de 1925, sobre Alquileres (llamado comnmente de la Vivienda); el Decreto Ley N 308, de 9 de marzo de 1925, sobre Fomento de la Edificacin Barata; el Decreto Ley N 442, de 18 de marzo de 1925, sobre Proteccin a la Maternidad Obrera; 8 decretos leyes del 10 de agosto de 1925, ratificando otras tantas convenciones de la Organizacin Internacional del Trabajo,

y el Decreto Ley N 2.100, de 31 de diciembre de 1927, que cre los Tribunales del Trabajo; la Constitucin Poltica del Estado del ao 1925, que en esta parte fue modificada por el Acta Constitucional N 3, aprobada por Decreto Ley N 1.522, publicado en el Diario Oficial de 13 de septiembre de 1976 y cuyo texto actual es conocido como Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, y que fue promulgada por Decreto Supremo N 1.150 del Ministerio del Interior, publicado en el Diario Oficial deu 24 de octubre de 1980. Con posterioridad al Cdigo de 1931, el 15 de junio de 1978 se public en el Diario Oficial el Decreto Ley N 2.200, que fija normas definitivas al contrato de trabajo y a la proteccin de los trabajadores, que derog toda norma contraria o incompatible con este decreto ley y en especial los Libros I y II del Cdigo del Trabajo, que versaban sobre el contrato de trabajo y la proteccin de los obreros y empleados en el trabajo, como asimismo los artculos 405 a 409 y 664 del mismo. Quedaron as vigentes en el intertanto las disposiciones de los Libros III y IV, que se referan a las asociaciones sindicales y a los Tribunales del Trabajo. Ello no dur mucho tiempo, porque prontamente se dictaron el Decreto Ley N 2.756, publicado en el Diario Oficial de 3 de julio de 1979, sobre organizacin sindical; el Decreto Ley N 2.758, publicado en el Diario Oficial de 6 de julio de 1979, que establece normas sobre negociacin colectiva; el Decreto Ley N 3.648, publicado en el Diario Oficial de 10 de marzo de 1981, y la Ley N 18.510, publicada en el Diario Oficial de 14 de mayo de 1986, la que a su vez fue modificada por la Ley N 18.571, 64 publicada en el Diario Oficial de 6 de noviembre de 1986, que reemplazaron totalmente la judicatura del trabajo y su procedimiento; la Ley N 18.018, publicada en el Diario Oficial de 14 de agosto de 1981, que modific fuertemente el Decreto Ley N 2.200 y otras disposiciones en materia laboral, la que a su vez fue modificada por la Ley N 18.571, publicada en el Diario Oficial de 6 de noviembre de 1986. La Ley N 18.011, publicada en el Diario Oficial de 1 de julio de 1981, que substituy el Ttulo V del Libro I del antiguo Cdigo del Trabajo, cuyo texto definitivo y que regula el trabajo de los hombres de mar recin se haba fijado; la Ley N 18.032, publicada en el Diario Oficial de 25 de septiembre de 1981, que modific el Decreto Ley N 2.200, en cuanto a los trabajadores portuarios, y la Ley N 18.198, publicada en el Diario Oficial de 31 de diciembre de 1982, que modific el Decreto Ley N 2.200 y el Decreto Ley N 2.758. Sobre esta materia vale destacar dos puntos importantes: 1) todas las disposiciones dictadas con posterioridad a la Constitucin Poltica de 1980 por el gobierno de la poca y que tienen el carcter de imperativas, obligatorias para toda la poblacin, se denominan leyes y se continu con la numeracin suspendida a raz del pronunciamiento del 11 de septiembre de 1973, o sea, entre esta ltima fecha y la Constitucin de 1980 se legisl a travs de decretos leyes y con posterioridad mediante leyes, a cuya formacin concurren el Ejecutivo y el Legislativo; 2) a pesar de que se pens en un principio que esta legislacin era definitiva en el gobierno militar, el Derecho del Trabajo, como mutable que es y que debe estar atento a recoger las inquietudes e innovaciones que trae el mundo a cada instante, se ha visto modificado no slo por las leyes recin citadas, sino por innumerables leyes y decretos leyes. Tanto es as que en una publicacin del diario El Mercurio, de 11 de junio de 1987, se dice sobre la firma de don Eladio Otrola Sotomayor lo siguiente: Hace nueve aos que nuestra legislacin laboral entr en una etapa de transformaciones estructurales que se inici con la promulgacin del Decreto Ley N 2.200, el 14 de junio de 1978, etapa que continu con la dictacin de los Decretos Leyes Nos 2.756, sobre Organizacin Sindical; 2.758, sobre Negociacin Colectiva; 3.648, que suprimi los Tribunales del Trabajo, etc.

Desde la misma entrada en vigencia de los referidos decretos leyes se han realizado diversas jornadas de estudio y anlisis destinadas a cambiar todo aquello que la experiencia demostr que era injusto o que la prctica dej de manifiesto que era inconveniente, que trajeron como consecuencia 142 modificaciones al Decreto Ley N 2.200; 52 al Decreto Ley N 2.756; 80 al Decreto Ley N 2.758; 18 reformas al Decreto Ley N 3.648, y su posterior derogacin y reemplazo por la Ley N 18.510, que implant nuevamente los Tribunales del Trabajo. Nos cabe reflexionar que si las leyes laborales hubieren sido discutidas y analizadas en profundidad por los empresarios y los trabajadores, si se hubiere contado con informes de especialistas en Derecho del Trabajo, si su proceso de elaboracin hubiese sido amplia y detalladamente di 65 fundido por la prensa, se habra tenido la base para dar sugerencias y, al mismo tiempo, se habran evitado muchos errores y conflictos laborales, como las sucesivas modificaciones que antes mencionamos. Tampoco hubo foros previos sobre los respectivos proyectos, como tampoco medio de conectarse y analizar directamente con el Poder Legislativo aspectos especficos de las reformas. Lamentablemente, lo anterior demuestra que nuestro actual proceso legislativo no ha tenido la transparencia necesaria, lo cual se ha traducido en desconocimiento casi absoluto de los proyectos de ley que se tramitan en las Comisiones Legislativas y, a su vez, el desconocimiento de los antecedentes que determinan la dictacin de una ley, antecedentes estos que configuran y constituyen el espritu de la ley, en lo atinente a sus motivos como a sus fines. Ello nos lleva a reflexionar si habra sido oportuno y necesario que el gobierno haya dictado una nueva ley que fija el texto definitivo del Cdigo del Trabajo, N 18.620, publicada en el Diario Oficial de 6 de julio de 1987, en circunstancias que muchos autores piensan que es preferible no codificar las normas sobre materias laborales, precisamente por su inestabilidad; esto ha quedado demostrado por la dictacin sucesiva de las leyes Nos 19.010, 19.069, 19.049 y 19.250, ms la reciente publicacin del D.F.L. N 1, el que ha fijado un nuevo texto refundido del Cdigo del Trabajo (D.O. 24194). 66 5. EL CDIGO DEL TRABAJO. En el ao 1930, durante el primer gobierno del seor Carlos Ibez del Campo, se envi al Congreso un proyecto de Cdigo del Trabajo que refunda en un solo texto las leyes relativas al trabajo, vigentes a la poca. Cuando el proyecto recin estaba en estudio, en uso de las facultades extraordinarias que le haba otorgado el Congreso para reorganizar la Administracin Pblica promulg en forma abiertamente inconstitucional el Cdigo del Trabajo, bajo el nombre de Texto de las Leyes del Trabajo, por Decreto con Fuerza de Ley N 178, de 13 de mayo de 1931, publicado en el Diario Oficial de 28 de ese mes y que entr a regir el 28 de noviembre del mismo ao. A pesar de ser un Cdigo tan nuevo, numerosas modificaciones introducidas en su texto por leyes posteriores movieron al Congreso a autorizar al Presidente de la Repblica para fijar su texto

definitivo, el que se seal por el Decreto del Ministerio del Trabajo N 840, publicado en el Diario Oficial de 17 de noviembre de 1948. Contiene 4 libros y 667 artculos. 66 6. LEYES COMPLEMENTARIAS DEL CDIGO DEL TRABAJO. Llamamos as a las diversas leyes dictadas con posterioridad al Cdigo del Trabajo y las que han modificado expresamente su texto o han establecido paralelamente otros beneficios para los asalariados, leyes que junto con el Cdigo mismo reciben la denominacin de leyes sociales. Entre las principales que se han dictado podemos mencionar las siguientes: Ley N 5.181, de 21 de junio de 1933, sobre indemnizacin por 66 aos servidos por obreros de empresas bencineras o petroleras; Ley N 5.418, de 20 de febrero de 1934, sobre obligacin de los empleadores con respecto a los compromisos de sus empleados con la Caja de Previsin de Empleados Particulares; Ley N 6.174, de 9 de febrero de 1938, que establece el Servicio de Medicina Preventiva; Ley N 6.242, de 14 de septiembre de 1938, que confiere derechos de empleados particulares a los choferes que presten servicios en casas particulares; Ley N 6.527, de 9 de febrero de 1940, sobre pago de indemnizacin por aos de servicios anteriores a la Ley N 6.020, a empleados particulares; Ley N 6.618, de 28 de agosto de 1940 sobre privilegio de pobreza y franquicias tributarias en las solicitudes que indica de las mutualidades y sindicatos; Ley N 6.686, de 13 de noviembre de 1940, sobre indemnizacin por aos servidos por obreros de ferrocarriles particulares; Ley N 7.147, de 12 de enero de 1942, que fija la planta para el personal de la Direccin General de Alcantarillado de Santiago (indemnizacin por aos servidos); Ley N 7.173, de 16 de mayo de 1942, sobre jornada nica de trabajo; Ley N 7.295, de 22 de octubre de 1942, que fija el texto definitivo de las leyes que mejoran la condicin econmica de los empleados particulares, implanta el sueldo vital, reajustes de sueldos, asignacin familiar, auxilio de cesanta, etc.; Ley N 7.388, de 21 de diciembre de 1942, sobre remuneracin adicional a garzones y camareros; Ley N 7.390, de 14 de enero de 1943, sobre indemnizacin por aos servidos por los obreros municipales; Ley N 7.868, de 25 de septiembre de 1944, que dispone que a los empleados que presten sus servicios en las oficinas de los notarios, conservadores de bienes races, de comercio y de minas y de los archiveros judiciales, les sern aplicables las disposiciones del Cdigo del Trabajo y leyes complementarias relativas a los empleados particulares; Ley N 8.032, de 26 de diciembre de 1944, que declara empleados particulares a los agentes profesionales de seguros; Ley N 8.132, de 17 de julio de 1945, que declara empleados particulares a los conductores y cobradores de cualquiera clase de vehculos motorizados de locomocin colectiva; Ley N 8.377, de 3 de noviembre de 1945, que declara empleados particulares, para los efectos de la previsin, a profesionales que sirvan de manera continua y a base de su sueldo fijo; Ley N 8.752, de 19 de marzo de 1947, que reglamenta inembargabilidad de bienes races gravados en favor de instituciones de previsin, fomento o crdito; Ley N 8.952, de 17 de julio de 1948, que complementa disposiciones de la Ley N 8.032, sobre Agentes Profesionales de Seguros; Ley N 9.588, de 14 de diciembre de 1967, que por decreto del Ministerio del Trabajo y Previsin Social fija el texto refundido de la ley que cre el Registro Nacional de Viajantes; Ley N 9.613, de 7 de julio de 1950, que incorpor al rgimen de previsin de la Caja de Empleados Particulares a los peluqueros, barberos, peinadores, etc.; Ley N 9.705, de 17 de octubre de 1950, que fija normas para el contrato de tcnicos extranjeros y sus imposiciones; Ley N10.383, de Seguro Social, cuyo texto refundido fue fijado por el D.F.L. N 163, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social,

Subsecretara de Previsin Social, publicado en el Diario Oficial de 13 de septiembre de 1968; Ley N 10.475, de 8 de sep 67 tiembre de 1952, sobre jubilacin y pensiones de los empleados particulares; Ley N 10.518, de 6 de octubre de 1952, que fija disposiciones que regirn las relaciones entre colegios particulares pagados, de instruccin primaria o secundaria, y sus profesores seglares; Ley N 10.621, de 12 de diciembre de 1952, que fija el texto de las diversas disposiciones legales vigentes que afectan a los periodistas, talleres de obras y fotograbadores; Ley N 10.986, de 3 de abril de 1959, que refunde las leyes sobre continuidad de la previsin; Ley N 11.051, de 18 de noviembre de 1952, que dispone el pago de asignacin familiar directamente a la mujer; Ley N 11.285, de 19 de octubre de 1953, que incluye en el rgimen de previsin del Departamento de Periodistas de la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas a los periodistas que ejerzan funciones de tales en las radioemisoras; Ley N 11.833, de 24 de mayo de 1955, que dispone que ser empleado particular quien expenda en el mostrador de carniceras, fiambreras y almacenes; Ley N 11.989, de 13 de diciembre de 1955, que declara empleados particulares a los maquinistas de locomotoras de arrastre y a los de autocarriles; Ley N 11.999, de 31 de diciembre de 1955, sobre cierre de establecimientos comerciales minoristas los das sbados a las 13 horas; Ley N12.033, de 20 de agosto de 1956, que fija el texto definitivo de la Ley N 5.350, que cre la Corporacin de Ventas de Salitre y Yodo de Chile; Ley N 12.435, de 12 de febrero de 1957, que reajusta las pensiones de accidentes del trabajo; Ley N 12.953, de 11 de septiembre de 1958, que declara empleados particulares a los operadores de palas y dragas electromecnicas, de gras, puentes, carriles, etc.; Ley N 14.972, de 21 de noviembre de 1962, que modifica el monto de las multas por infracciones a las leyes sociales vigentes; Ley N 15.386, de 11 de diciembre de 1963, sobre revalorizacin de pensiones; Ley N 15.467, de 14 de enero de 1964; que declara empleados a los torneros, matriceros y fresadores; Ley N 15.475, de 24 de enero de 1964, que modifica el Cdigo del Trabajo en materia de feriados legales; Ley N 15.478, de 4 de febrero de 1964, que incorpora al rgimen de previsin de la Caja de Empleados Particulares a los actores de teatro, cine, radio, televisin, circos, etc.; Ley N 15.699, de 2 de octubre de 1964, que modifica plazo de prescripcin para el cobro de horas extraordinarias; Ley N 15.722, de 26 de octubre de 1964, que incorpora al rgimen de previsin de la Caja de Previsin de Empleados Particulares a quienes trabajen permanentemente en automviles de alquiler al servicio del pblico; Ley N 15.944, de 12 de diciembre de 1964, que declara empleados particulares a quienes se desempean profesionalmente en el campo de la actividad elctrica; Ley N 16.344, de 16 de octubre de 1965, que fija jornada de trabajo de las farmacias y declara empleados particulares a los auxiliares, aprendices y prcticos en farmacia; Ley N 16.386, de 10 de diciembre de 1965, que otorga la calidad de empleados a quienes se desempeen profesionalmente como mecnicos; Ley N 16.455, de 6 de abril de 1966, que fija normas para la terminacin del contrato de trabajo (estabilidad en el empleo); Ley N 16.625, de 29 de abril de 1967, sobre Sindicacin Campesina; Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968, sobre Accidentes del Tra 68 bajo y Enfermedades Profesionales; Ley N 16.781, de 2 de mayo de 1968, que otorga asistencia mdica y dental a los imponentes activos y jubilados de los organismos que seala (Medicina Curativa); Ley N 17.074, de 31 de diciembre de 1968, que establece remuneraciones, legisla sobre reanudacin de faenas y crea las Comisiones Tripartitas; Ley N 17.255, de 11 de diciembre de 1969, que da la calidad de empleado a quienes se desempeen profesionalmente como controladores de cines y espectculos pblicos; Ley N 17.256, de 11 de diciembre de 1969, sobre derecho de los trabajadores en caso de nacionalizacin de empresas de telecomunicaciones; Ley N

17.264, de 27 de diciembre de 1969, que fija normas sobre previsin de empleados de Notaras, Conservadores de Bienes Races y Archivos Judiciales. Diversos decretos con fuerza de ley se han incorporado al Cdigo del Trabajo, por incidir sus materias en l: D.F.L. N 1, publicado en el Diario Oficial de 29 de septiembre de 1967, que dispone la reestructuracin y funciones de la Subsecretara del Trabajo; D.F.L. N 2, publicado el 29 de septiembre de 1967, que reestructura y fija funciones de la Direccin del Trabajo; D.F.L. N 4, publicado en el Diario Oficial de 21 de febrero de 1968, que crea el Instituto Laboral y de Desarrollo Social; D.F.L. N 5, publicado el 2 de octubre de 1967, que crea el Servicio Nacional del Empleo; D.F.L. N 21, publicado en el Diario Oficial de 26 de marzo de 1963, que fija normas sobre el salario mnimo agrcola; D.F.L. N 238, publicado el 23 de julio de 1963, que modifica la legislacin y reglamentacin sociales en materia de multas; D.F.L. N 243, publicado el 3 de agosto de 1953, que establece indemnizacin por aos de servicios para los obreros; D.F.L. N 244, publicado en el Diario Oficial de 1 de agosto de 1953, que fija el salario mnimo para los obreros agrcolas; D.F.L. N 245, publicado el 31 de julio de 1953, que establece la asignacin familiar para los obreros; D.F.L. N 286, Orgnico del Servicio Mdico Nacional de Empleados, publicado en el Diario Oficial de 6 de abril de 1960, y D.F.L. N 313, Estatuto de los Trabajadores del Cobre, cuyo texto fue fijado por Decreto N 307, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, publicado en el Diario Oficial de 27 de julio de 1970. Adems, han debido incorporarse al Cdigo del Trabajo el Decreto Ley N 478, publicado en el Diario Oficial de 1 de septiembre de 1932, sobre cierre dominical de los negocios de abarrotes, y el Decreto Supremo N 857, publicado en el Diario Oficial de 16 de diciembre de 1925, sobre previsin de los empleados particulares. En esos aos se dictaron una serie de leyes que concedieron reajustes de remuneraciones, entre las que podemos citar las siguientes: Nos 12.432, de 1 de febrero de 1957; 12.861, de 7 de febrero de 1958; 13.305, de 6 de abril de 1959; 14.501, de 21 de diciembre de 1960; 14.688, de 23 de octubre de 1963; 15.575, de 15 de mayo de 1964; 16.250, de 21 de abril de 1965; 16.474, de 25 de abril de 1966; 16.617, de 31 de enero de 1967; 16.840, de 24 de mayo de 1968; 17.074, de 31 de diciembre de 1968; 17.272, de 31 de diciembre de 1969; 17.416, de 9 de marzo de 1971; 17,654, de 12 de mayo de 1972; 17.713, de 2 de septiembre de 1972, que 69 orden un reajuste transitorio para ese ao; y 17.828, de 8 de noviembre de 1972, que fij el reajuste definitivo para un nuevo perodo entre el 1 de octubre y el 30 de septiembre de 1973. Con posterioridad existen los siguientes Decretos Leyes: D.L. N 43, de 29 de septiembre de 1973, que suspende transitoriamente todas las normas relativas a determinacin o reajustes de sueldos y salarios; D.L. N 275, de 18 de enero de 1974; D.L. N 446, de 2 de mayo de 1974; D.L. N 550, de 29 de junio de 1974, y D.L. N 670, de 2 de octubre de 1974, que, adems, establece un sistema de reajustes automticos posteriores a octubre de 1974.4 Mencin especial merece por su importancia la Ley N 15.386, de 11 de diciembre de 1963, sobre Revalorizacin de Pensiones. 70 4 La Ley N 19.429 (30/11/95) reajust en un 11% las remuneraciones del sector pblico y otorg una serie de beneficios adicionales.

7. ORGANISMOS DEL TRABAJO EN CHILE. Los organismos que dicen relacin con el trabajo en nuestro pas podemos dividirlos en cuatro grupos: 1) administrativos; 2) tcnicos; 3) judiciales y 4) de seguridad social. Como las labores que desempean son completamente diferentes, analizaremos por separado las funciones de cada uno de ellos. 70 8. ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS DEL TRABAJO. Dos son los que podemos clasificar en este primer grupo: Ministerio del Trabajo y Previsin Social y Direccin del Trabajo.5 Vimos ya que el Ministerio del Trabajo fue creado por Decreto Ley N 44, de 14 de octubre de 1924, con el nombre de Secretara de Estado de Higiene, Asistencia, Previsin Social y Trabajo, que comprenda tambin el actual Ministerio de Salud. Posteriormente fueron separados por Decreto Ley N 2, del ao 1932. Dicho Ministerio es dirigido por el Secretario de Estado denominado Ministro del Trabajo y Previsin Social, quien es asesorado por los Subsecretarios y por las secciones que de l dependen. Por su intermedio realiza el Presidente de la Repblica, dentro del rgimen presidencial que impera en nuestro pas, la poltica social que estima ms conveniente.6 Como veremos ms adelante, el Cdigo y otras leyes entregan al Ministerio del ramo la supervisin, directivas y resolucin de determinadas materias, especialmente en cuanto a la sindicacin y negociacin colectiva. La Direccin del Trabajo tiene como antecedente la Oficina de Estadstica del Trabajo, que se cre por decreto de 5 de abril de 1907, que comision al inspector de la Seccin Estadstica Agrcola del Ministerio de Industrias y Obras Pblicas, don Simn Rodrguez, para hacer la esta 70 dstica del trabajo en todo el pas. Su obra fue continuada en 1909 por el seor Eugenio Fras Collao, quien logr darle forma legal como organismo especializado por decreto del Ministerio de Industrias y Obras Pblicas, de 4 de noviembre de 1919, que reglament su organizacin y fij la planta de su personal.7 Posteriormente, la Direccin o Inspeccin del Trabajo, como se le llam y con ms propiedad, en los primeros tiempos de su existencia, fue incorporada al texto del Cdigo del Trabajo, en el que figuraba hasta hace poco como Ttulo IV. De all fue trasplantada al D.F.L. N 76, de 25 de julio de 1953. Despus pas a regirse por el D.F.L. N 308, de 6 de abril de 1960, y su organizacin actual est determinada por el D.F.L. N 2, publicado en el Diario Oficial de 29 de septiembre de 1967. Segn el artculo 1 de su Ley Orgnica, la Direccin del Trabajo es un servicio tcnico dependiente del Ministro del Trabajo y Previsin Social, con el cual se vincula a travs de la Subsecretara del Trabajo.8 La Direccin del Trabajo consta de cinco Departamentos: a) Inspeccin; b) Negociacin Colectiva; c) Organizaciones Sindicales; d) Jurdico; e) Administrativo. Las antiguas funciones que desempeaba a travs del Departamento del Empleo y de la Mano de Obra de acuerdo con el D.F.L. N 308, hoy da las cumple a travs del Servicio Nacional del Empleo (actual Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo), que es un organismo tcnico del

Estado, funcionalmente descentralizado y autnomo, con personalidad jurdica de derecho pblico y patrimonio propio, de duracin indefinida y que se relaciona con el Ejecutivo a travs del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. Dos son las labores principales que realiza la Direccin del Trabajo; la fiscalizacin de la aplicacin de las leyes sociales y la asesora tcnica en materias comprendidas en la legislacin del trabajo. Para realizar su primera funcin se vale de su Servicio de Inspeccin, repartido a lo largo de todo el pas, que practica visitas peridicas a las industrias, el comercio y la agricultura, y ante quien se realiza la primera gestin en caso de surgir dificultades en la aplicacin de la legislacin social o en la terminacin de un contrato de trabajo. Para la asesora tcnica dispone de los Departamentos Jurdico, de Negociacin Colectiva y de Organizaciones Sindicales. De acuerdo con el artculo 5 del D.F.L. N 2, corresponde a la Direccin del Trabajo: a) la direccin y supervigilancia y la representacin del Estado en la aplicacin y fiscalizacin de las leyes sociales; b) fijar la interpretacin de la legislacin y reglamentacin social; c) velar por la correcta aplicacin de las leyes del trabajo; d) suscribir convenios con 71 organismos nacionales e internacionales, con personas naturales o jurdicas de derecho pblico o privado, sobre materias propias del Servicio; e) proponer al Supremo Gobierno las reformas legales y reglamentarias relacionadas con el derecho laboral, y f) en general, realizar cualquier gestin o actividad tendiente a una mejor aplicacin de las facultades que esta ley u otras le otorgan.9 Seala el artculo 18 que la Direccin del Trabajo ejercer sus funciones fiscalizadoras por medio de Inspecciones que, segn sea su asiento, pueden ser provinciales, departamentales y comunales. Agrega el artculo 20 que los inspectores tendrn, dentro de su respectiva jurisdiccin, las mismas facultades que competen al Director, en lo que respecta a la aplicacin de la legislacin social, salvo las que le sean privativas. Para revestirlos de mayor autoridad, el artculo 23 les da el carcter de ministros de fe respecto de todas las actuaciones que realicen en el ejercicio de sus funciones, dentro de las cuales se les autoriza para tomar declaracin bajo juramento. En el ejercicio de sus funciones, los inspectores pueden visitar los lugares de trabajo a cualquiera hora del da o de la noche, debiendo los patrones darles las facilidades del caso y para lo cual podrn asesorarse del auxilio de la fuerza pblica. Pueden tambin ordenar la suspensin inmediata de labores que constituyen peligro inminente para la salud o vida de los trabajadores y cuando constaten la ejecucin de obras con infraccin a la legislacin laboral. Corresponde a los inspectores conocer de los reglamentos por infraccin a las leyes sociales, y para este cometido pueden citar a empleadores, trabajadores, directores de sindicatos o a los representantes de ellos, o cualquiera persona, para los efectos de procurar solucin a los asuntos que se les sometan a su conocimiento. La comparecencia puede ser personal o por mandatario y, en todo caso, la no comparecencia sin causa justificada constituye una infraccin que debe ser penada con multa de tres sueldos vitales mensuales a diez sueldos vitales anuales escala A del Departamento de Santiago. Asimismo se exige a los contratistas de obras pblicas, fiscales o municipales y de las personas jurdicas en que el Estado tenga aporte de capital, que debern acreditar para que pueda darse curso a los estados de pago y la devolucin de las garantas que se hubiesen otorgado, que no tienen reclamos pendientes por remuneraciones de su personal, mediante certificado expedido por la Inspeccin del Trabajo, y en cuanto a las imposiciones, por certificado expedido por el Instituto Previsional correspondiente. El Departamento Jurdico tiene especial inters para nosotros porque le compete realizar los estudios jurdicos que se le encomienden, evacuar consultas legales, divulgar las leyes y reglamentos del trabajo, atender las publicaciones del Servicio y la Biblioteca y, finalmente, preocuparse de

72 las relaciones con los organismos e instituciones de carcter internacional afectos al estudio o aplicacin del Derecho Laboral, en especial con la Organizacin Internacional del Trabajo.10 Es digno de anotar que el Decreto Ley N 1.228, de 5 de noviembre de 1975, que estableca normas sobre la manera en que los interesados podan obtener dictmenes de la Direccin del Trabajo, relativos a la aplicacin de la legislacin laboral en situaciones particulares, fue derogado tajantemente por el Decreto Ley N 2.058, de 30 de noviembre de 1977, el que slo mantuvo en pie lo dispuesto en el artculo 8, hoy 2, que establece que las sumas que los empleadores adeudaren a los trabajadores del sector privado por concepto de remuneraciones, indemnizaciones o cualquier otra, devengada con motivo de la prestacin de servicios, se pagarn reajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado el Indice de Precios al Consumidor entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse el pago y el precedente a aquel en que efectivamente se realice. Idntico reajuste experimentarn los anticipos, abonos o pagos parciales que hubiere hecho el empleador. Por Bando del Gobierno N 36, de 18 de septiembre de 1973, se declar en receso la Junta de Conciliacin y se suspendi la presentacin y tramitacin de pliegos de peticiones y conflictos colectivos prorrogando los efectos de las actas de avenimiento, fallos o resoluciones de las Comisiones Tripartitas vigentes, suspensin que fue ratificada por el artculo nico transitorio del Decreto Ley N 275, de 18 de enero de 1974, por el ao 1974; por el artculo 27 del Decreto Ley N 670, de 2 de octubre de 1974, hasta el 1 de marzo de 1976, y hasta que comenzara a regir el nuevo Cdigo del Trabajo, por artculo 6 del Decreto Ley N 1.275, de 2 de diciembre de 1975. 73 5 La organizacin y funciones de estos organismos deben entenderse vigentes slo en cuanto no hayan sido derogadas o modificadas por leyes posteriores. 6 Su organizacin actual est contenida en el D.F.L. N 1 del ao 1994, que refundi, coordin y sistematiz el DFL N 25/59 y el DFL N 1/67; dicho texto fue modificado por la Ley N 19. 481, publicada en el D.O. de 3.12.96. 7 JUAN TAPIA CARVAJAL, ob. cit., pg. 95. 8 Segn el artculo 450 del Cdigo, le corresponde la fiscalizacin del cumplimiento de la legislacin laboral y su interpretacin. 9 A ellas podemos agregar las que le corresponden en materia de contrato de embarco, obreros portuarios, designacin de rbitro voluntario en conflictos colectivos del trabajo y en materia previsional, tanto a entrenamiento de su personal como a la fiscalizacin de las normas aplicables. 10 Hoy da no existen ni la Junta Clasificadora de Empleados y Obreros ni las Comisiones Mixtas de Sueldos. 9. ORGANISMOS TCNICOS DEL TRABAJO. Entre stos podemos mencionar los siguientes: a) Comisiones Paritarias; b) Juntas de Conciliacin; c) Junta Clasificadora de Empleados y Obreros; d) Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo, y e) Comisiones Tripartitas.

Las Comisiones Paritarias, si bien no fueron establecidas en forma expresa y determinada por el Cdigo del Trabajo de 1931 como organismos tcnicos, derivaron su existencia de diversas disposiciones del mismo, como el artculo 44, que estableca la Comisin para fijar el salario mnimo; el artculo 86, que sealaba un Comit Paritario para asesorar a la Direccin del Trabajo en las oficinas de colocaciones (tuvo especial importancia el que funcionaba en la industria del pan); el artculo 196, que cre las Oficinas de Enganches para hombres de mar, administradas por igual nmero de armadores y hombres de mar, etc.11 73 Las Juntas de Conciliacin s que estaban sealadas especialmente en el Cdigo del Trabajo como un organismo tcnico, si bien en su origen tambin fueron comisiones paritarias; se caracterizaban por su permanencia, los requisitos para formar parte de ellas, las detalladas normas sobre su funcionamiento, etc., lo que nos ha movido a considerarlas como un organismo ms completo y de carcter estable, aun cuando sus miembros se renovaban ao a ao. Hoy se encuentran derogadas. Otros organismos de carcter tcnico fueron la Junta Clasificadora de Empleados y Obreros, contemplada en el prrafo 2 del Ttulo IV del Libro I del Cdigo del Trabajo, artculos 111 a 114. Esta junta tuvo una vida muy aventurera, ya que era independiente y autnoma en un principio, con financiamiento propio; luego pas a depender del Consejo Superior del Trabajo, del cual formaba parte como una comisin especial, hasta que por el D.F.L. N 76, Orgnico de la Direccin del Trabajo, pas a depender, respecto a su personal tcnico, del Departamento Jurdico de dicha Direccin. Su objeto era calificar al dependiente sobre el que existan dudas si era empleado u obrero y mientras estuviere prestando sus servicios, ya que solamente los tribunales podan pronunciarse cuando ya haba dejado de hacerlo. Este organismo de naturaleza tan especial lo hemos considerado entre los tcnicos y no entre los judiciales porque estimamos que no forma parte de la Judicatura del Trabajo ni del Poder Judicial; no tena facultad para juzgar causas en general ni en particular, sino para pronunciarse sobre una sola materia: calidad de empleado o de obrero; sus resoluciones no eran objeto de recurso alguno ni estaba sometida la Junta a la autoridad superior de la Corte Suprema de Justicia, y sus fallos slo producan efecto desde la fecha en que se dictaban. Sin embargo, la Corte Suprema de Justicia acogi en forma reiterada recursos de queja en contra de lo fallado por la Junta, lo cual llevara a estimar a este organismo dentro de los de carcter judicial. Hoy se encuentran derogadas. Del Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo nos preocuparemos al tratar de la capacitacin ocupacional. Este Servicio se rige por la Ley Nu 19.518 ( D.O. 14.10.97) que estableci el nuevo Estatuto de Capacitacin y Empleo; su Reglamento es el D.S. Nu 98 ( D.O. 24.4.98). Su funcin es de estudio e investigacin de problemas socioeconmicos de los sectores del trabajo, adems de realizar labor de asesora y coordinacin de problemas laborales, a nivel ministerial. Las Comisiones Tripartitas fueron creadas por el artculo 7 de la Ley N 17.074, de 31 de diciembre de 1968, con el fin de fijar remuneraciones y condiciones de trabajo mnimas o superiores a las mnimas, por ramas de actividad. Estas Comisiones se componan de representantes de las confederaciones, federaciones o sindicatos de trabajadores, representantes de las organizaciones de empleadores y representantes del Gobierno.

Las resoluciones de estas Comisiones eran obligatorias para los empleadores y trabajadores de la respectiva rama de actividad. 74 El Decreto Ley N 670, de 2 de octubre de 1974, estableca en su Ttulo VI, que trata de otros reajustes especiales, que el Ministerio del Trabajo y Previsin Social poda crear Comisiones Tripartitas Consultivas, integradas por representantes de organizaciones sindicales de trabajadores, de empleadores o empresarios y por representantes del Gobierno, con el objeto de estudiar las condiciones econmicas caractersticas y situacin de la relacin laboral de las empresas, reas o ramas de produccin y proponer al mismo Ministerio y al de Economa remuneraciones especiales, beneficios y condiciones de trabajo mnimas y mximas para el sector de su competencia. El artculo 86 puso trmino al funcionamiento de todas las Comisiones Tripartitas existentes a la fecha, salvo las referidas a la movilizacin colectiva, y en virtud del Decreto Ley N 670 se crearon varias que se referan a las ms importantes actividades del pas, como son: grfica, papel, textil, construccin, bancaria, vestuario, martima, comercio, agrcola, farmacutica, molinera, etc. Hoy se encuentran derogadas. 75 11 Especial importancia tienen los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad creados por el artculo 66 de la Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968, y sobre Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales. 10. ORGANISMOS JUDICIALES DEL TRABAJO. Dos eran los tribunales que conocan de la legislacin aplicable a los trabajadores: las Comisiones Mixtas de Sueldos y los Tribunales del Trabajo. Las primeras eran tribunales netamente administrativos, de carcter especial; fueron creadas por la Ley N 6.020, y se regan por el texto refundido y definitivo de ella, fijado por la Ley N 7.295, publicada en el Diario Oficial de 22 de octubre de 1942. Hoy no existen. Los Juzgados del Trabajo contemplados en el Ttulo I del Libro IV del Cdigo del Trabajo, como tribunales especiales que formaban la Judicatura del Trabajo, han pasado, en virtud de lo dispuesto en la Ley N 11.986, de 19 de noviembre de 1955, a formar parte del Poder Judicial, conservando su carcter de tribunales especiales y, por ende, dependientes del Ministerio de Justicia y no del Ministerio del Trabajo. Se puso trmino as a la calidad mixta que tenan, ya que dependan por un lado de la Direccin del Trabajo, que fiscalizaba su funcionamiento, calificaba a sus miembros, etc., y por otro de la Corte Suprema, que poda ejercer sobre ellas la superintendencia disciplinaria, correccional y econmica. De estos organismos nos ocuparemos latamente al considerar las normas sobre procedimiento en los juicios del trabajo, que se ha modificado totalmente. 75 11. ORGANISMOS DE PREVISIN DEL TRABAJO. Hay varios que han ofrecido inters para nuestro ramo, como la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas, la Caja Bancaria de Pensiones y la Caja de la Marina Mercante Nacional.

Las dos ms importantes y que decan relacin con el sector privado exclusivamente, fueron la Caja de Previsin de Empleados Particulares y la Caja de Seguro Obligatorio, sustituida por la Ley N 10.383, de 8 de agosto de 1952, por el Servicio de Seguro Social. La Caja de Previsin de los Empleados Particulares fue creada por Decreto Ley N 857, de 16 de diciembre de 1925, que todava se mantie 75 ne en vigencia en sus Ttulos V y VI, referentes a los fondos de retiro y al seguro de vida de los empleados. En todo lo dems ha sido derogado o modificado por el Cdigo del Trabajo, Leyes Nos 6.020, de 8 de febrero de 1957; 7.200, de 21 de julio de 1942; 7.295, de 22 de octubre de 1942, y 10.475, de 8 de septiembre de 1952. Esta Caja era hasta hace poco una institucin de ahorro obligatorio, formada por depsitos individuales, y no una institucin de previsin formada por fondos comunes. Al trmino de los servicios devolva los fondos de retiro, los de indemnizacin por aos servidos, pagaba el auxilio de cesanta y cubra los riesgos de vejez, invalidez y muerte, pero, en cambio, no otorgaba jubilacin ni montepo, beneficios que se consideraban esenciales en toda institucin previsional. Sin embargo, ya lo hemos sealado, la Ley N 10.475, de 8 de septiembre de 1952, modificada por la Ley N 11.506, de 8 de marzo de 1954, estableci dichos beneficios para los empleados particulares y sus familias. A cargo de la Caja corra tambin el beneficio de asignacin familiar, que si bien no era considerado netamente dentro de los beneficios previsionales, forma parte, sin duda, del concepto ms moderno de seguridad social. El Servicio de Seguro Social reemplaz a la Caja de Seguro Obligatorio, estableciendo tambin como sistema nico el de imposiciones cedidas a este organismo central, de gran poder econmico, quien se haca cargo de todos los riesgos que pueden sufrir los asalariados asegurados, como enfermedad, maternidad, invalidez, vejez y muerte. El pago de los beneficios econmicos los tomaba a su cargo, y la atencin mdica de los pacientes la entregaba el Servicio Nacional de Salud mediante convenios y subvenciones. La Ley N 18.689, publicada en el D.O. de 20 de enero de 1988, fusion en el Instituto de Normalizacin Previsional, sin alterar las prestaciones correspondientes, 15 Cajas de Previsin, entre ellas la Caja de Empleados Particulares, la de Empleados Pblicos y Periodistas, de la Marina Mercante Nacional y del Servicio de Seguro Social. 76 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.692/152, de 18 de octubre de 1988. Compete a la Direccin del Trabajo citar a empleadores, trabajadores o dirigentes sindicales para buscar solucin a problemas bajo su dependencia, de acuerdo con el artculo 29 del D.F.L. N 2 de 1967, actualizado por Ley N 18.018, artculo 8. Su inasistencia est sancionada con multas reguladas por el D.S. N 51, de 14 de enero de 1982, del Ministerio de Justicia, que, de acuerdo al artculo 29 del D.F.L. N 2, fija la tabla de conversin de sueldos vitales e ingresos mnimos. 76 CAPTULO VI. CDIGO DEL TRABAJO.

1. NUEVO CDIGO DEL TRABAJO. En el Diario Oficial de 6 de julio de 1987, rectificado por el Diario Oficial de 27 de julio, en cuanto a errores tipogrficos, fue publicado el texto de la Ley N 18.620, que contena el nuevo Cdigo del Trabajo, dividido en 5 libros que incluan 454 artculos, el que empez a regir el 6 de agosto de 1987, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 454, y que derog por su artculo segundo las siguientes normas legales: Derganse, a contar de la fecha de vigencia del Cdigo aprobado por el Artculo Primero de esta ley, las siguientes normas legales. 1. la Ley N 14.472; 2. los artculos 1, 4, 5, 6 y 11 transitorio de la Ley N 18.018; 3. los artculos 1 y 2 transitorios de la Ley N 18.372; 4. la Ley N 18.510, con excepcin de sus artculos 58 bis, 59, 60, 61, 67, 71, 72 y 73 y de sus artculos transitorios;1 5. el Decreto Ley N 1.006, de 1975; 6. el Decreto Ley N 2.200, de 1978; 7. el Decreto Ley N 2.201, de 1978; 8. el Decreto Ley N 2.756, de 1979; 9. el Decreto Ley N 2.758, de 1979; 10. los artculos 3 y 4 del Decreto Ley N 2.759, de 1979; 11. el Decreto Ley N 2.977, de 1979, y 12. el Decreto con Fuerza de Ley N 179, de 1931, del Ministerio de Bienestar Social. Las disposiciones de leyes especiales o reglamentos que hagan referencia a las normas derogadas en el inciso anterior, se entendern hechas a aquellas pertinentes del Cdigo aprobado por esta ley, dejando a salvo, s, los decretos con fuerza de ley dictados por el Presidente de la Repblica en ejercicio de las facultades conferidas por el artculo 14 transitorio del Decreto Ley N 2.758, de 1979, sobre Negociacin Colectiva, y sealando de paso que las leyes especiales o reglamentos que hagan refe 77 rencia a las normas derogadas expresamente, se entendern hechas a aquellas pertinentes del Cdigo recin aprobado, segn indica el artculo tercero de la Ley N 18.620. El D.F.L. N 1 (D.O. 24/1/94) ha fijado el nuevo texto refundido, coordinado y sistematizado del Cdigo del Trabajo. 78

1 Este nmero fue modificado por la Ley N 18.752, publicada en el D.O. de 28 de octubre de 1988. CAPTULO VII. EMPLEADORES Y TRABAJADORES. I. MBITO DE APLICACIN DE LA LEY. Al empezar el artculo 1 declarando que las relaciones laborales se regirn por la presente ley, pareciera que su campo de aplicacin es extenssimo y no reconoce lmites. Sin embargo, el inciso 2 del propio artculo se encarga de excluir a los funcionarios de la Administracin del Estado, centralizada y descentralizada, del Congreso Nacional y del Poder Judicial, y a los trabajadores de las empresas o instituciones del Estado o de aquellas en que ste tenga aportes, participacin o representacin, siempre que dichos funcionarios y trabajadores se encuentren sometidos por ley a un estatuto especial. Con todo, se agrega, los trabajadores de las entidades sealadas se regirn por las normas de este Cdigo en los aspectos o materias no regulados en sus propios estatutos, siempre que ellas no fueren contrarias a estos ltimos. Al emplear el Cdigo el vocablo Estado, que si bien en Derecho Administrativo se considera equivalente a Fisco, que se define como el Estado desde el punto de vista patrimonial, no deja lugar a dudas que se comprende a los empleados pblicos en general y a los de numerosos organismos centralizados, descentralizados, nacionales o desconcentrados en que el Estado tenga una participacin mayoritaria, ya sea en cuanto a aporte de capital o a su direccin o participe mayoritariamente en ella. Es digno de anotar de paso que el Decreto Ley N 38, de 2 de octubre de 1973, recalca que el Estado en tales casos debe ejercer una supervigilancia estricta en cuanto a su organizacin, funcionamiento y fines perseguidos, lo que generalmente realiza a travs de la Contralora General de la Repblica. Asimismo debe sealarse que desde que existe la Escala Unica de Sueldos, establecida por Decreto Ley N 249, de 5 de enero de 1974, las remuneraciones en general de estos servidores han quedado sujetas a su texto, salvo aquellas que han podido, por disposiciones posteriores, zafarse de sus lmites, y que respecto de otros servicios hay algunos beneficios, como el feriado o la indemnizacin por aos servidos, que son 79 de aplicacin general o especial para ciertas instituciones que tambin se rigen por distintas reglas legales, diferentes a las sealadas en el Cdigo. 80 II. DECLARACIN DE PRINCIPIOS. 1. ANTECEDENTES HISTRICOS. La recomendacin N 119, acordada en la 47 Conferencia del Trabajo de la Organizacin Internacional del Trabajo, celebrada en 1963, establece que no puede darse por terminada la relacin laboral por las siguientes causales: afiliacin a un sindicato, representar a los trabajadores, presentar de buena fe una queja, la raza, el color, el sexo, el estado civil, la religin, la opinin poltica o el origen social.

El Acta Constitucional N 3 del Gobierno de Chile, aprobada por Decreto Ley N 1.552, de 13 de septiembre de 1976, empezaba por declarar en su artculo 1 que los hombres son libres e iguales en dignidad y asegura en el N 20 del mismo artculo la libertad de trabajo y su proteccin; que toda persona tiene derecho al trabajo y que se prohbe cualquier discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad; concepto que repiti la nueva Constitucin de 1980. 80 2. CONTENIDO DE LA NUEVA LEY. El artculo 2 del Cdigo precepta que el trabajo cumple una funcin social y constituye para cualquiera un deber y un derecho, siendo las personas libres para contratar y dedicar su esfuerzo a la labor lcita que elijan. El inciso 2 agrega que son contrarias a los principios de las bases laborales las discriminaciones, exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, sexo, sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad u origen social y que, en consecuencia, ningn empleador podr condicionar la contratacin de trabajadores a estas circunstancias. Finalmente, expone su inciso 3 que corresponde al Estado amparar al trabajador en su derecho a elegir libremente su trabajo y velar por el cumplimiento de las normas que regulen la prestacin de servicios. 80 3. CONCEPTOS DE EMPLEADOR Y TRABAJADOR. El artculo 3 precepta que para todos los efectos legales se entiende por empleador la persona natural o jurdica que utiliza los servicios intelectuales o materiales de una o ms personas en virtud de un contrato de trabajo, y por trabajador, toda persona natural que presta servicios personales, intelectuales o materiales, bajo dependencia o subordinacin y en virtud de un contrato de trabajo. Estas definiciones en realidad son muy parecidas a las que se contenan en el artculo 2 de Cdigo primitivo, con una innovacin formal al agregar que debe preexistir un contrato y tambin subordinacin, y ello, seguramente, porque en el texto primitivo se empezaba por establecer dichos requisitos esenciales del contrato de trabajo en el artculo 1, que pasa a ser el 7 del nuevo texto. 80 Se observa una distincin sustancial en cuanto al prestador de servicios, ya que como hoy da slo existe la calidad de trabajador, no se hace el distingo de que debe haber predominio del esfuerzo intelectual sobre el fsico, o viceversa, para estar frente a un empleado o un obrero, pero en este caso el legislador, tal vez llevado de su entusiasmo igualitario, separa en forma disyuntiva que los servicios pueden ser intelectuales o materiales, en circunstancias que bien sabemos que en todo esfuerzo, trabajo o labor, siempre ambos van combinados, aunque uno de ellos pueda llegar a ser casi totalmente predominante. Es digno de apuntar que el inciso 2 del artculo 1 transitorio del Cdigo seala que para los efectos previsionales corresponder a la Superintendencia de Seguridad Social, mientras est subsistente el contrato, decidir si un trabajador es obrero o empleado, y si l ha terminado, debern hacerlo los

Tribunales de Justicia. Ello debido a que an no se alcanza un rgimen nico de previsin o que ambos gocen de iguales beneficios. Este afn de establecer una sola categora de servidores, los trabajadores, contrapuesta a empleadores, no es nuevo en nuestra legislacin. Recordemos que cuando por primera vez se habl de estabilidad en el empleo por la Ley N 16.250, de 21 de abril de 1965, ampliada en el tiempo por la Ley N 16.270, de 19 de junio de 1965, y por la Ley N 16.404, de 31 de diciembre de 1965, y establecida en definitiva por la Ley N 16.455, de 6 de abril de 1966, ya se usaron estos conceptos genricos, y es ms, el artculo 12 de esta ltima ley seala expresamente que cuando se usan los trminos empleador o trabajador, se entender que se refieren a empleadores y patrones y a empleados y obreros, respectivamente. Ha sido usual tambin que las sucesivas leyes de reajustes anuales para compensar el alza del costo de la vida, la inflacin y la desvalorizacin de las remuneraciones, a lo menos a partir de la N 17.074, de 31 de diciembre de 1968, empleen iguales trminos: empleadores y trabajadores, con lo cual y desde hace ya bastantes aos se poda sealar que el nimo del legislador, y no slo de este pas sino como regla casi universal, era llegar a las categoras genricas, como lo hace el artculo 3 que comentamos. 81 4. PRESUNCIN. Por el artculo 4 se establece que se presume de derecho o sea, que no se admite prueba en contrario que representan al empleador, y que en tal carcter obliga a ste con los trabajadores, el gerente, el administrador, el capitn de barco y, en general, la persona que ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin por cuenta o representacin de una persona natural o jurdica, y que las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, posesin o mera tenencia de la empresa no alterarn los derechos y obligaciones de los trabajadores emanados de sus contratos individuales o colectivos de trabajo, los que mantendrn su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores. Esta disposicin es muy til en la prctica para los trabajadores, que al contratarse, prestar servicios y sobre todo al cesar de hacerlo, ignoran 81 quin es su verdadero empleador, al cual ni siquiera conocen, mxime cuando se trata de grandes empresas y en especial cuando son personas jurdicas. Ello reviste especial importancia al ejercitar sus derechos ante la autoridad, sean la Direccin del Trabajo, los Tribunales u otros organismos, ya que bien pueden no saber en contra de quin dirigir su accin. 82 5. IRRENUNCIABILIDAD.

El artculo 5 consagra uno de los principios fundamentales del Derecho Laboral: la irrenunciabilidad de los derechos establecidos dentro de la legislacin del trabajo, y agrega que ello rige mientras subsista el contrato de trabajo, con lo cual consagra una larga jurisprudencia judicial en cuanto a que una vez terminado el vnculo contractual el ex trabajador puede a su voluntad renunciar a cualquier derecho que le afecte directa y personalmente. Creemos s que no podra hacerlo respecto de aquellos derechos en que existan otros organismos o instituciones comprometidos, como por va ejemplar podran sealarse los de previsin, Servicio de Impuestos Internos, etc. En su inciso 2 agrega que los contratos individuales y colectivos de trabajo podrn ser modificados, por mutuo consentimiento, en aquellas materias en que las partes hayan podido convenir libremente, y ello porque existen otras en que la ley establece la norma por encima de la convencin de las partes y en ellas no cabran todas las modificaciones, como en materia de descansos obligatorios, feriados, beneficios y obligaciones previsionales, etc. 82 6. CLASIFICACIN DEL CONTRATO. Dice el artculo 6 que el contrato de trabajo puede ser individual o colectivo. El contrato es individual cuando se celebra entre un empleador y un trabajador. Es colectivo el celebrado por uno o ms empleadores con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para negociar colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado. (Esta concepcin fue introducida por el N 1 del art. 1 de la Ley N 19.250). Esta disposicin es ms escueta o restrictiva que la contenida en el Decreto Ley N 2.200, anterior texto de este Cdigo, que estableca que las estipulaciones del contrato colectivo reemplazaban a las convenidas en los contratos individuales de los trabajadores que eran parte de ellos, y que aun extinguido el contrato colectivo, sus clusulas subsistan como integrantes de los contratos individuales, salvo las que se refieren a la reajustabilidad de remuneraciones como de los dems beneficios pactados en dinero, y a los derechos y obligaciones que slo pueden ejercerse o cumplirse colectivamente, y ello se ha debido a que al sistematizar y ordenar las disposiciones en el actual Cdigo, ellas pasaron a formar parte del artculo 348 del Cdigo, que las contempla con la misma redaccin. 82 CAPTULO VIII. CONTRATO DE TRABAJO. I. RELACIN DE TRABAJO Y CONTRATO DE TRABAJO. 1. DISTINGO ENTRE AMBOS CONCEPTOS. Cuando en el captulo preliminar examinamos la vigencia de estas nuevas disposiciones, sealamos sin mayor comentario que ellas entraban a regular las relaciones laborales entre empleadores y trabajadores. Expresamente reservamos referirnos a esta materia, que de por s es interesantsima, porque sus alcances son mucho mayores que lo que puede suponerse, cuando analizamos el contrato de trabajo,

para as establecer si relacin laboral es sinnimo de contrato de trabajo, y si no lo es, slo si es diferente o incluso pueden ser trminos inconciliables. Para ello debemos estudiar las escasas normas que encontramos en este Cdigo, artculos 1, 7 y 8, y auxiliarnos con la doctrina y las diversas teoras que existen sobre el particular para tratar, aunque sea en forma muy sucinta, de hacer luz sobre este punto. 83 2. RELACIN LABORAL. Segn el autor italiano Santoro Passarelli, en su obra Nociones de Derecho del Trabajo, pgina 103, normalmente se considera la relacin jurdica individual de trabajo como el resultado de un contrato de trabajo y, al mismo tiempo, como contenido del que es parte. Es una relacin entre partes que surge de un negocio jurdico, igual que en un contrato civil de compraventa o mutuo, y que luego tiene una realidad diaria, renovada por el carcter de tracto sucesivo del contrato de que naci. Autores como el espaol Guillermo Cabanellas, radicado en Argentina, en su obra Compendio de Derecho Laboral; el uruguayo Francisco de Ferrari, en sus Lecciones de Derecho del Trabajo, tomo II, y los espaoles Bayn Chacn y Prez Botija, en su Manual de Derecho del Trabajo, sostienen igual concepto, o sea, no conciben con existencia propia la relacin laboral si no est sustentada en un contrato de trabajo previo. No obstante, estos ltimos autores, en la pgina 271 de la obra citada, agregan textualmente: Pero, frente a esta postura clsica, una doctrina que tuvo su origen y mayor desarrollo en Alemania, mantiene que la 83 relacin jurdica de trabajo no es el resultado de un contrato, sino del hecho de la insercin del trabajador en la empresa. No hay, ni hace falta dicen, contrato de trabajo para que exista una relacin jurdica de trabajo, y, cuando tal contrato existe, es un elemento formal intrascendente, ya que las partes no contratan su trabajo libremente, sino que el trabajador se limitaba antes a aceptar una situacin jurdica configurada previamente por el empresario y hoy ambos se reducen a cumplir las condiciones sealadas por el Estado y por convenios colectivos de trabajo. Ms que un contrato existe un simple hecho de adhesin a una situacin estatutaria prefijada. De estas citas podemos decir que hoy existen tres teoras bien diferenciadas: 1) el contrato de trabajo es indispensable para que exista la relacin laboral; 2) la relacin laboral puede existir por s misma, incluso sin contrato, y 3) la relacin laboral tiene existencia subsidiaria frente a la circunstancia que puede haber prestacin de servicios en el hecho sin que exista el contrato previo. 84 3. BREVES EXPLICACIONES. La primera tesis es la seguida tradicionalmente por los pases latinos de Europa y de Amrica Latina.

La escuela alemana basada en la Constitucin de Weimar de 1919, con sus reformas posteriores, y en la Ley de 1934, sobre ordenacin del trabajo nacional, sostenida especialmente por los autores Gustavo Radbruch y Erich Molitor, empez a propugnar el debilitamiento de la distincin entre Derecho Pblico y Privado y de la interpretacin de sus estatutos, basados en que la Constitucin haba elevado a la categora de derecho del trabajador y de la clase trabajadora las normas fundamentales del Derecho del Trabajo, sosteniendo que se haba roto la pertenencia del Derecho del Trabajo al Derecho Privado. De all concluy que no podan aplicarse las normas del Cdigo Civil al contrato de trabajo, como si se tratase de una compraventa o hipoteca, que son contratos nicos, con caracteres iguales, y cuya formacin y efecto son siempre los mismos, ya que slo varan los detalles; en cambio, en el contrato de trabajo se corre el riesgo de que las nociones abstractas que se alcancen fracasen en la realidad. A ello el profesor Lotmar agreg que la doctrina haba evolucionado desde lo subjetivo a un estatuto de derecho objetivo, referido a la prestacin de los servicios y no a la contratacin del trabajador. basta dijo un simple acto de adhesin para crear el vnculo laboral, con la incorporacin del trabajador a la empresa y su conversin consiguiente en miembro de la misma. A esta tesis, el maestro mexicano Mario de la Cueva en su obra Derecho Mexicano del Trabajo agrega que debe recordarse que las normas de un contrato de trabajo, por muy especial que sea, recaen no sobre cosas, como un contrato civil, sino sobre personas que negocian sobre algo personalsimo, que es su fuerza de trabajo, y que de acuerdo con los principios sostenidos por la Organizacin Internacional del Trabajo, ella no es una mercanca. 84 A estos argumentos se agregan otros, como que el contrato de trabajo es de mera adhesin, con clusulas impuestas e incluso impresas por el patrn, como un contrato de seguro, y que adems hoy en da son ms importantes las normas constitucionales o legales impuestas por el Estado para proteger al asalariado. De esta teora se puede decir que ya no discute la naturaleza jurdica del contrato, sino que prescinde de l y llega a ser anticontractual. Curiosamente, esta teora tambin ha prendido en Francia, y el profesor de Derecho de la Universidad de Lille, doctor G. Levasseur, llega a sostener que el derecho del trabajo es una transposicin jurdica de situaciones econmicas, circunstancia que ha transformado numerosos principios y soluciones jurdicas y ha producido el trnsito del contrato a la relacin laboral. A su vez, el profesor Georges Ripert agrega que los conceptos jurdicos que se utilizan en los problemas del trabajo no corresponden a las necesidades presentes y habla que el futuro de la empresa capitalista est exigiendo el reconocimiento de un derecho de propiedad del trabajador sobre su empleo. Estos argumentos entusiasman a autores americanos, como De la Cueva, y los llevan a sostener que es preferible hablar siempre de relacin de trabajo, porque es aplicable exista el contrato previo o un simple enrolamiento. La tercera tesis, que la relacin de trabajo slo se aplica como excepcin, como sera el caso de los trabajadores de hecho que se incorporaron a la empresa sin contrato o ste fue nulo por existir algn vicio, se funda en la injusticia que significara para el prestador de servicios el perder

totalmente su esfuerzo por incumplimiento formal y que, generalmente, depende del empleador (profesor Cabanellas). Es difcil, frente a tales opiniones diferentes y tan respetables, decidirse por una de estas teoras, ya que entre los mismos franceses los profesores Rouast y Durand piensan que la idea del contrato no debe desaparecer porque sirve para evitar la posibilidad de un trabajo impuesto autoritariamente. El Derecho del Trabajo, agregan, garantiza que no se puede obligar a ninguna persona a prestar un trabajo sin su pleno conocimiento; luego, lo que persigue la tesis contractualista no es, pues, respetar a la persona como trabajador, sino mantener la Escuela Liberal y, consecuencialmente, dar plena libertad a la empresa para formar las relaciones de trabajo. Sin embargo, nosotros nos quedamos con la primera teora, en cuanto a que en nuestra legislacin mientras no se asomen signos ms evidentes de que el legislador marcha hacia la relacin laboral prescindiendo del contrato, debemos aceptar que el contrato de trabajo es previo e indispensable. Para ello tenemos presente, fuera de los argumentos dados por tan ilustres maestros, lo siguiente: 1) la relacin laboral no responde a la realidad jurdica actual en nuestro pas; 2) porque el contrato se basa en una relacin bilateral; 3) porque aun cuando el contrato muchas veces pueda ser de adhesin, no es el nico que tiene tal naturaleza, y 4) porque 85 es muy difcil en las actuales circunstancias, en que en dos artculos del Cdigo se habla de la relacin laboral 1 y 8 sin definirla y sin precisar alcances e incluso relacionada con el contrato de trabajo, que concluyamos que este concepto novedoso ha venido a desplazar al contrato de trabajo, ya tradicional en nuestra legislacin especial. 86 4. CONCEPTO DE RELACIN LABORAL. Como el legislador no la defini, nos atrevemos a insertar aqu una enunciacin del ilustre maestro Eugenio Prez Botija, que tratando de superar el antagonismo entre contractualistas y anticontractualistas, dice as: es la relacin que se produce entre la empresa y los trabajadores; y est constituida por un conjunto de vnculos personales y patrimoniales que ligan entre s a aqullos, reconocindoseles derechos e imponindoles deberes de carcter moral y econmico. 86 II. CONTRATO INDIVIDUAL. 1. DEFINICIN. El artculo 7 del Cdigo dice que es aquel en cuya virtud un trabajador se obliga a prestar servicios personales a un empleador, bajo subordinacin o dependencia, a cambio de una remuneracin determinada. De tal definicin aparecen ntidos los tres requisitos que tanto el antiguo Cdigo como los tratadistas siempre han sealado: dos partes ligadas por un vnculo, subordinacin o dependencia y

prestacin de servicios remunerados. La Doctrina Nacional agrega un cuarto: la continuidad de los servicios. 86 2. PRESTACIN DE SERVICIOS SIN CONTRATO. El artculo 8 del Cdigo se preocupa de ello y es justamente con el primero que hablan de la relacin laboral, aun cuando as la vinculan con el contrato. Dice el artculo 8: Toda prestacin de servicios en los trminos sealados en el artculo anterior (contrato individual de trabajo) hace presumir la existencia de un contrato de trabajo. Este es otro argumento para insistir en lo ya dicho, que a pesar de que el artculo 1 habla de relacin laboral, ello se ha hecho no en el sentido que le da la escuela alemana, en que exagerando sus conclusiones podra decirse que basta que un prestador de servicios ponga el pie en la empresa para que se produzca la relacin laboral, sino que lo hace partiendo de un principio cierto y conocido dentro de nuestro Derecho del Trabajo, que es necesario que exista un vnculo previo, y si hay un trabajador de hecho que ingres sin contrato o ste lleg a ser nulo, lo ampara la presuncin, siempre y cuando la prestacin de servicios se haya efectuado en los trminos que conforma un contrato individual. Es posible tambin que, al decir el artculo 1 que las relaciones laborales se regularn por el nuevo texto, al mismo tiempo se haya querido referir a los derechos, deberes y obligaciones de todo orden que van na 86 ciendo y adquirindose con el desarrollo y desenvolvimiento del trabajador en la empresa.1 87 1 Sobre el particular, es conveniente tener presente que los artculos 63 y 64 del D.S. N 518 de 22.05.98 del Ministerio de Justicia que aprob el Reglamento de Establecimientos Penitenciarios, hacen referencia a las actividades laborales que pueden desarrollar los internos penitenciarios, las que de cumplirse ciertas condiciones, se rigen por la legislacin laboral comn. (D.O. de 21.08.98 y 2.09.98). 3. TRABAJADORES EXCLUIDOS. El inciso 2 del mismo artculo 8 excluye del contrato de trabajo a los servicios prestados por trabajadores independientes, como artesanos, pequeos industriales o personas que realizan oficios o ejecutan trabajos directamente al pblico, o aquellos que se efectan discontinua o espordicamente a domicilio. Cabe consignar que segn lo establece el inciso 3, tampoco dan origen a dicho contrato los servicios que presten un alumno o egresado de una institucin de educacin superior o de la enseanza media tcnicoprofesional, durante un tiempo determinado, a fin de dar cumplimiento al requisito de prctica profesional. No obstante, la empresa en que realice dicha prctica le

proporcionar colacin y movilizacin, o una asignacin compensatoria de dichos beneficios, convenida, anticipada y expresamente, lo que no constituir remuneracin para efecto legal alguno. Asimismo, no hacen presumir la existencia de contrato de trabajo los servicios prestados en forma habitual en el propio hogar de las personas que los realizan o en un lugar libremente elegido por ellas, sin vigilancia ni direccin inmediata del que los contrata. Lo anterior es, por razones obvias, con el objeto de deslindar el campo de aplicacin del Cdigo del Trabajo y evitar posibles conflictos frente a tales prestaciones. 87 III. NOCIONES GENERALES. 1. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE TRABAJO. Entre otras muchas caractersticas del contrato de trabajo se seala que es consensual, ya que basta el simple consentimiento de las partes, salvo en el contrato colectivo, el que debe celebrarse por escrito. El artculo 9 del nuevo texto empieza diciendo lo mismo: El contrato de trabajo es consensual. De acuerdo con la definicin que da el Cdigo Civil a tal expresin en su artculo 1443, contrato consensual es cuando se perfecciona por el simple consentimiento. As lo entenda el anterior Cdigo, puesto que el contrato poda ser escrito o verbal. Sin embargo, el propio artculo 9 dice a continuacin que el contrato deber constar por escrito en el plazo de quince das de incorporado 87 el trabajador, o de cinco das si se trata de contratos por obra, trabajo o servicio determinado o de duracin inferior a treinta das; de no ocurrir as, podr ser sancionado el empleador con una multa a beneficio fiscal de una a cinco unidades tributarias mensuales. De tal texto slo podemos desprender que pese a la declaracin con que se inicia el artculo, el contrato de trabajo dej de ser consensual y de exigirse su escrituracin por va de prueba y ha pasado a ser solemne, en cuanto se exige que sea escrito en dos ejemplares, y se sanciona al empleador por el incumplimiento de esta obligacin. Adems, como una novedad del nuevo texto que encontraremos ms adelante, cada vez que se sanciona una infraccin se ha reemplazado el viejo concepto de multas en pesos o en sueldos vitales por el ms moderno y sujeto por lo dems a las fluctuaciones del alza del costo de vida y reajuste de remuneraciones, como unidades tributarias o de fomento, para evitar su desactualizacin. En los restantes incisos, el artculo 9 no hace sino repetir los conceptos que para el contrato de empleado particular contemplaba el antiguo texto, y que dicen: Si el trabajador se negare a firmar, el empleador enviar el contrato a la respectiva Inspeccin del Trabajo para que sta requiera la firma. Si el trabajador insistiere en su actitud ante dicha Inspeccin, podr ser despedido sin derecho a indemnizacin, a menos que pruebe haber sido contratado en condiciones distintas a las consignadas en el documento escrito. Si el empleador no hiciere uso del derecho que se le confiere

dentro del plazo de 15 das o 5 das, respectivamente, de incorporado el trabajador, la falta de contrato escrito har presumir legalmente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador. 88 IV. CLASIFICACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO. 1. CONSIDERACIONES GENERALES. El artculo 6 del Cdigo seala que el contrato de trabajo puede ser individual o colectivo. Como ya sealamos, es contrato individual el que se celebra entre un empleador y un trabajador. Lo determinante en este caso es que el dependiente sea uno solo. Es colectivo, en cambio, el celebrado por uno o ms empleadores con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para negociar colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado. Otra clasificacin de inters, por las consecuencias que acarrea a las partes contratantes, es la de contrato de trmino fijo y contrato de duracin indefinida. Debido a que el contrato individual se tratar en captulo aparte del contrato colectivo, hemos preferido referirnos primeramente a la segunda clasificacin sealada. 88 2. CONTRATO DE TRMINO FIJO. Esta modalidad puede aplicarse tanto al contrato individual como al colectivo. As se desprende de los artculos 10 N 6, 159 N 4 y 345 N 5 del Cdigo del Trabajo. La caracterstica esencial de esta clase de contratos es que se fija de antemano su duracin, clusula que impone a las partes la obligacin por l contrada por todo el tiempo que se haya pactado, y si alguna de las partes contratantes quisiere darlo por terminado antes de su vencimiento, deber indemnizar a la otra los perjuicios que tal determinacin le cause, que en la prctica se traduce en los salarios que habra percibido hasta la terminacin normal del contrato. A pesar de tal modalidad, aparentemente amplia, el N 4 del artculo 159 del Cdigo pone una limitacin en cuanto a la duracin misma del contrato, al decir que ste no puede estipularse por ms de un ao, lo que indudablemente significa coartar la libertad que pudiera creerse ilimitada para fijar la duracin que las partes estimaran conveniente. Tal plazo, a nuestro juicio, no obedece sino al nimo del legislador de dar proteccin al trabajador, impidindole comprometer su libertad para contratar por un perodo superior a un ao, lapso que se consider equitativo a la poca de dictacin de nuestro Cdigo, dndole as oportunidad de buscar nuevos horizontes o nuevas condiciones de trabajo al trmino del contrato. Adems, debe tenerse presente que el plazo cede en beneficio principalmente del asalariado, por lo que no se divisa la razn por la cual el legislador permite este contrato por un lapso tan breve.

No obstante tal limitacin, el mismo artculo 159, N 4, del Cdigo hace indefinido el contrato por la sola circunstancia de que el asalariado siga prestando servicios con conocimiento del patrn una vez vencido el plazo estipulado, lo que da oportunidad al prestador de servicios, en caso de estimarlo conveniente para sus intereses, de perseverar en su contrato sin exigir consentimiento expreso del patrn, sino conocimiento de que ha seguido a sus rdenes. Claro est que de acuerdo con el texto expreso del N 4 del artculo 159 del Cdigo, el hecho de que el asalariado contine prestando servicios con conocimiento del patrono despus de expirado el plazo estipulado, transforma el contrato a plazo en contrato de duracin indefinida. De igual modo debe destacarse la interesante innovacin introducida por la Ley N 19.010, hoy inciso 2 del N 4 del artculo 159 del Cdigo, en cuanto establece que se presumir legalmente contratado por una duracin indefinida el trabajador que hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de ms de dos contratos a plazo durante doce meses o ms en un perodo de quince meses, contados desde la primera contratacin. 89 3. CONTRATO POR TIEMPO INDEFINIDO. La caracterstica de este contrato es, aparentemente, que se celebra por toda la vida til del trabajador y parece a primera vista, por tal circunstancia, que da mayor seguridad en el empleo al dependiente. 89 Haciendo un parangn entre ambos contratos, resulta que el contrato de plazo fijo, de apariencia limitado en su duracin, da al trabajador la oportunidad de transformarlo en de duracin indefinida por seguir prestando servicios al patrono, con su conocimiento. En cambio, el de duracin indefinida, de aparente seguridad, puede verse amagado por la institucin del desahucio, que es la manifestacin unilateral de cualquiera de las partes para poner trmino al contrato, previo aviso de 30 das de anticipacin o pago de la remuneracin correspondiente. Al dictarse la Ley N 16.455 se quiso dar mayor estabilidad en el empleo al dependiente, estableciendo que el contrato no podr terminar sino por las causales especficas sealadas en el artculo 2 de la misma ley y se ha restringido al mximo el desahucio, limitaciones que desarrollaremos al estudiar la terminacin del contrato de trabajo. 90 V. CONTRATO INDIVIDUAL. FORMAS Y SOLEMNIDADES. 1. CONTRATO ESCRITO. Como se ha reiterado, el contrato individual de trabajo, pese a la afirmacin que hace el artculo 9 del Cdigo de que es consensual, en la prctica no lo es, ya que el empleador deber escriturarlo en el plazo de 15 5 das, segn corresponda, bajo apercibimiento de multa. 90

2. PLAZO MXIMO. En su afn de proteger al trabajador y velar por su derecho a pactar en mejores condiciones, ya hemos sealado que el contrato puede celebrarse hasta por un ao, pero la sola permanencia del trabajador en su actividad, con conocimiento del empleador, lo transforma en contrato de tiempo indefinido. Hace excepcin a esta regla el caso de los gerentes o personas que tengan un ttulo profesional o tcnico otorgado por una institucin de educacin superior del Estado o reconocido por ste, en cuyos casos el contrato a plazo fijo podr alcanzar una duracin de dos aos. Cabe consignar a este respecto tambin la aplicacin del Convenio Laboral vigente con la Repblica Argentina, en cuya virtud pueden pactarse contratos a plazo fijo de hasta por tres aos con naturales de dicha nacin. Distinta es la situacin del contrato colectivo, que se tratar en la Segunda Parte de esta obra. 90 3. MODIFICACIONES AL CONTRATO DE TRABAJO. Segn el artculo 11 del Cdigo, las modificaciones del contrato de trabajo se consignarn por escrito y sern firmadas por las partes al dorso de los ejemplares del mismo o en documento anexo, lo que viene a reiterar que este contrato no es consensual y s es solemne. Agrega el inciso 2 del mismo artculo que no ser necesario modificar los contratos para consignar por escrito en ellos los aumentos derivados de reajustes de remuneraciones, ya sean legales o establecidos en contratos o convenios colectivos o en fallos arbitrales (antes slo compren 90 da los legales). Sin embargo, aun en este caso, la remuneracin del trabajador deber aparecer actualizada en los contratos por lo menos una vez al ao, incluyendo los referidos reajustes. 91 4. CLUSULAS ESENCIALES, PERMITIDAS Y PROHIBIDAS. Las clusulas esenciales estn sealadas en el artculo 10 del Cdigo, que dice as: El contrato de trabajo debe contener, a lo menos, las siguientes estipulaciones: 1. lugar y fecha del contrato; 2. individualizacin de las partes con indicacin de la nacionalidad y fechas de nacimiento e ingreso del trabajador; 3. determinacin de la naturaleza de los servicios y del lugar o ciudad en que hayan de prestarse; 4. monto, forma y perodo de pago de la remuneracin acordada;

5. duracin y distribucin de la jornada de trabajo, salvo que en la empresa existiere el sistema de trabajo por turno, caso en el cual se estar a lo dispuesto en el reglamento interno; 6. plazo del contrato, y 7. dems pactos que acordaren las partes. Debern sealarse tambin, en su caso, los beneficios adicionales que suministrar el empleador en forma de casahabitacin, luz, combustible, alimento u otras prestaciones en especie o servicios. Cuando para la contratacin de un trabajador se le haga cambiar de domicilio, deber dejarse testimonio del lugar de su procedencia. Si por la naturaleza de los servicios se precisare el desplazamiento del trabajador, se entender por lugar de trabajo toda la zona geogrfica que comprenda la actividad de la empresa. Esta norma se aplicar especialmente a los viajantes y a los trabajadores de empresas de transportes. Todas estas clusulas tienen por objeto precisar la identidad de las partes, el trabajo convenido, el lugar donde ha de ejecutarse y la remuneracin que por l ha de pagarse. Llama la atencin que a pesar de no estar numerada, existe una clusula que a veces tiene suma importancia en el contrato individual, cual es que debern indicarse en el contrato los beneficios adicionales que suministrar el empleador en forma de casahabitacin, luz, combustible, alimentos u otras prestaciones en especie o servicios, que en la prctica se conocen con el nombre de regalas y respecto de las cuales no hay una obligacin expresa y generalizada para el empleador, salvo en contratos especiales como el de los obreros agrcolas o trabajadores de casas particulares. Clusulas permitidas: Las partes pueden estipular libremente en el contrato todas aquellas condiciones que estimen convenientes, como son, por ejemplo, la prohibicin de que el trabajador frecuente ciertos lugares de juego; el establecimiento de premios a la asistencia, dedicacin al trabajo o aumento o mejoras de la produccin; la fijacin de descansos especiales. La cantidad de estas clusulas es ilimitada. En cuanto a su forma, se puede adoptar la que las partes estimen conveniente. Respecto a su fon 91 do s que tienen una limitacin inamovible, sealada por el artculo 5 del Cdigo, que establece que los derechos otorgados por las leyes del trabajo son irrenunciables. En consecuencia, cualesquiera que sean las estipulaciones que deseen pactar las partes, pueden estamparlas en el contrato, menos aquellas que importen renuncia por parte del trabajador de los derechos que le otorgan las leyes sociales. El patrn s que podra excederse en las obligaciones que le imponen las mismas leyes, pues no debe olvidarse que el Cdigo seala derechos mnimos a favor del asalariado, que el patrn a su amao podra ampliar. Clusulas prohibidas. Tales seran las que fueran contra lo dispuesto por el artculo 5 del Cdigo, o sea, todas aquellas que signifiquen una renuncia a los derechos otorgados por las leyes del trabajo; verbi gratia, las que permitieran hacer descuentos de las remuneraciones ms all de lo permitido por la ley; las que estipularen una jornada mayor de trabajo; las que establecieren que las horas extraordinarias de labor se pagarn sin recargo legal.

92 5. PUNTOS DESTACABLES. El N 2 est relacionado con el artculo 20 del Cdigo, que exige que el 85% de los trabajadores de una empresa sean chilenos. El N 3 est en ntima relacin con el inciso 3 del mismo artculo 10, al decir que cuando para la contratacin de un trabajador se le haga cambiar de domicilio, deber dejarse testimonio del lugar de su procedencia, y tambin con el artculo 53 del Cdigo, que agrega que el empleador estar obligado a pagar al trabajador los gastos de ida y vuelta si para prestar servicios lo hizo cambiar de residencia, lo que constituir remuneracin, cesando la obligacin cuando la terminacin del contrato se produjere por culpa o por la sola voluntad del trabajador. El inciso final del artculo 10 contiene un concepto nuevo y que puede resultar peligroso para el trabajador. Es el desplazamiento determinado por el empleador. Dice este inciso que si por la naturaleza de los servicios se precisare el desplazamiento del trabajador, se entender por lugar de trabajo toda la zona geogrfica que comprenda la actividad de la empresa y que esta norma se aplicar especialmente a los viajantes y a los trabajadores de empresas de transportes; decimos que es peligrosa porque quien va a apreciar la naturaleza de los servicios que hagan necesario el desplazamiento va a ser el empleador, aun cuando su determinacin quede sujeta en definitiva a lo que resuelva la Inspeccin o el Tribunal del Trabajo. En el artculo 12 se seala que el empleador podr alterar la naturaleza de los servicios o el sitio o recinto en que ellos deben prestarse, a condicin de que se trate de labores similares y que el nuevo sitio o recinto quede dentro del mismo lugar o ciudad, sin que ello importe menoscabo para el trabajador, lo que est en estrecha relacin con el Ttulo III del Libro I del mismo Cdigo, que se refiere al reglamento interno, artculos 153 y siguientes, como se ver en su oportunidad. 92 Tambin es digno de anotar lo dispuesto en los incisos 2 y 3 del artculo 12, que facultan al empleador para alterar la distribucin de la jornada de trabajo convenida hasta en 60 minutos, anticipando o postergando la hora de ingreso, debiendo avisar al trabajador con 30 das de anticipacin, notificacin de la cual ste podr reclamar, sea por el sitio donde debe prestar los servicios o por modificacin de la jornada de trabajo, ante la Inspeccin del Trabajo, y de cuya resolucin puede recurrirse ante el juez competente dentro de quinto da de notificada, quien resolver en nica instancia, sin forma de juicio, oyendo a las partes. Esta disposicin tambin se relaciona con el reglamento interno recin indicado y, adems, con lo dispuesto en el Captulo IV del Ttulo I del Libro I del Cdigo del Trabajo, que regula minuciosamente la jornada de trabajo. 93 Jurisprudencia.

Sentencia Corte Suprema en queja N 4.205, de 20 de enero de 1987, interpuesta por Abbott Laboratories de Chile Limitada contra Corte de Apelaciones de Santiago. El empleador no puede unilateralmente cambiar el lugar de prestacin de servicios cuando ello importa a la vez cambio de ciudad o lugar, salvo convenio expreso de las partes. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 21.972, de 7 de diciembre de 1987. Se carece de la bonificacin por mano de obra a que se refieren el artculo 37 del D.S. del Ministerio de Economa N 274, de 1975, y el D.L. N 889, de 1975, cuando no se logra acreditar que entre los peticionarios ha existido el vnculo de subordinacin y dependencia, requisitos indispensables para que exista contrato de trabajo. Sentencia del Tercer Juzgado de Letras del Trabajo, de 9 de diciembre de 1987, causa Cceres con Sociedad Molino Caupolicn S.A. Debe entenderse como clusula del contrato de trabajo aquella que se prometi hacerla en el anexo del contrato, que no se hizo, pero que aparece acreditada con otros medios probatorios, y como consecuencia, el empleador debe cotizar a su costa las imposiciones sobre la participacin de utilidades que correspondan al trabajador. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 566, de 6 de enero de 1988. De acuerdo al inciso 1 del artculo 9 del Cdigo del Trabajo el contrato es consensual y la obligacin de estamparlo por escrito solamente constituye un medio de prueba. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 264, de 14 de enero de 1988. Los Inspectores de Siniestros que se desempean en una Compaa de Seguros, que no tienen relacin de subordinacin o dependencia con ella y que le prestan servicios ocasionales, no son trabajadores que se rijan por un contrato de trabajo, aun cuando estn sujetos a una reglamentacin en el desempeo de sus funciones. 93 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.641/70, de 13 de abril de 1988. El empleador no est facultado para modificar unilateralmente un contrato y la negativa del empleador para modificar no es causal de terminacin del mismo. Sentencia del Segundo Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, de 14 de junio de 1988, causa Jorge Baeza Seplveda y otro con Paz Service Ltda. Cuando entre las partes existen dos contratos de trabajo, uno a plazo fijo y otro por tiempo indefinido, debe darse mayor eficacia jurdica y probatoria al primero de ellos, al resultar ms favorable para el trabajador. Sentencia de Corte de Apelaciones de Valparaso, de 1 de julio de 1988, causa Zepeda Gonzlez, David con Supermercado Unimarc, Rol N 24987. El propinero de un supermercado, aun cuando reciba retribucin del pblico por su actividad, debe considerarse trabajador de la empresa si est sometido a sus exigencias, reglamentacin y supervigilancia y, por tanto, sus servicios, bajo su dependencia y subordinacin, constituye una relacin laboral regida por el Cdigo del Trabajo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.690, de 20 de octubre de 1988. En el evento que la obligacin de desempear determinado trabajo emane del contrato de sociedad no configura la calidad de trabajador dependiente. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.703, de 20 de octubre de 1988. De acuerdo a las Leyes Nos 8.377 y 14.241, los contadores con ttulo profesional universitario o inscritos en los registros del Colegio y que prestan servicios en forma continua y a base de sueldo

fijo para dos o ms empleadores sin que sea necesario el estricto cumplimiento de horario y dependencia exigidos por el Cdigo, deben ser considerados empleados particulares para los efectos previsionales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.134/165, de 8 de noviembre de 1988. La mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal no puede ser empleadora de su marido, salvo que ejerza un oficio, profesin o industria separada de l y slo respecto de estas actividades. S puede hacerlo si estuvieren casados bajo el rgimen de separacin de bienes; igualmente si lo contrata una sociedad de la cual la mujer es socia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.940/176, de 5 de diciembre de 1988. Los socios mayoritarios de una sociedad annima cerrada y que a la vez tienen la administracin de ella, no pueden considerarse como trabajadores dependientes de la misma, pero s pueden afiliarse al nuevo sistema de pensiones creado por el D.L. N 3.500. Sentencia de la Corte Suprema, en recurso de queja N 7.860, de 3 de enero de 1989, en causa caratulada Adler Villarroel Soto con Municipalidad de Chaitn, iniciada ante ese Juzgado de Letras. Las indemnizaciones por aos de servicios regidas por el Cdigo dicen relacin con los 94 derechos derivados de un contrato de trabajo, pero no pueden extenderse a otros perodos de servicios prestados bajo un estatuto diferente, como sera el caso del D.F.L. N 338, Estatuto Administrativo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.315/072, de 17 de julio de 1989. La transformacin jurdica de una empresa de sociedad de responsabilidad limitada a annima cerrada no pone por s sola trmino a los contratos de trabajo de su personal. Sus sindicatos tambin subsisten, debiendo s adaptar sus estatutos, y el empleador puede unilateralmente alterar la naturaleza de los servicios y el sitio o recinto en que deben prestarse, siempre que quede ubicado en el mismo lugar o ciudad estipulado y no causen menoscabo al trabajador. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.498/166, de 5 de diciembre de 1989. Las funciones que debe desempear un trabajador deben especificarse en trminos precisos y concretos en su contrato y no en forma genrica. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.569/60, de 20 de abril de 1990. La segunda renovacin de un contrato de trabajo por 30 das o menos lo transforma en indefinido, aun cuando sumadas las renovaciones al perodo inicial convenido no excedan de 60 das. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.016/90, de 8 de junio de 1990. Un dependiente puede obligarse a cumplir ms de una labor cuando ello se encuentre clara y precisamente especificado en el respectivo contrato de trabajo. 95 CAPTULO IX. CAPACIDAD PARA CONTRATAR. PRINCIPIOS GENERALES. 1. SITUACIN DE LOS MENORES Y MUJERES.

El artculo 13 del Cdigo no hace sino repetir las disposiciones anteriores, en cuanto establecan que la mayora de edad para los efectos laborales es de 18 aos.1 Los menores de 18 aos y mayores de 16 pueden celebrar contratos de trabajo, con autorizacin del padre, madre o, a falta de ellos, del abuelo paterno o materno, o, a falta de stos, de los guardadores, personas o instituciones que hayan tomado a su cargo al menor, o a falta de todos los anteriores, del inspector del trabajo respectivo. Tambin pueden contratar sus servicios los menores de 16 y mayores de 15, siempre que cuenten con la autorizacin ya sealada, hayan cumplido con la obligacin escolar (a nuestro juicio 8 ao bsico, de acuerdo con el N 4 del artculo 19 de la Constitucin) y slo realicen trabajos ligeros que no perjudiquen su salud y desarrollo, que no impidan su asistencia a la escuela y su participacin en programas educativos o de formacin. Si es el inspector del trabajo el que hubiere autorizado al menor, debe poner los antecedentes en conocimiento del juez de menores que corresponda, el que puede dejar sin efecto la autorizacin si la estimare inconveniente para el trabajador. Otorgada la autorizacin al menor, se le aplican las normas del artculo 256 del Cdigo Civil y ser considerado plenamente capaz para ejercitar las acciones correspondientes. En cuanto a la mujer casada, se considera que tiene plena capacidad para contratar y percibir, de acuerdo con el artculo 150 del Cdigo Civil, aun en el caso de ser menor de 18 aos y mayor de 16. 96 1 Ver Ley N 19.221, que estableci la mayora de edad a los 18 aos, y Ley Nu 19.684, D.O. 03/07/2000, que elimin categora de mayores de 15. 2. TRABAJOS PROHIBIDOS A LOS MENORES. En esta parte el Cdigo repite casi textualmente las normas de la legislacin anterior y prohbe una serie de trabajos a los menores de edad, por estimar que son perniciosos o peligrosos para su salud, desarrollo, sexo o formacin, o por lo menos sin que se cumplan ciertos requisitos. Estos casos son: 1) los menores de 21 aos no pueden ser contratados para trabajos mineros subterrneos, sin someterse a un examen previo de salud, y si se infringiere esa prohibicin se sanciona al empleador con una multa de 3 a 8 U.T.M., la que se duplica en caso de reincidencia; 2) se prohbe el trabajo de menores de 18 aos en cabarets y otros establecimientos anlogos que presenten espectculos vivos, como tambin en los que se expendan bebidas alcohlicas que deben consumirse all mismo; pueden hacerlo aquellos que tengan copulativamente autorizacin del representante legal y del juez de menores; 3) los menores de 21 aos no pueden trabajar en trabajos subterrneos, ni en faenas que requieran fuerzas excesivas, ni en actividad que pueda resultar peligrosa para su salud, seguridad o moralidad; 4) los menores de 18 aos no pueden trabajar ms de ocho horas diarias; 5) los menores de 18 aos no pueden realizar trabajo nocturno en establecimientos industriales y comerciales que se ejecuten entre las 22 y 7 horas, con excepcin de aquellos en que nicamente trabajen miembros de la familia, bajo la autoridad de uno de ellos; se excepta de esta prohibicin a los varones mayores de 16 aos, en las industrias y comercios que determine el reglamento, tratndose de trabajos que, en razn de su naturaleza, deban necesariamente continuarse da y noche; 6) en casos calificados y con autorizacin de su representante legal o del juez de menores, puede permitirse a los menores de 15 aos que celebren contrato de trabajo con personas o entidades dedicadas al teatro, cine, radio, televisin, circo u otras actividades similares.2

97 2 El Decreto N 131 del Ministerio del Trabajo (D. Oficial del 14/8/96) cre el Comit Asesor Nacional para la Erradicacin del Trabajo Infantil y la Proteccin del Menor Trabajador, dado el memorndum de entendimiento que firm el Supremo Gobierno con la O.I.T. (10/6/96) en relacin a esta materia. Segn la encuesta CASEN de 1996, alrededor de 125.000 menores entre 6 y 17 aos efectan labores remuneradas en forma irregular u ocasional en Chile (Boletn Oficial N 107 de la Direccin del Trabajo). 3. SANCIONES. Segn el artculo 17, si se contratare a un menor sin sujecin a lo dispuesto en los artculos precedentes, el empleador est sujeto a todas las obligaciones inherentes al contrato mientras se aplicare; pero el inspector del trabajo, de oficio o a peticin de parte, deber ordenar la cesacin de la relacin y aplicar al empleador las sanciones que correspondan. 97 CAPTULO X. NACIONALIDAD DE LOS TRABAJADORES. NOCIONES GENERALES. 1. EXIGENCIAS LEGALES. Todas o la mayora de las legislaciones laborales exigen como una medida de proteccin para sus nacionales que cierto porcentaje del total de los trabajadores pertenezca al pas que les da trabajo. En Chile exista esta disposicin solamente para los empleados particulares, artculo 115 del Cdigo primitivo; como este Cdigo aplica normas comunes para obreros y empleados, la exigencia se hace hoy en da en forma genrica para los trabajadores. 98 2. NORMAS ACTUALES. El artculo 19 seala que el 85%, a lo menos, de los trabajadores que sirvan a un mismo empleador ser de nacionalidad chilena, con la sola excepcin del empleador que no ocupa ms de 25 trabajadores. Agrega el artculo 20 que para completar la proporcin a que se ha hecho mencin se seguirn las siguientes reglas: a) se tomar en cuenta el nmero total de trabajadores dentro del territorio; b) se excluir al personal tcnico especialista que no pueda ser reemplazado por personal nacional; c) se tendr como chileno al extranjero cuyo cnyuge o sus hijos sean chilenos o que sea viudo o viuda de cnyuge chileno, y d) se considera como chilenos a los extranjeros residentes por ms de 5 aos en el pas, sin tomarse en cuenta las ausencias temporales. El empleador a quien afecten estas disposiciones debe llevar en la oficina principal y en cada sucursal un registro de su personal con las indicaciones que establezca el reglamento. 98

CAPTULO XI. JORNADA DE TRABAJO. I. JORNADA ORDINARIA. 1. NORMAS GENERALES. El artculo 21 del Cdigo empieza por definir qu es la jornada de trabajo, y al efecto dice: Jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato. Agrega en su inciso 2 que tambin se considerar jornada de trabajo el tiempo que el trabajador se encuentra a disposicin del empleador sin realizar labor, por causas que no le son imputables, como suele suceder en las labores agrcolas, en que es determinante el tiempo reinante, en las propias de carga y descarga de naves, en caso de descompostura de un equipo o mquina, etc. La duracin de la jornada ordinaria de trabajo no exceder de 48 horas semanales, expresa el artculo 122, pero ese mximo no puede ser distribuido, ni en menos de 5 ni en ms de 6 das, sin que en ningn caso la jornada pueda exceder de 10 horas por da, esto sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso final del artculo 38 del mismo Cdigo, que seala los casos excepcionales en que la jornada puede extenderse ms all de ese lmite, segn indicaremos.1 Este principio de que la jornada ordinaria de trabajo no puede exceder de 48 horas semanales y que dichas horas pueden distribuirse en 5 o 6 das, nos merece tres comentarios. El primero se refiere, como ya lo anotamos, a que el lmite de 48 horas fue uno de los principios del Ttulo XIII del Tratado de Versalles, de 28 de junio de 1919, y que se convirti en el primer acuerdo o convencin aprobado por la O.I.T., Primera Reunin, Washington, octubre 29 de 1919 a enero 27 de 1920, que tambin suscribi Chile y que se incorpor 99 a la Ley N 4.053, de 8 de septiembre de 1924, y pas a formar parte del Cdigo del Trabajo de 1931. (Ver D.L. N 10, de agosto de 1925, que ratifica Convenciones O.I.T.). El segundo punto digno de destacar es que al hacerse la distribucin de la jornada en menos de 6 das slo deben ser ms de 5 ello da nacimiento al llamado sbado ingls, que consiste precisamente en que en ese da no se trabaja o slo se hace por medio da. Es de inters anotar que ese da o medio da de descanso obtenido en la semana, a costa de prolongar la jornada diaria, no es el tpico sbado ingls de los sajones o norteamericanos, sino que es un falso sbado ingls, ya que ellos tienen una jornada inferior sin necesidad de reponer ese tiempo, y no como ocurre entre nosotros, en que el trabajador est obligado a laborar ese tiempo en los dems das de la semana. En otros pases, como en Francia por ejemplo, en lo que respecta al comercio se ha reemplazado el sbado ingls por el llamado lunes francs, de manera que se trabaja el sbado en la tarde y en cambio se descansa el lunes por la maana. Es conveniente recordar que en Chile la Ley N 11.999, de 31 de diciembre de 1955, que estableci el beneficio mal llamado sbado ingls y que en realidad limit la jornada de ese da, pero mantuvo la jornada de 48 horas, fue aplicable para los establecimientos comerciales minoristas de las ciudades de Antofagasta, Valparaso, Santiago, Talca, Concepcin, Talcahuano, Temuco, Valdivia, Ro Bueno, Osorno, Puerto Montt y Punta Arenas, y autoriz a las dems municipalidades de la

Repblica para que a peticin de empleadores y empleados pudieran decretar el cierre de dichos establecimientos los das sbado a las 13 horas. Al dictarse el Decreto Ley N 2.200, que reemplaz los dos primeros Libros del Cdigo del Trabajo anterior, se estim que tal norma quedaba vigente, ya que el artculo 13 transitorio agregaba que mantenan su vigencia las disposiciones que autorizaban el cierre del comercio a las 13 horas y las normas sobre libertad de horario de trabajo para los establecimientos comerciales. Dicho artculo fue derogado posteriormente, por lo que debe entenderse que dentro de la libertad horaria que sostiene el Cdigo del Trabajo, el sbado ingls, el horario de comercio, incluso el descanso dominical, han quedado entregados a la libre determinacin de empleadores y trabajadores, y es as como el comercio en el centro de Santiago tiene horario continuo; en el sector oriente est partido en dos, con dos horas de descanso, e incluso hay establecimientos que atienden domingos y festivos, aun en horas de la noche, las que por supuesto si ocupan el mismo personalse pagarn como extraordinarias y debern dar a sus trabajadores un da de descanso dentro de la semana (al menos uno de esos das en el respectivo mes calendario deber necesariamente otorgarse en da domingo) segn el N 7 del artculo 38 e incisos 2, 3 y 4 del mismo artculo. Adems, y en lo que se refiere a los dependientes del comercio, el artculo 24 dispone que el empleador podr extender la jornada hasta en dos horas diarias en los perodos inmediatamente anteriores a Navidad, Fiestas Patrias u otras festividades. En tal caso, si ese exceso sobrepasa la 100 jornada de 48 horas semanales o una inferior convenida entre las partes, debe ser pagado como tiempo extraordinario. Finalmente, el tercero dice relacin con los trabajadores que presten servicios a distintos empleadores, gerentes, administradores, apoderados con facultades de administracin y todos aquellos que trabajen sin fiscalizacin superior inmediata, los contratados de acuerdo con este Cdigo para prestar servicios en su propio hogar o en un lugar libremente elegido por ellos, agentes comisionistas y de seguros, vendedores viajantes, cobradores y similares que no ejerzan sus funciones en el local del establecimiento, como asimismo los que se desempean a bordo de naves pesqueras (artculo 22 del Cdigo). 101 1 El artculo 60 de la Ley N 18.916, D.O. del 8 de febrero de 1990, que aprueba el Cdigo Aeronutico, dispone que la autoridad aeronutica tendr, por razones de seguridad de vuelo, la facultad exclusiva para establecer los sistemas y turnos de trabajo y descanso del personal de vuelo. 2. JORNADA MAYOR. No obstante los trminos perentorios del artculo 22, existen diversas categoras de trabajadores cuya jornada excede y con mucho ese lmite, ya que el inciso tercero del artculo 27 slo limita la permanencia del trabajador en el lugar de trabajo a 12 horas diarias con un descanso mnimo de 1 hora, de lo cual debe colegirse que su jornada efectiva puede alcanzar a 11 horas diarias. Es curioso anotar estas excepciones, que por lo dems ya venan desde el Cdigo de 1931, dado que se haba reaccionado por el legislador en cuanto a rebajar dicha jornada, y al efecto pueden citarse: la Ley N 7.296, de 14 de octubre de 1942, que excluy a los serenos que figuraban expresamente

entre las personas que por realizar un trabajo de vigilancia podan trabajar hasta 11 horas al da; la Ley N 8.727, de 6 de febrero de 1947, que sustrajo a los peluqueros de la jornada normal al reconocerles la calidad de empleados particulares; la Ley N 9.128, de 6 de octubre de 1948, que excluy de la jornada de 48 horas a los empleados de hoteles, al personal de cocina que trabaje en tales establecimientos, restoranes y clubes; la Ley N 17.365, de 6 de octubre de 1970, que fij en 44 horas el horario de los trabajadores de comercio, y numerosas otras leyes que, al reconocer a una categora de trabajadores la calidad de empleado particular en vez de la de obrero distincin que exista antiguamente los liber de esta jornada excesiva. Tambin cabe apuntar que no slo la ley sino tambin la costumbre ha influido en la rebaja de una jornada larga. As como en el campo, donde la actividad se desarrollaba de sol a sol, poco a poco fue variando hasta alcanzar el lmite de 48 horas a la semana e incluso gozar del beneficio del sbado ingls, aunque aqu en Chile slo resulte un remedio del verdadero. El artculo 27 del Cdigo seala que la jornada de 48 horas no es aplicable a las personas que desarrollen labores discontinuas, intermitentes o que requieran de su sola presencia, as como las dems que sean anlogas, segn la Direccin del Trabajo.2 101 En segundo trmino, dice que tampoco se aplicar la jornada de 48 horas al personal que trabaje en hoteles, restaurantes o clubes exceptuando el personal administrativo y el de lavandera, lencera o cocinani a los trabajadores de empresas de telgrafo, telfono, tlex, luz, agua, teatro y de otras actividades anlogas, cuando en todos estos casos el movimiento diario sea notoriamente escaso, y los trabajadores deban mantenerse constantemente a disposicin del pblico. Cabe consignar que, en caso de duda, el Director del Trabajo resolver si una determinada labor se encuentra en alguna de las situaciones descritas; de su resolucin podr recurrirse ante el Juez del Trabajo competente, dentro de 5 da de notificada. Asimismo y fuera del texto del artculo 27 que nos preocupa, existen otras categoras de trabajadores cuya jornada es mayor, como por ejemplo la gente de mar cuando el barco va navegando, en que la jornada es de 8 horas diarias por turnos diurnos y nocturnos, sin excepcin de domingos y feriados, por lo cual resulta de 56 horas semanales (artculo 106 del Cdigo). Igualmente el trabajador de casa particular, cuando viva en la casa del empleador, no tiene un horario determinado sino en forma indirecta, ya que segn el artculo 149 del Cdigo, debe tener normalmente un descanso absoluto mnimo de 12 horas. 102 2 La Ley N 18.889, D.O. 10 de enero de 1990, fija en 8 horas la jornada diaria de los vigilantes que trabajan en empresas de vigilancia y les prohbe usar armas. El Decreto Supremo N 1.773 del Ministerio del Interior (D. Oficial del 14/11/94) regula las funciones de estos trabajadores. 3. JORNADA MENOR. Esta clase de jornadas ha sido paulatinamente eliminada del Cdigo; ha de recordarse que existieron las jornadas reducidas para sectores tales como los radiooperadores telefnicos, operadores telefnicos y probadores telefnicos (42 horas semanales), los operadores perforadores y

supervisores de sistemas mecanizados de contabilidad o estadstica (33 horas semanales), las asistentes sociales (33 horas semanales) y los trabajadores de comercio (44 horas semanales). Sucesivas leyes fueron eliminando estas jornadas reducidas, poniendo punto final a ellas la Ley N 18.018 (D.O. 14.0881); el artculo 2 transitorio de ella permiti conservar dicho tratamiento especial, a menos que el empleador les requiriere su aumento, debiendo en este caso pagarles la diferencia horaria producida. Fuera de estas personas que mantienen hoy este beneficio por excepcin, el artculo 55 de la Ley N 19.070 (Estatuto Docente) establece respecto del gremio de los profesores una jornada menor equivalente a 44 horas semanales, debiendo aplicarse dentro de sta una subjornada de 33 horas semanales de la llamada docencia de aula. 102 4. JORNADA ORDINARIA ESPECIAL. Ella puede tener dos fuentes: la naturaleza de los servicios o bien lo determinado por leyes especiales. A) Derivadas de la naturaleza de los servicios: El artculo 25 del Cdigo sustancialmente modificado por la Ley N 19.250 establece que la jornada ordinaria del personal de choferes y auxiliares de la locomocin colectiva de vehculos de carga terrestre interurbana y el que se desempea a bordo de ferrocarriles, ser de 192 horas mensuales. 102 El legislador ha establecido en todos estos casos, salvo el del personal de FF.CC., que el tiempo de los descansos tanto a bordo como en tierra y de las esperas que les corresponda cumplir entre turnos laborales sin realizar labor, no ser imputable a la jornada de trabajo y su retribucin o compensacin se ajustar al acuerdo de las partes. Esta norma tan peculiar y eclctica se debe a la circunstancia de que el legislador prefiri no inclinarse directamente por un concepto, dejando abierta la posibilidad de que si las partes estiman que ste es un tiempo correspondiente a la jornada de trabajo, se le est retribuyendo, y si no se le considera as, se le estara compensando; como puede observarse, la libertad contractual juega aqu un rol fundamental y es esencialmente variable en cada caso. En cuanto al personal de FF.CC., no se les consider dentro de esta norma especial por tener vigente a su respecto un Convenio Colectivo que le otorga un tratamiento de carcter superior al que establece el Cdigo.3 A su vez el artculo 26, incorporado por la Ley N 19.250, establece que los choferes del servicio de transporte urbano colectivo de pasajeros cuando as lo acordaren las partes cumplirn su jornada ordinaria semanal en turnos que no excedern de 8 horas de trabajo, con un descanso mnimo de 10 horas entre turno y turno. Al igual que en el caso del transporte interurbano, se establece que los choferes no podrn manejar ms de cuatro horas continuas; pero en este caso no se indic un tiempo de descanso mnimo luego de las horas de manejo... (bastara una fraccin infinitesimal del mismo?).4 103

Mediante la Ley N 19.495 (D.O. de 10.02.98) se prohibi a los conductores de vehculos de transporte pblico de pasajeros, con capacidad para ms de 24 pasajeros, que presten servicios en ciudades de ms de 200.000 habitantes, el ejercer simultneamente con dichas funciones las labores de cobrador o expendedor de boletos; en dichos vehculos deber existir un cobrador o instalarse un sistema de cobro automtico de boletos. El Presidente de la Repblica qued facultado para extender la citada exigencia a ciudades de menos de 200.000 habitantes. Asimismo, debe indicarse que se encuentran afectos a jornadas especiales de esta naturaleza los trabajadores de casa particular que viven en la casa del empleador (artculo 149, 2 inciso del Cdigo) y los trabajadores agrcolas (artculo 88 del Cdigo), ambos debido a las caractersticas de sus respectivos trabajos. B) Derivadas de la aplicacin de normas especiales. Diversas disposiciones han establecido jornadas especiales por circunstancias personales del trabajador, a saber: 1) Por la utilizacin de licencias por enfermedad que facultan a una jornada reducida (Ley N 18.469); 2) Las madres que dispondrn de 1 hora al da para dar alimento a sus hijos menores (artculo 206 del Cdigo); 3) Los dirigentes sindicales por la utilizacin de los denominados permisos para cumplir sus labores de tales (artculos 249 y 274 del Cdigo); 4) Los trabajadores beneficiarios de las acciones de capacitacin ocupacional (artculo 181 del Cdigo). 104 3 Mediante Resolucin exenta N 204 de 15.07.98, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 22.07.98 y 27.07.98) se estableci un sistema de control de asistencia para choferes de vehculos de carga terrestre interurbana. Dicha normativa fue complementada posteriormente mediante las Resoluciones exentas Nos 611 y 612 (D.O. 12.06.99), la ltima de las cuales posibilit el control horario de la jornada mediante dispositivos de carcter electrnico. Cabe sealar que en marzo de 1999, la Direccin del Trabajo fiscaliz en todas las regiones del pas a la locomocin colectiva interurbana de pasajeros el cumplimiento de las jornadas de conduccin y descanso (2.097 buses pertenecientes a 432 empresas) concluyendo que el 74,2% contaban con sistemas de registro de asistencia y control horario, y que de stos el 40% llevaba correctamente los registros; con motivo de dicha fiscalizacin fueron cursadas 1.496 multas por un monto total de $ 329.400.035. (fuente: Boletn de la Direccin del Trabajo N 126/99). Mediante Resoluciones exentas N 753 de 9.08.94 (D.O. de 13.08.94), y 851 de 30.08.95 (D.O. de 13.09.95) ambas del Ministerio del Trabajo y Previsin Social se estableci un sistema obligatorio y uno opcional de control de asistencia, de las horas de trabajo y de la determinacin de las remuneraciones, aplicables a los trabajadores que laboran a bordo de los vehculos de locomocin colectiva interurbana y de servicios interurbanos de transporte de pasajeros del sector particular. Posteriormente, con fecha 21.08.98, mediante la Resolucin exenta N 271 del mismo Ministerio (D.O. de 26.08.98), se estableci un sistema adicional de control para estos trabajadores que laboran en ciertas empresas de transporte pblico. 4 El concepto y clasificacin de las clases de transporte se encuentran establecidos en el D.S. N 212 del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones (D.O. 21.11.92). Asimismo, la Resolucin N 415 (D.O. de 17/6/96) fij un primer perodo de capacitacin obligatorio del personal de

conduccin de vehculos de transporte pblico urbano y remunerado de pasajeros, en vas concesionadas de la ciudad de Santiago. II. TRABAJO EXTRAORDINARIO. 1. NOCIONES GENERALES. Hemos visto en los prrafos anteriores que la jornada ordinaria de trabajo, sea la normal de 48 horas o las inferiores o superiores que hemos sealado, constituyen en todo caso el lmite mximo que el asalariado est obligado a desempear, que est determinado por la ley o por convenios entre empleadores y trabajadores. Todo lo que exceda a ese lmite constituye trabajo extraordinario y debe pagarse con el consiguiente recargo. Dos situaciones pueden dar lugar a l: el pacto entre las partes o el conocimiento del empleador. 104 2. HORAS EXTRAORDINARIAS PACTADAS. Seala el artculo 31 que en las faenas que, por su naturaleza, no perjudiquen la salud del trabajador, podrn pactarse horas extraordinarias hasta un mximo de dos por da, las que se pagarn con el recargo de un 50% sobre el sueldo convenido para la jornada ordinaria, y debern liquidarse y pagarse conjuntamente con las remuneraciones ordinarias del respectivo perodo (art. 32). Agrega el inciso 4 del mismo artculo 32 que no se considerarn como horas extraordinarias las trabajadas en compensacin de un permiso, siempre que dicha compensacin haya sido solicitada por escrito por el trabajador y autorizada por el empleador. 104 3. HORAS TRABAJADAS SIN PACTO PREVIO. La otra fuente del pago de horas extraordinarias es la contemplada en el inciso 2 del artculo 32 recin citado, que expresa que no obstante la falta de pacto escrito, se considerarn como extraordinarias las horas trabajadas en exceso de la jornada pactada, siempre que ello est en conocimiento del empleador. 105 III. DIRECCIN DEL TRABAJO. 1. INTERVENCIN DE LA DIRECCIN DEL TRABAJO. El inciso 2 del artculo 31 seala expresamente la intervencin de este organismo en la materia que nos preocupa y dice as: La respectiva Inspeccin del Trabajo, actuando de oficio o a peticin de parte, prohibir el trabajo en horas extraordinarias en aquellas faenas que no cumplan la exigencia sealada en el inciso primero de este artculo (que no perjudiquen la salud del trabajador) y de su resolucin podr reclamarse al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro de los treinta das siguientes a la notificacin.

105 IV. CONTROL. 1. CONTROL DE HORAS TRABAJADAS. Debe remarcarse lo ya dicho, que en estas materias desarrollo prctico del trabajo ellas estn ntimamente ligadas al reglamento interno de la empresa contemplado en el Ttulo III del Libro I del Cdigo del Trabajo, especialmente las obligaciones sealadas en el artculo 154. El artculo 33, hacindose cargo de tal preocupacin del legislador, seala expresamente que para los efectos de controlar la asistencia y determinar las horas de trabajo, sean ordinarias o extraordinarias, el empleador llevar un registro que consistir en un Libro de asistencia del personal o un reloj control con tarjetas de registro. El legislador, considerando los adelantos alcanzados por la ciberntica y en especial a travs de la computacin, ha establecido que tal control podra llevarse por un sistema tcnico apropiado, aprobado por la Direccin del Trabajo, como asimismo aplicable al horario de trabajo y a la determinacin de las remuneraciones correspondientes al servicio prestado, agregando que este sistema ser uniforme para la misma actividad. 105 V. DESCANSOS DENTRO DE LA JORNADA. 1. NECESIDAD DE SU EXISTENCIA. Materia que siempre ha preocupado al legislador ha sido precisamente esta del descanso, ya que por razones que parece obvio explicar, no se puede concebir ni permitir que la jornada sea continua, salvo situaciones especiales o trabajos sujetos a turnos. Por ello la jornada se divide en dos partes, incluso en el sistema de jornada nica. 105 2. DISPOSICIN LEGAL. Segn el artculo 34 del Cdigo, la jornada efectiva de trabajo se dividir en dos partes, dejndose entre ellas, a lo menos, el tiempo de media hora para la colacin, sistema que impera por lo general en la Administracin Pblica y tambin en la mayor parte del sector privado, ya que con ello se acorta el tiempo de permanencia del trabajador en la empresa y, por otro lado, evita problemas de gastos, escasez de movilizacin y distancia. Estos factores fueron, justamente, los que llevaron al legislador a considerar la jornada nica, proceso que empez en nuestro pas en tiempos de la Segunda Guerra Mundial y que trajo restricciones en materia del uso del combustible para la movilizacin, alumbrado, calefaccin, etc. Como el sistema de jornada nica impera en la mayor parte de la industria y el comercio y adems en el sector pblico, es lgico que el Cdigo actual haya modificado la situacin prevista en el artculo 30 del Cdigo de 1931, que contemplaba un descanso de 2 horas y que slo como una excepcin, autorizada por la Direccin del Trabajo, permita el descanso mnimo de media hora,

que es propio del sistema de jornada nica, mayoritariamente aplicado en el pas.5 El inciso 2 del artculo 34 excepta de las normas del descanso recin vistas a los trabajos de proceso continuo, propios de la gran minera y la gran industria (CODELCO, Huachipato, industrias textiles, metalmecnicas, etc.). En caso de duda, o sea, si el trabajo es por su naturaleza de proceso continuo, decidir la Direccin del Trabajo por resolucin de la cual podr reclamarse ante el Juzgado de Letras del Trabajo respectivo. En el caso de los choferes de locomocin colectiva interurbana o de vehculos de carga terrestre interurbana, no podrn manejar ms de 5 horas continuas, despus de las cuales debern tener un descanso cuya duracin mnima ser de 2 horas; determina el Cdigo asimismo que, tratndose de buses (no se refiere a los vehculos de carga terrestre interurbanos), stos debern contar con una litera adecuada para el descanso, siempre que ste se realice total o parcialmente a bordo de aqul (artculo 25).6 En cuanto a los trabajadores que se desempeen a bordo de naves pesqueras, stos tendrn derecho a uno o varios descansos, los cuales, en 106 conjunto, no podrn ser inferiores a 10 horas dentro de cada 24 horas; establece asimismo el legislador que cuando las necesidades de las faenas lo permitan, los descansos debern cumplirse preferentemente en tierra, y en el caso que se cumplan total o parcialmente a bordo de la nave, sta deber contar con las acomodaciones necesarias para ello (artculo 23). Si la navegacin se prolongare por ms de 15 das, los trabajadores tendrn derecho a un descanso mnimo de 8 horas continuas dentro de cada da calendario, o no inferior a 10 horas, dentro del mismo perodo, dividido en no ms de dos tiempos de descanso; esta ltima situacin se vincula a la importancia que tiene para la operacin de las naves pesqueras el que ella se efecte en forma continua, lo que incide fundamentalmente en la determinacin de los bonos de pesca, que tan relevantes son en la remuneracin de los trabajadores del sector (artculo 23, inciso 3). 107 5 El Decreto N 2.592 del Ministerio del Interior (D. Oficial de 27/6/96) incorpor al rgimen de la Jornada Unica de Trabajo para la Administracin del Estado, a la Regin de la Araucana. 6 La Direccin del Trabajo, mediante la Resolucin N 753 (D. Oficial de 13/8/94) fij un sistema obligatorio de control de asistencia para los trabajadores de la locomocin colectiva interurbana. Esta fue complementada por la Resolucin N 851 (D. Oficial de 13/9/95), mediante la cual se estableci el uso opcional de un sistema computacional automatizado de control de asistencia. Del mismo modo, mediante las Resoluciones Nos 1.284, 1.285 y 1.286 (D. Oficial de 21/7/89 y 4/8/89) se fij un sistema opcional de control de asistencia para los trabajadores portuarios, los embarcados y los que laboran en empresas de aseo. VI. DESCANSOS SEMANALES. 1. NOCIONES GENERALES.

Desde muy antiguo existe el descanso de un da a la semana, el sptimo, y que siendo en principio de inspiracin religiosa, no siempre coincide en todos los pases, pero s en la mayora de ellos. A lo menos en Occidente, corresponde al da domingo y tcnicamente se le llama hebdomadario o del sptimo da, si bien dentro de la Iglesia Catlica es el primer da de la semana. Para los judos el descanso es el da sbado o sabat, como se le llama, y para los rabes lo es el viernes. Por regla general, junto con este descanso, que es habitual, debemos recordar que las partes pueden convenir que la jornada se desarrolle en 5 das, segn el artculo 28, con lo cual se podra llegar a 2 das de descanso. Este sistema ha entrado en prctica en diversos pases europeos, sobre todo en los ms industrializados, en Estados Unidos y Canad, sin exigir aumentar la jornada diaria en compensacin, como existe en Chile. Empieza por decir el artculo 35 que los das domingo y aquellos que la ley declare festivos sern de descanso, salvo respecto de las actividades autorizadas para trabajar en esos das. Declara Da Nacional del Trabajo el 1 de mayo de cada ao y lo establece como feriado legal. Esta fecha recuerda los acontecimientos sucedidos das antes del 1 de mayo, en 1886, en la ciudad de Chicago, en que los obreros, dirigidos por inmigrantes europeos, lucharon por el establecimiento de la jornada de 8 horas. Segn desde el punto de vista que se le mire, la mayora de ellos dio su vida por obtener esta conquista y se les ha llamado los mrtires de Chicago; varios de ellos murieron en choques con la polica y otros ajusticiados despus de un largo proceso. En cambio, en Estados Unidos se le mira como un desorden pblico y ataques a la polica, organizados por los anarquistas la mayora de ellos lo era y, por eso, no celebran este acontecimiento sino el Labour Day, el cual es una fiesta movible (primer lunes de septiembre), que es el trmino del verano y la iniciacin de actividades agrcolas para el nuevo ao. Tal da es feriado y se celebra generalmente al aire libre con un picnic. 107 En el otro extremo, en la ex Unin Sovitica, el 1 de mayo era uno de los das de mayor celebracin y en el que se realizaban grandes desfiles, en especial en la Plaza Roja de Mosc, y que tena tanta repercusin como el aniversario de la Revolucin de Octubre, que derroc al antiguo rgimen zarista. 108 2. OTRAS NORMAS. El descanso y las obligaciones y prohibiciones establecidos al respecto empezarn a ms tardar a las 21 horas del da anterior al domingo o festivo y terminarn a las 6 horas del da siguiente de stos, salvo las alteraciones horarias que se produzcan con motivo de la rotacin en los turnos de trabajo (artculo 36).7 Por expresa disposicin modificatoria de la Ley N 19.250 al inciso 3 del artculo 38 del Cdigo esa forma de cmputo se aplica tanto en las empresas exceptuadas del descanso dominical como en aquellas que no lo estn (anteriormente la norma era aplicable slo en estas ltimas). Agrega el artculo 37 que las empresas o faenas no exceptuadas del descanso dominical no podrn distribuir la jornada ordinaria de trabajo en forma que incluya el da domingo o festivo, salvo en caso de fuerza mayor.

El segundo inciso dispone que si la Direccin del Trabajo estableciera fundadamente que no hubo fuerza mayor, el empleador deber pagar las horas como extraordinarias y se le aplicar una multa con arreglo a lo previsto en el artculo 477, o sea, multa a beneficio fiscal de una a diez unidades tributarias mensuales, sin perjuicio de los incrementos que all se sealan. 108 7 La Direccin del Trabajo, mediante las Resoluciones Nos 27 y 28 (D. Oficial de 6/2/95) fij un sistema obligatorio de distribucin de jornada, control de asistencia y descansos para los trabajadores que se desempean a bordo de naves pesqueras. 3. EXCEPCIONES. Hay ciertas circunstancias que obligan al legislador a considerar excepciones al descanso semanal. Ellas se expresan detalladamente en el artculo 38 del Cdigo y las enumera de 1 a 7, sealando que comprenden a los trabajadores que se desempeen en las siguientes faenas: 1) las destinadas a reparar deterioros causados por fuerza mayor o caso fortuito, cuya reparacin sea indispensable; 2) las explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad por la naturaleza de sus procesos, por razones de carcter tcnico, por las necesidades que satisfacen o para evitar notables perjuicios al inters pblico o de la industria; 3) las obras o labores que por su naturaleza no pueden ejecutarse sino en estaciones o perodos determinados; 4) los trabajos necesarios e impostergables para la buena marcha de la empresa; 5) a bordo de naves; 6) las faenas portuarias y 7) en los establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente al pblico, respecto de los trabajadores que realicen dicha atencin y segn la modalidad del establecimiento respectivo. Estas disposiciones figuraban en el Cdigo del Trabajo de 1931 en el Ttulo IV del Libro II sobre proteccin de los trabajadores. 108 El Cdigo de 1987, en su artculo segundo, derog expresamente varias disposiciones legales; como entre ellas no est la que se refiere a los das feriados, que estn regidos por la Ley N 2.937, publicada en el Diario Oficial de 1 de febrero de 1915, con todas las indicaciones posteriores y que se publica en el Apndice del Cdigo Civil, habra que concluir que siguen en pie. Asimismo, debe entenderse vigente, en cuanto no sea contrario al nuevo Cdigo, el reglamento sobre descanso dominical y en das feriados que se encuentra en el Decreto N 101 del Ministerio del Interior, y que es de 16 de enero de 1918. 109 4. NORMAS GENERALES. Agrega el artculo 38 que las empresas exceptuadas de este descanso podrn distribuir la jornada normal de trabajo en forma que incluya los das domingo y festivos. Las horas trabajadas en dichos das deben pagarse como extraordinarias siempre que excedan de la jornada ordinaria semanal. En su inciso 3 establece que las mismas empresas deben otorgar un da de descanso a la semana en compensacin a las actividades desarrolladas en da domingo, y otro por cada festivo en que los

trabajadores debieron prestar servicios. Estos descansos pueden ser comunes para todos los trabajadores o por turnos para no paralizar el curso de las labores. Asimismo, debe tenerse presente que la Ley N 19.250, complementada posteriormente por la Ley N 19.482 (D.O. 3.12.96), estableci que, en lo que respecta a los establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente al pblico y a las explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad por la naturaleza de sus procesos, por razones de carcter tcnico, por las necesidades que satisfacen o para evitar notables perjuicios al inters pblico o de la industria, al menos uno de los das de descanso en el respectivo mes calendario deber necesariamente ser otorgado en da domingo. Hacen excepcin a esta norma solamente los trabajadores que: a) se contraten por un plazo de treinta das o menos; b) se contraten con una jornada ordinaria no superior a 20 horas semanales; o c) se contraten exclusivamente para trabajar los das sbado, domingo o festivos. En el caso de los trabajos continuos, se podr acordar entre las partes que este da de descanso de reemplazo del dominical pueda otorgarse acumulndolo en das domingo dentro de un perodo de meses calendario que no exceda de 12, aplicndose en dicho caso la compensacin correspondiente. Si el empleador incumpliere dicho pacto, ste cesar por el solo ministerio de la ley, sin perjuicio del otorgamiento de los das domingo pendientes en los ms prximos das de ese carcter y de la aplicacin de las multas y sanciones correspondientes. Esta innovacin se enmarca dentro de la dificultad creciente de compatibilizar el inters social comprometido y las justas aspiraciones de los trabajadores. En efecto, la complejidad de la vida moderna sobre todo en las grandes urbes determina la existencia de facilidades horarias para adquirir bienes en forma amplia, sin restricciones, fenmeno acentuado 109 por la progresiva incorporacin de la mujer al mundo del trabajo; pero no es menos cierto que escindir a un sector de trabajadores del beneficio de disfrutar de su da de descanso semanal en conjunto con su familia, contrara derechos elementales que el legislador debe necesariamente regular. A ello se debi esta innovacin, la que fue motivo de arduos debates en el Parlamento y de no pocas objeciones por parte del gremio directamente afectado. (Esta norma rige a contar del da 30.01.94 por expresa disposicin de la letra a) del artculo 2 transitorio de la Ley N 19.250). Ahora bien, cuando se acumule ms de un da de descanso en la semana, las partes pueden acordar una forma especial de distribucin o de remuneracin de los das de descanso que exceden de uno semanal. En este ltimo caso, la remuneracin no podr ser inferior a la que se paga por horas extraordinarias. Un comentario nos merece esta disposicin, y l es que, aun cuando no se dice en forma expresa, debe entenderse que el legislador est autorizando una compensacin en dinero por el da o los das que excedan al de descanso semanal, ya que establece que las partes pueden acordar una especial forma de distribucin o remuneracin y que en este ltimo caso la remuneracin de ese o esos das debe pagarse con el recargo del 50%. 110

5. EXCEPCIONES. Finalmente, el artculo 38 dice en su inciso ltimo que el Director del Trabajo podr autorizar en casos calificados y mediante resolucin fundada, el establecimiento de sistemas opcionales de distribucin de jornadas de trabajo y descansos cuando lo dispuesto en los incisos precedentes del mismo artculo no pudiere aplicarse, atendidas las especiales caractersticas de la prestacin de servicios. Adems de esta excepcin, de carcter netamente administrativo, debe citarse la que emana del propio Cdigo, ya que el artculo 39 seala que en los casos en que la prestacin de servicios deba efectuarse en lugares apartados de centros urbanos, las partes podrn convenir jornadas ordinarias de trabajo de hasta dos semanas ininterrumpidas, al trmino de las cuales debern otorgarse los das de descanso compensatorios de los das domingo o festivos que hayan tenido lugar en dicho perodo bisemanal, aumentados en uno. Como ejemplos de estas situaciones pueden anotarse los siguientes: azufreras en el norte chileno, en el lmite con Bolivia; explotaciones petrolferas de ENAP en Magallanes, sobre todo los trabajadores que se desempean en plataformas flotantes, a las cuales tienen acceso por helicptero, y las minas de cobre u oro que se explotan a gran altura, como sucede con una seccin de la Minera Andina, que por estar cubierta de nieve slo se puede explotar de octubre a abril del ao siguiente. 110 6. CONTROL SOBRE LOS DESCANSOS. Normalmente, como hemos visto, corresponde a la Direccin del Trabajo la fiscalizacin del cumplimiento de todas las normas laborales, pero el legislador, en su afn de proteger 110 especialmente al trabajador en un derecho tan esencial como es el descanso, dispone en su artculo 40 que, sin perjuicio de dicha fiscalizacin, ella tambin corresponder al personal de Carabineros de Chile y a los inspectores municipales, quienes debern hacer la denuncia ante la respectiva Inspeccin del Trabajo sobre las infracciones que constaten. 111 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.402/206, de 24 de agosto de 1987. No es jornada de trabajo el perodo en que el personal a cargo del servicio gastronmico en el tren no desarrolla su labor entre la una y seis de la madrugada. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.709/240, de 23 de octubre de 1987. Para el clculo del valor de las horas extraordinarias no debe ser considerado el bono de produccin que pague la empresa.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.322/278, de 15 de diciembre de 1987. No constituye jornada de trabajo ni da derecho a pago de horas extraordinarias, salvo convenio, el tiempo empleado por un trabajador para desempear un cometido fuera del lugar habitual de su trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0776/015, de 25 de enero de 1988. La Direccin del Trabajo carece de competencia para determinar en teora si una jornada es discontinua para elevar el nmero de horas trabajadas sobre las 48 semanales, lo que deber hacerse en el terreno, de acuerdo a las facultades concedidas por el D.F.L. N 2 de 1967, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, como organismo fiscalizador de las actividades laborales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 694/27, de 29 de enero de 1988. No se puede reemplazar el libro de control de asistencia por planillas de remuneraciones. No se ajusta a derecho imputar los das no trabajados por impedimentos climticos a feriado legal o a horas adicionales laboradas en la semana. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 802/33, de 5 de febrero de 1988. Si se ha pactado una jornada semanal de trabajo de lunes a viernes, no debe alterarse por incidir en ella un sbado festivo. Los trabajadores tienen derecho a gratificacin legal siempre que el empleador est obligado a llevar contabilidad y obtenga utilidades, sin que puedan requerir del Servicio de Impuestos Internos una informacin contable sobre el balance. Si la faena ha sido contratada por temporada, el contrato termina por el solo ministerio de la ley al concluir sta. El trmino de un contrato de temporada suscrito con una trabajadora que goza de fuero maternal necesita de autorizacin judicial. 111 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 837/37, de 9 de febrero de 1988. Los trabajadores que asisten a cursos de capacitacin que se desarrollan fuera de la jornada de trabajo no tienen derecho a pago de sobresueldo por ello, aun cuando dichos cursos hayan sido dispuestos por la sola voluntad del empleador. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.005/44, de 12 de febrero de 1988. Es legal la estipulacin de que no constituye jornada de trabajo el ingreso anticipado de los trabajadores con el objeto de tomar desayuno o su permanencia posterior a la jornada para celebrar actividades sindicales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.164/49, de 24 de febrero de 1988. Para los efectos del artculo 24 del Cdigo, debe entenderse por perodos inmediatamente anteriores, el lapso de 7 das que antecede a una festividad. Son festividades para estos efectos el 1 de enero; viernes y sbado de Semana Santa; 1 y 21 de mayo; el da del Corpus Christi; 29 de junio, 15 de agosto, 11, 18 y 19 de septiembre, 12 de octubre, 1 de noviembre y 8 y 25 de diciembre.8 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.679/81, de 18 de abril de 1988. Se considera dentro de la jornada de trabajo el tiempo que demora el empleado en el cambio de vestuario, porque se entiende que est a disposicin del empleador desde que ingresa al recinto de trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.858/92, de 26 de mayo de 1988. Las horas extraordinarias pueden pagarse con un 100% de recargo si as se ha convenido y la reiteracin de su pago en tales condiciones constituye una clusula tcitamente incorporada a los contratos, situacin que no puede variar unilateralmente el empleador.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.379/116, de 22 de julio de 1988. El tiempo que un chofer emplea en retirar un vehculo y conducirlo al terminal de la locomocin colectiva debe entenderse como efectivamente trabajado. Si la Asociacin Gremial de Dueos de Autobuses constituye una comisin reguladora de la actividad, ella no puede llegar a sancionar a los choferes infractores de sus normas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.400/117, de 22 de julio de 1988. Los tripulantes de naves factoras tienen derecho al pago de horas extraordinarias con slo el recargo del sueldo base. Si por las especiales caractersticas de sus labores no pudiere otorgrseles un da de descanso en la semana en compensacin al domingo o festivo, las partes 112 pueden pedir a la Direccin del Trabajo que autorice un rgimen especial de jornadas y descansos, conforme a los artculos 37 y 38 del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.117/113, de 2 de septiembre de 1988. En el contrato de trabajo de un docente debe contemplarse no slo la jornada de trabajo sino la distribucin horaria convenida. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.901/132, de 14 de septiembre de 1988. Cuando la prestacin de servicios deba efectuarse en lugares apartados de centros urbanos, se pueden pactar jornadas de trabajo hasta de dos semanas en forma ininterrumpida, sin que ellas puedan exceder del lmite de 48 horas semanales y hasta 10 horas diarias y las que excedan de ellas deben pagarse como extraordinarias. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.397/141, de 4 de octubre de 1988. La hora de descanso que corresponde a los trabajadores dentro de la jornada de 12 horas puede pactarse libremente entre las partes siempre que no sea antes del inicio o enseguida de terminado el horario. Durante esa hora los trabajadores no estn obligados a permanecer en el lugar, sitio o recinto de la empresa y pueden destinarlo a colacin o a otros fines. No pueden convenirse con ellos horas extraordinarias y el empleador no puede por s solo interrumpir el descanso que corresponde a los trabajadores entre el trmino de una jornada y el inicio de otra. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.908/155, de 26 de octubre de 1988. Si se pactan jornadas ordinarias diarias cuyo promedio anual sea inferior a 8 horas diarias, dichas jornadas pueden remunerarse en proporcin a dicho promedio, y en tal caso las horas extraordinarias trabajadas deben calcularse sobre la base del sueldo correspondiente a la respectiva jornada menor. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.014/160, de 31 de octubre de 1988. No puede compensarse el tiempo trabajado en das de descanso con otros das laborales, y en tal caso debe pagarse con el 150% de recargo de acuerdo a lo convenido entre las partes. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.074/163, de 4 de noviembre de 1988. En el caso del descanso bisemanal que contempla el artculo 38 del Cdigo, la coincidencia de un domingo o festivo con alguno de los das de descanso no altera el nmero de das que por tal concepto corresponde a los trabajadores en el respectivo perodo bisemanal de trabajo.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.474/180, de 19 de diciembre de 1988. La asignacin por antigedad pactada en un contrato colectivo y que se paga a quinquenios en forma mensual reviste el carcter de sueldo y debe ser considerada, en consecuencia, para el pago de sobretiempo. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 44.012, de 27 de diciembre de 1988. A la Contralora corresponde el control de la aplicacin del Cdigo del Trabajo y sus leyes complementarias a los servido 113 res del Estado que por ellos se rigen y, en consecuencia, en uso de tal facultad interpreta el artculo 37 del Cdigo en cuanto a que las matronas contratadas por los Servicios de Salud, en forma adicional a su personal, deben sujetarse al sistema de turnos del establecimiento siempre que su jornada no exceda de 48 horas semanales y se les otorgue un da de descanso en compensacin al trabajo en das domingo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.170/021, de 6 de febrero de 1989. El pago de remuneracin por das domingo y festivos slo corresponde a los trabajadores que laboran por da y no corresponde, en consecuencia, a los trabajadores con remuneracin mensual. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.414/024, de 9 de febrero de 1989. El tiempo que los trabajadores destinan a cursos de capacitacin en el extranjero, pagado por la empresa, debe considerarse para enterar su jornada de trabajo, salvo para el clculo de sobretiempo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.577/038, de 27 de marzo de 1989. El chofer de locomocin colectiva impedido para conducir por sentencia del Juzgado de Polica Local no tiene derecho a remuneracin por ese perodo, siempre que la sancin recaiga en hechos que le fueren imputables. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.578/039, de 27 de marzo de 1989. No procede dividir en ms de dos fracciones la jornada ordinaria de trabajo, ni tampoco la jornada prolongada a que se refiere el artculo 26 del Cdigo por causa que no sea el descanso legal correspondiente. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.180/047, de 21 de abril de 1989. El personal exceptuado del descanso dominical por trabajar en un hotel tiene derecho a que le paguen como extraordinarias las horas laboradas en los das correspondientes a los descansos compensatorios no otorgados. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.219/051, de 25 de abril de 1989. Para calcular el valor de la hora extraordinaria de trabajo no procede considerar el vitico que corresponde a los conductores segn el convenio colectivo, ya que l tiene el carcter de compensatorio de gastos efectivamente hechos. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.259/064, de 14 de junio de 1989. La empresa no puede unilateralmente modificar el sistema de clculo del valor de las horas extraordinarias cuando lo ha aplicado por varios aos sucesivos, ya que debe entenderse que es una clusula tcita del contrato que slo podra alterarse por consentimiento mutuo de las partes o causas legales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.306/065, de 16 de junio de 1989. Los trabajadores excluidos de la limitacin de la jornada de trabajo, segn el inciso 2 del artculo 23 del Cdigo, no estn obligados a registrar su asistencia.

114 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.316/073, de 17 de julio de 1989. Los trabajadores que tienen pactada jornada de 38 horas semanales distribuida de lunes a sbado carecen del derecho al descanso compensatorio del artculo 37 del Cdigo cuando trabajen ocasionalmente los das domingo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.340/119, de 21 de septiembre de 1989. Es improcedente modificar unilateralmente, a travs de una modificacin al reglamento interno, la jornada de trabajo convenida entre las partes. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.913/153, de 17 de noviembre de 1989. La restriccin vehicular impuesta por la autoridad no constituye fuerza mayor o caso fortuito, y por tanto los empleadores deben pagar a los choferes los das que no circulan. Ello debe equivaler a un treintavo en caso de remuneracin fija mensual, y si fuere variable debe calcularse sobre el promedio de lo percibido en los tres ltimos meses trabajados. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.775/169, de 15 de diciembre de 1989. El personal administrativo que se desempea en un hotel est afecto a una jornada de 8 horas diarias. Un junior que no inviste tal calidad debe cumplir la jornada de 12 horas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0358/006, de 15 de enero de 1990. No debe considerarse dentro de la jornada de trabajo el tiempo empleado por el trabajador para trasladarse al lugar mismo de la faena, aun cuando lo haga en medio de transporte proporcionado por la misma empresa. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0370/9, de 16 de enero de 1990. La jornada extraordinaria de trabajo que no se ha pactado, pero se ha laborado con conocimiento del empleador, tambin est limitada a 2 horas diarias. En las labores en que existe una jornada de 5 das a la semana de trabajo ejecutado en el sexto da (sbado) no puede exceder de la jornada diaria convenida. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.043/18, de 13 de febrero de 1990. No puede considerarse trabajo extraordinario el tiempo empleado por el trabajador en su capacitacin fuera de la jornada ordinaria de trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.226/27, de 22 de febrero de 1990. Los empleadores y choferes de la locomocin colectiva urbana pueden convenir que en los das no laborados con motivo de la restriccin vehicular se otorguen los descansos compensatorios por los das festivos trabajados. Tambin pueden convenir que los das de restriccin vehicular no formen parte de la jornada de trabajo en la medida que en dichos das se otorguen los descansos compensatorios. En los das de restriccin vehicular el empleador no est facultado para obligar a los choferes a realizar labores diferentes a las de chofer 115 recaudador, salvo acuerdo entre las partes. Respecto a los choferes que perciben sueldo mensual variable, es decir, sueldo y comisin por boleto cortado o solamente esta comisin, la remuneracin por los das de restriccin vehicular debe calcularse en base al promedio diario de lo devengado en los tres ltimos meses laborales.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.488/38, de 8 de marzo de 1990. El dependiente que en virtud del artculo 38 del Cdigo ha pactado una jornada de trabajo bisemanal, tiene derecho a gozar de su descanso compensatorio en forma completa cuando ha hecho uso de licencia mdica durante todo o parte del perodo que comprende su jornada de trabajo o no la haya cumplido en forma completa debido a inasistencias, sean o no justificadas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.173/53, de 6 de abril de 1990. No procede que el empleador rebaje la remuneracin de los vigilantes o nocheros a pretexto que deba reducirse su jornada de trabajo, de acuerdo a las leyes Nos 18.889 y 18.959. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.851/68, de 4 de mayo de 1990. La norma del inciso 5 del D.L. N 3.607, de 1981, es aplicable a todos aquellos dependientes que realicen funciones de nochero, portero, rondn y otras similares. Respecto de estos trabajadores debe entenderse tcitamente derogado el inciso 1 del artculo 26 del Cdigo, quedando slo vigente para quienes desarrollan labores discontinuas, intermitentes o que requieran su sola presencia. Los mayordomos de edificios se encuentran afectos a la jornada ordinaria mxima del inciso final del artculo 5 bis del D.L. N 3.607, de 1981, si al mismo tiempo desarrollan labores de vigilancia, lo que debe analizarse en cada caso particular. La distribucin semanal para los nocheros, vigilantes y similares no puede alterarse, pero s su jornada ordinaria diaria no puede exceder de 8 horas y si en el hecho han continuado laborando 72 horas semanales tienen derecho al pago de horas extraordinarias. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.185/93, de 15 de junio de 1990. Si bien la jornada de trabajo debe interrumpirse a lo menos por un descanso de media hora para la colacin, ello no puede conducir a que ese perodo pueda extenderse a ms de 2 horas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.913/270, de 14 de octubre de 1992. El sistema computacional de control de asistencia y determinacin de las horas de trabajo solicitado por la Divisin... puede ser asimilado a un reloj control con tarjetas de registro y, de consiguiente, puede ser implantado sin autorizacin de la Direccin del Trabajo siempre que se ajuste a las exigencias contempladas en el Reglamento N 369, de 1933. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.159/284, de 26 de octubre de 1992. Atiende diversas consultas en materia de modificacin de la 116 jornada de trabajo, de descanso semanal y de las obligaciones de prestar servicios y de proporcionar movilizacin en casos que indica. Al respecto, la Direccin ha informado lo siguiente: Solamente en las situaciones previstas por el artculo 28 del Cdigo del Trabajo el trabajador se encuentra obligado a extender su jornada de trabajo; preciso es concluir que nicamente la negativa del trabajador a prestar servicios en tales casos podra ser objeto de la aplicacin de las sanciones contempladas por el N 10 del artculo 150 del mismo cuerpo legal, si as lo contemplare obviamente el respectivo reglamento interno de orden, higiene y seguridad.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.632, de 16 de noviembre de 1992. El personal de coperos que se desempea en hoteles, restaurantes y establecimientos similares se encuentra afecto a la jornada especial de hasta 12 horas de duracin prevista en el artculo 26 del Cdigo del Trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.248/343, de 15 de diciembre de 1992. 1) El no cumplimiento por parte de los trabajadores de una empresa, de la instruccin de hacer uso del da de descanso compensatorio correspondiente al da domingo laborado, en la oportunidad legal que corresponda, puede ser sancionado por el empleador en la medida que dicha obligacin se encuentre contemplada en el reglamento interno de la empresa. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.130/333, de 7 de diciembre de 1992. No se ajusta a derecho el sistema especial de control de asistencia y de jornada de trabajo para el personal de vigilantes, propuesto por la Empresa..., consistente en hojas sueltas llevadas por el trabajador, sin perjuicio de la utilizacin del Libro de Novedades que se sugiere al respecto. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 565/44, de 9 de febrero de 1993. Las labores de vigilancia y de recaudacin que desarrollan los dependientes de la Comunidad Feria... no constituyen un trabajo de proceso continuo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 566/45, de 9 de febrero de 1993. Absuelve diversas consultas relativas a jornada de trabajo, trabajo en da domingo o festivo y Libro de asistencia de los mayordomos de edificios. Se solicita que esta Direccin determine cul es la jornada de trabajo a que estn afectos los mayordomos de edificios y si estos dependientes estn obligados a trabajar en da domingo o festivo y a firmar el Libro de asistencia que lleve el empleador en conformidad al artculo 32 del Cdigo del Trabajo. 1) Los mayordomos de edificios que han sido contratados para efectuar labores de vigilancia de un edificio se encuentran afectos a la jornada de 48 horas semanales establecidas en el inciso final del artculo 5 bis del D.L. N 3.607. Los mayordomos que no tienen como funcin ejecutar labores de vigilancia, por su parte, estn sujetos a la jornada de trabajo contemplada en los artculos 23 26 del Cdigo del Trabajo, segn el caso. 117 2) Los mayordomos de edificios estn exceptuados del descanso dominical y en das festivos, debiendo otorgrseles un da de descanso en compensacin por cada da domingo o festivo trabajado. 3) Los mayordomos de edificios tienen la obligacin de firmar el Libro de asistencia que lleve el empleador en conformidad al artculo 32 del Cdigo del Trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2/2, de 4 de enero de 1993. 1) No es necesaria autorizacin de la Direccin del Trabajo para que el empleador establezca una jornada ordinaria de trabajo distribuida en ocho das continuos seguidos de seis de descanso, cuando dicha jornada se encuentre comprendida en la situacin prevista por el artculo 38 del Cdigo del Trabajo y no exceda de 10 horas diarias.

2) No se requiere autorizacin del Director del Trabajo para distribuir en cuatro o cinco das consecutivos, segn se cumpla turno diurno o nocturno, seguidos de cuatro o tres das continuos de descanso respectivamente, una jornada ordinaria de trabajo de 40 horas semanales que no exceda de 10 horas diarias. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.078/276, de 21 de octubre de 1992. La empresa... puede pactar con sus trabajadores que laboran en faenas de renovacin de carpeta y asfalto del tramo LontuSan Juan, de la comuna de Sagrada Familia, una jornada bisemanal sin la autorizacin de la Direccin del Trabajo, respecto de faenas efectuadas en lugares apartados de centros urbanos. Dictamen de la Direccin del Trabajo Nu 4.380/102, de 25 de junio de 1990. Es necesario distribuir la jornada semanal en 5 y 6 das alternadamente, teniendo cada una una duracin de 46 y 50 horas, respectivamente. Si es posible esta situacin, el 6 da en el caso que la semana tenga 5 das laborales, es considerado para efectos del feriado anual e indemnizacin por feriado proporcional como un da inhbil. Sentencia judicial: El hecho de que el actor, en algunas ocasiones, hubiese salido del trabajo despus de la hora fijada para el trmino de la jornada ordinaria no puede servirle para compensar los atrasos en que ha incurrido respecto de la hora de ingreso a sus labores, ya que el permitirlo equivaldra a aceptar que sera l quien determinara unilateralmente su jornada de trabajo. C. de Concepcin, 1 de junio de 1989, Consid. 2, rol 6089. C. Suprema declar sin lugar recurso de queja con fecha 31 de agosto de 1989 (registrada el 20 de septiembre de 1989), rol 9.948. Sentencia judicial: De las disposiciones de los artculos 27 y 23 inc. 1 del C. del Trabajo queda de manifiesto que los trabajadores no deben trabajar ms all de los plazos que ellas mismas contemplan, es decir, 6 das o 48 horas a la semana y su fundamento o espritu debe encontrarse en la circunstancia que el legislador no quiere de los trabajadores un esfuerzo superior a aqullos, debiendo necesariamente otorgarse el sptimo da y no otro, regu 118 lado arbitrariamente, el da de descanso. El sistema de 7 semanas y cualquier otro que involucre un trabajo efectivo de 7 das seguidos, para tener derecho a un da de descanso, aun cuando en este sistema en una oportunidad se otorguen dos das seguidos de descanso al trabajador, viola el espritu de la disposicin legal y, por consiguiente, infringe la disposicin contenida en el precepto del art. 27 del C. del Trabajo, toda vez que, como se dej dicho, lo importante no es que en un ciclo de 7 das se descanse uno, sino que el trabajador no trabaje ms all de seis das seguidos. Vallenar, 27 de julio de 1988, Segundo Juzgado de Letras, Consid. 13, rol 132. C. de Concepcin, confirma, 16 de septiembre de 1988, rol 305. C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 7 de diciembre de 1988, rol 8.554. Sentencia judicial: El Libro de asistencia por s solo no puede acreditar las faltas imputadas al actor y slo puede servir de base para una presuncin judicial que, no sustentada por otro medio de

prueba, no reviste eficacia, y, siendo sta la nica prueba aportada por la demandada, se da por no acreditada la causal de despido invocada por sta. C. de Santiago, 30 de septiembre de 1987, del informe al recurso de queja, rol 1.48387T. C. Suprema, declara sin lugar recurso de queja, con fecha 1 de diciembre de 1987, rol. 6.143. 119 8 Hoy en da en virtud de la Ley Nu 19.588 (D.O. 11.11.98) se ha reemplazado como feriado el 11 de septiembre por el primer lunes del mes de septiembre (Da de la Unidad Nacional); igualmente, en virtud de la Ley Nu 19.668 (D.O. 10.03.2000) se han trasladado los feriados correspondientes al 29 de junio, Corpus Christi y 12 de octubre a los das lunes de la semana en que ocurren, en caso de corresponder a das martes, mircoles o jueves, a los das lunes de la semana siguiente, en caso de corresponder a da viernes. Esquema del rgimen de ORDINARIA la jornada Normal Mayor Menor Especiales Naturaleza de los servicios Circunstancias personales del trabajador LEGAL EXCLUIDOS EXTRAORDINARIA Legal Pactada JORNADA PACTADA de trabajo.

CAPTULO XII. DE LAS REMUNERACIONES. CONCEPTOS GENERALES. 1. DEFINICIONES. Las disposiciones del primer Cdigo del Trabajo hacan un distingo esencial en cuanto a las remuneraciones: salario llamaba a la retribucin del obrero y sueldo a la del empleado particular. Asimismo, las dems remuneraciones especficas y accesorias de ambas calidades reciban tambin un nombre distinto, aun cuando su causa fuera la misma, anloga o parecida.

Hoy da, que el nuevo texto habla solamente de trabajadores, es lgico que establezca para stos un solo tipo de remuneraciones, y para ello sigui el sistema que el Cdigo indicaba para los empleados particulares. Empieza por sealar el artculo 41 que se entienden por remuneracin las contraprestaciones en dinero y las adicionales en especies avaluables en dinero que debe percibir el trabajador del empleador por causa del contrato de trabajo. El inciso 2 aclara que no constituyen remuneracin las asignaciones de movilizacin, de prdida de caja, de desgaste de herramientas, de colacin, los viticos, las prestaciones familiares otorgadas en conformidad a la ley, la indemnizacin por aos de servicios establecida en el artculo 163 y las dems que proceda pagar al extinguirse la relacin contractual ni, en general, las devoluciones de gastos en que se incurra por causas del trabajo. 120 2. PRINCIPALES REMUNERACIONES. Estn sealadas y definidas por el artculo 42, que dice son las siguientes: a) sueldo, que es el estipendio fijo, en dinero, pagado por perodos iguales, determinados en el contrato, que recibe el trabajador por la prestacin de sus servicios, sin perjuicio de las regalas; b) sobresueldo, que consiste en la remuneracin de horas extraordinarias de trabajo; c) comisin, que es el porcentaje sobre el precio de las ventas o compras, o sobre el monto de otras operaciones que el empleador efecta con la colaboracin del trabajador; d) participacin, que es la proporcin en las utilidades de un negocio determinado o de una empresa o slo de la de una o ms secciones o sucursales de la mis 120 ma, y e) gratificacin, que corresponde a la parte de las utilidades con que el empleador beneficia el sueldo del trabajador. 121 3. GARANTAS. El artculo 44 establece que la remuneracin podr fijarse por unidad de tiempo, da, semana, quincena o mes, o bien por pieza, medida u obra, pero que en ningn caso la unidad de tiempo podr exceder de un mes. El artculo 55 agrega que las remuneraciones se pagarn con la periodicidad estipulada en el contrato, pero los perodos que se convengan no podrn exceder de un mes, y que si nada se dijere en el contrato, debern darse anticipos quincenales en los trabajos por pieza, obra o medida y en los de temporada. En cuanto al monto mnimo mensual, no podr ser inferior al ingreso mnimo mensual que se fija por lo general en las leyes de reajustes y si se convinieren jornadas parciales de trabajo, la

remuneracin no podr ser inferior a la mnima vigente, proporcionalmente calculada en relacin con la jornada ordinaria de trabajo. 121 4. SEMANA CORRIDA. El artculo 45 del Cdigo regula esta antigua institucin de nuestro derecho, mediante la cual se pretenda incentivar la asistencia al trabajo todos los das de la semana, evitando sobre todo la ocurrencia del denominado San Lunes, que tanto dao ocasiona a ciertos sectores productivos. El legislador de la Ley N 19.250 innov drsticamente a su respecto, morigerando su aspecto sancionatorio. Es as como ahora se establece que el trabajador remunerado exclusivamente por da tendr derecho a la remuneracin por los das domingo y festivos, la que equivaldr al promedio de lo devengado en el respectivo perodo de pago, el que se determinar dividiendo la suma total de las remuneraciones diarias devengadas por el nmero de das en que legalmente debi laborar en la semana; no se consideran para estos efectos las remuneraciones de carcter accesorio o extraordinario. Se establece igualmente que para los efectos de la determinacin de las horas extraordinarias, el sueldo diario de estos trabajadores incluir lo pagado por este concepto en los das domingo y festivos comprendidos en el perodo en que se liquiden las horas extraordinarias. Por ltimo, lo indicado tambin se aplicar en cuanto corresponda a los das de descanso que tienen los trabajadores exceptuados del descanso dominical. Elimin as el legislador la exigencia que contemplaba anteriormente en el sentido de que el trabajador deba cumplir con dos requisitos, a saber: a) haber cumplido la jornada diaria completa de todos los das de la semana respectiva; y b) no registrar atrasos que excedan de dos horas en la semana o de cuatro horas en el mes calendario. 121 5. GRATIFICACIONES. Es la nica de las remuneraciones a que el Cdigo se refiere in extenso. 121 Ya sealamos su definicin y a ello podemos agregar que si bien la gratificacin puede regularse en los contratos individuales o colectivos, en todo caso no podr ser inferior a la que resulte de aplicar las normas legales (artculo 46). El legislador ha mantenido casi igual el sistema y el procedimiento que el Cdigo de 1931 sealaba para los empleadores particulares, dando la opcin al empleador de repartir entre sus trabajadores el 30% de las utilidades lquidas obtenidas o pagarles el 25% de lo percibido por remuneraciones en el

mismo ao; en este caso, con el tope individual de cuatro tres cuartos (4,75) ingresos mnimos mensuales. Sealaremos sucintamente el procedimiento detalladsimo que da el legislador. El artculo 47 empieza por estatuir que los establecimientos mineros, industriales, comerciales o agrcolas, empresas y cualesquiera otros que persigan fines de lucro y las cooperativas, que estn obligados a llevar libros de contabilidad y que tengan utilidades o excedentes lquidos en sus giros, tendrn la obligacin de gratificar anualmente a sus trabajadores en proporcin no inferior al 30% de dichas utilidades o excedentes, gratificacin que ser distribuida en forma proporcional a lo devengado por cada trabajador en el respectivo perodo anual. No obstante ya sealamos, el artculo 50 complementa esa disposicin diciendo que el empleador, sea cual sea la utilidad que obtuviere, se liberar de la obligacin de distribuir el 30% de las utilidades si abona a sus trabajadores el 25% de lo pagado en el ao por remuneraciones mensuales y que en tal caso la gratificacin de cada trabajador se limitar a cuatro tres cuartos (4,75) ingresos mnimos mensuales. Para determinar este 25% deben ajustarse las remuneraciones mensuales percibidas durante el ejercicio comercial conforme a los porcentajes de variacin que hayan experimentado tales remuneraciones dentro del mismo. A fin de determinar la utilidad se estar a lo que resuelva el Servicio de Impuestos Internos para los efectos del impuesto a la renta, y por utilidad lquida se entender la que arroje dicha liquidacin, deducido el 10% del valor del capital propio del empleador, por inters de dicho capital.1 Los artculos 48 y 49 dan el detalle del sistema y obligan a los empleadores a dar la gratificacin con el carcter de anticipo, sobre la base del balance presentado al Servicio de Impuestos Internos, en tanto se practica la liquidacin definitiva, sin deducir las prdidas de ejercicios anteriores (sta fue una modificacin introducida por la Ley N 19.250, que vino a zanjar diversos criterios que se aplicaban en esta materia). El Servicio debe comunicar los resultados sobre la utilidad lquida a la Direccin del Trabajo y deber otorgar certificaciones a los empleadores, sindicatos de trabajadores y delegados del personal cuando lo soliciten, debiendo cumplir con esta obligacin dentro del plazo de 30 das 122 hbiles contado desde el momento en que el empleador haya entregado todos los antecedentes necesarios y suficientes para la determinacin de la respectiva utilidad. 123 1 Segn letra b) del artculo nico de la ley N 19.630.(D.O. 4.09.99). 6. GRATIFICACIN PROPORCIONAL. Finalmente, el artculo 52 indica que los trabajadores que no alcanzaren a completar un ao de servicios tendrn derecho a la gratificacin en proporcin a los meses trabajados. 123

7. INGRESO MNIMO MENSUAL. En la antigua legislacin no haba respecto de los obreros una remuneracin mnima fijada en dinero, sino que el artculo 44 del Cdigo de 1931 deca que era aqul no inferior a los dos tercios ni superior a los tres cuartos del salario normal o corrientemente pagado en la misma clase de trabajo, a obreros con las mismas aptitudes o condiciones, en la ciudad o regin en que se ejecute, y para determinarlo se consideraba la creacin de comisiones mixtas o paritarias de patrones y obreros, presididas por el inspector del trabajo provincial o por el gobernador en los departamentos. As funcionaron numerosas comisiones, en especial para obreros de la construccin, panaderas, puertos, locomocin colectiva, etc., y en algunas de estas actividades se crearon tarifados. S la haba para los empleados particulares, que no podan percibir una remuneracin inferior al sueldo vital del respectivo departamento, beneficio establecido por la Ley N 7.295, de 22 de octubre de 1942, y que fue derogado expresamente por la Ley N 18.018, de 14 de agosto de 1981, en su artculo 6, por existir solamente trabajadores. En aquellos tiempos la remuneracin mnima o provena de los convenios colectivos o de las resoluciones de las comisiones paritarias o tripartitas. El artculo 52 del Decreto Ley N 2.200 sealaba, en su inciso 3, que el monto mensual de la remuneracin no poda ser inferior al ingreso mnimo mensual y que si la jornada fuere parcial deba calcularse proporcionalmente, exigencia que no era aplicable a los menores de 21 y mayores de 65 aos, quienes podan pactar libremente su remuneracin, situacin que en parecidos trminos consignaba el artculo 44 del Cdigo. Pero aqu surge la duda: cul es el monto mnimo mensual? Para responder a ella hay que remontarse, a nuestro juicio, a la Ley N 12.006, de 23 de enero de 1956, llamada Ley de Congelacin, que suprimi toda clase de reajustes para los prestadores de servicios, salvo los reajustes por aos de servicios o antigedad de los empleados particulares. All pretendi el legislador, al congelar remuneraciones y precios, estabilizar las remuneraciones, sealando que el sueldo vital y los jornales seran los mismos del ao anterior ms un 50% del alza del costo de la vida determinado por el Banco Central y el Servicio Nacional de Estadsticas, llamado en aquella poca Direccin de Estadsticas y Censos. Estas ley, que quiso terminar con la inflacin en aquella poca, atribuyndola al alza anual del sueldo vital y a los reajustes de los trabajadores, no dio el resultado apetecido y, as, ao a ao el legislador fue 123 dictando nuevas leyes, a veces especiales, otras generales, o bien leyes miscelneas, por las cuales se vio obligado a conceder aumentos automticos para paliar los aumentos de precios y tratar de aliviar la situacin de los trabajadores sujetos a una cantidad congelada. Podemos contar veintiuna entre la N 12.401, de 19 de diciembre de 1956, y la N 17.828, que fij el ltimo reajuste para el perodo 1 de octubre de 1972 al 30 de septiembre de 1973.2 Despus del 11 de septiembre de 1973 se sigui un camino parecido al anterior y, as, podemos indicar que el Decreto Ley N 97, de 24 de octubre de 1973, ordena pagar a los trabajadores del sector privado tres meses de bonificacin; el Decreto Ley N 256, de 10 de enero de 1974, ordena pagar un mes de anticipo, y en seguida el Decreto Ley N 275, de 18 de enero de 1974, estableci ya en forma expresa un ingreso mnimo

mensual de Eu 18.000, y en cuanto al sueldo vital, vigente entonces, orden multiplicarlo por el factor 5; el Decreto Ley N 446, de 2 de mayo de 1974, ordena un reajuste del 30%; el Decreto Ley N 550, de 29 de junio de 1974, concede reajuste de un 20% a contar del 1 de julio del mismo, con lo cual el ingreso mnimo qued en Eu 39.000; el Decreto Ley N 670, de 2 de octubre de 1974, viene a establecer ya no en forma ocasional sino en forma permanente, orgnica y completa un sistema de reajuste no slo del ingreso mnimo, sino del sueldo vital, salarios de obreros agrcolas, trabajadores de casas particulares y reajustes de pensiones y dems asignaciones y bonificaciones, agregando que este reajuste automtico se otorgar de acuerdo al Indice de Precios al Consumidor, determinado por el Instituto Nacional de Estadstica. Este Decreto Ley ordena en su artculo 7 reajustar en un 24% las remuneraciones vigentes al 30 de septiembre de 1974, con lo cual el ingreso mnimo mensual alcanz a Eu 48.400. 3 Este ingreso mnimo debe reajustarse hacia el futuro y peridicamente de acuerdo con el Indice de Precios al Consumidor, sealado por el Servicio Nacional de Estadsticas, y el sueldo vital se fija en E 20.000 para Santiago y en un 24% de aumento para las dems provincias. No obstante sealar este Decreto Ley un sistema permanente y peridico de reajuste, ha sufrido varias excepciones; entre ellas podemos citar el artculo 15 del Decreto Ley N 958, de 5 de abril de 1975, que fij el ingreso mnimo en E 106,40, y el 5 del Decreto Ley N 1.401, de 27 de marzo de 1976, que lo increment a contar del 1 de abril en $ 50,00. Por el Decreto Ley N 1.605, de 3 de diciembre de 1976, se prorroga el sistema de reajustes peridicos, el que en 1977 se hara en los meses de marzo, julio y diciembre. Por el Decreto ley N 1.607, de 7 de diciembre de 1976, el ingreso mnimo mensual se aumenta en $ 75 a contar del 1 de enero de 1977, 124 con el objeto de compensar el mayor costo de vida que puede producirse con la derogacin de la exencin al impuesto al valor agregado. Siguen a estas disposiciones otros decretos leyes que conceden aumentos en proporcin al aumento del costo de la vida segn lo fije el Instituto Nacional de Estadsticas, entre los que podemos citar los siguientes: Decreto Ley N 1.770, de 5 de mayo de 1977, que por su artculo 11 aument el ingreso mnimo en un 4%; Decreto Ley N 2.072, de 22 de diciembre de 1977, que por sus artculos 6 y 7 lo fija en $ 2.000; Decreto Ley N 3.001, de 27 de diciembre de 1979, que por su artculo 1 lo aument de acuerdo al I.P.C.; Decreto Ley N 3.529, de 6 de diciembre de 1980, que sigue el mismo camino; Decreto Ley N 3.625, de 21 de febrero de 1984, que lo aument en un 20% para los efectos previsionales, de acuerdo al Decreto Ley N 3.501, como ya lo sealaremos, y que se llama incremento; Ley N 18.018, de 14 de agosto de 1981, que por su artculo 8 lo reajusta en el I.P.C.; Ley N 18.073, de 1 de diciembre de 1981, que por su artculo 33 tambin le otorga el reajuste automtico, y las Nos 18.224, 18.382, 18.478, 18.573 y 18.647. El ao 1980 se produce una innovacin total en materia previsional, reemplazndose las antiguas cajas previsionales estatales y de carcter social por un sistema enteramente distinto, administrado por instituciones privadas conocidas como Administradoras de Fondos de Pensiones (A.F.P.) y sujetas s a una Superintendencia, que es una entidad autnoma, con personalidad jurdica y patrimonio propio, de duracin indefinida, que se rige por un estatuto especial y se relaciona con el gobierno a travs del Ministerio del Trabajo y Previsin Social.

De estas materias previsionales nos ocuparemos en la Segunda Parte de esta obra; por ahora slo nos interesa su participacin en cuanto dice relacin con el ingreso mnimo. El Decreto Ley N 3.500, de 13 de noviembre de 1980, establece un nuevo sistema de pensiones, y el Decreto Ley N 3.501, de 18 de noviembre de 1980, fija un nuevo sistema de cotizaciones previsionales y deroga las disposiciones hasta entonces vigentes en esta materia. Hasta ese momento las cotizaciones eran aportadas tanto por el empleador como por el trabajador, soportando el mayor peso de ellas el primero; en cambio, el Decreto Ley N 3.501 las hizo de cargo del trabajador, ya que el empleador slo queda sujeto a las imposiciones por seguro de accidentes del trabajo, conforme a la Ley N 16.744. Para este cambio tan radical en materia de imposiciones, el legislador dispuso en el inciso 3 del artculo 2 del Decreto Ley N 3.501 un incremento en un 20% del ingreso mnimo, con el objeto, como agrega el artculo 4, de mantener el monto total lquido de las remuneraciones. Desde entonces se distinguen dos ingresos mnimos: a) con incremento y b) sin incremento, los que han sido reajustados por las siguientes leyes: N 18.018, de 14 de agosto de 1981; N 18.224, de 22 de junio de 1983; N 18.382, de 28 de diciembre de 1984, N 18.478, de 10 de diciembre de 1985; N 18.573, de 4 de noviembre de 1986, N 18.647, de 3 de agosto de 1987; N 18.717, de 28 de mayo de 1988; N 18.744, de 14 de enero 125 de 1989; N 18.806, de 19 de junio de 1989; N 18.870, de 2 de diciembre de 1989; N 18.981, de 28 de mayo de 1990; N 19.060, de 29 de mayo de 1991; N 19.142, de 29 de mayo de 1992; N 19.222, de 31 de mayo de 1993 y N 19.307, de 31 de mayo de 1994. De acuerdo con el artculo 35 del Decreto Ley N 3.501, sus disposiciones empezaron a regir a contar del 1 de marzo de 1981. En aquel entonces el ingreso mnimo era de $ 5.458,64, posteriormente, con el incremento alcanza a $ 11.335, y sin el incremento, a $ 9.446.4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 126 2 Al respecto, puede considerarse la obra Derecho del Trabajo y Seguridad Social, undcima edicin, de Hctor Humeres Magnan, Editorial Jurdica de Chile, ao 1977, pginas 449 y 470. 3 A contar del 29 de septiembre de 1975, la unidad monetaria del pas vuelve a llamarse peso en vez de escudo, segn lo dispone el D.L. N 1.123, de la misma fecha. 4 Por Ley N 18.717, publicada en el D.O. de 28 de mayo de 1988, aument el salario mnimo a $ 14.080 a contar del 1 de junio del mismo ao. Como novedad puede anotarse que el empleador, a contar de la misma fecha, puede imputar las asignaciones de movilizacin y colacin vigentes hasta por la cantidad de mil pesos. La suma imputada pasa a formar parte del ingreso mnimo para todos los efectos legales, sin que ello pueda significar una disminucin de la cantidad efectiva que perciba el trabajador, incluyendo las asignaciones, y no regirn para aquellos que tengan una remuneracin de $ 14.080, o ms, mensuales.

5 Con la Ley N 18.774, publicada en el Diario Oficial de 14 de enero de 1989, alcanza a $ 15.488 con incremento y a $ 11.950 sin l. 6 La Ley N 18.806, publicada en el Diario Oficial de 10 de junio de 1989, lo elev a $ 18.000 con incremento. 7 La Ley N 18.870, publicada en el D.O. de 2 de diciembre de 1989, eleva a $ 13.384 el ingreso mnimo sin incremento, establecido en el inciso 1 del artculo 5 de la Ley N 18.647. 8 La Ley N 18.981, publicada en el D.O. de 28 de mayo de 1990, eleva el ingreso mnimo mensual a $ 26.000, y en el mismo porcentaje de 44,5% el ingreso mnimo que perciben los trabajadores menores de 18 aos y el que emplea para fines remunerativos a que se refiere el inc. 1 del art. 5 de la Ley N 18.647, modificada por la Ley N 18.870. 9 La Ley N 19.060, publicada en el D.O. de 29 de mayo de 1991, fij el ingreso mnimo en $ 33.000 y un reajuste del 26,9% para los menores de 18 aos y fines no remuneracionales. 10 La Ley N 19.142, publicada en el D.O. de 29 de mayo de 1992, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 38.600 y el sin incremento en $ 28.707; el correspondiente a los menores de 18 aos lo fij en $ 33.219. 11 La Ley N 19.222, publicada en el D.O. de 31 de mayo de 1993, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 46.000 y el sin incremento en $ 34.210; el correspondiente a los menores de 18 aos lo fij en $ 39.587. 12 La Ley N 19.307, publicada en el D.O. de 31 de mayo de 1994, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 52.150 y el sin incremento en $ 38.784; el correspondiente a los menores de 18 aos y para los mayores de 65 aos, lo fij en $ 44.880. 13 La Ley N 19.392, publicada en el D.O. de 27 de mayo de 1995, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 58.900 y el sin incremento en $ 43.804; el correspondiente a los menores de 18 aos y para los mayores de 65 aos, lo fij en $ 50.689. 14 La Ley N 19.457, publicada en el D.O. de 25 de mayo de 1996, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 65.500 y el sin incremento en $ 48.710; el correspondiente a los menores de 18 aos y para los mayores de 65 aos, lo fij en $ 56.370. 15 La Ley N 19.502, publicada en el D.O. de 30 de mayo de 1997, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 71.400 y el sin incremento en $ 53.094; el correspondiente a los menores de 18 aos y para los mayores de 65 aos, lo fij en $ 61.445. 16 La Ley N 19.564, publicada en el D.O. de 30 de mayo de 1998, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 80.500 a contar del 1 de junio de dicho ao, en $ 90.500 a contar del 1 de junio de 1999, y en $ 100.000 a contar del 1 de junio de 2000; y el sin incremento en $ 57.342 a contar del 1 de junio de dicho ao, en $ 61.929 a contar del 1 de junio de 1999, y en $ 66.883 a contar del 1 de junio de 2000 ; el correspondiente a los menores de 18 aos y para los mayores de 65 aos, lo fij en $ 66.361 a contar del 1 de junio de dicho ao, en $ 71.670 a contar del 1 de junio de 1999, y en $ 77.404 a contar del 1 de junio deu 2000.

8. GASTOS DE TRASLADO. Como curiosidad anotamos que el artculo 53 del Cdigo dice que el empleador que hizo cambiar de residencia al trabajador por vnculo contractual, estar obligado a pagarle los gastos razonables de ida y vuelta, como asimismo los de su familia que viva con l, cesando esta obligacin cuando la terminacin del contrato se produjere por culpa o la sola voluntad del trabajador, sealando expresamente que dicho pago no constituye remuneracin, circunstancia que ya apuntamos al sealar las clusulas esenciales del contrato individual, artculo 10, N 3, y es all, a nuestro juicio, donde deba figurar, ya que se le niega el carcter de remuneracin. 127 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.728/241, de 26 de octubre de 1987. Los trabajadores remunerados por da que tienen jornada de lunes a viernes no tienen derecho al pago del da sbado festivo, aunque hayan cumplido su jornada diaria completa en los dems das. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.966/246, de 3 de noviembre de 1987. Deben pagarse al trabajador las diferencias de remuneracin resultantes de su rebaja unilateral de la jornada de trabajo convenida entre las partes. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 807/34, de 8 de febrero de 1988. La asignacin de prdida de compras pactada en el contrato no constituye remuneracin imponible, ya que por su naturaleza se asimila a la prdida de caja. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.111/47, de 18 de febrero de 1988. Si una empresa no ha obtenido utilidades y ha otorgado anticipo a cuenta de ellas, puede rebajarlas al momento de celebrarse el finiquito, y en tal caso la suma que deba restituir el trabajador est sujeta al reajuste del inciso 2 del artculo 62 del Cdigo. Para ello es necesario que el Servicio de Impuestos Internos haya practicado la liquidacin definitiva. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.000/98, de 3 de junio de 1988. Los trabajadores que reciben remuneraciones variables deben considerarse pagados a trato y, por ende, tienen derecho a la semana corrida. Sentencia dictada por la Corte Suprema de Justicia en recurso de queja N 7.053, de 23 de agosto de 1988, en causa Eliana Hidalgo y otros con Sociedad Agrcola Lechera Loncoleche S.A. Es perfectamente viable y legal que la empresa descuente de la gratificacin las sumas que los acto 127 res reconocen o no discuten adeudarle, ya que ni en la ley ni en los contratos hay acuerdo u oposicin que impida la compensacin como forma de extinguir las obligaciones. Direccin del Trabajo. Dictamen N 8.508/255, de 19 de noviembre de 1988. Se puede pagar una asignacin de movilizacin superior a la legal y ella no constituir remuneracin con tal que no exceda al costo del transporte del trabajador.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.240/178, de 12 de diciembre de 1988. No resulta jurdicamente procedente incluir dentro del concepto de ltima remuneracin mensual a que se refiere el artculo 163 del Cdigo, la gratificacin convencional garantizada de monto equivalente o superior a la legal que se ha pagado anticipadamente, mes a mes, por la empresa. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.182/049, de 24 de abril de 1989. Al anticiparse el pago de la gratificacin el empleador est obligado, al practicar la liquidacin final, a pagar al trabajador las diferencias resultantes reajustadas con el I.P.C. entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse el pago y el mes que antecede a aquel en que efectivamente se cancel. Aplicacin del inciso 1 del artculo 62 del Cdigo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.528, de 9 de agosto de 1989. De acuerdo al artculo 28, letra a), del D.L. N 3.501 de 1980, estn afectas a imposicin las sumas pagadas a ttulo de gratificacin legal, contractual o voluntaria, y para los efectos del mximo imponible se distribuir su monto en proporcin a los meses que corresponda. Si se anticipa el pago de la gratificacin legal, aunque su percepcin est condicionada a que haya utilidades en definitiva, hecho futuro e incierto, ella est sujeta a las reglas que determinan la imponibilidad de las remuneraciones. En el caso del prorrateo de las gratificaciones, las imposiciones respectivas deben enterarse aplicando la tasa vigente en cada uno de los meses correspondientes al respectivo perodo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.339/118, de 21 de septiembre de 1989. Los trabajadores remunerados exclusivamente a trato, por pieza, medida u obra, a quienes se les liquida su remuneracin en forma mensual, tienen derecho al pago de los das domingo y festivos, de conformidad con el artculo 44 del Cdigo del Trabajo, conclusin a la que se arriba recurriendo a la historia del establecimiento fidedigno de la ley. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.940/42, de 29 de marzo de 1990. En las empresas que tienen varios establecimientos, actividades o faenas y que llevan contabilidad centralizada, la utilidad lquida que sirva de base para el pago de la gratificacin legal debe distribuirse entre todos los trabajadores de la empresa, de acuerdo a los artculos 46 49 del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.538100, de 6 de abril de 1993. La asignacin de colacin que paga a sus dependientes el Frigorfi 128 co S.S. S.A. no reviste el carcter de remuneracin, por lo que no se encuentra afecta a cotizaciones previsionales, por cuanto su monto es razonable y prudente, en relacin con la finalidad para la que fue establecida, ya que el valor que se entrega guarda relacin aproximada con lo que significa el gasto en alimentacin durante las horas de trabajo. Este hecho es calificado en cada caso por el Inspector del Trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.271, de 6 de noviembre de 1992. Vitico, segn el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, es la prevencin, en especie o dinero, de lo necesario para el sustento del que hace un viaje. Teniendo presente el carcter compensatorio del vitico, es posible sostener que en el mbito del sector privado revisten tal calidad las sumas de dinero que los empleadores pagan a los trabajadores a fin de que stos solventen los gastos de alimentacin, alojamiento o traslado en que incurran con

motivo del desempeo de sus labores, siempre que para dicho efecto deban ausentarse del lugar de su residencia habitual. No obstante lo anterior, es preciso sealar que la naturaleza compensatoria del beneficio en comento obliga a tener en vista otros aspectos para resolver en definitiva si las sumas que se pagan para los fines y en las condiciones indicadas en los prrafos que anteceden, pueden o no ser calificadas como remuneracin. En efecto y tal como ha sucedido con las asignaciones de movilizacin y colacin, esta Direccin estima que el vitico, para ser excluido del concepto de remuneracin, debe, adems, ser de un monto razonable y prudente, lo que suceder cuando los montos que se entreguen guarden relacin con el costo, real o aproximado, que segn el caso y el dependiente de que se trate, signifiquen gastos de alimentacin, alojamiento o traslado, cuestin de hecho que corresponder calificar al respectivo Inspector del Trabajo en cada caso particular. En el caso que nos ocupa, el informe emitido por la fiscalizadora Sra. XZ expresa que en fiscalizacin efectuada al empleador Sr. XZ se constat que l paga a sus trabajadores valores no imponibles por los conceptos de movilizacin, colacin y viticobonos, los que sumados son, en su gran mayora, superiores a la remuneracin imponible de los dependientes. Como ejemplo cita el caso del trabajador Sr. XZ, quien en marzo de 1990 tuvo una remuneracin imponible de $ 40.000 (sueldo base ms gratificacin) recibiendo por concepto de viticobono la suma de $ 69.600. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.727/105, de 14 de abril de 1993. La bonificacin por cotizacin efectiva del afiliado que la ISAPRE XZ paga a sus agentes de ventas, reviste el carcter de comisin para todos los efectos legales, ya que responde a un porcentaje de la cotizacin que el afiliado paga en virtud del contrato de salud suscrito con la ISAPRE, producto de la afiliacin efectuada por dicho trabajador para su empleador, esto es, est en directa relacin con las operaciones efectuadas por la empresa. En nada altera la condicin precedente el que las partes denominen el beneficio en anlisis bonificacin, toda vez que ello no priva a ese 129 emolumento de su condicin de comisin, por cuanto en derecho las cosas son de acuerdo a la naturaleza y no lo que las partes quieren o declaran sobre ellas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 319/25, de 19 de enero de 1993. Para los efectos del pago del sobretiempo deben sumarse no tan slo las horas sino tambin los minutos laborales en exceso de la jornada ordinaria pactada. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 480/38, de 29 de enero de 1993. La empresa comercial XXZ, no puede unilateralmente alterar el procedimiento de clculo del valor de la hora extraordinaria que durante aos ha utilizado. La forma en que se debe proceder para determinar el valor de la hora de trabajo extraordinario, se encuentra establecida actualmente en el reglamento 969, de 1933, ya sea que se trate de trabajadores remunerados con sueldo mensual o con sueldo diario. El valor de la hora extraordinaria de trabajo debe calcularse dividiendo el total ganado por el dependiente por concepto de sueldo en las ltimas 4 semanas por el nmero de horas mensuales que represente la jornada semanal convenida en el respectivo contrato de trabajo.

Sueldo mensual: 30 = remuneracin diaria. Remuneracin diaria x 28 = remuneracin ltimas 4 semanas. Remuneracin ltimas 4 semanas: 192 = valor hora. Valor hora se incrementa en 50% Sueldo diario Sueldo 4 ltimas semanas: 192 = valor hora. Se incrementa en 50%. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.061/120, de 2 de junio de 1992. La reiteracin en el pago a sus trabajadores de un reajuste de remuneraciones idntico al que por ley se otorga a los funcionarios del sector pblico, por parte de la Corporacin Municipal de Desarrollo Social de XZ, constituye una clusula que se encuentra incorporada tcitamente a los respectivos contratos individuales de trabajo, razn por la cual la citada Corporacin no puede suprimir unilateralmente el pago del aludido beneficio. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 316/22, de 19 de enero de 1993. Los choferes de la locomocin colectiva particular que prestan servicios a personas naturales o sociedades de personas, no tienen derecho a gratificacin legal, por cuanto stas no tienen obligacin de llevar libros de contabilidad (Reg. de Renta Presunta). Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.562/253, de 14 de noviembre de 1991. El procedimiento de ajuste de las remuneraciones mensuales a que alude la parte final del art. 49 del Cdigo del Trabajo, slo resulta obligatorio en el caso que el empleador opte por pagar la gratificacin legal contemplada en el mismo art. 49 pudiendo, por tanto, las partes con 130 venir un mecanismo diverso en el evento de que en los respectivos contratos individuales de trabajo establezcan una gratificacin convencional garantizada. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.354/215 de 26 de diciembre de 1990. Los fiscalizadores de la Direccin del Trabajo estn facultados para dar el carcter de remuneratorio a las asignaciones que resulten excesivas, atendida la finalidad con que han sido establecidas. Sentencia judicial: Gratificacin (beneficio sujeto a condicin). Anticipos de gratificacin legal no garantizada. Descuento. Compensacin. La gratificacin constituye un beneficio sujeto a una condicin: que la empresa obtenga utilidades o excedentes lquidos en sus giros. Si stos no existen, cesa la obligacin de otorgarla. Si en la especie no hubo utilidades y se pagaron sumas de dinero como anticipos a cuenta de gratificaciones, que no revisten el carcter de gratificacin legal garantizada, tales dineros deben ser restituidos por el trabajador, y como en este caso los trabajadores cesaron en su fuente laboral, el descuento se efectu de las sumas que percibieron a ttulo de indemnizacin. Se produce as una compensacin entre los dineros que representan los pagos indebidos y las sumas a recibir por concepto de indemnizacin hasta concurrencia de sus respectivos valores. C. de Valdivia, 12 de febrero de 1988, rol 8788.

C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 23 de agosto de 1988, rol 7.053. Sentencia judicial: Gratificacin legal, procedencia del pago. Unidad lquida. Al no hacer distingo el legislador para el efecto de determinar la procedencia del pago del beneficio legal de gratificacin entre utilidades no afectas a Impuesto a la Renta pero s a la obligacin de gratificar no le es lcito al intrprete hacerlo, por cuanto el sentido del art. 47 del C. del Trabajo es meridianamente claro al disponer que se considerar utilidad la que resulte de la liquidacin que practique el Servicio de Impuestos Internos para la determinacin del Impuesto a la Renta; y por utilidad lquida se entender la que arroje dicha liquidacin, deducido el diez por ciento por inters del capital propio del empleador. Santiago, 11 de julio de 1988, Tercer Juzgado de Letras del Trabajo, Consid. 16, rol 2.385. C. de Santiago, confirma, 22 de septiembre de 1988, rol 1.35988. C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 6 de diciembre de 1988 (registrada con fecha 30 de marzo de 1989), rol 8.564. Sentencia judicial: Pago de gratificaciones. Prdida tributaria acumulada. No obstante que la demandada ha solicitado el rechazo de la demanda de los actores, referida al pago de las gratificaciones correspondientes al ejercicio 1986, fundada en que si bien obtuvo utilidad financiera por dicho ejercicio present una prdida tributaria acumulada al 31 de diciembre de 1986 ascendente a $ 1.565.757 que la inhabilitara para otor 131 gar el referido beneficio, se concluye que con el mrito de lo informado por el Director Regional del Servicio de Impuestos Internos de La Serena la demandada present una utilidad; para efectos de gratificaciones procede acoger la demanda deducida en su contra. Coquimbo, 12 de diciembre de 1988. Segundo Juzgado de Letras, rolu 1.115. C. de La Serena, confirma, 26 de enero de 1989, rol 368T. C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 31 de agosto de 1989 (registrada el 20 de septiembre de 1989), rol 9.294. Sentencia judicial: I. Obligacin de gratificar. Sucursal con contabilidad separada. Prescripcin de la accin de trabajadores afectados por no pago. II. Facultad de la Direccin del Trabajo para sancionar incumplimiento de obligacin de gratificar. Atribucin no sujeta a limitaciones temporales. I. Por el hecho de llevar la empresa contabilidad separada en su sucursal de Iquique, es la utilidad o prdida de ese establecimiento lo que determinar el nacimiento o no de la obligacin de gratificar. Ello es as, pues la obligacin de presentar una sola declaracin de renta anual por todas sus actividades es un deber de carcter tributario que no tiene relevancia para efectos laborales.

II. En relacin a la eventual prescripcin de la facultad de la Direccin del Trabajo para sancionar por incumplimiento de la obligacin de pagar las gratificaciones, es necesario distinguir ntidamente entre lo que es la accin judicial del trabajador o trabajadores afectados por el no pago de gratificaciones, la que en el caso de autos estara prescrita, y la facultad legal concedida a dicho Servicio para sancionar a los infractores de la ley laboral, facultad que le confieren diversos artculos, entre los que cabe citar el 448 y el 450 del Cdigo del Trabajo, atribucin que no est sujeta a limitaciones temporales, ya que la expresin los derechos regidos por este Cdigo, que usa el artculo 453, obviamente se refiere a los derechos de los trabajadores y no a las atribuciones de los organismos fiscalizadores. Iquique, 23 de septiembre de 1987, Primer Juzgado de Letras del Trabajo, Considerandos 3 y 4, rol 115. C. de Iquique, confirma, 12 de noviembre de 1987, rol 746. C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 7 de abril de 1988, rol 6.588. 132 CAPTULO XIII. PROTECCIN A LAS REMUNERACIONES. MEDIDAS DE PROTECCIN. 1. SU NATURALEZA. Diversas medidas seala el legislador, y de muy distinto orden, para proteger la remuneracin que debe percibir el trabajador y evitar que sea objeto de abusos o descuentos indebidos o excesivos. 133 2. GARANTAS LEGALES. En cuanto a su pago establece el artculo 54 que se estipularn y pagarn en moneda de curso legal, sin perjuicio de las regalas en especie y de las que gocen los trabajadores agrcolas y empleados de casas particulares. Sin embargo, a peticin del trabajador, podr pagrsele en cheque o vale vista bancario a su nombre. Junto con el pago deber entregarse al trabajador un comprobante con indicacin del monto pagado, de cmo se determin y las deducciones efectuadas, o sea, una liquidacin. Ya vimos que el perodo de pago no puede ser superior a un mes y que en los trabajos por pieza, obra o medida y de temporada, debern darse anticipos quincenales. Respecto al lugar y el da de pago, expresa el artculo 56 que las remuneraciones debern pagarse en da de trabajo, entre lunes y viernes, en el lugar que el trabajador preste sus servicios y dentro de la hora siguiente a la terminacin de la jornada. Las partes podrn acordar otros das u horas de pago. 133 3. INEMBARGABILIDAD.

Estatuye el artculo 57 que las remuneraciones de los trabajadores y las cotizaciones de seguridad social son inembargables. No obstante, podrn embargarse las remuneraciones en la parte que exceda de 56 U.F. Tratndose de pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas judicialmente, de defraudacin, hurto o robo cometidos por el trabajador en contra del empleador en el ejercicio de su cargo, o de remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que hayan estado a su servicio en calidad de trabajador, podr embargarse hasta el 50% de las remuneraciones. 133 4. DEDUCCIONES. Segn el artculo 58 del Cdigo del Trabajo, modificado de modo importante por la Ley N 19.250, el empleador deber deducir de las remuneraciones los impuestos que las graven, las cotizaciones de seguridad social, las cuotas sindicales fijadas en los estatutos de la respectiva organizacin y las obligaciones con instituciones de previsin o con organismos pblicos. A peticin escrita del trabajador, deber igualmente descontar las cuotas correspondientes de dividendos hipotecarios por adquisicin de viviendas y las cantidades que el trabajador haya indicado para que sean depositadas en una cuenta de ahorro para la vivienda abierta a su nombre en una institucin financiera o en una cooperativa de vivienda; estas ltimas no podrn exceder de un monto equivalente al 30% de la remuneracin total del trabajador. Slo con acuerdo del empleador y del trabajador que deber constar por escrito, podrn deducirse de las remuneraciones sumas o porcentajes determinados, destinados a efectuar pagos de cualquier naturaleza, pero, con todo, ellas no pueden exceder del 15% de la remuneracin total del trabajador. El empleador no podr deducir otros descuentos, ni podr retener o compensar suma alguna que rebaje el monto de las remuneraciones por arriendo de habitacin, luz, agua, uso de herramientas, atencin mdica, medicinas u otras prestaciones en especie, o por concepto de multas que no estn contempladas en los reglamentos internos. 134 5. PAGO A UNA PERSONA DISTINTA. Son tres los casos agrupados en los artculos 59 y 60, a saber: a) en el contrato puede establecerse la cantidad que el trabajador asigne para la mantencin de su familia; b) la mujer casada puede percibir hasta el 50% de la remuneracin de su marido, declarado vicioso por el Juez del Trabajo, y c) en caso de fallecimiento del trabajador, las remuneraciones que se le adeudaren deben ser pagadas a la persona que se hizo cargo de sus funerales, hasta concurrencia del costo de los mismos. En los casos de las letras a) y b), el empleador est obligado a hacer los descuentos respectivos y pagar las sumas al asignatario. 134 6. CRDITOS PRIVILEGIADOS.

Nuestro Cdigo Civil contempla en el Ttulo XLI del Libro IV, artculos 2465 y siguientes, ciertas causas de preferencia para ser pagados los acreedores con los bienes del deudor. Entre estas causas est el privilegio, que comprende varias clases. El artculo 2472 se refiere a la primera clase de crditos privilegiados o sea, que se pagan antes de los dems, y de ese privilegio, dice el artculo 61 del Cdigo del Trabajo, gozan las remuneraciones adeudadas a los trabajadores y sus asignaciones familiares, las imposiciones y los aportes de seguridad social que corresponda percibir a los organismos de previsin, los impuestos fiscales devengados de retencin o recargo, y las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que correspondan a los trabajadores, todo ello de acuerdo con el artculo 2473 del Cdigo Civil. 134 Para los efectos de lo dispuesto en el N 5 del artculo 2472 del Cdigo Civil, se entienden por remuneraciones, adems de las sealadas en el inciso primero del artculo 41 del Cdigo, las compensaciones en dinero que corresponda hacer a los trabajadores por feriado anual o descanso no otorgados. En cuanto a las indemnizaciones legales y convencionales, previstas en el N 8 del artculo 2472, el privilegio no exceder, respecto de cada beneficiario, de un monto igual a tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a 6 meses; el saldo, si lo hubiere, ser considerado crdito valista o sea, no privilegiado, y si hubiere pagos parciales, stos se imputarn al mximo referido. Cabe consignar que la referida Ley N 19.250 modific de un modo importante esta situacin, ya que la norma anterior contemplaba el privilegio de un modo global por cada trabajador, el que ascenda a 15 ingresos mnimos; el legislador ha preferido dar as una mayor prioridad a la cantidad de aos de servicios por sobre el monto de la remuneracin de cada trabajador. En cuanto a las indemnizaciones legales y convencionales, previstas en el N 8 del artculo 2472, no excedern, respecto de cada beneficiario, de un monto igual a 15 ingresos mnimos mensuales; el saldo, si lo hubiere, ser considerado crdito o sea, no privilegiado, y si hubiere pagos parciales, estos se imputarn al mximo referido. Para gozar de privilegio, estos crditos de los trabajadores deben estar devengados a la fecha en que se hagan valer. Finalmente, se seala que los tribunales apreciarn en conciencia la prueba que se rinda acerca de los crditos privilegiados a que se refiere el artculo 61 del Cdigo del Trabajo. 135 7. DEUDAS REAJUSTABLES. Consigna el artculo 63 que las sumas que los empleadores adeudaren a los trabajadores por concepto de remuneraciones, indemnizaciones o cualquier otro, devengadas con motivo de la prestacin de servicios, se pagarn reajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado el Indice de Precios al Consumidor determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas, entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse el pago y el precedente a aquel en que efectivamente se realice. El mismo reajuste experimentarn los anticipos, abonos o pagos parciales que hubiera hecho el empleador.

135 8. CONTROL. A fin de hacer ms expedito el control del debido pago de las remuneraciones, el artculo 62 obliga a todo empleador con cinco o ms trabajadores a llevar un Libro auxiliar de remuneraciones, el que debe ser timbrado por el Servicio de Impuestos Internos. Solamente las remuneraciones que figuren en dicho Libro sern las que podrn considerarse como gastos por remuneraciones en la contabilidad de la empresa. 135 9. RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA. El artculo 64 del Cdigo con modificaciones de trascendencia introducidas por la Ley N 19.250 expresa que el dueo de la obra, empresa o faena ser subsidiariamente responsable 135 de las obligaciones que afecten a los contratistas en favor de los trabajadores de stos, responsabilidad que se extiende a los subcontratistas. En los mismos trminos, el contratista ser subsidiariamente responsable de obligaciones que afecten a sus subcontratistas, en favor de los trabajadores de stos. En caso que esta responsabilidad no pudiere hacerse efectiva, ella afecta tambin al dueo de la obra, del modo indicado anteriormente. Esto es lo que se ha denominado el efecto cascada, el cual siempre recaer finalmente sobre el dueo de la obra, en caso que los contratistas o subcontratistas no vayan respondiendo de sus obligaciones ante sus trabajadores; la innovacin introducida por la ley referida tiende a evitar el que mediante empresas ficticias se burlen los legtimos derechos de los dependientes. De igual modo, dicho artculo, modificado por la ley N 19.666 (D.O. 10.03.2000), especifica que el trabajador, al entablar la demanda en contra de su empleador directo, podr tambin demandar subsidiariamente a todos aquellos que puedan responder en tal calidad de sus derechos En los casos de construccin de un edificio por un precio nico prefijado, no proceder esta responsabilidad subsidiaria cuando el que encargue la obra sea una persona natural. Un nuevo artculo 64 bis, incorporado por la citada Ley N 19.666, consigna adems el derecho del dueo de la obra, empresa o faena a ser informado por los contratistas sobre el monto y estado de cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que a stos correspondan respecto a sus trabajadores, como asimismo de las que tengan sus subcontratistas; la no acreditacin del cumplimiento de dichas obligaciones o la interposicin de demandas de responsabilidad subsidiaria, darn derecho al dueo de la obra para retener del pago de sus obligaciones el monto respectivo, facultad que tambin se otorga a los contratistas respecto de sus subcontratistas. La acreditacin respectiva podr efectuarse mediante certificados emitidos por la Inspeccin del Trabajo respectiva, la que deber poner en conocimiento del dueo de la obra, empresa o faena, las

infracciones a la legislacin laboral o previsional que se constaten en las fiscalizaciones que se practiquen a los contratistas o subcontratistas. 136 10. OTRA CURIOSIDAD. As como hace poco anotamos la disposicin del artculo 53 al no considerar como remuneracin los gastos de viaje del trabajador que cambia de domicilio, y tratar esta materia justamente dentro del rubro remuneraciones, llama tambin la atencin lo que estatuye el artculo 65 del Cdigo, que no slo niega la naturaleza jurdica de un beneficio sino que se refiere a una materia totalmente diversa; expresa que habr libertad de comercio en los recintos de las empresas mineras y salitreras, y que no podrn ejercer comercio los trabajadores que hubieren sido despedidos de la respectiva empresa, a menos que el empleador los autorice previamente. Esta materia era objeto de un captulo especial tanto en el Cdigo del Trabajo de 1931 (art. 103) como en el Decreto Ley N 2.200 (art. 120) 136 y no se divisan las razones por las cuales el nuevo legislador haya injertado esta materia dentro del Captulo De la proteccin a las remuneraciones, que es el que nos preocupa. 137 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.681/057, de 17 de mayo de 1989. No puede el empleador en forma unilateral fijar el grado de deterioro o el valor de reposicin por prdida o extravo de herramientas y materiales; ello debe ser acordado por las partes o, en definitiva, por los Tribunales de Justicia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.061/062, de 8 de junio de 1989. Son descuentos legales de las remuneraciones las retenciones judiciales, como asimismo las deducciones por crditos otorgados por las Cajas de Compensacin o Cajas de Previsin. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.334/113, de 21 de septiembre de 1989. El inters sealado en el artculo 62 del Cdigo comienza a correr a partir del da en que debi cumplirse la obligacin y concluye el da que se cumple efectivamente. El equivalente mensual o diario de una tasa anual de inters resulta de dividir por 360 dicha tasa para luego multiplicarla por 30 o por los correspondientes das de retardo. Estas deudas devengan en inters simple, salvo estipulaciones de las partes en contrario. Sentencia judicial: Crditos por indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral, lmite hasta el que gozan de privilegio de primera clase. Los crditos por las indemnizaciones legales y convencionales, de origen laboral, gozan de privilegio de primera clase establecido en la causalu 7 del artculo 2472 del Cdigo Civil, slo cuando su monto, respecto de cada beneficiario, no excede de quince ingresos mnimos, conforme a

lo dispuesto en el artculo 69 del D.L. 2.200. El saldo, si lo hubiere, se considerar como crdito valista. Por lo tanto, si en la especie la demandada consign la suma de $ 186.685, cantidad equivalente a 15 ingresos mnimos $ 2.805.831,50, ms intereses y costas, es un crdito valista que debe verificarse ante el Tribunal que conoci de la quiebra. C. de Presidente Aguirre Cerda, 22 de julio de 1987, del informe al recurso de queja, rol 45583. C. Suprema, declara sin lugar recurso de queja, con fecha 28 de octubre de 1987, rol 5.665. Sentencia judicial: Preferencia de crditos garantizados con prenda industrial. Remuneraciones de los trabajadores. Apareciendo que la demandada garantiz un prstamo con prenda industrial, el tercerista de estos autos tiene derecho a que el crdito en cuyo favor se constituy la referida prenda le sea pagado con preferencia 137 del ejecutante, aunque ste cobre crditos de primera clase como son los relativos a las remuneraciones de los trabajadores. C. Suprema, 31 de mayo de 1989 (registrada el 12 de junio de 1989) rol 8.171. Sentencia judicial: Cotizaciones previsionales. Obligacin del empleador de descontarlas de las remuneraciones del trabajador. Improcedencia de enmendar error en el pago de las cotizaciones por el tribunal. Habida consideracin de que el demandado tena la obligacin de descontar las cotizaciones previsionales de la parte de las remuneraciones correspondiente a reajuste que pag en cumplimiento de una sentencia judicial, lo que no hizo, no es posible ni corresponde al tribunal que conoce de la demanda por dichas cotizaciones, que enmiende el error de pago en que incurri el demandado en la otra causa; error que obliga a recordar el antiguo aforismo que expresa: quien paga mal, paga dos veces. En suma, ha correspondido al empleador descontar y enterar en la A.F.P. las cotizaciones en cobro y como no lo hizo el resultado consiste en que tales imposiciones se encuentran impagas, por lo que no existe razn, prueba ni precepto legal que permita fundamentar el rechazo de la demanda del actor en orden a que se ordene pagarlas. Santiago, 30 de octubre de 1987, 23 Juzgado Civil, rol 75486. C. de Santiago, confirma, 20 de enero de 1988, rol 2.15187T. C. Suprema declar sin lugar recurso de queja con fecha 21 de junio de 1988, rol. 6.956. 138 CAPTULO XIV. FERIADO ANUAL. GENERALIDADES.. 1. FERIADO ANUAL. El artculo 67 declara que los trabajadores con ms de un ao de servicio tendrn derecho a un feriado anual de 15 das hbiles.

Estas normas son ms avanzadas que las que contena el Cdigo de 1931, que al distinguir entre empleados y obreros sealaba reglas distintas para el feriado, ya que sigui la lnea de los empleados particulares, que era ms favorable. Este feriado debe otorgarse con remuneracin ntegra y se conceder de preferencia en primavera o verano. Ello debido a razones climticas. Agrega el artculo 68 que todo trabajador con 10 aos de trabajo para uno o ms empleadores, continuos o no, tendr derecho a un da adicional de feriado por cada tres nuevos aos trabajados y que el exceso puede ser susceptible de negociacin individual o colectiva. 139 2. CARACTERSTICAS A) Para los efectos del feriado, el da sbado se considerar siempre como inhbil. Cabe sealar que la norma vigente antes de la dictacin de la Ley N 19.250 discriminaba en contra de los trabajadores que tenan pactada su jornada de trabajo en 6 das a la semana, a los cuales no se aplicaba esta norma; ello se traduca en la prctica en un feriado de 2 semanas y media y no de 3, como del que gozaba el que tena jornada de 5 das a la semana (artculo 69). B) El feriado debe ser continuo, pudiendo fraccionarse, por acuerdo de las partes, el exceso sobre 10 das hbiles (artculo 70). C) El feriado es susceptible de acumularse, por acuerdo de las partes, pero slo hasta por 2 perodos; cuando el trabajador tenga esta acumulacin en forma consecutiva, el empleador debe otorgarle el primero de los perodos antes de completar el ao que le da derecho a un nuevo perodo (artculo 70). D) Como el artculo 67 dice que el feriado debe otorgarse con remuneracin ntegra, ms adelante, en su artculo 71, se encarga de precisar el concepto y distingue tres casos: a) si la remuneracin es fija, se consi 139 dera el sueldo convenido; b) si la remuneracin es variable, ella ser el promedio de lo ganado en los tres ltimos meses; y c) si la remuneracin fuere con sueldo y estipendios variables, ella estar constituida por la suma de ste y el promedio de aquellos. Adems, durante el feriado deber pagarse toda otra remuneracin o beneficio cuya cancelacin corresponda efectuar durante el mismo y que no haya sido considerado para el clculo de la remuneracin ntegra. En seguida el mismo artculo se preocupa de precisar el concepto de remuneraciones variables y dice que la constituyen los tratos, comisiones, primas y otras que con arreglo al contrato de trabajo impliquen la posibilidad de que el resultado mensual total no sea constante entre uno y otro mes. Agrega el artculo 72 que si durante el feriado se produce un reajuste legal, convencional o voluntario de remuneraciones, este reajuste afectar tambin a la remuneracin ntegra que

corresponda pagar durante el feriado, a partir de la fecha de entrada en vigencia del correspondiente reajuste. El feriado no es compensable en dinero. As lo dice expresamente el artculo 73 del Cdigo y parece una norma rgida, que no admite excepciones, como era en el primer Cdigo del Trabajo, ya que se entiende que lo que procura es proporcionar descanso al trabajador para que recupere su capacidad de trabajo. Con todo, el mismo artculo en su inciso 2 admite dos excepciones: a) respecto del trabajador cuyo contrato termina antes de tener l los requisitos cumplidos, el empleador debe pagarle el feriado correspondiente, y b) aquel trabajador cuyo contrato termina antes de completar un ao de servicio exigido por la ley, debe percibir una indemnizacin proporcional al tiempo servido entre su contratacin o la fecha en que enter la ltima anualidad y el trmino de sus funciones. Agrega el inciso 3 del artculo 73 que en estos dos casos y en la compensacin contractual por el exceso sobre el feriado de 15 das a que se refiere el artculo 68, las sumas que se paguen por estas causas al trabajador no podrn ser inferiores a las que resulten de aplicar el artculo 71, o sea, atendiendo a si su remuneracin es fija o variable. 140 3. TRABAJADORES QUE CARECEN DE ESTE BENEFICIO. Segn el artculo 74, no tienen derecho a feriado los trabajadores de las empresas o establecimientos que, por la naturaleza de las actividades que desarrollan (especialmente instituciones educacionales), dejan de funcionar durante ciertos perodos del ao, siempre que el tiempo de interrupcin no sea inferior al tiempo que le corresponde por feriado y que durante dicho perodo hayan disfrutado normalmente de la remuneracin establecida en el contrato. Para evitar una burla o fraude a esta norma protectora del trabajador, el artculo 75 estatuye que cualquiera que sea el sistema de contratacin del personal docente de los establecimientos de educacin bsica y media o su equivalente, los contratos vigentes al mes de diciembre se entendern prorrogados por los meses de enero y febrero, siempre y cuan 140 do el docente tenga ms de 6 meses continuos de servicios en el mismo establecimiento. 141 4. FERIADO COLECTIVO. Finalmente, el artculo 76 manifiesta que los empleadores podrn determinar que en sus empresas o establecimientos, o en parte de ellos, se proceda anualmente a su cierre por un mnimo de 15 das hbiles, para que el personal disfrute del feriado en forma colectiva, y en tal caso, como puede suceder que algn trabajador no tenga cumplidos los requisitos para hacer uso de l, debe entenderse que se le anticipa el feriado.

El feriado colectivo es muy usual en la industria, y en los meses de verano preferentemente enero y febrero es frecuente ver publicaciones en los diarios anunciando el cierre temporal de la empresa por concesin de este beneficio, que muchas veces tambin es fruto de un convenio colectivo. En los ltimos tiempos tambin se ha visto que empresas que caen en cesacin de pagos o en quiebra y son declaradas unidades econmicas por la autoridad, otorguen o anticipen el feriado colectivo a su personal para evitar males mayores o su cierre definitivo. 141 5. FERIADO PROGRESIVO. El artculo 68 del Cdigo establece que todo trabajador con 10 aos de trabajo, para uno o ms empleadores, continuos o no, tiene derecho a un da adicional por cada tres nuevos aos trabajados, exceso que es susceptible de ser negociado tanto individual como colectivamente. Debe sealarse que con anterioridad a la vigencia de la Ley N 19.250, solamente se podan computar los aos de servicio trabajados con un mismo empleador; la misma ley, en la letra c) del artculo 2 transitorio, seal que los nuevos das feriados que resultaren por la aplicacin de esta nueva normativa, se agregaran a razn de 1 anual, a contar del ao 1993. En todo caso, el legislador establece que slo podrn hacerse valer hasta 10 aos de trabajo prestados a empleadores anteriores. 141 6. TOPE. El artculo 68 del Cdigo del Trabajo de 1987 sealaba que en ningn caso el feriado poda exceder de 35 das corridos; el N 26 del artculo 1 de la Ley N 19.250 lo derog. 141 7. PERMISO PARENTAL. El artculo 66 del Cdigo agregado por el N 23 del artculo 1 de la Ley N 19.250 incorpor al captulo del feriado esta norma, mediante la cual, en los casos de nacimiento y muerte de un hijo, as como en el de muerte del cnyuge, todo trabajador tiene derecho a un da de permiso pagado, adicional al feriado anual, independientemente del tiempo de servicio; se debe hacer efectivo dentro de los 3 das siguientes al hecho que le da origen. Esta nueva norma se inscribe dentro del marco de incorporar beneficios de los cuales generalmente slo han gozado los trabajadores de grandes empresas, que han negociado colectivamente beneficios de esta naturaleza. 141 Jurisprudencia.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.960/245, de 3 de noviembre de 1987. Los trabajadores que al 15 de junio de 1978, fecha de vigencia del D.L. N 2.200, tenan derecho a un feriado progresivo superior al actual conservan ese derecho siempre que hubieren mantenido una relacin laboral para un mismo empleador a contar del 15 de junio de 1978 14 de agosto de 1981. Direccin del Trabajo. Dictamen N 8.589/262, de 25 de noviembre de 1987. No debe considerarse la gratificacin convencional garantizada, pagada en determinados meses del ao, cuando la remuneracin de los trabajadores es variable, ya que en tal caso no constituye la remuneracin ntegra que les corresponde percibir por concepto de feriado anual. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 62/8, de 6 de enero de 1988. No puede exigirse el feriado legal correspondiente a un ao en que la empresa ha estado paralizada, como tampoco puede acumularse. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.002/41, de 12 de febrero de 1988. Para el clculo de la remuneracin ntegra que se paga al trabajador cuando usa de su derecho a feriado no deben considerarse la subvencin de alimentacin ni el bono de produccin contemplados en el contrato colectivo vigente. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.058/46, de 16 de febrero de 1988. El trabajador que en virtud del artculo 2 transitorio del Cdigo gozaba de un feriado progresivo, perdi este beneficio al celebrar un nuevo contrato. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.731/87, de 20 de mayo de 1988. El empleador solamente puede postergar el feriado de sus trabajadores para una poca distinta a primavera y verano cuando se cumplan las condiciones sealadas en el reglamento contenido en el D.S. N 969, de 1933. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.413/143, de 30 de octubre de 1989. Para el efecto de compensar el feriado adeudado a un trabajador al trmino de su contrato, el sexto da de la semana laboral, el cual puede o no coincidir con un da sbado, debe considerarse como da inhbil para los trabajadores que tienen su jornada distribuida en menos de seis das hbiles en la semana. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.757/151, de 13 de noviembre de 1989. Para el clculo del feriado legal de los trabajadores exceptuados del descanso dominical y en das festivos deben considerarse das hbiles todos aquellos que la ley no considere feriados, sin perjuicio que si la jornada semanal se distribuye en menos de seis das hbiles, uno de ellos debe tomarse como inhbil para los efectos del feriado. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.077/22, de 15 de febrero de 1990. Los agentes de seguros remunerados en base a comisiones, pri 142 mas u otras remuneraciones variables slo pueden exigir durante su feriado el promedio de lo ganado en los ltimos tres meses. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.497/105, de 28 de junio de 1990. Al disponer el legislador que puede fraccionarse el exceso sobre diez das hbiles, artculo 69, solamente ese perodo de exceso puede dividirse en distintas partes.

Sentencia judicial: El hecho de no haber pagado la empresa demandada el feriado anual a que tenan derecho los demandantes por los servicios prestados durante el ao 1986, importa incumplimiento grave de las obligaciones que le impona el contrato. La circunstancia de no haber pagado se produjo como consecuencia de una modificacin unilateral del sistema de remuneraciones del personal en cuya virtud la empleadora, en lugar de pagar el feriado segn el promedio de lo devengado por los trabajadores de los ltimos tres meses, slo les pag las respectivas comisiones derivadas de operaciones de meses anteriores. Adems, respecto de uno de los demandantes incurri en otra infraccin estimada grave al cambiarle, con menoscabo de sus intereses, las zonas en las cuales desarrollaba sus actividades como vendedor. Dichos incumplimientos graves dan derecho a los actores no slo para poner trmino inmediato a los respectivos contratos sino tambin para recabar el pago de las indemnizaciones a que se refiere el art. 16 del D.L. 2.200 (actual art. 159 del C. del Trabajo). C. de Presidente Aguirre Cerda, 3 de octubre de 1988, rol 5088. C. Suprema declar sin lugar recurso de queja con fecha 21 de noviembre de 1988, rol 8.611. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 696/55, de 16 de febrero de 1993. El empleador puede determinar unilateralmente la oportunidad en que los trabajadores deben hacer uso del feriado en forma colectiva. El otorgamiento del feriado colectivo es una facultad propia del empleador y, por ende, este puede determinar unilateralmente la oportunidad en que desea concederle, cabe sostener que, a juicio de esta Direccin, no existe impedimento legal en ejercer dicha facultad antes de la fecha de extincin del contrato de atencin de Pulpera y Mantencin de Bodega celebrado entre la empresa y la Divisin Chuquicamata de Codelco Chile, bastando, para este efecto, que se encuentren vigentes los respectivos contratos de trabajo. La conclusin precedente debe entenderse, en todo caso, sin perjuicio de lo sostenido por este Servicio en dictamen N 956, de 12 de febrero de 1992, en el sentido que al otorgarse feriado colectivo durante el plazo de preaviso de trmino de contrato de trabajo por las causales previstas en el artculo 3 de la Ley N 19.010, esto es necesidades de la empresa, establecimiento o servicio y desahucio, se suspende dicho plazo durante el tiempo que dure el feriado colectivo. 143 CAPTULO XV. CONTRATOS ESPECIALES. I. NOCIONES GENERALES. 1. DE LOS CONTRATOS ESPECIALES. El Ttulo II del Libro I del Cdigo del Trabajo est dedicado a esta materia, y en su primer artculo, el 77, empieza por declarar que respecto de los trabajadores a que se refiere este Ttulo, el contrato de trabajo se someter preferentemente a estas reglas, lo cual significa que a este personal se le aplicarn las normas especficas de este Ttulo y slo subsidiariamente, en lo que no est regida por ellas, las normas generales del contrato individual que ya hemos visto. Los contratos especiales que comprende este Ttulo son, segn el orden dado en el Cdigo: el de aprendizaje; de trabajadores agrcolas; de los trabajadores embarcados o gente de mar como

tambin se les llama de los trabajadores portuarios eventuales y de los trabajadores de casa particular (artculos 78 a 152). Estos contratos especiales a que se refiere el Cdigo, lo son por su naturaleza jurdica especfica, por el lugar en que han de prestarse los servicios, por estar sujetos a los cambios estacionales o por la calidad que invisten los trabajadores. No es que el legislador haya querido darles un trato privilegiado, pero s tomar en cuenta esos factores que hacen primar las reglas especiales que en cada caso se sealan sobre las generales que rigen todo contrato individual. Tambin habra que considerar, entre los contratos especiales, los de los menores y los de las mujeres, a pesar de que ellos no estn comprendidos en el Ttulo II del Libro I, sobre todo en lo que se refiere a la capacidad para contratar, percibir sus remuneraciones, naturaleza de los servicios, derechos especiales, etc. No nos referiremos en especial a ellos, pues fueron objeto de nuestra preocupacin en el Captulo III de esta obra, al tratar de la capacidad para contratar, que sin ser el nico, indudablemente es el requisito de mayor importancia en estos contratos, y como otros requisitos secundarios, si bien importantes, se sealaron los lugares de trabajo, prohibiciones, etc. 144 2. OMISIONES QUE CONSTITUYEN DEROGACIN. En el texto del Cdigo de 1931, con las modificaciones y complementos que haba recibido hasta la 144 dictacin del Decreto Ley N 2.200, de 1978, se consideraban otros contratos especiales, como los siguientes: trabajo a domicilio conocido en Francia como la fbrica oculta y por los norteamericanos sweater system (sistema del sudor) trabajo en las panaderas; contrato de enganche y contratos de los artistas, que al no contemplarse algunos de ellos en el Decreto Ley N 2.200, que derog y reemplaz los dos primeros Ttulos del Libro I del Cdigo del Trabajo de 1931, y al no figurar tampoco en el nuevo texto del Cdigo, contenido en la Ley N 18.620, debe entenderse que lisa y llanamente desaparecieron de nuestra legislacin laboral y deben regirse por las normas generales del contrato individual de trabajo. 145 II. DEL CONTRATO DE APRENDIZAJE. 1. CONCEPTO NUEVO. Esta figura jurdica era desconocida en nuestra legislacin positiva, si bien exista de hecho y en pequea escala; por ello encontramos del todo conveniente que se haya incorporado al nuevo Cdigo, habiendo figurado por vez primera en el Decreto Ley N 2.200. 145 2. DEFINICIN.

Establece el artculo 78 que es la convencin en virtud de la cual un empleador se obliga a impartir a un aprendiz, en un tiempo y condiciones determinados, los conocimientos y habilidades de un oficio calificado, segn un programa establecido, y el aprendiz se obliga a cumplirlo y a trabajar mediante una remuneracin convenida. Segn el artculo 79, pueden celebrar este contrato los trabajadores menores de 21 aos. 145 3. REMUNERACIONES. En un principio se estableca que la remuneracin mnima del aprendiz no poda ser inferior al 60% del ingreso mnimo mensual. Hoy da dice el artculo 81 que ella no est sujeta al artculo 44 del mismo Cdigo y ser libremente convenida por las partes; disposicin que indudablemente es perjudicial para el trabajador, que puede verse obligado a aceptar un pago muy inferior al real, o sea, el ingreso mnimo mensual. 145 4. PROHIBICIN. Dice el artculo 82 que las remuneraciones del aprendiz en ningn caso podrn ser reguladas a travs de contratos o convenios colectivos o fallos arbitrales recados en una negociacin colectiva, lo que viene a corroborar que este contrato se rige exclusivamente por el convenio individual entre las partes, libremente pactado. 145 5. OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR. Estn establecidas por el artculo 83 del Cdigo y son las siguientes: 1) debe ocupar al aprendiz solamente en los trabajos propios del programa de aprendizaje, proporcionndole los elementos adecuados de trabajo; 2) debe permitir los controles que al Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo le correspondan en los contratos de aprendizaje, y 3) debe designar un trabajador de la empresa como maestro gua del aprendiz para que lo conduzca en este proceso. 145 6. DURACIN DEL CONTRATO. Dos causas pueden sealar su fin: a) terminacin del plazo de aprendizaje, y b) en ningn caso este plazo puede exceder de dos aos (art. 84). 146 7. PROPORCIONALIDAD.

El artculo 85 seala que la proporcin de aprendices en una industria o faena no puede exceder del 10% del total de trabajadores ocupados a jornada completa. 146 8. SANCIONES. Finalmente, el artculo 86 indica que las infracciones cometidas respecto a este contrato sern sancionadas de acuerdo con el artculo 477, que establece la norma general, o sea, multa a beneficio fiscal de una a diez unidades tributarias mensuales, que se duplica en caso de reincidencia.1 146 1 El artculo 25 bis del D.L. 1.446, agregado por la Ley N 18.709, de 20 de mayo de 1988, complementa las normas del contrato de aprendizaje en las siguientes materias: a) El empleador puede imputar el 60% del ingreso mnimo por cada aprendiz al costo de capacitacin; b) se limita a 12 meses continuos, el plan de capacitacin para aprendices, y c) debe excederse del nmero promedio de trabajadores ocupados a jornada completa en los 3 meses anteriores para dar origen a este beneficio. De acuerdo con el nuevo artculo 41 letra d) del Estatuto de Capacitacin y Empleo, debe supervigilar los contratos de aprendizaje que se desarrollen de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 25 bis. III. DEL CONTRATO DE TRABAJADORES AGRCOLAS. 1. DEFINICIN. El artculo 87 empieza por definir a los trabajadores agrcolas diciendo que son los que laboran la tierra y todos los que desempean actividades agrcolas bajo las rdenes de un empleador, siempre que no pertenezcan a empresas comerciales o industriales derivadas de la agricultura, lo que ser determinado por un reglamento. 146 2. EXCLUSIONES. Como siempre hubo dudas acerca de la calidad de trabajador agrcola, como en los casos de medieros, choferes, empleados administrativos, arrendamientos que se pagaban con el fruto de la tierra, etc., los incisos siguientes del artculo 87 se preocupan de dilucidar el problema sealando quines de esas personas no son trabajadores agrcolas, y excluye a los siguientes: a) los empleados en faenas agrcolas y que no laboren directamente en el cultivo de la tierra, tales como administradores, contadores o que, en general, desempeen labores administrativas; b) los que tengan contratos de arriendo, mediera, aparcera u otros en virtud de los cuales las personas exploten por su cuenta y riesgo predios agrcolas; c) los que laboren en aserraderos y plantas de explotacin de maderas, salvo los que lo hagan en aserraderos mviles que se instalen para faenas temporales en las inmediaciones de los bosques en explotacin.

146 El inciso final aade que en caso de duda, la calificacin se har por el inspector del trabajo de la localidad, de cuya resolucin se podr reclamar ante el Director del Trabajo, sin ulterior recurso. Sin perjuicio de lo cual podra discutirse la calidad o condiciones del contrato ante el juez del trabajo, segn siempre se ha entendido por la jurisprudencia. 147 3. NORMAS SOBRE LA JORNADA DE TRABAJO. Conforme al artculo 88, las normas sobre limitacin de la jornada de trabajo se aplicarn a los trabajadores agrcolas con las modalidades que seale el reglamento, de acuerdo a las caractersticas de la zona o regin, condiciones climticas y dems circunstancias propias de la agricultura. De acuerdo con el inciso 2, el reglamento deber considerar las modalidades que, dentro de un promedio anual que no exceda de 8 horas diarias, permitan la variacin diaria o semanal segn ocurran las causas que se han sealado. Asimismo, dicho reglamento sealar la forma y procedencia del pago de las horas extraordinarias con el respectivo recargo legal.2 Aade el artculo 89 que los trabajadores agrcolas que por las condiciones climticas no pudieren desarrollar su labor, tendrn derecho al total de las remuneraciones en dinero y regalas, siempre que no hayan faltado injustificadamente al trabajo el da anterior. S estn obligados a realizar aquellas labores agrcolas compatibles con las condiciones climticas que les encomiende el empleador, aun cuando no sean las determinadas en el respectivo contrato. 147 2 El Reglamento N 45 de 1986 del M. del Trabajo y Previsin Social (D.O. 16/5/86) establece que la jornada no exceder de un promedio de 8 horas diarias calculado en el ao, debiendo considerar las caractersticas regionales, climticas y otras circunstancias propias de la actividad agrcola; establece para dichos efectos un registro especial de asistencia. 4. LABORES ESPECIALES. Las labores agrcolas de riego y aquellas que se realizan en pocas de siembra o cosecha se entendern incluidas dentro del N 2 del artculo 38 del Cdigo, o sea, se exceptan de los descansos en das domingo y festivos (art. 90). 147 5. NORMAS SOBRE REMUNERACIONES. El artculo 91 las protege diciendo que no podrn ser inferiores al ingreso mnimo, incluyndose en l el valor de las regalas. Por lo comn, en este contrato y en el de empleado de casa particular es frecuente que las regalas formen parte importante de la remuneracin. Por ello es tambin justificado que el legislador se

preocupe en especial de ellas y dice que se entendern como tales: el cerco (tambin se le suele llamar huerta o revuelco), la racin de tierra, talaje, casahabitacin higinica y adecuada y otras retribuciones en especie a que el empleador se obligue. Como la remuneracin comprender, por norma general, pago parte en dinero y parte en regalas, el mismo artculo 91 establece que en 147 ningn caso podr pactarse que el valor de las regalas exceda del 50% de la remuneracin en dinero y que las variaciones que sufra por reajustes legales o convencionales o por diferentes avaluaciones de las regalas, se aplicarn separadamente al dinero y a las especies, sin que la variacin de alguno de estos factores determine la alteracin del otro, aunque de ello resulte la modificacin del porcentaje recin indicado. El inciso ltimo indica que por resolucin del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, se fijar el valor de las regalas o las normas para su determinacin de acuerdo con las caractersticas de las distintas zonas. Sin perjuicio de que cualquiera de las partes pueda recurrir al Juzgado del Trabajo cuando estime que el valor as asignado no se ajusta a la realidad, materia que el juez resolver previo informe de dos peritos. 148 6. REGALAS DE CASAHABITACIN. Vimos que entre las regalas de los trabajadores figura sta, siempre que sea higinica y adecuada. No obstante, si ellos ocupan o pueden ocupar casahabitacin en un lugar que, atendidos la distancia y medios de comunicacin, les permita desempear sus labores, se libera al empleador de tal obligacin (art. 92). 148 7. NORMAS ESPECIALES PARA TRABAJADORES AGRCOLAS DE TEMPORADA. La Ley N 19.250 incorpor un prrafo nuevo (2), ntegramente dedicado a esta importante y emergente categora de trabajadores; en tres artculos 93 a 95 especific su normativa, la que se explicita a continuacin: a) Los conceptualiza como todos aquellos que se desempean en faenas transitorias o de temporada en actividades de cultivo de la tierra, comerciales o industriales derivadas de la agricultura y en aserraderos y plantas de explotacin de madera y otros afines. b) El contrato debe escriturarse en cuatro ejemplares, dentro de 5 da de incorporado el trabajador; si las faenas durasen ms de 28 das, se debe enviar una copia del contrato a la Inspeccin del Trabajo. c) Estableci el legislador obligaciones especiales en cuanto a alojamiento, alimentacin y movilizacin, a saber: Debe siempre proporcionar condiciones higinicas y adecuadas de alojamiento, a menos que el trabajador pueda acceder a su residencia o lugar de alojamiento. Debe el empleador proporcionar condiciones higinicas y adecuadas para que el trabajador pueda mantener, preparar y consumir alimentos y, adems, proporcionrselos, en caso que no le sea a ste posible adquirirlos, dadas dificultades de transporte o distancia.

Cuando entre el lugar de la faena y el lugar de alojamiento del trabajador medie una distancia igual o superior a tres kilmetros y no existan medios de transporte pblico, el empleador deber proporcionar medios de movilizacin. Establece el legislador que estas obligaciones no son compensables en dinero ni constituyen remuneracin. 148 IV. DE LOS TRABAJADORES MARTIMOS. 1. CLASIFICACIN. Aqu agruparemos a dos sectores de trabajadores que tienen que ver con el mar o ms precisamente con los puertos que dan acceso a l y las embarcaciones que lo surcan. Ahora, en vez de hablar de mar, sera ms apropiado hablar del agua como medio de navegacin y transporte de pasajeros y carga, ya que tambin se comprende a la navegacin por lagos y ros (lacustre y fluvial, como se le llama). En el Cdigo del Trabajo de 1931 se trataba de esta materia en el prrafo IX del Ttulo II del Libro I, que se refera a los obreros martimos, de baha y fluviales, o sea, personal que trabaja en tierra, a orillas del agua, con el objeto de atender a la carga y descarga de barcos, y en el Ttulo V del mismo Libro, que se refera al contrato de embarco, o sea, personal que trabaja a bordo del barco y que atiende a su navegacin. Al dictarse el Decreto Ley N 2.200, tantas veces citado, por su artculo 166 se derog toda norma contraria o incompatible con su texto y en especial los Libros I y II del Cdigo del Trabajo, con lo cual quedaron sin aplicacin las normas detalladsimas que daba el Cdigo de 1931 sobre estos dos tipos de trabajadores: los embarcados y los portuarios. Sin embargo, el artculo 162 del Decreto Ley N 2.200 dijo que el contrato de los trabajadores embarcados o gente de mar y de los trabajadores portuarios se regira por las disposiciones de esta ley y por las especiales relativas al contrato de embarco y al contrato de trabajadores eventuales, segn corresponda. Este distingo se hizo probablemente porque en cuanto al contrato de embarco hay normas especialsimas, que se contenan en el Cdigo de 1931, en el Cdigo de Comercio, en la Ley de Navegacin, en acuerdos de la O.I.T. y, por ltimo, en acuerdos o convenios internacionales. Las que, sin decirlo expresamente el artculo 162, hay que subtenderlas vigentes al decir que se regir por las disposiciones de esta ley y las especiales relativas al contrato de embarco, a lo cual slo se destinan los artculos siguientes: 162A y 162B. Ahora, en cuanto a los portuarios, indica que se regirn por las normas de los trabajadores eventuales, que no defini este decreto ley ni tampoco se refiri a sus caractersticas, derechos y obligaciones. En los artculos 162A y 162B, el Decreto Ley N 2.200 se limit a definir estas calidades y a sealar las exigencias de Ttulo profesional que acredite su idoneidad para los embarcados y permiso especial para el trabajador portuario otorgado por la Direccin General del Territorio Martimo y la Marina Mercante.

En el Cdigo del Trabajo de 1987 y en el actual, se tratan en detalle las normas que rigen a estas dos categoras de trabajadores: embarcados y portuarios eventuales, materias que trataremos por separado, si bien antes de ellos sealaremos las definiciones que se dan en el prrafo 1 del Captulo III del Libro I del Cdigo. 149 El artculo 96 empieza por decir que personal embarcado o gente de mar es aquel que, mediando contrato de embarco, ejerce profesiones, oficios u ocupaciones a bordo de naves y artefactos navales. Agrega el artculo 97 que la gente de mar, para desempearse a bordo, deber estar en posesin de un ttulo y una licencia o una matrcula, segn corresponda, documentos todos de vigencia nacional, otorgados por la Direccin General del Territorio Martimo y de Marina Mercante, de acuerdo a normas reglamentarias que permitan calificar los conocimientos e idoneidad profesional del interesado. Los documentos mencionados en este inciso se otorgarn a toda persona que los solicite y que rena los requisitos reglamentarios.3-4 El ingreso a las naves y a los recintos portuarios y su permanencia en ellos sern controlados por la autoridad martima, la cual por razones de orden y seguridad podr impedir el acceso de cualquier persona. El artculo 133 seala a su vez que trabajador portuario es aquel que realiza funciones de carga y descarga de mercancas y dems faenas propias de la actividad portuaria, tanto a bordo de naves y artefactos navales que se encuentren en los puertos de la Repblica como en los recintos portuarios. Agrega el legislador que estas funciones y faenas pueden ser realizadas por trabajadores portuarios permanentes, por aquellos afectos a un convenio de provisin de puestos de trabajo y por otros trabajadores eventuales. Asimismo, el trabajador portuario deber efectuar un curso bsico de Seguridad. El artculo 7 transitorio de la Ley N 19.250 eximi de este requisito a aquellos trabajadores que hubieren laborado dos turnos promedio mensuales en los ltimos doce meses calendario a la fecha de vigencia de la ley (1.11.93) o bien que cumplieran con dicho requisito dentro del plazo de doce meses a contar de dicha fecha. 150 3 El Reglamento de Ttulos Profesionales y Permisos de Embarco est contenido en el D.S. de Marina N 680, de 17 de julio de 1985. 4 La Ley N 18.680, D.O. de 11 de enero de 1988, reemplaz el texto del Libro III del Cdigo de Comercio, sin alterar la situacin de los hombres de mar. V. DEL CONTRATO DE EMBARCO. 1. GENERALIDADES. Al considerar en esta obra las leyes anteriores al 8 de septiembre de 1924, fecha que marca un hito divisorio de gran importancia en nuestra legislacin laboral, sealamos, entre otras, el Cdigo de Comercio de 1865, que en su Libro III se preocupa de los hombres de mar, al tratar del comercio martimo,4 y la Ley de Navegacin de 1878 (en aquel tiempo todava no se enumeraban), y que establecan en forma muy detallada los aspectos de la navegacin martima, embarque y desembarque, tripulacin, obligaciones del capitn (eran 15 y pregunta

150 terrorfica en los exmenes), etc. Hoy da el texto actualizado de esta ley se contiene en el Decreto Ley N2.222, de 31 de mayo de 1978, modificado a su vez por el artculo 7 de la Ley N 18.011, de 1 de julio de 1981, con algunas normas ms avanzadas en aquellos aspectos que las actuales contenidas en el Cdigo, y ello debido a que estas disposiciones se basaban en las antiguas leyes de navegacin espaola, que eran extremadamente proteccionistas. Ahora que se contemplan normas especiales para el contrato de embarco, es indudable que por ser un contrato especfico y con caractersticas propias, ella deben primar sobre las normas generales de contrato de trabajo, como apunta el artculo 77 del Cdigo, y tambin sobre las antiguas disposiciones recin citadas, en lo que resulten contradictorias. 151 2. CONTRATO DE EMBARCO. Todas las disposiciones que rigen este contrato tienen una caracterstica especial: la minuciosidad y el detalle con que se tratan los derechos y deberes que contraen los contratantes ms bien propios de un reglamento y que a nuestro juicio se deben a que en las antiguas leyes en que se hablaba de navegacin a vela y recin tmidamente de la navegacin a vapor, una vez emprendido el viaje las exigencias del cumplimiento del contrato quedaban entregadas a una sola autoridad el capitn, como todava sucede, pero en aquellos tiempos era mayor por la demora de los viajes y la mala o casi ninguna comunicacin con los armadores de la nave y la autoridad martima nacional, a la cual se le da especial relieve ahora. S debemos anotar que estas normas no se aplican a los trabajadores embarcados en naves menores. Por ello analizaremos este contrato a grandes rasgos, mxime que las normas son hoy da comunes para empleados particulares (que eran los oficiales) y obreros (que eran los tripulantes o marineros). El artculo 98 empieza por definir el contrato de embarco como aquel que celebran los hombres de mar, o sea, los que se desempean a bordo de una nave, con el naviero, sea que ste obre personalmente o representado por el capitn, en virtud del cual aqullos convienen en prestar a bordo de una o varias naves del naviero, servicios propios de la navegacin martima, y ste a recibirlos en la nave, alimentarios y pagarles el sueldo o remuneracin que se hubiese convenido. Adems, deber expresar: nombre y matrcula de la nave; asignaciones y viticos que se pacten y puerto al que debe ser remitido. (Vase el Decreto del Ministerio de Defensa Nacional N 364, de 27 de junio de 1980, sobre recepcin y despacho de naves). 151 3. AUTORIZACIN. Dicho contrato debe ser autorizado en la Capitana de Puerto en el litoral y en los Consulados de Chile cuando se celebre en el extranjero; las partes se regirn, adems, por las disposiciones especiales que establezcan las leyes de navegacin (art. 98).

La Ley N 17.816, de 3 de noviembre de 1972, orden crear en cada puerto martimo, fluvial o lacustre, cabecera de provincia o departamento en que existan tres o ms armadores, agencias de naves o embarcado 151 ras, una Oficina de Contratacin de Empleados de Baha, Fluviales o Lacustres, que estar formada por el inspector del trabajo de mayor graduacin, que la presidir, dos representantes patronales y dos de los empleados, designados estos ltimos por el sindicato o gremio que all exista. Esta Oficina deber ser asesorada, en materia de su incumbencia, por el gobernador martimo o el capitn de puerto respectivo, que, generalmente, lo son marinos retirados de la Armada Nacional. 152 4. PERSONAS INTERESADAS EN LA NAVEGACIN. En la navegacin comercial, que tiene por objeto efectuar el transporte de pasajeros y mercaderas, sea entre puertos de un mismo pas cabotaje o entre puertos de dos o ms pases, es posible distinguir varios grupos de personas que tienen inters en la navegacin. En primer trmino, tiene inters en ella el armador o naviero, quien apareja, pertrecha y expide a su propio nombre y por su cuenta y riesgo la nave, percibiendo las utilidades o soportando las prdidas. El naviero puede ser propietario o bien arrendatario de la nave. En segundo lugar, podemos citar al asegurador, que es quien cubre los diversos riesgos que pueden ocurrir y que, en caso de suceder el siniestro asegurado, toma a su cargo el pago de los valores garantizados. Hoy da prcticamente no se concibe la navegacin pese a todos los adelantos tcnicos conseguidos sin que exista contrato de seguro y a la vez de reaseguro, por los riesgos de la navegacin. Por ltimo, tienen inters directo en la nave los oficiales y tripulacin que componen su dotacin, ya que de la suerte de la navegacin dependen varios de sus derechos, como la existencia de su contrato, indemnizacin en caso de accidente o naufragio, gastos de enfermedad, remuneracin en caso de muerte en defensa de la nave, etc. 152 5. INTERVENCIN DE LA AUTORIDAD MARTIMA. Ya hemos sealado el papel preponderante que tiene la autoridad martima en este contrato, que se desarrolla lejos de control y vigilancia y que exige a la vez preparacin tcnica y eficaz de los contratados. La autoridad martima interviene en los siguientes casos: 1) expedicin de ttulo o licencia o matrcula, otorgado por la Direccin General del Territorio Martimo y de Marina Mercante (art. 97); 2) autorizacin del contrato de embarco (art. 98); 3) dejacin del empleo, que, en caso de suceder en el extranjero, debe ser autorizado por un cnsul (art. 120); 4) anotacin en la libreta de cada tripulante del desembarco anterior, en las mismas condiciones sealadas en el nmero precedente (art. 104), y 5) si un tripulante no hubiese firmado su contrato antes del zarpe de la

nave, el capitn debe subsanar esa omisin ante la autoridad martima del primer puerto que toque y, en todo caso, deber ser anotada en el rol de la tripulacin (art. 105). 152 6. LIBROS DE NAVEGACIN. Es necesario citar aqu, por la referencia que a ellos hacen el Cdigo del Trabajo, el de Comercio y la Ley de Navega 152 cin, que corresponde al capitn llevar los siguientes documentos: bitcora, en que anota diariamente los acontecimientos o novedades de la navegacin; Libro de cuenta y razn, que corresponde a un Libro diario de contabilidad; rol de la tripulacin, en la que deben figurar todos los tripulantes, y el cuadro regulador de trabajo, que seala los horarios, turnos, emergencias, etc. 153 7. JORNADA DE TRABAJO. Este aspecto es quizs el ms relevante dentro de las disposiciones que rigen el contrato de embarco y que el Captulo III del Libro I del Cdigo del Trabajo seala detalladamente. Entre ellas podemos citar: a) la jornada normal de trabajo en navegacin es de 56 horas, distribuidas en 8 horas diarias, y si la nave est en puerto es de 48 horas, pues en este caso se respeta el descanso dominical; el exceso de 48 horas se pagar siempre con 50% de recargo (arts. 106 y 109); b) la jornada no tiene lmite alguno y debe ser continua para las siguientes personas: capitn de la nave, ingeniero jefe, comisario, mdico, telegrafista a cargo de la radio y cualquier otro oficial que, de acuerdo con el reglamento de trabajo a bordo, se desempee como jefe de un departamento o servicio y que, en tal carcter, deba fiscalizar los trabajos ordinarios y extraordinarios de sus subordinados (art. 108); c) en los das domingo y festivos no se exigirn a la dotacin otros trabajos que aquellos que no puedan postergarse y que sean indispensables para el servicio, seguridad, higiene y limpieza de la nave (art. 110); d) el descanso mnimo de la dotacin es de 8 horas continuas dentro de cada da calendario (art. 116) salvo la excepcin recin indicada e) las horas de comida no se consideran para la jornada ordinaria de trabajo (art. 119), y f) las partes pueden pactar horas extraordinarias sin sujecin al mximo contemplado en el artculo 31 del Cdigo 2 horas por da (art. 106, inciso 2), pero las horas extraordinarias que sea necesario ejecutar fuera de turno para seguridad de la nave o cumplimiento del itinerario del viaje no darn derecho a sobretiempo al oficial responsable cuando tenga por causa errores nuticos o profesionales o negligencia de su parte, sea en la conduccin o mantenimiento de la nave, o en la estiba, entrega o recepcin de la carga, y ello sin perjuicio de las sanciones disciplinarias que correspondan; tambin carecen de ese derecho los oficiales de mquinas cuando por similares circunstancias sean responsables de desperfectos o errores ocurridos durante su respectivo turno (art. 118). No dan derecho a remuneracin por sobretiempo las horas extraordinarias que indique el capitn en las siguientes circunstancias: 1) cuando la seguridad de la nave, o de las personas embarcadas, por circunstancia de fuerza mayor, est en peligro; 2) cuando sea necesario salvar otra nave o para evitar la prdida de vidas humanas; si se obtiene indemnizacin por ello, se repartirn conforme a lo

pactado o, en subsidio, a la costumbre internacional, y 3) cuando sea necesario instruir al personal en zafarranchos de incendio, botes salvavidas y otras maniobras y ejercicios de salvamento. 153 8. SERVICIO DE MAR Y SERVICIO DE PUERTO. Para una serie de circunstancias el Cdigo distingue entre estos dos hechos. Segn el artculo 112, las normas del servicio de mar se aplican cuando la nave est en el mar o rada abierta o cuando permanezca menos de 24 horas en rada abrigada o puerto de escala. A la inversa, las reglas del servicio de puerto son aplicables cada vez que la nave permanezca ms de 24 horas en rada abrigada o puerto de escala, o en los casos en que la nave pase la noche o parte de la noche en el puerto de matrcula o en el puerto de trmino de lnea o de retorno habitual del viaje. Sin embargo, se agrega, el servicio de mar, en todo o en parte, se conservar durante la salida y entrada a puerto y en los pasos peligrosos, durante el tiempo necesario para la ejecucin de los trabajos de seguridad (fondear, levar, amarrar, encender los fuegos, etc.), y atencin del movimiento de los pasajeros en los das de llegada y salida. Ya hemos indicado que en el servicio de mar la jornada es de 56 horas, pues no respeta el descanso dominical; en cambio, en el de puerto se respeta y es de 48 horas semanales, salvo en los casos de fuerza mayor y respecto del personal encargado de la atencin de pasajeros o de los trabajadores que permanezcan a bordo de la nave. 154 9. CUADRO REGULADOR DEL TRABAJO. Segn el artculo 115, el cuadro regulador de trabajo, tanto en la mar como en el puerto dentro de los lmites de la jornada de trabajo legal y de acuerdo con las modalidades de la navegacin, debe ser preparado y firmado por el capitn, visado por la autoridad martima para establecer su concordancia con el reglamento del trabajo a bordo y fijado en un lugar de la nave, de fcil y libre acceso. Si durante el viaje fuere necesario introducir modificaciones al cuadro regulador, deben ser anotadas en la bitcora y comunicadas a la autoridad martima para su aprobacin o sancin de las alteraciones injustificadas que se hubieren hecho. Para el servicio de mar, que no puede interrumpirse, el personal de oficiales de cubierta y de mquinas debe distribuirse en turnos y el personal de oficiales de servicio en equipos. La distribucin del trabajo en la mar puede comprender igualmente las atenciones y labores de da y de noche, colectivas y discontinuas, que tengan por objeto asegurar la higiene y limpieza de la nave, el buen estado de funcionamiento de las mquinas, del aparejo del material en general y de ciertos servicios especiales que se indicarn en el reglamento que se dicte (art. 113).

Para el servicio de puerto, toda la dotacin de la nave se agrupar por categoras para realizar la jornada de trabajo, salvo el personal de vigilancia nocturna y servicios de calderas, frigorficos, dnamos, servicio de pasajeros, etc., el cual se desempear distribuido en turnos o equipos, de da y de noche, sin interrupcin. Los trabajadores en turnos de guardia, en el puerto, deben estar a disposicin del empleador durante las 24 horas (art. 114). 154 El empleador deber otorgar al trmino del perodo de embarque, un da de descanso en compensacin a las actividades realizadas en todos los das domingo y festivos en que los trabajadores debieron prestar servicios durante el perodo respectivo. Cuando se hubiere acumulado ms de un da de descanso en una semana, se aplicar lo dispuesto en el inciso 5 del artculo 38 del Cdigo. 155 10. REGLAMENTOS. Dos tipos de reglamentos contempla este contrato. Uno es el que debe dictar el Presidente de la Repblica, de acuerdo con el artculo 132 del Cdigo del Trabajo, en que debe fijar los requisitos mnimos de orden y disciplina para la seguridad de las personas y de la nave. El otro es el reglamento interno que deber confeccionar el empleador, en conformidad a los artculos 153 y siguientes del mismo Cdigo, cualquiera que sea el nmero de componentes de la dotacin (lo que tiene importancia, pues en la industria se exige un mnimo de 25 trabajadores). Asimismo, establece el artculo 115 que el cuadro regulador de trabajo, visado por la autoridad martima, ha de guardar concordancia con el reglamento de trabajo a bordo, que, como hemos visto, debe ser fijado en un lugar de la nave de libre y fcil acceso para todo el personal. 155 11. ENFERMEDAD. Estatuye el artculo 126 que, en caso de enfermedad, todo el personal de la dotacin ser asistido por cuenta del armador durante su permanencia a bordo, y que cuando ella no se halle comprendida entre los accidentes del trabajo, se regir por las siguientes normas: 1) el enfermo ser desembarcado al llegar a puerto, previo informe mdico que lo aconseje, y los gastos sern de cargo del empleador, salvo que la nave est en puerto chileno y el trabajador est protegido por el sistema de seguridad social. El gasto de pasaje de regreso del enfermo tambin ser de cargo del empleador, pero el contrato se dar por terminado sin derecho a indemnizacin; 2) cuando la enfermedad sea perjudicial para la salud de los que van a bordo, el enfermo ser desembarcado en el primer puerto que toque la nave, y tendr los mismos derechos establecidos en el nmero anterior. Si el enfermo fallece, los gastos de traslado de sus restos al puerto de origen tambin sern de cargo del empleador. Todas estas normas estaban contempladas en la antigua Ley de Navegacin de 1878 y se deben, como se dijo, a su inspiracin en la legislacin espaola, que era muy proteccionista; por razones de humanidad y costumbres martimas se contemplan en la mayora de las legislaciones y han sido

materia de ms de algn acuerdo o convenio internacional. El ltimo ratificado por Chile es de fecha 7 de julio de 1978, y lo fue por Decreto del Ministerio de Relaciones Exteriores N 662, de 7 de octubre de 1987. Tambin pueden citarse por va ejemplar aquellos casos en que naves extranjeras de pases con los cuales no hay relaciones diplomticas, arriben a nuestros puertos en busca de auxilio mdico para su personal accidentado o enfermo en alta mar. 155 12. CONTINUIDAD DE SERVICIOS. Segn el artculo 127, no perdern la continuidad de sus servicios aquellos oficiales o tripulantes que hubieren servido al dueo de la nave y que, por arrendamiento de sta, pasen a prestar servicios al arrendatario o armador. Debemos hacer presente que el contrato de arrendamiento es bastante frecuente en la actividad martima; esta norma guarda armona con el artculo 4, inciso 2, del Cdigo. 156 13. SERVICIO MILITAR. Expresa el artculo 122 que cuando un individuo de la tripulacin sea llamado al servicio militar, quedar terminado el contrato y el armador o el capitn estar obligado a costear el pasaje hasta el puerto de conscripcin. Esta disposicin aparece como contradictoria a la del artculo 158 del mismo Cdigo, que seala que, en general, el trabajador llamado al servicio militar conserva la propiedad de su empleo. 156 14. REMUNERACIONES. Dice el artculo 128 que los sueldos de los oficiales y tripulantes deben pagarse en moneda nacional o en su equivalente en moneda extranjera. Si se trata de oficiales y el contrato se hubiere pactado por tiempo determinado, los pagos se efectuarn por mensualidades vencidas. En el caso de marineros se estar a lo estipulado. En los contratos firmados por viaje redondo ida y vuelta, los sueldos se pagarn a su terminacin. No obstante, los oficiales y tripulantes tienen derecho a solicitar anticipos de hasta un 50% de los sueldos devengados. Si la nave est en puerto y el empleador no puede proporcionar alojamiento, alimentacin o movilizacin a la gente de mar, sea en el pas o el extranjero, deber pagarles un vitico para cubrir estos gastos. El artculo 123 seala que si una nave se pierde por naufragio, incendio y otros siniestros semejantes, el empleador deber pagar a la gente de mar una indemnizacin equivalente a dos

meses de remuneracin, la que se imputar a cualquier otra que estuviere estipulada en el contrato. Agrega el artculo 124 que si la nave estuviese asegurada, se pagarn con el seguro, de preferencia a toda otra deuda, las sumas que se deban a los trabajadores por remuneraciones, desahucios e indemnizaciones, o sea, son crditos privilegiados de primera clase, con el mximo establecido en el inciso 4 del artculo 61 del Cdigo. A los tripulantes que despus del naufragio hubieran trabajado para recoger los restos de la nave o lo posible de la carga, se les pagar, adems, una gratificacin proporcionada a los esfuerzos hechos y a los riesgos arrostrados para conseguir el salvamento, y tambin deber pagrseles la prdida de sus efectos personales (arts. 123 y 125). (Vase el reglamento de trabajo a bordo de naves de la Marina Mercante Nacional N 26 del Trabajo, de 16 de junio de 1987). Cabe hacer presente que similares normas ha consagrado el legislador en relacin a los trabajadores pesqueros, mediante la reforma llevada a cabo por la Ley N 19.250. En efecto, los incisos 4, 5 y 6 del nuevo artculo 23 del Cdigo del Trabajo consagran respecto de dichos trabaja 156 dores idnticos derechos a los sealados en este numeral en relacin a los trabajadores embarcados. 157 15. CONTRATOS EN NAVES EXTRANJERAS. Segn el artculo 130, las disposiciones para los hombres de mar, recin analizadas, se aplican tambin a los oficiales y tripulantes nacionales embarcados a bordo de naves extranjeras, mientras stas sean arrendadas o fletadas con compromiso de compra por navieros chilenos o embarcados en naves chilenas arrendadas o fletadas por navieros extranjeros. 157 16. TRMINO DEL CONTRATO. Hemos visto que como estas normas son especiales de la gente de mar, en lo no reglamentado por ellas deben aplicarse las normas generales sobre terminacin del contrato de trabajo. Sealbamos recin dos causales especficas: enfermedad del tripulante que obligue a transportarlo al puerto de restitucin y llamado al servicio militar, que ponen trmino al contrato de trabajo del personal a bordo. Adems, el artculo 121 seala otra causal especial, al decir que si la nave emprendiere un viaje cuya duracin hubiere de exceder en un mes o ms al trmino del contrato, el trabajador podr desahuciarlo con cuatro das de anticipacin, por lo menos, a la salida de la nave, al cabo de los cuales quedar resuelto el contrato. Si la expiracin del contrato ocurre en alta mar, se entiende prorrogado hasta la llegada de la nave al puerto de su matrcula o a aquel en que deba ser restituido el contratado; pero, si antes tocare en un puerto nacional y hubiere de tardar ms de 15 das en llegar al de matrcula o restitucin, cualquiera

de las dos partes podr dar por terminado el contrato, siendo restituido el contratado por cuenta del armador. 157 VI. DEL CONTRATO DE LOS TRABAJADORES PORTUARIOS EVENTUALES. 1. GENERALIDADES. Antes de entrar directamente a este contrato especial, es indispensable sealar ciertas circunstancias previas. En el Cdigo de 1931 se les consideraba en el prrafo IX del Ttulo II del Libro I, artculo 83 a 85, ya que eran obreros por existir neto predominio del esfuerzo fsico sobre el intelectual como se estableca en aquella poca y sin considerar su cantidad ni si estaban o no afiliados a un sindicato. Al dictarse el Decreto ley N 2.200, el 15 de junio de 1978, se derogaron expresamente los Libros I y II del Cdigo de 1931, pero se dejaron vigentes por su artculo 162 las disposiciones que regan a los trabajadores portuarios y gente de mar; posteriormente se le agregaron dos artculos 162A y 162B que daban normas esenciales para estos contratos. Ms adelante, la Ley N 18.011, de 1 de julio de 1981, sustituy el Ttulo V del Libro I del Cdigo del Trabajo, referido a la gente de mar, y la Ley N 18.032, de 25 de septiembre de 1981, la modific, agregando como Ttulo VI del mismo Libro I a los trabajadores portuarios eventuales. 157 En este contrato, en que se sigue haciendo predominar el esfuerzo fsico sobre el intelectual, aun cuando no tenga importancia alguna, para distinguir entre obreros y empleados, pues como hemos sostenido insistentemente las normas son comunes; hay que sealar, sin embargo, que todo el personal es de ex obreros y que no se hace el distingo como en el contrato de embarco de oficiales y marinera. Otro punto que debe destacarse es que en el antiguo Cdigo las normas se aplicaban a todos los obreros que desempeaban labores de carga y descarga a orillas del agua. Hoy en da, en cambio, el legislador seala en el artculo 133 del Cdigo que se entiende por trabajador portuario a todo aquel que realiza funciones de carga y descarga de mercancas y dems faenas propias de la actividad portuaria, tanto a bordo de naves y artefactos navales que se encuentren en los puertos de la Repblica como en los recintos portuarios, y distingue al efecto tres categoras: los denominados trabajadores portuarios permanentes; los afectos a un convenio de provisin de puestos de trabajo, y los otros trabajadores eventuales. En una innovacin de importancia, se le exige ahora al trabajador portuario un curso bsico de seguridad en faenas portuarias en un OTE autorizado por SENCE, sin el cual no podr desempear sus funciones; el artculo 7 transitorio de la Ley N 19.250 excepcion de esta obligacin a aquellos portuarios que al 1 de noviembre de 1993 hubieren laborado dos turnos promedio mensuales en los ltimos 12 meses calendario o bien que cumplieren con dicho requisito dentro del ao siguiente a contar de dicha fecha.5-6 158

5 Mediante D.S. N 49 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 16.07.99) se aprob el Reglamento para la aplicacin del inciso 3 del artculo 133 del Cdigo del Trabajo, que establece el curso bsico de seguridad en faenas portuarias. 6 El Reglamento sobre trabajo portuario se contiene en el D.S. N 48 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 30.05.86); su ltima modificacin corresponde al D.S. N 60, de la Subsecretara del Trabajo (D.O. 2.08.99). 2. DEL CONTRATO. El artculo 134 empieza por decir que es el que se celebra entre el trabajador portuario y un empleador, en virtud del cual se conviene ejecutar una o ms labores especficas y transitorias de carga y descarga de mercancas y dems faenas propias de la actividad portuaria, a bordo de las naves, artefactos navales y recintos portuarios y cuya duracin no es superior a 20 das. Agrega que dicho contrato podr celebrarse en cumplimiento de un contrato de provisin de puestos de trabajo suscrito entre uno o ms empleadores, uno o ms trabajadores portuarios o entre aquel y aquellos y uno o ms sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios; estos convenios no tienen el carcter de un contrato de trabajo sin perjuicio de los que se originen en ellos y se rigen por las siguientes normas consagradas en el artculo 142: a) deben contener la garanta de un nmero de ofertas de trabajo suficientes para asegurar a cada trabajador que forme parte del convenio 158 el equivalente al valor del ingreso mnimo de un mes en cada trimestre calendario. b) empleadores y trabajadores pueden suscribir la cantidad de convenios que estimen conveniente; si lo suscriben dos o ms empleadores, stos son solidariamente responsables de su cumplimiento; c) si los trabajadores involucrados pertenecen a uno o ms sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios, los convenios respectivos pueden ser suscritos por los directorios de stos; d) los convenios deben contener estipulaciones referidas a la individualizacin de las partes, las remuneraciones convenidas, el mecanismo de acceso al puesto de trabajo y el modo como se efectuar la liquidacin de las ofertas de trabajo materializadas; e) los convenios pueden ser de plazo fijo, con una duracin de uno o ms perodos de tres meses o bien indefinidos; f) una copia de los convenios debe ser enviada a la Inspeccin del Trabajo correspondiente y a la autoridad martima, dentro de las 24 horas siguientes a su celebracin. El artculo 135 hace aplicable la presuncin de derecho establecida en el artculo 4 del Cdigo, respecto de la persona que haya concurrido como empleador, aun cuando no tenga habitualidad en ese cargo. El empleador, s, deber tener oficina establecida en cada lugar que desarrolle sus labores, cumplir con las condiciones y mantener el capital propio o las garantas que seale el reglamento, el que ser expedido por el Ministerio del Trabajo y Previsin Social y llevar adems la firma del Ministro de Defensa Nacional (art. 136). El mismo artculo exige que el empleador, sus representantes o apoderados deben ser chilenos. Si fuere una sociedad o comunidad, se considerar chilena siempre que tenga en Chile su domicilio principal y su sede real y efectiva; que sus administradores, presidente, gerente o directores, segn el caso, sean chilenos; y que ms del 50% del capital social o del haber de la comunidad pertenezca a personas naturales o jurdicas chilenas.

Este contrato tan especial y caracterstico, si bien conocido en todos los pases que tienen mar, lagos o ros navegables, generalmente no se concierta con un trabajador de uno en uno, sino con un grupo de ellos una cuadrilla, pues se trabaja en equipos, aunque puede ser que cada cual realice su propia actividad. El llamado a trabajar frente a la inminencia de la salida o llegada una nave, que es la fuente de trabajo que lo alimenta, produce una institucin llamada en los puertos la nombrada, en que se requiere la fuerza de trabajo para cargar o descargar una nave. Para ello no se requiere un ttulo ni a veces conocimientos especiales, pero s la autoridad martima que controla el ingreso a las naves y recintos portuarios y su permanencia en stos debe dar un permiso para efectuar tal trabajo. Esto ha dado lugar tambin a otra institucin que casi existe en todos los puertos del mundo. Como el trabajo de carga es irregular, incluso se trabaja en las noches, a veces con lluvia, en horas extraordinarias, 159 etc., ya que a la nave no le conviene pagar derechos de puerto que se elevan da por da de permanencia y regulados en dlares,7 es una labor generalmente muy bien remunerada y ello ha permitido que el permiso se arriende a un tercero llamado en Chile medio pollo o el arrendatario lo subarriende, cuarto pollo. El contrato de trabajo est sujeto a las siguientes reglas establecidas por el artculo 137: a) debe pactarse por escrito y con la anticipacin requerida por la autoridad martima, salvo cuando fuere celebrado en provisin de puestos de trabajo convenida por el empleador y trabajadores portuarios, o mediante un acuerdo entre el empleador y uno o ms sindicatos transitorios, como ya lo hemos visto. Si los trabajadores se negaren a celebrar el contrato o cumplir el turno, pese al convenio o acuerdo, el empleador debe dar cuenta a la autoridad martima y puede contratar otros trabajadores sin la anticipacin requerida, que no puede ser inferior a 8 ni superior a 12 horas, debiendo dejarse constancia en el contrato de la hora de su celebracin; b) la jornada de trabajo se realizar por turnos, tendr la duracin que las partes convengan y no pueden ser inferior a 4 ni superior a 8 horas. Esta jornada puede extenderse por el empleador para terminar la carga o descarga, sin que pueda exceder de 10 horas diarias; el exceso debe pagarse como extraordinario y debe cancelarse conjuntamente con la remuneracin ordinaria; c) se entender que el contrato expira si se produjere caso fortuito o fuerza mayor que impida al empleador proporcionar el trabajo convenido, caso en que deber pagar al trabajador la remuneracin correspondiente a medio turno; d) si una vez iniciada la faena hubiese precipitaciones, el empleador puede optar si se contina el trabajo y esas horas lluvias se pagan con un 25% de recargo, o bien puede suspender las labores y abonar lo trabajado con un mnimo equivalente a medio turno; e) si el trabajo debe efectuarse en naves que se encuentren a la gira o sea no atracadas al muelle, son de cargo del empleador los gastos que demande el transporte de los trabajadores entre el muelle y la nave, y f) el empleador debe mantener en su oficina u otro lugar habilitado expresamente al efecto y ubicado fuera del recinto portuario, la informacin de los turnos y de los trabajadores que los integren. 160 7 La permanencia ociosa de una nave en puerto significa un gasto de US$ 15.000 a US$ 20.000 por da.

3. DEL PAGO. Segn el artculo 139, el pago de las remuneraciones debe efectuarse dentro de las 24 horas siguientes al trmino del turno o jornada, exceptundose para el cmputo de este plazo los domingos y festivos, y ya vimos que las horas extraordinarias deben pagarse conjuntamente. Si el contrato se hubiere celebrado en cumplimiento de un convenio de provisin de puestos de trabajo, el pago se har con la periodicidad que en ste se haya estipulado, la que en ningn caso exceder de un mes. 160 4. DEL TRMINO DEL CONTRATO. Dice el artculo 141 que si el empleador pusiere trmino al contrato en cualquier tiempo y sin expresin de causa, debe pagar al trabajador las remuneraciones que le hubiesen correspondido por el cumplimiento ntegro del contrato. Agrega el artculo 140 que el atraso en que incurra el trabajador a la iniciacin de la faena, constituye causal de caducidad del contrato y habilita al empleador para ponerle trmino sin indemnizacin. 161 5. ACUERDOS Y CONVENIOS. Como este trabajo es imprevisto y est sujeto a una serie de contingencias, vimos que el empleador puede celebrar convenios o acuerdos, sea con un sindicato transitorio, que acta como colocador de los trabajadores, o con un grupo de ellos, y que para el solo efecto de fiscalizar los contratos individuales a que den lugar esos convenios o acuerdos, debe enviar copia de ellos a la Inspeccin del Trabajo, y para el efecto que la autoridad martima autorice el ingreso y permanencia en las naves o recintos portuarios, debe enviar una nmina de los trabajadores que cumplirn el turno, pudiendo la autoridad martima, en casos calificados, eximir de tal obligacin al empleador. 161 6. SANCIN. Finalmente, dispone el artculo 145 que las infracciones a lo dispuesto en el artculo 136 se sancionarn con una multa a beneficio fiscal de 5 a 25 U.T.M., que se duplicarn en caso de reincidencia. El artculo 136, como se seal, fija las condiciones que debe cumplir el empleador para ser considerado tal. Las dems infracciones deben sancionarse con las multas de carcter general que establece el artculo 477 del Cdigo. 161

VII. TRABAJADORES DE CASA PARTICULAR. 1. UN POCO DE HISTORIA. Antes de entrar al anlisis mismo del contrato, creemos conveniente sealar que este contrato tan sui gneris ha tenido las ms diversas denominaciones en nuestra legislacin. As, debemos recordar, como lo sealamos en su oportunidad, que nuestro Cdigo Civil, de 1855, contemplaba el trabajo de los criados domsticos, y ante las crticas que en este siglo mereci tal denominacin, los civilistas justifican a don Andrs Bello recordando que en esa poca, que llaman de organizacin heril a cargo del amo o dueo de casa, la mayora de estos trabajadores haban nacido y criado en la casa o en la familia en que sus antecesores prestaban servicios. El Cdigo del Trabajo de 1931 reacciona fuertemente en contra de tal nombre y les llama empleados domsticos, en aquel tiempo en que la voz empleado estaba reservada nicamente para quienes tenan predominancia del esfuerzo intelectual sobre el fsico. Posteriormente se conoci este servicio como asesoras del hogar, y ms tarde, por la Ley N 17.795, de 16 de noviembre de 1972, se les llam empleados de casas particulares. 161 El Decreto Ley N 2.200, de 1978, les denomin trabajadores de casas particulares, en su afn de sealar que hay una sola categora de prestadores de servicios, ya que con la dictacin de la Ley N 16.455 slo se habla de trabajadores. 162 2. CONCEPTO. La definicin que da el artculo 146 del nuevo Cdigo del Trabajo difiere y es ms amplia que la que contena el Cdigo de 1931, y seala que son las personas que se dediquen en forma continua, a jornada completa o parcial, al servicio de una o ms personas naturales o de una familia, en trabajos de aseo y asistencia propios o inherentes al hogar. A pesar de esas exigencias, dice que tambin lo son las personas que realizan labores iguales o similares a las recin sealadas en instituciones de beneficencia cuya finalidad sea atender a personas con necesidades especiales de proteccin o asistencia, proporcionndoles los beneficios propios de un hogar. En caso de duda, la calificacin la har el respectivo inspector del trabajo, de cuya resolucin podr reclamarse al Director del Trabajo, sin ulterior recurso. A pesar de tan enftica declaracin, creemos que ellos no obsta, por razones obvias, a ventilar esta materia ante los Tribunales del Trabajo. Estas disposiciones se aplican tambin a los choferes que la Ley N 6.242 de 14 de septiembre de 1938, haba determinado que eran empleados particulares.

162 3. PERODO DE PRUEBA. Segn el artculo 147, las dos primeras semanas de trabajo se estimarn como perodo de prueba y durante ese lapso podr resolverse el contrato a voluntad de cualquiera de las dos partes, siempre que se d un aviso con tres das de anticipacin y se pague el tiempo servido. Este perodo de prueba ha sido siempre caracterstico de este contrato, en que tanta importancia tienen el conocimiento, la mutua comprensin y el buen trato que deben existir para permitir su buen desarrollo, ya que como en ningn otro entra a jugar no slo el factor confianza, sino un contacto diario entre las partes e incluso con la familia que habita en la casa 162 4. JORNADA. En un cambio de importancia, el legislador de la Ley N 19.250, ha distinguido entre aquellos trabajadores que no viven en la casa del empleador (usualmente conocidos como de puertas afuera) de aquellos que s lo hacen (puertas adentro); para los primeros estipula una jornada que no podr exceder de 12 horas diarias, teniendo dentro de esta jornada, un descanso no inferior a una hora, imputable a ella, asimilndose as a las llamadas jornadas mayores que registra el Cdigo del ramo. Para los segundos, mantiene la norma que estaba vigente antes de su dictacin, ya que seala que stos no estarn sujetos a horario, siendo su 162 jornada determinada por la naturaleza de su labor, pero sealando que deben tener un descanso mnimo de 12 horas diarias (antes eran 10); entre el trmino de la jornada diaria y el inicio de la siguiente el descanso ser ininterrumpido y, normalmente, de un mnimo de 9 horas, pudiendo fraccionarse el exceso durante la jornada y en l se entender incluido el lapso destinado a las comidas del trabajador. 163 5. DESCANSO SEMANAL. En otro cambio trascendente introducido por la Ley N 19.250, se distingue entre ambas categoras de trabajadores, asimilando la de aquellos que no viven en la casa del empleador a las normas generales establecidas en el Cdigo (prrafo 4 del Captulo IV del Ttulo 1 del Libro I); en cambio, para los que viven en la casa del empleador, mantiene el descanso de un da a la semana, el cual puede ser fraccionado en dos medios, a peticin del trabajador. Asimismo, seala que los das de descanso en ambos casos facultan al trabajador para no reiniciar sus labores hasta el comienzo de la jornada diaria siguiente.

163 6. REMUNERACIN. Ella se fija de comn acuerdo entre las partes, comprendindose adems del pago en dinero efectivo, la alimentacin y la habitacin (conocidos como regalas) cuando los servicios requeridos exijan que el trabajador viva en la casa del empleador. Pero la remuneracin mnima en dinero que estos trabajadores deben percibir ser equivalente al 75% del ingreso mnimo mensual, dejando de lado con ello la excepcin que constituan estos trabajadores a la aplicacin del ingreso mnimo mensual. Asimismo, en el caso de los trabajadores que no vivan en la casa del empleador y que se desempeen en jornadas parciales o presten servicios slo algunos das a la semana, stos tendrn derecho a una remuneracin mnima no inferior a la referida, proporcionalmente calculada en relacin a la jornada o a los das de trabajo. En otra modificacin ms formal que de fondo, dada la implantacin del ingreso mnimo se seala que las prestaciones de casahabitacin y alimentacin de estos trabajadores no sern imponibles para efectos previsionales. 163 7. SUBSISTENCIA DEL CONTRATO. De acuerdo con el artculo 148, el fallecimiento del jefe de hogar no pone fin al contrato, sino que ste subsiste con los parientes que hayan vivido en la casa y continen viviendo en ella, los que sern solidariamente responsables de las obligaciones emanadas del contrato. 163 8. INCIDENCIA DE ENFERMEDADES EN EL CONTRATO. Expresa el artculo 152 que en caso de enfermedad del trabajador, el empleador debe dar inmediato aviso al organismo de seguridad social respectivo y estar, adems, obligado a conservarle el cargo, sin derecho a remuneracin, por 8 das si tuviere menos de 6 meses de servicios, durante 15 das si hubiere servi 163 do ms de un semestre y menos de un ao, y por 30 das si hubiere trabajado ms de 12 meses. Toda enfermedad contagiosa, clnicamente calificada, de una de las partes o de las personas que habiten la casa, da derecho a la otra parte para poner trmino al contrato. 164 9. IMPOSICIONES.

Como en este contrato hay una remuneracin compuesta por sueldo en dinero y regalas como casa y comida, el Servicio de Seguro Social est facultado para fijar peridicamente el monto mnimo imponible. Fuera de estas disposiciones especficas, este contrato, como todos los contratos especiales que hemos visto, en lo no reglado para cada uno de ellos, se rige supletoriamente por las normas generales que da el Cdigo para el contrato individual de trabajo, segn mandato del artculo 77 del mismo.8 164 8 No obstante, la trabajadora de casa particular no goza del fuero de inamovilidad que consagra el artculo 201 del Cdigo del favor de la mujer que va a ser madre. Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 50/3, de 6 de enero de 1988. El capitn de la nave tiene la facultad en forma exclusiva y excluyente de determinar la existencia de fuerza mayor, la que deber apreciar y resolver conforme al artculo 45 del Cdigo Civil. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 180/13, de 11 de enero de 1988. Quienes se desempean en labores de aseo y asistencia en los espacios comunes de una comunidad de copropietarios de su edificio de departamentos no son trabajadores de casa particular y se rigen por las disposiciones generales del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.082/102, de 6 de junio de 1988. Las disposiciones del Reglamento sobre Trabajo Portuario no son aplicables a los agentes de aduanas y a su personal de apoyo, ni a quienes no se ocupen en labores de carga y descarga de mercaderas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.874/131, de 12 de septiembre de 1988. En el contrato de embarco deben precisarse con exactitud el nombre y matrcula de la o de las naves que laborar el trabajador. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.408/143, de 7 de octubre de 1988. Los trabajadores que se ocupan en labores de estiba y desestiba no pueden laborar dos turnos alternados durante un mismo da ni menos dos seguidos, cualquiera que sea la naturaleza de sus funciones. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.490/147, de 11 de octubre de 1988. El Reglamento N 48 del Ministerio del Trabajo y Previsin 164 Social, D.O. de 30 de mayo de 1986, slo es aplicable a quienes se desempeen en los recintos portuarios en labores propias o inherentes a la actividad, tales como operadores de payloader, grueros, donkeros y dems que desempean anlogas funciones. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.728/175, de 29 de noviembre de 1988. Las empresas armadoras son subsidiariamente responsables de las obligaciones laborales y previsionales que incumben, como principal obligado, a las empresas secundarias administradoras o embarcadoras de personal respecto de los tripulantes que contratan stas y que liberan para aqullas, no obstante que

la Direccin ha estimado que cuando los trabajadores son contratados por una entidad y laboran para otra, debe entenderse que su empleador es la empresa para la cual prestan sus servicios. Las funciones que en materia laboral martima corresponden a la Direccin del Trabajo y a la autoridad martima estn claramente determinadas en el artculo 3 del D.L. N 292, de 1953, del Ministerio de Defensa Nacional, y en el D.F.L. N 2, de 1967, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.715/041, de 31 de marzo de 1989. La jornada de trabajo de quienes se desempean a bordo de remolcadores no puede exceder de 48 horas semanales. Como estn exceptuados del descanso dominical, debe otorgrseles descanso compensatorio por cada domingo y festivo laborado, pudiendo convenirse una forma especial de distribucin o remuneracin por los das de descanso que excedan de uno semanal. 165 CAPTULO XVI. DEL REGLAMENTO INTERNO. CONCEPTO Y APLICACIN. 1. NECESIDAD DE SU EXISTENCIA. Un Cdigo no puede contener en detalle todas aquellas normas necesarias para el conveniente desarrollo y aplicacin de las relaciones que se derivan de un contrato de trabajo, ni tampoco ste, ya que vimos que las clusulas esenciales o permitidas que puede contener tambin son de carcter general. Es por ello que en toda legislacin laboral se contiene la obligacin de dictar un reglamento interno, o de taller, como se le llama, para que en detalle especifique todas aquellas materias o circunstancias que las partes deben tener presentes en el desarrollo del contrato y en la actividad de la empresa o de la industria. 166 2. OBLIGATORIEDAD. Las empresas industriales o comerciales que ocupen normalmente 25 o ms trabajadores permanentes, aunque trabajen en distintas fbricas, secciones o localidades, estarn obligadas a confeccionar un reglamento interno de orden, higiene y seguridad que contenga las obligaciones y prohibiciones a que deben sujetarse los trabajadores, en relacin con sus labores, permanencia y vida en las dependencias de la respectiva empresa o establecimiento Una copia del reglamento debe remitirse al Ministerio de Salud Pblica y a la Direccin del Trabajo, dentro de los 5 das siguientes a la vigencia del mismo. El delegado del personal, cualquier trabajador o las organizaciones sindicales de la empresa podrn impugnar las disposiciones del reglamento interno que estimaren ilegales, mediante presentacin efectuada, segn corresponda, ante el Ministerio de Salud Pblica o ante la Direccin del Trabajo. De igual modo, esas reparticiones podrn de oficio exigir las modificaciones que estimaren convenientes. 166 3. PROCEDIMIENTO.

De acuerdo con el artculo 153, sobre el empleador recae la obligacin de confeccionar el reglamento interno, y ste y sus modificaciones debern ponerse en conocimiento de los trabajadores 30 166 das antes de la fecha en que empiecen a regir y fijarse, a lo menos, en dos sitios visibles en el lugar de las faenas, con la misma anticipacin. Adems, el empleador deber entregar gratuitamente a los trabajadores un ejemplar impreso que contenga el texto del reglamento interno de la empresa, como asimismo a los Sindicatos, al Delegado del Personal y a los Comits Paritarios existentes en la Empresa. 167 4. CONTENIDO MNIMO DEL REGLAMENTO. El artculo 154 especifica que el reglamento interno deber contener, a lo menos, las siguientes disposiciones: 1) las horas en que empieza y termina el trabajo y las de cada turno, si aqul se efecta por equipos; 2) los descansos; 3) los tipos de remuneraciones; 4) el lugar, da y hora de pago; 5) las obligaciones y prohibiciones a que estn sujetos los trabajadores; 6) la designacin de los cargos ejecutivos o dependientes del establecimiento ante quienes se plantearn las peticiones o reclamos; 7) las normas especiales pertinentes a las diversas clases de faenas, de acuerdo con la edad y sexo de los trabajadores; 8) la forma de comprobacin del cumplimiento de las leyes de previsin, de servicio militar obligatorio, de cdula de identidad y, en el caso de menores, de haberse cumplido la obligacin escolar; 9) las normas e instrucciones de prevencin, higiene y seguridad que deben observarse en la empresa o establecimiento; 10) las sanciones que podrn aplicarse por infraccin a las obligaciones que seale el reglamento, las que slo podrn consistir en amonestacin verbal o escrita y multa de hasta el 25% de la remuneracin diaria, y 11) el procedimiento a que se someter la aplicacin de las sanciones referidas en el nmero anterior. Por expresa disposicin del inciso 3 del artculo 193 del Cdigo introducido por la Ley N 19.250, debe constar en l tambin la forma y condiciones en que se ejercer el derecho relativo a la Ley de la silla. 167 5. SANCIONES. En relacin con la materia, el artculo 157 expresa que en los casos en que las infracciones por parte de los trabajadores a las normas de los reglamentos internos se sancionen con multa, sta no podr exceder de la cuarta parte de la remuneracin diaria del infractor y de su aplicacin podr reclamarse ante la Inspeccin del Trabajo que corresponda. Las multas sern destinadas a incrementar los fondos de bienestar que la empresa mantenga para sus trabajadores o de los servicios de bienestar social de las organizaciones sindicales cuyos afiliados laboren en la empresa. A falta de ellos, el producto de las multas pasar al Servicio

Nacional de Capacitacin y Empleo, y se le entregarn tan pronto como hayan sido aplicadas las multas. 167 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.840/268, de 1 de diciembre de 1987. Las empresas no obligadas a dictar reglamento interno pueden 167 hacerlo y l tiene fuerza obligatoria para ellas y sus trabajadores, siempre que se ajuste ntegramente a los artculos 149 y siguientes del Cdigo del Trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 54/4, de 6 de enero de 1988. Los turnos establecidos en un contrato de trabajo no pueden alterarse por medio del reglamento interno sino por mutuo consentimiento de las partes. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 61/7, de 6 de enero de 1988. Las multas que se apliquen por infraccin a las normas del reglamento interno que digan relacin con la higiene y seguridad del trabajo se rigen, en cuanto a su aplicacin y destino de las multas, no por las normas del artculo 153, sino por la Ley N 16.744, sobre accidentes del trabajo, y el Decreto del Ministerio del Trabajo N 40, de 1969. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 252/15, de 13 de enero de 1988. Se pueden adoptar medidas de prevencin para evitar la comisin de actos que afecten la propiedad, seguridad o salubridad en la empresa o sus trabajadores, siempre que con ello no se menoscaben la honra y dignidad de las personas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.150/115, de 14 de julio de 1988. Trabajador permanente es aquel que se mantiene en un mismo lugar, estado o calidad, en contraposicin al que presta sus servicios en forma transitoria o espordica. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, en recurso de queja N 7.800, de 10 de agosto de 1988, causa Morales Cornejo, Patricio con Comercial Maipo S.A. La infraccin de una clusula prohibitiva absoluta establecida en el Reglamento Interno de la empresa autoriza a sta para poner trmino al contrato de trabajo de acuerdo con el N 5 del artculo 156 del Cdigo. 168 CAPTULO XVII. SERVICIO MILITAR OBLIGATORIO. NORMAS GENERALES. 1. DERECHOS. Las normas que el Cdigo del Trabajo da en su artculo 158 no hacen sino repetir las que contena el antiguo Cdigo y que les confieren a los trabajadores los siguientes beneficios: a) conservarn la propiedad de su empleo, sin derecho a remuneracin, mientras hicieren el servicio militar o formaren parte de las reservas nacionales movilizadas o llamadas a instruccin, sin perjuicio de lo

previsto en el artculo 49 de la Ley N 11.170, sobre Reclutamiento, modificado por el artculo 1 del Decreto Ley N 109, de 1973; b) el servicio militar no interrumpe la antigedad del trabajador para todos los efectos legales; c) la obligacin del empleador de conservarles el puesto se entender cumplida si les da otros cargos de iguales grados y remuneracin al que desempeaban, y d) con todo, el personal de reserva llamado a servicio por perodos inferiores a 30 das, tendr derecho a que se le pague el total de las remuneraciones que tuviere a la fecha de ser llamado, las que sern de cargo del empleador, a menos que por decreto supremo se disponga que sern de cargo fiscal. Cabe consignar que en el caso de los trabajadores embarcados, si son llamados al Servicio Militar el contrato de trabajo quedar terminado (art. 122, Cdigo del Trabajo). 169 Jurisprudencia. Superintendencia de Seguridad Social, Dictamen N 6.958, de 27 de octubre de 1987. La persona que ingresa al servicio militar estando cesante y en goce de subsidio de cesanta lo pierde, ya que el Estado debe pagarle el sueldo base y hacerle imposiciones. Por el contrario, si estaba en actividad, se reincorpora y posteriormente queda cesante, por una causal ajena a su voluntad, tiene derecho a subsidio de cesanta. 169 Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 33.416, de 12 de septiembre de 1988. La retribucin que perciben los conscriptos que cumplen su servicio militar no constituye remuneracin sino una subvencin, de acuerdo al artculo 106 del D.F.L. N 1, de 1968, de Guerra. Las pensiones a que pudieren tener derecho deben regularse entonces por la normativa de la Ley N 18.423, siempre que al ingresar al Servicio Militar Obligatorio hubieren estado afiliados a una entidad del sistema de pensiones del D.L. N 3.500. Por el contrario, si no hubiesen estado cotizando su derecho previsional, deben continuar rigindose por las normas del D.F.L. N 1, segn la Ley N 18.458. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.810/173, de 18 de diciembre de 1989. El cumplimiento de los deberes militares no interrumpe la relacin laboral. El mero transcurso de los plazos sealados en el artculo 154 del Cdigo no constituye causal de trmino del contrato de trabajo. 170 CAPTULO XVIII. DELEGADO DEL PERSONAL. NORMAS GENERALES. 1. SU RAZN DE SER. En el Cdigo del Trabajo de 1931, en que como tantas veces lo hemos dicho se distingua entre empleados particulares y obreros, el artculo 155 dispona que aquellos establecimientos que ocuparan 5 o ms empleados deban elegir a uno de ellos en el carcter de delegado para que los representara ante el empleador y las autoridades del Trabajo.

La razn era, fuera de la sealada, que en la mayora de las industrias y faenas el nmero de empleados era muy inferior al de los obreros y, generalmente, carecan de nmero suficiente para formar sindicato. Hoy da, en que se termin con esa clasificacin, ya no se justifica el delegado del personal como representante slo de los trabajadores ex empleados, ya que al ser todos los prestadores de servicio considerados trabajadores, pueden ellos organizarse en cuantos sindicatos deseen, siempre y cuando cumplan con las exigencias que seala el artculo 227 del Cdigo. 171 2. PLURALIDAD. Actuando dentro de la proporcionalidad recin indicada, aquellos trabajadores que optaren por no sindicalizarse, pueden elegir uno o varios delegados, segn dispone el artculo 302 del Cdigo. 171 3. FUNCIONES. Agrega el inciso 2 del artculo 302 que este o estos delegados del personal, segn el caso, deben cumplir dos funciones bien precisas: a) servir de nexo entre el grupo de trabajadores que los hayan elegido y el empleador, o sus representantes dentro de la empresa, y b) deben representar a dichos trabajadores ante las autoridades del Trabajo. 171 4. REQUISITOS Y FUERO. Dice el inciso 3 del artculo 302 que el delegado del personal debe reunir los requisitos para ser director sindical, dura 2 aos en sus funciones, puede ser reelegido indefinidamente y goza del fuero sindical o inamovilidad por el tiempo que dure su mandato. 171 Respecto del fuero de los delegados de personal contratados por plazo fijo o por obra o servicio determinado, ste slo los amparar durante la vigencia del respectivo contrato, sin que se requiera solicitar su desafuero al trmino del respectivo contrato (artculo 302, en concordancia con el inciso final del artculo 243 del Cdigo). 172 5. COMUNICACIN.

Dispone el inciso 4 de este artculo que los trabajadores que elijan un delegado del personal deben comunicarlo por escrito al empleador y a la Inspeccin del Trabajo, acompaando una nmina con sus nombres completos y sus respectivas firmas. 172 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.149/114, de 14 de julio de 1988. El trabajador de la construccin para ser delegado del personal necesita cumplir con los requisitos del artculo 221 del Cdigo y goza del fuero laboral, pero no puede intervenir en una negociacin colectiva, salvo en la subscripcin de un convenio conforme al artculo 294. Los sindicatos interempresas pueden designar por cada una de ellas un delegado sindical, el cual goza de las prerrogativas del delegado del personal. 172 CAPTULO XIX. DE LA CAPACITACIN Y COLOCACIN DE LOS TRABAJADORES. I. IDEAS GENERALES. 1. NACIMIENTO Y DESARROLLO DE ESTAS ACTIVIDADES. En las primeras pginas de esta obra indicamos, al tratar de la influencia del grupo socialista, al economista Luis Blanc, quien particip en el movimiento revolucionario de 1848 y cre los Talleres Nacionales con el nimo de absorber la cesanta mediante la construccin de obras pblicas. En los primeros pasos de nuestra legislacin nos encontramos que el Cdigo del Trabajo de 1931, y recogido de la Ley N 4.053, de 8 de septiembre de 1924, contemplaba como contrato especial el de enganche, que presupone el traslado de grandes masas o grupos de trabajadores y que generalmente eran trasladados de un lugar a otro donde escaseaba la mano de obra. Este contrato tuvo gran auge en nuestro pas en tiempos del nacimiento y crecimiento de las salitreras y las primeras minas de la hoy gran minera del cobre. El artculo 86 de este Cdigo dispona que los servicios de colocacin de obreros los atender gratuitamente el Estado, por intermedio de la Direccin del Trabajo y de acuerdo a disposiciones reglamentarias vigentes. Prohiba asimismo todo enganche o colocacin de obreros a travs de organismos particulares, y en su artculo 86 autorizaba la creacin de comisiones paritarias para que se preocuparan de esta materia, de los requisitos que deban cumplir los trabajadores especializados, su nmero, su identificacin, etc., las que tuvieron gran auge en los contratos de obreros de la construccin, panaderas, de gente de mar y portuarios; y de las cuales an algunas permanecen en funciones. El Decreto con Fuerza de Ley N 5, de 2 de octubre de 1967, cre el Servicio Nacional del Empleo, que en virtud de su artculo 1 pas a reemplazar al Departamento del Empleo y de la Mano de Obra de la Direccin del Trabajo.

Este Servicio deba preocuparse especialmente de ubicar a los trabajadores cesantes; atender los problemas de los trabajadores rehabilitados; estudiar y programar la situacin del empleo y sus remuneraciones; to 173 mar medidas para regular la movilidad geogrfica; controlar los servicios privados de colocacin (que antes estaban prohibidos), etc. El 8 de mayo de 1976 se dict el Decreto Ley N 1.446 que por su artculo 51 suprimi expresamente al Servicio Nacional del Empleo, entre otros servicios, y cre en su lugar, por el artculo 40, el Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo, el que ha sido variadamente reglamentado y modificado.1 El Sistema de Capacitacin y Empleo regulado por la ley ya sealada tiene por objetivos promover el desarrollo de la competencia laboral del trabajador, para contribuir a un adecuado nivel de empleo, mejorar su productividad y la de las empresas en que se desempea, como asimismo la calidad de sus procesos y productos. En lo que se refiere a la Capacitacin, el Sistema contempla acciones destinadas a su difusin, al fomento de los servicios que pueden otorgarse al efecto, al estmulo y supervisin de las acciones y programas, y a la formulacin, financiamiento y evaluacin de programas y acciones a desarrollar en la materia. Contempla tambin el Estatuto acciones de Fomento al Empleo destinadas a generar el desarrollo de aptitudes y competencias de los trabajadores para que stos puedan acceder a empleos de mayor calidad y productividad, como asimismo estimular el desarrollo de mecanismos de informacin y orientacin laboral, y asesora tcnica y supervisin de los organismos que desarrollan las funciones que contempla el Estatuto. Las polticas de capacitacin y fomento al empleo debern implementarse acorde con las necesidades de modernizacin productivas de la economa del pas, siendo beneficiarios del Sistema los trabajadores en actividad, los cesantes y los desempleados que buscan trabajo por primera vez; corresponde al SENCE la aplicacin de las acciones que contempla el Sistema, bajo la supervigilancia del Ministerio del Trabajo y Previsin Social.2 174 1 El Decreto Ley N 1.446 citado fue derogado por el artculo 94 de la Ley N 19.518 (D.O. 14.10.97), que estableci el nuevo Estatuto de Capacitacin y Empleo; su Reglamento fue establecido mediante el D.S. N 98 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 24.4.98, rectificado en D.O. 13.05.98, y modificado por D.S. N 87 D.O. 25.09.99). 2 Complementa esta normativa la ley N 19.644 (D.O. 27.11.99), mediante la cual se cre el Fondo para la Modernizacin de las Relaciones Laborales y Desarrollo Sindical, cuya finalidad es la de financiar actividades de capacitacin, formacin y asesora, cuyos destinatarios son los socios de las entidades sindicales, as como las asociaciones gremiales de la pequea y microempresa; la normativa pretende la tecnificacin y fortalecimiento de las organizaciones sealadas, con la finalidad de elevar la calidad y equidad de las relaciones laborales en las empresas. II. DE LA CAPACITACIN OCUPACIONAL. 1. NORMAS GENERALES.

Segn el artculo 179 del Cdigo del Trabajo, la empresa es responsable de las actividades relacionadas con la capacitacin 174 ocupacional de los trabajadores, entendindose por tal el proceso destinado a promover, facilitar, fomentar y desarrollar las aptitudes, habilidades y grados de conocimiento de los trabajadores, con el fin de permitirles mejores oportunidades y condiciones de vida y de trabajo, y a incrementar la productividad nacional, procurando la necesaria adaptacin de los trabajadores a los procesos tecnolgicos y a las modificaciones estructurales de la economa, sin perjuicio de las acciones que en conformidad a la ley competen al Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo y a los servicios e instituciones del sector pblico.3 El artculo 13 de la Ley establece los Comits Bipartitos de Capacitacin, los que tienen el carcter de obligatorios para las empresas cuya dotacin sea igual o superior a 15 trabajadores; sus funciones son las de acordar y evaluar los programas de capacitacin de la empresa y asesorar a la direccin de la mismas en esta materia; se trata de establecer un modelo de capacitacin concertada. El Comit lo integran 3 representantes del empleador y 3 de los trabajadores; estos ltimos son designados por los trabajadores sindicalizados en mayor proporcin que aquellos que no lo estn, debiendo siempre tener la calidad de dependientes de la respectiva empresa, adoptando sus decisiones por mayora de sus integrantes. El prrafo 3 de la Ley contempla la existencia de los Organismos Tcnicos de Capacitacin, entidades encargadas de las acciones de capacitacin, ya sea que stas correspondan a empresas, o bien aquellas cuyo financiamiento provenga del Fondo Nacional de Capacitacin o de los presupuestos de los organismos pblicos para la capacitacin de sus funcionarios, y de los Organismos Tcnicos Intermedios para Capacitacin, cuyo objetivo es entregar apoyo tcnico a sus empresas adheridas; estos ltimos los pueden conformar 15 empresas que renan a lo menos 900 trabajadores permanentes cuyas remuneraciones mensuales imponibles no sean inferiores a 10.000 UTM mensuales, o por un grupo de empresas que cuenten con el patrocinio de una asociacin gremial de empleadores. La responsabilidad primordial de la capacitacin radica en las empresas, quienes las pueden asumir por s o a travs de los organismos tcnicos, pero slo las que desarrollen de conformidad al Estatuto darn lugar a los beneficios de orden tributario que ste contempla. Los trabajadores beneficiarios de las acciones de capacitacin mantendrn sus remuneraciones, cualquiera que fuere la modificacin de su jornada de trabajo con motivo de su ejecucin, pero las horas extraordinarias que ocupen no darn derecho a remuneracin; Se permite la ejecucin de acciones de capacitacin que antecedan al inicio del contrato de trabajo (en no ms de 2 meses), lo que da lugar a un verdadero contrato de capacitacin), como asimismo aquellas que terminen ms all del cese de la relacin laboral (en no ms de 3 meses), las que se encuen 175 tran enmarcadas en la denominada capacitacin postocupacional o outplacement, que pretende dar nuevas herramientas al trabajador desplazado de puesto de trabajo. Los desembolsos en que incurran las empresas contribuyentes de la primera categora de la Ley de la Renta con esta finalidad, son reembolsados por el Estado, mediante el mecanismo de la compensacin tributaria, sin que ella pueda exceder en el ao de una suma mxima equivalente al 1% de las remuneraciones imponibles pagadas al personal en el mismo lapso; existen ciertas

exenciones y lmites en relacin a las remuneraciones de los trabajadores beneficiarios. El exceso sobre el porcentaje indicado, se estimar como gasto necesario para producir la renta (prrafo 4 de la ley). La Ley contempla una figura novedosa, como es la capacitacin financiada directamente por el Estado en relacin al denominado Fondo Nacional de Capacitacin, el que contar con los recursos que anualmente se contemplen en la Ley de Presupuestos. Dicho Fondo, administrado por el SENCE, busca incrementar la calidad y cobertura de los programas de capacitacin, a objeto de contribuir al incremento de la productividad y competitividad de las empresas y de la economa del pas, comprendindose dentro de ellas acciones orientadas a la pequea empresa (conocida como Subsidio Directo), a la reconversin laboral, capacitacin y formacin de personas cesantes y de jvenes de escasos recursos, actividades experimentales de capacitacin, y ejecucin de planes de aprendizaje. Sobre este ltimo aspecto, cabe sealar que en el artculo 57 y siguientes de la ley se regula la contratacin de aprendices de conformidad al Estatuto de Capacitacin y Empleo; pese a que nada se dice en la ley, debera entenderse que se trata de una regulacin complementaria de aquella establecida en el Cdigo del Trabajo. En efecto, al contratar aprendices, el empleador slo podr acogerse a las franquicias que establece el Estatuto cuando ha dado cumplimiento a las exigencias de este ltimo, y que fundamentalmente radican en someter el contrato a la visacin, control y supervisin por parte del SENCE; en caso de hacerlo as podr optar a los beneficios econmicos que contempla la ley para este caso, lo cual no opera para el contrato de aprendizaje comn.4 176 3 De acuerdo con la Ley N 18.709, D.O. 20 de mayo de 1988, dichas acciones pueden desarrollarse tambin por universidades, institutos profesionales y centros de formacin tcnica, disposicin que entr en vigencia a los 6 meses de publicada esta ley. 4 Puede consultarse al efecto un interesante trabajo de don Jos Luis Ugarte Cataldo, en Boletn de la Direccin del Trabajo de septiembre de 1999. La utilizacin de los recursos se efectuar mediante licitacin pblica, sin perjuicio de que la pequea empresa puedan optar por financiamiento directo, dando cumplimiento a ciertas condiciones que le fueron fijadas al efecto. III. DEL EMPLEO. 1. INFORMACIN LABORAL. La Ley N 19.518 define lo que debe entenderse por colocacin, expresando al efecto que se refiere al conjunto de acciones destinadas a relacionar a quienes buscan ocupacin con quienes la 176 ofrecen, con el fin de celebrar un contrato de trabajo; la fiscalizacin de dicha labor le corresponde al SENCE.

Establece asimismo la Ley que en cada Municipalidad debe funcionar una Oficina de Informacin Laboral la que, adems de cumplir con labores informativas, debe relacionar a los oferentes con los solicitantes de trabajo, no pudiendo intervenir en la celebracin de contratos de trabajo. Finalmente, la Ley regula en forma detallada el funcionamiento del SENCE, servicio pblico que el ao 1998 fue el mejor evaluado en una encuesta efectuada entre 1.800 empresarios y dirigentes sindicales del pas. Dicho servicio se ha modernizado extraordinariamente, prestando tiles servicios tanto a las empresas como a las trabajadores, quienes inclusive pueden acceder a la primera bolsa electrnica de trabajo del pas, va Internet. Segn declaraciones de la autoridad, en la actualidad en Chile los trabajadores se capacitan cada 10 12 aos, lo que llevado a rentabilidad social arroja un porcentaje cercano al 30%. Especial importancia le ha dado el SENCE a la utilizacin del Fondo Nacional de Capacitacin, el que alcanz el ao 1999 a $ 2.100.000, lo que signific ms que duplicar el monto del primer ao de asignacin presupuestaria, como asimismo al Subsidio Directo de la Pequea Empresa, que corresponde al 97% del empresariado del pas. Esto ltimo es muy relevante, dado que la constante histrica ha sealado que la franquicia tributaria general slo es utilizada por un 30%. Respecto a esto ltimo, segn el SENCE el sector agrcola es el ms desprotegido, cuyos trabajadores se capacitan en promedio cada 50 aos (la mayora nunca se capacita), al contrario de lo que ocurre con los trabajadores de los sectores Energa y Comunicaciones, y de la Minera, quienes se capacitan cada 2 aos.5 177 5 Se puede consultar al efecto una interesante entrevista al Director del SENCE, publicada en el Boletn de la Direccin del Trabajo en junio de 1999. 2. INICIATIVA ESTATAL. Adems, debe agregarse que por Decreto Supremo del Ministerio del Interior N 530, de 4 de junio de 1985, se cre la Secretara Nacional del Empleo, con el objeto de coordinar y verificar el cumplimiento y evaluar los planes, proyectos y programas que desarrollan los ministerios, instituciones y organismos del sector pblico, con el propsito de crear o consolidar empleos y coordinar con el sector privado las acciones que ste ejecuta en estas materias. Con tal objeto le corresponde a la Secretara elaborar, planificar y proponer polticas y normas que regulen el desarrollo del empleo de mano de obra y servicios a travs de los programas de empleo inducido y de empleo autnomo. Como rgano meramente asesor del Ministerio del Interior, su labor debe ejecutarla a travs de ste y con sus recursos y asimismo, puede de 177 legar sus funciones en secretaras regionales radicadas en las intendencias y con los medios que stas les proporcionen.

178 3. INICIATIVA PRIVADA. Es digna de destacarse la iniciativa que desde 1985 ha iniciado la Confederacin de la Produccin y del Comercio, de realizar cada ao un concurso nacional, en el cual puede participar quien lo desee, sobre proyectos de nuevas industrias que signifiquen creacin de nuevos empleos, eligiendo los tres que estime ms factibles y proporcionando a los elegidos el financiamiento del 80% de su costo de instalacin y funcionamiento, a travs de crditos otorgados por determinados bancos, con un mximo de 6.000 U.F., contra la garanta del mismo proyecto. Segn publicacin del diario El Mercurio de 29 de noviembre de 1987, primera pgina, cuerpo B, el primer premio de 1985 se otorg a una empresa que explota el alga gracilaria, que exporta por US$ 500.000 al ao, con mayores y mejores perspectivas para el futuro; de una produccin de 300 toneladas anuales, podra llegarse en el futuro a 154.000 toneladas secas por ao. 178 4. CAPACITACIN Y TRABAJO PENITENCIARIO. El D.S. N 518 del Ministerio de Justicia (D.O. 21.08.98), que aprob el Reglamento de Establecimientos Penitenciarios, en sus artculos 60 a 71 se refiere a la Capacitacin y Trabajo Penitenciario, regulando las actividades laborales que pueden desarrollar los internos, las que pueden consistir en : a) Trabajos por cuenta propia, entendindose por tales los ejecutados en forma independiente, con materiales propios y ofrecidos directamente al pblico, como aquellos que producen por encargo de terceros. b) Trabajos subordinados ejecutados en el marco de actividades productivas o de capacitacin que se ejecuten al interior de los establecimientos penitenciarios, en virtud de proyectos convenidos por terceros con la Administracin Penitenciaria; estos ltimos se regirn por la legislacin laboral comn, siempre que se den a su respecto los supuestos de una relacin regulada por el Cdigo del Trabajo. En caso contrario, se regirn por las disposiciones del Derecho Comn que les resulten aplicables al efecto, pero cualquiera sea la normativa aplicable, la remuneracin que se pague a los internos no podr ser inferior al ingreso mnimo que anualmente fija la autoridad para los trabajadores no recluidos. 178 IV. EL MUNICIPIO COMO EMPLEADOR. 1. NOCIONES GENERALES. Ya hemos indicado el rol que corresponde a las municipalidades en la capacitacin y colocacin de los trabajadores cesantes y de los que buscan trabajo por vez primera. De acuerdo con el artculo 107 de la Constitucin Poltica de 1980, la administracin local de cada comuna o agrupacin de comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que est constituida

178 por el alcalde, que es su mxima autoridad, y por el concejo comunal respectivo. Se agrega que las municipalidades son corporaciones de Derecho Pblico con personalidad jurdica y patrimonio propios, cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso econmico, social y cultural de la comuna y que adems de contar con ingresos propios por concepto de patentes, permisos, traspasos, etc., el Estado puede solventar sus gastos de funcionamiento a travs de la Ley de Presupuestos de la Nacin.6 Las funciones de las municipalidades son bien conocidas a travs del transcurso diario y slo citaremos aqu las principales: velar por el aseo y limpieza de calles y calzadas, ornato y jardines; regular el trnsito; otorgar permisos de circulacin de vehculos; dar permisos de edificacin o reparacin de edificios; otorgar patentes para los locales comerciales; organizar actividades culturales; otorgar permisos para conducir vehculos en la va pblica y conocer de las infracciones que se cometan en estas materias.7 De un tiempo a esta parte nos encontramos con que un gran nmero de municipalidades han entregado en concesin algunos de sus servicios, como el aseo y el ornato y cuidado de los jardines, aunque manteniendo la tuicin sobre ellos, y, en cambio, han tomado a su cargo otros servicios que antes no les correspondan, como por ejemplo los consultorios abiertos o policlnicas del Servicio Nacional de Salud, sobre todo en lugares apartados, y uno que es de trascendental importancia: la educacin, del cual nos ocuparemos en detalle. Adems, en su papel de velar por el bienestar de los habitantes de la comuna y como una manera de absorber la mano de obra vaca, las municipalidades crearon tres tipos de trabajo, llamados: POJH Programa Ocupacional para Jefe de Hogar PEM Programa del Empleo Mnimo y PIMO Programa Integral de la Mano de Obra, sistemas que tuvieron distinto desarrollo, segn las necesidades del momento, enfrentamiento de catstrofes nacionales o regionales, ndice de cesanta y, por sobre todo, la disponibilidad de fondos para ejecutarlos. En la actualidad estos programas han desaparecido, habindose destinado sus recursos hacia otros sectores. No obstante ello, se han creado mtodos alternativos para enfrentar esta situacin, como es el caso del Programa de Generacin de Empleo (PGE) y del Programa de Mejoramiento Urbano y Equipamiento Comunal (PMU). Mediante el PGE las Municipalidades formularn Proyectos destinados a generar fuentes laborales para hacer frente al desempleo de tipo estacional, al de carcter econmico (principalmente derivado del cierre de empresas o disminucin de personal por diversas causas) y aquel deriva 179 do de origen climtico, dado por situaciones de la naturaleza, como por ejemplo situaciones de sequa, temporales, etc...; los Proyectos son evaluados por el Ministerio de Hacienda y, en caso de aprobarlos, otorga los recursos correspondientes con cargo a un Fondo especial que dicha Secretara Ministerial administra. En cambio, mediante el PMU se podrn financiar proyectos y programas de inversin que generen empleo y que permitan mejorar la calidad de vida de la poblacin ms pobre; cuando superen cierto monto, ellos deben contar adems con la recomendacin del Mideplan y del Serplac. Mediante su implementacin, se podrn destinar recursos a la construccin, reparacin, mejoramiento,

conservacin, ampliacin o reposicin de obras de agua potable, alcantarillado sanitario pluvial, pavimentacin de calles, electrificacin de alumbrado pblico y otras. La seleccin de los proyectos las hace el Gobernador, quien los aprobar conjuntamente con el Intendente respectivo, sobre la base de un listado priorizado; a los Municipios se les reserva la funcin de ejecutores directos o mandantes y de Unidades Tcnicas en el desarrollo de los diferentes proyectos y programas. Los proyectos sern licitados y los fondos sern proporciondados directamente por la Tesorera General de la Repblica. 180 6-7 La Ley Orgnica de Municipalidades es la N 18.695, publicada en el D.O. de 31 de marzo de 1988. 2. FINANCIAMIENTO. Para atender los servicios propios de la Municipalidad, sea que los ejecute directamente o por concesin, ella cuenta con los recursos que la ley le destina y que son, en general: su participacin en el impuesto territorial o contribuciones sobre bienes races, venta de patentes y permisos, derechos sobre obras de construccin o reparaciones, derechos por extraccin de basuras, derechos por carns para conducir vehculos, etc., adems de los fondos que le pueda destinar cada ao la Ley de Presupuesto de la Nacin, o sea, aportes fiscales. Con ellos mismos financiaban sus actividades de oficina de colocacin del trabajador cesante o que busca empleo por primera vez y aquellas destinadas a absorber mano de obra ociosa, como el PEM, POJH Y PIMO, pagando en los dos primeros una baja remuneracin, con derecho a asignacin familiar, y en el ltimo entregando a particulares la ejecucin de obras a precio alzado con la condicin de que absorban a trabajadores cesantes. 180 3. MUNICIPALIZACIN DE LA ENSEANZA. Normalmente en nuestro pas la legislacin se iniciaba por un proyecto del Ejecutivo que en seguida pasaba a la Junta de Gobierno, compuesta por los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas y el General Director de Carabineros de Chile y que mediante sus comisiones de estudio proceda a preocuparse del proyecto, rechazarlo, modificarlo o aceptarlo, cumpliendo con el papel de Poder Legislativo. Hasta el 11 de septiembre de 1973 exista en el pas un rgimen plenamente democrtico, con los tres poderes tradicionales: Legislativo, Ejecutivo y Judicial, y los proyectos de ley podan originarse tanto en el Poder Legislativo como en el Ejecutivo, segn fuera su naturaleza y, ordinaria 180 mente, cada proyecto indicaba sus propsitos y finalidades, sus proyecciones, su financiamiento, su definicin de principios que le inspiraban y se legislaba en forma general y permanente, sin que deba olvidarse el rol importante que desempeaba el Ejecutivo, como colegislador, con su derecho a veto. En aquellos tiempos tambin era posible estudiar la historia fidedigna del establecimiento de la ley, sea por la discusin de los proyectos en las comisiones legislativas como en las sesiones del

Senado y de la Cmara de Diputados, cuyas actas eran pblicas y haba acceso rpido a ellas en la Biblioteca del Congreso Nacional. Todo lo cual permita estudiar esta fuente de la interpretacin jurdica que daba oportunidad a los parlamentarios e incluso a los particulares mediante el derecho a peticin a hacer ver sus puntos de vista o sugerencias con el propsito de mejorar las disposiciones en estudio. Desde el 12 de marzo de 1990 se ha vuelto a la normalidad democrtica. Hasta hoy da se careca de esa fuente de informacin y slo por los medios de difusin se saba qu proyectos estaban en estudio, o iniciaba el Ejecutivo o despachaba el Legislativo. Este sigilo con que se tramitaban las leyes haca posible que en ellas se deslizaran errores o contradicciones y no se repararen a tiempo circunstancias que pudieran preverse, o, como ha sucedido, que se legisle por breves perodos de tiempo, por un ao o seis meses, como en el caso de las asignacin por contratacin adicional de mano de obra, o que por va indirecta y sin crear una institucin u rgano, definido expresamente por la ley, se haya llegado a circunstancias tan lejanas de la idea primitiva, como sucedi, por ejemplo, con la concesin de crditos hipotecarios a travs de bancos y financieras en general, dando as nacimiento a problemas de difcil solucin, como el pago de esos crditos en Unidades de Fomento, o reajustables, la acumulacin de deudas vencidas y de los crditos vendidos al Banco Central, con el compromiso de recompra, que ha llevado a un problema de relieve general como es la Unidad de Fomento. Creemos necesario hacer este prembulo, porque algo parecido ha sucedido con la municipalizacin de la enseanza, ya que el legislador no llega a ella por un medio directo o una declaracin de que la enseanza fiscal dejar de depender del Ministerio de Educacin, como haba sido tradicional, sino que por la va de destinacin de recursos permite a las municipalidades tomar a su cargo servicios que estaban siendo atendidos por organismos del sector pblico o privado y, en este ltimo caso, atenindose al principio de la subsidiariedad. Nosotros no nos pronunciamos sobre la calidad o bondad del sistema, que, como toda innovacin, tuvo defensores y detractores, polmicas pblicas acaloradas, protestas de los maestros, etc., ya que tal materia escapa a nuestros conocimientos y, en todo caso, ya es una medida integralmente llevada a cabo.8 181 Nos interesa, s, enormemente por el nmero de personas que afecta el traspaso o absorcin de servicios, sea en parte o en un todo, al municipio, lo cual ha ocurrido con ciertos organismos de salud, consultorios externos o policlnicas, administracin de cementerios, que perteneciendo al Servicio Nacional de Salud han pasado a depender de un municipio, y por sobre todo la situacin de la enseanza fiscal, que desde el Ministerio de Educacin, del que siempre dependi, pas a las municipalidades. Ya hemos indicado anteriormente la velocidad con que se legislaba en Chile y la misma cantidad de modificaciones y rectificaciones hechas a las leyes; tanto es as que la Revista Jurdica del Trabajo dice, en un editorial, que no pueden incluir ciertas materias recin modificadas, por la vorgine legislativa que exista en materias laboral y previsional.9 El 29 de diciembre de 1979 se public en el Diario Oficial el Decreto Ley N 3.063, sobre Rentas Municipales, el cual en su artculo 38 dice lo siguiente: El otro cincuenta por ciento de la participacin municipal en el impuesto territorial, constituir un Fondo Comn Municipal, que se distribuir entre todas las municipalidades del pas, de acuerdo a la misma frmula contenida en el artculo 36 (proporcionalmente).

Las municipalidades debern destinar preferentemente los recursos de este Fondo a crear, mantener y prestar servicios a la comunidad local. Adems, podrn tomar a su cargo servicios que estn siendo atendidos por organismos del sector pblico o del sector privado, en este ltimo caso atenindose al principio de subsidiariedad; como asimismo podrn destinarlos al financiamiento de obras de adelanto local. Dentro del plazo de 180 das el Presidente de la Repblica deber dictar un reglamento que contenga normas sobre las siguientes materias: a) procedimiento para perfeccionar la transferencia de servicios, sus activos, recursos financieros y de personal, al sector municipal; b) determinacin del rgimen estatutario del personal de los servicios que se transfieran; c) establecimiento de normas especiales de administracin financiera aplicables a los servicios transferidos, y d) establecimiento de normas sobre control y evaluacin de las inversiones que se efecten con cargo al Fondo Comn Municipal y por parte de los Ministerios del Interior y de Hacienda, incluyndose normas que permitan suspender temporalmente la asignacin de estos recursos cuando se infrinjan disposiciones sustantivas o de procedimiento que regulen dicha inversin. El reglamento a que dio origen este decreto ley est contenido en el Decreto Ley N 13.063, de 13 de junio de 1980, y lleva la firma del Presidente de la Repblica y de los Ministros del Interior y de Hacienda de la poca. Creemos que de la simple lectura de la ley recin transcrita nadie o muy pocos imaginaron o discurrieron que por su intermedio destinacin de mayores fondos se llegara a la municipalizacin de la enseanza fiscal. 182 Los tratadistas de Derecho Pblico sealan que la ley debe tener cimientos slidos que sostengan su alma o propsito, su financiamiento y la finalidad perseguida, o sea, es como la construccin de un edificio que sin fundamentos o cimientos, por bueno que parezca, puede fallar. Ya hemos sealado que de acuerdo con el artculo 36 del Decreto Ley N 3.063, el total de la suma que corresponda al aporte fiscal, determinado cada ao en la Ley de Presupuestos, se distribuye entre todas las municipalidades del pas, con excepcin de las de Via del Mar, Santiago, Providencia, Las Condes y Machal, en base a la siguiente proporcin: un 25% en relacin directa al nmero de habitantes de la comuna; un 25% en proporcin directa al nmero de predios exentos de impuesto territorial son los de menos valor de cada comuna, y un 50% en proporcin inversa al ingreso de cada Municipalidad. El artculo 37 del mismo decreto ley dice que las municipalidades percibirn un 80% del rendimiento total del impuesto territorial y la mitad de esa suma constituir ingreso propio de cada Municipalidad. Qu hizo el artculo 38 transcrito? Dispuso que la otra mitad constituira un Fondo Comn Municipal, para ser distribuido entre todas las municipalidades del pas salvo las consideradas ricas, entre ellas Machal, por los ingresos de El Teniente y que esos recursos deban destinarse para tomar a su cargo servicios pblicos o privados o destinarlos a obras de adelanto local. Saba el Ejecutivo que esta destinacin de recursos y formacin de un Fondo Comn iba a traducirse en la municipalizacin de la enseanza? Por informaciones de prensa, s lo saba el Ejecutivo, ya que en la Informacin de Prensa N 3, titulada Directiva Presidencial N 3, de 5 de marzo de 1979, o sea, 9 meses antes de la publicacin del Decreto Ley N 3.063, dirigida al seor Ministro de Educacin, le seala, entre otros propsitos,

el marco sociopoltico a cuyo servicio se pone la educacin nacional, junto con las orientaciones bsicas a las cuales sta debe someterse, destacando especialmente la participacin de la comunidad.10 El propsito s aparece claramente determinado en el reglamento del Decreto con Fuerza de Ley N 13.063, de 13 de junio de 1980, que en su artculo 1 dice que este reglamento tiene por objeto regir la inversin de los recursos del Fondo Comn Municipal y que en cuanto al traspaso de servicio del sector pblico persigue su consecuente traspaso de activos, recursos financieros, recursos humanos y normas de administracin financiera. En su artculo 3 advierte que las municipalidades que tomen a su cargo la atencin de un servicio se ajustarn en su gestin a todas las normas vigentes y que en cuanto a establecimientos educacionales y a los que realizan prestaciones de salud, su supervigilancia y fiscalizacin quedarn sujetas a las mismas normas aplicables a los establecimientos de uno u otro gnero que pertenecen o se explotan por particulares. 183 En su artculo 4 desentraan la materia que a nosotros nos interesa especficamente, al decir que el personal perteneciente al organismo o entidad que tiene a su cargo el servicio que se transfiere a una Municipalidad no ser considerado dentro de la dotacin mxima fijada al Municipio respectivo, o sea, sus trabajadores de planta o a contrata, y en su inciso 2 declara enfticamente que sern aplicables a este personal las disposiciones del Cdigo del Trabajo y, en cuanto a rgimen previsional y a sistemas de reajustes, sistema de sueldos y salarios, se regir por las normas aplicables al sector privado. Por su inciso 3 seala un perodo transitorio de 6 meses, durante los cuales los funcionarios conservarn el sistema de remuneraciones y el rgimen previsional que tenan, pero al cabo de dicho perodo debieron optar en un solo acto y por las dos materias remuneraciones y previsinsi seguan rigindose por los sistemas antiguos o por las nuevas normas de los trabajadores sujetos al Cdigo del Trabajo y leyes previsionales. El inciso 4 agrega que los cargos que queden vacantes en el organismo del sector pblico traspasado se entendern suprimidos y la dotacin mxima de dicha entidad quedar disminuida al nmero de personas traspasadas. Por los artculos siguientes, 5 a 11, el reglamento seala diversas normas de carcter administrativo, que en obsequio a la brevedad slo enunciaremos: debe celebrarse un convenio con el Ministerio del que depende el Servicio que se traspasa; debe describirse el Servicio; deben individualizarse los activos muebles e inmuebles; deben indicarse los recursos financieros asignados al Servicio; deben indicarse la nmina y rgimen del personal que se traspasa; los bienes muebles que se traspasan deben constar en un inventario detallado, y los bienes races deben transferirse a travs de su inscripcin en el Conservador de Bienes Races; el Ministerio correspondiente, por decreto firmado adems por el Ministro de Hacienda, debe asignar a la Municipalidad los recursos presupuestarios para los gastos de operacin y funcionamiento, y la Municipalidad debe llevar un presupuesto separado por cada Servicio que incorpore a su gestin.11 184 8 Puede consultarse sobre esta materia la obra titulada La municipalizacin de la enseanza, de Jos y Hernn Vera Lamperein, Editorial Andrs Bello, 1982. 9 Revista Jurdica del Trabajo N 9, pg. 3, septiembre 1987.

10 JOS Y HERNN VERA LAMPEREIN, La municipalizacin de la enseanza, Editorial Andrs Bello, pgina 53, y diario El Mercurio, marzo de 1979. 11 La Ley N 18.602, de 23 de febrero de 1987, fija un estatuto especial para el personal docente de los establecimientos municipalizados. Jurisprudencia. Sentencia Corte de Apelaciones de Punta Arenas, de 25 de septiembre de 1986. Confirmada por la Corte Suprema el 16 de octubre de 1986, causa Colegio de Profesores de Chile A.G. con Municipalidad de Punta Arenas, N 21.570. Si el alcalde instruye a los establecimientos educacionales ubicados en su jurisdiccin que no se permite celebrar en sus locales plebiscito convocado por el Colegio de Profesores, no vulnera con ello la garanta constitucional de libertad de reunin ni de igualdad ante la ley. 184 Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 31.587, de 14 de diciembre de 1987. Los docentes de establecimientos educacionales creados por las municipalidades o traspasadas a stas, tienen derecho a la bonificacin de cien mil pesos otorgada por la Ley N 18.618, a quienes fueron desahuciados por la letra f) del artculo 155 del Cdigo, entre diciembre de 1986 y febrero de 1987, y que no cumplan los requisitos para jubilar, sin importar si desempeaban labores de aula u otras actividades de colaboracin. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.947/046, de 10 de abril de 1989. Los trabajadores que laboran en proyectos intensivos de mano de obra licitados por las municipalidades, de una duracin inferior a 10 meses y cuyas remuneraciones excedan el ingreso mnimo mensual, tienen derecho al pago de gratificacin legal y feriado proporcional. Aplicacin del artculo 8 del D.L. Nu 670, de 1974, modificado por el artculo 14 de la Ley N 18.647. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.169/26, de 19 de febrero de 1990. Los establecimientos educacionales administrados directamente por las municipalidades no se encuentran afectos a la excepcin del inciso final del artculo 281 del Cdigo. En cambio s lo estn los administrados por corporaciones de derecho privado constituidas por las municipalidades que tengan la calidad de subvencionados. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.308/345, de 17 de diciembre de 1992. 1) Los trabajadores no se encuentran obligados a realizar los cursos de capacitacin que se impartan en la empresa por decisin del empleador, sin perjuicio de lo que las partes pudieran haber convenido sobre el particular o lo que al efecto se disponga en el respectivo reglamento interno de orden, higiene y seguridad. 2) Los dependientes que asisten a cursos de capacitacin que se desarrollan fuera de la jornada ordinaria convenida, no tienen derecho al pago de sobresueldo. 185

CAPTULO XX. ASIGNACIN POR CONTRATACIN ADICIONAL DE MANO DE OBRA. NATURALEZA Y EXTENSIN DEL BENEFICIO. 1. NORMAS GENERALES. No cabe duda de que este beneficio persigue que los empleadores creen nuevas fuentes de trabajo para absorber cesanta o dar ocupacin por vez primera; basta citar el epgrafe del Decreto Ley N 2.239, de 23 de junio de 1978, para darse cuenta de ello. Este beneficio, sin embargo, tiene dos cauces de los que se nutre: a) la asignacin de carcter general a que se refiere el citado decreto ley, y b) la asignacin que se ha otorgado a determinadas regiones del pas. Nos ocuparemos de ellas por separado. 186 2. ASIGNACIN GENERAL. Este beneficio nace en nuestro pas por el Decreto Ley N 1.030, de 20 de mayo de 1975, modificado por el Decreto Ley N 1.806, de 28 de mayo de 1977, y prorrogado por el Decreto Ley N 2.239, que mantiene el beneficio que nos preocupa, pero que rebaja su monto inicial, que era del 50%, al 30% del ingreso mnimo vigente. Como se ve, y lo hicimos presente con anterioridad, este beneficio siempre se otorg por perodos de un ao como mximo y con un distingo: los empleadores que estaban en actividad antes del 1 de abril de 1978 tenan derecho a la asignacin por cada nuevo trabajador contratado por sobre la planta que tenan al 31 de marzo, y los que entraron en actividad con posterioridad, tenan el derecho slo despus de 6 meses desde el inicio de la misma. Esto con el objeto clarsimo de estimular la dacin de nuevos empleos y sin hacer distingos en cuanto a la naturaleza de las empresas, que podan ser de carcter social, cultural, productivo o benfico. Este beneficio se fue prorrogando por las siguientes disposiciones legales y por los perodos que indican: Decreto Ley N 2.761, de 7 de julio de 1979, entre el 1 de junio de ese ao de 1980; Ley N 18.134, de 19 de junio de 1982; de 1 de junio de 1982 a mayo de 1983; Ley N 18.206, de 27 de enero de 1983, desde el 1 de enero al 30 de junio del mismo ao (6 meses); Ley N 18.229, de 21 de julio de 1983, desde el 1 de junio de 1983 al 3 de mayo de 1984. 186 3. ASIGNACIN ESPECIAL. El Decreto Ley N 889, de 21 de febrero de 1975, someti a las Regiones I, II, III, XI y XII y a la provincia de Chilo a un rgimen especial, aduanero, tributario y de incentivos especiales, y por sus artculos 10, 11, 21 y 27 dispone que el Estado otorgar una bonificacin a los empleadores actuales o futuros de dichas regiones y provincia sealada, excluidos el sector pblico, la grande y mediana minera del cobre y del hierro y las empresas en que el Estado tenga aporte o representacin superior al 30%, en relacin con el monto de las remuneraciones imponibles de sus empleados y obreros con domicilio y trabajo permanente en esas zonas y cuyas cotizaciones previsionales se realicen all mismo.

Por su inciso 2, el artculo 10 sealaba que el monto de esta bonificacin sera equivalente al 35% de las citadas remuneraciones desde 1975 a 1984 inclusive; al 25% en 1985 y al 15% en 1986. El artculo 2 del Decreto Ley N 3625 y luego el inciso final del artculo 24 de la ley 18.591, prorrogaron la vigencia de este beneficio primeramente hasta el ao 1992 y luego hasta el ao 1999 inclusive, por un monto equivalente al 17% de la parte de las remuneraciones imponibles que no excedan de un tope fijado en pesos y reajustable anualmente, que los empleadores paguen a sus trabajadores con domicilio y trabajo permanente en las Regiones y Provincias citadas, lo que ha sido extendido hasta el ao 2000, mediante el artculo nico de la ley N 19.652(D.O. 17.12.99). Para su prrroga se ha tenido en especial consideracin tanto por el Poder Ejecutivo como por el Parlamento, que ello puede constituir un freno a la prdida de fuentes de empleo, sin perjuicio de concordarse en que debe estudiarse un sistema ms eficiente para estimular el desarrollo de las citadas zonas extremas. Cabe sealar que esta asignacin de carcter regional, destinada a subsidiar el empleo de mano de obra en zonas extremas del pas, no se otorga condicionada a la creacin de nuevos empleos, sino a todos los empleadores, salvo los expresamente excluidos. 187 CAPTULO XXI. DE LA PROTECCIN A LOS TRABAJADORES. I. NORMAS GENERALES. 1. SU RAZN DE SER. En esta parte el Cdigo no hace sino repetir las normas generales sobre proteccin a la maternidad y sobre las sillas, que contena el antiguo Cdigo, del cual ya se haba excluido por la Ley N 16.744 lo referente a los accidentes del trabajo, que se siguen rigiendo hoy en da por sus disposiciones. 188 2. NORMAS COMUNES. En los artculos 184 y 192 el Cdigo seala las condiciones generales que sobre la materia rigen en la empresa y dispone las obligaciones y prohibiciones que estima indispensables para evitar riesgos o daos a los trabajadores. Ellas son: a) el empleador est obligado a tomar todas las medidas necesarias para proteger la vida y salud de sus trabajadores, manteniendo las condiciones adecuadas de higiene y seguridad en las faenas, como tambin los implementos necesarios para prevenir accidentes y enfermedades profesionales, y prestar o garantizar los elementos necesarios para que puedan acceder a una atencin mdica, hospitalaria y farmacutica; b) contar con los medios para prestar oportuna y adecuada atencin mdica, farmacutica y hospitalaria a los accidentados; c) se consideran trabajo insalubres o peligrosos los que determine un reglamento, que el Presidente de la Repblica podr revisar peridicamente; d) para trabajar en las faenas recin indicadas los trabajadores necesitarn un certificado mdico de aptitud fsica; e) los trabajos de carga y descarga, reparacin y conservacin de naves y dems que se realicen en los puertos, diques, espigones, etc., se supervigilarn por la autoridad martima; f) los trabajos subterrneos que se efecten en terrenos compuestos de capas filtrantes, hmedas, disgregantes y generalmente inconsistentes; en tneles,

esclusas y cmaras subterrneas, y la aplicacin de explosivos en estas faenas y en la explotacin de minas, canteras y salitreras, se regirn por las disposiciones del reglamento correspondiente; g) las disposiciones en cuanto a la intervencin de autoridades distintas a las que normalmente intervienen en la materia, se 188 entienden sin perjuicio de las facultades que corresponden a la Direccin del Trabajo; h) Corresponde a los Servicios de Salud fijar las reformas o medidas mnimas de higiene y seguridad que los trabajos y la salud de los trabajadores aconsejen, facultndose expresamente a los funcionarios competentes para efectuar visitas inspectivas a los lugares de trabajo y fijar los plazos en que deben efectuarse las reformas o medidas. Cabe sealar que por una modificacin introducida por la Ley N 19.481 (D.O. 3.12.96) la circunstancia de que intervenga un Servicio inhibe la actuacin del otro, hasta tanto no haya finalizado la labor inspectiva correspondiente; dicho cuerpo legal estableci asimismo que, en caso de reclamo de lo resuelto por el Inspector del Trabajo ante el Director del Trabajo, ste deber requerir informe de la entidad especializada en la materia, e i) no podr exigirse ni admitirse el desempeo de un trabajador en faenas calificadas como superiores a sus fuerzas o que comprometan su salud o seguridad. 189 3. NORMAS ESPECIALES Y FISCALIZACIN. Los Servicios de Salud fijarn en cada caso las reformas o medidas mnimas de higiene y seguridad que los trabajos y la salud de los trabajadores aconsejen. Para el efecto, dice el artculo 191 que podrn disponer que funcionarios competentes visiten los establecimientos respectivos en las horas y oportunidades que estimen convenientes y fijarn el plazo dentro del cual deben efectuarse las mencionadas medidas o reformas. Estas visitas corren de cargo tanto de las municipalidades como del Servicio Nacional de Salud. 189 4. ACCIN PBLICA. Agrega el artculo 192 que se concede accin popular la expresin correcta es accin pblica para denunciar las infracciones al Ttulo I del Libro II, y estarn especialmente obligados a ello, adems de los inspectores del trabajo, el personal de Carabineros de Chile, los coductores de medios de transporte terrestre, los capitanes de buques mercantes chilenos o extranjeros, los funcionarios de aduana y los encargados de las labores de carga y descarga en los puertos. Como no se indica una sancin especial, debe entenderse que al constatar una infraccin debe aplicarse la multa general sealada en el artculo 477 del Cdigo, multa a beneficio fiscal de 1 a 10 U.T.M. 189

II. LEY DE LA SILLA. 1. OBLIGACIN PATRONAL. Dispone el artculo 193 que en los almacenes, tiendas, bazares, bodegas, depsitos de mercaderas y dems establecimientos de otro orden, el empleador mantendr el nmero suficiente de asientos o sillas a disposicin de los trabajadores. La misma disposicin es aplicable en los establecimientos industriales y a los trabajadores del comercio cuando las funciones que stos desempeen lo permitan. 189 La forma y condiciones en que se ejercer este derecho deber constar en el Reglamento Interno de la empresa. Este artculo no es sino repeticin del texto del antiguo Cdigo, que a su vez incorpor la norma de una de las primeras leyes de carcter social en Chile, la de la Silla, N 2.951, de 25 de noviembre de 1915. 190 2. SANCIN Y FISCALIZACIN. Cada infraccin ser penada con multa de una a dos unidades tributarias mensuales, dice el artculo 193, y en su inciso 5 agrega que sin perjuicio de las atribuciones de la Direccin del Trabajo, la fiscalizacin de las disposiciones de este prrafo corresponder a los inspectores municipales y a Carabineros. (Aplicacin del artculo 40 del Cdigo). 190 III. PROTECCIN A LA MATERNIDAD. 1. DISPOSICIONES GENERALES. Desde que existe la legislacin laboral el legislador se ha preocupado de proteger a los trabajadores ms dbiles en razn de su edad, de su sexo o de ciertas circunstancias que disminuyen por razones orgnicas su capacidad de trabajo, como son la enfermedad o el estado de gravidez. Estas normas han excedido el campo del Derecho del Trabajo privado y han pasado a ser de carcter general, aplicndose por igual a todos los trabajadores, sean del sector pblico, fiscal, semifiscal, empresas autnomas y del sector privado.1 Siguiendo esta lnea, el artculo 194 dispone que la proteccin a la maternidad se regir por las normas que pasan a indicarse, y que quedan sujetos a ellas los servicios de la administracin pblica, los servicios semifiscales, de administracin autnoma, de las municipalidades y todos los servicios y establecimientos, cooperativas o empresas industriales, extractivas, agrcolas o comerciales, sean de propiedad fiscal, semifiscal, de administracin autnoma o independiente, municipal o particular o pertenecientes a una corporacin de Derecho Pblico o Privado. En su inciso 2 agrega que tambin quedan comprendidas las sucursales o dependencias de los establecimientos, empresas o servicios indicados.

Adiciona el inciso 3, recalcando la universalidad de estos principios, que estas disposiciones beneficiarn a todas las trabajadoras que dependen de cualquier empleador, comprendidas aquellas que trabajen en su propio domicilio y, en general, a todas las mujeres que estn acogidas a algn sistema previsional. 190 Mediante el N 1 del artculo nico de la ley N 19.591 (D.O. 9.11.98), se incorpor un nuevo inciso 4 a este artculo 194, el cual estableci que ningn empleador podr condicionar la contratacin de trabajadoras, su permanencia o renovacin de contrato, o la promocin o movilidad en su empleo, a la ausencia o existencia de embarazo, ni exigir para dichos fines certificado o examen alguno para verificar si se encuentra o no en estado de gravidez. El N 2 del artculo citado elimin la restriccin, que respecto a esta proteccin, rega para las trabajadoras de casa particular, las que han quedado por ende amparadas por el fuero maternal. 191 1 Este beneficio de la proteccin a la maternidad y el de asignacin familiar son los nicos en nuestra legislacin que son de carcter general, sea que los beneficios pertenezcan al sector pblico o privado. 2. BENEFICIOS ARTCULOS 195 A 202. Ellos pueden enunciarse de la siguiente manera: a) las trabajadoras tienen derecho a un descanso de maternidad de 6 semanas antes del paro y 12 despus de l, derecho que es irrenunciable. Si la madre muriera en el parto o durante el perodo del permiso posterior a ste, dicho permiso o el resto de l que sea destinado al cuidado del hijo corresponder al padre, y ste gozar del fuero establecido en el artculo 201 del Cdigo, del subsidio (en virtud de lo dispuesto en el artculo nico N 3 de la Ley N 19.272 que modific la Ley N 19.250) y en la Ley N 19.670 (D.O. 15.04.2000); b) el empleador debe conservarles su puesto durante esos perodos; c) si durante el embarazo se produjere enfermedad como consecuencia de ste, comprobaba con certificado mdico, la trabajadora tiene derecho a un descanso prenatal suplementario, cuya duracin ser fijada, en su caso, por los servicios que tengan a su cargo las atenciones mdicas preventivas o curativas; d) si el parto se produjere despus de las 6 semanas siguientes a la fecha en que la mujer hubiere comenzado el descanso de maternidad, el descanso prenatal se entender prorrogado hasta el alumbramiento y desde la fecha de ste se contar el descanso puerperal, lo que deber ser comprobado, antes de expirar el plazo, con el correspondiente certificado mdico o de matrona; e) si como consecuencia del alumbramiento se produjere enfermedad comprobada con certificado mdico, que le impidiere regresar al trabajo por un plazo superior al descanso postnatal, el descanso puerperal ser prolongado por el tiempo que fije el servicio encargado de la atencin mdica preventiva o curativa; f) los certificados mdicos o de matronas sern expedidos gratuitamente cuando stos perciban remuneraciones del Estado; g) para hacer uso del descanso maternal basta con presentar el certificado de mdico o matrona que acredite que el estado de embarazo ha llegado al perodo requerido; h) la mujer que se encuentre en los perodos de descanso, o supletorios o ampliados, recibir un subsidio equivalente a la totalidad de las remuneraciones y asignaciones que perciba, del cual slo se deducirn las imposiciones de previsin y descuentos legales que correspondan; i) durante el perodo de embarazo y hasta un ao despus de expirado el descanso de maternidad, la trabajadora goza del fuero sealado en el artculo 174 del Cdigo, o sea, no se le

puede poner trmino a su contrato sin autorizacin previa de juez del trabajo, lo que ste puede conceder por las causales de 191 los Nos 4 y 5 del artculo 159 y las del artculo 160 del Cdigo; por expresa disposicin del artculo nico de la Ley Nu 19.670 ( D.O. 15.04.2000), se aplica esta misma proteccin a las mujeres u hombres, solteros o viudos que manifiesten al tribunal su voluntad de adoptar un hijo en conformidad a la Ley de Adopcin, debindose fijar mediante resolucin del juez la fecha desde la cual se contar el plazo del ao ya citado; j) si por ignorancia del estado de embarazo se hubiere puesto trmino al contrato en contravencin a lo dispuesto en el artculo 174, recin analizado, la medida quedar sin efecto y la trabajadora volver a su trabajo, para lo cual bastar la sola presentacin del correspondiente certificado mdico o de matrona, sin perjuicio de su derecho a la remuneracin por el tiempo en que indebidamente haya permanecido fuera del trabajo (art. 201); la afectada deber reclamar dentro del plazo de 60 das hbiles, contado desde el despido; k) durante el perodo de embarazo, la trabajadora que est ocupada habitualmente en trabajo considerados por la autoridad como perjudiciales para su salud, deber ser trasladada, sin reduccin de sus remuneraciones, a otro trabajo que no sea perjudicial para su estado; para estos efectos, se consideran perjudiciales los siguientes trabajos: 1) que obliguen a levantar, arrastrar o empujar grandes pesos; 2) que exijan un esfuerzo fsico, incluido el hecho de permanecer de pie largo tiempo; 3) trabajo nocturno; 4) horas extraordinarias, y 5) aquellos que la autoridad competente declare inconvenientes para el estado de gravidez.2 192 2 De acuerdo con el artculo 62 de la Ley N 18.768, publicada en el D.O. de 29 de diciembre de 1988, y a contar del 1 de julio de 1989, para los efectos del goce de subsidio de maternidad, las trabajadoras deben cumplir, el da primero del mes de la concepcin, certificada por un mdico o matrona, con los requisitos que la normativa vigente exige para dicho subsidio, esto es, estar afiliadas a un organismo previsional. La Ley N 18.867, publicada en el D.O. de 4 de diciembre de 1989, reemplaz este artculo 62, estableciendo que los subsidios por maternidad vuelven a regirse por el D.F.L. N 44, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, de 1978, que norma los subsidios por enfermedad del sector privado, y por las leyes Nos 18.418 y 18.469, sin exigir la afiliacin de la madre a un rgimen previsional a la fecha del embarazo. La misma ley establece que, en caso de adopcin plena, la trabajadora tiene derecho a un permiso durante la tramitacin del juicio hasta por 12 semanas con derecho a subsidio. Esos mismos beneficios se otorgan a tal madre, ya iniciada la adopcin, cuando el adoptado fuere menor de 1 ao y sufriere enfermedad grave. La Ley N 19.299 (D.O. 12/03/94) ha modificado el D.F.L. N 44 y la Ley N 18.867, en lo relativo a los subsidios maternales, estableci que: En todo caso, el monto diario de los subsidios del inciso primero del artculo 195, ambos del Cdigo del Trabajo, y del artculo 2 de la Ley N 18.867, no podr exceder del equivalente a las remuneraciones mensuales netas, subsidios o de ambos, devengados por las trabajadoras dependientes en los tres meses anteriores ms prximos al sptimo mes calendario que precede al del inicio de la licencia, dividido por noventa, aumentando en el 100% de la variacin experimentada por el Indice de Precios al Consumidor en el perodo comprendido por los siete meses anteriores al mes precedente al del inicio de la licencia, e incrementado en un 10%. Los tres meses a que se refiere el inciso anterior debern estar

comprendidos dentro de los seis meses inmediatamente anteriores al sptimo mes calendario que precede al mes de inicio de la licencia. Si dentro de dicho perodo slo se registraren uno o dos meses con remuneraciones y/o subsidios, para determinar el lmite del subsidio diario, se dividir por 40 60, respectivamente. Para los efectos del clculo de los subsidios a que se refieren el inciso primero del artculo 195 y el inciso segundo del artculo 196, ambos del Cdigo del Trabajo, se considerarn como un solo subsidio los originados en diferentes licencias mdicas otorgadas en forma continuada y sin interrupcin entre ellas. 3. PROTECCIN AL RECIN NACIDO. La ley se preocupa, adems, de que el fruto del alumbramiento goce tambin de medidas de proteccin en su primera edad, y para ello establece dos medidas de mucha importancia: licencia para la madre si estuviese enfermo grave y el establecimiento de salas cunas. Precepta el artculo 199 que toda mujer trabajadora tendr derecho a permiso y al subsidio de maternidad cuando la salud de su hijo menor de un ao requiera de su atencin en el hogar con motivo de enfermedad grave, circunstancia que deber ser acreditada mediante certificado mdico otorgado o ratificado por los servicios que tengan a su cargo la atencin mdica de los menores. Cabe sealar que en el caso de que ambos padres sean trabajadores, cualquiera de ellos, y a eleccin de la madre, podr gozar del permiso y subsidio referido. En todo caso, el padre gozar de ellos cuando la madre hubiere fallecido o l tuviere la tuicin del menor por sentencia judicial. Tambin tendr derecho a este permiso y subsidio la trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado un menor de edad inferior a un ao, respecto de quien se le haya otorgado judicialmente la tuicin o el cuidado personal como medida de proteccin. Este derecho se extender al cnyuge, en los mismos trminos sealados en el inciso anterior. Si estos beneficios fueren obtenidos en forma indebida, los trabajadores involucrados sern solidariamente responsables de la restitucin de las prestaciones pecuniarias percibidas, sin perjuicio de las sanciones penales que por este hecho les pudiere corresponder. 193 4. PROTECCIN AL MENOR DE HASTA SEIS MESES DE EDAD. El artculo 200, introducido por la Ley N 19.250, ha establecido una innovadora reforma, especificando que la trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado un menor de edad inferior a seis meses, por habrsele otorgado judicialmente la tuicin o el cuidado personal del menor como medida de proteccin, tendr derecho a permiso y subsidio hasta por doce meses. Deber acompaarse a la solicitud de permiso respectiva una declaracin jurada que acredite la tenencia del menor bajo su cuidado personal y un certificado del Tribunal que la haya otorgado. 193 5. PROTECCIN AL MENOR DE 18 AOS.

Mediante la ley N 19.505, publicada en el D.O. del 25/05/97, se incorpor en este acpite del Cdigo un nuevo artculo 199 bis, destinado a proteger la salud de un menor de 18 aos, cuando ste requiera la atencin personal de sus padres con motivo de un accidente grave o de una enfermedad terminal en su fase final o enfermedad grave, aguda y con probable riesgo de muerte. 193 En dichas circunstancias, segn lo prev el legislador, la madre trabajadora podr ausentarse de su trabajo por un nmero de horas que equivalgan hasta 10 jornadas ordinarias de trabajo al ao, las que ella sin necesidad de acuerdo con el empleador se encuentra facultada para distribuir ya sea en jornadas totales, parciales o bien una combinacin de ambas y que se considerarn como trabajadas para todos los efectos legales. Este tiempo no trabajado deber ser restituido por la trabajadora, ya sea mediante la imputacin que haga a su prximo descanso anual, o bien trabajando horas extras o de cualquier otra forma que convenga con su empleador, abriendo paso as a la autonoma de la voluntad en esta materia. Cabe hacer notar que la norma en comentario estableci un orden secuencial obligatorio tratndose de trabajadoras regidos por estatutos que contemplen la concesin de das administrativos (como es el caso del sector pblico), debiendo acudir primero la trabajadora a dichos das administrativos, luego al descanso anual o bien a das administrativos correspondientes al ao siguiente al uso del permiso o bien a horas extras. En caso de no ser posible aplicar ninguna de las frmulas anteriormente sealadas, el empleador queda facultado para descontar el tiempo equivalente al tiempo no trabajado de las remuneraciones mensuales del trabajador, a razn de una jornada completa por mes; si el contrato de la trabajadora cesare, el empleador podr hacer efectivo el descuento en forma ntegra. Para hacer uso de este permiso parental, la trabajadora deber acreditar la circunstancia del accidente o enfermedad respectiva, mediante certificado otorgado por el mdico que tenga a su cargo la atencin del menor afectado. Contempla la norma en anlisis adems una facultad especialsima a la trabajadora, cual es la de determinar que quien haga uso del aludido permiso sea el padre del menor, en el caso que ambos padres sean trabajadores dependientes; con todo, el citado permiso deber otorgarse al padre del menor cuando ste tenga la tuicin del menor por sentencia judicial, cuando la madre hubiere fallecido o bien ella estuviere imposibilitada de hacer uso del permiso por cualquier causa. Si faltaren ambos padres, el permiso podr utilizarlo la trabajadora o trabajador que acredite tener la tuicin o cuidado del menor afectado. 194 6. SALAS CUNAS. Segn el artculo 203, los empresas que ocupan 20 o ms trabajadoras de cualquier edad o estado civil debern tener salas anexas o independientes del local de trabajo, en donde las mujeres puedan dar alimento a sus hijos menores de 2 aos y dejarlos mientras estn en el trabajo.3 194

La Ley N 19.408 (D.O. 19/8/95) estableci similar obligacin para los centros o complejos comerciales administrados bajo una misma razn social o personalidad jurdica, cuyos establecimientos ocupen entre todos veinte o ms trabajadoras, debiendo soportar el correspondiente gasto en forma proporcional. A fin de cumplir estas finalidades el artculo 206 indica que las madres tendrn derecho a disponer, para dar alimento a sus hijos, de dos porciones de tiempo que en conjunto no excedan de una hora al da, las que se considerarn como trabajadas efectivamente para los efectos del pago del sueldo, sin que este derecho pueda ser renunciado. Las salas cunas deben reunir las condiciones de higiene y seguridad que determine el reglamento. 195 3 Mediante la letra a) del numeral 3 de la ley N 19.591 (D.O. 9.11.98) se determin que la cantidad de trabajadoras necesaria para dar origen al beneficio de la Sala Cuna deba contabilizarse en razn de la unidad Empresa y no del Establecimiento, como prescriba anteriormente el Cdigo; con ello se amplific notoriamente el margen de aplicacin de la proteccin en comentario. 7. SALA CUNA COMN. Como el mantenimiento de una sala cuna puede resultar muy gravoso para el empleador, quien es el que debe mantenerla, o a veces las mujeres madres son escasas y hay un escaso aprovechamiento integral de este beneficio, el artculo 203 agrega, en su inciso 3, que los establecimientos que deban cumplir con esta obligacin y que se encuentren en una misma rea geogrfica, podrn, previo informe favorable de la Junta Nacional de Jardines Infantiles, construir y mantener servicios comunes de salas cunas para la atencin de los nios de las trabajadoras de todos ellos. En tal caso, es el empleador quien escoge o elige la sala cuna comn, de haber varias en el rea, y se entender que cumple con su obligacin al respecto si paga integralmente los gastos de la sala cuna al establecimiento al cual la trabajadora lleve a sus hijos menores de 2 aos de edad. El permiso de que disfruta la madre para alimentar a sus hijos (ms apropiado hubiese sido emplear la voz amamantar), a que se refiere el artculo 206, dos porciones de tiempo que no excedan de una hora al da y que se consideran como trabajadas, debe ampliarse en el tiempo necesario ocupado por la madre en el viaje de ida y vuelta, y los pasajes, como el transporte de los menores, hasta y desde la sala cuna, son de cargo del empleador. 195 8. AUTORIDADES QUE INTERVIENEN EN LA MATERIA. Ya vimos el rol que cumplen en la materia la Direccin del Trabajo y la Junta Nacional de Jardines Infantiles. El artculo 207 encarga adems a esta ltima velar por el cumplimiento de las disposiciones del Ttulo II del Libro II y dice que cualquier persona puede denunciar ante ellas las infracciones de que tuviera conocimiento.

Por su parte, el artculo 204 agrega que cuando se trate de construir o transformar salas cunas, los empleadores deben someter previamente los planos a la aprobacin de la comisin tcnica del plan nacional de edificaciones escolares del Ministerio de Educacin Pblica. 195 9. MANTENIMIENTO. Es de cargo exclusivo del empleador, quien debe tener una persona competente a su cargo para que d atencin y cuidado 195 a los nios, la que debe estar en posesin preferentemente del certificado de auxiliar de enfermera otorgado por la autoridad competente. 196 10. PRESCRIPCIN DE LOS DERECHOS. Segn el inciso 3 del artculo 207, las acciones y derechos provenientes del mencionado Ttulo II se extinguirn en el trmino de 60 das contados desde la fecha de expiracin del perodo de un ao siguiente al parto (art. 201), lo que constituye una norma de excepcin a las generales que seala el artculo 480. 196 11. SANCIONES. Son de variada ndole y estn indicadas en el artculo 2208 del Cdigo. Pueden resumirse as: a) las infracciones a estas disposiciones se sancionan con multa de 14 a 70 U.T.M. a la fecha de cometerse la infraccin, multa que se duplica en caso de reincidencia; b) la misma sancin se aplica al empleador por cuya culpa las instituciones que deban pagar las prestaciones no lo pudieren hacer o que infrinjan las normas sobre no discriminacin relativas a la ausencia o existencia de embarazo; c) el empleador deber pagar el subsidio que por su culpa hayan dejado de percibir sus trabajadoras de las instituciones de previsin; d) los recursos provenientes de las multas deben ser traspasadas por el Fisco a la Junta Nacional de Jardines Infantiles, dentro de los 30 das siguientes al ingreso. 196 Jurisprudencia. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 25.558, de 24 de septiembre de 1987. Funcionaria que goza de fuero maternal, que pese a ello es despedida y luego reincorporada, tiene derecho a las remuneraciones por el perodo intermedio, pero debe devolver la indemnizacin por despido y subsidio de cesanta.

Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 29.980, de 13 de noviembre de 1987. Las mujeres contratadas a honorarios no invisten la calidad de funcionarias, y no tienen derecho a los beneficios de proteccin a la maternidad, que slo favorecen a las empleadas de planta y contrata. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.365/252, de 17 de noviembre de 1987. Los establecimientos que ocupen 20 o ms trabajadoras deben mantener salas cunas o bien pagar este servicio a quien lo preste, sin que puedan darse por cumplidas estas obligaciones entregando un subsidio a la madre trabajadora. Contralora General de la Repblica. Dictamen N 33.642, de 24 de diciembre de 1987. Para el cmputo del plazo de inamovilidad por maternidad no debe considerarse el permiso que por enfermedad grave del hijo menor de 1 ao se contempla dentro de su proteccin, porque dichos beneficios parten de distintos supuestos y sus causales son diferentes. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia en recurso de queja N 8.784, de 19 de enero de 1988. La exigencia de mantener sala cuna 196 rige para toda empresa que ocupe ms de 20 trabajadoras, sin importar que ellas laboren en recintos fsicos distintos. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.107, de 10 de febrero de 1988. La trabajadora que goza de fuero maternal que es indebidamente separada de sus funciones y posteriormente reintegrada, tiene derecho a remuneraciones por el tiempo que permaneci fuera del trabajo, con excepcin del perodo en que haya hecho uso de subsidio por incapacidad laboral. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 3.851, de 17 de mayo de 1988. Las trabajadoras independientes para tener derecho a subsidio por reposo de maternidad requieren un mnimo de 12 meses de afiliacin anteriores al mes en que se inicia la licencia y de 6 meses de cotizacin dentro de ese lapso. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.046/100, de 6 de junio de 1988. La subscripcin de un finiquito no obsta a la reincorporacin de la dependiente a cuyo contrato se ha puesto trmino ilegalmente, siempre que la trabajadora acredite que al momento de firmarlo ignoraba su estado. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.337/105, de 14 de junio de 1988. El empleador no est obligado a pagar los gastos de sala cuna a la trabajadora que tiene un hijo menor de 2 aos, pero se encuentra en uso de licencia maternal postnatal con motivo del nacimiento de un nuevo hijo, ya que tal beneficio slo corresponde a la madre que est prestando servicios. Superintendencia de Seguridad Social. Dictamen N 4.659, de 14 de junio de 1988. La licencia mdica otorgada por enfermedad del hijo menor de 1 ao que otorgue una ISAPRE, no est sujeta en su duracin al lmite de 7 das prorrogables hasta enterar 30 das, ya que dicha limitacin slo rige para las que otorguen el Servicio de Salud, segn la letrau e) del Reglamento de autorizacin de licencias mdicas. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 5.378, de 11 de julio de 1988. La licencia por enfermedad grave de hijo menor de 1 ao, aunque sea otorgada sin solucin de continuidad con licencia por maternidad ininterrumpida, debe considerarse como primera licencia y por lo tanto no procede el pago del subsidio previsional.

Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.183, de 1 de agosto de 1988. El artculo 18 del D.F.L. N 3, de 1981, del Ministerio de Salud, establece que durante el tiempo que la cotizante se encuentre en situacin de incapacidad laboral no puede desahuciar su contrato con la ISAPRE a que est afiliada y a sta corresponde, en consecuencia, pagarle el subsidio por reposo postnatal. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.198, de 1 de agosto de 1988. No procede la licencia prenatal cuando la benefi 197 ciada est en uso de un feriado colectivo y ella solamente debe otorgarse desde el trmino de ste. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 35.970, de 3 de octubre de 1988. A las empleadas que han sido designadas en comisin de servicio, el desempeo de tales funciones no puede alterar los derechos que les corresponden por proteccin a la maternidad. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.543/148, de 11 de octubre de 1988. Las docentes que desde el inicio del perodo de interrupcin de actividad escolar o durante el mismo han gozado del descanso de maternidad del artculo 181 del Cdigo, no tienen derecho a impetrar el beneficio del feriado anual en una poca distinta a la comprendida entre el trmino de un ao escolar y el comienzo del siguiente. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.061/102, de 3 de noviembre de 1988. Basta que la madre preste servicios en una empresa para tener derecho al beneficio de sala cuna, independientemente del lugar fsico donde desempee sus funciones. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.476/181, de 19 de diciembre de 1988. Si en la empresa laboran ms de 20 trabajadoras, el empleador est obligado a mantener en funcionamiento la sala cuna para el turno nocturno, aun cuando en l laboren normalmente 10 trabajadoras. Circular de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.106, de 22 de diciembre de 1988. Dos licencias que fueren iguales o inferiores a 10 das, otorgadas en forma continuada, no deben considerarse aisladamente para los efectos del artculo 14 del D.F.L. N 44, y la base de clculo de ellas debe mantenerse inalterable. El derecho a impetrar el subsidio del artculo 24 de la Ley N 18.469 debe contarse desde la fecha del trmino de la ltima licencia, que normalmente constituir la postnatal. Si la beneficiaria se cambia de entidad previsional mientras goza de licencia por maternidad, la primitiva debe seguir pagando el prenatal. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 10.733, de 26 de diciembre de 1988. Para los efectos de determinar la duracin de los subsidios por maternidad, las licencias, siempre que sean continuadas, no interrumpirn el goce de ellos, aun cuando se haya puesto trmino al contrato de trabajo, y por lo mismo la base de clculo de los subsidios debe permanecer inalterada. Para computar el plazo de prescripcin que establece el artculo 24 de la Ley N 18.469, en caso de licencias prenatales l debe contarse desde la fecha de la ltima licencia concedida, que es normalmente licencia postnatal. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 10.734, de 26 de diciembre de 1988. Los subsidios por maternidad deben mantenerse iguales cuando no hay solucin de continuidad entre ellos, y la trabajadora tiene derecho a ellos aun cuando se haya puesto trmino a su contrato; en

consecuencia, puede continuar en el goce de ellos mientras las licencias se otorguen en forma continua hasta el postnatal o su prrroga, 198 o el permiso por enfermedad grave del hijo menor de un ao, si correspondiere (artculo 15 D.F.L. N 44 de 1978). Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.264, de 29 de mayo de 1989. Para obtener el subsidio por licencia mdica pre y postnatal, segn el artculo 4 del D.F.L. N 44, de 1978, el requisito de tres meses de cotizaciones que l exige puede cumplirse en forma discontinua, bastando que los 90 das queden comprendidos dentro de los seis meses anteriores a la licencia mdica. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.738/132, de 6 de octubre de 1989. El trabajador varn a quien se le ha asignado en forma legal la tuicin de un hijo menor de 2 aos, tiene derecho al beneficio de sala cuna que otorga el artculo 188 del Cdigo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 2.506, de 15 de marzo de 1990. Las beneficiarias que tuvieren derecho a subsidio maternal por cumplir con los requisitos generales exigidos para ello, tienen derecho al subsidio diario mnimo que establece el artculo 17 del D.F.L. N 44 de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, aun cuando no cuenten con remuneraciones ni cotizaciones en el perodo de clculo del mismo que fija el artculo 62 de la Ley N 18.768, modificado por el artculo 1 de la Ley N 18.867. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.486/171, de 19 de octubre de 1990. a) El alcance del vocablo dar alimento, utilizado en los artculos 188 y 191 del Cdigo del Trabajo no se limita al amamantamiento y la leche materna. b) El tiempo otorgado por el artculo 191 del Cdigo del Trabajo a la madre trabajadora para dar alimento a su hijo slo rigen cuando ste se encuentre en sala cuna. c) La ampliacin del permiso a que se refiere el artculo 191 del Cdigo del Trabajo es una situacin de hecho, no siendo de decisin unilateral del empleador ni estando tampoco entregada al acuerdo de las partes. d) La madre trabajadora tiene derecho a exigir el tiempo de permiso del artculo 191 del Cdigo del Trabajo hasta que su hijo cumpla dos aos. 199 CAPTULO XXII. SEGURO SOCIAL POR ACCIDENTES DEL TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES. NORMAS GENERALES. 1. RESPONSABILIDADES POR LOS ACCIDENTES DEL TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES. Desde muy antiguo y sobre todo cuando comienza la poca del trabajo industrial, con la aplicacin del vapor a las actividades industriales, empiezan a aumentar los accidentes del trabajo, que son aquellos hechos repentinos y generalmente violentos que producen la incapacidad temporal o permanente del trabajo y a veces su muerte. Nuestra legislacin desde muy temprano se preocup de esta materia, y es as que la primera ley es la N 3.170, de 30 de septiembre de 1916. En seguida se reemplaz por la Ley N 4.055, de 8 de septiembre de 1924, incorporada posteriormente al Cdigo del Trabajo de 1931, donde figuraba

como Ttulo II del Libro II, hasta que fue derogado por el artculo 90 de la Ley N 16.744, sobre Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, de 1 de febrero de 1968, que, con algunas modificaciones, se mantiene vigente hasta hoy. En la segunda parte de esta obra, dedicada a la seguridad social, se analizar en detalle esta materia, indicando las diversas teoras que han ido guiando al legislador en su quehacer renovador y realista, hasta llegar a establecer el seguro obligatorio para proteger a sus trabajadores cuando ocurre un infortunio en su actividad, de tal manera que acaecido el siniestro o hecho determinante de su incapacidad o muerte, l o su familia disfruten de los beneficios consiguientes. 200 2. DEL SEGURO SOCIAL CONTRA RIESGOS DE ACCIDENTES DEL TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES. El actual Cdigo se preocupa de esta materia en el Ttulo III de su Libro II, el que solo en tres artculos, 209, 210 y 211, da las normas generales sobre ella. El artculo 209 empieza por establecer que el empleador es responsable de las obligaciones de afiliacin y cotizacin que se originan del seguro social obligatorio contra tales riesgos, conforme a la Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968. 200 Agrega en seguida que el dueo de la obra, empresa o faena es subsidiariamente responsable de las obligaciones que en materia de afiliacin y cotizacin afecten a los contratistas en relacin con las obligaciones del subcontratista, o sea, que hay un responsable directo y un subsidiario en cuanto a que los riesgos estn asegurados. Por su parte, el artculo 210 hace presente que las empresas a que se refiere la Ley N 16.744 estn obligadas a adoptar y mantener las medidas de seguridad e higiene que impone esta ley. Finalmente, el artculo 211 seala que este seguro se financia con una cotizacin bsica general y una cotizacin adicional diferenciada en funcin de la actividad y riesgo de la empresa, ambas de cargo del empleador, y con el producto de las multas que apliquen los organismos administradores, las utilidades o rentas que produzcan la inversin de los fondos de reserva y con aquella cantidad que estos organismos obtengan por el ejercicio del derecho de repetir contra el empleador. La cotizacin bsica general es del 0,90% de las remuneraciones imponibles, y la adicional diferenciada, determinada por el Presidente de la Repblica, no puede exceder de un 3,4% de las remuneraciones imponibles. 201 CAPTULO XXIII. DE LA TERMINACIN DEL CONTRATO. NORMAS GENERALES. 1. UN POCO DE HISTORIA. El Cdigo del Trabajo de 1931, desde su vigencia y hasta la dictacin de la Ley N 16.455, de 6 de abril de 1966, distingua tres categoras de causales: a) desahucio a voluntad de una de las partes; b)

causales de caducidad del contrato, y c) otras causales en que no exista voluntad o culpa de las partes. El desahucio consista en el aviso que una de las partes poda dar a la otra de su voluntad de poner trmino al contrato, que tambin poda traducirse en el pago de la remuneracin por un perodo determinado. Las causales de caducidad se las define como ciertas circunstancias contempladas en la ley que, por el solo hecho de ocurrir, llevan como consecuencia a la extincin anticipada del contrato, pudiendo o no dar lugar a indemnizacin. Finalmente, las causales ajenas a la voluntad o culpa de las partes estaban constituidas por la conclusin del trabajo o servicio que fueron origen al contrato y la expiracin del plazo, ya que se consideraba que si bien eran estipulaciones convenidas y por tanto conocidas de las partes, stas ignoraban su ocurrencia prevista en el primer caso, y en el segundo exista la posibilidad de la renovacin expresa o tcita del mismo. 202 2. SITUACIN CON LA LEY DE INAMOVILIDAD. La Ley N 16.455, recin citada y que haba sido precedida por dos ensayos anteriores, Leyes Nos 16.250 y 16.270, vino a establecer la inamovilidad, estabilidad o seguridad relativa en el empleo, que de todas esas maneras se le llama, si bien al promulgarse se hizo con el ttulo de Normas para la terminacin del contrato de trabajo. Dicha ley suprimi el desahucio como causal de terminacin del contrato y seal causales de terminacin del vnculo laboral, entre las que comprendi aquellas que sealamos como ajenas a las partes conclusin del trabajo y vencimiento del plazo, que pasaron a ser unas mismas para empleados y obreros, a quienes en su artculo 12 ya llam con la sola calidad de trabajadores. 202 3. SITUACIN DENTRO DEL DECRETO LEY N 2.200. Desgraciadamente las normas que daba el legislador sobre esta materia no son del todo claras e incluso llegan en algunos casos a la confusin y hasta contradiccin. Hay tambin cierto divorcio entre el derecho que se estableca y la doctrina ms o menos uniforme que exista al respecto. Recordemos ante todo que, de acuerdo con el artculo 4 transitorio, la duracin y la terminacin de los contratos de trabajo celebrados con anterioridad a la vigencia del nuevo texto 15 de junio de 1978 se sujetaran a las reglas establecidas en la Ley N 16.455 y sus modificaciones, por lo que en esos casos se segua aplicando a ellos dicha ley. 203 4. CDIGO DEL TRABAJO DE 1987 (Ley N 18.620).

Dentro del Ttulo V del Libro I del nuevo Cdigo se dedicaban a estas materias los artculos 155 a 165. El primero de ellos parece haber querido agrupar a las causales, cualquiera que sea su naturaleza, pero que no alcanzan a ser de caducidad, y decimos as porque en la letra g), que es la ltima, seala la caducidad en los casos de los artculos 156 y 157, que repiten y amplan las que como tales seala la Ley N 16.455. Expliquemos nuestra posicin. Hay dos de estas causales, letras a) y f), que no son otra cosa que expresin de voluntad de las partes. La primera se refiere al mutuo acuerdo y la segunda al desahucio escrito que una parte puede dar a la otra con 30 das de anticipacin o el pago de la remuneracin equivalente. Es indudable que estas causales son ntida expresin de voluntad y como tales debe considerrselas, sin que tampoco pueda confundrselas con otras que no son de caducidad y que la doctrina agrupa con la denominacin de ajenas a la voluntad de las partes, cuales seran, dentro de la enumeracin del artculo 155, las letras b), vencimiento del plazo; c) conclusin del trabajo o servicio; d), muerte del trabajador, y e), caso fortuito o fuerza mayor. Finalmente, el ltimo grupo de causales estaba constituido por la letra g), que se refiere en forma expresa a las causales de caducidad que el decreto ley seala especial y separadamente en los artculos 156 y 157. Trataremos por separado estos tres grupos. 203 5. TERMINACIN VOLUNTARIA DEL CONTRATO. La letra a) del artculo 155 consagraba la primera: mutuo acuerdo de las partes, o sea, la rescisin del contrato, lo que no necesita mayor explicacin por razones obvias. La segunda causal, que tambin es expresin de voluntad, si bien de uno solo de los contratantes, la sealaba la letra f): el desahucio. Respecto de la primera causal la ley no sealaba requisitos ni procedimiento y debe entenderse que bastar con un finiquito firmado por las partes; como asimismo que ella no dar lugar a indemnizacin legal, salvo lo que puedan acordar las partes. En cuanto al desahucio de una de las partes, se indicaba que deba darse aviso por escrito, con 30 das de anticipacin, y enviarse copia de l a la Inspeccin del Trabajo. 203 No obstante, la misma letra prevea que no se requerira tal aviso anticipado cuando el empleador pagare al trabajador una indemnizacin en dinero efectivo equivalente a la ltima remuneracin mensual devengada. Llama la atencin en esta disposicin que esta alternativa pago en vez de aviso slo se contemplaba en favor del empleador y que la indemnizacin en este caso deba pagarse en dinero efectivo y no por otro medio, aun cuando el artculo 53 autorizaba, a peticin del trabajador, que las remuneraciones le puedan ser pagadas en cheque o vale vista bancario a su nombre.

Como una garanta para el trabajador, el inciso 2 del artculo 155 agrega que el desahucio dado por ste no tendr validez si su firma no fuere avalada por la del presidente del sindicato o delegado del personal, en su caso, o no fuere ratificada por el trabajador ante el respectivo Inspector del Trabajo. La misma norma se aplicar a los finiquitos, termina expresando la disposicin. 204 6. TERMINACIN POR CAUSALES AJENAS A LA VOLUNTAD. Ya dijimos que son causales distintas de las que son simple expresin de voluntad y tambin distintas de las de caducidad. La primera de ellas, letra b), vencimiento del plazo convenido, es indudable que en su nacimiento, al estipularse dicho plazo, se expres la voluntad de las partes, y en el nimo de ellas debe haber quedado la conviccin del trmino futuro y ms o menos prximo del contrato, ya que no puede pactarse por ms de 2 aos. Con todo, agrega la misma disposicin, por el hecho de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del empleador despus de expirado el plazo, lo transforma en contrato de duracin indefinida. En la segunda causal, c) conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato, tambin las partes saben con anticipacin que al acaecer esa circunstancia acarrear el trmino del contrato, y al igual que en la causal anterior, podemos decir que si bien all puede exigir prrroga y transformarse el contrato en de tiempo indefinido, algo parecido ocurre aqu, porque la conclusin del trabajo salvo el espordico o de temporada queda entregada al tiempo y a otras circunstancias que la mayor parte de las veces no dependen ni de la voluntad ni intencin de los contratantes. Las otras dos causales que incluimos en este grupo: d) muerte del trabajador y e) caso fortuito o fuerza mayor, tambin son ajenas a la voluntad de las partes y no alcanzan a la categora de la caducidad, que por lo general tienden a sancionar o castigar alguna actitud perjudicial o delictual de ellas. 204 7. TERMINACIN POR CAUSALES DE CADUCIDAD. El Cdigo del Trabajo contena desde antiguo normas sobre causales de caducidad, consideradas separadamente para obreros y empleados, segn el distingo clsico que entre ellos tambin haca. 204 Cuando el 6 de abril de 1966 se dict la Ley N 16.455, sobre Estabilidad en el Empleo, las causales de caducidad se reemplazaron por las indicadas en la ley, que en gran parte repiti los conceptos anteriores y los ampli. Posteriores modificaciones hechas por decretos leyes agregaron nuevas causales a las existentes.

Es preciso aqu sealar cules fueron los alcances de la Ley N 16.455 y analizarlos en especial con relacin al desahucio del contrato. En pginas anteriores hemos dicho que el desahucio como expresin de voluntad para poner trmino al contrato exista desde un principio en el Cdigo del Trabajo, pero que cuando se dict la Ley N 16.455 desapareci como institucin. La intencin del legislador fue la de terminar con el desahucio como causal normal de la terminacin del contrato, asegurando al trabajador su empleo durante su vida til a la empresa, a menos de ocurrir algunas de las causales de caducidad, y slo se reserv para poner trmino a los empleos de la confianza del empleador. En el nuevo Cdigo, como se ha visto, resurgi el desahucio como causal normal de la terminacin del contrato, y si bien se mantuvieron las causales de caducidad, es indudable que el trabajador ya no cuenta con la seguridad relativa del empleo que antes tena. Es cierto que la Ley N 16.455 nunca dio estabilidad o seguridad absoluta en el empleo o una inamovilidad, ni tampoco pudo decirse con ella que el trabajador haba pasado a ser propietario del empleo. La doctrina sostiene que en cuanto a la estabilidad, ella es absoluta cuando impide el despido del trabajador, y si l llega a producirse, procede siempre su reintegro al trabajo; pero que cuando el empleador puede optar por compensarle con una indemnizacin en dinero, la estabilidad o seguridad pasa a ser relativa. Seala asimismo la doctrina, que ahora tambin es casi universal el concepto de estabilidad relativa combinado con un buen rgimen de seguridad social, que ponga a salvo al asalariado cesante de las trgicas consecuencias de una cesanta prolongada, mediante la utilizacin del recurso del seguro obligatorio de desempleo. Es indudable que cuando el riesgo del pago de la indemnizacin recae sobre una institucin de previsin social y no debe soportarla directamente el empleador, las ventajas son enormes para el prestador de servicios, sobre todo en cuanto a la seguridad del pago, ya que no quedar sujeto a una posible y larga discusin. (El trmino seguridad social se us por primera vez en el lenguaje legislativo segn el profesor don Hctor Escrbar Mandiola cuando el Presidente de los Estados Unidos someti al Congreso el proyecto que haba de ser la Ley de Seguridad Social de 1935 y que tena por principal objeto combatir la desocupacin). Al referirse a la seguridad en el empleo, el profesor Escrbar, en un seminario realizado en la Escuela de Derecho de la Universidad de Chile a raz de la dictacin de la Ley N 16.455, dijo las siguientes palabras magistrales: Por cierto que hay diversos medios de obtener la seguridad en 205 el empleo, medios todos los cuales ojal se conjugaran, operaran conjuntamente, para la realizacin del objetivo comn: medios econmicos en primer lugar, el impulso al desarrollo de la economa, sobre la base de la planificacin, de la industrializacin, de la diversificacin y de la integracin de la economa nacional; medios de poltica social, la formacin y la educacin profesional y la orientacin profesional, hacen al trabajador menos vulnerable al riesgo de desempleo. La

reeducacin profesional suele ser requisito para el empleo, especialmente cuando la desocupacin tiene su origen en cambios estructurales o tecnolgicos. El establecimiento de los servicios de empleo o colocacin que tienen por objeto coordinar tcnicamente la oferta del empleo y de la mano de obra, medios de seguridad social, de los cuales el ms tpico es el seguro de desempleo, cuyas prestaciones, auxilios o subsidios hacen menos imperioso el desembolso directo del empleador; medios, por fin, de carcter jurdico, que consisten en dar normas de regulacin de la terminacin de la relacin laboral, especialmente cuando sta se produce a iniciativa del empleador o del empresario, como lo hace entre nosotros la Ley N 16.455. Si se meditan los conceptos sobre la seguridad social y los fines perseguidos por ella, no cabe duda de que al reponer el desahucio como causal de trmino del contrato y al dejar siempre de cargo del empleador el posible pago de la indemnizacin al no respetar la estabilidad relativa en el empleo que le daba la Ley N 16.455, es indudable que con ello se ha debilitado esa estabilidad, que pasa no slo a ser relativa sino precaria y est muy lejos de la absoluta, que incluso se llega a decir da la propiedad sobre el empleo, que fue el objetivo primero que se tuvo en cuenta al iniciar el estudio de la Ley N 16.455. El ilustre ex rector de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico y profesor de ella en las ctedras de Derecho Constitucional y del Trabajo, don Mario de la Cueva, afirma que tal vez la mayor preocupacin del trabajador sea el tener seguridad en su empleo, y curiosamente cita una frase de una obra del autor Luigi Pirandello que vio representar al Teatro Experimental aqu en Santiago en 1961, Seis personajes en busca de autor, en que uno de ellos emplea la siguiente frase: Vivir sin temor es el destino del hombre, que, segn el maestro, refleja con mucha propiedad la incertidumbre del asalariado actual y cul es el porvenir que busca para el futuro.1 Documentos histricos de carcter internacional que pueden citarse como precursores del establecimiento de la estabilidad en el empleo son la Declaracin Universal de Derechos Humanos, Pars, 10 de diciembre de 1948, y la Carta Americana de Garantas Sociales (Carta Constitutiva de la O.E.A., Bogot, mayo de 1948). 206 Asimismo, en el campo propiamente laboral, y como antecedente inmediato de la incorporacin de la estabilidad en el empleo a las legislaciones de varios pases, puede citarse la Recomendacin N 119, acordada en la 47 Conferencia del Trabajo de la O.I.T., celebrada en 1963, que establece: Slo puede darse por terminada la relacin laboral por iniciativa del empleador en caso que existan razones relacionadas con la capacidad o conducta del trabajo o basadas en las necesidades del funcionamiento de la empresa. Segn el artculo 156 del Cdigo, el contrato de trabajo expiraba de inmediato y sin derecho a indemnizacin alguna cuando el empleador le pona trmino fundado en que el trabajador haba incurrido en alguna de las causales que se indican a continuacin: 1) falta de probidad, vas de hecho, injurias o conducta inmoral grave debidamente comprobadas; 2) negociaciones que el trabajador ejecute dentro del giro del negocio y que hubieran sido prohibidas por escrito en el respectivo contrato por el empleador; 3) no concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada, durante dos das seguidos, dos lunes en el mes o un total de tres das durante igual perodo de tiempo; asimismo, la falta injustificada o sin aviso previo de parte del trabajador que tuviera a su cargo una actividad, faena o mquina cuyo abandono o paralizacin signifique una perturbacin grave en la marcha de la obra; 4) abandono del trabajo por parte del trabajador, entendindose por tal: a) la salida intempestiva e injustificada del trabajador del sitio de la faena y

durante las horas de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente, y b) la negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en el contrato, y 5) incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato. Dentro de la legislacin social se define la caducidad como ciertas causales contempladas en la ley que, por el solo hecho de operar, llevan como sancin la extincin anticipada de la relacin laboral, pudiendo dar lugar a indemnizaciones en favor del perjudicado. El artculo 157 enumeraba un segundo grupo de causales de caducidad al decir que el contrato expiraba por: 1) comisin de actos ilcitos que impidan al trabajador concurrir a su trabajo o cumplir con sus obligaciones laborales; 2) atentado contra los bienes situados en las empresas; 3) comisin de actos que produzcan la destruccin de materiales, instrumentos o productos de trabajo o mercaderas, o disminuyan su valor o causen su deterioro; 4) direccin o participacin nociva en la interrupcin o paralizacin ilegales de actividades, totales o parciales, en las empresas o en los lugares de trabajo, o en la retencin indebida de personas o bienes; 5) incitacin a destruir, inutilizar o interrumpir instalaciones pblicas o privadas, o la participacin en hechos que las daen, y 6) comisin de un delito establecido en la Ley N 12.927, sobre Seguridad del Estado, o en la Ley N 17.798, sobre Control de Armas, y sus modificaciones. Si fueran invocadas las causales de los artculos 156 157, el empleador debera dar aviso por escrito a la Inspeccin del Trabajo dentro de tercero da hbil contado desde la separacin del trabajador, en los casos 207 del artculo 156, o en que incurri en la causal, en los casos del artculo 157, y en estos ltimos, adems, a la autoridad respectiva, para que sta adoptara las medidas y efectuara la denuncia que fuere procedente. 208 1 Desde hace un tiempo se han estado analizando una serie de anteproyectos de Ley destinados a establecer en Chile un Seguro de Desempleo; el ms reciente corresponde al enviado al Parlamento con fecha 25 de abril del ao 2000, bajo la denominacin de Seguro de Cesanta. 8. OTRAS OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR. Agregaba el artculo 158 que cuando el empleador pusiere trmino al contrato por las causales previstas en las letra c) y e) del artculo 155 conclusin del trabajo y caso fortuito o por las de los artculos 156 y 157 de caducidad, debera, adems, comunicarlo por escrito al trabajador, personalmente o por carta certificada enviada al domicilio sealado en el contrato, expresando la causal invocada y los hechos en que se funda; y en estos mismos casos y en el de la causal f) del artculo 155 desahucio debera informar por escrito al trabajador del estado en que se encontraren sus imposiciones previsionales, sin que la falta o falsedad de la informacin afecte a la validez de la terminacin del contrato, hacindolo acreedor, s, a la multa del artculo 451, una a diez U.T.M. 208

9. INDEMNIZACIN POR AOS DE SERVICIOS CONTRACTUAL O COMO SANCIN LEGAL. Desaparecido el beneficio de indemnizacin por aos de servicios previsional, que era tan estimado por los trabajadores, stos empezaron una lucha parlamentaria para conseguir, siquiera en parte, su restablecimiento. Es as como al dictarse la Ley N 16.455, de 6 de abril de 1966, que de paso elimin la diferencia entre empleados y obreros y los llam simplemente trabajadores, se suprimi en general el derecho a desahuciar el contrato de trabajo y se estableci que ste poda terminar por voluntad de las partes o al incurrir una de ellas, o ambas, en causal de caducidad. La propia ley dispuso como sancin por aplicacin indebida de alguna causal de caducidad el pago de la indemnizacin por aos de servicios en la proporcin de un mes de sueldo por ao servido. Andando el tiempo se dict el Decreto Ley N 2.200, el 15 de junio de 1978, que restableci el derecho de las partes para poner trmino al contrato por el aviso llamado desahucio o el pago de un mes de renta. Adems, y juntamente con ello, restableci el pago de la indemnizacin por aos servidos, sea debida al desahucio o a mala aplicacin de una causal de caducidad (arts. 155, 156 y 157). Leyes posteriores, como la N 18.018, de 14 de agosto de 1981, y la N 18.372, de 17 de diciembre de 1981, han mantenido el pago de la indemnizacin por aos servidos frente al despido del personal o a la indebida aplicacin de una causal de caducidad, variando nicamente las bases de clculo de este beneficio y fijndole un mximo de 150 das de remuneracin, considerando los aos o fraccin superior a 6 meses, la primera, y de 30 por ao la segunda, sin tope. La exposicin anterior refleja la lucha de los trabajadores para obtener y recuperar este beneficio ante el fracaso del espritu de la Ley N 16.455, que pretendi dar a los trabajadores estabilidad absoluta en el empleo, y al obtener solamente una estabilidad relativa, trataron y consi 208 guieron, a travs de las diversas leyes citadas, el pago de la indemnizacin por aos servidos para paliar los efectos de una cesanta que a veces tampoco les daba derecho a jubilar. El nuevo Cdigo devolvi a los trabajadores el derecho a cobrar una indemnizacin de un mes por ao servido o fraccin superior a 6 meses (art. 159), con un lmite mximo de 150 das de remuneracin. 209 10. PROCEDENCIA DE LA INDEMNIZACIN. El artculo 1592 deca que si el contrato hubiere estado vigente un ao o ms y el empleador le pusiere trmino en conformidad a la letra f) del artculo 55 desahucio, debera pagar al trabajador, a la terminacin, la indemnizacin por aos servidos convenida entre ellos, siempre que sta fuere superior a 30 das de la remuneracin devengada por cada ao servido o fraccin superior a 6 meses, prestados continuamente al mismo empleador y aqu se vuelve al lmite sealado por las Leyes Nos 18.018 y 18.372, siempre que no exceda de 150 das de remuneracin, o sea, equivalente a 5 aos de servicios.

Agregaba el artculo 162 que el trabajador que artculos 155, 156 y 157 haba sido aplicada en reclamar la indemnizacin correspondiente, para dentro de 30 das hbiles a fin de que ordenare desahuciado.

estimare que cualquiera de las causales de los forma indebida o injustificada, tena derecho a lo cual debera concurrir al juzgado respectivo pagarle la indemnizacin como si hubiese sido

Asimismo, si fuera el empleador el que incurriere en causales de caducidad, el trabajador poda poner trmino al contrato y recurrir al juzgado en el mismo plazo, para que ste ordenara el pago de la indemnizacin ya sealada, y el trabajador debera dar los avisos correspondientes a la Inspeccin del Trabajo y a la autoridad respectiva. Por ltimo, el artculo 163 estatua lo que deba entenderse por ltima remuneracin mensual y deca que era la cantidad que estuviere percibiendo el trabajador por la prestacin de sus servicios al momento de terminar el contrario, incluyendo las regalas o especies avaluadas en dinero, con exclusin de la asignacin familiar legal, de movilizacin, pagos por sobretiempo y beneficios o asignaciones que se otorguen en forma espordica o por una sola vez al ao, tales como gratificaciones y aguinaldos de Navidad. Si la remuneracin era variable, se tomaba el promedio de los tres ltimos meses. 209 2 La Ley N 19.010, de 29 de noviembre de 1990, modific estas normas al derogar el Ttulo V del Libro I del Cdigo y artculo 5 transitorio de la Ley N 18.620; su contenido ha sido incorporado como Ttulo V del Libro II del actual texto del Cdigo del Trabajo fijado por el DFL N 1, de 1994. Ver prrafos 17 y sgtes. 11. ACTUACIN DE LAS PARTES EN EL RECLAMO. Si el tribunal rechazaba el reclamo del trabajador, deba entenderse que el contrato terminaba por desahucio de ste (art. 162). Si, por el contrario, fuere el empleador el que invocare maliciosamente la causal 1 del artculo 156 falta de probidad, vas de hecho o con 209 ducta inmoral grave o cualquiera del artculo 157, deba indemnizar los perjuicios al trabajador y el monto de la indemnizacin sera evaluado incidentalmente por el tribunal y ella sera compatible con el desahucio y la indemnizacin por aos servidos. 210 12. PAGO E INCOMPATIBILIDAD. El artculo 159 deca que la indemnizacin por aos servidos sera compatible con el pago de desahucio; sin embargo, la negaba en caso del trabajador de casa particular, salvo la excepcin que hemos visto en el nmero anterior.

El artculo 161 agregaba que la indemnizacin por aos de servicios sera en lo dems incompatible con toda otra que pudiera corresponder al trabajador por trmino del contrato o por aos servidos y a cuyo pago deba concurrir el empleador en todo o en parte, salvo con las indemnizaciones que provenan de organismos previsionales. 210 13. REAJUSTE DE LA INDEMNIZACIN. Dispona el artculo 164 que las indemnizaciones se reajustaran conforme al Indice de Precios al Consumidor que determinar el Instituto Nacional de Estadsticas, entre el mes anterior a aquel en que se pona trmino al contrato y aquel que anteceda al mes en que se efectuaba el pago. Aada que desde el trmino del contrato, la indemnizacin as reajustada devengara tambin el mximo inters permitido para operaciones reajustables. 210 14. SITUACIN PROCESAL. Agregaba el artculo 164 que si la indemnizacin era declarada por sentencia a firme, el empleador deba pagar, adems, una multa a beneficio fiscal equivalente al 20% del total de la indemnizacin previamente reajustada y aumentada con sus intereses si en la misma sentencia se declaraba que el despido era arbitrario. Con todo, deca el inciso final que antes de la contestacin de la demanda, el empleador poda enervar la accin, consignando a la orden del tribunal el monto de la indemnizacin reclamada ms un 5%, con los respectivos reajustes, para cuyo efecto la fecha de pago sera la de la consignacin. 210 15. FUERO. El artculo 165 del Cdigo trataba del fuero legal (dirigentes sindicales, delegado del personal, trabajadores en conflicto colectivo, mujer que hace uso del permiso maternal, trabajador acogido a medicina preventiva), y deca que el empleador no poda poner trmino al contrato sino con autorizacin previa del juez competente, la que ste podra conceder en los casos de las letras b) y c) del artculo 155 vencimiento del plazo y conclusin del trabajo y del artculo 156 caducidad, sin perjuicio de que el magistrado en forma excepcional y fundadamente pudiera autorizar la separacin provisional del trabajador, sin o con derecho a remuneracin. No obstante, respecto de las causales del artculo 157, no regira este fuero. Finalmente, si por sentencia firme se determinaba que el trabajador sujeto a fuero no haba incurrido en causal de terminacin o caducidad 210

del contrato, la medida que se hubiere adoptado en su contra no produca efecto alguno. 211 16. FACILIDADES PARA EL PAGO DE LA INDEMNIZACIN CONVENCIONAL O LEGAL. Como el pago de la indemnizacin poda resultar muy gravoso para el empleador, sobre todo si se ha convenido una suma superior a la resultante de multiplicar 30 das por 5, que da en caso de no haber convenio, ya que generalmente se pacta mes por ao sin lmite, el legislador estableca en el artculo 160 que tanto la indemnizacin convencional como la legal podan ser pagadas anticipadamente al trabajador, de comn acuerdo con ste. Con todo, se agregaba, el pago no podra exceder, en cada ao, de un monto equivalente a 15 das de la remuneracin mensual devengada en la poca que se efectuara, y debera hacerse de una vez en la respectiva anualidad. Aada en su inciso 2 que las sumas pagadas anticipadamente por concepto de esta indemnizacin no estaran sujetas a restitucin, cualquiera que fuere la causa por la que terminaba el contrato. Adems, en su inciso final dispona que si se hubiera pagado anticipadamente dicha indemnizacin, al trmino del contrato se calculara la diferencia que pudiere existir, y si ella favoreca al trabajador, se le pagara de acuerdo al valor de la ltima remuneracin vigente a la fecha de terminacin del contrato. 211 17. SITUACIN ACTUAL. Hemos visto en pginas anteriores las diversas etapas por las que ha atravesado la institucin de la terminacin del contrato, especialmente en cuanto dice relacin con el desahucio, a saber: 1.u Amplio derecho a desahuciar el contrato por cualquiera de las partes dentro del Cdigo del Trabajo de 1931; 2. Supresin del desahucio patronal salvo respecto del personal de confianza con la Ley N 16.445; 3. Reposicin de la facultad de desahuciar en el rgimen del D.L. N 2.200, pagando una indemnizacin por aos servidos de acuerdo a los lmites dados por el legislador; 4. Mantenimiento del derecho a desahuciar el empleador, pagando la indemnizacin por aos servidos, siempre que fuere superior a la legal, o bien est regulada de acuerdo con la antigedad del trabajador, segn su ingreso a la empresa anterior o posterior al 14 de agosto de 1981, en conformidad a lo dispuesto en el nuevo Cdigo del Trabajo contenido en la Ley N 18.620; y 5. Restriccin del derecho a desahucio a cargos de confianza, en trminos parecidos a los sealados por la Ley N 16.455, pero mejorando el monto de la indemnizacin por aos servidos, extendiendo este beneficio a los trabajadores de casa particular, que antes no lo tenan, y creando una indemnizacin por trmino del contrato a todo evento, con el respaldo de una cotizacin patronal en una A.F.P., que consagra la Ley N 19.010, de 29 de noviembre de 1990, hoy Ttulo V del Libro II del Cdigo del Trabajo. Ya hemos dicho, y en forma reiterada, que tanto la doctrina como los convenios y recomendaciones de la O.I.T. sostienen que existen dos tipos de inamovilidad: la absoluta, que impide separar al trabajador y que en 211

caso de producirse esta circunstancia obliga al empleador a reponerlo en su puesto, y la relativa, que en caso de desahucio o mala aplicacin de una causal de inamovilidad, obliga opcionalmente al empleador al pago de una indemnizacin regulada. Con la dictacin de la nueva ley estamos frente a cul de las dos inamovilidades? En el Cdigo del Trabajo actual no existe inamovilidad absoluta, y si bien existe una relativa, est fuertemente modificada en cuanto a que slo se puede aplicar a trabajadores de confianza o trmino de contrato por necesidades de la empresa, y que la indemnizacin a que da derecho se ha ampliado en su monto y permite, adems, pactarla en ciertos casos a todo evento, o sea, cualquiera sea el motivo de terminacin. A su vez, para asegurar el pago de ella se establece una especie de seguro, que no alcanza a tener el carcter de social, pues slo es de cargo del empleador y que se financia con una imposicin a una A.F.P. Desde el 11 de noviembre de 1925, los empleados particulares gozaban, por el D.S. N 857, del beneficio de indemnizacin por aos servidos, posteriormente incorporado como artculo 169 del Cdigo de 1931 y modificado sucesivamente por las Leyes Nos 6.527 y 10.475, que primeramente era pagado por el empleador, despus financiado por una imposicin del 8,33% en la EMPART, de cargo del mismo y posteriormente incorporado al fondo de jubilacin. Los obreros gozaron de similar beneficio por el D.F.L. N 243, de 3 de agosto de 1953, pagado por el Servicio de Seguro Social y financiado con una cotizacin patronal (8,33 4,165%). Vimos ya que al dictarse el D.L. N 2.200 y la Ley N 18.620, al producirse el desahucio patronal renace para el trabajador el beneficio de indemnizacin por aos servidos, por lo que hemos calificado dicha leyes como de estabilidad relativa del empleo. Hoy, frente a lo dispuesto en la nueva Ley N 19.010, que restringe el desahucio al personal de confianza o despedido por necesidades de la empresa y aumenta de 150 das a 330 de remuneracin, nos encontramos, sin duda, con un progreso que beneficia al trabajador desahuciado voluntariamente por el empleador o despedido sin causa o que no haya incurrido en causal de caducidad. Es indudable que la nueva ley no ha variado la inamovilidad relativa, pero s ha restringido el desahucio a un menor nmero de trabajadores, a la vez que ha aumentado el monto de la indemnizacin y creado una figura nueva, como es el pago de ella a todo evento. Esto demuestra, como ya lo apuntamos, la lucha de los trabajadores para obtener el pago de indemnizacin total mes por ao y que su financiamiento sea de cargo patronal, como se especifica en la indemnizacin a todo evento. Frente a esta mutacin y al no ser inamovilidad absoluta ni tampoco relativa pura, pero s una variable de ella, nosotros nos atrevemos a llamarla precaria o cuasi relativa, ya que para alcanzar el pleno disfrute de este beneficio se requeriran dos elementos que faltan, segn la doctrina y lo sostenido por la O.I.T.: a) un pago total de un mes por ao y b) que 212 sea cancelado a travs de un seguro social, con un aporte mayoritariamente patronal, uno pequeo del trabajador y otro del Estado, por s o representado por entes pblicos o que a lo menos ste vigile su pago, que acten en su nombre y representacin, pagando una cotizacin o interviniendo

en la Administracin de este fondo para asegurar el pago oportuno y sin riesgos del beneficio en estudio. El tiempo probar, segn nuestra opinin, que los trabajadores continuarn en su lucha para recuperar lo que estiman perdido. 213 18. CAUSALES DE TERMINACIN. En ediciones anteriores de esta obra acostumbrbamos clasificar las causales de terminacin del contrato de trabajo en tres: a) voluntad de las partes; b) ajenas a la voluntad, y c) de caducidad. Hoy da, siguiendo una norma casi universal establecida por la doctrina, las dividiremos en dos: 1) causales subjetivas, en que acta la voluntad de una de las dos partes y 2) objetivas, en las que agruparemos las causales ajenas a la voluntad. Su naturaleza, consistencia y consecuencias las hemos detallado al examinar la terminacin del contrato dentro del marco de la Ley N 18.620, por lo cual aqu las examinaremos someramente. La Ley N 19.010, de 29 de noviembre de 1990 hoy da Ttulo V del Libro II del Cdigo del Trabajo, artculos 159 a 178, por su artculo 21 derog en forma expresa y terminante el Ttulo V del Libro I del Cdigo del Trabajo, aprobado por la Ley N 18.620, y el artculo 5 transitorio de la misma, que se refera al pago de la indemnizacin por aos de servicios a los trabajadores contratados antes del 14 de agosto de 1981, que se han regido y se siguen rigiendo por normas distintas a las anteriores. En sus tres primeros artculos el Ttulo V contempla los dos tipos de causales, y de un somero anlisis de ellos podemos sealar que seran causales subjetivas las de los nmeros 1 y 2 del artculo 159; mutuo acuerdo entre las partes y renuncia del trabajador, y la del inciso 2 del artculo 161, esto es, desahucio del empleador en casos calificados que seala. Todas las dems seran objetivas, en las cuales la causa basal no sera la voluntad simple de las partes o de una de ellas, sino hechos ajenos, como la muerte del trabajador, vencimiento del plazo convenido, conclusin del trabajo y caso fortuito o fuerza mayor (artculo 159), o bien, acaecimiento de una causal de caducidad de las enumeradas por el artculo 160. Respecto de las primeras causales objetivas, sealadas en el artculo 159, ya hemos explicado nuestra posicin. En cuanto a las segundas de caducidad, podemos sealar que las de los nmeros 1, 2, 3, 4 y 7 son mera repeticin del artculo 156 del Cdigo de 1987 y los nmeros 5 y 6 estaban ya contemplados en el artculo 157, si bien con una ligera variable en su redaccin. Otras causales que contemplaba este mismo artculo desde la dictacin del D.L. N 2.200 han quedado derogadas. Si el contrato de trabajo termina por una causal objetiva no procede, por norma general, el pago de desahucio ni tampoco el de indemnizacin por aos servidos, salvo aplicacin injustificada. 213 Por el contrario, si termina por causa voluntaria, desahucio patronal, se debe pagar la indemnizacin por aos de servicios y adems dar el aviso con un mes de anticipacin o pagar la remuneracin equivalente; igualmente debe hacer si el empleador invoca la causal del inciso 1 del artculo 161

necesidades de la empresa, como asimismo en caso que no haya invocado causal alguna, segn resulta de aplicar los artculos 161, 163 y 168 del Cdigo actual.3 Ahora si la causal es voluntaria o intencional las de caducidad, por norma general no procede el pago de desahucio o indemnizacin, salvo que la aplicacin de una o ms de ellas resulte injustificada e incluso debe ser pagada con recargo en ciertos casos en que haya responsabilidad patronal (artculos 168, 169, 170 y 171). 214 3 Al fallar un Recurso de Queja Rol N 6.151 (3/1/96) la Excelentsima Corte Suprema ratific una sentencia de primera instancia mediante la cual se determin que la Jubilacin por Vejez es un acto que proviene de la sola voluntad del trabajador, por lo que no puede asimilarse a la causal de falta de adecuacin laboral que prescribe el artculo 161 del Cdigo del Trabajo (Revista Laboral Chilena Nos 9 y 10 de 1996). 19. PAGO DEL DESAHUCIO. El Cdigo del Trabajo de 1987 estableca en la letra f) del artculo 155 que el desahucio es una forma general y corriente de poner trmino al contrato de trabajo. El Cdigo actual, en cambio, restringe esta causal a casos muy especficos, sealados en el artculo 161: 1) necesidades de la empresa por casos muy justificados; 2) personal de la confianza del empleador, siempre que tengan poder de administracin o cuyo carcter emane de la naturaleza de sus servicios, y 3) trabajadores de casa particular. En todo caso, esta causal no puede aplicarse a los trabajadores que gocen de licencia por enfermedad comn, accidente del trabajo o enfermedad profesional otorgada legalmente (inciso final). Cuando el contrato termina por las causales 5 6 del artculo 159 conclusin del trabajo por caso fortuito o fuerza mayor, por excepcin el artculo 162 obliga a notificar tal circunstancia al trabajador, como asimismo si invoca alguna de las causales de caducidad contenidas en el artculo 160 y la del inciso 1 del artculo 161, ya que el desahucio en cargos de confianza o trabajadores de casa particular consiste justamente en el aviso que el empleador debe dar con 30 das de anticipacin, con lo cual ambas situaciones quedan equiparadas. La causal de terminacin del contrato debe comunicarse por el empleador, por escrito, personalmente o por carta certificada enviada al domicilio sealado en el contrato, debiendo informarle el estado de pago de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del mes anterior el del despido, adjuntando los comprobantes que as lo justifiquen. Cabe consignar que por expresa disposicin del artculo 162 modificado por la ley N 19.631 (D.O. 28.09.99) si el empleador no hubiere efectuado el integro de dichas cotizaciones al momento del despido, ste no produce el efecto de poner trmino al contrato. 214 No obstante lo anterior, el empleador puede convalidar el despido pagando las aludidas cotizaciones morosas, sin perjuicio de quedar obligado al pago de las remuneraciones y dems prestaciones contractuales correspondientes al perodo intermedio; la Inspeccin del Trabajo se encuentra especialmente facultada para exigir del empleador la acreditacin del pago de las cotizaciones

previsionales al momento del despido, pudiendo sancionar al empleador con multa de 2 a 20 UTM en caso de infraccin a lo exigido por el legislador en esta materia.4 Ahora si se trata de la causal del inciso 1 del artculo 161, necesidades de la empresa, el empleador puede substituir este aviso por el plazo de 30 das de remuneracin, ya que en tal caso el aviso debe darse con la misma anticipacin. Juntamente debe enviarse copia de estos avisos, cuando procede, a la respectiva Inspeccin del Trabajo. Agrega el inciso octavo del artculo 162 que los errores u omisiones en que incurran no invalidarn el trmino del contrato, sin perjuicio de la sancin del artculo 477, multa de una a diez unidades tributarias mensuales. Cabe consignar que la Ley N 19.250 ha expresado a este respecto en su artculo 8, incisos 1 y 2, hoy artculo 17 transitorio del Cdigo del Trabajo que: Declrase, interpretando la Ley N 19.010, que los beneficios y derechos establecidos en contratos individuales o instrumentos colectivos del trabajo, que hayan sido pactados como consecuencia de la aplicacin de la causal de terminacin de contrato de trabajo contemplada en el artculo 155, letra F, del Cdigo del Trabajo aprobado por el artculo primero de la Ley N 18.620, derogada por el artculo 21 de la Ley N 19.010, se entendern referidos a la nueva causal de terminacin establecida en el inciso primero del artculo 3 de esta ltima ley. Asimismo, las referencias a la causal de terminacin de contrato de trabajo contemplada en el artculo 155, letra F, del Cdigo del Trabajo aprobado por el artculo primero de la Ley N 18.620, contenidas en leyes vigentes al 1 de diciembre de 1990, se entendern hechas a la nueva causal de terminacin establecida en el inciso primero del artculo 3 de la Ley N 19.010. Del mismo modo, interprtase que si el juez estableciere que la aplicacin de una o ms de las causales de terminacin del contrato establecidas en los artculos 1 y 2 de la Ley N 19.010 no ha sido acreditada, de 215 conformidad con el artculo 10 de la misma ley, se entender que el trmino del contrato se ha producido por alguna de las causales sealadas en el artculo 3, en la fecha en que se invoc la causal, y habr derecho a los incrementos legales que corresponda de acuerdo al mrito del proceso. 216 4 La ley citada se debe a una mocin presentada al Parlamento con fecha 21.12.98 por los diputados seores Manuel Bustos (Q.E.P.D.) y Rodolfo Seguel. El artculo transitorio de la citada ley permiti que durante los dos primeros aos de vigencia de la misma, el empleador cumpla con la obligacin que se le impone acreditando tan slo el perodo del ltimo ao de vigencia de la relacin laboral, contado hacia atrs desde la fecha del despido. La Direccin del Trabajo emiti con fecha 25.10.99 el dictamen N 5372/314 (D.O. 18.11.99) mediante el cual fij el sentido y el alcance del artculo 162 del Cdigo, modificado por la ley comentada. 20. INDEMNIZACIN POR AOS SERVIDOS.

Desde antiguo existi este beneficio tanto para los empleados particulares como despus para los obreros. Primeramente de cargo del empleador para los primeros y enseguida para ambos con una imposicin de cargo patronal ascendente al 8,33% de la remuneracin pagada, beneficio que, como se ha dicho, desapareciera por sucesivas reformas previsionales. El guarismo 8,33% equivale a un doceavo de cien, o sea, multiplicado por 12 da o equivale a un pago de un mes por cada ao de servicios. En las disposiciones anteriores al actual D.L. N 2.200 y Leyes Nos 18.018, 18.372 y 18.620, actual Cdigo del Trabajo, se dispuso en forma abundante y variada sobre el monto de la indemnizacin por aos servidos en caso de desahucio patronal o de aplicacin injustificada de las causales de caducidad y que, como ya se explic, no vamos a repetir. Slo resaltaremos la Ley N 18.018, de 14 de agosto de 1981, que para el pago de este beneficio hizo el distingo de trabajadores ingresados antes o despus de esa fecha, situacin que ha mantenido la Ley N 19.010, como lo veremos al preocuparnos de los artculos transitorios de ella, hoy incorporados al Cdigo del Trabajo. El artculo 163 de esta ley empieza por decir que si el contrato hubiese estado vigente un ao o ms y el empleador le pusiere trmino en conformidad al artculo 161 necesidades de la empresa, trabajadores de su confianza y trabajadores de casa particular, el empleador deber pagarle la indemnizacin que hayan convenido individual o colectivamente cuando ella fuere superior al mnimo que fija en el inciso 2 del mismo artculo. A falta de ella la indemnizacin equivale a 30 das de la ltima remuneracin mensual devengada por cada ao de servicio y fraccin superior a 6 meses, prestados continuamente al mismo empleador, con un lmite mximo de 330 das, o sea, de 11 aos. Esta indemnizacin se declara compatible con la que pueda recibir el trabajador por compensacin del desahucio, si no se le hubiese dado aviso anticipado del trmino del contrato. Estas normas no rigen para los trabajadores de casa particular. 216 21. INDEMNIZACIN A TODO EVENTO. Con el nimo de favorecer a los trabajadores y tambin aliviar la carga patronal que significa el pago de esta indemnizacin de una sola vez, la ley dispone que puede pactarse el pago de la indemnizacin por aos servidos a todo evento, tanto para los trabajadores de casa particular, con modalidades propias, como para los trabajadores en general, inciso final del artculo 163 y artculos 164, 165, 166 y 167. 216 Todo evento, segn el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, significa, en su segunda acepcin, en previsin de todo lo que puede suceder, o sea, cualquiera que sea la causa de terminacin del contrato se debe pagar la indemnizacin. Examinaremos primero la situacin de los trabajadores de casa particular. Segn la letra a) del inciso final del artculo 163 tienen derecho a esta indemnizacin, cualquiera que sea la causa de terminacin de sus servicios. Esta indemnizacin es, s, indeterminada en su monto, ya que ste es

la suma de los aportes hechos por el empleador mes a mes, equivalentes al 4,11% de la remuneracin pagada al trabajador, ms la rentabilidad obtenida por ellos de la respectiva A.F.P. La obligacin de efectuar el aporte dura once aos, a contar del 1 de enero de 1991, o desde la fecha del inicio de la relacin laboral si sta es posterior. En todo lo dems y en cuanto corresponda, este beneficio se rige por las normas de los artculos 165 y 166 del Cdigo, que examinaremos a continuacin. Los trabajadores ajenos a labores de casa particular, o sea, la generalidad, pueden pactar a contar del sptimo ao de la relacin laboral una indemnizacin sustitutiva de la ordinaria, a todo evento, por el lapso que exceda los primeros seis aos de trabajo y hasta el trmino del undcimo ao de dicha relacin. As lo establece el artculo 164, pero por su artculo 167 permite que este pacto pueda abarcar perodo anteriores a su fecha, siempre que no afecte la indemnizacin legal que corresponda por los primeros 6 aos de servicios, o sea, mes por ao con tope de 330 das. En tal caso, el empleador debe depositar en la cuenta de ahorro especial en la A.F.P. que corresponda un aporte no inferior al 4,11% de la ltima remuneracin mensual por cada mes que haya considerado en el pacto y hasta el tope de una remuneracin mxima de 90 unidades de fomento, la que se enterar de una sola vez junto con las imposiciones del primer mes posterior al pacto. Pueden suscribirse uno o ms pactos, hasta cubrir la totalidad del perodo que exceda de los primeros 6 aos de servicios. El pacto de indemnizacin sustitutiva debe constar por escrito y el aporte no puede ser inferior a un 4,11% (que equivale aproximadamente a 15 das de remuneracin por ao servido) de las remuneraciones mensuales de naturaleza imponible que devengue el trabajador, a partir de la fecha del acuerdo, sobre una remuneracin mxima de 90 unidades de fomento. La ley no seala hasta qu porcentaje puede llegar el aporte, sino que se limita a decir en la letra d) del artculo 165 que siempre que l no exceda del 8,33% (mes por ao) ms la rentabilidad que de l se obtenga por su depsito en la cuenta de ahorro que debe abrir en la respectiva A.F.P., no constituir renta para ningn efecto tributario y su retiro no estar afecto a impuesto alguno. La cuenta especial de ahorro se rige por lo dispuesto en el Prrafo 2 del Ttulo III del D.L. N 3.500 de 1980, con las excepciones que pasan a indicarse: a) los fondos slo pueden ser girados una vez que el trabajador cese de prestar sus servicios en la empresa, 217 cualquiera que sea la causa de terminacin de ellos, y slo sern embargables segn las normas del inciso 2 del artculo 57 del Cdigo; b) en caso de muerte del trabajador los fondos de la cuenta especial se pagarn segn las normas del artculo 60 del Cdigo, y el saldo, si lo hubiere, incrementar la masa de bienes de la herencia; c) los aportes que debe efectuar el empleador tendrn el carcter de cotizaciones previsionales y se le aplican las normas del artculo 19 del D.L. N 3.500, o sea, el empleador es responsable de su entero y pago de multas e intereses en caso de mora; d) los aportes hasta el 8,33% no constituyen renta y no estn afectos al tributo ni impuesto alguno; e) las A.F.P. pueden cobrar una comisin porcentual de carcter uniforme sobre los depsitos en esta cuenta especial, y f) los trabajadores no afectos al sistema de pensiones del D.L. N 3.500 deben afiliarse a una A.F.P. para el solo efecto del cobro y administracin del aporte (artculos 165 y 166). 218

22. LIQUIDACIN Y PAGO INDEMNIZACIN. El procedimiento del ajuste de este beneficio est regulado por los artculos 168, 169, 170, 171, 172, 173, 175 y 176 del Cdigo y pueden resumirse de esta forma. 1) Si el trabajador estima que las causales de terminacin sealadas en los artculos 159, 160 y 161 no estn justificadas o que no existe causa legal para ello, puede recurrir al tribunal competente, dentro del plazo de 60 das hbiles. Si ello resulta acreditado, el juez ordenar el pago de la indemnizacin convencional o legal a que se refieren el artculo 162 e incisos 1 y 2 del artculo 163. Si el empleador hubiere invocado las causales de los nmeros 1, 5 y 6 del artculo 160 y el despido fuere declarado improcedente, la indemnizacin podr aumentarse hasta un 50%. 2) Si la causal invocada fuere la del inciso 1 del artculo 162 necesidades de la empresa, el aviso que dirija al trabajador comunicndole el cese se tendr como una oferta irrevocable del pago de la indemnizacin y la sustitutiva del aviso previo, si ste no se hubiere dado. Si el empleador no pagare estas indemnizaciones, el trabajador podr recurrir al tribunal respectivo dentro del plazo de 60 das hbiles, plazo que ser de 90 das si el trabajador interpusiere reclamo ante la Inspeccin del Trabajo respectiva.5 Si hubiese un pago parcial o total de la indemnizacin, ello importa aceptacin de la causal. Si el trabajador estima que la causal de necesidades de la empresa es improcedente, puede recurrir al tribunal, pero si ste rechaza tal peticin, la indemnizacin y compensacin del desahucio se pagarn con reajustes, pero sin inters. 3) Los trabajadores de la confianza a quienes se les haya aplicado la causal de despido, tambin podrn optar por el pago de ambos beneficios dentro del mismo plazo de 60 das. 218 4) Si el empleador incurriere en las causales de caducidad de los nmeros 1, 5 7 del artculo 160, el trabajador puede poner trmino al contrato y recurrir al tribunal respectivo dentro del plazo de 60 das hbiles, plazo que ser de 90 das si el trabajador interpusiere reclamo ante la Inspeccin del Trabajo respectiva,6 contado desde la terminacin, para que ste ordene el pago de las dos indemnizaciones sealadas, el que ser aumentado en un 20% por la causal 7 incumplimiento grave al contratoy hasta un 50% por las causales de los nmeros 1 y 5 falta de probidad y actos, omisiones o imprudencias temerarias. Si el tribunal rechazare el reclamo del trabajador, se entender que el contrato ha terminado por renuncia de ste. 5) Para los efectos del pago de las indemnizaciones, la ltima remuneracin mensual comprender toda cantidad que estuviere percibiendo el trabajador por la prestacin de sus servicios al momento de terminar el contrato, incluidas las imposiciones y cotizaciones de previsin social de cargo del trabajador y las regalas o especies avaluadas en dinero, con exclusin de la asignacin familiar legal, pagos por sobretiempo y beneficios o asignaciones que se otorguen en forma espordica o por una sola vez al ao, como gratificaciones y aguinaldos de Navidad. Si se trata de remuneraciones variables, la indemnizacin se calcular sobre la base del promedio percibido por el trabajador en los tres ltimos meses calendarios.

En todo caso, las indemnizaciones no pueden calcularse sobre una renta mensual superior a 90 unidades de fomento (art. 172). 6) Las indemnizaciones recin sealadas, artculos 168, 169, 170 y 171, deben reajustarse conforme a la variacin que experimente el I.P.C. entre el mes anterior a aquel en que se puso trmino al contrato y el que antecede a aquel en que se efecte el pago. La indemnizacin as reajustada devengar el inters mximo permitido para operaciones reajustables. 7) Si se hubiera estipulado la indemnizacin sustitutiva que seala el artculo 164, ya citado, la indemnizacin por trmino del contrato se limitar a aquella parte que no haya sido objeto de estipulacin. 8) La indemnizacin del artculo 163 ser incompatible con toda otra indemnizacin que por concepto del trmino del contrato o de los aos de servicio pudiere corresponder al trabajador, cualquiera que sea su origen, y a cuyo pago concurra total o parcialmente el empleador, en la parte que es de cargo de este ltimo, con excepcin de la pactada a todo evento. En caso de incompatibilidad debe pagarse al trabajador la indemnizacin por la que opte ste. 219 6 Por disposicin del artculo 1 de la Ley N 19.447, que modific el artculo N 168 del Cdigo del Trabajo. 23. CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES. Dentro del derecho a la indemnizacin por aos servidos y su posible pago deben considerarse algunos aspectos especiales que pasamos a detallar: 219 A) Fuero Al igual que en las legislaciones anteriores, se dan normas especficas para el caso de los trabajadores sujetos a fuero laboral, y se dice que el empleador no podr poner trmino al contrato sin autorizacin previa del juez competente, el que slo podr otorgarla en los casos que se invoquen las causales de los nmeros 4 y 5 del artculo 160 y las del artculo 161, o sea, vencimiento del plazo y conclusin del trabajo y causales de caducidad. Sin embargo, como la presencia del trabajador cuestionado puede traer problemas dentro de la empresa, el juez, como medida prejudicial y en cualquier estado del juicio, podr decretar, en forma excepcional y fundadamente, la separacin provisional del trabajador, con o sin derecho a remuneracin. Si en definitiva el tribunal no diere autorizacin para poner trmino al contrato, ordenar la inmediata reincorporacin del que hubiere suspendido; asimismo dispondr el pago ntegro de las remuneraciones y beneficios, debidamente reajustados y con el inters sealado, si la suspensin se hubiere ordenado sin derecho a remuneracin. En todo caso, el perodo de separacin se entender efectivamente trabajado para todos los efectos legales y contractuales.

Es menester sealar que los trabajadores que gocen de licencia mdica comn, accidente del trabajo o enfermedad profesional no pueden ser removidos o sea, gozan de inamovilidad o fuero, cuando se tratare de las causales de los incisos 1 y 2 del artculo 162 del Cdigo, necesidades de la empresa y personal de la confianza. B) Finiquito El finiquito, la renuncia y el mutuo acuerdo deben constar por escrito y no podr ser invocado por el empleador si estuviese firmado por el interesado y el presidente del sindicato o delegado del personal o que no fuere ratificado por el trabajador ante el Inspector del Trabajo. Para estos efectos podrn actuar como ministros de fe un notario pblico de la localidad, el oficial del registro civil o secretario municipal que correspondiere. La exigencia del finiquito no rige en caso de contrato inferior a 30 das, salvo que se hubiere prorrogado por ms de 30 das, o que vencido este plazo el trabajador siguiere prestando servicios con conocimiento del empleador. El finiquito que cumpla con las formalidades sealadas tendr mrito ejecutivo respecto de las obligaciones pendientes que en l se hubieren consignado. C) Las indemnizaciones no constituyen renta Lo establece enfticamente el artculo 178 del Cdigo, ya sean de carcter legal, provenientes de contratos colectivos o convenios colectivos que complementen, modifiquen o reemplacen estipulaciones de con 220 tratos colectivos, no son consideradas rentas para ningn efecto tributario. Cuando por terminacin del contrato se pagaren adems otras indemnizaciones, se sumarn unas con otras con el nico objeto de aplicarles lo dispuesto en el N 13 del artculo 17 de la Ley sobre Impuesto a la Renta a aquellas indemnizaciones ajenas a las adeudadas por trmino de servicios. 221 24. VIGENCIA DE LA LEY 19.010 Y DEROGACIN DE OTRAS NORMAS. Como ya lo dijimos, el artculo 21 de la Ley N 19.010 derog expresamente el Ttulo V del Libro I del Cdigo del Trabajo, contenido en la Ley N 18.620, y asimismo el artculo 5 transitorio de dicha ley facult al mismo tiempo al Presidente de la Repblica para que en el plazo de un ao pudiere refundir, coordinar y sistematizar las disposiciones de la ley con facultades amplsimas para obtener estos objetivos, con la sola limitacin de no alterar su verdadero sentido y alcance.7 En cuanto a su vigencia seala el artculo 22 de dicha ley que ella regira a contar del primer da del mes siguiente a su publicacin en el D.O., o sea, el 1 de diciembre de 1990, con la sola excepcin de las letras a) y b) del inciso final del artculo 5, las que entraron en vigor el 1 de enero de 1991 y que se refieren al pago de la indemnizacin a todo evento a los trabajadores de casa particular. 221

7 El artculo 12 de la Ley N 19.250 renov nuevamente esta facultad por un ao a contar del 1 de noviembre de 1993; ella se ha ejercido a travs del D.F.L. N 1 de 1994 (D.O. 2411994). 25. ARTCULOS 7, 8, 9 Y 10 TRANSITORIOS DEL CDIGO DEL TRABAJO. Como la determinacin del monto de la indemnizacin corri variada suerte con el D.L. N 2.200 y Leyes Nos 18.018, de 14 de agosto de 1981, 18.372 y 18.620, que lo modificaron, el legislador empieza por distinguir cmo se calcular ella, y parte por separar a los trabajadores en 2 grupos: 1) ingresados antes del 14 de agosto de 1981, y 2) ingresados con posterioridad, siempre que ambos tuvieren contrato vigente a la fecha de vigencia de la ley, esto es, 1 de diciembre, ya que se public en el D.O. del 29 de noviembre de 1990. Los trabajadores ingresados antes del 14 de agosto de 1981 tendrn derecho a las indemnizaciones que les corresponden conforme a la nueva ley, sin el lmite mximo de 11 meses, norma que tambin se aplica a los que estaban acogidos antes del 14 de agosto de 1981 a la Ley N 6.242, choferes de casa particular e industrias. Los prestadores de servicios contratados a contar del 14 de agosto de 1981 recibirn el exceso sobre ciento cincuenta das de remuneracin, tope anterior, que pudiere corresponderles por indemnizacin por aos de servicios al 14 de agosto de 1990, en mensualidades sucesivas, equivalentes a 30 das de indemnizacin cada una, debidamente reajustadas conforme al artculo 15. En tal caso debe dejarse constancia de ello en el 221 finiquito, y el no pago de cualquiera de las mensualidades har exigible en forma anticipada la totalidad de las restantes. Dicho pago podr hacerse a travs de la Inspeccin del Trabajo correspondiente. Agrega el artculo 9 transitorio del Cdigo que para el clculo de las indemnizaciones a los ingresados antes del 1 de marzo de 1981, no se considerar el incremento o factor previsional establecido para las remuneraciones por el D.L. N 3.501, de 1980. Asimismo, respecto de aquella parte de la indemnizacin por aos servidos que exceda de 150 das, para los trabajadores contratados con posterioridad al 14 de agosto de 1981, los empleadores deberan incluir, para el clculo respectivo, el monto de las imposiciones y cotizaciones de previsin o seguridad social de cargo del trabajador segn la tabla creciente que se indicaba: en las pagadas en 1990 un 25%; en 1991, un 50%; en 1992, un 75%; y en las que corresponda pagar a partir del ao 1993, segn la totalidad de las referidas imposiciones y cotizaciones. As se obtendra un monto bruto y no neto de la indemnizacin. Segn el artculo 10 transitorio del Cdigo, los anticipos sobre la indemnizacin por aos de servicios convenidos o pagados con anterioridad a la vigencia de esta ley se regirn por las normas bajo cuyo imperio se convinieron o pagaron. Ello se ha hecho porque, como ya hemos sealado y reiteramos, la indemnizacin legal ha pasado a ser subsidiaria del convenio existente entre las partes, siempre que ste fuere superior, como ocurra en la mayora de los casos, y que adems el artculo 160 del Cdigo de 1987 (Ley N 18.620), hoy derogado, permita expresamente el anticipo del pago de la indemnizacin en una sola anualidad y con el tope de 15 das de remuneracin por cada ao de servicio, por lo cual muchsimos

trabajadores han estado percibiendo este beneficio, y es de suponer que la posible diferencia que resultare al final se financie con la provisin de fondos que la mayora de las empresas debe haber hecho para evitar un desembolso cuantioso.8 De esta disposicin se desprende que los convenios continan vigentes y pueden seguirse pagando anticipos hasta el momento de celebrarse un nuevo convenio, sea de carcter ordinario o sustitutivo por el pago a todo evento, ya que en tal caso desaparecera el anticipo y la reserva patronal se transformara en un aporte a una A.F.P. con carcter previsional. Finalmente, el artculo 6 transitorio se preocupaba de la situacin del trabajador cuyo contrato haya terminado por desahucio patronal a contar del 15 de agosto de 1990 (fecha coincidente con el 14 de agosto de 1991) 222 y hasta la entrada en vigencia de la ley, 1 de diciembre de 1990, el cual dispona de un plazo de 30 das hbiles, a contar desde esta ltima fecha, para reclamar el pago de la indemnizacin de acuerdo a los trminos del artculo 163 del Cdigo, o de la diferencia en su caso. Tal beneficio no puede ser invocado tratndose de indemnizaciones que consten en finiquitos debidamente suscritos, ni cuando hayan sido ordenadas pagar en cumplimiento de sentencias ejecutoriadas. Para facilitar la mejor comprensin de esta materia de la indemnizacin por aos de servicios, compleja de por s, que ha sido modificada tan repetidas veces y que resulta casustica en su aplicacin, nos hemos permitido agregar un esquema explicativo de las distintas causales, procedimientos a seguir y pago de este beneficio. 223 8 Al dictarse la ley referida la Direccin del Trabajo emiti la Orden de Servicio N 4 (18/2/91), mediante la cual estableci en forma tajante la imposibilidad de anticipar indemnizaciones; dicho criterio fue luego revisado mediante los dictmenes Nos 5.520 de 13/8/91 y 5,911 de 20/9/95, sealndose mediante ellos que resulta procedente convenir anticipos de indemnizacin por aos de servicio en la forma que las partes convengan libremente, sin sujetarse a lmite alguno, por causas distintas del desahucio y de las necesidades de la empresa, establecimiento o servicio. Jurisprudencia. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, recurso de queja contra Corte Apelaciones de Valdivia N 2.492, 30 de junio de 1986. Procede pago indemnizacin aos servicios aun cuando haya mutacin de dominio, posesin o mera tenencia de empresa para trabajadores contratados antes del 14 de agosto de 1981, fecha de vigencia de la Ley N 18.018. Sentencia de la Corte Suprema en queja N 3.811, de 30 de julio de 1986, causa contra Corte de Apelaciones de Santiago. No incurre en causal de caducidad del contrato debida a inasistencia al trabajo el operario que por cambio de turno determinado por la sola voluntad del empleador se presenta posteriormente a cumplir su turno pactado. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia en recurso de queja N 5.771, de 8 de octubre de 1987. No constituye la causal de caducidad del contrato la circunstancia de que el empleador haya pagado una remuneracin inferior a la primitivamente pactada cuando se ha hecho con conocimiento y sin reclamo del trabajador por sus liquidaciones mensuales durante largo tiempo.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 55/5, de 6 de enero de 1988. Al profesor que cesa en sus funciones por vencimiento del plazo de su contrato no le asiste derecho a la indemnizacin por aos servidos ni tampoco a la especial contemplada en el artculo 1 de la Ley N 18.618. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 609/23, de 25 de enero de 1988. Los trabajadores con poder para representar al empleador o que ocupen un cargo de su confianza, y que cesen en su trabajo por desahucio, tienen derecho a las indemnizaciones contempladas en la letra e) del artculo 5 transitorio, siempre que hubieren sido contratados con anterioridad al 14 de agosto de 1981. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 748/29, de 2 de febrero de 1988. A los trabajadores ingresados antes del 14 de agosto de 1981 puede 223 anticiprseles el pago del derecho a desahucio acumulado, aun cuando represente ms de 150 das de la ltima remuneracin mensual. Cuando lo acumulado no exceda de esos 150 das es procedente que se les anticipe la parte que exceda a 75 das del referido estipendio, siempre que haya acuerdo con el empleador. No es procedente que los dependientes, cualquiera sea su fecha de ingreso, impetren el pago anticipado de la indemnizacin por los servicios que presten una vez percibidos los anticipos indicados. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, recurso de queja N 6.550, de 20 de abril de 1988. Si se invoca una causal de caducidad del contrato y que se declara injustificada, el trabajador tiene derecho a lo que hubiere percibido en el plazo de duracin de su contrato y adems a su desahucio legal. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.080, de 25 de mayo de 1988. De acuerdo con el artculo 18 del D.S. N 155, de 1974, del Ministerio del Trabajo, la respectiva inspeccin del trabajo no puede otorgar el certificado de cesacin de servicios por ser inubicable el empleador, ya que ello puede hacerlo en caso de negativa de ste. Sentencia de la Corte Suprema en recurso de queja N 7.046, de 18 de julio de 1988. Los actos de direccin o participacin activa en la interrupcin o paralizacin ilegal de actividades, totales o parciales, en las empresas o lugares de trabajo, deben revestir el carcter de su gravedad, ya que la causal 4 del artculo 157 del Cdigo habla de actos ilcitos, atentados o incitaciones a delitos que puedan influir en el comportamiento total de la empresa en trminos tales que produzcan un detrimento econmico en ella. Sentencia de la Corte Suprema, recurso de queja N 7.558, de 18 de julio de 1988. El desahucio del trabajador hecho a travs de una renuncia voluntaria debe cumplir con los requisitos sealados en el artculo 155 del Cdigo. Si no los reuniere, no puede considerarse como causal de trmino del contrato atribuible a ste; no obstante, para obtener pago de desahucio patronal e indemnizacin por aos servidos debe probarse que el empleador ha incurrido en causal de caducidad o lo ha despedido. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia N 7.126, de 2 de agosto de 1988. Es despido injustificado y, por ende, da derecho a indemnizacin, el que se dispone cuando la trabajadora goza de licencia mdica vlidamente concedida.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.255/128, de 24 de agosto de 1988. El empleador no est obligado a pagar indemnizacin por aos servidos al trabajador que se acoge a jubilacin, ya que ella no constituye causal de terminacin del contrato. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.668/151, de 17 de octubre de 1988. Para la determinacin del desahucio de un trabajador que 224 no alcanza a servir 3 meses y est sujeto a una remuneracin variable debe considerarse lo ganado por mes o meses completos, despreciando las fracciones que correspondan a das. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 37.909, de 24 de octubre de 1988. La simple reduccin de la jornada no da derecho a la indemnizacin por aos servidos del artculo 159 del Cdigo, ya que no ha mediado desahucio y la relacin laboral sigue vigente. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Recurso de queja N 8.705, de 26 de diciembre de 1988. Causa Juzgado de Letras de Puerto Montt. Un finiquito laboral puede ser dejado sin efecto por alguna razn de ineficacia, como error u otro vicio de consentimiento, ya que es un acto jurdico y como tal queda sujeto a esa eventualidad. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, en recurso de queja N 8.457, de 4 de enero de 1989. Ha lugar a la indemnizacin por aos servidos intentada por el personal del Casino Municipal de XZ, desahuciado por el nuevo concesionario, cuando ste acord con el anterior mantener el personal sin solucin de continuidad y respetarle sus derechos laborales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.693/058, de 18 de mayo de 1989. Para calcular el monto de la indemnizacin por aos servidos no deben considerarse las bonificaciones concedidas por el artculo 3 de la Ley N 18.566, ni por los artculos 10 y 11 de la Ley N 18.675, que nicamente tuvieron por objeto compensar un aumento de imponibilidad. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.211/071, de 18 de julio de 1989. Los trabajadores contratados con anterioridad al 14 de agosto de 1981, que pactaron por contrato colectivo de 14 de septiembre de 1987 una indemnizacin por aos servidos inferior a la legal, tienen derecho, en caso que sus contratos terminen por la letra f) del artculo 155 del Cdigo, a un beneficio equivalente a la ltima remuneracin mensual devengada por cada ao o fraccin superior a 6 meses prestados en forma continua al mismo empleador. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, en recurso de queja N 9.818, de 7 de agosto de 1989. No constituyen las causales 1 y 5 del artculo 156 del Cdigo conductas irregulares del empleado relacionadas con problemas de dinero con algunos compaeros de la empresa, y su despido basado en tales hechos ajenos a la empresa, da derecho al pago de la indemnizacin por aos servidos por ser injustificado el desahucio. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Recurso de queja N 956/ 89, de 4 de enero de 1990. Tercer Juzgado del Trabajo de Santiago. La ofuscacin, violencia verbal o amenazas en que incurra un trabajador respecto de su jefe directo en la empresa, como consecuencia de exigencias impropias posteriores a la jornada de trabajo, por hechos inimputables al trabajador y que no llegan a concretarse ni a transformarse en hechos 225

violentos, no constituyen las causales de caducidad del contrato de trabajo sealadas en los nmeros 1 y 5 del artculo 156 del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.199/97, de 15 de junio de 1990. Debe incluirse en el clculo de las indemnizaciones de los artculos 155 letra f) y 159 del Cdigo del Trabajo el bono voluntario que se paga a los trabajadores, ya que debe considerarse como remuneracin variable. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.333/100, de 21 de junio de 1990. No existe orden de prelacin entre los ministros de fe ante los cuales deben ratificarse el desahucio dado por el trabajador, la terminacin de la relacin laboral por el mutuo acuerdo de las partes y el finiquito de los contratos de trabajo. Sentencia Judicial de la Excma. Corte Suprema. Recurso de queja, de 26 de diciembre de 1988, Procede declarar la validez de un finiquito que pone trmino a una relacin laboral, por no existir vicios de consentimiento que lo anulen, y por haber caducado el derecho de reclamacin consagrado en la Ley 19.010. 226 CAPTULO XXIV. DE LA JURISDICCIN LABORAL. I. DE LOS JUZGADOS DE LETRAS DEL TRABAJO. 1. CREACIN DE UNA JUSTICIA ESPECIAL. Una justicia especial para los asuntos derivados de un contrato de trabajo nace en Chile con la Ley N 4.056, de 8 de septiembre de 1924, que cre las Juntas Permanentes de Conciliacin, que en ese entonces conocan tanto los conflictos individuales como colectivos que se suscitaran entre patrones y obreros. Posteriormente fueron creados los Tribunales de la Vivienda, que tenan competencia para conocer de ciertos juicios de arrendamiento, segn la cuanta de la renta, y de la salubridad de las habitaciones. Todos estos organismos fueron refundidos en uno solo por el Decreto N 2.100, de 31 de diciembre de 1927, del Ministerio de Higiene, Asistencia y Previsin Social. Este decreto estableci en primera instancia los Juzgados del Trabajo y, en segunda, los Tribunales de Alzada del Trabajo. Los primeros, de carcter unipersonal, servidos por jueces letrados, y los segundos, colegiados, compuestos de un ministro de la Corte de Apelaciones, que lo presida, y de vocales que representaban los intereses en juego. La Ley N 7.726, de 23 de noviembre de 1943, vino a establecer la estructura definitiva de estos tribunales, manteniendo en primera instancia a jueces letrados especiales y sustituyendo en segunda a los Tribunales de Alzada, que eran de carcter mixto, por Cortes de Trabajo, compuestas de miembros letrados. La Ley N 11.986, de 19 de noviembre de 1955, en su artculo 28 dispone que la Judicatura del Trabajo formar parte del Poder Judicial, la que se seguir rigiendo por las normas del Ttulo I del Libro IV del Cdigo del Trabajo de 1931, con excepcin de los artculos 504, 505, 506, 508 y 512, que se derogan, y, en cuanto le sean aplicables, se regir por las disposiciones de los Ttulos I, V, VII, X con excepcin del prrafo 3 y del artculo 313 XI, XII, XIII y XVI del Cdigo Orgnico de Tribunales. 227

2. SU JUSTIFICACIN. Dentro de la actual orientacin social del Derecho, se nota una clara tendencia en casi todos los pases del mundo a entre 227 gar a tribunales especiales el conocimiento de las materias de carcter tambin especial, como sucede, entre otras, con las leyes sociales. Al crear juzgados especiales del trabajo se tiene en vista un doble objetivo: a) dar mayor rapidez a la tramitacin de estos juicios, en que una parte, la asalariada, carece de base econmica que le permita sustentarse mientras se ventilan los derechos que reclama, y b) asegurar una justicia ms eficaz por medio de jueces especialistas, que tienen la facultad de apreciar de acuerdo a la sana crtica la prueba que se rinda ante ellos. Estos mismos principios han orientado a nuestro legislador para llevar a la prctica la idea de contar con tribunales especiales del trabajo. 228 3. SUS CARACTERSTICAS. La Judicatura del Trabajo, organizada en Chile con las finalidades sealadas, tena las siguientes caractersticas: a) procedimiento rpido (predominio de la oralidad, concentracin de los trmites en el comparendo de estilo, el juez poda proceder de oficio, se limitaba la apelacin durante la tramitacin del proceso, se disminua el nmero de testigos que podan declarar sobre cada punto de prueba, se acortaban los plazos, se supriman trmites, se facultaba al juez para dictar medidas para mejor resolver); b) el juez poda apreciar la prueba en conciencia; c) exista el trmite esencial del avenimiento; d) se supriman formalidades, y e) se supriman recursos. Con las innovaciones anotadas, que son las principales, se daba mayor agilidad a los juicios del trabajo y se permita que los jueces especializados pudieran apreciar en conciencia la prueba rendida. 228 4. JURISDICCIN DE ESTOS TRIBUNALES. Debemos recordar que el artculo 5 del Cdigo Orgnico de Tribunales estatua: A los tribunales que establece el presente Cdigo estar sujeto el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan en el orden temporal dentro del territorio de la Repblica, cualquiera que sea su naturaleza o la calidad de las personas que en ellos intervengan, con las solas excepciones siguientes... 5) Las causas cuyo conocimiento corresponda a los Tribunales de Trabajo.1 Jurisdiccin (jure dice o juris dictio) es, segn los procesalistas, la facultad que tienen los tribunales de administrar justicia o declarar derechos, ya que jurisdiccin significa, precisamente, decir el derecho.

La jurisdiccin es la facultad de administrar justicia en abstracto, sin referirse a determinado tribunal. La competencia, que es el grado de jurisdiccin, debemos concluir que con respecto a los Tribunales del Trabajo se extiende a todos aquellos asuntos cuyo conocimiento les entregaban los artculos 497 y 498 del Cdigo del Trabajo de 1931, materia que trataremos al examinar la competencia de los mismos tribunales. 228 1 Esta disposicin fue derogada por el artculo 48 del Decreto Ley N 3.648, de 10 de marzo de 1981. II. ORGANIZACIN DE LOS TRIBUNALES. 1. JUZGADOS DEL TRABAJO. Sealamos ya que desde la dictacin del Decreto Ley N 2.100, la Judicatura del Trabajo se haba organizado sobre la base de dos instancias a cargo de jueces letrados: los Juzgados del Trabajo, en primera, y los Tribunales de Alzada, en segunda instancia. El Cdigo del Trabajo de 1931, que incorpor a su texto el Decreto Ley N 2.100, conserv la misma organizacin hasta la dictacin de la Ley N 7.726, de 23 de noviembre de 1943, que vino a reemplazar los Tribunales de Alzada, presididos por un ministro de la Corte de Apelaciones e integrados por dos vocales que representaban a patrones y asalariados, por Cortes del Trabajo, integradas por tres ministros especiales, aun cuando conserv, en calidad de vocales, a los representantes de patrones y asalariados. El artculo 495 del Cdigo empezaba por decir que habra Juzgados del Trabajo en los departamentos y lugares que l mismo determinara y que cada juzgado tendra como distrito jurisdiccional el del departamento en que funcionaba. Agregaba el artculo 496 que en los departamentos en que no hubiera juez especial del trabajo, el o los jueces de letras de mayor cuanta sustanciaran y fallaran los procesos laborales que se suscitaran dentro de sus respectivos territorios jurisdiccionales. En los departamentos en donde hubiere ms de un juez de letras, el ejercicio de la jurisdiccin laboral se dividir entre todos ellos, en la forma que dispone el artculo 175 del Cdigo Orgnico de Tribunales. En seguida el Cdigo de 1931 sealaba las diversas categoras de los Tribunales del Trabajo, y segn su asiento los clasificaba en primera, segunda y tercera categora. La segunda instancia corresponda a las Cortes del Trabajo, compuestas por tres ministros y de los cuales restaban slo tres: Valparaso, Santiago y Concepcin, con jurisdiccin en todo el pas segn su asiento; adems, se integraban con vocales con derecho solamente a voz, que representaban los intereses patronales y de los trabajadores. 229 2. INTERVENCIN DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.

Ya anteriormente, durante la vigencia del Cdigo de 1931, se haba discutido la intervencin de la Corte Suprema en materia del trabajo y, as, el Decreto Ley N 2.100, de 31 de diciembre de 1927, que organiz la justicia del trabajo en dos instancias, dispuso que en contra de lo fallado en nica o segunda instancia no proceda recurso alguno. El Decreto con Fuerza de Ley N 178, antiguo Cdigo, sent este principio en su artculo 483, al decir lo mismo. Sin embargo, el 5 de abril de 1933 se dict la Ley N 5.158, que agreg al artculo 108 (hoy 540) del Cdigo Orgnico de Tribunales, un inciso final por el que extendi la jurisdiccin de ese alto tribunal que ejerca sobre los juzgados comunes a los Juzgados del Trabajo, en materia correccional, disciplinaria y econmica, por lo cual poda llegarse a la Corte Suprema a travs del recurso de queja. 229 Para afianzar an ms este control, debemos recordar que la Ley N 11.986, de 19 de noviembre de 1955, dispuso que la Judicatura del Trabajo se regira por las normas que daba el Cdigo y por la mayora de los Ttulos del Cdigo Orgnico de Tribunales y que formaran parte del Poder Judicial, correspondiendo a la Corte Suprema la calificacin del personal y al Ministerio de Justicia las facultades de tipo administrativo que correspondan al Ministerio del Trabajo. Hoy da, como ya lo sealamos, la Judicatura del Trabajo forma parte del Poder Judicial, segn el artculo 416 del nuevo Cdigo. Los Tribunales del Trabajo que se crean por el nuevo Cdigo son tribunales especiales integrantes del Poder Judicial, se les considera en la categora de asiento de Corte de Apelaciones, teniendo sus magistrados la categora de jueces de letras, y les son aplicables las normas del Cdigo Orgnico de Tribunales en todo aquello no previsto en el Ttulo I del Libro V. 230 3. PERODO INTERMEDIO. Entre la vigencia de la Judicatura del Trabajo independiente y autnoma del ao 1927, hacia adelante, con las vicisitudes que hemos sealado, y el nuevo Cdigo, han sucedido diversos acontecimientos. El 10 de marzo de 1981 se dict el Decreto ley N 3.648, que transform los Juzgados del Trabajo existentes en Juzgados de Letras de Mayor Cuanta y agreg que en los departamentos en que la jurisdiccin en materia civil y criminal sea ejercida separadamente, los Juzgados del Trabajo se sumarn a los de Mayor Cuanta en lo Civil, con lo cual de hecho la segunda instancia pas a ser ejercida por la respectiva Corte de Apelaciones. La Ley N 18.510, de 14 de mayo de 1986, modificada por Ley N 18.571, de 6 de noviembre de 1986, recre los Juzgados del Trabajo, manteniendo, s, la segunda instancia a cargo de las Cortes de Apelaciones. Ambas disposiciones han sido acogidas por el nuevo Cdigo del Trabajo, cuyo texto fue fijado por Ley N 18.620, de 6 de julio de 1987, y que como materia vigente estudiaremos en detalle.

230 4. ORGANIZACIN ACTUAL. El nuevo Cdigo empieza por crear un Juzgado del Trabajo en los departamentos de Iquique, Antofagasta, La Serena, Rancagua y Magallanes, y dos en las comunas de Valparaso y Concepcin. Crea en la comuna de San Miguel dos juzgados y en la comuna de Santiago nueve, con el carcter de tribunales especiales del Poder Judicial, teniendo sus jueces la categora de asiento de Corte y les ser aplicable el Cdigo Orgnico de Tribunales en todo lo no previsto en el nuevo Cdigo del Trabajo. La Ley N 18.752, publicada en el Diario Oficial de 28 de octubre de 1988, y el N 1 del artculo 8 de la Ley N 18.776 (D.O. de 1811989) modificaron el Cdigo del Trabajo en esta materia y fijaron un nuevo texto del artculo 416 del Cdigo, el que vino a establecer la actual organizacin de los Juzgados del Trabajo. 230 5. SU COMPETENCIA. Al considerar la jurisdiccin de los Tribunales del Trabajo, dijimos que sta era la facultad abstracta de administrar justicia y que la competencia era un valor dentro de ella, ya que se la define como la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones o bien como el grado o medida de jurisdiccin. Al analizar la competencia en Derecho Procesal, se acostumbra clasificarlas de varias maneras, y as se dice que la competencia puede ser: a) absoluta y relativa; b) natural o prorrogada; c) propia y delegada; d) contenciosa y no contenciosa, y e) en nica, primera y segunda instancia. De estas clasificaciones, la que nos interesa para nuestro estudio es la primera: competencia absoluta y relativa. La competencia absoluta es aquella que determina la jerarqua del tribunal que debe conocer de un asunto determinado y atiende a tres factores bien especficos: materia, cuanta y fuero. La competencia relativa permite determinar qu tribunal, entre los de una misma jerarqua, debe conocer de un asunto determinado. Estudiaremos a continuacin cmo operan las reglas de la competencia absoluta y relativa en los juicios del trabajo. 231 6. COMPETENCIA ABSOLUTA. Las reglas de la competencia absoluta que acabamos de sealar y que sirven para determinar la jerarqua del tribunal que debe conocer de un negocio no tienen mayor aplicacin en los juicios del trabajo, ya que en los Tribunales del Trabajo no existe jerarqua respecto de los factores que la

determinan (materia, cuanta y fuero) y todos los tribunales de primera instancia tienen la misma competencia para conocer de las materias que seala el Cdigo, cualquiera que sea su cuanta, sin que exista tampoco fuero alguno para los litigantes. Hoy da, que ha desaparecido la clasificacin de los juzgados en primera, segunda y tercera categora y que, por el contrario, el nuevo Cdigo dice que todos ellos se consideran como de asiento de Corte, es indudable que cualquier asunto de trabajo, sin importar su cuanta, puede ser de conocimiento de cualquiera de ellos y su determinacin quedar entregada a las reglas de la competencia relativa. 231 7. COMPETENCIA RELATIVA. En Derecho Procesal, para sealar cul tribunal es el competente entre varios de una misma jerarqua para conocer de un determinado asunto, se atiende a si el asunto es contencioso o no contencioso. Si no es contencioso, la regla general en materia civil es que es juez competente para conocer de la accin el del domicilio del solicitante. La misma regla cabe aplicar en materia del trabajo. Si el asunto es contencioso, el Cdigo Orgnico de Tribunales distingue primeramente si la accin ejercida es mueble o inmueble. Como la accin que se ejercite ante los Tribunales del Trabajo ser siempre mueble, nos referiremos nicamente a las reglas que da el Cdigo Orgnico de Tribunales para las acciones muebles. Dice dicho cuerpo legal que cuando la accin ejercida es mueble, es competente para 231 conocer de ella el juez del lugar donde debe cumplirse la obligacin, es decir, dentro de la legislacin social, el lugar donde se prestan o han prestado los servicios. El artculo 422 del Cdigo del Trabajo da una regla determinante al decir que ser juez competente para conocer de estas causas el del domicilio del demandado o el del lugar donde se presten o hayan prestado los servicios, a eleccin del demandante, sin perjuicio de lo que dispongan leyes especiales. 232 8. NORMAS ESPECIALES. El artculo 421 dice que en las comunas en que no existan Juzgados de Letras del Trabajo, conocern de estas materias los Juzgados de Letras en lo Civil. Agrega el artculo 423 que si hubiere ms de uno, se estar, para distribuirlas entre ellos, a las normas sobre distribucin de causas que indican los incisos 1, 2 y 4 del artculo 175 y el artculo 176 del Cdigo Orgnico de Tribunales, segn corresponda.

Finalmente, y con el fin de dar un orden lgico a esta materia y sus modificaciones, el artculo 424 estatuye que las referencias que las leyes o reglamentos hagan a las Cortes del Trabajo o a los Juzgados del Trabajo se entendern efectuadas a las Cortes de Apelaciones o a los Juzgados de Letras del Trabajo, respectivamente. Del mismo modo, las referencias que hagan las leyes al procedimiento del Cdigo del Trabajo, entendindose por tal el Decreto con Fuerza de Ley N 178, de 1931, del Ministerio de Bienestar Social antiguo Cdigo del Trabajo, se entendern hechas a las normas procesales que establece el Ttulo I del Libro V. El nmero 4 del artculo 1 de la Ley N 19.447 (D.O. 8/2/96), estableci que le corresponder al Secretario letrado del juzgado tramitar los juicios ejecutivos y los procedimientos incidentales de cumplimiento del fallo, debiendo dictar todas las resoluciones que procedan hasta que la causa quede en estado de fallo. En todo caso, corresponder al juez de la causa dictar las sentencias definitivas y las interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, pudiendo intervenir en el proceso cuando lo estimare necesario. 232 9. SUBROGACIN DE FUNCIONARIOS. Esta materia est determinada por los artculos 417 a 419 del Cdigo y sus disposiciones pueden resumirse as: 1) si en la comuna hay dos o ms Juzgados de Letras del Trabajo, los jueces son subrogados por el respectivo secretario, siempre que ste fuere abogado; en caso contrario, un juez subrogar al otro por orden numrico y el primero reemplazar al ltimo de ellos; 2) si estas normas no pudieren aplicarse por cualquier causa, los jueces sern reemplazados por los jueces de letras en lo civil, segn el mismo orden numrico; 3) si tampoco ello pudiere aplicarse, la subrogacin se har por los secretarios, siempre que fueren abogados, en el mismo orden sealado, y 4) si existiere un solo juzgado, el juez ser subrogado por el secretario si ste fuere abogado y, en su defecto, por el juez de letras en lo civil, y en caso de 232 inhabilidad de stos, pasar el conocimiento del asunto al juez de letras del trabajo de la comuna ms cercana, tanto al que lo sea del trabajo como al de letras en lo civil que conozca causas laborales. Se considerar ms cercana la comuna con la cual sean ms fciles y rpidas las comunicaciones, aunque dependan de distintas Cortes de Apelaciones, sin alterarse por ello la competencia de la primitiva Corte.2 233 2 La Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988, derog por su artculo 4 los artculos 387 y 389 del Cdigo del Trabajo, con lo cual la subrogacin de los secretarios de juzgados se rige por las normas generales del Cdigo Orgnico de Tribunales. 10. COMPETENCIA ABSOLUTA DE LOS JUECES DE LETRAS DEL TRABAJO. Est determinada por el artculo 420 del Cdigo y ella corresponde a todo Juzgado del Trabajo, cualquiera sea su ubicacin, o al juez civil que haga las veces de tal.

Este artculo reza as: Seran de competencia de los Juzgados de Letras del Trabajo: a) las cuestiones suscitadas entre empleadores y trabajadores por aplicacin de las normas laborales o derivadas de la interpretacin y aplicacin de los contratos individuales o colectivos del trabajo o de las convenciones y fallos arbitrales en materia laboral; b) las cuestiones derivadas de la aplicacin de las normas sobre organizacin sindical y negociacin colectiva que la ley entrega al conocimiento de los juzgados de letras con competencia en materia del trabajo; c) las cuestiones y reclamaciones derivadas de la aplicacin o interpretacin de las normas sobre previsin o seguridad social, cualquiera que fuere su naturaleza, poca u origen y que fueren planteadas por los trabajadores o empleados referidos en la letra a); d) los juicios en que se demande el cumplimiento de obligaciones que emanen de ttulos a los cuales las leyes laborales y de previsin o seguridad social otorguen mrito ejecutivo; e) las reclamaciones que procedan contra resoluciones dictadas por autoridades administrativas en materias laborales, previsionales o de seguridad social; f) los juicios en que se pretenda hacer efectiva la responsabilidad del empleador derivada de accidentes del trabajo o enfermedades profesionales, con excepcin de la responsabilidad extracontractual, a la cual le ser aplicable lo dispuesto en el artculo 69 de la Ley N 16.744,3 g) todas aquellas materias que las leyes entreguen a juzgados de letras con competencia laboral. 233 3 Esta letra fue agregada por el N 3 del artculo 1 de la Ley N 19.447 (D.O. 8/2/96). 11. COMPETENCIA RELATIVA DE LOS JUZGADOS DEL TRABAJO. Ya indicamos que conforme al artculo 422, la eleccin del tribunal, sea donde se prestaron los servicios o el del domicilio del demandante, corresponde exclusivamente al demandante, sin perjuicio de lo que dispongan leyes especiales. 233 III. DEL PROCEDIMIENTO. 1. REGLAS COMUNES. Antes de entrar a estudiar los diversos procedimientos que seala el Cdigo del Trabajo para la tramitacin de juicios entre partes, de jurisdiccin voluntaria o de denuncias, es preciso dilucidar un punto que ha sido muy debatido sin que exista una opinin unnime al respecto; ste es la aplicacin del Cdigo de Procedimiento Civil a los juicios del trabajo. Sobre el particular encontramos tres teoras bien definidas. Segn la primera de ellas, el Cdigo del Trabajo es un texto completo de disposiciones procesales, al cual debe ceirse el juez sin que le sea dable aplicar, por ningn concepto, disposiciones de otros cuerpos legales. Otros sostienen que, como el Cdigo del Trabajo no contempla todas las circunstancias que pueden presentarse en un juicio, es preciso, por razones de equidad, analoga o mejor proteccin de las garantas procesales de los litigantes, aplicar el Cdigo de Procedimiento Civil en ausencia de disposiciones expresas del Cdigo del Trabajo; y, por ltimo, una tercera tesis dice que el Cdigo de Procedimiento Civil debe aplicarse supletoriamente ante el silencio de la ley procesal del trabajo, en atencin a lo dispuesto en los artculos 1, 3 y final de este ltimo Cdigo.

Nosotros participamos de la tercera tesis, o sea, que el Cdigo de Procedimiento Civil debe aplicarse supletoriamente cuando el Cdigo del Trabajo no contemple normas que rijan la materia, siempre que, al aplicarlas, no se violen las caractersticas y fines con que fueron creados los Tribunales del Trabajo y especialmente no se prive de la agilidad y rapidez al procedimiento del trabajo. Este asunto ha quedado claramente determinado en el nuevo Cdigo al decir en su artculo 426 que Slo a falta de norma expresa establecida en este texto o en leyes especiales, se aplicarn supletoriamente las disposiciones de los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, lo que est complementado por el art. 425, que dispone que Las causas laborales se substanciarn de acuerdo con el procedimiento que establece este ttulo, el que ser aplicable en todas aquellas cuestiones, trmites o actuaciones que no se encuentren sometidas a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza. 234 2. GESTIONES PREVIAS A LA TRAMITACIN DE UN JUICIO. Cuando se produce un conflicto individual de trabajo, y decimos as porque en su oportunidad nos preocuparemos de los conflictos colectivos, el o los interesados deben recurrir primeramente en busca de soluciones a la Inspeccin del Trabajo. Sabemos ya que la Direccin del Trabajo tiene organizado a travs de todo el territorio nacional su servicio inspectivo y que las inspecciones se dividen en regionales, provinciales y comunales, segn el lugar de su asiento. Le corresponde al Departamento de Inspeccin de la Direccin del Trabajo el estudio y control de las condiciones y sistemas de trabajo en uso, como asimismo resolver los diferendos que la aplicacin de las dis 234 posiciones legales, reglamentarias o contractuales puedan hacer surgir entre los interesados. Los artculos 18, 20 y 23, especialmente, del Decreto con Fuerza de Ley N 2, Orgnico de la Direccin del Trabajo, sealan las disposiciones que los inspectores del trabajo deben observar frente a un conflicto individual del trabajo, las que resumimos a continuacin. Corresponde a los inspectores del trabajo la fiscalizacin del cumplimiento de las leyes sociales; en el ejercicio de tal facultad deben conocer, dentro de sus lmites jurisdiccionales, de los reclamos por infraccin a las leyes sociales que sean sometidos a su consideracin, procurando solucionarlos en forma satisfactoria; para hacer efectivo este procedimiento conciliatorio pueden citar a los patrones o asalariados, bajo apercibimiento de multa, por medio del Cuerpo de Carabineros, y ante la no comparecencia sin causa justificada, pueden sancionar con multa al rebelde. La comparecencia ante el inspector del trabajo tiene por objeto procurar una solucin al reclamo presentado. Si la solucin se produce se levanta un acta, y los acuerdos que all se estampen deben considerarse como parte integrante del contrato de trabajo. El finiquito, como se llama a dicha acta, tiene pleno valor probatorio en juicio, para el caso de que no se cumpla o posteriormente se viole por las partes; as lo ha establecido la Direccin del Trabajo, basada en lo dispuesto en el artculo 23 del Decreto con Fuerza de Ley N 2, ya que son declaraciones hechas voluntariamente por las partes ante autoridad competente inspectores del trabajo, que tienen el carcter de ministros de fe para todas las actuaciones que realicen en el ejercicio de sus funciones.

Dos observaciones debemos agregar sobre este trmite previo al juicio. La primera es que, desde luego, este trmite de avenimiento extrajudicial no est establecido con carcter obligatorio en nuestra legislacin, o sea, los interesados pueden plantear sus dificultades ante la Inspeccin del Trabajo o ir directamente al juicio. La segunda se refiere a que en esta gestin previa las partes pueden asistir personalmente o por medio de apoderado, bastando al efecto una carta poder, sin formalidades, para acreditar la personera.4 Es digno de anotar que el Decreto Ley N 1.228, de 5 de noviembre de 1975, que estableca normas sobre la manera en que los interesados podan obtener dictmenes de la Direccin del Trabajo, relativos a la aplicacin de la legislacin laboral en situaciones particulares, fue derogado tajantemente por el Decreto Ley N 2.058, de 30 de noviembre de 1977, el que slo mantuvo en pie lo dispuesto en el artculo 8, hoy 2, que establece que las sumas que los empleadores adeudaren a los trabajadores del sector privado por concepto de remuneraciones, indemnizaciones o cualquier otro, devengadas con motivo de la prestacin de servicios, se pagarn re 235 ajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado el Indice de Precios al Consumidor entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse el pago y el precedente a aquel en que efectivamente se realice. Idntico reajuste experimentarn los anticipos, abonos o pagos parciales que hubiere hecho el empleador. El Decreto Ley N 676, de 9 de octubre de 1974, establece que el Director del Trabajo puede rebajar las multas o desistirse de la accin ejecutiva cuando hubiere mrito para ello.5 236 4 La interposicin del reclamo implica una extensin del plazo para interponer el reclamo judicial, el que se eleva desde 60 a 90 das, por mandato del artculo 1 de la Ley N 19.447 (D.O. 8/2/96). 5 El sueldo vital hoy no existe y slo se hace mencin de l en ciertas materias previsionales; su valor actual equivaldra a $ 7.621. 3. COMPARECENCIA ANTE EL TRIBUNAL. El artculo 427 del Cdigo expresa que las partes deben comparecer con patrocinio de abogado y representadas por personas legalmente habilitadas para actuar en juicio, todo ello de acuerdo con la Ley N 18.120, de 18 de mayo de 1982. Dicha ley dispone que toda presentacin ante los tribunales de la Repblica debe ser patrocinada por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Como tal se entiende el que tiene el ttulo profesional otorgado por la Corte Suprema de Justicia y tiene su patente municipal al da, la cual se paga por semestres; antiguamente se exiga estar inscrito en el Colegio de Abogados, obligacin que desapareci cuando los colegios profesionales se transformaron en asociaciones gremiales (Decreto Ley N 3.621, de 7 de febrero de 1981).6 La representacin puede estar a cargo del mismo abogado, por procurador del nmero o por estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de la Facultad de Derecho de alguna de las universidades autorizadas o por egresados de las mismas

cuando hubieren cursado el 5 ao y hasta tres aos despus de haber rendido los exmenes correspondientes. El artculo 2 de la ley citada agrega que, atendidas la naturaleza y cuanta del litigio, el juez puede autorizar a las partes para comparecer y defenderse personalmente. Dice el artculo 427 del Cdigo que los Consultorios Jurdicos de las Corporaciones de Asistencia Judicial, o los abogados de turno, asesorarn gratuitamente a los trabajadores que gocen del privilegio de pobreza. Este es un documento que otorgan dichas Corporaciones, previo estudio de la situacin socioeconmica del solicitante y que le da gratuidad en sus actuaciones en el juicio, sea en cuanto a impuestos, derechos arancelarios de receptores, procuradores del nmero, notarios y conservadores de bienes races. Lo que confirma el artculo 436 cuando dice que las notificaciones que practiquen los receptores o los empleados del tribunal sern gratuitas para aquellos que gocen del privilegio de pobreza. 236 El mismo artculo establece que, asimismo, sern gratuitas para aquellos trabajadores cuyos ingresos mensuales sean inferiores a cinco ingresos mnimos ($ 327.500 a junio de 1996). Eso s que si el trabajador obtuviere en el juicio, las costas personales a cuyo pago fuere condenada la contraparte perteneceran a la Corporacin de Asistencia Judicial o al abogado de turno que lo hubiese defendido. 237 6 Por Auto Acordado de 5/12/94 de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago (D.O. 6.6.95), al momento de entregar los antecedentes a distribucin, deber acompaarse o exhibirse la cdula de identidad o RUT en original o fotocopia del demandante y del abogado patrocinante respectivo. 4. PRRROGAS DE JURISDICCIN. El artculo 428 se refiere a esta materia y seala que en las causas laborales los Juzgados del Trabajo de Santiago podrn decretar diligencias para cumplirse directamente, sin necesidad de exhorto, en las comunas de San Miguel, San Joaqun, La Granja, La Pintana, San Ramn, La Cisterna, El Bosque, Pedro Aguirre Cerda, Lo Espejo, San Bernardo, Calera de Tango, Puente Alto, San Jos de Maipo y Pirque. El mismo precepto se aplica a los Juzgados de San Miguel y a los Juzgados Civiles con competencia laboral de San Bernardo y Puente Alto, para actuaciones que deban practicarse en Santiago, o en cualquiera de ellos. La misma norma rige para los juzgados de La Serena y Coquimbo; de Concepcin y Talcahuano; de Osorno y Ro Negro, y de Puerto Montt, Puerto Varas y Calbuco. 237 5. PLAZOS.

En un cambio de envergadura, la Ley N 19.250 estableci en un inciso nuevo del artculo 420 del Cdigo, que los plazos que se establecen en el Ttulo I del Libro V del Cdigo son fatales, cualquiera que fuere la forma en que se expresen, salvo aquellos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal; como consecuencia de ello, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extinguir por el solo ministerio de la ley al vencimiento del plazo respectivo. Agrega el legislador que en estos casos el tribunal de oficio o a peticin de parte proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo. Reiterando una norma ya existente, el citado artculo seala que los plazos de das que se establecen en el mismo ttulo ya citado se suspendern los das feriados, o sea, son de das hbiles, salvo que el tribunal, por motivos justificados y mediante resolucin fundada, haya dispuesto expresamente lo contrario. Asimismo, durante el feriado de vacaciones, se aplicar a los asuntos laborales lo dispuesto en el artculo 314 del Cdigo Orgnico de Tribunales. 237 6. NOTIFICACIONES. El Cdigo contempla las diversas formas de notificacin del procedimiento ordinario: personal, por cdula, por cdula laboral o ceduln como se llama en jerga procesal, por el estado diario y por avisos en los diarios. De acuerdo con el artculo 430, la primera notificacin al demandado debe hacerse personalmente, entregndose copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que haya recado. 237 Esta notificacin se practica por un receptor o por un empleado del respectivo tribunal, designado por el juez, de oficio o a peticin de parte. Excepcionalmente, y por resolucin fundada, podr practicarse por Carabineros de Chile. La segunda aplicacin de la notificacin personal la encontramos en el artculo 432, que dice que cuando se practique la demanda a un trabajador en el lugar donde ordinariamente preste sus servicios, deber efectuarse siempre en persona si dicho lugar corresponde a la empresa, establecimiento o faena que dependa del empleador con el cual litigue. La tercera actuacin que se notifica personalmente es cuando el tribunal, en casos calificados, as lo disponga, segn el inciso 4 del artculo 435. Los lugares hbiles para practicar la notificacin personal del demandado son el oficio del secretario, en las dependencias del tribunal, en la morada, residencia o domicilio del demandado o en el lugar en que habitualmente ejerza sus labores, con la sola excepcin de los jueces, que no pueden ser notificados en el local donde desempean sus funciones (artculo 430); en los lugares de libre acceso al pblico, la notificacin personal se podr efectuar en cualquier da y hora, salvo el caso del requerimiento de pago en el juicio ejecutivo. En la morada o lugar de trabajo, o en cualquier recinto privado en que se permita el libre acceso del ministro de fe, la notificacin podr hacerse cualquier da, entre las 6 y las 22 horas.

La notificacin por cdula laboral o ceduln tiene lugar luego de que, efectuadas las bsquedas que ordena el artculo 431, el demandado no es habido; en dicho caso, y previa certificacin del ministro de fe de que la persona se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar de trabajo, el tribunal ordena se practique esta notificacin. Ella se efectuar entregando las copias a cualquier persona adulta del lugar, y si ello no fuere posible, se fijar el aviso respectivo; la ley inclusive ha previsto que se trata en la especie de un edificio o recinto al que no se permita el libre acceso, en cuyo caso las copias y el aviso pertinente se entregarn al portero o encargado. El ministro de fe debe dar aviso a ambas partes acerca de esta notificacin, mediante el envo de carta certificada. Debe advertirse que, por expreso mandato legal, esta clase de notificacin no es posible de aplicar cuando se notifica la demanda a un trabajador en su lugar de trabajo, y ste dependa de la empresa, faena o establecimiento con la cual litigue, ya que en dicho caso siempre deber revestir el carcter de personal. Del envo debe dejarse constancia adems en los autos, pero la omisin de este trmite no invalida la notificacin y slo hace responsable al infractor de los perjuicios que origine (arts. 431 y 434). Segn el artculo 433, cuando la demanda deba notificarse a personas cuya individualizacin o domicilio sean difciles de determinar, o que por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia, el juez podr, con conocimiento de causa, autorizar que la notificacin se efecte por medio de un aviso en el Diario Oficial, conforme a un ex 238 tracto redactado por el secretario, que contendr un resumen de la demanda y copia ntegra de la resolucin recada en ella. La publicacin debe hacerse en la edicin del 1 15 de cualquier mes o al da siguiente hbil si en esas fechas no se publicare, aviso que adems se publicar en un diario o peridico del lugar o de la cabecera de la provincia si all no lo hubiere. Agrega en su inciso final que si la notificacin fuere solicitada por el o los trabajadores, la publicacin en el Diario Oficial ser gratuita. La notificacin por cdula se usa para notificar la sentencia definitiva de primera instancia, la resolucin que recibe la causa a prueba, y las resoluciones que ordenen la comparecencia personal de las partes; para estos efectos, todo litigante debe designar un lugar conocido dentro de los lmites urbanos de la ciudad en que funcione el tribunal y esta designacin se considerar subsistente mientras no se haga otra, por las personas y en la forma ya indicada (art. 434). En casos calificados, el Tribunal puede disponer que cualquiera resolucin sea notificada por cdula (art. 435). Establece, finalmente, el artculo 435, inciso 1, que las dems resoluciones se notificarn por el estado diario, en la forma que seala el artculo 50 del Cdigo de Procedimiento Civil y que no es otra cosa que una lista de los procesos en curso, individualizados por su nmero y nombre de las partes, en la cual se incluyen las resoluciones dictadas y que normalmente se fija en la sala de comparecencia y atencin al pblico del tribunal. 239 7. COSTO DE LA NOTIFICACIN.

Las notificaciones que se practiquen para las partes por los receptores o por un empleado del tribunal sern gratuitas para quienes gocen del privilegio de pobreza o cuyos ingresos sean inferiores a 5 ingresos mnimos mensuales. En los dems casos, los funcionarios y los receptores, agregamos nosotros estn facultados para cobrar a quien encomiende la diligencia los derechos que fije el arancel vigente, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal respecto al pago de las costas (art. 436). 239 8. CORRECCIN DE ERRORES. Segn el artculo 437, el juez puede corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso y tomar, asimismo, las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimientos. 239 9. CONSTANCIA EN AUTOS. Dispone el artculo 438 que de toda actuacin que se practique se dejar constancia en el expediente. 239 IV. PROCEDIMIENTO DE APLICACIN GENERAL. 1. DEMANDA, CONTESTACIN Y RECONVENCIN. El contenido de la demanda est sealado en el artculo 439 del Cdigo, que dice: La demanda se interpondr por escrito y deber contener: 239 1. la designacin del tribunal ante quien se entabla; 2. el nombre, apellidos, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y naturaleza de la representacin; 3. el nombre, apellidos, domicilio y profesin u oficio del demandado; 4. la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya, y 5. la enunciacin precisa y clara de las peticiones que se someten a la resolucin del tribunal. Expresa el artculo 440 que, admitida la demanda a tramitacin, se conferir traslado de ella al demandado para que la conteste por escrito. Se notificar al afectado segn las normas recin sealadas y ste tendr el plazo de 10 das fatales para hacerlo, plazo que puede aumentarse de

acuerdo con la tabla de emplazamiento a que se refiere el artculo 259 del Cdigo de Procedimiento Civil. La contestacin a la demanda deber contener: 1) La designacin del tribunal ante quien se entabla; 2) El nombre, apellidos, domicilio, profesin u oficio del demandado; 3) Todas las excepciones dilatorias y perentorias que se oponen a la demanda y los hechos en que se fundan. No se admitir la interposicin posterior de excepciones omitidas, y 4) La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se sometan a la resolucin del tribunal. En otra innovacin importante, la Ley N 19.250 estableci que todas las excepciones debern tramitarse conjuntamente y se fallarn en la sentencia definitiva, pero el tribunal podr acoger las dilatorias de incompetencia, de falta de capacidad o de personera del demandante o aquella en que se reclame el procedimiento, siempre que aparezcan manifiestamente admisibles, una vez contestado el traslado respectivo o vencido el trmino que establece el artculo 441 del Cdigo (artculo 440). Agrega el inciso final del mismo artculo que en la contestacin el demandado puede deducir reconvencin cuando el tribunal sea competente para conocer de ella como demanda y siempre que tenga por objeto enervar la accin de deducida o est ntimamente ligada con ella, y que, en caso contrario, no se admitir a tramitacin. La reconvencin debe cumplir las mismas exigencias que para la demanda seala el artculo 439 y se tramitan conjuntamente. Si al contestar la demanda se deduce reconvencin o se han interpuesto excepciones dilatorias se concedern 5 das fatales para contestarla y esta contestacin debe contener las menciones a que se refiere el artculo 440. 240 2. RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA. El antiguo artculo 442 ordenaba, luego de contestada la demanda, la realizacin de una audiencia de conciliacin; en virtud de su nuevo texto, introducido por la Ley N 19.250, contestada que sea la demanda, de no interponerse reconvencin o excepciones dilatorias, o evacuado el traslado conferido de haberse interpuesto stas o vencido el trmino legal para ello sin que hayan sido 240 contestadas, el tribunal recibir de inmediato la causa a prueba, fijar los puntos sobre los cuales sta deber recaer y resolver sobre las diligencias de prueba que hubieren solicitado las partes. Expresa asimismo que, de no haber hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, citar a las partes a or sentencia y, adems, a una audiencia de conciliacin. De esta manera, el legislador ha pretendido darle un nuevo impulso procesal al juicio, concentrando la tramitacin del mismo. 241

3. AUDIENCIA DE CONCILIACIN Y PRUEBA. Como ya se sealara, dispone el artculo 442 que el Tribunal deber citar a una audiencia de conciliacin y prueba para un da no anterior al octavo ni posterior al decimoquinto de la fecha de notificacin de la resolucin, pudiendo disponer la comparecencia personal de las partes, las cuales se encuentran facultadas para hacerlo de dicha forma o bien mediante mandatario especialmente facultado para transigir, sin perjuicio de la asistencia de sus apoderados y abogados, todo ello con la finalidad de facilitar la obtencin de una conciliacin o avenimiento. Cabe sealar que la resolucin que cite a esta audiencia se notifica tan slo por el estado diario, procediendo en su contra tan slo el recurso de reposicin, el cual deber interponerse dentro de tercero da de practicada la notificacin y fallarse antes de la celebracin del comparendo. 241 4. LA CONCILIACIN O AVENIMIENTO. La conciliacin puede definirse como el llamado que hace el tribunal a las partes para tratar de solucionar, sobre bases de equidad, las diferencias que han motivado el juicio. La audiencia se lleva a cabo con las partes que asistan y el tribunal someter a stas las bases sobre las cuales estima que es posible arribar a un acuerdo, debiendo el juez instarlas personalmente a ello; debe sealarse que como una excepcin calificadsima, las opiniones que el tribunal emita a este efecto no sern causal de inhabilitacin del mismo. Al ser ofrecido el avenimiento, pueden producirse tres resultados: 1) que el avenimiento sea rechazado; 2) que se produzca, pero slo en forma parcial, y 3) que se produzca el avenimiento total. Si el avenimiento no se produce y habindose recibido la causa a prueba, se proceder a su recepcin inmediata; si el avenimiento que se alcance es slo parcial, debe proseguirse el juicio en la parte que no se hubiere obtenido acuerdo. Por el contrario, si el avenimiento que se alcance fuere total, se estar a lo que establece el artculo 267 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, se la estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales (artculo 444). 241 5. PRUEBA. Si no se produce avenimiento, pueden ocurrir dos circunstancias: 1) que no existan hechos substanciales y pertinentes controvertidos, y 2) que ellos existan. Si no hay avenimiento y no existen hechos substanciales y pertinentes controvertidos, sea porque se discute un punto de derecho o porque 241 las partes estn de acuerdo sobre los hechos del pleito y no existen otras incidencias o recursos pendientes, proceder que el juez cierre el proceso y dicte la sentencia de inmediato o a ms tardar

dentro de 15 da. Si existieren tales hechos, el tribunal debe proceder a recibirla a continuacin, en la misma audiencia nica. Con dicho fin, debe tenerse presente que la parte que desee rendir prueba testimonial deber haber presentado dentro de 3 da siguiente a la notificacin de la resolucin que cit a las partes a la audiencia nica una lista en la que expresar el nombre y apellidos, profesin u oficio y domicilio de los testigos; slo en dicho escrito podr solicitar la citacin de todos o algunos de los testigos, debiendo el tribunal decretarla por una sola vez, la que se har bajo apercibimiento de arresto, mediante carta certificada enviada al domicilio indicado en la respectiva lista (artculo 443).7 Esta citacin se entiende practicada al tercer da hbil siguiente a la fecha de entrega de la carta a la oficina de Correos; la parte respectiva podr efectuar la notificacin por cdula, a su costa. Cabe hacer notar que la citacin implica la concurrencia a la audiencia de prueba y a toda la continuacin de sta, hasta que el testigo haya prestado su declaracin. Del mismo modo, en dicho escrito deber solicitarse la absolucin de posiciones, y acompaarse o solicitarse la exhibicin de toda la prueba documental que no se hubiese presentado con anterioridad. La remisin de oficios, informes de peritos y la inspeccin personal del juez, podrn solicitarse en esta misma oportunidad o en la audiencia de prueba, a eleccin de la parte interesada (artculo 443 del Cdigo). En la aludida audiencia se proceder adems a recibir como prueba cualquier otro elemento de conviccin que a juicio del tribunal fuere pertinente y que las partes hubiesen ofrecido con anterioridad. Como puede observarse, el legislador ha hecho un esfuerzo para concentrar la etapa de la prueba, de manera tal que su produccin sea pronta y no se preste para dilatar innecesariamente el proceso. En concordancia con lo anterior, el artculo 444, en su inciso tercero, establece un orden consecutivo legal para la recepcin de la prueba, estableciendo que primero se rendir la documental, luego la confesional y a continuacin la testimonial, pero el Tribunal est facultado para modificarlo por causa justificada. Si la prueba no alcanzare a rendirse en da fijado, el tribunal continuar recibindola al da siguiente hbil y si ello no fuere posible, en los das hbiles ms prximos hasta su conclusin. Cabe hacer notar en este aspecto que, siendo loable la intencin del legislador, ella se encuentra bastante limitada en su alcance ante la evidente falta de un nmero adecuado de juzgados que se ocupen de las materias de orden laboral. 242 7 La Ley N 19.447 (D. Oficial de 8/2/96) modific el inciso 4 del artculo 442 del Cdigo del Trabajo, de modo tal que la resolucin que recibe la causa a prueba y cita a las partes a la audiencia de conciliacin y prueba debe ser notificada por cdula a las partes, y no por el estado diario como se haca anteriormente. 6. PRUEBA INSTRUMENTAL. Como ya se ha sealado y por expresa disposicin del artculo 443, la prueba documental ha de acompaarse en el escrito en que se presenta la lista de testigos y se pide la absolucin de posiciones, siempre que no se hubiere presentado con anterioridad. Los instrumentos debern acompaarse en parte de prueba y bajo los apercibimientos legales que se establecen en el Cdigo de Procedimiento Civil.

En cuanto a su impugnacin, cabe sealar que los instrumentos acompaados en la demanda y en la demanda reconvencional, deben serlo en la respectiva contestacin o en el plazo conferido para sta. En todo caso, el plazo para impugnarlos podr exceder la audiencia de prueba y si estuviere pendiente a la fecha de su realizacin, la impugnacin deber tener lugar precisamente en ella. Slo por excepcin y causa muy justificada, indica el artculo 446, el tribunal en la audiencia nica podr admitir prueba instrumental adicional o suplementaria a la ya acompaada; en dicho evento, la impugnacin deber efectuarse en la misma audiencia o, a peticin fundada de parte, dentro de tercero da. Las resoluciones que al efecto dicte el tribunal, tendrn el carcter de inapelables.8 243 8 Cabe hacer notar a este respecto que existen dispares criterios en cuanto a si la prueba documental DEBE ser acompaada a la demanda o su contestacin, o bien si existe la posibilidad de hacerlo en el escrito en que se pide citacin de testigos o absolucin de posiciones; o bien si es posible realizarlo en el comparendo de conciliacin y prueba. Algunos juzgados se han inclinado por la primera tesis, lo cual ha motivado que, conjuntamente con la modificacin a que alude el pie de pgina anterior, se est analizando la posibilidad de incorporar una norma que zanje la duda planteada. 7. PRUEBA CONFESIONAL. Esta clase de prueba que suele tener una gran incidencia puede pedirse por una sola vez en el juicio por cada parte, debiendo absolverse las posiciones en la audiencia nica de prueba; ella debe pedirse en el escrito relativo a la lista de testigos, pero el pliego correspondiente deber entregarse al tribunal al momento del inicio de la respectiva audiencia (artculo 445). Las posiciones debern ser atingentes a los hechos materia de la prueba y debern ser redactadas en trminos precisos y claros, a fin de permitir fcilmente su comprensin; el tribunal goza en este caso de la especialsima facultad de modificar, aclarar o, inclusive, declarar improcedentes las preguntas que se formulen. Esta circunstancia obedece a una modificacin introducida por la Ley N 19.250 y nos parece que ella es ms que discutible, ya que cabe preguntarse si corresponde que el tribunal se convierta en un intrprete de la voluntad de la parte que ha solicitado la diligencia, al punto de modificar las preguntas a formularse. Es factible pensar que penetrar en su fuero interno? De qu forma lo har? La resolucin que cite a la absolucin debe ser notificada por cdula con una anticipacin no inferior a tres das hbiles a la fecha fijada para la audiencia; debe destacarse aqu la importancia que reviste para el liti 243 gante el hecho de fijar domicilio (artculo 434, 2 inciso), ya que si no lo ha hecho, esta notificacin se efectuar a travs del estado diario. La persona citada a absolver posiciones est obligada a concurrir personalmente a la audiencia, a menos que designe especialmente un mandatario con tal objeto, lo cual deber constar por escrito y efectuarse con antelacin a la audiencia de prueba; esta absolucin delegada se considerar como

si hubiese sido hecha personalmente por quien se decret deba concurrir, pero ella ser improcedente cuando se trate de absolver sobre hechos propios. Si el absolvente no comparece a la audiencia, o bien lo hace, pero se niega a declarar, o bien da respuestas evasivas, se presumirn efectivos los hechos categricamente afirmados en el pliego respectivo; se establece que, en ningn caso, habr lugar a lo establecido en el inciso segundo del artculo 394 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, darle por confeso. 244 8. PRUEBA TESTIMONIAL. Las partes tambin pueden valerse de testigos para acreditar los hechos del juicio, y aunque los procesalistas la sealan como la prueba de menos valor, dentro del procedimiento laboral es la ms usada. Como ya se ha dicho, el artculo 443 seala que la parte que desee rendir prueba testimonial deber presentar, dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, la lista de testigos, pudiendo pedir su citacin. Los testigos slo pueden declarar ante el tribunal de la causa y slo son admitidos hasta dos, por cada parte, sobre cada uno de los puntos de prueba fijados en la resolucin respectiva. Sus declaraciones se regirn por las normas de los artculos 363 a 368, 370 y 373 (relativos a las formalidades a que deben sujetarse las declaraciones de los testigos) excluida la referencia a los artculos 372, 374 y 375 del Cdigo de Procedimiento Civil, con la salvedad de que las resoluciones que adopte el tribunal sobre el particular sern inapelables. Las tachas que se deduzcan se resolvern en la sentencia definitiva, no admitindose a su respecto la prueba testimonial; las partes podrn acompaar los antecedentes que las justifiquen hasta la citacin para or sentencia. Cabe consignar a este respecto que el artculo 450 especifica que el hecho de ser el testigo dependiente de la parte que lo presenta o bien de litigar o haber litigado en juicios de la misma naturaleza con la parte contraria, no invalida de por s su testimonio; con ello se ha puesto fin a innumerables discusiones que se producan en los procesos laborales en torno a este punto y que solan inhabilitar a los testigos que haban presenciado los hechos motivo del litigio. Del mismo modo, expresa la ley que el tribunal podr otorgar el valor de presuncin judicial a los dichos de los testigos inhabilitados por las causales que establece el artculo 358 del Cdigo de Procedimiento Civil, otorgndole as una indudable mayor latitud al alcance de esta clase de prueba; as, por ejemplo, podr darle dicho carcter a la declaracin de un testigo tachado por tener ntima amistad con la persona que lo presenta. 244 9. OTRAS PROBANZAS.

El artculo 447 establece que se podr solicitar la exhibicin de instrumentos que existan en poder de la otra parte o de un tercero, en los trminos que lo establecen los incisos 1, 2 y 4 del artculo 349 del Cdigo de Procedimiento Civil; si el tribunal accede a tal peticin, al determinar el da, hora y lugar en que esta diligencia haya de llevarse a cabo, apercibir con arresto a la persona obligada a efectuar la exhibicin, si hubiere negativa o dilaciones injustificadas. En todo caso, el tribunal habr de velar por la celeridad del procedimiento. Del mismo modo, el artculo 448 seala que el tribunal podr dar lugar a la peticin de oficio, pero slo cuando se trata de requerir informacin objetiva sobre los hechos materia del juicio y se solicite respecto de autoridades pblicas o representantes de instituciones o empresas pblicas o privadas, todo ello con el fin de evitar dilaciones innecesarias que slo buscan alargar el juicio. Se exige que el oficio deber sealar especficamente el o los hechos sobre los cuales se pide informe, debiendo ser respondido dentro de los 30 das hbiles siguientes a su fecha de recepcin, todo ello tambin con el fin de cautelar la celeridad del proceso; este plazo podr ser ampliado a peticin de parte o del requerido, cuando existan antecedentes fundados. Vencido dicho trmino, el tribunal fijar un plazo ltimo de 5 das para evacuar el informe, bajo apercibimiento de arresto. El mismo plazo, su posible ampliacin y el apercibimiento indicado regirn para los informes de peritos. 245 10. CONSTANCIA EN ACTAS. Segn lo dispone el artculo 451 del Cdigo, de todo lo obrado en la audiencia ha de levantarse acta, dejndose constancia clara y precisa de lo expuesto por las partes, de la prueba recibida y de las diligencias de prueba realizadas en ella. 245 11. PERODO POSTERIOR A LA PRUEBA. Establece el artculo 452 que, vencido el trmino de prueba y dentro de los 5 das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera; expirado este plazo, se haya o no presentado escrito y existan o no diligencias pendientes, el tribunal citar para or sentencia, la que deber dictarse dentro de los 15 das siguientes. Ocurrido esto ltimo, no se admitirn pruebas ni escritos de ningn gnero. Con el mismo afn clebre, el legislador ha dispuesto que no ser motivo para suspender el curso del juicio ni del fallo el hecho de existir alguna diligencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal por resolucin fundada la estime estrictamente necesaria para la acertada resolucin de la causa; en este caso, la reiterar como medida para mejor resolver. En caso que la medida para mejor resolver consista en reiterar un oficio, el tribunal fijar un plazo prudencial para su respuesta, bajo apercibimiento de multa de hasta 10 U.T.M., la que podr reiterar hasta el debido cumplimiento de lo ordenado; siendo ello oportuno, podr estimarse que 245

habra sido ms eficaz el establecer en este caso como sancin la prescindencia del oficio pedido (artculo 453). 246 12. MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER. El artculo 454 dispone que el tribunal de oficio puede, a partir de la recepcin de la causa a prueba, decretar para mejor resolver cualquiera de las medidas a que se refiere el artculo 159 del Cdigo de Procedimiento Civil u otras diligencias encaminadas a comprobar los hechos controvertidos. Toda medida que decrete deber cumplirse en el plazo de 10 das contados desde la fecha de la resolucin que la decreta. El tribunal, por resolucin fundada, podr ampliar este plazo prudencialmente, pero sin exceder de 10 das contados desde la citacin para or sentencia; nunca podr decretar estas medidas transcurridos que sean 10 das desde que cit a las partes para or sentencia. 246 13. INCIDENTES. De acuerdo con el artculo 457, los incidentes de cualquiera naturaleza que se promuevan en el juicio no suspendern el curso de ste y se substanciarn en ramo separado. La sentencia definitiva se pronunciar sobre las acciones y excepciones deducidas y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aqullas. 246 14. APRECIACIN DE LA PRUEBA. En doctrina se distinguen diversos mtodos acerca de la valorizacin de la prueba, o sea, apreciar su eficacia. La principal clasificacin de la apreciacin de los medios probatorios, segn los procesalistas, es que en doctrina se distinguen diversos mtodos acerca de la valorizacin de la prueba, o sea, diversos sistemas para apreciar la eficacia probatoria de los medios de prueba.9 Los dos principales sistemas probatorios son: el de la prueba legal y el de la prueba libre o moral. El segundo sistema se caracteriza porque el legislador no fija los medios probatorios; las partes acreditarn los hechos en la forma que mejor les acomode, y el juez en su sentencia, por consiguiente, no est atado a regla alguna en cuanto a la valorizacin o ponderacin de la prueba. El primer sistema, contrario al anterior, se caracteriza porque el legislador enumera taxativamente los medios probatorios que las partes pueden utilizar en juicio y seala, al mismo tiempo, al juez la eficacia probatoria que cada medio probatorio posee en particular.

Un sistema intermedio entre los anteriores, el cual se ha abierto camino en la doctrina y en la legislacin, es el de la sana crtica, que se caracteriza porque entrega siempre al legislador la funcin de enumerar los medios probatorios; pero, en cambio, faculta al juez para valorar tales medios probatorios de acuerdo a la lgica, al buen sentido y a las normas 246 de la experiencia. Se trata de colocar el tema de la prueba dentro de un concepto intelectual, y de restarle todo carcter de funcin mecnica para llegar, a la postre, a un mejor descubrimiento de la verdad. Ya hemos indicado que supletoriamente a las normas del Cdigo del Trabajo o leyes especiales, deben aplicarse a la tramitacin de estos juicios las disposiciones de los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, de lo cual podra deducirse a simple vista que la apreciacin de la prueba sera legalista. Mas no ocurre as, porque el artculo 455 dice que el tribunal apreciar la prueba conforme a las reglas de la sana crtica y que las presunciones legales tambin se apreciarn en la misma forma. En seguida el artculo 456 explicita el concepto de sana crtica, diciendo que el tribunal deber expresar las razones jurdicas y las simplemente lgicas, cientficas, tcnicas o de experiencia en cuya virtud les asigne valor o las desestime. Agrega que, en general, tomar en especial consideracin la multiplicidad, gravedad, precisin, concordancia y conexin de las pruebas o antecedentes del proceso que utilice, de manera que el examen conduzca lgicamente a la conclusin que convence al sentenciador. El Cdigo del Trabajo de 1931 preceptuaba que la prueba se apreciaba en conciencia y que las tachas a los testigos se fallaban en conciencia. En el intermedio, el Decreto Ley N 3.648 estableci que ambas materias se apreciaban en conciencia. Conciencia, segn el Diccionario de la Real Academia Espaola, es el conocimiento interior del bien que debemos hacer y del mal que debemos evitar o el conocimento exacto y reflexivo de las cosas. Debemos dejar bien establecido que apreciar la prueba en conciencia no significa, como muchos cree, fallar en conciencia. Si el juez fallara en conciencia, se podra apartar de lo sostenido por las partes, de la prueba producida, del mrito del proceso, y dar la razn a quien cree que la tiene, aun cuando no lo haya acreditado en el juicio. Eso no estaba autorizado para hacerlo, salvo en las tachas en el texto primero. Si la ley autoriza para apreciar la prueba en conciencia, tendr que respetar los hechos del juicio, los derechos alegados por las partes y la prueba producida legalmente, y dentro de ese marco valorar la prueba de cada parte en conciencia, con conocimiento interior del bien que debe hacerse y del mal que debe evitarse, en la forma ms exacta posible, para decidir en seguida quin tiene la razn. El Cdigo ha tomado un camino intermedio: ni el rigurosamente legal, ni el fallo en conciencia, ni la apreciacin de la prueba en conciencia, ni el sistema de prueba libre o moral, ya que indica prolijamente los medios de prueba, aplica supletoriamente las normas que sobre el particular da el Cdigo de Procedimiento Civil y, por ltimo, seala que la prueba se apreciar segn las normas de la sana crtica.

Sana crtica, si bien se parece a la apreciacin en conciencia, se diferencia en que ya no existe una apreciacin tan subjetiva de parte del juez y, adems, el artculo 456 precisa los elementos para analizar la prueba, lo que tambin favorece a las partes en cuanto a interponer recursos pos 247 teriores, o sea, se sigue el sistema de la sana crtica, pero implementado y reglamentado por el legislador.10 248 9 MARIO CASARINO VITERBO, Manual de Derecho Procesal, tomo IV, pgina 75, Editorial Jurdica de Chile, 1984. 10 La jurisprudencia ha sealado que dichas reglas son aquellas que conducen al descubrimiento de la verdad por la recta razn y el criterio racional puesto en juicio; ello significa que los hechos del juicio deben establecerse por la conviccin ntima del juzgador, formada por el conocimiento exacto, razonado y reflexivo de los mismos sin sujecin a las normas reguladoras de la prueba. 15. CONTENIDO DE LA SENTENCIA. Segn el artculo, la sentencia definitiva deber contener: 1) El lugar y fecha en que se expida; 2) La individualizacin completa de las partes litigantes: 3) Una sntesis de los hechos y de las alegaciones de las partes; 4) El anlisis de toda la prueba rendida; 5) Las consideraciones de hecho y de derecho que sirvan de fundamento al fallo; 6) Los preceptos legales o, a falta de stos, los principales de equidad en que el fallo se funda; 7) La resolucin de las cuestiones sometidas a la decisin del tribunal con expresa determinacin de las sumas que ordene pagar, si ello fuere procedente, y 8) El pronunciamiento sobre el pago de costas y, en su caso, los motivos que tuviere el tribunal para absolver de su pago a la parte vencida. Cabe sealar que la sentencia que se dicta a raz de que en la audiencia nica no se ha producido la conciliacin y no existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, ha de cumplir solamente con los requisitos establecidos en los numerales 2, 5, 6, 7 y 8 del artculo 458. 248 V. DEL JUICIO LABORAL DE MENOR CUANTA. En una de las innovaciones de mayor envergadura introducidas por la Ley N 19.250 y mediante un solo artculo el 459 del Cdigo se ha creado un nuevo procedimiento, al que pueden optar todos aquellos litigantes de aquellos juicios en que la cuanta de lo disputado no exceda de 4 ingresos mnimos ($ 208.600 a julio de 1994). Para estos efectos, la ley otorga al demandante la opcin de tramitar su libelo por este procedimiento o bien por el ordinario; si nada dice en su demanda, se entender que opta por este ltimo. Si opta por el procedimiento de menor cuanta, las partes podrn comparecer personalmente, sin necesidad de patrocinio de abogado.

La tramitacin de esta clase de juicios puede esquematizarse en los siguientes puntos: 1) Presentada la demanda, el tribunal citar a las partes a una audiencia de discusin, conciliacin y prueba para dentro de 10 da, a la cual stas debern concurrir con todos sus medios de prueba. 248 2) La notificacin de la demanda se deber hacer personalmente por un receptor o un empleado del tribunal o excepcionalmente por Carabineros de Chile, la cual deber realizarse con no menos de 5 das de anticipacin a la audiencia; pero de no encontrarse al demandado en su domicilio, se dejar copia de la demanda y de su resolucin, envindosele adems carta certificada comunicndole el hecho de la demanda y la fecha de comparecencia al tribunal. 3) La audiencia se llevar a efecto con las partes que asistan, en la cual el tribunal las instar a una conciliacin; de no producirse sta, se recibirn en el mismo acto todas las pruebas que las partes ofrezcan y que sean atingentes al caso; terminada la prueba, el tribunal citar de inmediato a las partes para or sentencia, la que dictar en el acto o dentro de tercero da. Si la prueba no alcanza a rendirse en la audiencia, deber proseguir al da siguiente hbil y as hasta terminar. 4) La prueba se aprecia en conciencia, lo que constituye una diferencia notable con el juicio ordinario. 5) La sentencia slo contendr las menciones que se consignan en los numerales 1, 2, 6, 7 y 8 del artculo 458 del Cdigo del Trabajo, siendo notificada en la misma forma que lo es para la demanda; y 6) La sentencia definitiva slo es susceptible del recurso de apelacin, el cual ser conocido por la Corte de Apelaciones en cuenta, sin aguardar la comparecencia de las partes y gozar de preferencia para su resolucin. 249 VI. EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES. 1. DEL JUICIO EJECUTIVO. Recin hemos sealado el procedimiento ordinario del juicio del trabajo, que se rige por las normas sealadas en los artculos 425 a 458 del Cdigo y supletoriamente por las del Cdigo de Procedimiento Civil. Como su nombre lo expresa, esta accin tiene por objeto dar cumplimiento cabal y efectivo de las resoluciones que dicte el tribunal y dice especial relacin con la aplicacin prctica del ttulo ejecutivo. Tal ttulo, sin embargo, no slo es la sentencia definitiva en juicio ordinario controvertido; tambin lo son el acta del comparendo en que las partes llegan a un avenimiento, que tiene su mismo mrito segn el artculo 444; la resolucin ejecutoriada que dicte el juez del trabajo por aplicacin administrativa de multas por infracciones legales al que se refiere el artculo 474; y, finalmente, las actas firmadas ante la Inspeccin del Trabajo. En conclusin, cualquiera de estos documentos ejecutoriados ante el inspector del trabajo y autorizados por ste y que contengan la existencia de una obligacin laboral (artculo 462) da lugar a este juicio especialsimo, con la sola salvedad de que, tratndose de la multa por infraccin legal, es el propio juez quien, de oficio, debe perseguir el cumplimiento de su resolucin.

249 La norma general est contenida en el artculo 460, que dice que en las causas del trabajo las resoluciones se ejecutarn de acuerdo a los trmite sealados en el Ttulo XIX del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, con las siguientes modificaciones: a) El procedimiento incidental de que tratan los artculos 233 y siguientes del Cdigo del Procedimiento Civil tendr lugar siempre que se solicite el cumplimiento de una sentencia ante el tribunal que la dict, dentro de los sesenta das contados desde que la ejecucin se hizo exigible; b) La notificacin de las resoluciones se practicar por los funcionarios que se sealan en el inciso 2 del artculo 430, salvo aquellas que corresponda notificar por el estado diario; c) Al proceder a trabar embargo sobre bienes muebles, el funcionario respectivo deber efectuar una tasacin prudencial de los mismos, que consignar en el acta de la diligencia. Tales bienes no podrn ser vendidos, en una primera subasta, en un valor inferior al 75% de la respectiva tasacin. Si los bienes embargados no se vendieren sern rematados, sin mnimo, en una segunda subasta. El ejecutante podr participar en la subasta en las condiciones antes sealadas e incluso adjudicarse en pago el bien embargado, y d) Los receptores y el empleado del mismo tribunal que el juez designe en cada caso sern los funcionarios habilitados para practicar el embargo y dems diligencias de la ejecucin. Agrega el artculo 461 que el juicio ejecutivo derivado solamente de asuntos laborales y debemos entender por tales las cuestiones sealadas en la letra a) del artculo 420, o sea, suscitadas por la interpretacin y aplicacin de los contratos individuales o colectivos del trabajo o de las convenciones y fallos arbitrales en materia laboral se regir, en lo pertinente, por las disposiciones de los Ttulos I y II del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil con las modificaciones de las letras b), c) y d) recin sealadas. 250 VII. DE LOS RECURSOS PROCESALES. 1. CONCEPTO Y CLASIFICACIN. Se definen como los medios de que disponen las partes para representar al juez las resoluciones que no se conformen a derecho o como el modo de fiscalizar la justicia de lo resuelto. El artculo 463 dice que en los juicios laborales slo proceden los recursos de aclaracin, de rectificacin o enmienda, de reposicin, de apelacin y de revisin, recursos que en el sistema procesal se llaman ordinarios; pero tambin existen, confirmados por una antigua y reiterada jurisprudencia, los recursos de hecho, de inaplicabilidad por inconstitucionalidad y de queja, que se conocen como extraordinarios. El actual artculo 463 cuya vigencia ha sido postergada hasta el 1 de noviembre de 1994 por el artculo nico de la Ley N 19.272 modifi 250 cado por la Ley N 19.250,11 expresa que en los juicios laborales tendrn lugar los mismos recursos que proceden en los juicios ordinarios en lo civil y se les aplicarn las mismas reglas en todo cuanto no se encuentre modificado por las normas del prrafo 5 del Captulo II del Libro V del Cdigo del Trabajo. En virtud de lo establecido en la letra f) del artculo 13 transitorio del Cdigo, solo

procedern, hasta dicha fecha, los recursos de aclaracin, rectificacin o enmienda, reposicin, apelacin y revisin. Ello implica un cambio importante de la legislacin, tendiente a dar ms coherencia a las normas del Cdigo del Trabajo con aquellas que rigen el Derecho Comn; al mismo tiempo, busca evitar la desnaturalizacin de recursos como el de queja, el que, a falta de otro, se haba transformado en un verdadero cajn de sastre en la materia. Debe destacarse a este respecto la incorporacin de un Recurso de Derecho estricto, como es el de casacin.12 251 11 La Ley N 19.344 (D. Oficial de 31/10/94) posterg nuevamente la entrada en vigencia de esta disposicin hasta el 1 de noviembre de 1995. 12 Vase la Ley N 19.374 (D. Oficial de 18/12/95), la que modific el Cdigo Orgnico de Tribunales y el de Procedimiento Civil, en lo relativo al recurso de queja y al de casacin; de igual modo debe tenerse presente el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema, referido a las materias que tratarn las Salas especializadas de dicha Corte, conforme a la ley antes sealada. En la Revista Laboral Chilena consta un interesante artculo del abogado integrante de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago Profesor don Fernando Romn Daz, acerca de las implicancias de esta ley en el plano laboral (nmero de abril de 1995, pginas 82 a 84 Adis al Recurso de Queja). 2. ACLARACIN, RECTIFICACIN O ENMIENDA. En cuanto al primero de estos recursos podemos decir que, dictada la sentencia por el tribunal, no puede ste entrar a alterarla, segn lo dispone el artculo 182 del Cdigo de Procedimiento Civil, que consagra la institucin llamada el desasimiento del tribunal, pero puede de oficio o a peticin de parte salvar los errores materiales en que puede haber incurrido, como son los numricos, de copia o de referencia, o aclarar los puntos que resulten oscuros o dudosos. Para tal objeto el Cdigo de Procedimiento Civil contempla los recursos de rectificacin o enmienda y de aclaracin o interpretacin. Ellos proceden en contra de sentencia definitiva o interlocutoria, y las partes no tienen plazo para interponerlos. El tribunal, por su parte, puede dentro del plazo de 5 das contados desde la primera notificacin del fallo hacer las correcciones o aclaraciones que estime convenientes. En ambos casos, o sea, cuando acta a peticin de parte o motu proprio, no puede llegar a alterar lo substancial de la decisin. 251 3. REPOSICIN. El segundo, la reposicin, es el ms simple de todos y de ms ordinaria frecuencia, y se lo define como aquel que tiene por objeto intentar ante el mismo tribunal que deje sin efecto un auto o decreto. De acuerdo con las normas del Cdigo de Procedimiento Civil habra un 251

plazo de 5 das para interponerlo, aunque con la limitacin sealada en el artculo 464 del Cdigo, que dice que la solicitud de reposicin de una resolucin pronunciada en un comparendo, deber interponerse y resolverse en el acto, siguiendo con ello la lnea de oralidad y rapidez que debe imperar en estos juicios. 252 4. APELACIN. El recurso de apelacin, dice el artculo 186 del Cdigo de Procedimiento Civil, tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior. Este recurso, segn lo sealamos, debe interponerse dentro de quinto da, contado desde la notificacin de la parte que lo entable. Como todo recurso, debe interponerse por la parte agraviada y debe reunir dos requisitos esenciales: a) debe el apelante fundarlo someramente, y b) debe formular peticiones concretas respecto a la resolucin apelada. Dictada una sentencia definitiva o interlocutoria por el Tribunal del Trabajo y transcurrido el plazo de 5 das para interponer el recurso sin que l se haya formulado, la sentencia queda a firme. Si se apela dentro del plazo y la apelacin llena las exigencias sealadas, el tribunal debe conceder el recurso, pudiendo el apelado hacer las observaciones que le parezcan convenientes antes de la remisin del proceso. De acuerdo con el artculo 465 del Cdigo, slo son apelables las sentencias definitivas de primera instancia, las resoluciones que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin y las que se pronuncien sobre medidas precautorias, y en cuanto a estas ltimas, la apelacin de la resolucin que otorgue una medida o rechace su alzamiento se conceder en el solo efecto devolutivo. El artculo 467 ordena que los autos se enven a la Corte de Apelaciones al tercer da de notificada la resolucin que concede el ltimo recurso de apelacin, de haber ms de uno, y las partes se consideran emplazadas en segunda instancia por el solo hecho de notificrseles la concesin del recurso. En segunda instancia, se aplican las normas que el Cdigo de Procedimiento Civil establece para la tramitacin de la apelacin con la salvedad de que no es necesaria la comparecencia de las partes en segunda instancia (artculo 468). El artculo 469 establece que en segunda instancia no ser admisible prueba alguna. No obstante ello, el tribunal de alzada podr admitir prueba documental, siempre que la parte que la presente justifique haber estado imposibilitada de presentarla en primera instancia. Sin embargo, agrega el artculo 470, el tribunal de segunda instancia puede decretar, como medidas para mejor resolver, las diligencias probatorias que estime indispensables para el acertado fallo del recurso. Estas diligencias pueden ser practicadas por uno de sus miembros designado para este efecto. No pueden extenderse estas medidas ni a la prueba testimonial ni a la confesional. De acuerdo con el artculo 471, las causas del trabajo gozan de preferencia para su vista y conocimiento, que debe ajustarse estrictamente al 252 orden de ingreso. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 3 del artculo 69 del Cdigo Orgnico de Tribunales, debe designarse un da a la semana, a lo menos, para conocer de ellas,

completndose la tabla, al no haber nmero suficiente, en la forma que determine el Presidente de la Corte de Apelaciones. Si el nmero de causas en apelacin hiciere imposible su vista y fallo en un plazo no superior a 2 meses, el Presidente de la Corte que funcione dividida en ms de 2 salas, determinar que una de ellas se aboque exclusivamente al conocimiento de estas causas por el lapso que se estime necesario para superar el atraso. 253 5. OMISIONES. El artculo 472 contempla las diversas omisiones que pueden haberse cometido en la substanciacin y fallo del juicio, y dice: a) que si de los antecedentes de la causa apareciere que el tribunal de primera instancia ha omitido pronunciarse sobre alguna accin o excepcin, la Corte se pronunciar sobre ella; b) que asimismo podr (en realidad debi decir deber) fallar las cuestiones tratadas en primera instancia y sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia por ser incompatibles con lo resuelto, y c) deber, en todo caso, invalidar de oficio la sentencia apelada cuando aparezca de manifiesto que se ha faltado a un trmite o diligencia que tenga el carcter de esencial o que influya en lo dispositivo del fallo. En tal caso, sealar el estado en que debe quedar el proceso y devolver la causa dentro de segundo da de pronunciada la resolucin, salvo que el vicio que diere lugar a la invalidacin de la sentencia fuere alguno de los contemplados en las causales Nos 4, 6 y 7 del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil y en haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el artculo 458 del Cdigo del Trabajo, en cuyo caso el mismo tribunal deber, acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia correspondiente. 253 6. PLAZOS. Dice el artculo 473 que la sentencia debe pronunciarse dentro del plazo de 5 das desde el trmino de la vista de la causa y que la Corte se har cargo en ella de las argumentaciones formuladas por las partes en los escritos que al efecto presenten. En realidad, deber considerar no slo esos elementos, sino las probanzas y las diligencias para mejor resolver decretadas. Dictado el fallo, el expediente es devuelto dentro del segundo da al tribunal de origen para el cumplimiento de la sentencia. Cabe consignar que las causas laborales gozarn de preferencia para su vista y conocimiento por parte en la Corte Suprema, segn lo dispuso la letra h) del artculo nico de la ley N 19.630 (D.O. 4.09.99) 253 7. RECURSO DE REVISIN.

Este recurso no exista primitivamente en el procedimiento laboral y aunque desconozcamos cul ha sido la finalidad que gui a crearlo al legislador (art. 46 de la Ley N 18.510), pensamos que tuvo por objeto evitar que a la Corte Suprema slo se pudiera llegar por la va del recurso de queja. 253 Nada dice el Cdigo del Trabajo sobre el recurso mismo, pero se entiende comprendido entre los que se pueden interponer en las causas laborales (art. 463), y aun cuando en estas materias se aplican las disposiciones de los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, este recurso quedara fuera de ellas por estar contemplado en el Ttulo XX del Libro III del mismo, artculos 810 a 816; no obstante, opinamos que frente a la ausencia de normas especficas y siendo un recurso tan extraordinario y especial, del cual slo la Corte Suprema puede conocer, su tramitacin y fallo deben sujetarse a esas disposiciones. Como caractersticas de l podemos sealar la ya dicha compete exclusivamente a la Corte Suprema rever debe tratarse de una sentencia firme; las causales aparecen taxativamente sealadas; el plazo para interponerlo es de un ao; debe acompaarse consignacin y, si lo acoge, debe anular la sentencia impugnada, en todo o en parte, e indicar el estado a que debe volver la tramitacin del juicio. 254 8. RECURSOS EXTRAORDINARIOS. A pesar de no sealarlos el Cdigo del Trabajo entre los recursos que pueden interponerse en el procedimiento ordinario del trabajo, su aplicacin resulta de las normas que sobre la apelacin da el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, al tratar de esta materia, o sea, como un apndice del mismo; ste es el recurso de hecho. Adems, hay otros dos recursos extraordinarios que no emanan ni de uno ni de otro de los Cdigos citados, sino de la Constitucin Poltica y del Cdigo Orgnico de Tribunales; stos son el recurso de queja y el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. De ellos pasamos a ocuparnos. 254 9. RECURSO DE HECHO. Se le define como aquel que tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo del que dict la resolucin apelada, la enmienda de la providencia recada en dicha apelacin. Segn el Cdigo de Procedimiento Civil, la enmienda puede tener las siguientes causales: a) si se ha denegado una apelacin que ha debido concederse; b) si se ha concedido una apelacin que ha debido denegarse; c) si se ha concedido una apelacin slo en el efecto devolutivo, debiendo tambin concederse en lo suspensivo, y d) si se ha concedido una apelacin en ambos efectos, debiendo nicamente otorgarse en lo devolutivo. El recurso se interpone directamente ante el superior jerrquico del que dict la resolucin, dentro del plazo de tres das, que es el plazo que para hacerse parte en segunda instancia existe en el procedimiento ordinario. El tribunal superior debe pedir informe al inferior, pudiendo solicitar el envo del proceso y dar al mismo tiempo orden de no innovar.

En la oportunidad debemos hacer presente que el recurso de apelacin en los juicios del trabajo no se usa con la frecuencia que en los juicios ordinarios, ya que el artculo 465 del Cdigo del Trabajo precepta que en estos juicios las resoluciones que se dicten durante la substancia 254 cin del proceso son inapelables, excepto las que concedan o denieguen medidas precautorias y las que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin. Tratndose de medidas precautorias, las apelaciones solo deben concederse en lo devolutivo. En consecuencia, por regla general, el recurso de apelacin proceder nicamente en contra de la sentencia definitiva, salvo que durante el proceso se haya dictado alguna interlocutoria sobre las materias recin sealadas, y solamente frente a estas escasas situaciones proceder el recurso de hecho para obtener del tribunal superior la enmienda de lo resuelto sobre la apelacin por el tribunal que conoce directamente del pleito. Dadas estas explicaciones, volvemos sobre el recurso de apelacin. En segunda instancia, una vez recibidos los autos la Corte del Trabajo debe proceder a la vista del recurso dentro de los 5 das siguientes a la recepcin del expediente y debe fallarlo dentro del trmino de 5 das contados desde la vista. 255 10. RECURSO DE QUEJA. Este recurso no emana directamente de la forma en que un juez resuelve un asunto sometido a su decisin, ya que es soberano para hacerlo, puesto que es base de la administracin de justicia la independencia con que obra dentro de la ley cualquier tribunal, por mnima que sea su categora. El recurso de queja se ha instaurado para asegurar el cumplimiento por parte de los jueces de sus deberes y obligaciones y de hacerles presente que no deben infringir las prohibiciones que la ley seala, situacin que, en conjunto, constituye la buena conducta ministerial de los jueces. En caso que los jueces dejen de observar esa buena conducta ministerial, sea por omisin de sus deberes y obligaciones o por infraccin a las prohibiciones que le han sido impuestas, se puede hacer uso por el tribunal superior de las facultades llamadas disciplinarias. No obstante, esas facultades disciplinarias pueden ejercerse tambin para sancionar los abusos o arbitrariedades que los jueces cometan, ya que si bien todo juez es soberano para aplicar la ley no est facultado para proceder en forma arbitraria o abusiva, ya que debe aplicar la ley en forma racional. A fin de corregir esta falta o abuso del juez, los tribunales pueden proceder de oficio, o bien a peticin de parte, solicitud que constituye precisamente el recurso de queja. Anticipamos que el recurso de queja no emana ni del Cdigo del Trabajo ni del de Procedimiento Civil, sino de la Constitucin Poltica del Estado y del Cdigo Orgnico de Tribunales. En efecto, el artculo 79 de la primera establece que la Corte Suprema tiene la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la nacin, con arreglo a la ley que determine su organizacin y atribuciones; concepto que es repetido con iguales trminos por el artculo 540 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que, en su parte final, dice que el ejercicio de esta jurisdiccin regir tambin respecto de los Tribunales del Trabajo.

Se define el recurso de queja como aquel recurso extraordinario que tiene por objeto modificar, enmendar o invalidar las resoluciones judiciales 255 en que se ha cometido una falta o abuso ministerial. Procede en contra de toda clase de resoluciones, siempre que sean abusivas y que no existan otros recursos ordinarios o extraordinarios para corregirlas. De acuerdo con el artculo 549 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el recurso de queja debe interponerse dentro del plazo fatal de 5 das hbiles contado desde la fecha en que se notifique la resolucin considerada abusiva. Debe ir acompaado de consignacin, que el mismo artculo 549 establece. El recurso se interpone directamente ante el superior jerrquico del tribunal que dict la resolucin considerada abusiva. En cuanto a su trmite, el artculo 536 del Cdigo Orgnico de Tribunales expresa que el recurso de queja se ver y despachar sumariamente, sin forma de juicio, con previa audiencia del juez recurrido, y que el tribunal superior dictar las medidas convenientes para poner pronto remedio al mal que motiva la queja. Es usual que al interponerse el recurso de queja se solicite orden de no innovar, a fin de que no se vean burlados los derechos del recurrente, ya que si mientras se ventila el recurso debe dar cumplimiento a la resolucin estimada abusiva, puede existir la imposibilidad material de que se repongan las cosas al estado anterior al recurso. 256 11. RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD. Este recurso extraordinario est contemplado en el artculo 80 de la Constitucin Poltica del Estado, que expresa que la Corte Suprema, en los casos particulares de que conozca o le fueren sometidos en recurso interpuesto en juicio que se siguiere ante otro tribunal, podr declarar inaplicable, para ese caso, cualquier precepto legal contrario a la Constitucin. Su tramitacin se rige por un auto acordado de la Corte Suprema, de 22 de marzo de 1932. 256 VIII. PROCEDIMIENTO ESPECIAL. 1. PROCEDIMIENTOS ESPECIALES. En el Cdigo de 1931 existan diversos procedimientos especiales en la tramitacin de los procesos laborales, entre ellos el del juicio ejecutivo, actualmente inserto dentro del procedimiento ordinario, como hemos visto; otro para las denuncias por accidentes del trabajo y otro para las sanciones por infraccin a la legislacin social. Hoy da la situacin es totalmente distinta, ya que el juicio ejecutivo es un trmite ms dentro del procedimiento originario. La denuncia cada vez que ocurra un accidente del trabajo y que deba ser hecha por el empleador al respectivo juzgado desapareci desde que se dict la Ley N 16.744, del 1 de febrero de 1968, que traslad la responsabilidad del accidente del empleador al sistema de seguro obligatorio, con lo cual

hizo innecesaria la denuncia, que tena como principal objetivo que la autoridad conociera el hecho y, en su caso, determinara la obligacin del dador del trabajo de indemnizarlo. 256 Hoy en da el artculo 76 de dicha ley obliga al empleador a denunciar al organismos administrador del seguro, inmediatamente de producido, todo accidente del trabajo o enfermedad que pueda ocasionar incapacidad para el trabajo o la muerte de la vctima. Incluso el derecho tambin le asiste al mdico que practica el examen o al Comit Paritario de Seguridad, sealado en el artculo 65 de la misma ley respecto de las empresas que ocupan ms de 25 personas. Por supuesto que si no se cumplen estas normas y, en general, las sealadas por la Ley de Accidentes del Trabajo, fuera de la competencia que sobre la materia tengan la Direccin del Trabajo y la Superintendencia de Seguridad Social, el asunto debe ser llevado a los Tribunales del Trabajo y las cuestiones que all se discutan debern ajustarse al procedimiento ordinario, de acuerdo al artculo 420 del Cdigo del Trabajo. As las cosas, el nico procedimiento especial que hoy subsiste con caractersticas y normas propias es el destinado a sancionar las infracciones que se cometan a la legislacin y reglamentacin de la legislacin laboral y de seguridad social, materia de la que entramos a preocuparnos. 257 2. PROCEDIMIENTO POR INFRACCIONES A LEYES Y REGLAMENTOS. Este procedimiento, de que trata el Ttulo II del Libro V del Cdigo del Trabajo, se inicia con el artculo 474, que dice que las sanciones por las infracciones que se cometan en materia laboral o de seguridad social se aplicarn administrativamente por los respectivos inspectores o funcionarios que se determinen en el reglamento correspondiente. Dichos funcionarios actuarn como ministros de fe. Se agrega que por el inciso 2 en todos los trmites a que d lugar la aplicacin de sanciones regir la norma del artculo 4 del Cdigo, o sea, quin se entiende que representa u obliga al empleador, como el gerente, administrador, capitn del barco y, en general, el que ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin en la empresa. La resolucin que aplique la multa administrativa es reclamable ante el juez del trabajo, dentro del plazo de 15 das de notificada por un funcionario de la Direccin del Trabajo o de Carabineros de Chile, previa consignacin de la tercera parte de la multa. Una vez ejecutoriada la resolucin que aplique la multa administrativa, ella tiene mrito ejecutivo, persiguindose de oficio su cumplimiento por el Juzgado del Trabajo. El inciso final del artculo 474 hace responsable del pago de la multa a la persona natural o jurdica propietaria de la empresa, predio o establecimiento y subsidiariamente a los directores, gerentes o jefes de los mismos. 257

3. COMPETENCIA EN UNA O DOS INSTANCIAS. Es una duda que surge frente a una materia que puede revestir enorme importancia por la cuanta de las multas y a la que el legislador slo dedica el artculo 474, recin sealado, y el 475, que establece que a los funcionarios a quienes se acredite que han aplicado sanciones injustas y arbitrarias, calificadas as por el jefe superior del Servicio, se les castigar con alguna de las medidas discipli 257 narias del artculo 116 del Estatuto Administrativo, que van desde la simple amonestacin a la destitucin. La duda surge porque antiguamente el Cdigo de 1931 deca, en su artculo 558, que las normas del procedimiento general se aplicaban supletoriamente a este procedimiento especial. El actual Cdigo nada dice, y como la materia la trata, aunque en forma tan escueta, en el Ttulo II del Libro V, pareciera que en ningn caso puede aplicarse el artculo 426, que seala la aplicacin supletoria de los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, pero al juicio ordinario o general y no a este especialsimo y que en realidad no reviste la forma de un juicio sino de un reclamo judicialadministrativo. Nosotros nos inclinamos a pensar que de estas causas, multas por infracciones legales (aunque resulta ms propio y significativo decir por infracciones a las legislaciones laboral y de seguridad social), el juez del trabajo conoce y resuelve en nica instancia y ello porque se trata, lo reiteramos, de una materia especfica, que no contempla la aplicacin supletoria ni de las normas generales del procedimiento del trabajo ni del Cdigo de Procedimiento Civil y que tampoco establece que en ella proceda recurso alguno; o sea, sera esta materia una de las pocas que los Tribunales del Trabajo conoceran en nica instancia. Adems de las razones sealadas, debemos tener presente que desde que se dict la Ley N 14.972, de 21 de noviembre de 1962, que se ampli por el Decreto con Fuerza de Ley N 238, de 17 de mayo de 1963, se facult al Presidente de la Repblica para sustituir las multas en pesos por sueldos vitales (que era un elemento reajustable); tambin se facult a los inspectores del trabajo para aplicar directamente las sanciones, de las cuales se poda reclamar ante el juez del trabajo en los mismos trminos que ahora, y en dichas disposiciones se estableca en forma expresa que los tribunales conoceran de esa materia en nica instancia, y a pesar de haber sido derogada la Ley N 14.972 por el artculo segundo de la Ley N 18.620, nada dice de la vigencia del Decreto con Fuerza de Ley N 238, que por lo tanto debe mantenerse vigente. Ello significa que no hay recurso alguno en contra de lo que resuelve el tribunal y slo procede el reclamo por arbitrariedad ante la autoridad administrativa? Creemos que no. 258 4. RECURSOS. Consideramos que podra intentarse, frente a la condena del tribunal, el recurso de reposicin, que se basa en el principio general del Derecho en cuanto al derecho de peticin que asiste a toda persona frente a cualquier autoridad de cualquier orden.

En segundo trmino, podra interponerse el recurso de queja ante la respectiva Corte de Apelaciones por el abuso o arbitrariedad que pueda haber demostrado el juez en esta nica instancia y que emana del Cdigo Orgnico de Tribunales y de la Constitucin Poltica del Estado. Asimismo, creemos que cabra el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, que resulta de la aplicacin del artculo 80 de la citada Constitucin. 258 Es del caso consignar recientes fallos de la Excma. Corte Suprema, la que al conocer de Recursos de Proteccin, ha determinado que las funciones de la Direccin del Trabajo no comprende la decisin de cuestiones controvertidas en materias laborales entre empleadores y trabajadores, ya que tales pronunciamientos corresponden a la competencia de los Tribunales del Trabajo, ante quienes los inspectores deben denunciar las irregularidades que constaten en sus visitas inspectivas; lo contrario implica la realizacin de actos que resultan arbitrarios e ilegales, situacin que infringe la Garanta Constitucional contemplada en el artculo 19 N 3 inciso 4 de la Constitucin Poltica (en tal sentido ver Gacetas Jurdicas Nos 162 y 163, de noviembre y diciembre de 1993). 259 Jurisprudencia. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Recurso de Queja N 9.861, de 27 de julio de 1990, causa Primer Juzgado de Letras de Rancagua. Si un trabajador ha convenido un domicilio especial en un contrato de trabajo, con lo cual prorroga la competencia de los tribunales y posteriormente es trasladado a un lugar distinto, debe entenderse que las partes han modificado tcitamente el contrato respecto al domicilio, mxime cuando ste coincide con su lugar de desempeo. 259 CAPTULO XXV. DISPOSICIONES FINALES. NORMAS GENERALES. 1. NORMAS VARIAS. En su Ttulo Final el Cdigo agrupa una serie de disposiciones que tanto dicen relacin con su fiscalizacin, sanciones, como prescripcin y vigencia, las cuales trataremos separadamente. 260 2. FISCALIZACIN. El artculo 476 encarga a la Direccin del Trabajo la fiscalizacin del cumplimiento y la interpretacin de la ley laboral, sin perjuicio de las facultades conferidas a otros servicios administrativos en virtud de las leyes que los rigen: Carabineros de Chile, Servicio de Salud Pblica, Ministerio de Minera, Autoridad Martima, Junta Nacional de Jardines Infantiles, etc.

Con ello no viene sino a confirmar las normas del Decreto Ley N 2, Orgnico del Servicio y que ya haban sido ampliadas por disposiciones anteriores, como en la negociacin colectiva, y en las nuevas normas previsionales. Por disposicin expresa de la Ley N 19.481 (D.O. 3.12.96) los funcionarios pblicos se encuentran obligados a denunciar a la Inspeccin del Trabajo respectiva las infracciones laborales de que tomen conocimiento en el desempeo de su cargo. 260 3. SANCIONES. Dice el artculo 477 que las infracciones a este Cdigo que no tengan sealada una sancin especial, sern penadas con multa a beneficio fiscal de 1 a 10 U.T.M., incrementndose hasta en 0,15 U.T.M. por cada trabajador afectado por la infraccin en aquellas empresas con ms de 10 trabajadores afectados por la mencionada infraccin. Estas multas se duplicarn en caso de reincidencia dentro de un perodo no inferior a un ao; estimando como tal el legislador una idntica infraccin o bien la persistencia de la conducta una vez vencidos los trminos para reclamar o evacuados los recursos administrativos y judiciales. Desaparecido el sueldo vital para los empleados particulares, como ha quedado visto, el legislador se preocup de sealar otra medida de valor para evitar la desactualizacin de la sancin y eligi la unidad tributaria, que sigue la suerte del I.P.C. 260 Se contempla tambin una sancin especial (1 a 12 U.T.M.) para aquel empleador que dolosamente simule la contratacin de trabajadores a travs de terceros, como asimismo al que utilice subterfugios para ocultar, disfrazar o alterar su individualizacin o patrimonio con el objeto de eludir obligaciones laborales y previsionales que establezca la ley o la convencin; estas multas pueden ser duplicadas en caso de reincidencia dentro del perodo de un ao. El empleador queda obligado en todo caso al pago de todas las prestaciones. La notificacin de la aplicacin de la sancin la efecta la Direccin del Trabajo a travs de carta certificada y el conocimiento y resolucin de la misma es de competencia del Juzgado de Letras del Trabajo respectivo (artculos 478 y 478 bis). Esta normativa se implant con la evidente finalidad de evitar perjuicios a los trabajadores con motivo de contratos que no condicen con la realidad, pero a la vez contribuye a evitar competencias desleales. Es de destacar asimismo que en relacin a la obligacin que tiene el empleador de mantener la documentacin que deriva de las relaciones de trabajo, en los establecimientos y faenas en que se desarrollen labores y funciones (artculo 31 de la Ley Orgnica de la Direccin del Trabajo), se ha establecido que ste tiene la obligacin de dar cuenta a la Inspeccin del Trabajo respectiva dentro de tercer da hbil siguiente, del hecho del robo o hurto de la citada documentacin; si as no lo hiciere y adems no efectuare la correspondiente denuncia policial, no podr invocar la prdida de los referidos documentos. 261

4. CERTIFICADOS FALSOS. Por su parte, el artculo 479 agrega que las personas que incurran en falsedad en el otorgamiento de certificados, permisos o estado de salud, en falsificacin de stos, o en uso malicioso de ellos, sern sancionadas con las penas previstas en el artculo 202 del Cdigo Penal: reclusin en su grado mnimo a medio y multa a beneficio fiscal.1 261 1 Cabe consignar a este respecto un interesante fallo dictado por el ex Juez de Letras del Tercer Juzgado de Santiago, don Humberto Provoste Bachmann, quien acogi la tesis de que los plazos de prescripcin sealados en el artculo 480 del Cdigo se interrumpirn en conformidad a los artculos 2523 y 2524 del Cdigo Civil, lo que significa que para que opere la prescripcin debe requerirse oportunamente al deudor, esto es, que la demanda laboral respectiva se notifique dentro del plazo previsto por la Ley; en consecuencia, no basta para ello que se interponga la demanda ante Tribunales. Dicha tesis ha sido recogida posteriormente en diversos fallos de otros juzgados, teniendo como base la Seguridad Jurdica que subyace en la institucin de la prescripcin. 5. PRESCRIPCIN. Los derechos de los trabajadores se extinguen por no ejercitarse oportunamente, esto es, mediante la aplicacin de la institucin de Derecho Civil conocida como prescripcin. El artculo 2492 de nuestro Cdigo Civil dice que la prescripcin extintiva es un modo de 261 extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido durante cierto tiempo y siempre que concurran los dems requisitos legales. El artculo 480 dice: Los derechos regidos por este Cdigo prescribirn en el plazo de dos aos contados desde la fecha en que se hicieron exigibles. En todo caso, las acciones provenientes de los actos y contratos a que se refiere este Cdigo prescribirn en seis meses contados desde la terminacin de los servicios. El derecho al cobro de horas extraordinarias prescribir en seis meses contados desde la fecha en que debieron ser pagadas. Los plazos de prescripcin establecidos en este Cdigo no se suspendern, y se interrumpirn en conformidad a las normas de los artculos 2523 y 2524 del Cdigo Civil.2 Con todo, la interposicin de un reclamo administrativo debidamente notificado ante la Inspeccin del Trabajo respectiva, dentro de los plazos indicados en los incisos primero, segundo y tercero, suspender tambin la prescripcin cuando la pretensin manifestada en dicho reclamo sea igual a la que se deduzca en la accin judicial correspondiente, emane de los mismos hechos y est referida a las mismas personas. En estos casos, el plazo de prescripcin seguir corriendo concluido que sea el trmite ante dicha Inspeccin y en ningn caso podr exceder de un ao contado desde el trmino de los servicios.3 No obstante esta norma general, y que parece nica, hay otras varias reglas especiales; as, podemos sealar: a) que segn el artculo 158 del Cdigo, el plazo para reclamar su

puesto por el que estuviera haciendo el servicio militar ser de 1 mes a contar de su licenciamiento y de 4 meses en caso de enfermedad comprobada; b) el artculo 207 del mismo agrega que las acciones y derechos emanados del Ttulo sobre proteccin a la maternidad expiran al trmino de 60 das contados desde el da que concluye el descanso postnatal 12 semanas despus del parto c) los derechos previsionales del antiguo rgimen son imprescriptibles (art. 4, Ley N 19.260, D.O. 4/12/93); d) las acciones para el cobro de cotizaciones previsionales, multas, reajustes e intereses, ser de cinco aos y se contar desde el trmino de los servicios (artculo 3, N 6 de la Ley N 19.260, D.O. 4/12/93); e) las acciones para reclamar las prestaciones por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales prescriben, segn el artculo 79 de la Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968, sobre Accidentes del Trabajo, al trmino de 5 aos contados desde la fecha del accidente o diagnstico de la enfermedad, y en el caso de neumoconiosis el plazo se alarga a 15 aos, por ser una enfermedad que se presenta a veces tardamente, y agrega que la prescripcin de la ley no correr contra los menores de 16 aos. 262 2 Mediante Resolucin conjunta N 100 de la Direccin del Trabajo y del Servicio de Tesoreras, se traspas a este ltimo la cobranza judicial, extrajudicial o administrativa de las multas aplicadas por resolucin ejecutoriada de la Direccin del Trabajo. 3 El ltimo inciso del artculo 480 fue incorporado por disposicin del N 13 del artculo 1 de la Ley N 19.447 (D.O. de 8/2/96). Jurisprudencia. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, recurso de queja N 4.021, de 20 de enero de 1987. El derecho del empleador para invocar una causal de caducidad imputable al trabajador prescribe en el plazo de dos aos contado desde la fecha en que ste incurre en transgresin a sus obligaciones. Sentencia judicial: El demandado slo est obligado a pagar horas extraordinarias en forma retroactiva hasta seis meses, toda vez que el plazo establecido en el art. 453 del C. del Trabajo es de caducidad de la accin respectiva, lo que hace innecesario, para la procedencia de sta, el que haya sido alegada por el empleador. C. de Santiago, 19 de agosto de 1988, Consid. 2, rol 1.11288. C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 7 de diciembre de 1988 (registrada con fecha 25 de enero de 1989), rol 8.337. 263 CAPTULO XXVI. CONCILIACIN DE NORMAS ANTIGUAS DEL CDIGO DEL TRABAJO CON LAS NUEVAS DE LA LEY N 18.620 Y DEL D.F.L. N 1 DE 1994, QUE APROB EL TEXTO DEL CDIGO DEL TRABAJO. NORMAS GENERALES. 1. PROBLEMAS DE VIGENCIA. Segn lo expresaran en varias ocasiones tanto el Presidente de la Repblica como el Ministro del Trabajo, se pens en un principio recopilar todas las leyes vigentes y promulgarlas mediante decreto

supremo como nuevo Cdigo del Trabajo, tarea que pareca fcil, pero que en realidad result de titanes para la comisin que presidi nuestro colega William Thayer Arteaga y que en definitiva llev a dictar un nuevo Cdigo contenido en la Ley N 18.620, que con el nimo de conciliar disposiciones antiguas con nuevas, llenar vacos y darle una textura definitiva, slo pudo promulgarse el 6 de julio en vez del 1 de mayo de 1987, como era la idea primitiva. La historia se repite; el legislador de los ltimos aos origin una sucesin de cuerpos legales: Ley N 19.010, sobre Trmino de Contrato; Ley N 19.069, sobre Negociacin Colectiva y Sindicacin; Ley N 19.250 sobre Contrato Individual, entre las principales, que produjeron nuevamente el fenmeno de dispersar la normativa, con sus consiguientes efectos. Tambin en ese afn reparador, el artculo 12 de la Ley N 19.250 facult expresamente al Presidente de la Repblica para refundir, coordinar y sistematizar las disposiciones de las leyes anteriormente citadas, lo que ste materializ a travs del D.F.L. N 1, de 7 de enero de 1994, publicado en el Diario Oficial del 24 del mismo mes y ao; similar idea ya haba expresado en la Ley N 19.010, en su artculo 21. No obstante, siempre sucede que en materia tan compleja y delicada resulta difcil, por no decir imposible, separar en forma tajante los derechos adquiridos o en desarrollo que pudieran corresponder a las partes y en especial a los trabajadores antiguos de los nuevos, y es por ello que en los artculos transitorios hubo de contemplarse normas especiales, que contienen las pertinentes de la Ley N 18.620, y del D.F.L. N 1, Cdigo del Trabajo de 1994, de la Ley N 19.010. Enseguida nos pasamos a ocupar de ellas una a una. 264 2. NEGOCIACIN COLECTIVA. El artculo tercero de la Ley N 18.620 seala que no obstante la derogacin amplia que hace el artculo segundo, 264 mantendrn su vigencia los decretos con fuerza de ley dictados por el Presidente de la Repblica en ejercicio de las facultades conferidas por el artculo 14 transitorio del Decreto Ley N 2.758, y agrega el cuarto que los decretos supremos dictados por el Presidente de la Repblica para la designacin de integrantes del Cuerpo Arbitral, en conformidad a los artculos 40 y 13 transitorio del mismo Decreto Ley, tambin mantendrn su vigencia. El artculo 11 transitorio del Cdigo de 1994 expresa que la liquidacin de los fondos externos u otras entidades anlogas extinguidas por aplicacin del artculo 7 transitorio del Decreto Ley N 2.758, interpretado por el artculo 15 de la Ley N 18.018, continuar sujetndose a lo dispuesto en los artculos 16, 17 y 19 de este ltimo cuerpo legal. Por su parte, el artculo 12 transitorio del Cdigo de 1994 establece: No obstante lo dispuesto en el inciso primero del artculo 304, en las empresas del Estado o en aquellas en que ste tenga aportes, participacin o representacin mayoritarios, que no hubieren estado facultadas para negociar colectivamente durante la vigencia del Decreto Ley N 2.758, de 1979, la negociacin slo podr tener lugar previa autorizacin dada en virtud de una ley.

Establece el artculo 10 transitorio de la Ley N 18.620 lo siguiente: Si en una empresa no se hubiere negociado colectivamente durante la vigencia del Decreto Ley N 2.758, de 1979, y as se hiciere en conformidad al Cdigo aprobado por esta ley, los trabajadores que no estuvieren sindicados y que no hubieran participado en un grupo negociador, y a los cuales, sin embargo, el empleador les hiciere extensivos todos o algunos de los beneficios acordados en el contrato o convenio colectivo o en el fallo arbitral, segn el caso, debern cotizar, por una sola vez, al sindicato que obtuviere los beneficios, una suma equivalente al monto de la cuota ordinaria de dos meses. Para estos fines, el trabajador que estuviere afecto a la obligacin sealada en el inciso anterior podr hacer el aporte directamente o solicitar por escrito al empleador que efecte el descuento de su remuneracin, quedando tambin facultado ste para efectuar el descuento directamente y enterar el aporte al sindicato. Si fueren ms de uno los sindicatos con derecho a recibir el aporte, ste deber repartirse proporcionalmente entre aqullos, en atencin al nmero de trabajadores afiliados que cada uno posea. Finalmente, el artculo 11 transitorio de la Ley N 18.620 concluye: Las modificaciones introducidas por el Cdigo aprobado por esta ley, negociaciones colectivas que se hubieren iniciado con anterioridad a la fecha de su entrada en vigor. 265 3. RGIMEN PREVISIONAL. El artculo 1 transitorio del Cdigo de 1994 establece que las disposiciones de este Cdigo no alteran las normas y regmenes generales o especiales de carcter previsional; sin embargo, en ambas regir la definicin de remuneracin contenida en el artculo 41 del Cdigo. 265 4. CALIFICACIN DEL TRABAJADOR. Como tuvimos oportunidad de sealarlo, an existen en nuestro pas diferencias en materia previsional entre los trabajadores, derivadas de la antigua clasificacin entre empleados y obreros. Por ello, el inciso 2 del artculo 1 transitorio del Cdigo de 1994 dice que en caso de duda de esta calidad para los efectos previsionales, corresponder dilucidarla a la Superintendencia de Seguridad Social mientras el contrato est pendiente, y si l hubiere terminado, lo har el juzgado correspondiente. 266 5. FERIADO. Establece el artculo 2 transitorio del Cdigo de 1994: Los trabajadores con contrato vigente al 15 de junio de 1978, o al 14 de agosto de 1981, que a esas fechas tenan derecho a un feriado anual superior al que establecieron el Ttulo VII del Decreto Ley N 2.200, de 1978, antes de su

modificacin por la Ley N 18.018, y el artculo 11 transitorio del primero de estos cuerpos legales, conservarn ese derecho, limitado al nmero de das que a esas fechas les correspondan, de acuerdo a las normas por las cuales se rigieron. (Estas fechas son las de publicacin del Decreto Ley N 2.200 y de la Ley N 18.018, que lo modific). 266 6. REGLAMENTOS. Dice el artculo 3 transitorio del Cdigo de 1994: Las disposiciones reglamentarias vigentes a la fecha de entrada en vigor del presente Cdigo, que hubieren sido dictadas en virtud de los cuerpos legales por el artculo 2 de la Ley N 18.620 mantendrn su vigencia, en todo lo que fueren compatibles con aqul, hasta el momento en que comiencen a regir los nuevos reglamentos. (Ello se hace generalmente, a pesar de la antigedad que pueda tener la ley reglamentada, para evitar vacos momentneos, hasta que nazca la nueva reglamentacin). 266 7. DEDUCCIONES. El artculo 58 del Cdigo de 1994 seala taxativamente los descuentos que pueden hacerse a las remuneraciones, pero a fin de no perjudicar a los acreedores que hoy all no figuran, se permite hacerlas conforme a las reglas legales por las que se regan (art. 4 transitorio del mismo Cdigo). 266 8. CONVENCIONES POR TRMINO DE CONTRATO. El artculo 6 transitorio del Cdigo de 1994 (equivalente al 7 transitorio de la Ley N 18.620) regula las convenciones individuales o colectivas relativas a la indemnizacin por trmino de contrato o por aos de servicios celebrados con anterioridad al 17 de diciembre de 1984, con carcter sustitutivo de la indemnizacin legal por la misma causa, sujetndola a las siguientes normas: a) slo se aplican si establecen derechos iguales o superiores a los establecidos en el Ttulo V del Libro I del Cdigo. b) Dicha regla reconoce una excepcin: cuando se hubiere pagado anticipadamente el todo o una parte de ella, el perodo a que se refiere se entiende pagado para todos los efectos legales. c) Si se hubieren contemplado pagos peridi 266 cos, los anticipos mantendrn los montos pactados hasta el lmite que estableca el artculo 160 del Cdigo de 1987; si la convencin comprendiere un perodo inferior a un mes, su valor se incorporar a partir del 17 de diciembre de 1984 a la remuneracin del trabajador. 267

9. CASO DE LA LEY N 17.335. De acuerdo con el artculo 5 transitorio del Cdigo de 1994, los trabajadores que con anterioridad al 14 de agosto de 1981 (Ley N 18.018) tenan derecho al beneficio otorgado por la Ley N 17.335, de 1 de septiembre de 1970, sobre indemnizaciones especiales por aos de servicio para los trabajadores regidos por el Estatuto de los Trabajadores del Cobre, lo conservarn en la forma prevista en ella. 267 10. INDEMNIZACIN POR AOS DE SERVICIOS. Estatuye el artculo 6 transitorio del Cdigo de 1994: Las convenciones individuales o colectivas relativas a la indemnizacin por trmino de contrato o por aos de servicios celebradas con anterioridad al 17 de diciembre de 1984, con carcter sustitutivo de la indemnizacin legal por la misma causa, en conformidad a los incisos primero del artculo 16 del Decreto Ley N 2.200, de 1978, y segundo del artculo 1 transitorio de la Ley N 18.018, se sujetarn a las siguientes normas: a) estas convenciones slo tendrn eficacia en cuanto establecieren derechos iguales o superiores a los previstos en el Ttulo V del Libro I del Cdigo aprobado por esta ley; b) no obstante lo dispuesto en la letra precedente, si en virtud de dichas convenciones se hubiera pagado anticipadamente la indemnizacin, o una parte de ella, el perodo a que este pago se refiere se entender indemnizado para todos los efectos legales y no estar sujeta a restitucin, cualquiera fuere la causa por la cual termine el contrato. c) si las convenciones antes sealadas contemplaren el pago peridico de la indemnizacin, los anticipos mantendrn los montos pactados hasta el lmite que establece el artculo 160 del Cdigo aprobado por la Ley N 18.620 y se ajustarn al perodo mnimo de pago que establece esa norma. Con todo, si el pago de la indemnizacin se hubiera convenido en el contrato individual con una periodicidad igual o inferior a un mes, el valor de la misma se incorporar, para todos los efectos legales, y a partir del 17 de diciembre de 1984, a la remuneracin del trabajador, sin perjuicio de lo dispuesto en la letra b) de este artculo. 267 11. NORMAS TRANSITORIAS VINCULADAS A LA LEY N 19.250. Los artculos 13 a 17 transitorios del Cdigo de 1994 recogen una serie de disposiciones similares de la Ley N 19.250, las que se esquematizan a continuacin: a) Vigencia: el artculo 13 se refiere a la aplicacin diferida en el tiempo de diversas materias, a saber: da de descanso en domingo de los trabajadores del comercio; requisitos de semana corrida y clculo y pago de horas extras de la gente de mar; ampliacin del feriado progresivo; remuneracin mnima de los trabajadores de casa particular; tra 267 mitacin de juicios incoados con antelacin a la reforma; procedencia de recursos en juicios del trabajo. b) Juicios de Quiebras: establece el artculo 14 transitorio las modificaciones introducidas en materia de crditos y privilegios en los juicios que se encontraren pendientes a la fecha en que

entr en vigencia la reforma. c) Trabajo minero subterrneo relativo a las mujeres: el artculo 15 transitorio explicita que ella entrar en vigencia el 17 de marzo de 1996. d) Exigencia de realizar el curso bsico de seguridad a los trabajadores portuarios: el artculo 16 transitorio del Cdigo indica que los trabajadores que hubieren laborado dos turnos en promedio en los doce ltimos meses calendario, podrn continuar trabajando sin necesidad de efectuarlo, como tambin quienes cumplan dicho requisito dentro de los doce meses siguientes a la vigencia de la ley. e) Beneficios y derechos pactados como consecuencia de la aplicacin de la causal de la letra f) del artculo 155 del Cdigo del Trabajo de 1987: el artculo 17 transitorio indica que ellos deben entenderse referidos a la causal de necesidades de la empresa. SEGUNDA PARTE. DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO. CAPTULO I. I. NOCIONES PRELIMINARES. En las relaciones que se generan en el mundo del trabajo han existido tres actores que interactan entre s, con un mayor o menor grado de intensidad, segn se trate del sistema sociopoltico y econmico en que les corresponda desenvolverse: la Empresa, los Trabajadores y el Estado. La aludida interrelacin se profundiza cuando estas relaciones se sitan en el plano colectivo, vale decir, cuando intervienen la empresa y los trabajadores organizados, en lo que comnmente se ha denominado sindicato. Ello da origen a una diversidad de situaciones, las cuales el Derecho Laboral regula, en mayor o menor medida, enmarcado en lo que se denomina generalmente como Derecho Colectivo. Definiciones: Con la finalidad de conocer en su amplitud cabal lo que opina la doctrina, transcribimos el concepto que tienen distinguidos autores acerca del Derecho Colectivo. Guillermo Cabanellas: Es el que tiene por sujetos a conjuntos o grupos de trabajadores y patrones, en relacin a condiciones de solidaridad provenientes de su condicin de prestadores o dadores de trabajo; desarrolla su objetivo en organizaciones grupales, determinando o fijando reglas comunes a las categoras profesionales o actuando en forma conjunta para defensa de sus derechos e intereses. Hueck y Nipperdey: Es la parte del Derecho del Trabajo referente a las organizaciones de empresa y profesionales de los trabajadores y patronos, sus contratos, sus conflictos y la solucin de stos. Mario de la Cueva: Es el estatuto que traduce la actividad de la clase social que sufri injusticia por la inactividad del Estado y por la injusticia misma del orden jurdico individualista y liberal, para buscar un equilibrio justo en la vida social, o sea, para conseguir un principio de justicia social; o Es la envoltura del Derecho Individual del Trabajo, del derecho protector de las mujeres y de los menores y de la previsin social; es el camino para la creacin de estos estatutos y para vigilar su cumplimiento; es un derecho instrumental, medio para alcanzar un fin, y tiene su apoyo en los derechos naturales de libertad e igualdad. Francisco de Ferrari: Es el que rige las relaciones colectivas del trabajo que proceden indirectamente del contrato o existen con prescindencia de l, refirindose principalmente a la prestacin del servicio, a la condicin del trabajador y al hecho de formar parte de un sindicato, de un gremio o del personal de una empresa. 271

II. NATURALEZA JURDICA. Hay autores que catalogan esta rama jurdica laboral dentro del Derecho Pblico, por quienes ponen de relieve que constituye un derecho de los trabajadores y empresarios frente al Estado y un derecho de los asalariados, como grupo o clase, ante los patrones. El poder pblico actuar en el otorgamiento de personalidad jurdica, regulacin de los convenios y conflictos colectivos (Cabanellas). Otros sostienen que forma parte del Derecho Privado, ya que es una rama del Derecho Laboral, sin que la intervencin del Estado le haga perder ese carcter (De FerrariHueck y Nipperdey) y slo admite el carcter pblico del arbitraje estatal Un tercer grupo opina que es de naturaleza mixta, pues participa tanto del carcter de Derecho Pblico y Privado (De la Cueva), ya que se caracteriza por dar garanta de libertad para los trabajadores frente al capital, con un fin concreto, obtener la parte que corresponde al trabajo en el proceso de la produccin, y con un lmite, que es el derecho del capital a la existencia y a percibir una utilidad equitativa, por cuanto a la garanta de la libertad, funcin genuina del Derecho Pblico, se agrega el inters privado y utilitario de la participacin en el proceso productor. 272 III. FUNDAMENTOS. Como principios bsicos del Derecho Colectivo del Trabajo se sealan: a) la proteccin de los trabajadores, por garantizar el derecho de coalicin que permite unirse en asociaciones profesionales y ejercer un poder econmico y social; porque los convenios colectivos eliminan el poder predominante del empresario y por la inderogabilidad de los pactos colectivos durante su vigencia; b) la autonoma colectiva, dado que, dentro de los lmites establecidos por el Estado los propios interesados regulan normativamente las condiciones laborales por los procedimientos de conciliacin y arbitraje; c) la defensa de los intereses, que se posibilita por la va convencional de los pactos colectivos e incluso por la limitada violencia de la huelga y otras medidas de fuerza, y d) la paz laboral, que se instaura por la tregua que se garantiza por las convenciones colectivas sobre condiciones de trabajo. 273 IV. ENFOQUE SISTEMTICO. Una exposicin organizada del Derecho Colectivo Laboral debe ajustarse a este orden: a) la empresa considerada como organizacin; b) la asociacin profesional, sujeto capaz de poner en movimiento toda la accin que conduce a la formacin sistemtica o supraindividual del Derecho Colectivo del Trabajo; c) las contiendas colectivas laborales, que imponen o tratan de imponer la adopcin de normas que constituyen el ncleo del Derecho Normativo Laboral; d) los procedimientos de conciliacin y arbitraje, que sirven de nexo o puente de unin entre el Derecho de los Conflictos del Trabajo y el Derecho Normativo Laboral, por cuanto al ponerle trmino a la contienda clasista, fija simultneamente normas que se aplican a los trabajadores, y que tendrn el mismo carcter de las convenciones normativas en lo que respecta a sus principales efectos, y e) los convenios colectivos del trabajo, que pueden ser o no ser el resultado de una contienda previa y que,

de cualquier manera, sirvan de centro o ncleo del Derecho Normativo Laboral, que es un reflejo, efecto y consecuencia tanto de la accin de las asociaciones profesionales como de las contiendas laborales colectivas. En otro enfoque, de ndole en cierto modo biolgica o cronolgica, una vez con vida el elemento personal que integra las asociaciones laborales, su actuacin colectiva puede encontrar en la dualidad clasista una oposicin y hasta una lucha declarada que deriva hacia los conflictos colectivos, o una aceptacin ms o menos forzada que se traduce en las convenciones normativas. El puente o cauce para resolver los planteamientos ms enconados o para detener en cierne discrepancias amenazadoras, se encuentra en la posibilidad de la avenencia amistosa o en el recurso extremo de las decisiones arbitrales obligatorias. El objetivo tiene caracteres colectivos en cuanto tiende a regir relaciones de igual naturaleza, sea por acuerdo voluntario de las partes o bien por la presin que todo conflicto significa respecto de las concesiones que se otorgan. 273 V. DERECHO INDIVIDUAL Y DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO. Se diferencian: a) el Derecho Individual tiene como fuente de sus normas el contrato individual; el segundo, la convencin colectiva; b) si bien ambos emanan de la ley, la actividad de legislador es ms rigurosa y absoluta en el primero, por la debilidad del trabajador aislado, y en el segundo le da ms amplitud a la asociacin profesional; c) el conflicto individual queda resuelto en la sentencia o avenimiento, que no crea derecho en el sentido formal general; en el segundo, la solucin del conflicto abarca a gran nmero o a todos los trabajadores de la empresa, y d) histricamente, el Derecho Individual emerge primero y se apoya en principios y normas del Derecho Comn; el colectivo aparece despus y desciende del Derecho Pblico al Derecho Comn. 273 CAPTULO II. LA EMPRESA. En la antigedad ms remota no existan organizaciones que pudiesen asimilarse al concepto de empresa que hoy tenemos, no obstante lo cual podemos consignar que las tribus sedentarias tuvieron incipientes atisbos de entidades orgnicas con finalidades de supervivencia. Las civilizaciones posteriores fueron perfeccionando este tipo de esquemas de trabajo, pero fundamentalmente organizados en torno al Estado y con muy escasas excepciones vinculadas a personas individualmente consideradas; entre ellas cabe destacar el temprano rol que les correspondi desarrollar a las profesiones artesanales y a algunas reservadas a clases socialmente ms poderosas. Esta situacin, fuertemente influenciada por la presencia de la esclavitud, slo vino a tener un cambio con las collegia en Roma y luego, en la Edad Media, con el importante desarrollo que tuvieron las corporaciones o gremios, profundamente jerrquicos y monoplicos; en stos podemos encontrar ya algunos atisbos de organizacin empresarial, muy rudimentarios, pero significativos si se les coteja con la etapa siguiente.

Ella se encuentra referida a la Revolucin Industrial, en la cual ya estamos ante el germen definitivo de la empresa, tal como la concebimos actualmente, aunque con las variantes lgicas que las tcnicas de administracin le han introducido. La empresa ha sufrido una evolucin notable desde aquellos primeros aos, en que las condiciones econmicas, polticas y sociales la hicieron parte de un rgimen de explotacin agudo, que sacudi las fibras de la sociedad toda, hasta la poca actual, en que su desarrollo y evolucin se fundamentan en la tcnica y la adecuada interrelacin de los factores que influyen en su funcionamiento; especial mencin cabe hacer en este aspecto del personal de la empresa, verdadero nervio y motor de ella y que constituye motivo de fundamental preocupacin de los estudiosos del Derecho Colectivo. La empresa actual puede ser mirada desde muy distintos ngulos y, por ende, admite diversas concepciones; un economista, un socilogo o un abogado tendrn muy diferentes y vlidas opiniones acerca de lo que es y significa una empresa. Por ello, el legislador laboral est en la obliga 274 cin de asentar su propio concepto, situacin que muchas veces se eludi en nuestra legislacin. Diversas disposiciones de varias leyes se refirieron a la empresa, pero slo en leyes de la ltima dcada se enfoc el punto desde la perspectiva del Derecho del Trabajo; dicha situacin culmin orgnicamente cuando el artculo 3 del D.L. N 2.200 dio una definicin de amplia aplicacin, la cual se ha traspasado hoy en da al Cdigo del Trabajo, el cual en su artculo 3, inciso final, conceptualiza la empresa para los efectos de la legislacin laboral y de seguridad social como toda organizacin de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin, para el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal determinada. Esta definicin dada por el legislador laboral es bastante completa y da una idea muy pragmtica acerca del significado de la empresa. Dicha organizacin se desenvuelve a base de esta concepcin global y considera las relaciones tanto internas como externas que ellas genera o la afectan. En el plazo externo, la empresa est inmersa en un determinado contexto nacional, el que a su vez se inserta en un cierto marco internacional; en ambos aspectos juegan un papel preponderante factores de carcter social, poltico y econmico que la influencian fuertemente. Largo sera enumerar estos factores, pero s conviene el consignar que todos ellos estn interrelacionados, cada vez con mayor profundidad y una creciente velocidad de retroalimentacin; en la era de la informtica y de la robtica, el tiempo de comunicacin, influencia y cambios acelerados se hace cada vez ms breve e impredecible en sus efectos en la organizacin. Este aspecto, a su turno, influye grandemente en el funcionamiento interno de la empresa, tanto en sus actividades funcionales (operaciones intelectuales o fsicas mediante las cuales el producto o servicio avanza desde su creacin hasta su trmino), como en los recursos financieros (permiten iniciar, mantener y mejorar la actividad funcional) y en el elemento humano (personal que ejecutan, planifican y controlan las actividades de la empresa). Esta ltima configuracin es la que preocupa hoy en da a los estudiosos, bajo el comn denominador de las relaciones industriales, que implica el analizar y proponer poltica de personal

que permitan a la empresa administrar de manera eficiente sus recursos humanos, circunstancia que atae principalmente al empleador y a los trabajadores y, segn sea el esquema en que est inserta, en un mayor o menor grado, tambin al Estado.1 275 Ninguna empresa en la actualidad, cualquiera sea su tamao, actividad o configuracin, puede omitir y despreocuparse de esta materia; en su adecuado manejo se encuentra la clave fundamental de su desarrollo y de la posibilidad no tan slo de perdurar como organizacin, sino de su avance en un medio cada vez ms competitivo. Situaciones tales como la administracin de las remuneraciones o la capacitacin profesional de los trabajadores son cada vez ms importantes y de su manejo tecnificado dependen numerosas otras variables que condicionan la vida de la organizacin; a ello en gran medida se debe, por ejemplo, el que actualmente se hable de negociacin colectiva en lugar de conflicto colectivo. No es una mera distincin semntica ni obedece a un cambio legislativo, sino que reconoce abiertamente una realidad, en que empleador y trabajadores evitan confrontaciones directas salvo que no quede alternativa porque entienden que sus costos perjudican a ambos actores de un mismo proceso. Cambios tan trascendentes como ste se han debido al constante avance de la ciencia de la administracin de las organizaciones que han abierto un amplio cauce para el adecuado entendimiento entre capital y trabajo. Sobre este punto volveremos con mayor detalle al instante de analizar la negociacin colectiva en nuestro pas. 276 1 Conviene tener presente a este respecto el D.S. N 729 del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin, D.O. de 12.11.96 que cre el Premio Nacional a la Calidad, a fin de promover el incremento de la calidad de los bienes y servicios producidos por las empresas, a instancia del Comit Centro Nacional de la Productividad y Calidad de la CORFO, en el que participan representantes del Gobierno, de la Confederacin de la Produccin y el Comercio y la Central Unica de Trabajadores. CAPTULO III. LAS ORGANIZACIONES SINDICALES. 1. LOS DERECHOS DE REUNIN, SOCIEDAD Y ASOCIACIN. a) La reunin se compone de personas que se agrupan momentneamente, con el nico fin de estar juntos o de pensar conjuntamente. El artculo 19, N 13, de la Constitucin de 1980 asegura el derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo y sin armas. Las reuniones en las plazas, calles y dems lugares de uso pblico, se regirn por las disposiciones generales de polica. La libertad de reunin pblica fue reconocida y asegurada en la Constitucin francesa de 1791. Segn el rgimen ms o menos democrtico o libertario que impere en el pas, podr ser: permitida, prohibida o tolerada y reglamentada. b) La sociedad est definida en el Cdigo Civil.

Al contrario de la reunin, que es momentnea, persigue fines permanentes; adems, la reunin puede perseguir cualquier objetivo; en la sociedad el predominante es el fin econmico de lucro; el derecho de reunin plantea una relacin entre los particulares y el Estado; el de sociedad dice relacin exclusivamente con el Derecho Privado. c) La asociacin puede definirse como un agrupamiento permanente de hombres para la realizacin de un fin comn. Junto con la sociedad se distinguen y se diferencian de la reunin en que la finalidad es permanente y se diferencia de la sociedad en que sta slo persigue una finalidad econmica. El artculo 1 de la ley francesa de 1 de julio de 1901 seala que la asociacin es el convenio por el cual dos o ms personas ponen en comn de una manera permanente sus conocimientos o su actividad, con un fin distinto al reparto de beneficios. El fundamento filosfico de la asociacin se encuentra con el viejo pensamiento aristotlico: el hombre es un ser social. Traduce una necesidad humana, un derecho vital del hombre; es una necesidad que deriva de su propia naturaleza. El derecho de asociacin, como el de reunin, es un derecho pblico; la libertad de asociacin es un derecho del hombre frente al Estado. 277 Estaba garantizado por el N 5 del artculo 10 de la Constitucin de 1925: El derecho de asociarse sin permiso previo y en conformidad a la ley. Este concepto est repetido en el N 15 del artculo 19 de la Constitucin Poltica del ao 1980: las asociaciones debern constituirse de conformidad a la ley para gozar de personalidad jurdica y nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin; quedan prohibidas las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado. Se complementa esta declaracin en el N 16, inciso 4, del artculo 19, en el sentido de que no podr exigirse la afiliacin a una organizacin sindical como requisito para desarrollar un determinado trabajo. Por su parte, el N 19 del mismo artculo 19 precepta que los trabajadores tienen derecho a sindicarse en los casos y en la forma que seale la ley. Agrega que las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma que lo determine la ley. Asimismo, expresa que la ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de las organizaciones sindicales. 278 2. DERECHO DE ASOCIACIN Y DERECHO DE ASOCIACIN GREMIAL.

El derecho de asociacin, como se ha visto, es una garanta constitucional o individual. Las Constituciones autorizan la suspensin de las garantas individuales cuando ocurren ciertos peligros para la seguridad nacional. Alcanza ello a la asociacin profesional? Discusin entre los profesores alemanes Kaskel y Nipperley. La solucin afirmativa se basara en la idea de que el derecho de asociacin profesional es una aplicacin del derecho general de asociacin garanta individual o si, por el contrario, por ser un derecho autnomo se encuentra al margen de dicha medida. Kaskel sostiene que como la asociacin gremial es un derivado del derecho de asociacin, al estar sta reglamentada en la Constitucin (Alemania, Francia, Inglaterra, etc.), debe sufrir su misma suerte (concepcin clsica o individualista del derecho de asociacin profesional) y que sta ha podido existir por la misma razn en aquellos pases. Nipperdey, por el contrario, sostiene que la libertad de asociacin profesional es un derecho fundamental, de naturaleza especial, que no se rige por las mismas normas del derecho de reunin o de asociacin en general. Es un derecho especial que da libertad de formar asociaciones para la realizacin de todos los fines que no sean contrarios al Derecho. La libertad de asociacin profesional es el derecho de unirse para la defensa y el mejoramiento de las condiciones del trabajo y de la economa. Los derechos de asociacin en general y profesional tienen una historia distinta y un propsito diferente. El derecho general de asociacin es una garanta frente al Estado y su propsito es impedir la arbitrariedad de ste. La libertad de asociacin profesional es un derecho frente a la clase social opuesta; es un derecho entre clases y no frente al Estado. Creemos que la filosofa social de ambas instituciones tiene un fondo comn, y si bien no puede hablarse de relacin jerrquica, existe un vncu lo estrecho: a) las asociaciones son una agrupacin humana permanente para la realizacin de cualquier fin lcito y nicamente se excluyen los fines patrimoniales por ser caractersticos de la sociedad. Los caracteres de la asociacin se presentan idnticos en todas ellas, es una necesidad humana, por la impotencia del hombre aislado; b) la historia de los derechos de asociacin y asociacin profesional ha sido variable. La circunstancia de que los derechos se hayan conseguido en tiempos distintos prueba nicamente que el derecho universal de asociacin no se consigui de un golpe; c) no se puede as afirmar que exista identidad entre ambos derechos ni que el simple derecho de asociacin pueda cubrir el derecho de asociacin profesional. 279 3. DERECHO SINDICAL Y DERECHO DEL TRABAJO. Dentro de las disciplinas jurdicas reconocidas hoy, las relaciones del Derecho Sindical comienzan con el Derecho del Trabajo, en un sentido que podra llamarse paternofilial, puesto que el primero ha surgido del segundo y muestra con frecuencia inquietudes de emancipacin. La identidad de sujetos revela la unidad de ambos y la ndole genrica del Derecho Laboral, con la diferencia de que si en ste puede ser una natural como jurdica, en el Sindical estricto el sujeto es siempre una identidad, una persona de existencia no visible.

Debe distinguirse entre el Derecho Sindical, referente a la proteccin y consecuencias de la libertad de asociarse gremialmente, y el Derecho Laboral Sindical, que es el que estudia las asociaciones profesionales. 279 4. CARCTER PLURALISMO). INDIVIDUAL Y COLECTIVO (LIBERTAD, INDEPENDENCIA,

Ya hemos visto que puede distinguirse entre la libertad y derecho de reunin, asociacin y de sociedad. El individuo es libre de reunirse con otros congneres y determinar una forma permanente de funcionamiento: asociacin o sociedad. Desde el momento que pone en ejecucin estas garantas y derechos en ejercicio de su libertad individual para hacerlo, puede dar nacimiento a la asociacin gremial, la que para el mejor desarrollo de sus actividades debe gozar, entre otros beneficios, de la libertad para actuar frente al patrono y las autoridades, de total independencia jerrquica y econmica y deben existir de tantas formas y especies como la actividad laboral lo permita. 279 5. NATURALEZA JURDICA, SUJETOS Y OBJETO. Se ha sealado que el Derecho Sindical es un ente no visible, un ideal que persiguen los trabajadores para llegar a lograr sus fines de progreso y proteccin de los intereses comunes y que forma parte, indudablemente, del Derecho del Trabajo. Individualmente el derecho de asociacin profesional presenta tres aspectos: a) libertad positiva de afiliacin; b) libertad negativa de asociacin y c) libertad de separarse del sindicato, sin que ello acarree consecuencias para los trabajadores. Colectivamente se descubren tambin cuatro posiciones en cuanto a las posibilidades de constitucin de los sindicatos: a) libre organizacin sindical; b) la del sindicato obligatorio, impuesto por la violencia de los trabajadores; c) la del sindicato obligatorio establecido por la autoridad del Estado (asociacin compulsiva), y d) sindicato apatronado. Como se ha dicho, en la libertad de asociacin lo fcil es proclamarla en elevados y categricos trminos; lo difcil es garantizarla hacindola efectiva en sus mltiples manifestaciones, y este es el menester ms apremiante de juristas y polticos (Gallart). Afirman los patrones que los sindicatos slo tienden a despojarlos de toda su autoridad en la gestin de sus negocios y de sus talleres; que los obreros, una vez dotados de un instrumento para dominar el mercado de trabajo, se inclinan a sostener pretensiones exageradas y que aseguran la primaca de los centros industriales de otras regiones o de otros pases que estaran preservados de la pestilencia sindical. Como sujetos del Derecho Sindical podemos sealar a un grupo de trabajadores que ejercitando el derecho de reunin o de coalicin logran formar una asociacin de carcter gremial y que tendr por objeto actuar en defensa de los intereses comunes de los asociados. Hoy no se pretende destruir el

rgimen de economa lucrativa para sustituirlo por el de economa colectivista, sino conservar el primero, corrigiendo sus defectos y perfeccionando el sistema. 280 6. ORIGEN Y EVOLUCIN DEL DERECHO SINDICAL. La determinacin de las causas que provocaron en el mundo contemporneo la aparicin de esta nueva fuerza nos muestra su verdadero significado y su destino histrico. Marx y la escuela del materialismo histrico sostienen que es una consecuencia de la Revolucin Industrial, es decir, de las grandes concentraciones que provocaron a mediados del siglo pasado los nuevos mtodos de produccin. A nuestro juicio, el sindicalismo es un fenmeno que tiene que ver no slo con el modo de producir mquina y aplicacin del vapor en la industria, sino con el proletariado. Toynbee dice que un proletario no es necesariamente un miembro de la clase obrera, sino el hombre que integra cualquier grupo humano que, viviendo en determinado momento de la evolucin de una sociedad, no se siente histricamente identificado o solidarizado con la misma. El hombre que se siente amenazado por la inestabilidad econmica, caracterstica de la economa de mercado, y los que se sienten extraos a su poca porque el poder econmico o poltico les cierra el paso a todos los rganos desde los cuales pueden influir en su generacin, sustituyen la sumisin al estado de derecho a que estn obligados, por una psicosis de tipo revolucionario. El proceso de proletarizacin es un producto de la inestabilidad de las condiciones econmicas y de la formacin de nuevas formas de opresin poltica; por eso, cada vez un nmero mayor de hombres se sienten proletarios. El sindicalismo es un poder de masas, y en este siglo se han presentado varias tentativas de publicitacin de esta fuerza: comunismo, fascismo, nazismo, con los cuales se pretendi sustituir la democracia liberal por una democracia ms realista de extraccin corporativa o popular. 280 La importancia del sindicalismo slo parece hoy comparable a la de la oligarqua econmica, conjuntamente con el miedo nuclear, como las grandes y poderosas fuerzas que arrastran en este momento a la humanidad hacia una nueva era, sin que los pueblos lo hayan advertido, porque, como dice Lask, la mayora de los hombres nacen y mueren sin haber tenido una idea de las fuerzas que mueven al mundo. El sindicalismo se define como la teora y prctica del movimiento sindical, encaminadas a la transformacin de la sociedad y del Estado. Junto con la Revolucin Industrial y el movimiento proletario aparece el movimiento de un cuarto estado: la burguesa, junto a los tres tradicionales: clero, nobleza y estado llano. Adems, acta la revolucin econmica impulsada por factores externos, como la explotacin de nuevos continentes (Amrica y Africa) y la expansin sobre Oceana y Asia, que provocaron un cambio: la fbrica en vez del taller del artesano. Sin libertad de comercio y con libertad de trabajo, las corporaciones no podan subsistir y la burguesa impuls la destruccin de los gremios.

Las nuevas agrupaciones tuvieron un simple carcter industrial, cuyo centro y eje era la mquina. Desaparecieron las reglamentaciones, se cambiaron derechos y deberes, se produjeron la competencia despiadada y la concentracin de una gran poblacin en las aldeas que pronto seran enormes ciudades. En el siglo XVII, se haba utilizado la rueda mecnica junto al uso manual. En 1733 Kay invent la lanzadera mecnica. En el siglo XIX se incorpora el vapor como fuerza motriz. Se produjo el derrumbe de las corporaciones por los factores tcnicos y econmicos indicados, hasta que la Revolucin Francesa estableci la libertad de trabajo, con lo que terminan las corporaciones y queda flotando en el ambiente una semilla que fructificar mucho despus, ya no a travs de las corporaciones, sino del Derecho Sindical.1 El Edicto de Turgot: Fisicrata, ministro de Luis XVI, seal en sus Reflexiones sobre la formacin y distribucin de las riquezas (1766) que la fuente de los males industriales y comerciales de Francia radicaba en la facultad concedida a los artesanos de cada oficio para unirse y reunirse en grupos. Una vez gobernante, consigui el 12 de marzo de 1776 que el Parlamento aprobara su Edicto, donde se proclamaba el derecho del hombre al trabajo, la libertad para ejercer la especie de comercio y profesin que le plazca. Segn el Edicto, las corporaciones eran instituciones arbitrarias que coartaban la libertad de trabajo, que rechazaban el trabajo de un sexo, que impedan la ampliacin de la industria, retardaban el progreso de las artes y agobiaban a la industria con un impuesto cuantioso. El 26 de agosto de 1776 se restablecieron las seis corporaciones de mercaderes de Pars y algunas otras comunidades de artes y oficios, que subsistiran agnicas. 281 El inflamado espritu de la Asamblea Nacional francesa de 1791 extendi la partida de defuncin a las corporaciones de oficios; la ley de 17 de marzo de 1791 suprimi los oficios, derechos de recepcin para maestros y jurados y todos los privilegios: todo ciudadano era libre para ejercer la profesin u oficio que considerara conveniente. El diputado Ives le Chapellier present ante la misma Asamblea Nacional, el 14 de junio de 1791, un proyecto de 8 artculos que fue aprobado sin oposicin, que no slo refrendaba la abolicin corporativa, sino que prohiba las asociaciones profesionales. Admita la celebracin de asambleas a los ciudadanos de un mismo oficio que no podan defender los pretendidos intereses comunes, y no reconoca otro inters que el particular. El Cdigo de Napolen de 1810 castiga a las asociaciones como delito. No obstante estas limitaciones, los trabajadores empiezan a agruparse por empresas, en forma local y extendiendo su accin posteriormente a grandes uniones de una rama de la produccin o actividad, en forma regional, nacional e internacional. Los trabajadores toman conciencia de su fuerza invocando todava el derecho individual, pero empiezan a preguntarse si no sera mejor buscar la transformacin de la sociedad y el Estado para imponer una justicia social. Se ligaron el movimiento obrero y las doctrinas sociales, y de esa unin naci el sindicalismo, que se define diciendo que es la teora y la prctica del movimiento obrero sindical encaminadas a la transformacin de la sociedad y del Estado. La asociacin profesional, de organismo econmicolocal, devino en cuerpo econmicopoltico.

Esto no es teora, sino que refleja un hecho, ya que todas las tendencias sindicales, incluida la catlica, buscan la superacin y sustitucin del rgimen poltico que nos gobierna. Sindicalismo es la actitud poltica del movimiento obrero y es una consecuencia necesaria de la desigualdad social, y no termina sino con el restablecimiento de la justicia o por la fuerza (Hitler y Franco). El fondo ideolgico estuvo formado en sus orgenes por el pensamiento socialista (salvo catlicos y protestantes). Socialismo en sentido amplio es la doctrina social que pretende estructurar la vida econmica sobre el trabajo. El rgimen es necesariamente injusto, porque el capital no puede ser igual al trabajo. El socialismo reivindica la dignidad de la persona humana; afirma que la produccin debe servir a los intereses y las necesidades del hombre; que las cosas deben ser instrumentos para la realizacin de los fines humanos; que estas mismas cosas no tienen derecho frente a los hombres y, en suma, que el hombre debe ser el centro de la vida social, y el derecho la norma que garantice a toda persona una existencia digna. No busca la destruccin del capital, de las cosas, sino la derogacin de los principios jurdicos en que se apoya el rgimen capitalista las cosas son iguales a los hombres y que las leyes econmicas se utilicen en beneficio de los hombres. 282 El socialismo fue la teora del sindicalismo y ste la prctica de aqul (Proudhon, Gueste, Sorel y ahora ltimo Len Jouhaux). El sindicalismo persigue la elevacin de la persona humana, representada en el hombre que trabaja. El fin inmediato del sindicalismo es la superacin del Derecho Individual del Trabajo dictado por el Estado. El fin inmediato pertenece al futuro y es la visin de una sociedad del maana, construida sobre los pilares de la justicia social. Es un fin poltico. Los trabajadores, inquietos por la sustitucin imperante, empiezan a reunirse en asambleas permanentes, a buscar mejores condiciones de trabajo y a imponer condiciones por la huelga y otros medios. La Revolucin de 1848 admiti la libertad de asociacin, pero el golpe de Estado bonapartista de 1851 volvi a la prohibicin precedente. En 1864, Napolen III permiti las asociaciones gremiales y las huelgas, siempre que no se empleara la violencia (medidas administrativas). El 21 de marzo de 1884 se dict la ley que reconoci la libertad de asociacin, sin necesidad de previa autorizacin administrativa, llamada WaldeckRousseau, que derogaba la Ley Le Chapellier, y qued derogado el artculo 416 del Cdigo Penal, que reprima las coaliciones. Las Internacionales Obreras: 1, Londres 1862 a 1864, con motivo de la Primera Exposicin Internacional; 2, Pars 1889, luego de la Exposicin Internacional de Pars, pas a ser dominada por los socialistas, reunin en Amsterdam en 1904, y 3, fundada en 1919 en Comintern, Mosc, por los

comunistas; disuelta el 22 de mayo de 1943; reaparece como Cominform el 5 de octubre de 1947, Belgrado a Bucarest; estara disuelta. 283 1 CABANELLASDE LA CUEVADE FERRARI, as lo estiman. 7. CARACTERSTICAS DEL SINDICALISMO. Carece de continuidad histrica, como el gremialismo medieval. Se siente acuciado por la obsesin econmica y por la preponderancia social, animado por una conciencia de clase y un proceso de hegemona en el proceso de la produccin. El sindicalismo es consecuencia del industrialismo. El sindicato es una organizacin de fines puramente profesionales; en tanto el sindicalismo es la doctrina que orienta a los sindicatos para fomentar aspiraciones que superan las estrictamente profesionales. El sindicalismo, como fenmeno social, persigue la tendencia del proselitismo y del monopolio de la representacin de clase y caracterizado por el espritu expansivo de los movimientos sociales y por la imposicin de las tcticas sindicales, especialmente de la huelga. Las diversas doctrinas, inspiradas en distintos colores polticos, sociales o religiosos, han llevado a considerar a los sindicatos como un instrumento de una revolucin o evolucin social y como base de una sociedad futura. Se pueden clasificar estas actitudes en: a) Sindicalismo revolucionario: anarquistas, libertarios y comunistas; b) Sindicalismo reformista: se opone a la accin violenta y directa del proletariado como nico sistema, pero sin rechazar la idea de que es un medio de lucha y que el proletariado debe organizarse a fin de obtener justificadas reivindicaciones; c) Sindicalismo cristiano: inspirado en la Rerum Novarum; d) Sindicalismo comunista: utilizacin de la fuerza sindical para la implantacin de sus ideales; e) Sindicalismo del Estado o nacionalista: pretende apartarse aparentemente de toda orientacin poltica, mantenindose en el campo puramente sindical (Italia fascista, Alemania nazi, Espaa y Portugal). 284 CAPTULO IV. DE LA SINDICALIZACIN. 1. LA LIBERTAD SINDICAL. Esta caracterstica, acorde con el desarrollo alcanzado en el campo laboral, lo ha elevado a la categora de Derecho y su aceptacin en la gran mayora de las legislaciones a nivel fundamental. Ha sido considerada como la facultad que tienen los trabajadores y los empleadores para organizarse en entidades de su libre determinacin (derecho individual), y una vez constituidas stas, como la facultad que tendran para darse sus propias normas (autarqua sindical). La O.I.T. elabor a este respecto el Convenio N 87 no ratificado por nuestro pas, que garantiza, en sus artculos 2, 4 y 7, este derecho, tanto en lo que hace a su constitucin, como la adquisicin de personalidad jurdica, cuanto en lo que atae a su disolucin slo por la va judicial.

En materia de constitucin del sindicato, se reconocen tres grandes sistemas: a) Libre: se puede efectuar del modo que se estime ms procedente a los fines perseguidos, sin perjuicio de su sujecin a las normas legales nacionales; b) Preventivo: slo se estiman legalmente vigentes una vez que la autoridad les concede la personalidad jurdica, mediante acto jurdico administrativo; y c) De registro: se considera vigente por el solo acto del depsito de sus estatutos de conformidad a las normas legales, sin que medie acto de reconocimiento de la autoridad. En nuestro pas se ha pasado por varias etapas en esta materia; pero a grandes rasgos, se puede afirmar que hasta el ao 1979 primaba el sistema preventivo y luego de esa fecha entr a tener plena aplicacin el sistema de registro, acorde con las modernas tendencias mundiales en la materia. La Constitucin Poltica de 1980 en su artculo 19, N 19, acepta el sistema de registro, ya que prescribe que las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que determine la ley. A su vez, el actual Cdigo del Trabajo, al tratar de la constitucin de los sindicatos (Libro III, Ttulo I, Captulo II), en su artculo 222, inciso 2, 285 reitera esta idea al sealar que el registro se entender practicado y el sindicato adquirir personalidad jurdica desde el momento del depsito a que se refiere el inciso anterior (el que efecta el Directorio en relacin al Acta Constitutiva en la Inspeccin del Trabajo). Otra materia de relevancia que regula el citado convenio hace relacin con la afiliacin, desafiliacin y no afiliacin de los trabajadores a un Sindicato, sealando que dichos aspectos tambin deben entenderse que operan en un marco de irrestricta libertad. Nuestra legislacin tuvo tambin a este respecto una gran y no siempre justificable diversidad de tratamientos, que iban desde la libertad irrestricta hasta la afiliacin obligatoria. En 1979, con la dictacin del D.L. N 2.756, esta situacin cambi radicalmente, uniformndose la libertad tanto para afiliarse como para no hacerlo y para desafiliarse. Sobre el particular, cabe hacer presente que el N 19 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de 1980 expresa que la afiliacin sindical ser siempre voluntaria. A su vez, el inciso 4 del N 16 del mismo artculo precepta que ninguna ley o disposicin de autoridad pblica podr exigir la afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos. Sus disposiciones se mantienen reflejadas hoy en da en el Cdigo y muy principalmente en su artculo 214, incisos 2 y 3, los que prescriben: la afiliacin a un sindicato es voluntaria, personal e indelegable. Nadie puede ser obligado a afiliarse a una organizacin sindical para desempear un empleo o desarrollar una actividad. Tampoco podr impedirse su desafiliacin. Asimismo el Cdigo expresa en su artculo 215 que No se podr condicionar el empleo de un trabajador a la afiliacin o desafiliacin a una organizacin sindical. Del mismo modo, se prohbe impedir o dificultar su afiliacin, despedirlo o perjudicarlo en cualquier forma por causa de su afiliacin sindicado de su participacin en actividades sindicales.

Por otra parte, existen dos materias interrelacionadas que tienen ntima conexin con la libertad sindical: ellas son la Unidad y el Paralelismo Sindical. La unidad refleja la opcin de constituir un sindicato nico por sector o empresa, y el paralelismo, justamente la posibilidad contraria, esto es, una libertad irrestricta para hacerlo. Esta ltima tendencia es la que se ajusta a los convenios internacionales, pero no siempre ha sido seguida en nuestro pas. Nuevamente tuvo trascendencia a este respecto el ya citado D.L. N 2.756, que consagr su implantacin a nivel legislativo, siendo acogidas sus disposiciones por el artculo 212 del Cdigo. En efecto, ste prescribe que los trabajadores tienen el derecho a constituir las organizaciones que estimen convenientes, de lo cual se desprende que cabe el paralelismo sindical ampliamente hoy en da en nuestra legislacin laboral. 286 2. FINALIDADES DE LOS SINDICATOS. El artculo 220 del Cdigo seala cules son: Son fines principales de las organizaciones sindicales: 1. Representar a los trabajadores en el ejercicio de los derechos emanados de los contratos individuales de trabajo, cuando sean requeridos por los asociados. No ser necesario requerimiento de los afectados para que los representen en el ejercicio de los derechos emanados de los instrumentos colectivos de trabajo y cuando se reclame de las infracciones legales o contractuales que afecten a la generalidad de sus socios. En ningn caso podrn percibir las remuneraciones de sus afiliados. 2. Representar a los afiliados en las diversas instancias de la negociacin colectiva a nivel de la empresa, y, asimismo, cuando, previo acuerdo de las partes, la negociacin involucre a ms de una empresa. Suscribir los instrumentos colectivos del trabajo que corresponda, velar por su cumplimiento y hacer valer los derechos que de ellos nazcan; 3. Velar por el cumplimiento de las leyes del trabajo o de la seguridad social, denunciar sus infracciones ante las autoridades administrativas o judiciales, actuar como parte en los juicios o reclamaciones a que d lugar la aplicacin de multas u otras sanciones; 4. Actuar como parte en los juicios o reclamaciones de carcter judicial o administrativo, que tengan por objeto denunciar prcticas desleales. En general, asumir la representacin del inters social comprometido por la inobservancia de las leyes de proteccin, establecidas en favor de sus afiliados, conjunta o separadamente de los servicios estatales respectivos. 5. Prestar ayuda a sus asociados y promover la cooperacin mutua entre los mismos, estimular su convivencia humana e integral y proporcionarles recreacin; 6. Promover la educacin gremial, tcnica y general de sus asociados 7. Canalizar inquietudes y necesidades de integracin respecto de la empresa y de su trabajo;

8. Propender al mejoramiento de sistemas de prevencin de riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, sin perjuicio de la competencia de los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad, pudiendo adems formular planteamientos y peticiones ante stos y exigir su pronunciamiento. 9. Constituir, concurrir a la constitucin o asociarse a mutualidades, fondos u otros servicios y participar en ellos. Estos servicios pueden consistir en asesoras tcnicas, jurdicas, educacionales, culturales, de promocin socioeconmica y otras; 10. Constituir, concurrir a la constitucin o asociarse a instituciones de carcter previsional o de salud, cualquiera sea su naturaleza jurdica y participar en ellas; 11. Propender al mejoramiento del nivel de empleo y participar en funciones de colocacin de trabajadores, y 12. En general, realizar todas aquellas actividades contempladas en los estatutos y que no estuvieren prohibidas por la ley. Cabe consignar que los numerales antes transcritos implican una ampliacin de los fines de las organizaciones sindicales en relacin a lo que estableca el Cdigo del Trabajo de 1987, debiendo destacarse a este respecto los transcritos Nos 1 (representacin de derechos emanados de instrumentos colectivos de trabajo), 2 (representacin en negociacin colectiva interempresa), 4 (actuacin judicial en denuncias de prcticas desleales), 8 (formulacin de planteamientos ante Comits Paritarios de Higiene y Seguridad), 9 (constitucin de mutualidades u otros servicios), 10 (constitucin de instituciones de carcter previsional o de salud), 11 (acciones de mejora de nivel de empleo) y muy fundamentalmente la del 12, el cual contrariamente a la norma imperativa del artculo 207 del Cdigo del Trabajo de 1987 que impeda se dedicasen a objetivos distintos a los sealados, ahora los faculta para efectuar todo tipo de actividades contempladas en sus Estatutos y que sean legales. Cabe destacar asimismo que no se consigna en la Ley la circunstancia de que los sindicatos no puedan tener fines de lucro, lo que significara, a contrario sensus, que s podran tenerlos; dicha situacin tambin era objeto de prohibicin en el Cdigo del Trabajo de 1987 (artculo 197, inciso final).1 288 1 Ver a este efecto la ley N 19.644 (D.O. 27.11.99), mediante la cual se cre el Fondo para la modernizacin de las Relaciones Laborales y Desarrollo Sindical, cuya finalidad es la de financiar actividades de capacitacin, formacin y asesora de los socios de las organizaciones sindicales de cualquier nivel, y promover la tecnificacin y fortalecimiento de las citadas entidades; su Reglamento se contiene en el D.S. Nu 117 (D.O. 24.02.2000) del Ministerio del Trabajo. 3. FORMAS DE SINDICACIN. El artculo 216 precepta: Las organizaciones sindicales se constituirn y denominarn, en consideracin a los trabajadores que afilien, del siguiente modo: a) sindicato de empresa: es aquel que agrupa slo a trabajadores de una misma empresa; b) sindicato interempresa: es aquel que agrupa a trabajadores de dos o ms empleadores distintos; c) sindicato de trabajadores independientes: es aquel que agrupa a trabajadores que no dependen de empleador alguno; d) sindicato de trabajadores eventuales o transitorios: es aquel constituido por trabajadores que realizan labores bajo dependencia o subordinacin en perodos cclicos o intermitentes. Son titulares del derecho de sindicacin los trabajadores del sector privado y de las empresas del Estado, cualquiera sea su naturaleza jurdica, de conformidad a lo establecido en el artculo 212; sin

embargo, en virtud del artculo 217, a los funcionarios de las empresas del Estado dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con el gobierno a travs de dicho Ministerio no les son aplicables las normas sobre sindicacin. Cabe destacar que los menores de edad como las mujeres no necesitan autorizacin alguna para poder sindicarse. La afiliacin a un sindicato es personal y, por ende, no puede delegarse. Segn el artculo 213, las organizaciones sindicales tienen el derecho de constituir federaciones, confederaciones y centrales, y stas, a su vez, de constituir organizaciones internacionales de trabajadores y afiliarse a ellas en la forma que prescriban los respectivos estatutos y las normas, usos y prcticas del Derecho Internacional. 289 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0283/006, de 12 de enero de 1990. Si un trabajador independiente, afiliado a un sindicato de esta naturaleza, celebra un contrato de trabajo, pierde tales calidades. 289 CAPTULO V. CONSTITUCIN Y ESTATUTOS DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES. Los Captulos II y III del Ttulo I del Libro III del Cdigo regulan especficamente esta materia, distinguiendo al efecto las siguientes situaciones, segn el tipo de sindicato de que se trate: 290 1. QURUM. a) Cabe consignar previamente que para los efectos constitutivos, cada predio agrcola se considera como una empresa y de igual forma los predios colindantes explotados por un mismo empleador. Si se trata de empleadores que sean personas jurdicas dentro de cuyo giro se comprenda la explotacin de predios agrcolas (agrcola, forestal, frutcola, ganadera u otra anloga finalidad), los trabajadores de stos podrn organizarse sindicalmente en conjunto con los dems trabajadores de la empresa, debiendo dar cumplimiento a los qurum que se indican. b) Sindicato de empresas: La Ley distingue en este caso entre aquellas que tienen ms de cincuenta trabajadores de las que tienen cincuenta o menos. En el primer caso, se requiere de un mnimo de 25 trabajadores que representen, a lo menos, el 10% del total de los que presten servicios en ella; en el segundo caso pueden constituir un sindicato 8 trabajadores que representen, a lo menos, el 50% del total de sus trabajadores.1

Si la empresa tuviere ms de un establecimiento, pueden tambin constituir sindicato los trabajadores de cada uno de ellos con un mnimo de 25 que representen, a lo menos, el 40% de los trabajadores de dicho establecimiento. Cualquiera sea el porcentaje que representen, pueden constituir un sindicato 250 o ms trabajadores de una misma empresa. c) Sindicato interempresa, de trabajadores eventuales o transitorios o de trabajadores independientes. En todos estos casos el legislador exige el concurso de un mnimo de 25 trabajadores, sin sujecin a porcentaje de representacin. 290 Se establece asimismo que los trabajadores con contrato de plazo fijo o por obra o servicio determinado podrn tambin afiliarse al Sindicato interempresa una vez que ste se encuentre constituido. Es importante sealar al efecto que la Ley prescribe que tratndose de los sindicatos interempresa y de trabajadores eventuales o transitorios, los socios pueden mantener su afiliacin aunque no se encuentren prestando servicios. d) Delegado sindical: La actual ley establece esta figura innovadora y que consiste en que aquellos trabajadores de una empresa que estn afiliados a un sindicato interempresa o de trabajadores eventuales o transitorios siempre que sean 8 o ms y que no se hubiere elegido a uno de ellos como director del sindicato respectivo podrn elegir a un delegado sindical, quien gozar de fuero sindical. 291 1 Segn lo prescrito por la letra e) del artculo nico de la ley N 19.630 (D.O. 4.09.99). 2. ASAMBLEA CONSTITUTIVA. En ella se lleva a cabo la constitucin, a base de los qurum ya dichos, y por expreso mandato legal debe celebrarse ante un ministro de fe. En la asamblea deber procederse a la aprobacin de los estatutos y a la eleccin de un directorio, debiendo levantarse un acta en que se deje constancia de dichas actuaciones, de los asistentes y la individualizacin del directorio electo. Este directorio tiene la obligacin de comunicar por escrito a la administracin de la empresa la celebracin de la asamblea constitutiva y la nmina del directorio, el da hbil laboral siguiente al de su celebracin; desde este momento, los directores sindicales gozan de fuero. Estos estatutos regirn las actuaciones del sindicato, adems de las disposiciones legales y reglamentarias pertinentes. Ellas debern contemplar los requisitos de afiliacin y desafiliacin de sus miembros y el nombre y domicilio del sindicato, con especial referencia a la clase de sindicato de que se trate, ms una denominacin que lo identifique, la que no podr sugerir el carcter de nico o exclusivo; igualmente debern contemplar el ejercicio de los derechos que se reconozcan a sus afiliados, estn o no al da en el pago de sus cuotas.

Cuando se trata de organizaciones sindicales en que participen trabajadores no permanentes, podrn establecerse normas especiales relativas a la ponderacin del voto en caso de eleccin de Directorio, reformas de Estatutos y otras materias. Su aprobacin, en la asamblea constitutiva, se efectuar por la mayora absoluta de sus integrantes, en votacin secreta y unipersonal. Una vez realizada la asamblea constitutiva y aprobados los estatutos, le cabe al directorio sindical la obligacin de depositar en la Inspeccin del Trabajo el acta original y dos copias de los estatutos certificadas por el ministro de fe actuante, dentro del plazo de 15 das contados desde la fecha de la asamblea; la Inspeccin debe proceder a inscribir los estatutos en el Registro de Sindicatos. Al instante del depsito, el sindicato adquiere, por ese solo hecho, personalidad jurdica, entendindose practicado tambin el registro respectivo. 291 Si no se efecta el depsito en el plazo sealado, debe procederse nuevamente a realizar la asamblea constitutiva; con ello se tiene que, tcitamente, ha quedado nula y sin efecto toda la actuacin constitutiva. Adems, se produce el efecto de hacer cesar el fuero de los miembros de la directiva sindical. Una vez efectuado el depsito, la Inspeccin del Trabajo debe insertar el nmero de registro en tres copias del acta constitutiva autenticadas por el ministro de fe actuante. Asimismo, desde la fecha del depsito del acta original comienza el plazo de 90 das corridos que tiene la Inspeccin del Trabajo para formular observaciones a la constitucin del sindicato en caso que faltare cumplir algn requisito para constituirlo o bien si los estatutos no se ajustaren a las normas de la Ley. Si la Inspeccin objeta, el sindicato debe subsanar los defectos de constitucin dentro del plazo de 60 das desde que le hayan sido notificadas las observaciones. No obstante, si estima que las observaciones de la Inspeccin del Trabajo no se ajustan a derecho, puede reclamar de ellas ante el Juzgado del Trabajo correspondiente dentro del ya citado plazo de 60 das, todo ello bajo apercibimiento de tener por caducada su personalidad jurdica por el solo ministerio de la Ley. En este caso, el tribunal conocer de dicha reclamacin, en nica instancia, sin forma de juicio, con los antecedentes que le proporcione la organizacin sindical y escuchando a la Inspeccin del Trabajo respectiva; para dichos efectos, la Inspeccin debe evacuar un informe dentro del dcimo da hbil, contado desde la notificacin del requerimiento del tribunal. Si la resolucin judicial rechaza total o parcialmente la reclamacin, ordenar lo pertinente para subsanar los defectos de constitucin o efectuar las enmiendas de l, en la forma y dentro del plazo que seale al efecto y bajo apercibimiento de caducar su personalidad jurdica. La reforma de los estatutos se efectuar en asamblea extraordinaria, especialmente citada al efecto. La aprobacin respectiva debe acordarse por la mayora absoluta de los afiliados que estn al da en el pago de sus cuotas sindicales, mediante votacin secreta y unipersonal.

Se rige la reforma por las mismas normas que aquellas necesarias para aprobar los Estatutos, en cuanto le sean aplicables. Debe hacerse notar que cuando el Tribunal rechazase las reclamaciones relativas a las observaciones formuladas por la Inspeccin del Trabajo, el apercibimiento que se formula es el de dejar sin efecto la reforma planteada y no la caducidad de la personalidad jurdica, como sucede en el caso de los Estatutos originarios. 292 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.375, de 5 de mayo de 1989. Un sindicato interempresa puede transformarse en sindicato de empresa, siempre que cumpla con el qurum que seala el artculo 40 del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.055/061, de 8 de junio de 1989. Los trabajadores de la construccin que tienen la calidad de dependientes de una empresa pueden constituir o afiliarse a un sindicato de empresa, y si no lo hicieren pueden elegir uno o ms delegados del personal, los que gozan de fuero de inamovilidad. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.589/84, de 24 de julio de 1989. Conforme al artculo 258 del Cdigo, tanto la afiliacin como la desafiliacin de un sindicato a una federacin o confederacin deben ser acordadas por la mayora absoluta de los afiliados, en votacin secreta y en presencia de un ministro de fe. 293 CAPTULO VI. DE LA DIRECTIVA SINDICAL. 1. INTEGRACIN. Los sindicatos son dirigidos por un nmero de directores que vara segn la cantidad de afiliados. Es as como el sindicato lo dirigir un director el que actuar en calidad de presidente del mismo si rene menos de 25 afiliados; lo harn 3 directores si rene de 25 a 249 afiliados; lo harn 5 directores si rene de 250 a 999 afiliados; lo harn 7 directores si rene de 1.000 a 2.999 afiliados y lo harn 9 directores si rene 3.000 o ms afiliados. En todas aquellas directivas que cuenten con 3 o ms directores, stas debern elegir de entre sus miembros un presidente, un secretario y un tesorero. En los sindicatos interempresas, la designacin de directores no podr recaer en ms de un trabajador por empresa. En el caso de Sindicatos de trabajadores o gente de mar, podr facultarse estatutariamente a cada director sindical para designar a un delegado para que lo reemplace cuando se encuentre embarcado; este delegado debe cumplir los mismos requisitos necesarios para ser elegido director y no tiene derecho al goce del fuero ni de los permisos sindicales.

Dado que el nmero de directores es variable, la ley ha sealado que en caso de aumentar o disminuir el nmero de afiliados o de trabajadores de una empresa, ello no alterar la composicin de la directiva en ejercicio, sino que los ajustes correspondientes se harn en la siguiente eleccin. 294 2. REQUISITOS HABILITANTES. El artculo 236 del Cdigo precepta los requisitos habilitantes para ser elegido director sindical, sin perjuicio de lo que prescriban los estatutos sociales: 1) Ser mayor de 18 aos de edad; 2) No haber sido condenado ni hallarse procesado por crimen o simple delito que merezca pena aflictiva. Esta inhabilidad slo durar el tiempo requerido para prescribir la pena, sealado en el artculo 105 del Cdigo Penal. El plazo de prescripcin empezar a correr desde la fecha de la comisin del delito; 3) Saber leer y escribir; 4) Tener una antigedad mnima de seis meses como socio del sindicato, salvo que l mismo tuviere una existencia menor. 295 3. ELECCIONES DEL DIRECTORIO. Para las elecciones debern presentarse candidaturas del modo que lo establecen los estatutos, si stos nada dijesen, se efectuarn ante el secretario del Directorio no antes de 15 das ni despus de 2 das antes de la fecha de eleccin, estando obligado este Director a comunicar esta circunstancia al empleador y a la Inspeccin del Trabajo dentro del plazo de los 2 das hbiles siguientes a la formalizacin. Estas normas no se aplicarn a la primera eleccin, ya que el artculo 237 del Cdigo establece que en este caso todos los trabajadores afiliados que renan los requisitos habilitantes para ser elegidos director sindical, sern considerados candidatos a los cargos respectivos y los votos emitidos en favor de cualquiera de ellos sern vlidos. Las ms altas mayoras relativas determinarn quines resultarn elegidos directores; en caso de igualdad, se estar a lo que dispongan los estatutos, y si stos nada dijeren, se preferir la antigedad como socio del sindicato. Si an as persistiese la igualdad, se decidir por sorteo ante un ministro de fe. Si como resultado de la eleccin saliese elegido un trabajador que no cumpliere los requisitos para ser director sindical, ser reemplazado por quien hubiere obtenido la siguiente mayora relativa cuando la inhabilidad se produzca dentro de 90 das de la eleccin. Precepta la ley que las inhabilidades o incompatibilidades, actuales o sobrevinientes, sern calificadas de oficio por la Direccin del Trabajo, a ms tardar dentro de los 90 das siguientes a la

fecha de la eleccin o del hecho que las origine; dicho plazo no regir cuando la calificacin la efecte a peticin de parte. El afectado por la calificacin efectuada por la Direccin del Trabajo podr reclamar de ella ante el Juzgado del Trabajo respectivo, dentro del plazo de 5 das hbiles contados desde que se le notifique: el tribunal conocer el reclamo sin forma de juicio, en nica instancia, con los antecedentes que proporcione el afectado y oyendo a la Inspeccin del Trabajo respectiva. La ley establece que el afectado que haga uso del derecho a reclamo mantendr su cargo mientras aquel se encuentre pendiente y cesar en l si la sentencia le es desfavorable. Podrn votar en las elecciones todos los trabajadores afiliados al sindicato con una anticipacin de a lo menos 90 das a la fecha de la eleccin, salvo que se trate de la asamblea constitutiva del sindicato y de la eleccin del directorio, en cuyo caso no regir dicho plazo, todo ello de conformidad a lo dispuesto en el artculo 241 del Cdigo. Cada trabajador tendr derecho a un nmero de votos variable, segn sea la cantidad de directores a elegir. As, tendr derecho a 2 votos si se eligen 3 directores, a 3 votos si se eligen 5 directores, a 4 votos si se eligen 7 directores, a 5 votos si se eligen 9 directores y a 1 voto en empresas con menos de 25 trabajadores, en que slo se elige un director, quien actuar en calidad de presidente. Los votos no son acumulativos, segn lo indica el artculo 241, medida tendiente a proteger la representatividad de las minoras. 295 Las votaciones sern secretas y debern efectuarse en presencia de un ministro de fe, sin que pueda efectuarse ese da asamblea alguna, salvo que se trate de la constitutiva del sindicato, segn lo seala el artculo 239; en los sindicatos de empresa constituidos en empresas con menos de 25 trabajadores, no se requerir la presencia de un ministro de fe, bastando una constancia escrita y su comunicacin a la Inspeccin del Trabajo respectiva. 296 4. ACTIVIDAD DE LA DIRECTIVA. De conformidad a lo prescrito en el artculo 242 del Cdigo, la duracin de la directiva ser de 2 aos, pudiendo ser reelectos los directores. A la directiva le corresponde representar judicial y extrajudicialmente al sindicato, teniendo el presidente la facultad de litigar a su nombre. Los acuerdos del directorio deben adoptarse por la mayora absoluta de sus integrantes. 296 5. FUERO SINDICAL. El artculo 243 regula esta materia. De su concordancia podemos concluir que los directores sindicales gozan del fuero que establece la Ley, desde la fecha de su eleccin hasta seis meses

despus de haber cesado en el cargo, siempre que dicho cese no se hubiere producido: a) por censura de la asamblea; b) por sancin aplicada por tribunal competente; c) por trmino de la empresa, o d) por disolucin del sindicato motivada por incumplimiento grave de disposiciones legales o reglamentarias o por haber estado en receso durante un perodo superior a un ao por aplicacin de las causales previstas en sus estatutos cuando implicaren culpa o dolo de los directores. Durante el perodo sealado el empleador no podr, salvo caso fortuito o fuerza mayor, ejercer respecto de los directores sindicales la facultad que le concede el artculo 12 del Cdigo en cuanto a alterar la naturaleza de sus servicios o el sitio o recinto en que los presten o la distribucin de su jornada (ius variandi). Estas normas se aplicarn tambin a los delegados sindicales. La ley establece que el fuero, del modo ya explicitado, se hace extensivo tambin, en las empresas obligadas a constituir Comits Paritarios de Higiene y Seguridad, a uno de los representantes titulares de los trabajadores designados por stos. Cuando existiere ms de un Comit, gozar del fuero un representante titular en el Comit Permanente de toda empresa si estuviere constituido; si no lo estuviese, lo ser del primero que se constituya. De idntico fuero gozar un representante titular de los trabajadores en los Comits Paritarios constituidos en faenas, sucursales o agencias en que trabajen ms de 250 personas. Cabe consignar que tratndose de directores de sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios o de los integrantes de Comits Paritarios cuyos contratos de trabajo sean a plazo fijo o por obra o servicio determinado, el fuero los amparar slo durante la vigencia del respectivo contrato, sin que se requiera su desafuero al vencimiento del mismo. 296 6. CESACIN EN EL CARGO DE DIRECTOR. Las causales de cesacin en el cargo de director no estn enumeradas en el Cdigo y algunas no expresamente consignadas; ellas son las siguientes: 1) Expiracin del plazo (2 aos). 2) Censura por los trabajadores afiliados al sindicato (art. 244). Esta es una institucin novedosa en nuestro Derecho Laboral y consiste en un acuerdo colectivo de los trabajadores que denotan su prdida de confianza en la directiva; afecta a toda la directiva y debe ser aprobada por la mayora absoluta, en votacin secreta y requiere que la solicite a lo menos el 20% de los socios; 3) Fallecimiento del dirigente; 4) Renuncia al cargo; 5) Prdida de la calidad de socio del sindicato; 6) Disolucin del sindicato;

7) Extincin de la empresa, cuando sea el caso; 8) Trmino de su contrato de trabajo en conformidad a disposiciones legales, cuando sea el caso. Como consecuencia del cese en el cargo pueden producirse vacantes en la directiva sindical. A este efecto, el artculo 248 precepta que slo se proceder a su reemplazo si el evento ocurriere antes de seis meses de la fecha en que termine su mandato, siendo designado el reemplazante por el tiempo que faltare para completar el perodo, en la forma que determinen los estatutos. Si el nmero de directores que quedare fuere inferior al necesario para el normal funcionamiento del directorio, ste se renovar en su totalidad en cualquier poca y quienes resultaren electos permanecern en sus cargos por un perodo de dos aos. 297 7. PERMISOS SINDICALES. El Cdigo regula esta interesante materia, la que tambin ha venido a significar una innovacin de envergadura en nuestro Derecho Laboral. En efecto, los directores sindicales estaban salvo el caso de los trabajadores de la Gran Minera y campesinos sujetos a los permisos que voluntariamente les otorgase su empleador, en forma de concesin graciosa, lo cual dificultaba enormemente su labor y conspiraba en contra de su eficiente desempeo. El D.L. N 198, de 1973, estableci un sistema de permisos para ausentarse de sus labores con el objeto de cumplir funciones gremiales, lo cual hizo suyo el D.L. N 2.756 y hoy da se consigna en el actual Cdigo. Los permisos regulados actualmente en el Cdigo podemos esquematizarlos en la forma siguiente: A) Permiso bsico (art. 249): Los empleadores deben conceder a los dirigentes sindicales los permisos necesarios para ausentarse de sus labores con el objeto de cumplir sus funciones fuera del lugar de trabajo, los que no pueden ser inferiores a 6 horas semanales para cada director, salvo que se trate de sindicatos que agrupen a 250 o ms afiliados, en cuyo caso los permisos sern a lo menos de 8 horas por cada director. 297 El tiempo del permiso es acumulable por cada director dentro del mes calendario correspondiente y es cedible total o parcialmente a uno o ms de los restantes directores, previo aviso al empleador; igualmente, cabe sealar que se entiende trabajado para todos los efectos legales y contractuales, siendo de cargo del sindicato las remuneraciones o imposiciones, salvo acuerdo negociado entre las partes. Cuando sean citados los directores por las autoridades pblicas, las horas de permiso no se computarn dentro de los lmites sealados. B) Permisos estatutarios (art. 250): El Cdigo establece dos clases de permisos fundamentales en los estatutos sindicales: a) el primero de ellos permite al director hacer uso de una semana de

permiso en el ao calendario, a fin de realizar actividades que sean necesarias o estime indispensables para el cumplimiento de sus funciones de dirigentes o para el perfeccionamiento en su calidad de tal, y b) establece adems que los directores sindicales, con acuerdo de la asamblea respectiva, podrn conservando su empleo, excusarse enteramente de su obligacin de prestar servicios al empleador siempre que sea por un lapso no inferior a seis meses y hasta la totalidad del tiempo que dure su mandato. Los permisos sealados deben ser comunicados por escrito y con 10 das de anticipacin, a lo menos, al empleador. El dirigente de un sindicato interempresa podr excusarse por un lapso no superior a un mes con motivo de la negociacin colectiva que tal sindicato efecte. C) Permisos contractuales (art. 251): Los empleados pueden convenir con el directorio que uno o ms dirigentes hagan uso de permisos por el tiempo que estimen del caso pactar; las remuneraciones e imposiciones previsionales son de cargo del sindicato. Finalmente, cabe sealar que tanto el pago de las remuneraciones como de las cotizaciones previsionales, correspondientes a los permisos y licencias ya sealados, pueden ser objeto de negociacin colectiva y de convenio o contrato individual o colectivo, segn lo prescribe el artculo 250 del Cdigo. El tiempo empleado en licencias y permisos sindicales se entiende trabajado para todos los efectos y la obligacin del empleador de conservar el empleo se entiende cumplida cuando ste le asigne al trabajador otro cargo de igual grado y remuneracin al que anteriormente desempeaba (artculos 250 y 252). 298 Jurisprudencia. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Recurso de queja N 5.798, de 6 de octubre de 1987, juicio caratulado Geminis Limitada con Rivera, Arturo. El trabajador contratado para desempear dos o ms actividades para el empleador y que goza de fuero como dirigente sindical, no puede ser removido aun cuando incurra en causal de caducidad que afectea una de sus actividades si puede seguir prestando servicio en otras para el mismo empleador. 298 Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 30.342, de 18 de noviembre de 1987. El que ha sido condenado por cuasidelito no est inhabilitado para desempearse como director sindical. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.218/50, de 29 de febrero de 1988. La Inspeccin del Trabajo es competente para conocer y resolver las reclamaciones por infracciones al artculo 229 del Cdigo, mientras est pendiente el juicio de desafuero, a menos que el trabajador haya dejado de prestar sus servicios. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.862/120, de 8 de agosto de 1988. El director de una federacin sindical que a la vez se desempea como dirigente de un sindicato base solamente goza

de un permiso sindical de 6 horas semanales, sin que pueda acumular el correspondiente a cada cargo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.233/126, de 23 de agosto de 1988. Tanto para el pago de la indemnizacin por aos servidos como por el feriado que corresponda a un ex director sindical que ha hecho uso de los permisos o licencias de los artculos 237, 238 y 239 del Cdigo y cuya remuneracin le ha sido pagada en su oportunidad, sea por el sindicato o el empleador, debe considerarse la ltima remuneracin percibida. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 33.170, de 9 de septiembre de 1988. El sindicato que pague las remuneraciones a sus dirigentes que hacen uso de los permisos contemplados en los artculos 238 y 239 del Cdigo carece del derecho para percibir la bonificacin de mano de obra del artculo 10 del D.L. N 889, de 1975, pues el sindicato carece de la calidad de empleador de esos dirigentes. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.949/134, de 15 de septiembre de 1988. El empleador puede convenir con el directorio sindical que el director que haya cedido el permiso contemplado en el artculo 237 del Cdigo haga uso de la licencia sin goce de remuneraciones del artculo 239 del mismo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0312/009, de 11 de enero de 1989. El empleador no puede en forma alguna condicionar el otorgamiento del permiso sindical del artculo 237 del Cdigo. El director de un sindicato base no puede ceder las horas que le correspondan por permiso sindical a los dirigentes de la federacin a que pertenece el sindicato. El director de una federacin que a la vez se desempea como dirigente de un sindicato base goza solamente de un permiso sindical de 6 horas semanales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.412/022, de 9 de febrero de 1989. No es procedente que los directores sindicales que se desempe 299 an como tales a horario completo perciban de su sindicato una asignacin por dedicacin exclusiva. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.413/023, de 9 de febrero de 1989. El empleador no est facultado para impedir el ingreso a los recintos o reas de trabajo a un director sindical que hace uso del permiso que le confiere el artculo 238, letra a), del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.674/055, de 17 de mayo de 1989. El empleador no puede condicionar el permiso sindical del artculo 237 del Cdigo, ni tampoco denegarlo sin exigir que se acredite el destino que de l ha hecho uso el dirigente. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.722/059, de 22 de mayo de 1989. Los dirigentes de un sindicato de trabajadores transitorios tienen fuero aun cuando al momento de su eleccin no estuvieren laborando y podran invocarlo en el futuro al ser contratados posteriormente. Los dirigentes de un sindicato interempresas mantienen su fuero hasta por seis meses despus de dejar de prestar servicios y seguiran con inamovilidad si por un nuevo contrato laboran para la misma empresa. Pertenecen a ella los trabajadores que conforman la base de dicha organizacin.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.944/43, de 30 de marzo de 1990. Los directores no estn obligados a concurrir a las citaciones que en calidad de tales les efecte el empleador, y en todo caso, de hacerlo, ese tiempo no puede ser imputado al tiempo de permiso sindical, por lo que debe ser pagado por el empleador. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.127/142, de 24 de agosto de 1990. De acuerdo al artculo 299 del Cdigo del Trabajo en relacin con el artculo 165 del mismo texto legal no se requiere la autorizacin judicial previa para poner trmino al contrato de trabajo de un director sindical que hubiere cesado en el cargo por trmino de la empresa. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 817/039, de 6 de febrero de 1992. La designacin del representante de los trabajadores que gozar de fuero debe ser efectuada por los propios trabajadores y en ella slo pueden participar los representantes titulares de los mismos ante el Comit Paritario de Higiene y Seguridad. 300 CAPTULO VII. LAS ASAMBLEAS SINDICALES. El Cdigo trata de las asambleas en tres artculos (arts. 253 al 255), en los cuales se prescriben su objeto, clasificacin y acuerdos que en ellas pueden adoptarse. Las asambleas pueden ser ordinarias y extraordinarias. Las ordinarias se celebran en las ocasiones y con la frecuencia establecidas en los estatutos y deben ser citadas por el presidente o el secretario o por quienes estatutariamente los reemplacen. Las extraordinarias, en cambio, tendrn lugar cada vez que lo exijan las necesidades de la organizacin y en ellas slo podrn tomarse acuerdos relacionados con las materias especficas indicadas en los avisos de citacin; slo en ellas podr tratarse de la modificacin de los estatutos, de la enajenacin de bienes races y de la disolucin de la organizacin. Sern citadas por el presidente del sindicato, por el directorio del mismo o bien por el 10% a lo menos de los socios. Todas las asambleas se efectuarn fuera de la jornada de trabajo, sin perjuicio de que puedan celebrarse dentro de ellas cuando se programen con el empleador o sus representantes y stos den su conformidad, obviamente. En cuanto al lugar donde se llevan a cabo, la Ley seala que tendrn lugar en cualquier sede sindical, entendindose tambin por tal todo recinto dentro de la empresa en que habitualmente se rena la respectiva organizacin, cuestin de hecho que deber resolverse caso a caso. El Cdigo hace especial referencia a los sindicatos constituidos por gente de mar, disponiendo al efecto que las asambleas o votacin podrn realizarse, adems de los lugares ya sealados, en idntica fecha, a bordo de las naves en que los trabajadores se encuentren embarcados, pudiendo citrseles para estos fines mediante avisos telegrficos. Las votaciones efectuadas a bordo debern constar en un acta, en la que el capitn, como ministro de fe, certificar el hecho de la citacin, la asistencia, da y hora de su realizacin y su resultado, debiendo remitrsela al sindicato, quien a su vez enviar copia de ella a la Inspeccin del Trabajo. 301

CAPTULO VIII. EL PATRIMONIO SINDICAL. 1. COMPOSICIN. El Cdigo en su artculo 256 seala que el patrimonio del sindicato estar compuesto por: a) las cuotas o aportes ordinarios o extraordinarios que la asamblea imponga a sus asociados, de conformidad a los estatutos; b) las donaciones entre vivos o asignaciones por causa de muerte que se le hicieren; c) el producido de sus bienes; d) el producto de la venta de sus activos; e) las multas cobradas a los asociados de conformidad a sus estatutos; f) aportes de adherentes a quienes se haya hecho extensivo el instrumento colectivo, y g) las dems fuentes que sealen los estatutos. Las organizaciones sindicales podrn adquirir, conservar y enajenar bienes de toda clase y a cualquier ttulo (artculo 257); como ya se ha sealado, la enajenacin de los bienes races requiere acuerdo favorable de la Asamblea extraordinaria. 302 2. ADMINISTRACIN. La administracin de este patrimonio corresponde al directorio del sindicato, el cual ser responsable solidariamente de dicha administracin y hasta la culpa leve, sin perjuicio de las responsabilidades penales que pudiesen corresponderle (art. 258). El patrimonio de una organizacin sindical es de su exclusivo dominio y no pertenece a sus asociados, los cuales ni aun en caso de disolucin de la organizacin pueden adquirir su dominio total o parcial. Agrega el Cdigo que los bienes que componen el patrimonio debern ser utilizados en los fines sealados por sus Estatutos y la Ley; en caso de devolucin, el patrimonio pasar a aquella entidad que sealen sus Estatutos y, a falta de esta mencin, el Presidente de la Repblica determinar la organizacin sindical beneficiaria. Los fondos del sindicato debern ser depositados en una cuenta corriente o de ahorro abierta a su nombre en un banco, con la sola excepcin de los sindicatos de menos de 50 trabajadores, para los cuales no rige esta obligacin. Contra estos fondos girarn conjuntamente el presidente y el tesorero, con responsabilidad solidaria. En esta misma lnea de accin se enmarca la situacin contable del patrimonio: el artculo 264 establece que los sindicatos que cuenten con 302 250 o ms afiliados debern confeccionar anualmente un balance, firmado por un contador, el cual se someter a la aprobacin de la asamblea y copia del mismo deber remitirse a la Inspeccin del Trabajo; en caso que el sindicato cuente con menos de 250 socios, slo se le exige que lleve un Libro de ingresos y egresos y otro de inventario. Asimismo, el artculo 265 prescribe: Los libros de actas y contabilidad del sindicato debern llevarse permanentemente al da, y tendrn acceso a ellos los afiliados y la Direccin del Trabajo, la que tendr la ms amplia facultad inspectiva, que podr ejercer de oficio o a peticin de parte.

Las directivas de las organizaciones sindicales debern presentar los antecedentes de carcter econmico, financiero, contable o patrimonial que requiera la Direccin del Trabajo o exijan las leyes o reglamentos. Si el directorio no diere cumplimiento al requerimiento formulado por dicho Servicio dentro del plazo que ste le otorgue, el que no podr ser inferior a treinta das, se aplicar la sancin establecida en el artculo 300 (multa a beneficio fiscal de 1/4 a 10 U.T.M., duplicable en caso de reincidencia dentro de un perodo no superior a 6 meses). En todo caso, cabe consignar que los fondos sindicales slo podrn destinarse a los fines previstos en los estatutos. Un 25% de los socios pueden pedir una auditora externa. 303 3. LAS CUOTAS SINDICALES. En lo relativo a las cuotas sindicales, debe tenerse presente que ellas son obligatorias respecto a los socios, en conformidad a sus estatutos. En lo concerniente a las cuotas extraordinarias, ellas se destinarn a financiar proyectos o actividades previamente determinadas y sern aprobadas por la asamblea mediante voto secreto con la voluntad conforme de la mayora absoluta de sus afiliados (art. 260). Los estatutos de la organizacin determinarn el valor de la cuota sindical ordinaria; a su vez, la asamblea del sindicato fijar, en votacin secreta, la cantidad que deber descontarse de dicha cuota como aporte de los afiliados a las organizaciones de mayor grado a que la entidad se encuentre afiliada. Si dicho evento an no se ha producido, en una misma asamblea ha de resolverse lo relativo a la afiliacin y la determinacin de la cuota. El acuerdo antes referido implica para el empleador la obligacin de proceder al descuento respectivo de la remuneracin del trabajador, como asimismo de depositar el monto correspondiente en la cuenta corriente o de ahorro de la organizacin de grado superior. El empleador slo podr deducir de las remuneraciones del trabajador las cuotas ordinarias y extraordinarias del sindicato respectivo en los siguientes casos: a) cuando as lo requiera el presidente o tesorero de la directiva de la organizacin sindical respectiva, o b) cuando el trabajador afiliado autorice por escrito a su empleador el mencionado descuento. En las situaciones en que el empleador est obligado a descontar de las remuneraciones de los trabajadores las cotizaciones a los sindicatos, deber deducir las cuotas de las remuneraciones y depositarlas en la cuen 303 ta corriente o de ahorro de la organizacin sindical beneficiaria, dentro del mismo plazo existente para el entero de las cotizaciones de carcter previsional. Sin perjuicio de la responsabilidad penal, los empleadores que en el plazo indicado no entreguen a las respectivas organizaciones sindicales el monto de dichas cuotas, debern enterarlas reajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado el Indice de Precios al Consumidor entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse la entrega y

el mes precedente a aquel en que efectivamente se realice. Las sumas adeudadas devengarn, adems, un inters penal de 3% mensual sobre la suma reajustada. 304 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.415/026, de 9 de febrero de 1989. Es vlida la clusula de los estatutos de un sindicato que prohbe a sus socios el retiro o traspaso de sus aportes a los fondos de retiro en caso de desafiliacin de la organizacin o afiliacin a otra entidad. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 14411, de 8 de enero de 1988. Un sindicato de empresa no puede abrir cuenta corriente o cuenta de ahorro en un banco, para manejar fondos propios y de otras organizaciones sindicales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 836/36, de 9 de febrero de 1988. La obligacin de cotizar de acuerdo con el artculo 10 transitorio de la Ley 18.620 se genera por la extensin expresa o tcita de los beneficios contenidos en un instrumento colectivo. Si los beneficios de sta se hacen extensivos a un dependiente que se encuentra inhabilitado para negociar colectivamente, est obligado a cotizar; en cambio no lo estn aquellos dependientes no sindicalizados a quienes se les han otorgado, en forma peridica, ciertos beneficios que posteriormente pasen a formar parte de un convenio colectivo. Tampoco tienen obligacin de cotizar aquellos que al momento de ingresar a la empresa negocian por la va individual beneficios iguales a los contemplados en un convenio colectivo. La empresa no est obligada a efectuar el descuento de los aportes, siendo facultativo para ella el proceder a ello. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.897/045, de 7 de abril de 1989. Al no existir en el Cdigo una norma expresa sobre la materia, se estima que los sindicatos deben conservar la documentacin contable por el tiempo suficiente para respaldar debidamente la gestin de los dirigentes, ponindoles a cubierto de acciones civiles, penales y tributarias, de acuerdo a los plazos de prescripcin de las respectivas acciones. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.433/077, de 20 de julio de 1989. Cuando los fondos con los cuales se han hecho prstamos a los asociados provienen del patrimonio del sindicato, ellos no pueden ser condonados segn el artculo 245 del Cdigo. 304 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.701/66, de 27 de abril de 1990. El empleador no est obligado a descontar de las remuneraciones de sus trabajadores sindicalizados las cuotas que stos pagan a las federaciones y confederaciones sindicales. Las cuotas sindicales deben descontarse segn el orden de prelacin establecido en el inciso 1 del artculo 57 del Cdigo. 305 CAPTULO IX. LAS PRACTICAS DESLEALES.

En el Cdigo, esta materia, de reciente incorporacin a nuestra legislacin, est tratada en los artculos 289 a 294. Su introduccin, derivada ms bien de ordenamientos anglosajones, se mira como una proteccin a la accin del sindicato, con la manifiesta finalidad de evitar presiones morales o materiales que puedan desvirtuarla, sobre todo en la etapa de la negociacin colectiva y principalmente fundamentado en el principio de la libertad sindical. As, la Ley considera que el empleador incurre en prcticas desleales cuando efecta acciones que atenten contra la libertad sindical: agrega que incurre especialmente en ellas: a) El que obstaculice la formacin o funcionamiento de sindicatos de trabajadores negndose injustificadamente a recibir a sus dirigentes o a proporcionarles la informacin necesaria para el cabal cumplimiento de sus obligaciones, ejerciendo presiones mediante amenazas de prdidas del empleo o de beneficios, o del cierre de la empresa, establecimiento o faena, en caso de acordarse la constitucin de un sindicato; y el que maliciosamente ejecutare actos tendientes a alterar el qurum de un sindicato. Las conductas a que alude esta letra se considerarn tambin prcticas desleales cuando se refieran a los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad o a sus integrantes. b) El que ofrezca u otorgue beneficios especiales con el fin exclusivo de desestimular la formacin de un sindicato. c) El que realice alguna de las acciones indicadas en las letras precedentes, a fin de evitar la afiliacin de un trabajador a un sindicato ya existente. d) El que ejecute actos de injerencia sindical, tales como intervenir activamente en la organizacin de un sindicato; ejercer presiones conducentes a que los trabajadores ingresen a un sindicato determinado entre los diversos sindicatos existentes otorgando a unos y no a otros, injusta y arbitrariamente, facilidades o concesiones extracontractuales; o condicionar la contratacin de un trabajador a la firma de una solicitud de afiliacin a un sindicato o de una autorizacin de descuento de cuotas sindicales por planillas de remuneraciones. 306 e) El que ejerza discriminaciones indebidas entre trabajadores con el fin exclusivo de incentivar o desestimular la afiliacin o desafiliacin sindical. f) El que aplique las estipulaciones de un contrato colectivo a los trabajadores a que se refiere el artculo 346 sin efectuar el descuento a que dicha disposicin alude. A su vez, establece el legislador que el trabajador, la organizacin sindical o ambos y el empleador, incurren en prcticas desleales en los siguientes casos: a) El que acuerde con el empleador la ejecucin por parte de ste de alguna de las prcticas desleales atentatorias contra la libertad sindical en conformidad al artculo 289 recin enumerado y el que presione indebidamente al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos; b) El que acuerde con el empleador el despido de un trabajador u otra medida o discriminacin indebida por no haber ste pagado multas, cuotas o deudas a un sindicato y el que de cualquier modo presione al empleador en tal sentido;

c) Los que apliquen sanciones de multas o de expulsin de un afiliado por no haber acatado ste una decisin ilegal o por haber presentado cargo o dado testimonio en juicios, y los directores sindicales que se nieguen a dar curso a una queja o reclamo de un afiliado en represalia por sus crticas a la gestin de aquella; d) El que de cualquier modo presione al empleador a fin de imponerle la designacin de un determinado representante, de un directivo u otro nombramiento importante para el procedimiento de negociacin y el que se niegue a negociar con los representantes del empleador exigiendo su reemplazo o la intervencin personal de ste, y e) Los miembros del directorio de la organizacin sindical que divulguen a terceros ajenos a ste los documentos o la informacin que hayan recibido del empleador y que tengan el carcter de confidenciales o reservados. Asimismo, expresa que incurren especialmente en infraccin que atenta en contra de la libertad sindical: a) Los que ejerzan fsica o moralmente en los trabajadores a fin de obtener su afiliacin o desafiliacin sindical o para que un trabajador se abstenga de pertenecer a un sindicato, y los que en igual forma impidan u obliguen a un trabajador a promover la formacin de una organizacin sindical, y b) Los que por cualquier medio entorpezcan o impidan la libertad de opinin de los miembros de un sindicato. El legislador precepta que las infracciones sealadas sern sancionadas con multas de un 10% de U.T.M., a 10 U.T.M. y debiendo fijarse el monto definitivo en razn de la gravedad de la infraccin y la circunstancia de tratarse o no de una reiteracin. Corresponde al juez del trabajo el conocimiento y resolucin de las infracciones, y las partes interesadas tienen la iniciativa de incoar la denuncia directamente ante el tribunal. 307 Cabe destacar que el Juez conocer del reclamo en nica instancia, sin forma de juicio y con los antecedentes que les proporcionen las partes o con los que recabe de oficio. De estimarlo necesario, el Juez puede abrir un perodo de prueba y apreciar esta ltima en conciencia, lo que constituye una excepcin dentro de nuestro actual procedimiento laboral sujeto al sistema de la sana crtica. El Juez deber pedir un informe a la Inspeccin Regional del Trabajo respectiva, el cual tendr el carcter de presuncin legal; la Inspeccin tendr un plazo de 30 das para evacuar el informe, vencido el cual el tribunal podr prescindir del mismo. Se le asigna adems al Juez un importante rol, y que deber disponer que se subsanen o enmienden los actos que constituyen prcticas desleales, salvo que importen la terminacin del contrato de trabajo, en cuyo caso, sin perjuicio de aplicarse las normas que regulan la materia, deber imponer una multa no inferior a una Unidad Tributaria Anual. Asimismo, se prescribe que cualquier interesado puede denunciar estas conductas y el juzgado seguir conociendo de ellas de oficio hasta agotar su investigacin y dictar sentencia.

Finalmente, para un adecuado control, se establece que la Direccin del Trabajo llevar un registro de las sentencias condenatorias que los Tribunales emitan y publicar semestralmente la nmina de empresas y organizaciones sindicales reincidentes. Las partes podrn comparecer personalmente a esta clase de procesos, sin necesidad de patrocinio de abogado. Finalmente, cabe consignar que lo anterior es sin perjuicio de la responsabilidad penal que las conductas descritas puedan generar por el hecho de configurar faltas, simples delitos o crmenes. 308 CAPTULO X. DE LA DISOLUCIN DEL SINDICATO. El sindicato se disuelve por la solicitud presentada en tal sentido por la Direccin del Trabajo, o por cualquiera de sus socios o por un empleado, basada en alguna de las siguientes causales: a) Por acuerdo adoptado por la mayora absoluta de sus afiliados, en asamblea efectuada con las formalidades establecidas por el artculo 254; b) Por incurrir en alguna de las causales de disolucin previstas en sus estatutos; c) Por incumplimiento grave de las disposiciones legales o reglamentarias; d) Por haber disminuido los socios a un nmero inferior al requerimiento para su constitucin, durante un lapso de seis meses, salvo que en ese perodo modificaren sus estatutos, adecundolos a los que deben regir para una organizacin de un inferior nmero, si fuere procedente. e) Por haber estado en receso durante un perodo superior a un ao, y f) Por el solo hecho de extinguirse la empresa, en los sindicatos de empresa. Es conveniente establecer que la disolucin del sindicato no afecta las obligaciones y derechos emanados de contratos o convenios colectivos o los contenidos en fallos arbitrales que correspondan a los miembros de l. Dicha disolucin debe ser declarada por un Juez de Letras del Tribunal de la jurisdiccin en que tenga su domicilio la organizacin sindical, quien conoce en nica instancia, sin forma de juicio, con los antecedentes aportados por el solicitante, oyendo al directorio del sindicato o en su silencio, y debe dictar sentencia dentro de 15 das hbiles desde que se haya notificado al presidente del sindicato. Cabe consignar que el Juez puede abrir un perodo de prueba, el cual deber apreciar en conciencia. La sentencia que declare la disolucin debe serle comunicada a la Inspeccin del Trabajo, a fin de que elimine de los registros al sindicato (art. 297). En ella debern nombrarse uno o varios liquidadores, si su designacin no estuviere prevista en los estatutos (art. 298). 309 CAPTULO XI. LAS FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES.

Estos organismos, denominados tcnicamente como de 2 y 3er grado, aludiendo a su organizacin piramidal, se rigen por las normas del Captulo VII del Ttulo I del Libro III del Cdigo (artculos 266 a 275) y por las normas generales que les son aplicables a las organizaciones sindicales, con especial referencia a determinado articulado que el artculo 271 menciona. El Cdigo entiende por federacin la unin de 3 o ms sindicatos y por confederacin la unin de 5 o ms federaciones o de veinte o ms sindicatos. Expresa asimismo que la unin de 20 o ms sindicatos podr dar origen a una federacin o confederacin, indistintamente. El Cdigo se ha apartado, en este punto, del comn denominador legislativo que predomina en el mbito laboral mundial, al no estimar que las federaciones sean los pilares bsicos de las confederaciones y admitir que tambin pueden dar origen a ellas los sindicatos. En todo caso, para ambas clases de organizacin se sealan idnticos objetivos: a) Los mismos que el artculo 220 del Cdigo reconoce a los sindicatos; y b) La prestacin de asistencia y asesora a las organizaciones de inferior grado que agrupan. Asimismo, y no adoptando a este respecto tampoco la norma generalmente aceptada, aparta salvo excepciones calificadas a ambos tipos de entidades de las negociaciones colectivas y de los instrumentos respectivos, de tal modo de ser congruente con la negociacin a nivel de empresa que consagra en la misma Ley. La participacin de los sindicatos en la constitucin de una federacin o confederacin, su afiliacin y desafiliacin a ellas deben ser acordadas por la mayora absoluta de sus afiliados, previa informacin acerca de los Estatutos, grado de compromiso financiero y afiliacin a otras entidades centrales por parte de la federacin o confederacin, la cual deben otorgar los dirigentes sindicales. La participacin de una federacin en la constitucin de una confederacin y la afiliacin o desafiliacin a ella deben acordarse por la mayora absoluta de los sindicatos bases. 310 En la Asamblea de Constitucin de una federacin o confederacin se aprobarn los estatutos y se elegir al directorio; de esta asamblea se levantar acta con constancia de las actuaciones, nmina de asistentes e individualizacin del directorio. Dicho directorio depositar copia del Acta y de los Estatutos en la Inspeccin del Trabajo dentro del decimoquinto da de la asamblea constituyente; la Inspeccin inscribir a la organizacin en el Registro, entendindose que sta goza de personalidad jurdica desde el momento del depsito. Se aplica a su respecto idntico sistema estatutario de reclamaciones al que consagra el artculo 223 del Cdigo en relacin a los sindicatos. Las asambleas de las federaciones y confederaciones las conforman los directorios de las respectivas organizaciones sindicales afiliadas. Los estatutos de las federaciones y confederaciones determinarn el modo como deber ponderarse la votacin de los directores de las organizaciones afiliadas; si stas nada dijeren, los directores votarn en proporcin directa al nmero de sus respectivos afiliados.

En todo caso, en la aprobacin y reforma de los Estatutos los directores votarn siempre en proporcin directa al nmero de sus respectivos afiliados. Los aportes de los sindicatos deben estar considerados en los estatutos de las entidades de mayor grado, y los aumentos de los mismos slo surtirn efecto una vez que las respectivas asambleas de base los aprueben. La reforma de los estatutos de las federaciones y confederaciones debe ser tratada en asamblea extraordinaria y acordada por la mayora absoluta de las organizaciones afiliadas, disponiendo cada directiva de un voto. En cuanto al directorio, el nmero de sus integrantes y sus funciones se determinarn en los estatutos respectivos, pero para poder optar al cargo se requiere ser director de alguna entidad afiliada. Los integrantes del directorio de una federacin o confederacin mantendrn el fuero laboral por el que estn amparados al momento de su eleccin; dicho fuero cubre todo su mandato y hasta 6 meses despus de expirado ste, aun cuando hayan cesado en el carcter de Director del Sindicato base y se prorrogar mientras el dirigente de la federacin o confederacin sea reelecto en perodos sucesivos. Los directores pueden excusarse de su obligacin de prestar servicios a su empleador por todo o parte del perodo que dure su mandato y hasta un mes despus de expirado ste, aplicndose en este caso idnticas normas para la conservacin del empleo de los dirigentes sindicales. Cuando un director no haga uso de esta prerrogativa, tendr derecho a 10 horas de permiso semanales otorgadas por el empleador, acumulables dentro del mes calendario. El tiempo de dichos permisos se entender como efectivamente trabajado y las remuneraciones, beneficios y cotizaciones previsionales de cargo del empleador sern de cuenta de la federacin o confederacin, sin perjuicio del acuerdo a que puedan llegar las partes sobre el particular. 311 Las federaciones y confederaciones se regirn adems en cuanto les sean aplicables, por las normas que regulan los sindicatos de base. Las federaciones y confederaciones debern confeccionar una vez al ao un balance general firmado por un contador, el cual deber someterse a la aprobacin de la asamblea y luego remitirse a la Inspeccin del Trabajo: la Direccin del Trabajo se encuentra especialmente facultada para exigir, una vez al ao, que se practique una auditora externa a costa de la respectiva federacin o confederacin. 312 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.133, de 8 de noviembre de 1988. La fusin de dos Bancos Comerciales no afecta la existencia de las federaciones constituidas por los sindicatos, debiendo s reformarse los respectivos estatutos.

312 CAPTULO XII. LAS CENTRALES SINDICALES. En el Diario Oficial del 19 de febrero de 1991 fue publicada la Ley N 19.049, sobre Centrales Sindicales. Dicho cuerpo legal correspondi al acuerdo obtenido en el Poder Legislativo en relacin a una iniciativa del Ejecutivo, plasmada en el mensaje enviado por ste en mayo de 1990 a la Honorable Cmara de Diputados. En el citado mensaje se haca presente la urgencia en legislar acerca de la materia, dado que las Centrales Sindicales haban asumido el rol de interlocutores vlidos para establecer formas de concertacin social, lo que a su vez tornaba necesario su pleno reconocimiento legal. Asimismo, se dejaba establecido el inters de asegurar su pluralidad a base de una representatividad mnima (10% de trabajadores sindicalizados del pas); en lo concerniente a su regulacin, la iniciativa se pronunciaba a favor de su plena libertad y antonoma, plasmada esta ltima en la primaca de la autorregulacin estatutaria. La ley que aprob el Congreso Nacional reflej en una gran medida estos propsitos, con leves diferencias, como observaremos a continuacin al analizar sus principales acpites, hoy en da consignados en los artculos 276 y 288 del Cdigo. 313 1. CONCEPTO, CONSTITUCIN Y AFILIACIN. Comienza el Cdigo reconociendo el derecho a constituir estas entidades sin autorizacin previa, adquiriendo su personalidad jurdica por el solo registro de sus Estatutos en la Direccin del Trabajo. Expresa asimismo que se entiende por Central Sindical a: toda organizacin nacional de representacin y de intereses generales de los trabajadores; de diversos sectores, productos o de servicios; constituida indistintamente por confederaciones, federaciones o sindicatos, asociaciones de funcionarios de la Administracin Civil del Estado y de las Municipalidades y Asociaciones Gremiales. En relacin a la afiliacin, la ley establece que a las Centrales podrn tambin pertenecer organizaciones de pensionados que gocen de perso 313 nalidad jurdica, como asimismo el que ninguna organizacin puede estar afiliada a ms de una Central Sindical Nacional en forma simultnea. Los objetivos, estructura, funcionamiento y administracin de las Centrales Sindicales sern regulados por sus Estatutos.

Para constituir una Central se requiere que las organizaciones sindicales y las asociaciones de funcionarios de la Administracin Civil del Estado y de las Municipalidades que la integren, representen a lo menos un 5% del total de los afiliados a las respectivas organizaciones en el pas. Las entidades fundadoras requieren el acuerdo mayoritario de sus asambleas para concurrir a la constitucin de la Central, y a los integrantes de dichas asambleas, a su vez, el acuerdo de sus sindicatos en organizaciones de base. La representacin en la constitucin est en manos de sus Directorios, los que a su vez elegirn al Cuerpo Directivo de la Central respectiva. Pueden tambin afiliarse a entidades de carcter internacional. La afiliacin o desafiliacin a una Central Sindical la decidir la Asamblea de la Organizacin que se incorpora o retira, debiendo aprobarse en la correspondiente a la afiliacin los Estatutos de la Central. A la Direccin del Trabajo le corresponde formular observaciones acerca del acto constitutivo o de los Estatutos de la Central; dicha circunstancia puede ser reclamada por la Central ante los Tribunales, quienes resolvern en definitiva y ordenarn lo pertinente, bajo apercibimiento de cancelacin de la personalidad jurdica respectiva. 314 2. DIRECCIN DE LA CENTRAL. Esta labor se le encomienda a un Directorio, cuyo mandato no puede exceder de 4 aos, sin perjuicio de que todos ellos puedan ser removidos de sus cargos por acuerdo de sus representados. Los integrantes de este Directorio que al momento de su eleccin estuvieren amparados por fuero laboral que sean directores de una Asociacin Gremial, seguirn gozando de ste durante su desempeo como tales en la Central y hasta 6 meses despus de expirado ese mandato; cabe consignar que dicho fuero se mantiene aun cuando dejen de ser dirigentes de la entidad base. En el caso de los funcionarios de la Administracin del Estado y de los Municipios, esta situacin da paso a la inamovilidad funcionaria durante el mismo lapso ya sealado. Los Directores de una Central pueden excusarse de su obligacin de prestar servicios al empleador por todo su mandato y hasta un mes despus que ste haya expirado, sin derecho a remuneracin. Si as no lo hicieren, tendrn derecho a que su empleador les otorgue 24 horas semanales de permiso, siendo las remuneraciones en ese caso de cargo de la Central. Cabe hacer notar que estas normas sobre permisos y remuneraciones pueden ser modificadas de comn acuerdo por las partes, en la medida que excedan las bases antes sealadas. 314 3. FINALIDADES DE LAS CENTRALES. Fundamentalmente representan los intereses de los trabajadores de las organizaciones afiliadas ante autorida

314 des pblicas y de organizaciones empresariales, tanto nacional como internacionalmente. Asimismo, participan en organismos estatales de carcter nacional, regional, sectorial o profesional y deben abocarse a todo otro objetivo que sealen sus Estatutos y que no sean contrarios a la Constitucin y a las leyes, debiendo velar por el cumplimiento de las disposiciones laborales y previsionales, otorgar ayuda a sus asociados, promover el mejoramiento de sistemas de prevencin de riesgos, constituir y participar en entidades de carcter previsional y propender al mejoramiento del nivel de empleo. 315 4. FINANCIAMIENTO DE LAS CENTRALES. Este provendr de las organizaciones afiliadas en los montos y porcentajes que fijen sus Estatutos y de las dems fuentes que estos ltimos consulten. 315 5. DISOLUCIN DE LAS CENTRALES. Se producir por: - Acuerdo mayoritario de las organizaciones afiliadas. - Incurrir en causal prevista en sus Estatutos. - Tener un nmero de afiliados inferior al porcentaje que asigna la ley, por un lapso superior a los 6 meses. La disolucin la puede solicitar cualquiera de las organizaciones afiliadas y la Direccin del Trabajo en la ltima posibilidad antes mencionada. 315 6. PERODO TRANSITORIO. Hasta el 30 de junio de 1992, el proceso de constitucin pudo ser acordado por los directores de las entidades fundadoras (no las bases), debiendo ratificar lo actuado sus asambleas dentro del plazo de 90 das contado desde la fecha del registro de los Estatutos. Hasta dicha oportunidad, asimismo, podan constituirse con un qurum de un 3% del total de los afiliados a los tipos de organizaciones que la integren, a condicin de ajustarse al 5% que prescribe la ley, en la fecha ya mencionada. Deben sealarse por ltimo dos hechos.

a) El Presidente de la Repblica qued facultado para, dentro del plazo de un ao, coordinar, sistematizar y refundir las disposiciones de esta ley; esta facultad fue renovada en el art. 12 de la Ley N 19.250 (D.O. 30/ 9/93), ejercida por el D.F.L. N 1, de 1994. b) El Tribunal Constitucional estim inconstitucionales tres normas que otorgaban competencia en esta materia a la Ilustrsima Corte de Apelaciones, en razn de no haberse consultado dicha situacin previamente con la Excelentsima Corte Suprema. 315 CAPTULO XIII. FISCALIZACIN DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES. La Direccin del Trabajo tiene esta atribucin y en el ejercicio de ella puede solicitar los antecedentes que estime pertinentes. Tambin puede aplicar multas por infraccin a las disposiciones legales que regulan el funcionamiento de los sindicatos, las que pueden ir desde 1/4 a 10 U.T.M., las que se duplican en caso de reincidencia dentro de un perodo no superior a seis meses, como ya se haba sealado. De su aplicacin se puede reclamar al Juzgado del Trabajo, y los directores responden personalmente del pago o reembolso de las multas. Las organizaciones sindicales deben llevar un Libro de registro de socios e informar anualmente el nmero de stos y las organizaciones de mayor grado a que se encuentren afiliadas, a la Inspeccin del Trabajo, entre el 1 de marzo y el 15 de abril de cada ao; igual obligacin de informe de sus organizaciones afiliadas recae sobre las federaciones y confederaciones. 316 CAPTULO XIV. ASOCIACIONES DE FUNCIONARIOS DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO. Con fecha 14 de marzo de 1994 se public la Ley N 19.296, la que establece las normas sobre Asociaciones de Funcionarios de la Administracin del Estado; ello signific el reconocer la sindicalizacin para miles de trabajadores pertenecientes a la administracin central, profesores, trabajadores de la Salud y empleados de Municipalidades. La normativa excluye a las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pblica, a los funcionarios que dependen del Ministerio de Defensa o que se relacionen con el Gobierno a travs de ste, y a los trabajadores de las Empresas del Estado que, de acuerdo con la Ley, pueden constituir sindicato. La estructura de la Ley es bastante similar a la que se contiene en el Cdigo en relacin a esta materia. Es as como existe un reconocimiento explcito del Derecho a la Sindicalizacin; sus resguardos son idnticos al Derecho Comn en lo que hace relacin con la afiliacin, desafiliacin, objetivos, constitucin, qurum, fuero, permisos, asambleas, patrimonio, federaciones, etc.

En relacin a los objetivos, es del caso destacar que en esta Ley se establecen funciones especficas para este tipo de organizaciones, como las de recabar informacin sobre los servicios a que correspondan y de los planes, programas y resoluciones relativas a los empleados. Tambin lo establece para las de hacer presente ante las autoridades cualquier incumplimiento de las normas del Estatuto Administrativo y dems pertinentes que establezcan derechos y obligaciones de los funcionarios, as como la importante facultad de hacer presente a la autoridad sus criterios sobre polticas y resoluciones relativas al personal, a la carrera funcionaria, a la capacitacin y a materias de inters general para la Asociacin. En la normativa promulgada por el Jefe de Estado, se exige para la constitucin de una Asociacin en un servicio que tenga ms de 50 funcionarios, un mnimo de 25 trabajadores que representen, a lo menos, el 10 por ciento del total de los que presten servicios en l. En el caso de tener 50 o menos trabajadores, podrn constituirla ocho de ellos, siempre que representen ms del 50 por ciento del total. Adems, 250 funcionarios de un mismo servicio pueden formar una asociacin cualquiera sea el porcentaje que representen. 317 CAPTULO XV. ESTADSTICAS SINDICALES. TOTAL DE SINDICATOS Y POBLACIN AFILIADA A NIVEL NACIONAL AOS: 1980 - 1998 Fuente: Direccin del Trabajo

TOTAL NACIONAL Nmero de Diferencia % Ao sindicatos ao anterior

1980 4.597

1981 3.977 13,5% 1982 4.048 1,7% 1983 4.401 8,7% 1984 4.714 7,1% 1985 4.994 5,9% 1986 5.391 7,9% 1987 5.883 9,1% 1988 6.446 9,6% 1989 7.118 10,4% 1990 8.861 24,5% 1991 9.858 11,3% 1992 10.756 9,1% 1993

11.389 5,9% 1994 12.109 6,3% 1995 12.715 5,0% 1996 13.258 4,3% 1997 13.795 4,1% 1998 14.276 3,5%

Poblacin afiliada TOTAL NACIONAL Poblacin Diferencia % Ao afiliada ao anterior

1980 386.910 1981 395.951

2,3% 1982 347.470 12,2% 1983 320.903 7,6% 1984 343.329 6,9% 1985 360.963 5,1% 1986 386.987 7,2% 1987 422.302 9,1% 1988 446.194 5,7% 1989 507.616 13,8% 1990 606.812 19,5% 1991 701.355 15,6% 1992 724.065 3,2% 1993 684.361 5,5%

1994 661.966 3,3% 1995 637.570 3,7% 1996 655.597 2,8% 1997 617.761 5,8% 1998 611.535 1,0%

EVOLUCIN DE LA TASA DE SINDICALIZACIN CONSIDERANDO LA FUERZA DE TRABAJO ASALARIADA AOS: 1986 - 1998 Poblacin Fuerza Tasa de Nmero de afiliada de trabajo sindicalizacin Ao sindicatos a sindicatos asalariada (pob./F.T. asal.)

1986 5.391 386.987 2.717.500 14,2% 1987 5.883 422.302 2.798.500 15,1% 1988 6.446 446.194 2.944.900 15,2% 1989 7.118 507.616 3.019.600 16,8% 1990 8.861 606.812 3.063.100 19,8% 1991 9.858 701.355 3.134.600 22,4% 1992 10.756 724.065 3.295.400 22,0% 1993 11.389 684.361 3.472.500 19,7%

1994 12.109 661.966 3.422.700 19,3% 1995 12.715 637.570 3.482.610 18,3% 1996 13.258 655.597 3.713.080 17,7% 1997 13.795 617.761 3.787.650 16,3% 1998 14.276 611.535 3.758.600 16,3% Nota: datos fuerza de trabajo I.N.E.

DISTRIBUCIN DE TRABAJADORES AFILIADOS A SINDICATOS POR TIPO DE ORGANIZACIN SEGN REGIONES AOS: 1997 - 1998 Empresa Interempresa Independientes Transitorios Regiones 1997 1998 1997 1998 1997 1998 1997 1998

Tarapac 8.698 5.717 2.325 2.286 4.467 3.470 1.441 2.536 Antofagasta 25.380 20.479 653 679 6.206 6.206 1.065 984 Atacama 7.772 7.368 842 711 4.448 4.286 542 385 Coquimbo 8.599 7.938 1.385 1.467 7.493

7.155 940 984 Valparaso 30.617 30.827 7.624 8.207 15.383 16.795 5.957 6.335 L. B. OHiggins 15.547 13.624 2.464 2.700 4.970 5.872 2.170 2.067 Maule 9.061 7.923 2.903 3.066 6.280 6.358 1.937 2.105 BoBo 38.046 37.148 5.400 5.436 9.425 9.875 3.916 4.150 Araucana 5.335 5.709 2.472 1.891 4.178 4.734 41 66 Los Lagos 15.457 14.835

1.833 1.970 12.697 12.777 2.219 3.117 Aysn 1.490 1.428 323 200 946 764 979 1.059 Magallanes y Antrt. Chil. 3.649 3.534 751 791 1.377 1.337 1.497 1.566 Metropolitana 235.789 233.932 38.981 40.111 39.380 41.949 5.099 4.626

Totales 405.440 390.462 67.956 69.515 116.562 121.578 27.803 29.980

DISTRIBUCIN Y VARIACIN PORCENTUAL DE SINDICATOS SEGN REGIONES AOS: 1997 - 1998 Total sindicatos

Variacin Regiones 1997 1998 porcentual

Tarapac 555 582 4,9% Antofagasta 500 524 4,8% Atacama 318 339 6,6%

Coquimbo 435 462 6,2% Valparaso 1.399 1.436 2,6% L. B. OHiggins 500 515 3,0% Maule 715 732 2,4% BoBo 1.334 1.372 2,8% Araucana 356 376 5,6% Los Lagos 1.201 1.288 7,2% Aysn 76 80 5,3% Magallanes y Antrt. Chil. 163 170 4,3% Metropolitana 6.243 6.400 2,5%

Totales 13.795

14.276 3,5%

CUADRO COMPARATIVO DEL PROMEDIO DE TRABAJADORES EN SINDICATOS VIGENTES Y EN LOS ACTIVOS, POR TIPO DE SINDICATO Y RAMA, 1998 Rama de N sind. N Tamao N sind. Tamao act. econ. vigentes afiliados promedio vig. activos promedio

Agricultura 2.031 58.803 29 983 60 Minera 473 37.232 79 235 158 Industria 3.668 139.202 38 1.808 77

Electricidad 135 13.830 102 109 127 Construccin 495 43.296 87 192 226 Comercio 2.302 93.949 41 1.199 78 Transporte 2.370 95.651 40 1.342 71 Est. financieros 439 29.546 67 223 132 Servicios 1.983 86.984 44 1.061 82 Otras 380 13.042 34 287 45

Total 14.276 611.535 43 7.439 82

DISTRIBUCIN DE DIRIGENTES POR TIPO DE ORGANIZACIN SEGN REGIONES AOS: 1997 - 1998 Empresa Interempresa Independientes Transitorios Totales

Regiones 1997 1998 1997 1998 1997 1998 1997 1998 1997 1998

Tarapac 230 198 37 27 138 96 15 18 420 339 Antofagasta 445 505 20 17 207 217 30 34 702 773 Atacama 203 174 11 12 179 163 12 19 405 368 Coquimbo 276 237 50

47 303 304 22 14 651 602 Valparaso 1.040 959 199 167 666 685 110 96 2.015 1.907 L. B. OHiggins 328 291 77 83 261 297 25 21 691 692 Maule 365 362 95 77 288 270 14 18 762 727 BoBo 1.087 998 110 104 388 396 84 74 1.669 1.572

Araucana 214 217 62 70 175 179 3 6 454 472 Los Lagos 573 507 60 65 833 827 67 67 1.533 1.466 Aysn 34 35 8 6 38 41 14 11 94 93 Magallanes 104 78 4 7 39 43 36 26 183 154 Metropolitana 6.119 5.520 427 424 1.394 1.420

34 35 7.974 7.399

Totales 11.018 10.081 1.160 1.106 4.909 4.938 466 439 17.553 16.564

324 CAPTULO XVI. LOS CONVENIOS COLECTIVOS DEL TRABAJO. 1. EVOLUCIN HISTRICA. Hasta los albores de nuestro siglo las condiciones de trabajo y su justa remuneracin fueron fijadas por el contrato individual de trabajo y por la ley.

Las partes trataban y se ponan de acuerdo, y ello vino ocurriendo a partir de la Revolucin Francesa, cuya doctrina jurdica era simple y seductora: consideraba a todos los hombres iguales ante la ley y libres. De all naci el principio de libre contratacin y recurri a la idea del contrato para organizar las relaciones entre los hombres. El nuevo orden de las cosas despus de la Revolucin Francesa se bas en una nocin falsa y apriorstica de la igualdad y libertad. La desigualdad econmica que la Revolucin dej subsistente se tradujo en la prctica en desigualdades de otro orden y limitativas de la libertad: el obrero estaba obligado a aceptar las condiciones impuestas por el empleador. Frente a esta desigualdad, el obrero acuciado por la evolucin econmica y social, el trabajador aislado, decidi abandonar su papel de contratante y ceder todos sus derechos como tal a la organizacin obrera a que perteneca, la que dispona de mayor libertad, ms fuerza e inspiraba mayor respeto. A esta prctica se le ha dado en nuestros das el nombre de contrato o convenio colectivo de trabajo, y a cuyo respecto podemos sealar que existen capas que claramente delimitan la evolucin que ha tenido. A) Las teoras individualistas o civilistas. A principios de este siglo su generalizacin empez a inquietar a los juristas y polticos. El reconocimiento de los derechos de reunin, coalicin, asociacin y huelga consolid la nueva institucin, y mientras las organizaciones obreras apelaban cada vez ms a este nuevo mtodo, los tratadistas empezaron a preocuparse de esta nueva figura jurdica; se producen tambin fallos vacilantes y contradictorios de los tribunales sobre su naturaleza jurdica. En 1919 Francia dicta la primera ley sobre convenios colectivos, venciendo la resistencia inicial de los patrones, que teman que los convenios colectivos adquirieran un carcter obligatorio y que se sacrificara a los viejos trabajadores y a los obreros calificados. 325 La clase patronal termin reconcilindose con la nueva institucin que tena un sentido pacificador y ayudaba a evitar la competencia desleal. Con esta ley se pensaba que nadie poda quedar obligado si no era mediante el contrato o la ley. Segn Planiol, no siendo la convencin colectiva ni una ni otra cosa, no poda obligar a nadie: era una declaracin incoercible, que careca en consecuencia de eficacia jurdica. Haba aspectos en la nueva figura jurdica que el Derecho Civil no poda explicar: la institucin tena, como deca Carnelutti, el cuerpo de contrato y el espritu de la ley. Era incomprensible para los privatistas y no armonizaba con los principios del Derecho Civil por: a) efectos que se atribuan al convenio con relacin a terceros; b) su inderogabilidad, y c) la supuesta creacin de una doble relacin jurdica.

No se comprenda que las reglas de la convencin colectiva fueran exigibles a terceras personas, porque stas de acuerdo con los principios del Derecho Civil deban ser consideradas res inter alios acta. En el Derecho Privado las convenciones pueden surtir efecto entre partes solamente. No era comprensible, a la luz de los principios del Derecho Civil, la pretendida inderogabilidad de la convencin. No se ajustaba tampoco a la idea del contrato esa doble relacin jurdica que pareca crear la convencin: la establecida, por un lado, entre la asociacin como un titular de un derecho colectivo y el empresario, y la otra, que una a ste con cada uno de los trabajadores. Las teoras ensayadas por los contractualistas mandato, gestin de negocios, estipulacin por otro o personalidad jurdica no llegaban a explicar o satisfacer a los juristas. Sucintamente, ello se puede esquematizar de la siguiente forma: 1) Gestin de negocios: necesitaba ratificacin y eluda responsabilidad; 2) Mandato: quedaban vigentes la derogabilidad y el pacto directo; 3) Mandato complejo: obligaciones tripartitas patronoasociacinobrero; 4) Estipulacin en favor de terceros; estipulante promitente y beneficiario. Los trabajadores podan rehusar estipulacin y sta significa slo beneficios cuando tambin hay obligaciones. Supone, adems, pactar una posible donacin al promitente; 5) Personalidad moral y ficticia: los destinatarios son los obreros o titulares la asociacin al pactar produce el efecto normal de la personalidad ficticia del grupo ejemplo, arriendo o transporte o tarifa reducida. B) Las teoras de transicin: El Derecho del Trabajo avanzaba como un torbellino y en pocos aos demostr la impotencia de las doctrinas civilistas para explicar el contrato colectivo de trabajo. El Derecho Civil limitaba a la institucin en el marco del contrato y fundaba su validez e inderogabilidad en la libre voluntad de los contratantes y por su inflexibilidad no poda regularlo. 326 Messina lo equipar a un concordato o tratado de paz, pero olvid que el contrato colectivo de trabajo aspira a poseer la misma eficacia que la ley y no se conforma con ser una declaracin o una norma del viejo Derecho Internacional. El Cdigo Federal Suizo de las Obligaciones incluy en el Ttulo sobre contrato de trabajo algunas disposiciones sobre el contrato colectivo; no logr independizarlo del Derecho Civil, pero fue un progreso porque el contrato colectivo adquiri aplicacin inmediata y porque los contratos individuales eran nulos en cuanto lo contrariaran; la concepcin voluntarista, que serva de fundamento a las doctrinas civilistas, qued descartada. El contrato colectivo empieza a generalizarse por toda Europa; se emplean la huelga y el boicot y adems los patronos y trabajadores lo cumplan como si fuera una costumbre industrial, y finalmente pas a ser una necesidad en la economa moderna. Las condiciones de trabajo y de la produccin revisten fatalmente el aspecto de reglas uniformes. La diversidad de situaciones

individuales, compatibles con el pequeo taller, no lo es con la gran industria; adems que los trabajadores encuentran en las asociaciones un medio de corregir la inferioridad en que estaban cuando actuaban aisladamente frente al patrono (Gaetan Pirou). Estas teoras de transicin trataban de conciliar la idea del contrato con las nuevas exigencias, pero olvidaban que como el origen de la institucin estaba en un contrato, aunque despus revistiera los caracteres de una norma objetiva, obligatoria e inderogable, nada impeda que fuera destruida. Diversas teoras: a) Cdigo Suizo de las Obligaciones (1910): El contrato colectivo de trabajo tena que salir de un acuerdo de voluntades, pero una vez obtenido devena la ley de sus creadores, y los actos que lo contrariasen seran nulos. Distingui tambin la existencia de un doble inters jurdico: de las partes contratantes que representaba el inters general de la profesin y de los individuos obligados a su observancia. De ese doble inters result la obligatoriedad del contrato colectivo: dej de ser ley de las partes y adquiri el carcter de contrato de orden pblico. b) Doctrina de Charles de Vischer (belga): El contrato colectivo de trabajo es un derecho autnomo, que se impone al grupo y al empresario y cuyo origen es un contrato entre una asociacin profesional de trabajadores y un empresario. Es la ley del grupo o unidad econmica. c) Doctrina de Andr Rouast (francs): Parte de la idea de la solidaridad social y de la necesaria subordinacin de los intereses individuales a los colectivos. Equipara el contrato colectivo al concordato en la quiebra, porque la mayora es ley, e impone su manera de ver, porque la aplicacin a todos de la regla mayoritaria es el nico medio de evitar las catstrofes que se dan en la huelga y en la quiebra. O sea, la solidaridad necesaria engendra un derecho colectivo superior a los derechos individuales de los miembros de la colectividad. d) La doctrina de la costumbre profesional. Por las doctrinas anteriores caracterizadas por la representacin y la solidaridad de grupo, se desea 327 llegar a todos los trabajadores de la profesin y el contrato debera extenderse tambin a todos ellos, pretensin excesiva en aquella poca, pero que fue acogida por importantes sectores de la doctrina y sirvi de base al artculo 1371 del Cdigo Suizo. C) Las teoras actuales: El contrato colectivo de trabajo qued regido por el Derecho Civil hasta los aos de la Primera Guerra Mundial. La ley francesa de 25 de marzo de 1919 es el antecedente obligado para todas las legislaciones de la Amrica Latina, sin salir del Derecho Civil; debe tambin mencionarse la ley de 23 de diciembre de 1946, sobre convenios colectivos de trabajo; crea nuevas instituciones, la supresin del vocablo contrato y la subordinacin de los acuerdos entre patronos y trabajadores al Estado. El primer pas en Amrica que trat el contrato colectivo fue Chile, en la Ley N 4.053, de 8 de septiembre de 1924, sobre Contrato de Trabajo, incorporada posteriormente al Cdigo del Trabajo, ejemplo que fue seguido por diversos pases. Otros lo han incorporado a su Constitucin (Brasil, Bolivia, Cuba, Guatemala y Venezuela).

Len Duguit, en 1912, en Buenos Aires, sostuvo: La filosofa y la ciencia del derecho necesitan transformarse. Se distinguen dos actitudes: la iusnaturalista y la estatista. La primera es ms antigua, proviene de los griegos, pero en cuanto representa el anhelo insatisfecho de una justicia mejor es falsa, porque no hay ms derecho que el vigente; el derecho natural es puro ideal que vive en la imaginacin de los moralistas. La segunda corriente sostiene que no hay otro derecho que el positivo y que ste es el dictado por el Estado, ya que la norma se promulga por acto de Estado. Sostiene que ambos principios son falsos y que debe mantenerse una interlocucin vlida entre el poder del derecho y el poder poltico; deben lugar los hombres contra el poder poltico porque es falso que el Estado posea el derecho de imponer su voluntad y mandar a los hombres. La doctrina del Derecho Privado pretenda explicar la vida jurdica de los hombres mediante la ley y el contrato. La ley sera la fuente principal y los contratos sus derivados, medios idneos para crear obligaciones entre los hombres. Todo acto en que participa ms de una persona y del cual nacen obligaciones debe reducirse a la figura del contrato, y si no se logra, tanto peor para el acto que quieran realizar las partes; fue la suerte del contrato colectivo en su primera etapa. En el sistema civilista es perfectamente lgico que nicamente el contrato pueda crear una situacin de derecho, ya que representa el acuerdo de voluntades. Fuera del contrato no haba otra oportunidad de crear obligaciones que la ley. Si bien se dan casos extraos en los cuales la voluntad de una persona puede crear obligaciones, ello sucede slo en los cuasicontratos. El contrato es un acto jurdico cuyo carcter especfico est claramente determinado. Se forma por dos declaraciones de voluntad e implica un acuerdo previo entre ellas. Cada una de estas declaraciones de voluntad tiene un objeto y un fin diferentes, puesto que cada una est determina 328 da por la otra. Siempre hay dos partes, formada cada una por una o ms personas, en la inteligencia que todas las personas de un mismo grupo se encuentran en la misma condicin respecto de las personas del otro grupo y que cada persona o grupo est en una situacin diferente y tiene intereses opuestos, una como acreedora y otra como deudora. La convencin colectiva de trabajo es un convenio para poner fin a una huelga o prevenirla, celebrado entre los representantes de los intereses patronales y obreros y sirve para determinar las condiciones segn las cuales podr celebrarse, en el futuro, la contratacin de los obreros de la profesin, particularmente en lo que concierne al monto de los salarios y a las horas de trabajo. Lo que se llama contrato colectivo de trabajo es la convencin que determina la regla general, o sea, la ley segn la cual debern otorgarse, en el futuro, los contratos individuales de trabajo. El contrato colectivo es una ley intersocial, entre grupos, una pequea ley internacional, esto es, una ley que se aplica a los miembros de dos grupos distintos. Si el contrato colectivo no est regido por las reglas de los contratos, todas las teoras que tratan de explicarlo estn de ms; el contrato colectivo se aplica a todos los miembros del grupo, precisamente por ser una ley superior a los mismos grupos, pero creada por ellos. El contrato colectivo de trabajo es un actounin y, por sus efectos es un actoregla, creador de derecho objetivo y que debe regirse por principios propios.

Segn las teoras de la institucin (Maurice Hauriou), el dato esencial para las relaciones entre el contrato y la institucin consiste en que la institucin est hecha para durar, en tanto el contrato no lo est. Por la fuerza de las cosas, como la sociedad en su conjunto tiene necesidad de duracin, las instituciones deben predominar sobre los contratos, y las situaciones primeramente contractuales deben transformarse en situaciones institucionales. Para quien sabe ver basta con observar la historia de Francia: en el siglo XIX era un pas en el que toda organizacin de trabajo estaba fundada en el contrato individual. Esta situacin se mantuvo mientras creyeron los obreros que su situacin era transitoria, en razn de la novedad de las invenciones y de las empresas, pero cuando las empresas se perpetuaban y con ello la condicin de los asalariados, la concepcin contractual se revel demasiado estrecha, y desde entonces se camin hacia situaciones institucionales, por la triple va de la reglamentacin legislativa, de la organizacin de los sindicatos profesionales y de las convenciones colectivas del trabajo, las que, como todos los contratos reglamentarios, no son sino una transicin a las instituciones. La diferencia entre contrato e institucin est en que el contrato es un acto jurdico, es decir, una operacin actual, efmera y transitoria, en tanto que la institucin es un hecho jurdico que puede durar indefinidamente. La base consensual del contrato es el cambio de decisiones, la concurrencia de consentimientos, en tanto la base consensual de la institucin es la adhesin al hecho. 329 El contrato colectivo de trabajo est en transformacin; es un trmino intermedio entre el contrato y la institucin. La empresa o una rama industrial estn deviniendo instituciones; cuando lo sean, el contrato colectivo de trabajo se transformar en uno de los elementos del orden jurdico institucional de la empresa, de la industria o de la profesin. Cuando las situaciones contractuales pretenden devenir permanentemente, tienden a la institucin. El lmite entre el contrato y la institucin est dado en lo que se llama reglamentos contractuales, en los cuales existe la apariencia externa de un contrato, pero son, en realidad, principios de una institucin que est caminando a su perfeccin. Los mejores ejemplos se encuentran en los contratos de adhesin de los servicios pblicos y en los contratos colectivos de trabajo. 330 2. ORIGEN DEL CONTRATO COLECTIVO. El contrato colectivo de trabajo es la institucin central del derecho colectivo del trabajo. Su origen se encuentra en el siglo XIX, despus de la asociacin profesional. Hemos visto cmo se discuti por la doctrina, cmo se asimil al Derecho Privado, a un contrato civil, y cmo ha evolucionado. Al estudiar la vida de la asociacin profesional dijimos que su actividad se mueve en dos planos de accin: inmediato el primero y de naturaleza jurdica (fin inmediato); en tanto el segundo es una accin de futuro y de carcter poltico (fin mediato). La finalidad inmediata del derecho colectivo del trabajo y de la asociacin profesional se alcanza por el contrato colectivo, y otro tanto debe decirse de la huelga, que no es una finalidad en s misma, sino un mtodo de presin sobre el patrono.

Por ello consideramos que: a) El contrato colectivo de trabajo es la finalidad suprema del Derecho Colectivo del Trabajo; es el pacto que fija las condiciones de trabajo de la empresa, con la mira de elevar el nivel de vida de los trabajadores; es la norma que pretende regular las relaciones de trabajo en el sentido ms favorable a las necesidades del obrero. b) Adems es un esfuerzo de democratizacin del Derecho, lo que se observa desde un doble ngulo. Por una parte, significa la posibilidad de que sean los dos miembros de la relacin de trabajo quienes fijan las condiciones a que habr de quedar sujeta (antiguamente el liberalismo del Derecho Civil permiti al patrono fijar, unilateralmente, las condiciones de trabajo). Por otra parte, el contrato colectivo, sustituy el contrato individual y concret el viejo principio de que la ley es igual para todos, ya que en el contrato individual el patrono poda fijar condiciones distintas para el mismo trabajo; en cambio, el contrato colectivo procur la igualdad y aboli las diferencias o preferencias. Distingui entre igualdad y estandarizacin. 330 3. DENOMINACIN. El lenguaje corriente emplea el trmino contrato colectivo de trabajo, debido a que naci en el siglo XIX, y las fuentes de las obligaciones eran la ley y el contrato, y se le llam colectivo porque parti 330 cipaba una comunidad humana. La doctrina lo llam contrato colectivo; los autores alemanes, contrato de tarifas; Len Duguit, convencin colectiva; los espaoles, bases de los Jurados Mixtos del Trabajo, pactos colectivos, bases convencionales plurales, convenio de norma; los mexicanos, tarifas mnimas. Otros nombres: contrato paz social, concordato trabajo, acuerdo corporativo. La doctrina permaneci fiel al contrato colectivo; slo en el ltimo tiempo, con la introduccin del contratoley, principi a variar la terminologa. Trmino recomendable: convenio colectivo normativo laboral.

331 4. ESPECIES DEL CONTRATO COLECTIVO DE TRABAJO. El contrato colectivo de trabajo ha sido un pacto entre una comunidad abierta y una o varias empresas. En Inglaterra, Francia y Estados Unidos no existi hasta los ltimos aos sino un tipo de contrato colectivo. En Nueva Zelandia, en Alemania, Mxico, Espaa y, desde los aos inmediatamente anteriores a la Segunda Guerra Mundial, en Francia, es posible distinguir dos figuras diversas: a) contrato colectivo ordinario, que rige en empresas determinadas, y b) el contratoley o contrato colectivo obligatorio, que rige para todas las empresas de una rama determinada de la industria, bien en todo el pas, bien en una regin econmica o geogrfica.

Hoy se puede hablar del trnsito del contrato individual de trabajo al contrato colectivo de empresas, o contrato colectivo ordinario, y de ste al contrato colectivo de industria, o contratoley, o contrato colectivo obligatorio. 335 5. DEFINICIN. La Oficina Internacional del Trabajo considera contrato colectivo del trabajo: Toda convencin escrita concluida durante cierto perodo, entre uno o varios patronos o una organizacin patronal, de una parte, y un grupo de obreros o una organizacin obrera, de otra, con el fin de uniformar las condiciones de trabajo individuales y, eventualmente, reglamentar otras cuestiones que interesan al trabajo. En la doctrina existe una diversidad de conceptos; citaremos los que nos parecen ms relevantes: Gonzlez Rothvos: Una regulacin colectiva de carcter convencional que establece una serie de normas, a las que habrn de subordinarse los contratos de trabajo, que afectan a individualidades o pluralidades. De la Cueva: Fijar las condiciones colectivas de prestacin de servicios que debern observarse en la celebracin de los contratos individuales de trabajo. Hueck y Nipperdey: Es contrato escrito, entre uno o varios empleadores y uno o varios sindicatos, para la regulacin de derechos y deberes entre las partes del convenio (aspecto obligacional) y para la fijacin de nuevas normas jurdicas sobre el contenido, celebracin y extincin de las relaciones de trabajo, as como para cuestiones de la empresa y de su organizacin social y sobre instituciones conjuntas de las partes de un convenio (aspecto normativo). 331 6. IMPORTANCIA Y FUTURO DEL CONTRATO COLECTIVO DE TRABAJO. Ha desempeado un papel importantsimo, ya que igual la posicin de los trabajadores y del empresario, consiguiendo as que el Derecho del Trabajo sea autnticamente democrtico; pues su principio es la igualdad y el respeto al hombre que trabaja; pero su valor principal consisti en el mejoramiento real de las condiciones de trabajo de los obreros y ha dignificado su calidad. La funcin del contrato colectivo de trabajo es triple: a) es fuente de derecho con plena validez y obligatoriedad; b) sirve para concretar los mandatos del Derecho del Trabajo (las normas jurdicas son generalmente abstractas y se concretan en el contrato colectivo), y c) tiene como misin obtener mejoras en beneficio de los trabajadores; el derecho contractual es vehculo de progreso para la clase trabajadora, salva la lentitud de la ley y es ms amoldable y flexible, despertando la solidaridad entre los trabajadores y su conciencia de grupo. El contrato colectivo de trabajo signific un evidente progreso para los trabajadores, ya que si el Estado no acuda en su ayuda, la asociacin profesional prevea en estos pactos el mejoramiento de

las condiciones de trabajo, al mismo tiempo que produca ventajas para los empresarios, por lo que no era una figura unilateral. Ventajas para los trabajadores: a) mejoramiento de sus condiciones de trabajo; b) imperio del principio de la igualdad; y c) creacin de servicios sociales. Ventajas para los patronos: a) paz en la empresa; b) el principio de igualdad en las condiciones de trabajo, y c) el contratoley ayuda a evitar la competencia desleal (buscar el triunfo de su producto con los procedimientos tcnicos de fabricacin). 332 CAPTULO XVII. LA NEGOCIACIN COLECTIVA. 1. NOCIONES PRELIMINARES. La forma de arribar al convenio colectivo, cuya pormenorizada evolucin y concepcin hemos detallado, ha variado en el transcurso del tiempo, desde lo que se ha conocido con la denominacin de conflictos colectivos a la llamada negociacin colectiva, fenmeno que domina el mundo laboral. Ello no es sino el resultado del propio desarrollo que ha experimentado todo el entorno socioeconmico y su profunda relacin con la tendencia que ha adoptado la empresa en el mundo occidental, sobre todo luego del trmino de la Segunda Guerra Mundial. En efecto, producto de numerosos factores, cuyo detalle sera largo enumerar aqu, la concepcin de la empresa ha variado: el empresario se ha tecnificado, en virtud de los grandes avances de la administracin y porque el fenmeno de que el dueo del capital ya no sea quien generalmente ordene y planifique en la empresa, ha dado lugar a que predomine un sentimiento coligado de los trabajadores en cuanto a lo que representa la empresa como fuente de riqueza y generadora de trabajo. Ha coadyuvado a ello el hecho de que ha ido cobrando arraigo la premisa de que el recurso humano es el capital ms importante de un ente productivo, por lo que el adecuado entendimiento con aquel es fase importantsima y esencial para el desarrollo. Por ello, el enfrentamiento ha dejado paso a la informacin, buscando intereses diversos quizs, pero no siempre contrapuestos. En nuestro pas, esta situacin tuvo una lenta evolucin en la dcada de los 60, donde slo encontramos la concepcin actual en la Gran Minera del Cobre, para acentuarse luego de la entrada en vigencia del llamado Plan Laboral y sobre todo el D.L. N 2.758, sobre Negociacin Colectiva. En la etapa anterior, y sobre todo durante la vigencia del Cdigo del Trabajo de 1931, predomin el concepto de conflicto colectivo. All tenan plena vigencia diferentes conceptos sobre conflicto colectivo, tales como los de: Eugenio Prez Botija (Espaa): Con el nombre de conflictos laborales se alude a toda la serie de fricciones susceptibles de producirse en las relaciones de trabajo.

333 Ernesto Krotoschin (Argentina): Por conflictos de trabajo, en sentido amplio, se entienden las controversias de cualquier clase que nacen de una relacin del derecho laboral, sea que esta relacin se haya establecido entre un empleador y un trabajador (contrato individual de trabajo) o entre grupos de trabajadores y patrones (convencin colectiva de trabajo). Rodolfo Cepeda (Mxico): Los conflictos de trabajo son las diferencias que se suscitan entre trabajadores y patrones, solamente entre aquellos o nicamente entre stos, en ocasin o con motivo de la formacin, modificacin o cumplimiento de las relaciones individuales o colectivas de trabajo. Francisco de Ferrari (Uruguay): Puede ser considerado como un fenmeno extrajurdico, producto generalmente de la economa de mercado y de una sociedad dividida en clases, caracterizada por sus distintas ideologas y grados de cultura y por una manifiesta desigualdad de condiciones materiales de vida. Paul Durand (Francia): Desde el punto de vista jurdico los dos elementos esenciales del conflicto colectivo consisten en la participacin de una colectividad en el conflicto y en la lesin de un inters colectivo. Guillermo Cabanellas (Espaa): En las controversias colectivas laborales, una de las partes debe estar constituida por una pluralidad de trabajadores, sea una asociacin profesional, un conjunto de sujetos que desempean una misma actividad o quienes se encuentren afectados por idntico problema y cuya solucin uniforme proponen. Estas concepciones conciben la relacin laboral colectiva fundamentalmente como un conflicto de intereses entre trabajadores y empleadores, desconociendo los profundos efectos transformadores del desarrollo y el rol de la economa y, fundamentalmente, la circunstancia de que ambas partes en el contrato tienen ms puntos de comn inters que aquellos que las puedan separar. Esta evolucin es la que ha redundado hoy en da en esta nueva concepcin de negociar un contrato colectivo antes que enfrentar a empleadores y sindicatos en un conflicto, sin perder de vista que ello puede producirse, pero slo como ltima opcin y no como la primera y nica. Ello implica el reconocer a las partes como fundamentales actores del proceso y no meros espectadores de un conflicto que ellas mismas generan, el cual fatalmente involucra al Estado, que se ve obligado a intervenir en su rol de garante de la paz social. Esta nueva visin nos parece ms acorde con el desarrollo del Derecho Laboral, el cual, junto con su rol tutelar de la parte econmicamente ms dbil, debe motivar a los empleadores y trabajadores en busca de acuerdos, y cuando ello no es factible, idear mecanismos de solucin regulados que resguarden debidamente los legtimos intereses de las partes. 334 2. FUNDAMENTOS.

Generalmente se concibe la negociacin colectiva como un proceso conjunto tendiente a minimizar los conflictos naturales 334 que se dan en toda organizacin empresarial, entre el empleador y los trabajadores, establecindose mediante tal proceso las remuneraciones y las condiciones de trabajo vigentes durante un determinado perodo, ya sea en una industria o rama de actividad. Este proceso y su resultado tienen indudables valores de orden fsico y remuneratorio de suma importancia, tanto para las empresas como para sus trabajadores, ya que influir, sin duda, en el desarrollo de la industria, en el nivel de vida de sus dependientes y en la sociedad, la que estar sujeta a las contingencias que de los acuerdos logrados pudieren derivarse. En consecuencia, puede aseverarse que la negociacin colectiva tiene por misin el propender a una flexibilizacin de las relaciones de trabajo, pero sin que ella perturbe los deberes y derechos de las partes ni perjudique los intereses de la comunidad. Esta realidad adquiere una especial dimensin en Amrica Latina, la que est sujeta a diversas condicionantes de carcter socioeconmico, que, a la par de conferirle un matiz esencialmente diverso al proceso de la negociacin colectiva, lo hacen especialmente complejo y difcil de caracterizar en forma unitaria. En efecto, la negociacin colectiva en nuestro continente ha alcanzado un grado de avance aceptable, y su desarrollo tiene variantes ostensibles entre los diversos pases del rea, las que generalmente obedecen a los criterios de poltica de gobierno que en ellos se estn aplicando. Ello porque toda poltica gubernamental implica una tesis econmica que la sustente, la que influye poderosamente en el esquema en que se desenvuelve la negociacin colectiva; este hecho adquiere especial relevancia en Amrica Latina, dado que sta se ha encontrado y se encuentra sujeta a profundos cambios, propios de pases en vas de desarrollo, los que da a da buscan nuevas frmulas que les permitan avanzar rpidamente en el mejoramiento del nivel de vida de sus habitantes. 335 3. RESEA HISTRICA. En nuestro continente, la negociacin colectiva ha tenido dos caractersticas especiales en el mbito temporal: el haber comenzado en las ltimas dcadas del siglo pasado y el haber encontrado su mayor nfasis en los ltimos aos. En efecto, existen antecedentes histricos de pases como Argentina, Mxico, Chile, Bolivia, Venezuela y Colombia, en los cuales hasta la dcada del 60 se dio con mayor o menor intensidad el proceso de negociacin colectiva. La tendencia actual, iniciada en la dcada del 60 en adelante, seala una expansin a todos los pases del rea, con algunas variables debidas principalmente a contingencias polticas, las que en forma paulatina, luego de restringirla, le han dado su reconocimiento nuevamente. Podemos, pues, afirmar que en una centuria el proceso ha madurado lo suficiente como para no dudar de su vigencia definitiva, superadas ya las principales reticencias que obstaculizan su

desarrollo, a las que no han estado ajenos tanto el movimiento sindical como los empleadores, los que no siempre se han mostrado convencidos de su conveniencia. En esta posicin han influido, por una parte, los afanes de sindicalismo de 335 oposicin y, por otra, una tradicin fuertemente paternalista de los empleadores y, por qu no decirlo, del propio Estado. La modificacin lenta pero progresiva de estas caractersticas permiti que la negociacin colectiva comenzase a cobrar auge. Contribuy a ello, tambin, el desarrollo de la industrializacin, la que, al aumentar las dimensiones de las unidades de produccin, puso de manifiesto que el tratamiento de los problemas laborales no podra simplemente conformarse a la legislacin estatal, sino que mereca una respuesta a travs de otras vas complementarias. Todo este proceso histrico ha desembocado en una progresiva institucionalizacin de la negociacin colectiva, en su reconocimiento en prcticamente todo el continente y en una influencia que ha adquirido caracteres precursores en la legislacin, regulando anticipadamente materias que sta despus ha hecho suyas, como, por ejemplo, en la seguridad social. Este quizs sea el mrito mayor que le ha correspondido al proceso en su trayectoria y que hace especialmente interesante el analizar sus futuras perspectivas. 336 4. VINCULACIN CON EL DESARROLLO ECONMICO Y SOCIAL. La estructura econmico - social tiene una notable incidencia en las relaciones laborales, la que se hace tanto ms evidente cuando se examina la influencia que tienen los diversos mtodos especficos de desarrollo aplicables en cada pas. Ello implica, necesariamente, la bsqueda de vas que sean factibles para armonizar los planteamientos econmicos y las aspiraciones laborales, dentro de cada modelo, lo que es difcil de obtener en economas enfrentadas a un avance econmico acelerado. Existen varios factores que, dentro de este contexto, influencian lo laboral y, muy en especial, lo referente a la negociacin colectiva; elementos tales como el avance de la industrializacin, la composicin de la mano de obra, el mayor o menor grado de conciencia sindical, el carcter del poder poltico y las relaciones entre ste y las organizaciones de trabajadores, etc. A ello cabe agregar la psicologa social, que de una u otra forma ha condicionado el apoyo, rechazo o aceptacin del proceso, aspecto en el cual se han dado mltiples matices en nuestro continente. As, podemos verificar que si bien en algunos pases se ha producido un temprano despertar de la negociacin colectiva (Argentina y Mxico, por ejemplo), en otros no se ha desarrollado sino en las dos ltimas dcadas, dndose con anterioridad slo para sectores sensibles a los problemas sociales y buscndoles una solucin, por lo general, de corte paternalista. Ello produjo como consecuencia la proliferacin de legislaciones excesivamente reglamentarias, las que en la prctica no dejaban margen alguno para la libre discusin de las partes directamente afectadas. Asimismo, la exclusin de determinadas reas de la economa en el sistema de negociaciones, como pas, por ejemplo, con la agricultura, condicion al movimiento sindical a centrarse en el modo de actuar del Estado, lo que le llev a la

336 peticin continua de reformas sociales por parte de ste en lugar de presentar reivindicaciones colectivas a los respectivos empleadores, traducindose, usualmente, en los llamados Estatutos Profesionales. La estructura productiva, a su vez, tambin ha influido en el desarrollo del proceso de negociacin colectiva, especialmente en lo que hace relacin con su tamao. En efecto, la unidad de produccin preponderante en Amrica Latina es la pequea y mediana empresa, lo que representa un obstculo natural para la negociacin colectiva, al tener sta un mejor desarrollo en la gran empresa; es efectivo que los acuerdos en ella logrados pueden ser extendidos a unidades de produccin menores, pero ello normalmente ocurre cuando los primeros tienen un carcter pionero o preponderante en la rama industrial respectiva. Todo ello ha hecho difcil la concertacin de acuerdos de aplicacin por rama de actividad. Sin embargo, se observa una tendencia, cada vez ms slida, de fortalecimiento del sistema, fundamentado principalmente en un cierto grado de desarrollo econmico de algunos pases del rea, lo que les ha permitido unificar su produccin y, por ende, dar un margen a negociaciones por rama. Esta condicionante ha evolucionado en forma paralela con un cambio de mentalidad de los gobiernos, los que han captado que la promocin y difusin de la negociacin colectiva les permiten entregar un sector importante de la vida laboral al libre entendimiento de las partes, lo que redunda, a su vez, en una disminucin de la injerencia estatal en campos que no le son propios y en posibilitar la adecuacin de lo laboral al entorno que lo rodea, en forma natural y no artificiosa. Ello no quita que an el proceso sea objeto de grandes controversias y que se le acuse directamente de constituir un medio de reivindicaciones exageradas, de contribuir a los procesos inflacionarios, de transformarse en freno para un desarrollo acelerado, etc., y que otros estimen que es el mecanismo idneo para redistribuir los ingresos, factor de progreso del derecho social y democratizacin de las relaciones laborales. Cualquier sea el enfoque que finalmente se le d al problema, queda en claro la importancia que tiene el desarrollo de la negociacin colectiva para propender a un mejoramiento de relaciones laborales sanas y la relevancia de stas para mejorar y estimular la productividad, dado que la actividad laboral condiciona la solucin relativa a mltiples necesidades, entre las cuales quizs la ms destacable para el desarrollo econmicosocial sea la calidad de vida, tanto del trabajador como de sus familiares. 337 CAPTULO XVIII. I. MARCO INSTITUCIONAL EN CHILE. El N 16 del artculo 19 de la Constitucin Poltica, inciso 5, establece las normas de rango constitucional relativas al Derecho Colectivo del Trabajo, prescribiendo al efecto lo siguiente: La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permite negociar. La ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacfica. La ley sealar los casos en que la negociacin colectiva deba someterse a arbitraje

obligatorio, el que corresponder a tribunales especiales de expertos cuya organizacin y atribuciones se establecern en ella. 338 II. PRINCIPIOS ORIENTADORES DE LA LEGISLACIN CHILENA. El cambio de concepcin entre conflicto colectivo y negociacin colectiva comenz a perfilarse con nitidez con el Decreto Ley N 2.758, inserto en el ya citado Plan Laboral y en estrecha concordancia con el Decreto Ley N 2.756, sobre Organizaciones Sindicales. Sus disposiciones fueron transcritas en el Libro IV del Cdigo del Trabajo de 1987, que a la vez derog este D.L. que, en lo esencial, no sufri mayor variacin en la Ley N 19.069 de 30 de julio de 1991.1 Pese a la derogacin del D.L. N 2.758, nos parece til reiterar aqu los principios que informaran dicho cuerpo legal, ya que permiten formarse una mejor idea de los objetivos de las normas legales en comentario. Estos principios de la Negociacin Colectiva, segn lo indican los considerandos del citado decreto ley, son los siguientes: 1) Es un mecanismo para solucionar equitativa y pacficamente la negociacin colectiva; 338 2) Su procedimiento debe permitir a las partes ejercer los derechos que les son propios; 3) Sus disposiciones deben facilitar una relacin de trabajo flexible y evitar que los resultados de la negociacin perjudiquen legtimos derechos de terceros; 4) Se radica el nivel de negociacin en la unidad empresa a base del principio de propender a la redistribucin del ingreso, en directa relacin del aporte productivo de cada trabajador en la respectiva empresa; 5) El proceso debe ser tecnificado, lo que implica que las partes negocien con dominio de los antecedentes del caso y la asesora necesaria; 6) Dicho proceso debe, adems, ser responsable e integrador, facultando a las partes para convenir mecanismos de mediacin y arbitraje, de modo tal que la huelga slo se produzca ante la imposibilidad de una solucin. El considerando que llama ms poderosamente la atencin, y ms discutido a la vez, es aquel que radica la negociacin colectiva a nivel de empresa. Los argumentos a su favor pueden resumirse de la siguiente manera: 1) Permite que las remuneraciones obtenidas por medio del contrato colectivo estn en ntima relacin con la productividad de los trabajadores; 2) La huelga debe ceirse al esquema de la libre competencia, sin que influyan en ella factores exgenos;

3) Busca la no intervencin de dirigentes sindicales que tengan fines polticos ajenos a la negociacin; 4) Busca evitar la colusin de empresarios en forma de carteles, que puedan imponer previamente sus condiciones. Sus detractores afirman, a su vez, que: 1) El sindicato carece o deja su poder de negociacin al no ser posible juntar sus fuerzas con otros de la misma rea; 2) Parte de una premisa dudosa al basarlo en ndices de productividad absolutos, ya que existen otros factores que inciden en la relacin laboral; 3) En empresas pequeas, el sindicato prcticamente queda a merced del empleador. Nos parece que todos los argumentos tienen algo de verdad: la experiencia indica que de mantenerse la negociacin por empresa, debera analizarse la posibilidad de la negociacin por rama en ciertos sectores cuando ello no alterase los intereses de la comunidad. Al efecto, cabe sealar que el actual Cdigo permite expresamente, por su art. 334, que dos o ms sindicatos de distintas empresas, un sindicato interempresa o una federacin o confederacin puedan iniciar proyectos de contratos colectivos en representacin de sus afiliados y de los trabajadores que adhieran a l previo acuerdo con los empleadores respectivos. 339 1 Actual Libro IV del Cdigo del Trabajo de 1994. CAPTULO XIX. REGULACIN JURDICA DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA EN LA LEGISLACIN LABORAL. 1. CONCEPTO DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA. El artculo 303 del Cdigo del Trabajo la define como el procedimiento a travs del cual uno o ms empleadores se relacionan con una o ms organizaciones sindicales o trabajadores que se unan para tal efecto, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado, de acuerdo con las normas que seala. Se exige s que en la negociacin colectiva que afecte a ms de una empresa haya siempre acuerdo previo de las partes. 340 2. INSTANCIA DE LA NEGOCIACIN. De lo dispuesto en el artculo 334 recin citado se desprende que actualmente la negociacin colectiva ha excedido el mbito de la empresa y que ella pueda tener lugar con varias empresas en conjunto o a travs de un sindicato interempresas o an ms con una federacin o confederacin de sindicatos.

As, la nueva ley ha venido a salvar una situacin muy criticada y debatida en la legislacin anterior, segn la cual la negociacin deba hacerse empresa por empresa, lo cual indudablemente disminua el poder de los trabajadores, ya que la presin que ellos puedan hacer dentro de esta institucin mucho tiene que ver con el nmero de personas y empresas involucradas y con la situacin del mercado y econmica del pas en un momento determinado. Como ello constituye una situacin novedosa dentro de la legislacin hasta ahora vigente, el Cdigo del Trabajo en su desarrollo sigue un orden diferente, refirindose primeramente a la negociacin en general, para distinguir a continuacin las reglas que rigen la materia con una empresa o con varias de ellas a la vez. Por razones pedaggicas hemos preferido adoptar en esta obra tal sistema para facilitar con ello la consulta del texto mismo de la ley. 340 3. NORMAS GENERALES. Ya sealamos que la nueva ley permite en ciertos casos una negociacin colectiva amplia y no limitada a la empresa y por ello el artculo 303, ya citado, distingue tanto las diversas situaciones que pueden presentarse como los requisitos que deben cumplirse. 340 4. DNDE PUEDE EXISTIR NEGOCIACIN. Lo indica expresamente el artculo 304, cuando dice que ella podr tener lugar en las empresas del sector privado y en aquellas en las que el Estado tenga aportes, participacin y representacin. Sobre este ltimo aspecto cabe consignar que el D.S. N 434/79, modificado por el D.S. 335/81, dio el carcter de empresas para los fines indicados a establecimientos de la Corporacin Nacional del Cobre, CAP, IANSA, SOQUIMICH, CHILECTRA, ENDESA y CONATESAL y diversas empresas de distribucin elctrica, al igual que el D.F.L. N 3/80, referido a la Empresa de Ferrocarriles del Estado. Agrega s el inciso final de este artculo que el Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin determinar las empresas en las que el Estado tenga aporte, participacin o representacin mayoritarios en que se deber negociar por establecimiento, entendindose que dichas unidades tendrn el carcter de empresas para todos los efectos de esta ley. 341 5. DNDE NO SE PUEDE NEGOCIAR COLECTIVAMENTE. El mismo artculo en su inciso 2 seala qu empresas o instituciones no pueden hacerlo y as seala:

a) Empresas del Estado dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con el Supremo Gobierno a travs de este Ministerio y en aquellas en que leyes especiales la prohban; b) Empresas o instituciones pblicas o privadas cuyos presupuestos, en cualquier de los dos ltimos aos calendario, hayan sido financiados en ms de un cincuenta por ciento por el Estado, directamente, o a travs de derechos o impuestos. No obstante, ello no rige para los establecimientos educacionales particulares subvencionados en conformidad al D.L. 3.476/80 y sus modificaciones; c) Segn el art. 308 tampoco cabe la negociacin colectiva en las empresas que tengan menos de un ao de antigedad en su iniciacin de actividades, y d) Superintendencia de Bancos, segn lo dispuesto en el D.L. 2.873. 341 6. QUINES NO PUEDEN NEGOCIAR EN FORMA COLECTIVA. Estas personas estn sealadas taxativamente en el art. 305 y son: 1) Los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje y aquellos que se contraten exclusivamente para el desempeo en una determinada obra o faena transitoria o de temporada; 2) Los gerentes, subgerentes, agentes y apoderados, siempre que en todo caso estn dotados, a lo menos, de facultades generales de administracin; 3) Las personas autorizadas para contratar o despedir trabajadores, y 4) Los trabajadores que de acuerdo con la organizacin interna de la empresa ejerzan dentro de ella un cargo superior de mando e inspeccin, siempre que estn dotados de atribuciones decisorias sobre polticas y procesos productivos o de comercializacin. 341 De la circunstancia de no poder negociar colectivamente en los casosu 2, 3 y 4 debe dejarse constancia escrita en el contrato y a falta de ella, se entender que el trabajador est habilitado para hacerlo. Dentro del plazo de seis meses contado desde la suscripcin del contrato o de su modificacin, cualquier trabajador de la empresa puede reclamar a la Inspeccin del Trabajo de la calidad asignada, a fin de que se declare cul es su exacta situacin jurdica. De la resolucin que se dicte puede recurrirse ante juez competente en el plazo de cinco das contados desde su notificacin, el que resolver la cuestin en nica instancia, sin forma de juicio y previa audiencia de las partes. Estos trabajadores no pueden tampoco integrar comisiones negociadoras, a menos que tengan la calidad de dirigentes sindicales.

A estos impedimentos podramos agregar uno ms que se desprende del art. 307, que expresa que ningn trabajador puede estar afecto a ms de un contrato colectivo con el mismo empleador y, por ende, si ya tiene uno vigente, no podra ser parte de otro. 342 7. GARANTAS. Establece el art. 309 que los trabajadores involucrados en una negociacin colectiva gozarn del fuego legal, desde los diez das anteriores a la presentacin del proyecto de contrato colectivo, hasta la suscripcin de ste o hasta la fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral que se dicte. Este fuero se puede extender por treinta das adicionales contados desde la terminacin del procedimiento de negociacin, respecto de los integrantes de la comisin negociadora que no posean fuero sindical, agrega el art. 310. No obstante, no se requerir solicitar el desafuero de aquellos trabajadores sujetos a plazo fijo, cuando dicho plazo expirare dentro del perodo comprendido en el art. 309. La otra garanta de que gozan los trabajadores que entran en negociacin colectiva es que las estipulaciones de su contrato individual no pueden significar disminucin de las remuneraciones, beneficios y derechos que corresponden al trabajador por el convenio colectivo o por el fallo arbitral, as lo dispone el art. 311. 342 8. MATERIAS NEGOCIABLES. El art. 306 precepta en forma genrica y amplia que son materia de negociacin colectiva todas aquellas que se refieran a remuneraciones u otros beneficios en especie o en dinero y, en general, a las condiciones comunes de trabajo. S, agrega, que no lo son, aquellas materias que restrinjan o limiten la facultad del empleador de organizar, dirigir y administrar la empresa y aquellas ajenas a la misma. 342 9. NORMAS PROCESALES. De acuerdo con el art. 312 cuando un plazo de das previsto en este Libro IV de la Negociacin Colectiva, venciera en sbado, domingo o festivo, se entender prorrogado hasta el da siguiente hbil. Agrega el art. 313 que para los efectos de esta negociacin sern ministros de fe los sealados en el art. 218, o sea, los inspectores del traba 342

jo, notarios pblicos, oficiales del Registro Civil y los funcionarios de la Administracin del Estado que sean designados en calidad de tales por la Direccin del Trabajo. 343 10. NEGOCIACIN DIRECTA. Segn el art. 314, sin perjuicio del procedimiento de negociacin colectiva que se viene analizando, las partes, en cualquier momento y sin restriccin de ninguna naturaleza, pueden iniciar negociaciones directas y sin sujecin a normas de procedimiento para convenir condiciones comunes de trabajo y remuneraciones u otros beneficios, aplicables a una o ms empresas, predios, obras o establecimientos por un tiempo determinado. Asimismo dispone que los sindicatos o grupos de trabajadores eventuales o transitorios pueden pactar con uno o ms empleadores condiciones comunes de trabajo y remuneraciones para determinadas obras y faenas transitorias o de temporada. Aclara s que estas negociaciones no se sujetarn a las normas procesales previstas para la negociacin colectiva reglada ni darn lugar a los derechos, prerrogativas y obligaciones que se sealan en la ley. Finalmente estatuye que los instrumentos colectivos que se suscriban se denominarn convenios colectivos, para diferenciarlos de los contratos colectivos en que termina generalmente la negociacin colectiva propiamente tal, pero agrega que tendrn los mismos efectos que stos, sin perjuicio de las normas especiales a que se refiere el art. 351, que a su vez seala las normas y alcances del convenio colectivo en general. 343 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 69326, de 29 de enero de 1988. No es procedente que el Director del Trabajo o los Inspectores, en su caso, conociendo de la reclamacin de la comisin negociadora, establecida en el artculo 313 del Cdigo, declaren la exacta situacin jurdica de los trabajadores que en su contrato individual hubieren sido inhabilitados para negociar colectivamente, segn el inciso 2 del artculo 283 del mismo, debiendo ajustarse al procedimiento sealado en esta disposicin. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.647/851, de 19 de mayo de 1988. Corresponde a los propios trabajadores afectados, y no al sindicato, reclamar de la clasificacin de los nmeros 2, 3 y 4 del artculo 283 del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.148/85, de 4 de mayo de 1988. No pueden negociar colectivamente aquellos trabajadores que desempeen cargos superiores de mando e inspeccin y siempre que tengan atribuciones decisorias en la produccin o comercializacin. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 658/023, de 28 de enero de 1992. El fuero de que gozan los docentes involucrados en un proceso de

343 negociacin colectiva subsiste durante el perodo en que ste debe entenderse suspendido con ocasin de las vacaciones de verano de dicho personal. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.416/297 de 27 de diciembre de 1991. 1) Durante la vigencia del perodo no apto para negociar colectivamente no resulta factible la presentacin de un proyecto de contrato colectivo. 2) Dicho perodo no afecta el desarrollo y conclusin de un proceso de negociacin que se hubiere iniciado con anterioridad, pudiendo incluso, durante l, continuarse, votarse o hacerse efectiva la huelga, si es el caso. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.419/298, de 30 de diciembre de 1991. Los trabajadores a quienes la Empresa XZ les hiciere extensivos los beneficios contenidos en un instrumento colectivo celebrado por dicha empresa y un grupo negociador de la misma, no les asiste la obligacin de efectuar el aporte previsto en el artculo 122 de la Ley N 19.069, Sindicato Interempresas de Trabajadores Metalrgicos y Actividades Conexas, Regin Metropolitana (Ord. Nu 8.419/298, 30 de diciembre de 1991). 344 CAPTULO XX. INICIO DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA. El Cdigo del Trabajo distingue a este respecto tres situaciones diferentes: a) Negociacin colectiva reglada dentro de la empresa; b) Negociacin colectiva reglada entre varios empleadores de distintas empresas y sus sindicatos, o un sindicato interempresas, o una asociacin o confederacin sindical, y c) Negociacin informal o no reglada entre uno o varios empleadores y sus trabajadores. Si bien el efecto final en los tres casos lo constituye la regulacin colectiva de las condiciones de trabajo o remuneraciones en la o las empresas, en el contrato colectivo en que normalmente desemboca la negociacin reglada las formalidades de la negociacin colectiva deben respetarse en forma absoluta, y conjuntamente con ellas rigen todas las prerrogativas, derechos y obligaciones caso del fuero, por ejemplo y habilita para declarar huelga y lockout. Ello no ocurre en cambio con la negociacin informal o no reglada, la cual, adems, termina con un documento en que deben constar los acuerdos a que se haya llegado y que, como recin sealamos, la ley llama convenio y no contrato colectivo, si bien sus efectos son iguales. En caso de un contrato colectivo o fallo arbitral ellos tienen una duracin mnima de dos aos, segn dispone el art. 347, y aun cuando ste no hace mencin alguna a la duracin del convenio colectivo, creemos que debe tener la misma duracin, ya que el art. 314 asegura que tendr los mismos efectos, pese a que en su inc. 1 indica que el convenio rige por un tiempo determinado.

En consecuencia, se entiende que el legislador pretende establecer dos mecanismos diversos, uno ms flexible que el otro (convenio), para llegar a un mismo fin; sus diferencias estriban solamente en las desregularizaciones que conlleva el convenio, siendo de importancia la concerniente al fuero de los trabajadores que negocian, del que carecen durante el perodo de negociacin. Analizando este punto, nos referiremos ahora a la negociacin que conduce a la celebracin de un contrato colectivo, siguiendo el distingo 345 que hace el legislador entre un conflicto en una empresa o con varios empleadores o empresas y si existe o no contrato colectivo vigente. 346 1. EMPRESA QUE TIENE CONTRATO COLECTIVO VIGENTE. Seala el art. 315 que la negociacin colectiva en una empresa se iniciar con la presentacin de un proyecto de contrato colectivo por parte de los sindicatos o grupos negociadores de ella. La misma norma rige en caso de negociaciones con varias empresas o empleadores, segn el art. 334, ya que por regla general se rigen por iguales condiciones y procedimientos segn agrega el art. 335, excepto expresa salvedad de la ley o que se establezca una disposicin especial. Respecto de la negociacin con una empresa pueden presentar el proyecto de contrato colectivo los grupos de trabajadores que renan, a lo menos, los mismos qurum y porcentajes requeridos para la constitucin de un sindicato de empresas o el de un establecimiento de ella. Estos qurum y porcentajes se entendern referidos al total de los trabajadores facultados para negociar colectivamente, que laboren en la empresa o predio, o en el establecimiento, segn sea el caso (art. 315). Todas las negociaciones entre estas partes deben tener lugar durante un mismo perodo, salvo acuerdo de las partes, y as se entender si el empleador no hiciese uso de la facultad sealada en el art. 318, esto es comunicar la circunstancia de haberle sido presentado un proyecto de contrato colectivo a los dems trabajadores que laboren en la empresa y a la Inspeccin del Trabajo. Si el empleador hace o no uso de la facultad que le da el art. 318, se desprenden distintas consecuencias. El art. 320 dice que si se da, los dems trabajadores tienen un plazo de 30 das contado desde la fecha de comunicacin para presentar proyectos en la forma y condiciones establecidas en la ley, y el ltimo de estos 30 das se entender como fecha de presentacin de todos los proyectos que se presentaren, para los efectos del cmputo de los plazos destinados a dar respuesta o iniciar las negociaciones. Si, por el contrario, el empleador no efectuare tal comunicacin, deber negociar con quienes hubieren presentado el proyecto y en tal evento los dems trabajadores mantendrn su derecho a presentar proyectos de contrato colectivo en cualquier tiempo. El art. 322, pese a que est colocado entre las disposiciones que rigen la negociacin colectiva cuando no existe contrato colectivo vigente, establece que en las empresas en que existiere tal contrato, la presentacin del proyecto deber efectuarse no antes de cuarenta y cinco das ni despus de cuarenta das anteriores a la fecha de vencimiento de dicho contrato, norma que tambin rige

para aquellos trabajadores que han sido notificados por el empleador de la presentacin de un proyecto de contrato colectivo nuevo, segn lo dispone el art. 321. En el caso de la negociacin de varias empresas o empleadores, cuando existiere contrato colectivo vigente, las partes pueden adelantar o diferir hasta un mximo de sesenta das el trmino de su vigencia, con el 346 objeto de negociar colectivamente de acuerdo a las normas actuales (art. 336). El art. 316 precisa qu se entiende por empresa y dice que cada predio agrcola se considerar como tal, como asimismo los predios colindantes explotados por un mismo empleador. Cuando se trate de empleadores que sean personas jurdicas y que dentro de su giro comprendan la explotacin de predios agrcolas, los trabajadores de los predios comprendidos en ella podrn negociar conjuntamente con los otros trabajadores de la empresa. Para estos efectos se entiende por explotacin de predios agrcolas tanto los destinados a actividades agrcolas en general como los forestales, frutcolas, ganaderos u otros anlogos. En la negociacin de varias empresas y empleadores las organizaciones sindicales de trabajadores que participen deben cumplir los siguientes requisitos: a) que la o las organizaciones sindicales respectivas lo acuerden en forma previa con el o los empleadores respectivos, por escrito y ante ministro de fe; b) que en la empresa respectiva, la mayora absoluta de los trabajadores afiliados que tengan derecho a negociar colectivamente, acuerden conferir en votacin secreta tal representacin a la organizacin sindical de que se trata, en asamblea celebrada ante ministro de fe, y c) la presentacin del correspondiente proyecto debe hacerse en forma conjunta a todos los empleadores que hayan suscrito el acuerdo 347 2. EMPRESAS QUE NO TIENEN CONTRATO COLECTIVO VIGENTE. Tambin esta circunstancia incide en forma distinta en la presentacin de un proyecto de convenio colectivo, pese a que recin anotamos que, en la negociacin reglada, las mismas normas que rigen para los conflictos de una empresa tambin son vlidas cuando el conflicto abarca varios empleadores o empresas, sobre todo que la institucin de negociacin colectiva de varios empleadores es nueva, ya que proviene de la Ley N 19.069. Es por ello que indicaremos sumariamente el procedimiento que debe seguirse, en forma separada en ambos casos, para facilitar la comprensin de esta materia. Veamos primeramente la situacin del conflicto dentro de una empresa. En ella los trabajadores con derecho a negociar pueden presentar el proyecto de contrato colectivo en el momento que lo estimen conveniente (art. 317). No obstante, el mismo artculo impone una limitante, sealando al efecto que no podrn presentarlo en uno o ms perodos que, cubriendo en su conjunto un plazo mximo de 60 das en el ao calendario, el empleador haya declarado no aptos para iniciar

negociaciones; dicha declaracin debe hacerse en el mes de junio, antes de la presentacin del proyecto de contrato y cubrir el perodo comprendido por los 12 meses calendario siguientes a aquel; la declaracin debe comunicarse por escrito a la Inspeccin del Trabajo y a los trabajadores. Esta norma tiene especial relevancia tratndose de producciones estacionales, especialmente en la agricultura. 347 Es digno de anotar aqu lo que dijimos en el prrafo anterior en cuanto a la posicin que puede adoptar el empleador de dar o no a conocer a los dems trabajadores noticia de la presentacin de un proyecto de contrato y la actitud que, a su vez, pueden adoptar stos. Debemos agregar s que si los trabajadores no hubieren presentado otro proyecto de contrato colectivo, pese a la notificacin del empleador slo podrn hacerlo en los trminos generales que pasaremos a indicar (art. 321). En el siguiente art. (322) se seala que en las empresas que existiere contrato colectivo vigente, la presentacin del proyecto deber efectuarse no antes de 45 das ni despus de cuarenta das anteriores a la fecha de vencimiento de dicho contrato. Los trabajadores que ingresen a la empresa donde hubiere contrato colectivo vigente y que tengan derecho a negociar colectivamente, podrn presentar un proyecto de contrato despus de transcurridos seis meses desde la fecha de su ingreso, a menos que el empleador les hubiere extendido, en su totalidad, las estipulaciones del contrato colectivo respectivo. Su duracin ser la de ste, y los trabajadores podrn elegir como fecha de inicio de dicha duracin la de la celebracin de un contrato colectivo anterior. Los trabajadores que no participaren en los contratos colectivos y aquellos ingresados con posterioridad a quienes el empleador les haya extendido en su totalidad el contrato respectivo, pueden presentar proyecto de contrato colectivo al vencimiento del plazo de dos aos de celebrado el ltimo contrato colectivo, cualquiera que sea la duracin de ste y en todo caso con la antelacin ya indicada, o sea, no antes de 45 das ni despus de 40 das anteriores a la fecha de vencimiento de dicho contrato, salvo acuerdo de las partes, entendindose que lo hay cuando el empleador d respuesta al proyecto respectivo de acuerdo al artculo 329. No obstante las normas indicadas, las partes de comn acuerdo pueden postergar hasta por 60 das, y por una sola vez en cada perodo, la fecha en que les corresponda negociar colectivamente y debern fijar la fecha de la futura negociacin. De todo ello debe dejarse constancia escrita y remitirse copia del acuerdo a la Inspeccin del Trabajo. Finalmente, el art. 323 admite la figura jurdica de la adhesin para los trabajadores no afiliados y dice que los sindicatos pueden aceptarlos dentro de la presentacin del contrato colectivo, hecho lo cual dichos trabajadores tendrn todos los derechos de los sindicalizados, sin que pueda establecerse discriminacin entre ellos. En cuanto a la negociacin colectiva entre empresas o varios empleadores con sus sindicatos, o sindicatos interempresas, o asociaciones o confederaciones sindicales, debe sta iniciarse con la presentacin de un proyecto de contrato colectivo a una comisin negociadora, conformada por todos los empleadores o sus representantes que hayan suscrito el respectivo acuerdo de negociar colectivamente bajo las normas del Captulo IV del Cdigo. El proyecto respectivo debe ser presentado dentro de los 30 das siguientes a la subscripcin del referido acuerdo (art. 337) y

348 copia del proyecto suscrito por las partes debe entregarse a la Inspeccin del Trabajo respectiva dentro de los cinco das siguientes a la presentacin. Antes de entrar a estudiar la tramitacin misma del convenio, preciso es recordar lo que dijimos precedentemente. En la legislacin anterior slo exista el conflicto colectivo por empresa, sea a travs de un pliego de peticiones redactado en forma de contrato colectivo y que, generalmente terminaba en l o en arbitraje y que llamamos reglado o formal y la negociacin informal que terminaba a su vez, en la mayora de los casos, en un documento, si no idntico, parecido al contrato colectivo llamado convenio colectivo y que se rega casi por unas mismas normas. En cuanto a la negociacin se distinguan entre empresas en que hubiere contrato colectivo vigente o en que ste no existiese. Hoy en da, con la introduccin de la negociacin colectiva que puede realizarse entre varias empresas o empleadores de una parte y varios sindicatos, asociaciones o confederaciones de trabajadores de otra, y en que tambin se hace el distingo si hay o no contrato colectivo vigente, es muy difcil precisar con absoluta nitidez las disposiciones que rigen exclusivamente a unos o a otros, mxime que el legislador dice que, en general, se rigen por unas mismas. Adems se observa en el desarrollo de la ley que resultan varios artculos interpolados o entrelazados, lo cual dificulta an ms desentraar cul es el objeto, por un lado, de generalizar la aplicacin de iguales o parecidas normas, y por otro, distinguir en forma casustica y no siempre ordenada entre cada una de estas tres situaciones: negociacin reglada por empresa; negociacin reglada entre varias empresas o empleadores y sus trabajadores y negociacin informal que termina en un documento que no se llama contrato, sino convenio colectivo. Slo el tiempo, la aplicacin generalizada de la ley y la jurisprudencia judicial y administrativa lograrn decantar estas disposiciones. 349 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.305/167, de 14 de noviembre de 1988. Aun cuando se configure una causal de disolucin de un sindicato, ste subsiste mientras no se declare judicialmente su disolucin. En el intertanto los socios estn facultados para negociar colectivamente por la va de adhesin a los proyectos de contrato colectivo que presenten otros sindicatos de la misma empresa que cumplan con los requisitos legales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.791/184, de 28 de diciembre de 1988. La omisin o retraso de la comunicacin, a que se refiere el artculo 299 del Cdigo, a la Inspeccin del Trabajo carece de incidencia en los plazos posteriores del proceso de negociacin colectiva, y como slo constituye una infraccin a la ley debe ser sancionada conforme al artculo 451 del Cdigo. 349 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.335/114, de 21 de septiembre de 1989. Al existir un contrato de trabajo vigente no pueden las partes anticipar una nueva negociacin colectiva. No se ajusta a derecho la clusula en un contrato individual de trabajo en cuanto a que el trabajador no podr demandar nuevos beneficios econmicos. Por el contrario, ella es vlida si se pacta en un

contrato colectivo, salvo acuerdo con el empleador para su supresin, alteracin o complementacin. 350 CAPTULO XXI. TRAMITACIN DEL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO. 1. NORMAS GENERALES. Al iniciar el estudio del procedimiento debemos sealar que aqu tambin hay diferencias entre negociacin formal con la empresa o entre las empresas y empleadores con sus trabajadores agrupados en la forma sealada tantas veces y con la negociacin no reglada que se rige, ya lo hemos reiterado, por las mismas normas, en general, que la negociacin reglada. Empezaremos por sealar la situacin del contrato colectivo de empresa. Dice el art. 324 que copia del proyecto de contrato colectivo presentado por los trabajadores y firmado por el empleador, para acreditar que ha sido recibido por ste, debe entregarse a la Inspeccin del Trabajo, dentro de los cinco das siguientes a su presentacin. Debe tenerse presente en esta instancia lo preceptuado por el art. 4 del Cdigo, en cuanto a las presunciones de derecho acerca de quin se entiende que representa al empleador y lo obliga, por ende, al recibir el proyecto. Agrega el inc. 2 del art. 324 que si el empleador se negare a firmar dicha copia, los trabajadores tienen un plazo de 3 das hbiles, contados desde el vencimiento del plazo de 5 das, para requerir a la Inspeccin del Trabajo para que notifique al empleador del proyecto de contrato. Segn el art. 328, una vez presentado el proyecto de contrato colectivo, el trabajador debe permanecer afecto a la negociacin durante todo el proceso, sin perjuicio de lo sealado en los artculos 381, 382 y 383 del Cdigo, referentes al reemplazo de los trabajadores en huelga. Otro efecto de la presentacin del proyecto es que el trabajador que tenga un contrato colectivo vigente no puede participar en otras negociaciones colectivas en fechas anteriores a las del vencimiento de su contrato, salvo acuerdo con el empleador (inc. final art. 328), segn ya lo sealamos. Menciones que debe contener el proyecto de contrato colectivo, a lo menos (art. 325): a) Las partes a quienes haya de involucrar la negociacin, debiendo acompaar una nmina de los socios del sindicato o de los miembros del grupo comprendidos en la negociacin y la nmina y rbrica de los tra 351 bajadores adherentes a la presentacin, en su caso, materia que es de suma importancia, ya que los fallos arbitrales slo benefician a los que hayan sido partes en la negociacin; b) las clusulas que se proponen; c) el plazo de vigencia del contrato, y d) la individualizacin de los integrantes de la comisin negociadora.

El proyecto debe llevar, adems, la firma o impresin digital de todos los trabajadores involucrados en la negociacin cuando se trate de trabajadores que se unen para el solo efecto de negociar. Tambin debe ser firmado por los miembros de la comisin negociadora. 352 2. REPRESENTACIN DE LAS PARTES. 1-De los trabajadores: Corresponde a una comisin negociadora integrada en la forma que se indica: 1) si el proyecto es presentado por un sindicato, la comisin la compone el directorio sindical y si son varios, estar integrada por el directorio de todos ellos, y 2) si el proyecto es presentado por un grupo de trabajadores que se han unido para el solo efecto de negociar, debe designar una comisin negociadora conforme a las siguientes reglas: a) cada miembro debe cumplir con los requisitos que se exigen para ser director sindical; b) la compondrn 3 miembros, pero si el grupo negociador estuviere formado por 250 trabajadores o ms, podrn nombrarse 5; si por 1.000 o ms trabajadores podrn nombrarse 7, y si por 3.000 o ms trabajadores pueden nombrarse 9; c) la eleccin de los miembros debe efectuarse por votacin secreta; y si los trabajadores fueren 250 o ms, debe hacerse ante un ministro de fe; d) cada trabajador tendr derecho a 2, 3, 4 5 votos no acumulativos, segn la comisin se componga por 3, 5, 7 9 miembros, respectivamente. II. El empleador, a su vez, tiene derecho a ser representado hasta por 3 apoderados que formen parte de la empresa, entendindose como tales a los miembros de su respectivo directorio y a los socios con facultades de administracin. 352 3. ASESORAMIENTO TCNICO. Cabe sealar que de acuerdo a lo prescrito en el art. 327 del Cdigo, adems de los miembros de la comisin negociadora y de los apoderados del empleador, pueden asistir al desarrollo de las negociaciones los asesores que designen las partes, los que no pueden exceder de 3 por cada una de ellas. 352 4. RESPUESTA DEL EMPLEADOR. De conformidad a lo dispuesto en el art. 329, el empleador debe dar respuesta por escrito a la comisin negociadora, en forma de un proyecto de contrato colectivo, el que debe contener todas

las clusulas de su proposicin; en dicha respuesta podr formular las observaciones que le merezca el proyecto y pronunciarse so 352 bre todas las proposiciones de los trabajadores, as como sealar el fundamento de su respuesta. Debe acompaar asimismo los antecedentes necesarios para justificar las circunstancias econmicas y dems pertinentes que invoque. La respuesta debe darla dentro de los 10 das siguientes a la presentacin de los trabajadores. Este plazo ser de 15 das si la negociacin afectare a 250 trabajadores o ms, o si comprendiere 2 o ms proyectos de contrato presentados en un mismo perodo de negociacin. Adems las partes, de comn acuerdo, pueden prorrogar estos plazos por el trmino que estimen necesario. Si el empleador no diere respuesta oportunamente al proyecto de contrato, ser sancionado con una multa ascendente al 20% de las remuneraciones del ltimo mes de todos los trabajadores comprendidos en el proyecto de contrato colectivo. La multa se aplica administrativamente por la respectiva Inspeccin del Trabajo, en conformidad al Ttulo II del Libro V del Cdigo. Esta sancin adquiere un carcter directo si el empleador no da respuesta despus de 20 das, ya que se entender que lo acepta, salvo prrroga convenida entre las partes (art. 332). Seala el art. 330 que copia de la respuesta del empleador, firmada por uno o ms miembros de la comisin negociadora, deber acompaarse a la Inspeccin del Trabajo, dentro de los 5 das a la fecha de su entrega a dicha comisin. En caso de negativa de los integrantes a suscribir dicha copia se aplica el mismo procedimiento que el art. 324 seala para la negativa del empleador. 353 5. TRAMITACIN. Recibida la respuesta del empleador, dice el art. 331, la comisin negociadora podr reclamar de las observaciones formuladas por ste, y de las que le merezca la respuesta, por no ajustarse a lo que establece el Cdigo del Trabajo. La reclamacin deber formularse ante la Inspeccin del Trabajo, dentro del plazo de 5 das contados desde la fecha de recepcin de la respuesta. La Inspeccin tendr igual plazo para pronunciarse, contado desde la fecha de la presentacin. No obstante, si la negociacin involucra a ms de 1.000 trabajadores, la reclamacin debe ser resuelta por el Director del Trabajo. La resolucin que acoja las observaciones formuladas ordenar a las partes que correspondan su enmienda dentro de un plazo no inferior a 5 ni superior a 8 das, contado desde la fecha de notificacin de la resolucin respectiva, bajo apercibimiento de tenerse por no presentada la clusula o el proyecto de contrato, o de no haber respondido oportunamente el proyecto, segn el caso. La interposicin del reclamo no suspende el curso de la negociacin colectiva.

Agrega el mismo art. 331 que no ser materia de este procedimiento de objecin de legalidad, la circunstancia de estimar alguna de las partes que la otra, en el proyecto de contrato colectivo o en la correspondiente 353 respuesta, ha infringido lo dispuesto en el inc. 2 del art. 306. Tampoco sern materia de este procedimiento las discrepancias respecto del contenido del fundamento que el empleador d a su respuesta ni la calidad de los antecedentes que ste acompae a la misma. A partir de la respuesta del empleador las partes pueden reunirse el nmero de veces que estimen conveniente, con el objeto de obtener directamente un acuerdo, sin sujecin a ningn tipo de formalidades (art. 333). 354 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.431/106, de 20 de junio de 1988. Slo corresponde a los rganos administrativos, en forma restrictiva y excluyente, conocer de las reclamaciones que intente la comisin negociadora por las observaciones patronales en una negociacin colectiva. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.366/36, de 5 de marzo de 1990. La comisin negociadora no se encuentra obligada a dar a conocer de una manera determinada o a someter al pronunciamiento de los trabajadores involucrados la ltima oferta del empleador, antes del inicio del procedimiento de arbitraje obligatorio. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.978/89, de 7 de junio de 1990. El procedimiento de negociacin colectiva debe entenderse suspendido si en el perodo en que un establecimiento educacional cesa sus actividades docentes debido a vacaciones de invierno incidiera el da en que debe hacerse efectiva la huelga, debiendo reanudarse al primer da hbil que corresponda laborar tras el trmino de dicho perodo. 354 CAPTULO XXII. NORMAS ESPECIALES PARA CONFLICTOS GENRICOS. 1. GENERALIDADES. Cuando se trata de negociaciones de varias empresas o empleadores con varios sindicatos o un sindicato interempresas, o una asociacin o confederacin de sindicatos, el Cdigo establece algunas disposiciones especiales que pasamos a sealar. La negociacin debe iniciarse con la presentacin de un proyecto de contrato colectivo a una comisin negociadora, conformada por todos los empleadores o sus representantes que hayan suscrito el respectivo acuerdo de negociar colectivamente bajo las normas dadas por el Cdigo; el proyecto debe ser presentado dentro de los 30 das siguientes a la suscripcin del referido acuerdo y se estar a lo dispuesto en el art. 324, que ya sealamos (art. 337). Segn el art. 338, el proyecto de contrato colectivo debe contener, a lo menos, las siguientes menciones:

1) las partes a quienes haya de involucrar la negociacin, individualizando pormenorizadamente a todos los trabajadores, incluidos los adherentes, as como una copia autorizada del acta de la asamblea a que se refiere la letra b) del inciso segundo del art. 334. 2) la rbrica de los adherentes, si correspondiere; 3) las clusulas que se proponen; 4) el plazo de vigencia del contrato, y 5) los integrantes de la comisin negociadora. El proyecto debe llevar, adems, la firma de los miembros de la comisin negociadora. 355 2. DE LA REPRESENTACIN DE LOS TRABAJADORES. El art. 339 seala que la representacin de los trabajadores estar a cargo de la directiva de la o las organizaciones sindicales respectivas. Cuando hayan de discutirse estipulaciones contractuales aplicables a una empresa en particular, la comisin negociadora debe integrarse con la directiva del sindicato base o el delegado sindical respectivo. En el caso de no existir este ltimo, deber integrarse con un representante de los trabajadores de la empresa afiliado al sindicato respectivo. 355 En tal caso, el representante deber cumplir con los requisitos que se exigen para ser director sindical y ser elegido por los trabajadores de la empresa respectiva afiliados al sindicato, en votacin secreta. Dicha eleccin debe verificarse en la misma asamblea a que se refiere la letra b) del inciso 2 del art. 334, recin mencionado. 356 3. DE LA REPRESENTACIN PATRONAL. El art. 340 se encarga de sealar la representacin patronal en este procedimiento y dice que debern constituir una comisin negociadora que estar integrada por un apoderado de cada una de las empresas; esta comisin debe constituirse en el momento de la suscripcin del acuerdo a que se refiere el art. 334, tantas veces citado, o a ms tardar dentro de los 2 das siguientes a ste; en este ltimo caso, deber comunicarse dicha circunstancia a la directiva de la o las organizaciones sindicales respectivas, dentro del plazo indicado precedentemente. Agrega el art. 341 que los empleadores que forman parte del procedimiento debern dar una respuesta nica al proyecto. No obstante, podr haber estipulaciones especficas para una o ms de las empresas involucradas.

356 4. RESPUESTA DEL EMPLEADOR. La comisin negociadora empleadora debe dar respuesta al proyecto de contrato colectivo dentro de los 15 das siguientes al de su presentacin. Este plazo ser de 20 das, contado del mismo modo, en caso que la comisin negociadora estuviese integrada por representantes de ms de 10 empresas (art. 342). Para los efectos de lo dispuesto recin, se estar a lo sealado en el art. 330, o sea, copia de la respuesta patronal, firmada por uno o ms miembros de su comisin, deber acompaarse a la Inspeccin del Trabajo dentro de los 5 das siguientes a la fecha de su entrega a dicha comisin y, en caso de negativa a suscribirla, podrn requerir a la Inspeccin del Trabajo para que le notifique el proyecto de contrato. Las respectivas comisiones negociadoras pueden prorrogar este plazo por el tiempo que estimen necesario. La prrroga que se acuerde ser general para las empresas que integran la misma comisin negociadora. Por ltimo, si la comisin negociadora de los empleadores no diere respuesta en la forma y plazos sealados en el inc. 1, se entender que acepta el proyecto, salvo que rija la prrroga. El mismo efecto se producir respecto del o los empleadores que no concurrieren a la respuesta de la comisin negociadora. 356 5. TRAMITACIN. Segn el art. 343 las respectivas comisiones negociadoras podrn, en cualquier momento, acordar la suscripcin de un contrato colectivo que ponga trmino a la negociacin, el que puede ser igual para todas las empresas involucradas, como contener estipulaciones especficas para alguna o algunas de ellas. Con todo, el instrumento respectivo ser suscrito separadamente en cada una de las empresas por el empleador y la comisin negociadora y 356 el sindicato respectivo o el delegado sindical o el representante de los trabajadores, segn corresponda, conforme al art. 339 (art. 343, inc. 2). Asimismo, en cualquier momento, los trabajadores de cualquiera de las empresas comprendidas en la negociacin, por acuerdo adoptado por la mayora absoluta de los trabajadores involucrados, podrn instruir a la comisin negociadora para que celebre con su empleador un contrato colectivo de trabajo relativo a dicha empresa, quedando sta excluida de la negociacin. Si transcurridos 2 das de la instruccin indicada, los integrantes de la comisin negociadora no concurrieren a la firma del contrato colectivo o se negaren a hacerlo, el instrumento respectivo ser

suscrito por el sindicato base o el delegado sindical o el representante de los trabajadores, segn sea el caso. Copia de dicho contrato colectivo debe enviarse a la Inspeccin del Trabajo dentro de los tres das siguientes. 357 6. FUERO LABORAL. Otro punto interesante de destacar es el fuero de que gozan los trabajadores involucrados en la negociacin y es as como el art. 309 del Cdigo dice que ellos gozarn del fuero establecido en la legislacin vigente, desde los 10 das anteriores a la presentacin del proyecto de contrato colectivo hasta su suscripcin, o hasta la fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral que se dicte. El art. 310 agrega que el fuero se extender por 30 das adicionales contados desde la terminacin del procedimiento de negociacin, respecto de los integrantes de la comisin que no estn acogidos al fuero sindical. Sin embargo, agrega, no se requerir solicitar el desafuero de aquellos trabajadores sujetos a contrato a plazo fijo, cuando dicho plazo expirare dentro del perodo comprendido en el artculo anterior. Debemos hacer presente que si no existiese este fuero o inamovilidad desde los das anteriores al inicio de la negociacin y el tiempo adicional sealado, sera totalmente ilusorio el derecho a plantear un conflicto colectivo por los trabajadores. 357 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.334, de 14 de diciembre de 1988. El empleador no est obligado a solicitar el desafuero de los trabajadores afectos a un contrato de trabajo de plazo fijo para ponerle trmino en el caso que ste expire durante el proceso de negociacin colectiva. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0311/008, de 11 de enero de 1989. La mujer embarazada que ha sido despedida indebidamente y luego reincorporada no ha dejado en momento alguno de pertenecer a la empresa y, por ende, conserva sus derechos como socia del respectivo sindicato y como parte del convenio colectivo celebrado por ste. 357 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.366/35, de 5 de marzo de 1990. La comisin negociadora no se encuentra obligada a someter al pronunciamiento de los trabajadores la ltima oferta del empleador, pudiendo aceptarla y firmar el contrato colectivo o rechazarla i