¿Qué es un sistema jurídico?

Es un sistema compuesto de normas coherentes que son establecidas para

regir en determinado tiempo y sociedad, y buscan regular la conducta externa
de los individuos en sociedad.

Un sistema jurídico es un conjunto de normas de conducta, y ese conjunto no

es solamente una pluralidad de normas. El mismo se encuentra insertado en
un sistema con coordinación entre los integrantes de ese conjunto.

¿Por qué una sociedad determinada quiere tener un conjunto de reglas que la
rigen?

Para facilitar la vida en sociedad, para tener previsibilidad sobre el

comportamiento de los sujetos y para saber cómo son las relaciones entre
ellos. Se busca que esas normas tengan cierta coherencia interna o no
tendríamos esa previsibilidad, si una norma nos ordena “a” y otra norma
vigente nos ordena “b” tenemos que saber cómo actuar, y saber si hacemos
“a” o hacemos “b”.

Los derechos forales:

En España y en algunas partes de Europa cada pueblo tenía su propio foro,
eran normas muy concretas, no eran normas genéricas. Por ejemplo: si el
perro ataca a tu gato tienes derecho a tal cosa.

Eran normas específicas que regulan aspectos muy concretos de la vida en

sociedad, y eran muchas ya que regulaba aspectos concretos y no
abstractos; y cada pueblo tenía sus propias normas.

Entonces a partir del modelo del Código de Prusia de 1794 se busca darle
coherencia y unificar todo lo que sucedía, era un sistema ordenado,
coherente que dirigiera a todo un sector de la sociedad para evitar lo que
pasaba anteriormente.

Aquí nace un modelo de sistema uniforme o que pretende ser uniforme, y

partiendo de esa idea se toma “El código de Napoleón”, y luego llega a
nuestro derecho donde se mantiene en Uruguay hasta el día de hoy.
Otra razón histórica vino con determinada bandera, que era el plan político y
económico que tenía la burguesía en ese momento. La burguesía buscaba
evitar la incidencia que tenían las clases más poderosas, buscaban un
derecho igualitario y que todas las personas valieran igual frente a la ley; y a
su vez buscaba que las personas mas poderosas no pudieran frente a un
caso concreto hacer valer sus propios intereses, buscaban que hubiera
presibilidad.
Si se sabe de antemano con qué regla se soluciona un conflicto sin perjuicio
de quiénes fueran las personas involucradas a futuro en ese conflicto.

Con esto se busca lograr seguridad jurídica, que de entrada los sujetos sepan
con qué reglas van a operar en sociedad, y además un poco por la ideología
que operaba en ese momento la burguesía que era liberal buscaba un gran
ámbito para la autonomía de la voluntad, reducir la interferencia del estado y
que los sujetos pudieran tomar sus propias decisiones. Que el derecho fuera
en gran medida supletorio, es decir, que se aplicará solamente en aquellos
casos en los cuales las partes no habían pactado previamente como
pretendían regir sus relaciones en ese caso determinado.

El ámbito de la autonomía de la voluntad brinda una libre determinación

individual.
Lo que el sistema jurídico recoge a partir de este momento es un poco lo que
era una costumbre instalada de forma previa. Para ver qué regla se acoge en
cada caso se miraba lo que se acostumbraba en cada sociedad en cada
caso.

¿Qué es una norma?

Una norma es una expresión lingüística, es un conjunto de palabras que
tienen un significado.

Hay normas que no tienen sanción. Las normas que tienen una composición
identificada por un precepto que se cumpla o no tenga una consecuencia
adversa a la sanción, son determinado tipo de normas

Caffera al igual que Sarlo hablan de norma como expresión o como

significado. Interesa mucho una visión, la institucional del derecho que dice
que norma no es lo mismo que exposición.

La norma no es el artículo 18 del C.C sino que la norma es el resultado de

una ecuación que se compone por una disposición más la interpretación.
La norma no se identifica en lo expresado en el código civil o en determinada
ley, sino en cómo se interpreta lo que está escrito. ¿Por qué es importante
tener en claro esto?

Por dos cosas. Primero que el derecho se reforma no sólo con reformas
legislativas, no sólo derogando el artículo 18 del código civil o estableciendo
una nueva disposición. Sino que también las mismas disposiciones que ya
tenemos y cambiando las interpretaciones.

Quizás hoy una norma respecto a un tema es “a” y en el pasado era “b”, la ley
no cambió, pero la interpretación si, entonces ¿Cuál de las interpretaciones
se interpone hoy?

En el pasado era más admitida otra interpretación y actualmente es una

distinta.
Vemos como el derecho se modifica también por los cambios de
interpretación y no solo con los cambios de disposiciones.

Puede generar cierta incertidumbre ya que lo que conocemos del sistema

jurídico es la previsibilidad, la seguridad jurídica y si en realidad lo que está
escrito no me obliga

¿Cuándo una interpretación es institucionalmente admitida?

Cuando es aquella que razonablemente podemos esperar que apliquen los
operadores relevantes.

¿Y quiénes son los operadores relevantes?

Los que habrán de resolver en caso de conflicto. Es decir, si recibimos una
persona que quiere saber a qué tiene derecho, para resolver ese problema
tenemos derecho a mirar la disposición y también analizar en caso de que
exista un conflicto cómo lo resolvería un operador relevante, que sería un
juez.
Si estudiando la jurisprudencia actual y viendo cual es la interpretación
mayoritaria de la jurisprudencia podemos prever cómo se aplica el derecho en
ese caso.

Un autor y juez estadounidense llamado Holmes decía que al final del día el
derecho es lo que los jueces quieren que sea.
Otro autor decía que el derecho es algo que se pone en el medio entre un
noble sueño y una fea pesadilla. No es un dulce o noble sueño pensar que es
todo idílico y que el problema lo resuelve un juez, una persona pura e
imparcial; los jueces no son así, son seres humanos con sus errores
humanos, técnicos y de valores. Pero tampoco es una pesadilla, no es todo
caos donde el juez puede hacer lo que quiera.

El primer aspecto de trascendencia sobre la norma en la que estamos

viviendo es como puede cambiar el derecho, y que la norma es el resultado
de la disposición más la interpretación

Lo segundo es que muchas veces la ecuación de disposición más

interpretación se ve alterada por la existencia de muchas disposiciones
contradictorias, y la interpretación del conjunto de esas disposiciones y cual
prima sobre la otra en base a las reglas que vimos (pirámide de Kelsen, que
norma deroga la anterior, norma de mayor jerarquía, la norma específica en
ese sector del derecho) tenemos que ver a qué regla le damos preeminencia.

Muchas veces la norma es un conjunto de disposiciones más

interpretaciones, no sólo una disposición más una interpretación. Inclusive en
muchos casos podemos llegar a una norma sin disposición, puede existir
determinada situación de la sociedad que no se encuentra regulada y por lo
tanto existe un vacío legislativo, pero recordamos que en el código civil se
establece que los jueces no pueden fallar a un caso de silencio de la ley. De
alguna forma el juez tiene que dictar una resolución, y desde allí la norma se
elabora en base a otros elementos aún sin disposición; en base a los
principios generales del derecho, a la doctrina más recibida, etc.

¿Cuál es la situación de Uruguay?

Uruguay después de la codificación, recordemos que Uruguay trabaja con el

código civil desde 1862. Lo que se buscó en Uruguay en ese momento
histórico del país era lograr una unificación social, territorial y jurídica.
Nosotros de alguna forma tomábamos el derecho español, que a su vez tenía
influencia francesa, germana; y también teníamos ciertas particularidades
históricas y culturales. Se buscaba en base a esa situación dar una
unificación para todo el territorio, tanto social como jurídica, un mismo
derecho para todo el territorio. La situación política que teníamos en ese
momento en nuestro país tenía cierta confusión.
En 1830 Uruguay logra la independencia y además venía de un largo período
de guerras contra españoles, portugueses, brasileños buscando establecer
esa independencia. A su vez luego de su independencia se identifica la
guerra grande que termina 13 años antes de la aprobación del código civil, y
en medio de esa guerra tuvimos golpes de estado, la inestabilidad jurídica y
política era mucha.

Previamente al código civil tuvimos 3 focos de fuentes jurídicas dispersas que

coincidían entre sí. Por un lado, teníamos las leyes que dictaban los propios
gobiernos nacionales que venían de 1830 a 1858. En esos 38 años los
gobiernos uruguayos habían dictado sus normas que iban variando en base a
esas guerras y en base a los golpes de estado con diferentes factores
ideológicos que estaban detrás de cada uno de estos gobiernos. A su vez, con
esas leyes coincidía todo el derecho castellano, el cual se componía por un
lado, con el fuero juzgo, este es un gran fuero que busco aglomerar los
diferentes fueros locales que existían en España en ese momento y también
con las leyes de partidas que también buscaron hacer una aglomeración y
también con el derecho romano.

El imperio romano una vez culminado también sirvió como fuente jurídica para
sistemas en el mundo alejados entre sí posteriores a la culminación del derecho
romano. Entre ellos para el derecho español y para sus colonias.

En 1868 nosotros llegamos con normas que provenían de derecho romano,

normas que provenían de derecho castellano y normas dictadas por el
gobierno local que coincidían entre sí. Todas ellas dictadas para sociedades
distintas y gobiernos históricos distintos. Eso generaba un gran caos que se
buscó solucionar mediante el código civil.

Como funciona un sistema jurídico…

Tenemos una fuente única, es la ley en sentido amplio, la ley cualquiera sea su
materia, la ley civil pero también la ley penal y demás y en sentido amplio
porque no solo entendemos por ley el acto dispositivo emanado del poder
legislativo sino cualquier disposición dictada por una autoridad, para ella
conforman el conjunto de reglas que arman el sistema jurídico.

Hay una razón histórica de por qué la ley es el fundamento del sistema jurídico,
la fuente.

Los jueces tienen que fallar fundándose en la ley, solamente puede fallar no
fundándose en la ley en aquellos casos en que no haya ley y ahí tienen que
recurrir a las normas supletorias. Doctrinas más recibidas, fundamentos de las
leyes análogas, jurisprudencia, etc.

Hant. Decía que el derecho es lo que los jueces dicen que es. Basta con que
el juez diga no me gusta la solución de que como todo lo que no está prohibido
está permitido, el cartel dice solamente está prohibidos perros, en
consecuencia, llevar un lobo a la estación de trenes estaría permitido. Siendo
estrictos tendríamos que decir, no, allí está permitido porque la ley es clara, lo
que no se puede es perros, no dice otra cosa y existe ese principio
constitucional de que todo lo prohibido está permitido. Sin embargo, el juez,
como no le gusta esa solución, dice acá hay una ausencia legislativa, estoy
habilitado a resolver este caso por algo distinto a la ley, como lo hace, tiene
que recurrir a los fundamentos de las leyes análogas, etc. Por eso la integración
legislativa y el llenado de vacíos tienen una faceta de decisión política. No es
algo que sea matemático, no es claro decir cuando algo está regulado y cuando
algo no está regulado, cuando algo se tiene que interpretar, cuando algo por
el contrario hay que integrarlo porque no hay disposición. Allí hay un margen
de discrecionalidad.

Art 7 del cc.Las leyes no tienen efecto retroactivo (Artículos 2390 a 2392)
Que las leyes no tienen efecto retroactivo quiere decir que no puede regular lo
anterior al hecho.
Existe la posibilidad de que las leyes cuando se establecen establezcan que
ocasionalmente esa ley si tiene efecto retroactivo pero el principio general es
que las leyes no lo tengan.
Art 11 cc.No pueden derogarse por convenios particulares, las leyes en
cuya observancia están interesados el orden público y las buenas
costumbres.
Si bien la doctrina de Narvaja cuando escribió el cc era sumamente liberal
reguló y resguardó un ámbito en el cual los individuos no podían hacer lo que
querían. Ese ámbito que es el de ausencia de la autonomía de la voluntad el
cual se tiene que preservar las buenas costumbres, allí si las partes regulan
algo contrario a ese orden público, será nulo. Es un ámbito mínimo de no
injerencia individual, que preserva el Estado para sí mismo.
Autonomía de la voluntad quiere decir que las partes pueden ejercer su
voluntad autónomamente en la inherencia del Estado. Ejemplo; si yo profesor
contrato con uno de ustedes podemos hacer un contrato donde creamos
nuestras propias reglas de cómo va a funcionar nuestro relacionamiento en
base a ese contrato. Sin embargo, hay una frontera en el cual las partes no
pueden traspasar, del otro lado de esa frontera hay algunos aspectos, algunos
institutos, algunas regulaciones que el legislador quiere que las partes no lo
dejen de lado, que si o si se aplique.
Los principios jurídicos tienen relevancia al realizar las normas. El sistema
jurídico se compone no solo por normas sino también por principios. El principio
no es una disposición que tenga una consecuencia determinada, sino que es
una expresión de cuál es el fin que se busca. Es decir, nosotros ordenamos
cada situación en la medida de lo posible
Diferentes tipos de normas
1. Normas de reconocimiento.Es la norma que dispone que normas van
a ser consideradas tales por unos ordenamientos jurídicos y cuáles
no. Ejemplo, en nuestro país una norma de reconocimiento es la
constitución de la República.
En la medida en que nuestra constitución dice, serán leyes aquellas que
son dictadas por el parlamento.
Establece todo el procedimiento de aprobación de la ley. Por ejemplo.
Eso es una norma de reconocimiento. No es una norma que tenga una
sanción determinada para los individuos sino que es una norma que nos
dice aquellas disposiciones que sigan este procedimiento van a ser
consideradas disposiciones jurídicas en nuestro sistema
Existe una norma de reconocimiento en el cc que dice que las partes
deben contratar.
Las normas de reconocimiento nos dicen que normas o en qué casos
habrá normas que pertenezcan un sistema, y en qué casos no.
Art 72 constitución, es una norma de reconocimiento.
Hant, quien gana es el que tiene razón. Este filósofo dice que al final el
derecho es como si fuera un partido de fútbol. El juicio no lo gana quien
tiene razón, sino que lo gana el que hace creer al juez que tiene razón.
Es decir, si hay una norma que dice “no matarás” a pesar de ese precepto, matas,
hay una consecuencia negativa que es que podes ir preso.

Ese concepto de norma no abarca la totalidad de las normas, hay diferentes tipos de
normas y algunas no cumplen con esa estructura.

¿Cuáles son aquellas normas? Son aquellas que su función no es establecer un precepto y una
sanción, sino que es indicar. ¿Cuáles son las normas del sistema jurídico? Sí. ¿Y cuáles no? Por
ejemplo, es una norma la que dice que aquellas disposiciones que serán dictadas por el
Parlamento, no por un procedimiento determinado la sanción será de la Cámara de Diputados
de la Cámara de Senadores y promulgada por el Poder Ejecutivo se considerarán leyes.

¿Serán obligatorias para todos los individuos? Sí, y por eso son normas. Esa norma que nos
dice todo esto no es una norma en el sentido original que hemos visto, no es una norma que
tenga una consecuencia negativa para el individuo, sino lo que hace, es decir, que las leyes son
normas.

En las normas que dice, un Poder Judicial se integra por diversos jueces, si es un asunto
Familia, será un juez de familia, y la decisión que tomará ese juez se llamará sentencia y una
vez que venza el plazo para ser apelada quedará firme y obligará a los individuos que fueron
parte de ese juicio. Es una norma de reconocimiento porque nos está diciendo la sentencia,
que un juez es una norma que obliga a los sujetos.

O también el Código Civil en la medida que dice que los contratos se consideran como que
fuera la ley entre las mismas partes, también es una norma de reconocimiento, porque está
asignándole el contrato el carácter de norma jurídica.

¿Qué es lo que dice Kant? La Realidad jurídica la conocemos cuando atravesamos un proceso
judicial y el juez tomó una decisión. El juez no necesariamente coincide con lo que sería justo
con lo que realmente correspondería que el juez hubiera resuelto.

¿Que por qué José? Puede equivocar, porque el juez puede tener sus errores y porque el mismo
proceso judicial puede tener sus errores. Los abogados pueden tener sus errores. La prueba
que conseguimos puede tener sus errores. Imagínense. Ustedes me roban $100 a mí. Yo tengo
razón en reclamar que me devuelvan los $100, sí, porque realmente son míos, pero si yo ya
estoy con un juez y no tengo ninguna prueba, ahora los $100, no tengo ningún testigo, no están
filmados, ahí seguramente lo pierda. Lo que quiere decir con esto es que, en definitiva. A nivel
judicial se le termina dando la razón a quien gana el juicio. Si no correspondes, si vos tenés
razón ganaste, sino al revés, si vos ganaste, jurídicamente, se entiende que tenías razón, por
más que realmente no tuviera razón.

Es decir, quien gane el juicio a nivel judicial se entiende que tiene razón. No importa que el
juicio ya haya terminado y que demuestre que la sentencia es injusta, si la verdadera razón la
tenías vos y no lo que dijo el juez es irrelevante, una vez que haya una sentencia firme que hay
juicio, quedó terminado a nivel jurídico, lo único que es relevante es lo que decidió el juez.

Los tipos de normas que integran los sistemas jurídicos son básicamente dos. Las normas
jurídicas propiamente dichas son las normas primarias, las sancionatorias.
Hay otro tipo de normas: las normas de cambio: Esta norma de cambio tiene una principal
subcategoría, que son las normas de competencia.
Las normas de competencia lo que hacen es, generar alteraciones del sistema jurídico, es decir,
estos supuestos de hecho, los reconozco con la potencialidad de cambiar el sistema jurídico,
pero solo a estos y aquellos otros no los reconozco.

Las normas de competencia son las que nos dicen cuales normas alteran el sistema jurídico.
¿Cuáles son normas y cuáles no son normas? Se limitan a eso, a decir aquello será una norma
y aquello no será una.
¿Entonces norma de reconocimiento y de competencia, es lo mismo, son parecidos? Son
parecidas.

En cambio, la norma de competencia muy similar a eso, lo que hace es decir quién tiene
competencia para hacerlo. Decir yo reconozco como norma a la ley. Es una norma de
reconocimiento, una norma de competencia, es decir, yo le reconozco competencia para dictar
normas jurídicas al juez, a las partes y al poder legislativo cuando dicta leyes

Lo que hace la norma de cambio es decir cómo se cambia el sistema jurídico. No lo cambian de
por sí. Para sintetizar la norma reconocimiento reconoce el proceso que tiene que seguir, por
ejemplo, reconoce una norma por el proceso que siguió, o sea porque siguió un determinado
proceso.

¿Quién puede dictar esas normas? Puede ser simplemente decir, yo le reconozco al rey la
Facultad de dictar normas y no le establezco cuál es el procedimiento que tiene que seguir al
rey para eso

La enorme competencia es la norma que indica quién tiene competencia para modificar el
sistema jurídico, por ejemplo, la norma que el Parlamento puede quitar leyes es una norma de
competencia.

A pesar de lo que dice Anderson esta estructura no se limita a la obligación de realizar una
conducta, sino que podrá ser la obligación de no realizar una conducta o la obligación de dar
algo. ¿Toda validación puede ser un, dar un hacer o un no Hacer? Bien lo dice Lawrence, que es
un autor alemán Toda norma jurídica enlaza un supuesto hecho con una consecuencia jurídica.
Esto que dice Lawrence, respecto de toda norma jurídica, en realidad no está del todo bien,
porque hemos visto que las normas de reconocimiento son normas jurídicas y, sin embargo,
no siguen esta estructura. No aplican una consecuencia jurídica a ese supuesto.

De hecho, Alchourrón y Bulygin que son dos teóricos de derecho muy profundo, muy
prestigiosos, dicen que la jurisdicción es un sistema, es decir, que para que un sistema sea
jurídico no se requiere que todos los elementos que lo componen, todas las normas que lo
componen tengan la estructura sancionatoria, pero si tiene que haber al menos algunos que la
tenga. Si ninguna de las normas que integran el sistema jurídico implica una sanción, allí no
habrá un sistema jurídico.

Ejemplo, La Mancha. Se conocen y forman un grupito de amigos y, bueno, tenemos ciertas reglas
implícitas. Nadie dice expresamente cuáles son las reglas, ¿pero ¿cuáles son las reglas del Grupo
amigo? Hablarnos con la verdad, no agredirnos mutuamente.

A pesar de la existencia de esas reglas, aunque no se cumplan allí no habrá una sanción
jurídica, nadie va a ser condenado a indemnizar al otro, ni va a ir preso. Por eso hay sanciones
de tipo moral, dejar de ser amigo de las demás personas no invitan más a su casa, etc.
No hay concepto de sanción penal de ir preso, sino el concepto de sanción más amplio es
cualquier consecuencia desfavorable para el sujeto. Esa consecuencia desfavorable, por
supuesto que puede ser preso, pero también hay otras consecuencias favorables, por ejemplo,
tener que indemnizar los daños y perjuicios.

En derecho civil la sanción no es ir preso, no es una multa administrativa, sino que es

indemnizar al otro, entonces, la única sanción del derecho civil es la indemnizatoria.

Derecho Internacional Público (DIP): Es el derecho que regula las relaciones internacionales
entre los estados, este derecho se caracteriza por pocas sanciones, una estructura más bien de
elaborar principios, planes de acción. “Los estados tendrán que tender a evitar la guerra”, pero
usualmente no tienen sanciones establecidas para el Estado que se comporte contrariamente a
ello, allí nace la duda si este sistema de DIP, que se caracteriza por las pocas normas
sancionatorias, puede ser considerado o no un sistema jurídico

NORMAS DE CAMBIO: aquellas reglas que establecen que dado cierto hecho con o sin
intervencion humana, se produce un cambio en el sistema mediante introducción o egreso de
ciertas normas al mismo.

NORMAS DE COMPETENCIA: dado cierto hecho que necesariamente incluye un comportamiento

humano voluntario y dirigido al fin de alterar el mundo normativo, entonces se produce como
consecuencia al ingreso o el egreso de una norma al sistema juridico.

Además de estas dos grandes categorías de normas de cambio, primarias o

sancionatoria, existen otros tipos de elemento y expresiones lingüísticas que integran el
sistema jurídico:

1. Definiciones estipulativas: aquellas que dicen, tal concepto teóricamente se podría

componer de diferentes elementos, yo escojo quien para mis efectos o para esta ley que
estoy regulando sigo A significa A y no significa A prima, en sí, es cuando los códigos dan
definiciones. Esa norma o disposición que brinda definiciones, en realidad, no establece
cuales son los supuestos de hecho que implican un cambio en el sistema jurídico, o sea, son
normas de cambio, tampoco establecen sanciones, sino que solo brindan conceptos.

2. Normas sobre interpretación: establecen cómo se tienen que interpretar las normas,
en nuestro sistema podemos tener interpretación estricta, amplia o cuando se utiliza un
término en determinado sector de la actividad debe de entenderse conforme a como se
entiende ese determinado sector.

3. Principios: son aquellas disposiciones que establecen planes de acción, pero no hay una
consecuencia en caso de que una persona no se comporte sujeto a estos principios, por
ejemplo, como principio se tiene intentar buscar o promover el desarrollo de la educación de
los sujetos que viven en nuestro país.

Entonces, el sistema jurídico no se integra solamente por normas que tienen la estructura
sancionatoria, sino que, hay otros tipos de normas que son las de cambio y además otro tipo de
disposiciones que ni siquiera son normas de cambio, por ejemplo, disposiciones estipulativas,
reglas sobre interpretación y principios, todo este conjunto de enunciados lingüísticos integra
un sistema jurídico.
DERECHO PRIVADO PATRIMONIAL

Definición de la disciplina: “Es la rama del derecho civil que se integra por el conjunto de
principios generales y reglamentación de las obligaciones o derechos de crédito” (Castán).
Cuando hablamos de obligaciones nos referimos a un conjunto de principios
generales y de normas que regulan cómo se comportan las obligaciones, y la contracara que
es el derecho de crédito que alguien tiene a que se cumpla esa obligación.

Situación jurídica: Esa relación jurídica de que alguien esté obligado y del otro lado el acreedor,
implica que haya situaciones jurídicas, y son las posiciones que tiene un sujeto frente a normas
que integran al sistema jurídico. Hay una norma que dice, “el que no cumpla una obligación
tiene una sanción” o “el que asume una obligación tiene que cumplirla”, por situación jurídica
determino en qué posición se encuentran los sujetos de esa obligación, puede que un sujeto se
encuentre en posición de obligado o esté en posición opuesta (acreedor) tener derecho a que le
paguen los $100. Entonces, es la posición de un sujeto frente a la norma, esta puede ser pasiva
o activa.

Relación jurídica: la relación jurídica es el vínculo que existe entre aquel que esté en la
posición jurídica de acreedor con el que esté en la posición jurídica de deudor de la obligación.
Esto es importante porque quien esté en la posición jurídica frente a la norma de deudor;
recibe por aplicación una serie de reglas y quien esté en la posición jurídica de ser acreedor;
tiene en una obligación ciertas reglas a su favor. Situación jurídica de deber (pasiva): un
sujeto se encuentra en la situación de deber en sentido amplio cuando, la descripción de una
conducta suya forma parte de la descripción del acto ilícito en una norma primaria
perteneciente al orden jurídico, es decir, la situación de una persona es descrita por la norma
como que tiene que hacer, no hacer o dar algo y que si no se comporta de esa manera, tiene
una sanción determinada.

Tiene dos especies:

❖ Deber genérico: es cuando el sujeto que realice ese acto ilícito pertenece a una clase genérica
de individuos, es lo que sucede en los derechos reales o de la personalidad. Hay una norma que
regula el derecho de propiedad y establece que todos los individuos de la sociedad tienen el
deber genérico de respetar el derecho de propiedad de una persona sobre su inmueble. Los
individuos que se encuentran en una situación jurídica pasiva están dentro de una clase
genérica, y la realización de un comportamiento ilícito, que es no respetar ese derecho de
propiedad está escrito para la generalidad de los sujetos, y está violando su lugar genérico y la
consecuencia será la responsabilidad extracontractual.
❖ Obligación: es cuando el sujeto del acto ilícito es un individuo concretamente individualizado,
cuando no es “todos los sujetos tienen que respetar el derecho de Perez” sino que es “Jorge
Lopez está obligado a pagar $100 a Perez”.
El gran criterio de distinción entre deber genérico y obligación es la determinación de los
sujetos, en la obligación el sujeto está completamente individualizado y en el deber genérico
no. Existe un segundo elemento de distinción, con el cual no todos están de acuerdo, es la
patrimonialidad, algunos autores indican que la obligación a su vez tiene que tener contenido
patrimonial, o sea, tiene que ser susceptible e estimable en dinero; En cambio, para los autores
que entienden que el criterio de diferenciación entre obligación y deber genérico es solamente
la individualización de los sujetos y que no importa el contenido patrimonial; ese deber de
fidelidad si era una obligación.
Es importante ver si una determinada situación jurídica pasiva es una obligación o un deber
genérico, porque en caso de incumplimiento la consecuencia adversa será para las
obligaciones la responsabilidad contractual y para la violación de un deber genérico
será la responsabilidad extracontractual.
Situación jurídica de derecho subjetivo (activa): es la de aquel sujeto al cual le resulta
favorable que otro sujeto cumpla la conducta debida, o que se aplique una sanción a quien no
se comporte de esa manera. Esta situación activa la tiene un acreedor, a este le resulta
favorable que exista una norma que diga que el deudor le tiene que pagar $100 y que si no se
lo paga será responsable frente a el.

Relación obligacional: se da entre el titular de derecho subjetivo y el obligado

Un sistema jurídico no se compone solo de normas jurídica. Vimos que hay otro tipo
de enunciados lingüístico que también son relevantes, por ejemplo, los enunciados
estipulativos que son los que brindan definiciones, los principios generales del
derecho que lo que buscan es dar planes de acción, normas programáticas.
Después vimos que, dentro de las normas, están las normas primarias que es la
estructura típica de las normas que ustedes conocen: precepto y establecer una
consecuencia adversa una consecuencia negativa en caso de que el sujeto no
cumpla con ese precepto; caso típico es: no matarás, ese es el precepto, si tú
actúas en contrariedad con ese precepto, o sea, si matas tenes una consecuencia
negativa que será la aplicación de la sanción penal podrás ir preso.
Y hay otro tipo de normas que son las normas de cambio, de las cuales vimos las
normas de reconocimiento y las normas de competencia. Que lo que hacen no
es exigir una conducta y establecer una sanción para quien no sigue esa conducta;
sino establecer cuál es el procedimiento, o cuáles son las personas por las
cuales se puede cambiar el sistema. Por ejemplo, una norma de competencia
es la que dice que los jueces tienen competencia para dictar sentencia y que
el legislador tiene competencia para dictar leyes, las partes tienen competencia
para establecer contratos y que por cada uno de estos instrumentos, sentencias
leyes y contratos; es posible cambiar el mundo jurídico, establecer obligaciones que
antes no existían, y las normas de reconocimiento son aquellas que establecen
cual es el procedimiento para llegar hacia ello. Esta dice: bueno para que una ley
sea ley, se requiere que sea propuesta la Cámara de senadores o diputados, que
sea aprobada por esta cámara, luego aprobada por otra cámara, etc.
Es decir que, por estas normas de cambio lo que se hace, es justamente
establecer cuál es el procedimiento para que haya nuevas normas.
En realidad la norma de competencia establece que las parten pueden crear
contratos. Esa es una norma de competencia, le da a las partes la competencia de
crear norma jurídica. ¿Cómo crean norma jurídica las partes? Mediante el
contrato.
Una vez que, en ejercicio de esa competencia que tienen -que se la dio la norma de
competencia- otorgan un contrato y crean una norma jurídica nueva, el contrato en
si o las reglas que emanan del contrato, no es la norma de competencia sino la
norma primaria, la norma que emerge del contrato es la que dice: tenes que hacer
esto y si no lo haces tenes tal sanción.
Regla de conversión, ¿la regla de conversión es lo mismo que las normas
primarias?
Lo único importante para que haya sistema, es que al menos algunos de los
enunciados que contiene este sistema contengan sanciones.
La estructura del derecho internacional público que se caracteriza justamente
por ser normas programáticas porque el derecho internacional público lo que
busca es, que haya objetivos comunes entre los Estados de alguna forma. Si se
intenta ser demasiado intenso en establecer conductas muy concretas con
sanciones muy concretas; probablemente los estados tiendan a no suscribir los
tratados internacionales y convenciones por eso se es mucho más moderado.
El vínculo jurídico es una relación obligacional, ese vínculo jurídico, esa
relación, que se da entre las situaciones jurídicas que tienen dos sujetos
frente a la norma.
Esa situación frente a la norma es particular en el caso de la relación
obligacional, porque uno tiene la situación jurídica activa de derecho subjetivo, no
de derecho real, no de derecho de la personalidad SINO de derecho subjetivo.
Y a su vez, el otro sujeto o la otra parte, tiene una situación jurídica pasivamente
frente a la norma también particular, es de obligación NO ES DE DEBER
GENERICO. NO DE SUJECION.
En cierto tipo de obligaciones, obligaciones legales son las emanadas en materia
de familia del Código Civil, quien incumple una de esas obligaciones que
establece la ley en materia de familia, prestar fidelidad, honrar a los padres, cuidar
de los hijos, etc. Incurrirá en responsabilidad contractual si aceptamos que es
una obligación; o incurrirá en responsabilidad extracontractual, si
consideramos que no es una obligación.
Considerar que es o no es una obligación, depende de que el elemento patrimonial
forma parte de la definición de obligación o no.
Una definición que podamos tomar como base en esta etapa del curso, es que por
obligación hablamos de aquel vínculo jurídico que se verifica conforme al
cual, una o ambas partes son constreñidas a efectuar determinada prestación
en favor de la otra. Podemos hablar de obligación como el vínculo jurídico en
sí, pero también es posible de hablar de obligación como la situación jurídica
pasiva que tiene una de esas 2 partes que están obligadas frente a quien tiene
un derecho subjetivo. En esta instancia hablamos de obligación como vinculo
jurídico, relación jurídica.
Por obligación, se puede hablar de 2 cosas diferentes, se puedo hablar de: el
vínculo jurídico, la relación jurídica entre 2 partes por la cual una tiene una
obligación y una tiene un derecho subjetivo; pero también podemos hablar de
obligación solamente refiriéndonos a una de esas dos situaciones jurídicas la
pasiva, aquella por lo cual una persona está obligada frente a otra.
En esta instancia, buscamos una definición de obligación en el primero de los
sentidos. Es decir, una definición de obligación para referirnos en el sentido de
relación jurídica, de vinculo jurídico entre las 2 posiciones.
En este sentido de relación jurídica, o relación obligacional es ese vínculo jurídico,
esa relación entre 2 situaciones jurídicas por la cual, al menos una de esas dos
partes es constreñida a efectuar determinada prestación a favor de la otra.
¿por qué decimos al menos 1 de las dos partes? bueno porque podrá ser que sea
una relación jurídica unilateral, es decir, que una sola de las partes que resulte
obligada; o podrá ser bilateral, que ambas partes resulten obligadas cada una
en beneficio de la otra.
Imagínese una relación jurídica unilateral, es cuando yo me obligó a entregar 100
pesos y vos no me tenes que dar nada a cambio; yo te regalo los 100 pesos.
En cambio, bilateral, es cuando yo me obligo a entregarte los 100 pesos, pero a su
vez tú te obligas a darme a mi algo a cambio.
Compañera: uno unilateral sería una compraventa y un bilateral sería una donación.
Para que un vínculo jurídico sea bilateral, no basta con que ambas partes resulten
obligadas, se requiere algo más que en las obligaciones las partes deben tener
como una equivalencia entre ellas.
Yo estoy obligado a hacer algo porque alguien del otro lado tiene derecho a
exigirme que yo haga eso concretamente. Es una diferencia también con el deber
genérico.
Yo en el deber genérico tengo el deber genérico de respetar la vida de los demás;
no es que tengo el deber genérico de respetar la vida de Juan Perez, pero también
de todos los demás; no hay nada en particular respecto a Juan Pérez que me haga
respetar más su vida que la del otro.
¿Por qué una persona decide obligarse? Porque vivimos en libertad, nacemos sin
ninguna obligación frente a nadie, limitamos la libertad al obligarnos.
Aquí utilizamos el concepto de sanción en sentido amplio, no solo la sanción penal
de ir preso sino la sanción por ejemplo de tener que indemnizar los daños y
perjuicios.
Bergader indica que las personas se obligan para lograr la cooperación necesaria
en la vida social y económica. Parte del funcionamiento de la sociedad, del vínculo
social es que las personas puedan relacionarse frente a otras asumiendo una
obligación de un sujeto frente a otro y en caso de que no se comporten conforme a
lo asumido pueda haber una sanción, que intervenga el sistema jurídico, el sistema
general como para respaldar al acreedor.
¿Qué diferencia tiene la obligación jurídica de la moral?
La obligación jurídica a diferencia de la moral es susceptible de respaldo, de
tutela por parte del ordenamiento jurídico y que además la obligación moral, no
requiero un comportamiento exterior, por ejemplo, hay una obligación moral que es
respetar las ideas del otro.
El derecho en cambio, solo regula la actividad exterior de las personas, lo que
afecta la sociedad, no lo que las personas interiormente y sin sacarlo de su foúro
intimo piensa que organiza.
Si ustedes en el grupo de amigos mienten, eso no va a implicar que tengan que
indemnizar a los demás amigos, si puede suceder que haya una sanción social que
sea que los excluyan como amigos, los dejen de saludar y demás.
Las obligaciones naturales, por ejemplo deudas de juego, si no cumplen no
pueden ser reclamadas; el acreedor no tiene la tutela del estado para reclamarlas.
La sociedad ve con buenos ojos ese tipo de obligaciones, pero no con tan malos
ojos como para prohibir ese tipo de obligaciones.
Yo las acepto, son válidas, existen, en el caso que no se cumplan voluntariamente
yo no te voy a respaldar en exigir el cumplimiento; el sujeto no solo puede elegir
cumplir o no cumplir, sino que, si NO cumple, ni siquiera va a haber una sanción.

Art. 473 del CC: “Derechos personales son los que sólo pueden reclamarse de
ciertas personas que por un hecho suyo o la sola disposición de la Ley, han
contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista
contra su deudor por el dinero prestado o el hijo contra el padre por
alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.”

Art. 1245: “Toda obligación consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa. (*)”

Art. 1246: “Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos
o más personas, como en los contratos; ya de un hecho voluntario de la
persona que se encuentra obligada, como en los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona,
como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como
sucede en las relaciones de familia o en las relaciones civiles.
Las obligaciones que nacen de la ley se expresan en ella.”

Este artículo es importante porque nos señala cuáles son las fuentes de las
obligaciones, nos dice de donde pueden nacer las obligaciones, nos da un elenco
de 5 fuentes: la ley, los contratos, cuasicontratos, delitos y cuasidelitos. Las
obligaciones SOLO nacen de alguna de estas fuentes.

La voluntad unilateral no es fuente de las obligaciones.

Art. 1342: “El deudor es condenado al resarcimiento de daños y perjuicios, sea en

razón de la falta de cumplimiento de la obligación o de la demora en la
ejecución, aunque no haya mala fe de su parte, siempre que no justifique
que la falta de cumplimiento proviene de causa extraña que no le es
imputable. (*)”

Si la causa por la cual se haya cumplido la obligación le es imputable al sujeto, el

sujeto será responsable. Si la causa por la cual el sujeto no cumplió es ajena a él,
es una causa extraña, el sujeto no será responsable. Se extingue la
responsabilidad.

En caso de que cumplas y lo das en forma tardía, se indemniza los daños y

perjuicios ocasionados.

Art. 1441: “Las obligaciones son civiles o meramente naturales.

Civiles son aquellas que dan derecho para exigir en juicio el cumplimiento.
Naturales las que, procediendo de la sola equidad, no confieren acción
para exigir su cumplimiento; pero que cumplidas, autorizan para retener lo
que se ha dado o pagado en razón de ellas. (*)”

Art. 2372: “Los bienes todos del deudor, exceptuándose los no embargables
(artículo 2363), son la garantía común de sus acreedores y el precio de ellos se
distribuye entre éstos a prorrata, a no ser que haya causas legítimas de preferencia.
(Artículo 1295).”

En caso de incumplimiento de una obligación, el acreedor tiene la posibilidad de

reclamar los daños y perjuicios. el acreedor para indemnizarse debe atacar los
patrimonios del deudor; y allí puede atacar cualquier activo que se encuentre en el
patrimonio del deudor.

Elementos de la obligación:

¿Cómo se compone una obligación?

El primer elemento es el elemento jurídico: es el vínculo jurídico. Es esa relación

jurídica que se da entre dos situaciones jurídicas.

Art.1245: prescinde de esta idea de vinculo juridico.No nos dice “toda obligación es
una relación que se da entre el acreedor y deudor, que es un vinculo entre 2
partes..”, la norma no nos dice nada de eso. Nos dice en qué consiste. El vínculo
jurídico es un elemento de la obligación. Es una relación personal entre dos
personas, patrimonial, de carácter relativo (vincula únicamente a los que están en
esa relación), y regulada por el derecho. Hay todo un estatuto jurídico que brinda la
ley en lo civil, para la posición de ambas partes, para la consecuencia en caso de
que no se cumpla.

Es una relación intersubjetiva entre sujetos, hay una parte que llamamos activa ,
que está en una situación de poder del derecho subjetivo ; y otra que está en
situación de deber, de obligación. Uno tiene el poder de exigir el cumplimiento y la
otra tiene el deber de cumplir.
La posición activa, la de derecho subjetivo, es aquella que invita a un individuo
frente a la norma con la facultad de exigir determinado comportamiento. en caso
que no cumpla, puede exigir que le indemnicen.

Esto tiene límites máximos y mínimos. Máximos: que la facultad que tiene el
acreedor no pueda atentar contra la libertad personal (art. 1836). Al superar el límite
máximo, no es válida la obligación.
Mínimo: por insuficiencia.
La consecuencia será la nulidad.

Concepciones del vínculo jurídico: actualmente se entiende que no hay un vínculo

entre las personas porque un vínculo jurídico obligacional es entre personas, sino
que es entre patrimonios.

El patrimonio del acreedor se vincula con el patrimonio del deudor.

Si la persona no tiene patrimonio, es irrelevante para el derecho civil. En caso de
menores, el que indemniza son los padres.

Concepción patrimonialista: vínculo entre patrimonios. Tesis de Sozzo: la persona

es en tanto posea un patrimonio.
Concepción ecléctica: si una persona no cumple con su deber personal de
prestación aparece entonces la vinculación de su patrimonio con el patrimonio del
deudor.

Aspectos de la obligación:
La figura de la obligación puede ser visualizada por dos fases: la inicial que es la de
débito, y la posterior que es la de obligatio.

Las obligaciones naturales se caracterizan por tener la primera etapa de débito pero
carece de la obligatio.

En la obligación civil, se dan las dos etapas, la primera etapa que es la de débito, es
la fase inicial que se caracteriza porque del lado pasivo, el deudor tiene un deber de
cumplir; no tiene una sujeción, tiene un deber.
El acreedor en esta primera etapa, no puede hacer mucho, tiene una expectativa
positiva de que el deudor va a cumplir. No puede hacer nada frente a la pasividad
del deudor. Lo único que se acepta es el control gestorial, de que su crédito no sea
perjudicado.

La segunda fase es la obligatio, es la fase final. Es lo que puede hacer el acreedor

frente al incumplimiento.
En esta segunda etapa queda sujeto la actividad del acreedor.
El acreedor tiene la facultad de agredir el patrimonio del deudor, la podrá ejercer; o
no.
Existe la responsabilidad y puede hacer responsable aún cuando no haya sido
deudor. Entra la figura de la fianza, esta es una garantía.
Hay algunos autores que ven a la coacción como un elemento autónomo dentro de
los elementos de la obligación (Bayley). Otros entienden que la coacción no es más
que una etapa dentro de este aspecto del vínculo jurídico.

16/03/22 Clase Obligaciones y Contratos – Mendive

Sujetos de una Obligación

¿Cómo se define la agrupación de los sujetos en una relación obligacional?
¿Cómo definimos que determinada persona se ubica en el lado pasivo o en el lado
activo, que uno es el deudor y el otro el acreedor?
Lo importante para definir donde posicionamos a una persona determinada, es ver
cual es su estatus frente a la norma. Si su estatus frente a la norma es el que se
asigna un derecho subjetivo por lo tanto es un acreedor. Si el estatus es el que está
compelido a realizar cierta prestación será deudor, es decir, posición pasiva.
Teniendo esto en claro, podemos definir que, si varias personas frente a esa norma
están compelidas a realizar cierta prestación, entonces integran una misma parte, o
si varias personas que otorgan ese contrato son titulares de un derecho subjetivo en
virtud del mismo, integran esa otra parte.
Después habíamos visto la diferencia entre partes en sentido formal y sustancial. La
parte sustancial es el que realmente se obliga y la parte formal es cuando, por
ejemplo, por X circunstancia el obligado original no puede estar en el lugar para
confirmar esa obligación y a partir de esto se hace un poder y debido a esto, cumple
la parte formal, ya que no es el obligado original, sino una representación del mismo.
Imagínense que yo soy apoderado de Cabrera, Cabrera se tiene que ir del país, dejó
un poder para que yo lo represente, y yo voy a firmar el contrato de compraventa de
una bicicleta en nombre de Cabrera. Yo soy el sentido formal, porque yo comparecí
ese contrato, pero los efectos del mismo no me afectan a mí, mi patrimonio no se ve
afectado, sino el de Cabrera.
Por más que Cabrera no se aparte en sentido formal porque no compareció,si lo es
en sentido sustancial, porque en sustancia los efectos se le aplican a él. Esto es
aplicable a todos los casos en el que comparece otorgar un contrato no es el mismo
que la persona que se ve afectado por el mismo, ya sea por presentación voluntaria,
poder, patria potestad, tutela, curatela, etc.
El contrato de garantía, por ejemplo, podría ser una fianza. En el contrato de fianza,
el fiador tiene que venir a otorgar la fianza, no se puede asignar la calidad de fiador
a una persona que no prestó su consentimiento para ese contrato.
Ese fiador puede compadecer por sí mismo, o por apoderado. Si el fiador viene y
firma el contrato de fianza, ahí será parte del sentido formal sustancial, por lo
contrario, si está en otro lado y manda un poder para que su hija firme en
representación de él, el será parte en el sentido sustancial, pero su hija en sentido
formal.
La tutela alquilina de crédito es una situación en la cual una persona tiene un crédito
contra otra, es decir, A tiene un crédito contra B e interviene C perjudicando el crédito
de A contra B.
PARTE FORMAL es cuando quien viene a firmar el contrato, es un apoderado, por
ejemplo, es decir una persona que no va a recibir los efectos del contrato, no va a
hacer el acreedor ni el deudor en virtud del contrato, sino que simplemente representa
otro que sí lo es. Imagínate tú vas a firmar un contrato de compraventa de una
bicicleta, pero no vas a comprar la bicicleta para vos, sino que las a comprar para tu
madre, tu madre te dijo “Che Mira yo no puedo ir ese día a motociclo a firmar la
compra de bicicleta, Toma te hago un poder para que tú me represente Sammy” y tú
firmes la compraventa por mí.
En ese contrato no va a figurar que la compradora sos tú, va a figurar que la
compradora es tu madre, simplemente va a decir Belén en su carácter de apoderada
y en representación de su madre compra la bicicleta para su madre.
La sustancia del contrato que es recibir los efectos de contrato ya sea la fase activa
o pasiva es el derecho de crédito o la obligación eso no recae sobre vos, sino que
recae sobre tu madre.
La parte formal es quien va a comparecer y otorgar el contrato por ejemplo el
apoderado.
Profe: exacto, en la mayoría de los casos las mismas personas van a firmar el
contrato. Sin embargo, por ejemplo, la UTE no puede firmar 500 veces, pero hay un
funcionario que firma en representación de la UTE, siempre que haya una persona
jurídica en sentido sustancial, hay una persona física en sentido formal.
Y en cuanto a las personas jurídicas, no todas las entidades están dotadas por la ley
de personería jurídica, algunas si como es el caso del art 21 del CC donde menciona
a las asociaciones civiles y a su vez hay leyes especiales que también confiere
personería jurídica a otras entidades, como por ejemplo la ley de sociedades
comerciales que confiere personería jurídica a las sociedades anónimas,
retroalimentadas, etc.
LOS ACTIVOS: son aquellos que están en una posición de poder, de beneficio sobre
la norma, porque la norma les asigna la calidad de titular de un derecho subjetivo en
la materia Y SITUACION JURIDICA PASIVA es la contraria, aquellos que están en
una situación negativa frente a la norma, en que la norma les asigna una obligación,
les compete a realizar una prestación.
Existe la posibilidad de que haya indeterminación objetiva y subjetiva, es decir que
el objeto y los sujetos de una obligación no estén determinados inicialmente.
LA INDETERMINACION SUBJETIVA, es cuando en los hechos ya está fijada la
calidad de acreedor y deudor, ya se dan las pautas para determinar quién será el
acreedor y quién será el deudor. Ej. En caso de un contrato que firmamos ustedes y
yo, y decimos “aquel que se saque mejor nota en el parcial le voy a pagar 100$”, las
pautas ya están determinadas para saber quién va a ser el acreedor de los 100$,
pero ni ustedes ni yo sabemos aún quien va ser la persona que reúna esos requisitos.
Respecto a esto hay 2 concepciones sobre de si esto es válido o es invalido
La concepción clásica: No altera la existencia de la obligación, aun cuando no haya
una determinación de los sujetos la obligación existirá de todos modos.
Concepción moderna: se sostiene que no se trata de que sea válida o invalida, si no
que se trata de que esa obligación está en proceso de formación, hasta tanto se
pueda determinar quiénes son los sujetos, ósea que persona determinada cumple
ese rol de deudor o acreedor, la obligación como tal no ha nacido.
Y por último respecto a los sujetos para Larrañaga no es un elemento de la obligación
si no que es un presupuesto, es algo que aparece antes de la obligación, si no se
verifica este presupuesto no existiría la obligación.
La indeterminación subjetiva, hablamos de la situación en la cual no está determinado
quien es el acreedor “Juan Pérez” y quien es el deudor “Martin López”, pero si hay
elementos para poder determinar que personas ocuparan el rol de acreedor o deudor,
si se dice “será acreedor de los 100$ aquel alumno de la clase de obligación de
Mendive curso 2022 que se saque mejor nota en el parcial”, ahí damos elementos
objetivos que permiten que en algún momento se pueda establecer que persona
cumple ese rol. La consulta que nos hacemos es que si en estos casos de
indeterminación inicial de la persona o las personas que ocupan un rol de parte
ocupan una obligación o no.
La tesis clásica dice que “si” el hecho de que no se diera el nombre y el apellido, pero
si se dieran los elementos para poderlos determinar en el futuro, si permiten estar
frente a una obligación, pero una tesis más moderna varia y dice que hasta que no
se pueda determinar quien ocupa el lugar de deudor o acreedor la obligación no se
ha creado si no que se está en proceso.
Para la tesis clásica desde el momento uno a pesar de haber indeterminación ya hay
obligación, ya nació la obligación, para la tesis 2 nacerá la obligación una vez que
nace la determinación.
El objeto de la obligación es la prestación, es la actividad que asume el deudor, dar
algo a otro, hacer o no hacer (ej. No construir una pared que le tape la vista a mi
vecino). Es la conducta debida. El objeto debe ser algo lícito.
No es lo mismo el objeto de las obligaciones que el objeto del contrato, el objeto del
contrato son las obligaciones, las obligaciones que emergen del mismo. En cambio,
el objeto de las obligaciones es la prestación que debe de cumplir el deudor que
puede ser un dar, hacer o no hacer.
QUE ES EL OBJETO DE LAS OBLIGACIONES: HAY DISTINTAS TESIS:
La negativa: dice que las obligaciones no tienen objeto, quienes tienen objeto son los
contratos, porque las obligaciones lo único que tiene es un contenido que es lo que
hay que hacer pero que en realidad no es un objeto
Una segunda tesis que es la restrictiva: consiste en que las obligaciones de hacer o
no hacer no tienen objeto, que solo tienen objeto las obligaciones de “dar”, su objeto
es la cosa que se da, si yo me obligo a ustedes a darles una silla, esta sería el objeto
de la obligación.
Tercera tesis, la materialista, que dice que el objeto de la obligación es la cosa o
hecho sobre el cual recae el derecho de prestación, es más amplia que la concepción
restrictiva ya que considera que hay un objeto para las obligaciones de hacer o no
hacer, pero identifica la prestación con la cosa o la actividad que es objeto de la
prestación. Ej. Si yo me obligo a darles una silla para la tesis materialista, la silla sería
el objeto de la prestación, si yo me obligó a construir una silla también la silla sería
el objeto. Bajo la tesis materialista en el contrato de arrendamiento de una casa el
objeto de la obligación es la casa, y en cambio sí lo que yo hago no es alquilar la
casa si no venderla, el objeto de la obligación sigue siendo la casa.
Por esto aparece la tesis jurídica, diciendo que no importa la cosa en sí, sino que es
lo que hay que hacer en base a esa cosa, si lo que yo tengo que hacer es garantizar
el uso y goce de la cosa o si lo que yo tengo que hacer es transferir la cosa. Por eso
para esta tesis jurídica, el objeto es la prestación, el comportamiento que debe de
tener el deudor.
Como una variante a esta tesis jurídica aparece la tesis patrimonialista que entiende
que más que la prestación en sí, el objeto de la obligación es la utilidad que deriva de
esa actividad, la utilidad que tiene para el acreedor la realización de esa actividad por
parte del deudor.
Y como siempre en el derecho aparece una tesis que trata de compaginar las
anteriores, se llama ecléctica, esta tesis dice que hay un contenido inmediato de la
obligación que es la prestación, que es la actividad que realizar el deudor. Y un
contenido mediato que es la cosa o el hecho que configure la materia para que se
realice esa prestación.
Es decir, el contenido inmediato seria, en un contrato de arrendamiento de un bien
inmueble garantizar el uso y goce (mi prestación) y el contenido mediato es esa casa
(la casa sobre la cual yo tengo que garantizar el uso y el goce).
Un ejemplo de tesis ecléctica es por ejemplo, si yo me obligo a arrendar mi casa, el
contenido inmediato seria la prestación, que es garantizar el uso y el goce y el
mediato es la casa por la cual yo tengo que garantizar el uso y el goce.
En la tesis patrimonialista, sería la utilidad que tiene para mi acreedor el que yo le
garantice el uso y el goce de la casa determinada. El beneficio que le reporte al
inquilino que el propietario le garantice el uso y el goce.
una tesis inicial dice que el objeto del contrato son las obligaciones que emergen del
contrato.
En cambio, el objeto de las obligaciones es según la tesis jurídica, la prestación en
que consiste esa obligación.
El concepto de prestación es un poco más grande que el de hacer, porque esa
prestación podría ser hacer, no hacer o un dar.
El objeto seria la cosa o la prestación, según la tesis que se adopte
La utilidad es el beneficio que le reporta al acreedor el cumplimento de la obligación
´por parte del deudor (en el caso de arrendamiento de un bien inmueble, para el
inquilino seria poder gozar de ese inmueble)
La utilidad solo le reporta un beneficio al acreedor en el objeto de las obligaciones
Para la tesis negativa, las obligaciones no tienen objeto, lo único que tienen es un
contenido, pero no lo llaman objeto.
En el mismo caso de un arrendamiento de un bien inmueble, si se consulta a un autor
de la tesis negativa va a decir que no tiene ningún objeto, hay un contenido que es
garantizar el uso y el goce de un bien inmueble, pero ese contenido no tiene el status
de objeto de la obligación. Según los negativitas las obligaciones no tienen objeto, si
lo tienen los contratos.
Por ej. si hay una obligación de pagar una cierta cantidad de dinero, para esta tesis
no hay un objeto de la obligación, el pagar una suma de dinero es el contenido de
la obligación
En la tesis jurídica se sostiene que el objeto del contrato son las obligaciones y el
objeto de las obligaciones son las prestaciones.
Algunos autores (Berdaguer por ejemplo) incluyen un 4to elemento que componen
al concepto de obligación.
Hay tres seguros, de los que todos están de acuerdo (el vinculo jurídico, los sujetos,
y el objeto).
Berdaguer sostiene que hay un 4to elemento que es el interés del acreedor.
El interés del acreedor es lo que busca el acreedor, porque razón accede a
constituirse en acreedor de esa obligación, en que le beneficia, cual es la necesidad
que pretende satisfacer mediante el cumplimiento de esa obligación.
No todo el mundo está de acuerdo con Berdaguer, por ejemplo, Jorge Peirano
sostiene que el interés del acreedor no es un elemento de la obligación, sino que es
un elemento del objeto de las obligaciones (se subsume en este elemento de las
obligaciones, que es el objeto).
Gamarra entiende que no es un elemento de las obligaciones y tampoco es un
elemento del objeto de las obligaciones (como dice Peirano), sino que es un carácter
del vinculo jurídico.
Larrañaga sostiene que no integra la estructura de la obligación, sino que el interés
del acreedor es lo que se denomina “causa de los contratos”.
Art1283 inc. 3 CC “Los hechos han de ser posibles, determinados y en su
cumplimiento han de tener interés los contrayentes.” Acá la referencia al interés de
los contrayentes es que de alguna forma abona esta tesis de la relevancia al interés
del acreedor en la estructura de la obligación.
La doctrina sostiene que ese interés no necesariamente tiene que ser patrimonial,
puede ser un interés inclusive espiritual.
Entonces nos remitimos a la discusión sobre si las obligaciones legales constituyen
en su deber una obligación o en su defecto son un deber genérico.
Por último, se entiende que el interés es el típico no el específico.
Esto quiere decir que en una obligación determinada los intereses de los sujetos
pueden ser diversos. Por ejemplo: una persona se obliga a venderle un arma a otra,
el
interés del acreedor de esa arma puede ser que quiera el arma para cazar, para
cometer un delito, para coleccionarla, para exhibirla en un museo, etc. Sin embargo,
el interés que nos interesa no es el especifico (el que puntualmente tuvo el acreedor
de ese contrato), sino el típico (en el que usualmente se tiene en ese tipo de
contratos), es decir el interés socialmente apreciable.
En el contrato de arrendamiento el interés generalmente social, es poder gozar de
un inmueble para vivir.
Se debe tener presente que estrictamente este elemento de interés no para todos es
un elemento autónomo, para algunos es causa y no elemento, o bien se incluye
dentro del vínculo jurídico o el objeto de las obligaciones.

Caracteres de la obligación
La primer nota que deber tener la obligación para ser tal es el carácter patrimonial,
es decir, que sea estimable pecuniariamente, por más que no sea una obligación
de pagar una suma de dinero, podamos valorar económicamente cuánto vale esa
obligación.
Hay otros caracteres que si son aceptados.
- El primero es que es disponible y transferible.
Lo que quiere decir que una obligación sea disponible es que las partes
tienen autonomía de la voluntad para poder decidir al respecto de esa
obligación y decidir en el sentido de disposición, pueden disponer. Pueden
hacer lo que quieran con respecto a esa obligación, pueden dejarla sin
efecto, modificarla o transferirla a otro. Las partes son libres de modificar
o extinguir y también de transferir esa obligación.
- El segundo es que es un Derecho Personal distinto al Real.
La obligación es un Derecho Personal, un Derecho que se tiene no frente
a la universalidad de sujetos, sino frente a determinada persona.
- Por último otro carácter de la obligación es la coercibilidad en caso de
incumplimiento es decir, en caso de que no se cumpla voluntariamente
esa obligación el acreedor tiene a su disposición la tutela estatal para
exigir la responsabilidad del cumplimiento forzado o la indemnización
por el
incumplimiento por parte de su deudor, con la excepción de las
obligaciones naturales.
Este ultimo carácter también se denomina “exigibilidad”.

Diferencias con otros institutos

Primero: con deber genérico la diferencia es frente a quien se tiene. Ej.
Eventualmente el contenido patrimonial según si lo consideramos como
carácter o no.
El deber genérico es el que se tiene frente a un Derecho real. Ej. Si yo tengo
un derecho real de propiedad de un inmueble, frente a mi TODOS los
individuos de la sociedad tienen el deber genérico de respetar ese Derecho
real.
En cambio en la obligación quien está en una situación pasiva frente a mi
derecho subjetivo no es la universidad de los sujetos, sino que es un sujeto
determinado, Ej. Si yo tengo un derecho subjetivo determinado de que me
paguen $100 el único sujeto pasivo que esta frente a mí , el único afectado
por ese derecho subjetivo es mi deudor, no toda la sociedad (no toda la
sociedad me tiene que pagar.
La obligación es un Derecho Personal que vincula a personas
determinadas, no a una universalidad como los Derechos Reales.
Segundo: la sujeción a un derecho potestativo, en esta una persona está
sujeto a una facultad que tiene otro, pero el que está sujeto a esa facultad
no hay nada que pueda hacer más que esperar a ver si el otro ejerce ese
derecho potestativo
o no. Ej. En el contrato de opción, si una persona tiene una opción (comprar
o no comprar por ej.) su contraparte no tiene estado de sujeción está sujeto
a lo que el otro decida.
Esto significa aquellas situaciones en las cuales un individuo tiene una
potestad, una facultad de hacer algo o no hacerlo frente a sí, la persona que
es la correlación de ese vínculo jurídico simplemente está en estado de
sujeción (no puede hacer nada más que esperar).
Ej: si yo tengo un derecho potestativo en el contrato de opción, en el cual la
otra parte me da la opción de en un plazo determinado comparar un
inmueble. La otra parte ya manifestó su voluntad para que yo compre, me
dieron la opción, solamente tengo que ver si la ejerzo o no. Durante el plazo
de vigencia de la opción mi contraparte no puede haber nada, solamente
esperar para ver qué es lo que yo hago, está sujeto a mi decisión.
En cambio, en la obligación el deudor no está esperando para ver qué es
lo que decide el acreedor, el deudor tiene una actitud activa (cumple o no
cumple).
En el caso de que incumpla, entramos en la segunda faceta de la
obligación, la responsabilidad ,el deudor pasa a estar en una situación
pasiva de sujeción
porque el acreedor de esa obligación tiene un Derecho potestativo a
ejercer la responsabilidad de su deudor o no ejercerla.
Tercero: la Carga, es un imperativo del propio interés. Es algo que uno
soporta por su propio beneficio. No hay un derecho subjetivo de otro sujeto
al que tiene la carga la cumpla, porque que lo cumpla o no lo perjudica a sí
mismo, no beneficia a un tercero ese cumplimiento.
En cambio, la obligación, esa prestación que asume el deudor tiene frente a
si a un sujeto con un derecho subjetivo a que lo cumpla, que se beneficia
(acreedor)
Cuarto: la obligación propter rem, es aquella en la cual se termina por la
posesión de un fundo, es deudor de esa obligación aquel que tiene
 determinado vínculo con un fundo, si transfiere ese vínculo, esa obligación
pasa a otro.
El caso más típico es la obligación de pagar la contribución inmobiliaria de
un bien determinado, si yo vendo mi bien el que lo compra pasa a estar
obligado a pagar la contribución inmobiliaria.
Son obligaciones que siguen al bien, son propias del bien.
Lo que caracteriza a las obligaciones propter rem es el carácter
ambulatorio, es decir que se mueven junto a la titularidad del bien.
Algunos casos:
- Obligación de pagar la medianera (arts. 599 y 600)
- Construcción de pared divisoria entre vecinos (art. 594)
- Las obras necesarias para el ejercicio de la servidumbre (art.
639) - Reparar la cosa usufructuada (art. 523)
- La carga real, esto es una imposición de un comportamiento como premisa
para lograr un resultado útil para sí mismo. es un imperativo del propio
interés y no existe un derecho subjetivo (nadie puede reclamar si no se
cumple con la carga real).
La diferencia que tienen las Cargas Reales que es que tienen como
limite el valor del fundo y si no se cumplen la garantía, siempre es el
propio bien.

Obligaciones 18-3

Civiles con el art. 1341 del cc:

Lo que hace el legislador es regular las consecuencias adversas en caso de
que el deudor no haya cumplido voluntariamente. Débito y obligatio, que una
obligación tenía dos etapas, una etapa inicial de deuda y una etapa posterior
de responsabilidad. En este caso el legislador está regulando la 2da etapa
_responsabilidad_
Con el 1431 del CC: simplemente lo que significa es que en caso de
incumplimiento de una obligación el acreedor tiene dos opciones:
1- Puede exigir que cumpla forzadamente, o sea pedirle a un juez que
obligue al deudor a que cumpla de todos modos contra su voluntad.
2- O puede pedir dejar sin efecto el contrato, disolver el contrato y que le
indemnicen los daños y perjuicios que se generan.
En ambos casos son consecuencias que marca la ley frente al incumplimiento
del deudor.

OBLIGACIONES naturales. Art 1441 Y Art 1445:

el legislador, no promueve las obligaciones naturales por eso no les brinda la
tutela jurídica que si les brinda a las obligaciones civiles, pero tampoco le
desagradan a un grado tan elevado como para prohibir estas situaciones de
las cuales emergen obligaciones naturales, se encuentra en una situación
intermedia ya que las permite pero no las apoya.
Profe: Básicamente lo que dice el 1431 es que en caso del incumplimiento
de una obligación el acreedor tiene dos opciones y libremente el acreedor
elige por cualquiera de esas dos opciones:

La opción uno es pedir el cumplimiento o la ejecución forzada del contrato, es

decir que le pide a un juez que obligue al deudor a cumplir. Ejemplo,
imagínense si el deudor de ustedes es un pintor famoso y el pintor se niega a
pintar el cuadro no puede el juez obligarlo a que lo pinte porque no es lo
mismo que lo pinte Adriana a que lo pinte alguien normal, en cambio si la
obligación del deudor es entregarle una silla ahí si el juez puede obligarlo
porque simplemente lo que ordena es que vayan, le quiten la silla y se las
entreguen a ustedes. Salvo esos casos de obligaciones inuito personal, en los
demás casos es posible la ejecución forzada. En caso de ejecución forzada los
únicos daños que se pueden reclamar junto con ella son los daños moratorios,
o sea los daños que a ustedes les generó que la entrega haya sido tardía y no
en la fecha estipulada; imagínense que ustedes tienen derecho a recibir $100
el primero de marzo, no se los pagan, hacen un juicio y con ese juicio les
terminan pagando el 10 de marzo por decir algo, por esos 10 días que
transcurrieron les tienen que pagar intereses.

En cambio la segunda opción es la opuesta, el acreedor dice ¨bueno, no me

cumplió voluntariamente, llegado a este punto ya no me interesa que me
cumpla, lo que quiero es dejar sin efecto el contrato, que se resuelva el
contrato por el incumplimiento del deudor, entonces el deudor no me cumplirá
pero yo tampoco tendré que cumplir mi obligación corespectiva¨; imagínense
ustedes que yo les haya comprado una silla por $100, ustedes no me dieron la
silla, yo le digo al juez quiero resolver este contrato, bueno que no me de la
silla, porque al resolverse el contrato dejan de tener efecto las obligaciones
que emergen de el, pero consecuentemente yo también dejaré de estar
obligado a pagarle los $100. Y además en esta opción de resolver el contrato
se pueden
calcular los daños que sufre el acreedor, los daños compensatorios o sea los
daños que compensan el beneficio que podría haber tenido el acreedor si el
contrato se hubiera otorgado.

CONTENIDO DE LA PRESTACION DEL DEUDOR:

Las obligaciones de dar tienen dos opciones, dar una cosa cierta o una
cosa genérica.
Por ejemplo una cosa cierta sería ¨Me obligo a darte mi caballo Pedro¨, en
cambio una cosa genérica es obligarse a entregar a un individuo que
integra un género por ejemplo ¨Me obligo a entregarte un caballo¨ el
caballo al que yo me obligo puede ser Pedro o puede ser cualquier otro
animal que integre el género caballos.
Y esto tiene transcendencia porque en caso de que una vez que se
perfecciona el contrato, una vez que nace la obligación de entregar ese
caballo acaezca un riesgo, es decir que perezca la cosa o se extinga y se
haga imposible el cumplimiento, si es una cosa cierta y determinada incide de
una manera diferente a que si es una cosa genérica.
Si viene un rayo y mata a mi caballo Pedro yo tendré derecho a que de
todos modos ustedes me paguen (cosa cierta).
 En cambio si yo tengo 10 caballos en mi estancia, viene un rayo y mata a uno
de esos caballos todavía me quedan otros 9 por los cuales cumplir; aun
cuando yo tuviera un único caballo, si yo lo que prometía era entregar un
caballo y a ese único caballo que yo tengo un rayo lo mató, yo puedo salir y
comprar otro caballo para poder cumplir mi obligación con ustedes. En ese
caso de todos modos el deudor continua obligado a entregar un caballo, a
pesar del riesgo (cosa genérica).

En el caso de una cosa genérica yo me obligo a entregar un caballo pero no

digo cuál caballo, simplemente digo un caballo. Si alguien se obliga a dar algo
que integre un género siempre tiene la posibilidad de entregar un elemento de
ese género.

Art. 1333 : ¨La obligación de dar es la que tiene por objeto la entrega de una
cosa
mueble o inmueble.
El que se ha obligado a entregar una cosa debe verificarlo en el lugar
y en el tiempo estipulado; y en defecto de estipulación, en lugar y
tiempo
convenible según el arbitrio judicial. (Artículo 1245).¨
Art. 1557 inc.1°: ¨Tratándose de una obligación de dar, su extinción por la
imposibilidad de la paga no hace extinguir la obligación recíproca del
acreedor.¨

Cosa genérica.

Art. 1360: ¨Obligaciones de género son aquellas en que se debe

indeterminadamente un individuo de una clase o género determinado.¨
Art. 1558: ¨Las disposiciones precedentes no se extienden a las obligaciones
de género o cantidad que perecen siempre para el deudor.¨

las obligaciones de genero se extingue la obligación del acreedor.

obligaciones de hacer, esto es importante porque en una economía

globalizada y actual los servicios cobran cada vez más importancia.

Obligaciones de no hacer. Art. 1339: Consecuencias: Art. 1557 inc.2°:

¿comprenden la diferencia con las obligaciones de dar? si se hace imposible el

cumplimiento de una obligación de dar de especie cierta y determinada, igual
la contraparte tiene que cumplir su obligación recíproca. Si se hace imposible
que yo entregue mi caballo Pedro igual el comprador del caballo Pedro tendrá
que pagarme el precio del caballo Pedro.

En todos los demás casos sucede lo contrario. Si es una obligación genérica

no se aplica esta regla de que cesa la obligación del deudor y que igual tiene
derecho a cobrar, tendrá que entregar de todos modos el deudor porque habrá
otro individuo del mismo genero y su contraparte tendrá que también pagar el
precio.
Y en caso de las obligaciones de hacer o de no hacer que se torne imposible el
cumplimiento la contraparte a su vez no deberá cumplir su obligación
 Otra clasificación posible es la que determina cuando hay varias prestaciones
en juego, acá podemos tener una clasificación que es singular o plural.
Singular es cuando el obligado tiene que hacer una única prestación y plural
cuando tiene que realizar varias prestaciones. Imagínense un ejemplo de
singular sería que yo me obligo a pintar la casa. Y un ejemplo de plural sería
que yo me obligo a pintar la casa, pintar el muro, pintar el estanque; tres
prestaciones diferentes.

Ahora una vez que diferenciamos singular y plural, dentro de la plural hay
diferentes situaciones. Una primera diferenciación dentro de la plural es:
conjunta o disyuntiva.
¿Qué quiere decir conjunta? Que el deudor tiene que realizar todas esas
prestaciones. Yo me obligue a pintarte el cuarto, pintarte el estanque,
pintarte la barbacoa, las tres cosas acumulativamente tengo que hacer,
no es una u otra, son las tres.
¿Qué quiere decir disyuntiva? Es cuando mi obligación de pintar el estanque,
la casa y la barbacoa, es una u otra, pero no son las tres acumulativas.

¿En las disyuntivas la obligación se eliminaría si se cumple con una sola? -

Exactamente, con cumplir una de esas tres automáticamente cumplí, no me
pueden exigir el cumplimiento de las otras prestaciones. En cambio en las
conjuntas tenés que cumplirlas todas.

Las disyuntivas tienen a su vez dos posibilidades, puede ser una obligación
plural disyuntiva alternativa o plural disyuntiva facultativa. Es alternativa o
facultativa según el modo de determinar cuál de esas prestaciones que
asumió el deudor es la que permite el cumplimiento. Básicamente la
diferencia está en que la alternativa es con cualquiera de las tres se libera el
deudor y en la facultativa hay un orden.

Art. 13 4 9: ¨La obligación es alternativa cuando se deben varias cosas, de

manera que el deudor por la entrega o la ejecución de una de ellas, se libra de
dar o hacer la otra.¨
Art. 1357: ¨Obligación facultativa es la que tiene por objeto una cosa
determinada, pero concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa
o con otra que se designa. ¨

Para ver cuál es el régimen de las obligaciones alternativas leer los artículos 1349 a
156 inclusive y para las facultativas del 12 57 al 1359 inclusive.

Otra clasificación muy importante, es la de clasificación de obligaciones divisibles

e indivisibles.

Cuando una obligación es divisible, cuando a pesar de ser una única

obligación es teóricamente susceptible de ser dividida. Imagínense que yo me
obligo a pagar $100 , esos $100 podría dividirlos en 2, $50 por un lado y $50
por el otro,

En cambio si la obligación es indivisible, no se puede pagar la mitad a uno y la

mitad a otro o que los deudores paguen un deudor una mitad y un deudor otra
1378 – Obligaciones divisibles: La obligación que es susceptible de división
debe ejecutarse entre deudor y acreedor como si fuese indivisible. La
divisibilidad solo tiene aplicación, cuando son varios los acreedores o deudores
por contrato o por sucesión.

Entonces el principio es que si cada parte se integra por una única persona,
que sea divisible no nos importa, porque en realidad ahí se comportará como si
fuera indivisible.

Como opera en el caso de la indivisibilidad 1384: Cada uno de los que

contrajeron conjuntamente una obligación indivisible art 1375-76., está
obligado por el todo, aunque la obligación no se haya contraído solidariamente
Lo mismo sucederá con respecto a los herederos de aquel que contrajo
semejante obligación art 1168.

En caso de indivisibilidad el acreedor le puede exigir al deudor cuando son

muchas personas que integran la parte deudora, a cualquiera de esas
personas le puede exigir el todo. Ya no se divide la deuda entre cada uno,
porque es indivisible, no se puede dividir, sino que le exige el todo.

Hipótesis 1381, que es la indivisibilidad en el pago, es decir en

aquellas situaciones que teórica y naturalmente son divisibles, pero
que se resuelven pactarlas como si fueran indivisibles.

Obligaciones de medio y de resultado,

Obligaciones de medio es en aquellos casos donde el deudor se obliga a

realizar una prestación con la diligencia media de un buen padre de familia.

en el caso de las obligaciones de medio la prestación del deudor consiste en

realizar algo o en dar algo con la diligencia de un buen padre de familia, no se
obliga a asegurar un resultado , sino en realizar su actividad con la diligencia
adecuada para que ese resultado se llegue a producir, en el caso en el que el
resultado no se produzca no es responsable.

En cambio las obligaciones de resultado, la parte se obliga a obtener un

resultado, necesariamente tiene que lograr el resultado, si a pesar de haber
empleado todos los medios a su alcance, aún así el resultado no se produjo,
será responsable , en cambio en las obligaciones de medios si empleo todos
los medios y el resultado no se produjo no será responsable .

Cuando estamos frente a una obligación de medio y cuando de resultado En

estas diferencias de obligaciones de medios y de resultados la trascendencia
que tiene es justamente determinar que es lo que tiene que acreditar el deudor
para exonerarse de responsabilidad. En las obligaciones de medios el deudor
se exonera acreditando que cumplió la diligencia debida, y en las obligaciones
de resultado no basta con que el deudor acredite que empleó las diligencias
debidas, tiene que probar que se produjo el resultado por el cual se obligó.

Los sujetos de la relación obligatoria, lo del deudor ya vimos que puede ser
singular o plural, según la cantidad de sujetos que integren, la parte
acreedora puede ser una o muchas personas y lo mismo que la parte
deudora, eso determina que sean partes singulares o plurales. Ahora bien,
cuando estamos en situación plural, es decir que muchas personas integran
una parte, puede ser conjunta o mancomunada, por un lado solidaria.
Imagínense, ustedes Silva, López, Pérez y Rodríguez se obligan a algo, la
parte deudora se integra por esas cuatro personas, esas cuatro personas
podrán actuar de forma conjunta o mancomunada que es utilizada como
sinónimos acá, o en forma solidaria.

Art 1389: La obligación mancomunada puede ser simplemente tal o solidaria,

no habiendo solidaridad.

1390: La solidaridad de las obligaciones puede ser activa o pasiva según se

considere respecto de los acreedores o con relación a los deudores. La
solidaridad activa o entre los acreedores de una misma cosa es el derecho
que cada uno tiene de reclamar el pago en su totalidad, la solidaridad pasiva
o entre los deudores es la obligación impuesta a cada uno de ellos de pagar
solo por todos las cosas que deben en común.

Se imaginan ustedes esta clasificación de mancomunada o solidaria tienen

muchos puntos de contacto con indivisibles o divisibles. Cuál es la diferencia
que cuando hablamos de divisibilidad o indivisibilidad lo que miramos es el
objeto, que el objeto de la obligación sea susceptible de división o que no lo
sea. En cambio cuando hablamos de solidaria o mancomunada no nos importa
como es el objeto, simplemente hablamos de como queremos que se
comporten los sujetos.

Imaginemos el caso de solidaridad pasiva, es decir que los deudores se

comportan en forma solidaria, que es lo que decimos aquí, es que cualquiera
de los individuos que integra la parte deudora están obligados al todo. Si la
obligación que asumieron López, Rodríguez, Pérez y Martínez es pagar 100
pesos, si bien por definición es divisible, podrían pagar 25 pesos cada uno, al
pactar la solidaridad pasiva, cualquiera de ellos está obligado a pagar 100
pesos, entonces yo como acreedor le puedo decir a cualquiera de esos 4, al
que yo quiera, que ese me pague 100 pesos. Y no me podrá decir, no yo en
realidad te pago 25, porque en realidad no importa que sea divisible, porque
pactamos la solidaridad pasiva
Lo mismo en caso de solidaridad activa, somos 4 acreedores, y un único
deudor que es Domínguez, Domínguez tiene que pagar 100 pesos, pero al ser
solidaridad activa cualquiera de los 4 deudores puede exigirle a Domínguez
que le pague la
totalidad. Y luego que cobre la totalidad le tendrá que pagar a cada uno de
sus co- acreedores lo que le corresponde.
Nosotros tenemos responsabilidad contractual y responsabilidad
extracontractual, hemos visto que la contractual es aquella que emerge del
incumplimiento de las obligaciones. Y la responsabilidad extracontractual es
la que se deriva por la vulneración de deberes genéricos.

En el caso de la responsabilidad contractual, se requiere que la solidaridad se

haya pactado en el contrato
En cambio la responsabilidad extracontractual no hay un contrato, porque la
vulneración de un deber genérico no emana de un contrato, sino que allí será
 solidaria según el comportamiento que hayan tenido las personas que
causaron el daño.

Hay solidaridad contractual y extracontractual, en materia contractual se

requiere que esté pactada en el contrato, si no está pactada en el contrato, no
hay solidaridad.

La conjunta o mancomunada es lo opuesto a la solidaridad, es cuando

muchas personas integran una parte y esas personas si son acreedoras cada
una tiene derecho a exigir lo suyo, y si son deudoras cada una tiene derecho a
liberarse pagando lo suyo, su porcentaje. 1389-1390 arts.

Según como se cumple la prestación

Hay obligaciones de cumplimiento instantáneo, y obligaciones donde no se

cumple en el instante sino que se cumple durante un periodo de tiempo.
Un caso de cumplimiento instantáneo típico es por ejemplo cuando yo les tengo
que pagar una suma de dinero, pagarle 100 pesos, en el instante que yo les
pago los 100 pesos, yo cumplí. En cambio un ejemplo de cumplimiento de
duración es por ejemplo cuando yo les arriendo mi casa por dos años, yo
cumplo durante todo el periodo de dos años
En el caso de cumplimiento instantáneo, puede ser único, por ejemplo que en
un único acto se pague o puede ser fraccionado, cuando teóricamente se
podría cumplir en un único acto pero las partes pacten que en realidad se
fraccione ese cumplimiento

En oposición a esta hipótesis de cumplimiento instantáneo, tenemos el

cumplimiento de duración. Es decir cuando el cumplimiento se verifica a lo largo
de un periodo de tiempo. En el caso de que le incumplimiento sea instantáneo
el plazo lo padece el acreedor, a el acreedor le sirve más que le paguen ya y
no que le paguen dentro de un tiempo.
En cambio en al caso de cumplimiento de duración, el plazo no lo padece el
acreedor sino que lo disfruta el acreedor.

Las obligaciones simples, dónde yo simplemente me obligo a pagarte 100

pesos y las obligaciones modales en contraposición. Cuales son las
modales, la que la obligación queda sujeta a una condición, que tipo de
condición, por ejemplo, yo me obligo a pagarte 100 pesos si sucede algo en el
futuro, por ejemplo si llueve el domingo yo te pago 100 pesos, solamente si se
verifica la condición será exigible la obligación que asumió ese deudor. Esa
condición puede ser suspensiva o resolutoria.
Condición suspensiva es cuando la exigibilidad del cumplimiento de la
obligación queda suspendida hasta tanto se verifique el acontecimiento
previsto como condición. Es decir que hasta tanto no llueva yo no te tengo
que pagar los 100 pesos, solamente en caso de que llueva yo te tendría que
pagar los 100 pesos.
En la resolutoria es lo opuesto, yo quedo obligado a cumplir algo pero si
acaece un hecho incierto dejo de estar obligado

Obligaciones sometidas a un plazo , la diferencia de plazo con la condición

 es que el plazo es de acaecimiento cierto, la condición es incierto , no
sabemos en la condición si vas a ganar el 5 de oro o si no lo vas a ganar o si
el domingo va a llover o no. El plazo es aquello que sabemos que sí o sí va a
pasar.

Modo, cuando la obligación esta sometida a un modo. Leer art 957

El modo es cuando se le impone al acreedor la realización de algo, ese algo no

esta en relación correspectiva con la obligación, no es otra obligación, es
realizar algo que condiciona la realización de esa obligación. Leer art 956

Cuando ustedes le dejan un bien a una persona pero con la carga de que lo
destine a que funcione una escuela pública, es decir, yo les dono a ustedes mi
campo pero ustedes con el campo no pueden hacer lo que quieran, tendrán
que hacer que funcione una escuela pública.
La obligación es modal cuando está grabada con un modo.
Desgravación clase del 21/03/2022

En el Derecho Romano primitivo existían actos típicos y solemnes. Es decir, actos que fueran
visibles frente al resto de la sociedad, así es que aparecen las figuras de nexo y emporium,
mediante las cuales las partes pueden asumir obligaciones. Luego, se incorpora una nueva
figura que es la de ''delictum'', dentro de la regulación del Derecho Romano, el principio, la
regla, es que solamente el Estado intevenía para regular aquellas conductas que, generadas
en una relación privada entre partes, terminen afectando al resto de la sociedad. Allí aparece
una distinción entre el delictum (delito) y crímina. Crimina era una conducta relevante, como
por ejemplo el homicidio, que si bien se daba entre privados la sociedad intervenía
castigando. Por otro lado, tenemos delicta: si bien se violaba el ordenamiento, el Estado no
intervenía y quedaba regulada entre los privados. Lo que sí surgía de esas situaciones era
la obligación de indemnizar. Esta obligación de indemnizar no era una consecuencia
autónoma
En las Institutas (uno de los 4 libros del Crpus Iuti Civile) que se encuentra en Polonia, en una
Universidad formando parte del Derecho Romano, ya aparecía esta figura de negocio
jurídico más depurada como contrato. Y a su vez aparecía el delito, por ende, en esta etapa
de las Institutas se daban un conjunto de reglas de las cuales emanaban las obligaciones.
Posterior a las Institutas, se agrega la expresión ''varias especies de causas''. Se acepta que por
fuera del contrato y del delito, pudiera haber otras fuentes de las obligaciones. El emperador
Justiniano intentó devolver la grandeza a Roma (que estaba en decadencia). El mismo
buscó una unificación territorial y jurídica del Imperio Romano, acogiendo 4 fuentes de las
obligaciones: contrato, delito, y nuevas fuentes como la figura del cuasicontrato y del
cuasidelito
Posterior al Derecho Romano y con el Código de Napoleón se agrega el quinto elemento que
es LA LEY, fuente heterónoma, que no solo indica cuáles hechos de la realidad son pasibles
de generar obligaciones, sino que también por sí misma genera obligaciones. La ley se asigna
 a sí mismala potestad de generar obligaciones.
Por fuente de las obligaciones entendemos aquellos hechos jurídicos a los cuales la ley les
atribuye la calidad o potestad de dar nacimiento de las obligaciones. En el common
law no existe una teoría general de las fuentes, allí básicamente lo que se analiza es cuáles
son los antecedentes jurisprudenciales que dan lugar a obligaciones. En otras palabras, se
busca entender en que hechos estos antecedentes funcionaron como fuente de
obligaciones.
Profesor: A las fuentes del Derecho las encontramos en el art. 1246 del Código Civil: contrato,
cuiasicontrato, delito, cuasidelito y la ley. ¿qué son cada una de las fuentes? Son un hecho que da paso a la
obligación. Lo delitos por ejemplo son una falta. Un delito es un daño que se produce a otra persona con
intención. Los delitos están previstos en la ley. La acción tiene que estar tipificada como delito.

¿qué son las fuentes de las obligaciones? Es un hecho que da origen a una obligación.
¿Qué es lo que define que un hecho sea fuente de obligación y otro no lo sea? lo que da origen a que
determinados hechos sean considerados como obligaciones es la ley. Berdaguer sostiene que todas las
obligaciones son legales y ninguna obligación es legal, por el hecho de que en realidad la ley por si sola no
es fuente generadora de obligaciones, sino que en realidad recoge ciertos supuestos de hecho a los que le
atribuye la posibilidad de generar obligaciones. Algunos hechos son fuente de obligaciones y otros no, nada
impide a que los hechos elegidos como fuente de las obligaciones sean otros. Es importante mencionar el
caso de la voluntad unilateral, ¿por qué piensan que no es una fuente? En primer lugar,porque el legislador
lo dijo así, pero esto no significa que no sean fuente de obligaciones. Lo que hace el legislador, en vez de
darle hincapié a una ley, es distinguir los hechos relevantes que pueden ser fuente de las obligaciones. El
art. 1246 tiene por antecedentes a los proyectos de Fleitas y al Código chileno, no es original de Narvaja la
creación de estas fuentes.
En nuestro Derecho la propuesta no es obligatoria, la misma por sí sola no obliga al proponente. Para que quede
obligado el proponente, se requiere que le sumemos a eso la aceptación de la otra parte. El consentimiento se
forma con PROPUESTA + ACEPTACIÓN, si no hay aceptación no hay posibilidad del nacimiento de una
obligación. Una excepción a esto es la OFERTA AL PÚBLICO.

Otra situación en la que la voluntad unilateral es fuente son los títulos valores, que son documentos
regulados por el Derecho Comercial (cheques, vales, letras de cambio) en los cuales la persona
deudora unilateralmente libra esos documentos y queda obligada ante quien reciba los documentos.
El acreedor recibe esos documentos y de los mismos emerge la obligación de pagar.

Ahora vamos a profundizar en las 5 fuentes.

Primero tenemos el CONTRATO, acuerdo de voluntades bilateral, en el cual intervienen dos

voluntades, dos partes, que tiene por efecto típico generar obligaciones.
DELITO: civil o penal. Que sea penal quiere decir que esa conducta está descripta por la normapenal
(Código Penal y leyes penales) como conducta delictiva a nivel penal. Si se realiza esa conducta
hay una sanción de tipo penal. Ejemplo: el C. Penal dice no matarás, si se realiza esa conducta la
sanción penal se aplica. El delito civil no necesariamente coincide con el penal, porque a nivel civil lo
que nos preocupa es la indemnización, el resarcimiento a la víctima.

Se requiere que la vulneración del deber genérico esté en relación de causalidad con el daño
que se le causó al otro y que se cumpla con el factor de atribución, que es que se haya
obrado con culpa. Deber genérico y obligaciones son cosas distintas.

Un ejemplo de lo que venimos hablando, ¿puede ser cuando se da un siniestro de tránsito

fatal donde el conductor viene alcoholizado? Profesor: sí, allí la sanción puede ser triple: civil
(generaindemnización a la víctima), penal (se violó el precepto penal de no matar) y
administrativa (referentea las normas de tránsito).
CUASIDELITO: en ellos se viola un deber genérico. Código Civil: 1246.Las obligaciones nacen, ya
del concurso real de las voluntades de dos o más personas, como en los contratos; ya de un hecho
voluntario de la persona que se encuentra obligada, como en los cuasicontratos; ya a consecuencia
de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposición de la ley, como sucede en las relaciones de familia o en las relaciones civiles. Las
obligaciones que nacen de la ley se expresan en ella. Ahora leemos el art. 1319 inciso 2°: Cuando
el hecho ilícito se ha cumplido con dolo esto es, con intención de dañar constituye un delito; cuando
falta esa intención de dañar, el hecho ilícito constituye un cuasidelito.

Lo que tienen en común es que implican la violación de un deber genérico y que causan un daño.
Conforme a estos artículos que leímos, en el delito está la intención de dañar a otro, y en el
cuasidelito no, sino que hay una conducta culposa que afectó la diligencia debida de un buen padre
de familia. La consecuencia que sea delito o cuasidelito es que habrá una obligación de indemnizar.
No obstante, en el art. 1331 en caso de delito se responde solidariamente, y en el cuasidelito se
responde proporcionalmente. Cada uno de los autores en el cuasidelito responderá en proporción al
daño que ocasionaron.
TRANSMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES

Esto es cuando las obligaciones se traspasan de una persona a otra. La calidad de acreedor
y la calidad de deudor ya dejan de estar en el patrimonio de las personas originales y
pasan a terceros.

Para la transmisión existen dos tipos de vías:

• Mortis Causa
• Acto entre vivos

MORTIS CAUSA

Por causa de muerte: Ejemplo: alguien tiene una deuda con la persona que muere, sin
embargo, esa deuda no se va a extinguir, solo que la persona va a tener que devolver ese
dinero a los herederos de la persona fallecida. Esto también se da en el caso opuesto si
nosotros tenemos una deuda y morimos nuestros herederos van a tener que pagar esa
deuda. (herederos a título universal)

Cuando una persona fallece los herederos adquieren el patrimonio del causante, esto
incluye tanto los activos como los pasivos. En caso de que la persona que va a heredar
duda o desconoce los pasivos de que trae la herencia puede aceptar bajo beneficio de
inventario.

Beneficio de inventario: se realiza un inventario y solamente en caso de que los activos

superen a los pasivos se me va a reconocer la calidad de heredero. Lo primero que se hace
luego de esto es liquidar los activos para pagar los pasivos y una vez que se cancelan los
pasivos el sobrante queda para el heredero.
Si la persona acepta la herencia sin beneficio de inventario esta pasa a formar parte de su
patrimonio haciendo que quede como responsable de saldar esas deudas.

Esta transmisión de activos y pasivos por causa de muerte también se puede dar a través
de transmisión particular hereditaria.

Ejemplo: la persona fallece, pero deja un heredero universal, pero aparte de eso dejan
como legado a un amigo suyo, lo van a dejar como titular de un activo específico y este
activo específico va a ser un derecho de crédito contra su deudor. En este caso este amigo
va a actuar como legatario y va a asumir como parte de esa relación obligacional.

Cuando hablamos de transmisión de las obligaciones hablamos de la sustitución de uno

de los sujetos de relación.

Novación: es un modo de extinción de las obligaciones en el cual la obligación se extingue,

pero nace una nueva en su lugar.
- Novación subjetiva: cambian los sujetos.
Ejemplo: compra de un apartamento a través del banco hipotecario, en un momento
vendemos esos apartamentos y hay que firmar la renovación con el banco por la cual en
el contrato de hipoteca dejamos de figurar como deudores y pasa a ser deudor de esa
hipoteca quien compró el apartamento.

Por lo tanto si nosotros entendemos que el cambio de sujetos en una relación es

necesariamente una obligación estaríamos frente a una novación y lo que tendríamos es
una extinción y no una transmisión. En cambio si nosotros aceptamos que el cambio de
sujetos no necesariamente implica la extinción de la obligación anterior, sino mantener
la misma obligación pero con otro sujeto, ahí sí podemos hablar de transmisión de las
obligaciones.

POR ACTO ENTRE VIVOS

- Cesión de créditos: alguien tiene una deuda conmigo, pero yo a través de un

contrato le cedo a alguien más mi crédito contra quien me debe y esa persona va
a ser notificada de que su deuda ahora es con otra persona. Ese contrato que yo
hago para transmitirle mi crédito a alguien más se llama cesión de créditos. El
deudor puede oponerse a esto y ejercer contra el nuevo titular de derecho de
crédito no sólo las excepciones reales sino también las personales (aquellas que
tenía contra el acreedor original, Ej: que el acreedor también le debiera). En caso
de que el deudor no se oponga a la cesión sólo conservará las excepciones reales.
 - Retracto Litigioso: el deudor tiene derecho a verse liberado pagando
exclusivamente la suma que pagó el cesionario por adquirir ese crédito: no tiene
que pagar más por más que sea un crédito superior.

- Asunción de deudas: Esta es la tesis opuesta a cesión de créditos, en este caso lo

que se trasmite no es el crédito sino la parte pasiva quien tiene que pagar. La gran
diferencia entre ambas es que en esta sí importa la voluntad del acreedor, esto es
debido a que yo no se como es la persona que va a pagarme.
Ejemplo: yo acepto prestarle dinero a “juan” porque se que es una persona
solvente y que va a poder pagarme y por eso acepte dar ese préstamo, sin embargo
yo no conozco cómo es la persona que dice que van a pagarme.
Debido a esto solo se admite la transmisión de la deuda cuando el acreedor lo
consiente.
- Obligación Propter Rem: son los casos en los que la ley establece que la
calidad de poseedor de un inmueble determina el ser obligado a pagar algo.
En un caso como estos el carácter de deudor se transmite con la cosa. Esta
es una hipótesis de asunción de deudas con independencia de la voluntad
del acreedor.
- Delegación: El deudor original no cesa en su calidad de deudor continúa
siéndolo, lo que hace es designar a otro para que cumpla por el. El delegado
no asume la obligación el único encargado soy yo el únicamente va a
cumplir un pedido. Ejemplo: le debo al almacenero y le pido a un amigo que
vaya y le pagué.
- Expromisión: Este es el caso en el que el delegado si asume la obligación de
pago. Ejemplo: acá el almacenero si le puede exigir también al delegado que
le pague. Hay dos tipos de expromisión:
- Liberatoria: cuando el deudor original se libera, en este caso
solamente el nuevo designado es el que tiene que ir y pagar.
- Acumulativa: Es cuando quedan dos personas como obligadas; el
original y el delegado.

- Cesión de contrato: Se cede todo el contrato no solamente la calidad de deudor o

de acreedor, y la figura que entra a cumplir un rol en este contrato asume la fase
activa y la fase pasiva. Ejemplo: Yo firmo un contrato con alguien en el cual yo le
vendo mi caballo y la persona me da 100 pesos, quien me da los 100 pesos cede
ese contrato a alguien más esa persona va a asumir la obligación de pagarme los
100 pesos, pero también va a asumir el crédito de recibir el caballo. En este caso
se necesita la voluntad de los 3 involucrados.

- Subrogación en la paga: Es el caso en el cual A le debe a B y C paga la deuda por A,

pero luego de que C pague la deuda tiene derecho a que A se lo pague
 - Cesión de derechos hereditarios: La persona que muere tiene dos hijos uno de
estos le cede su calidad de heredero a favor de un amigo, este amigo le paga una
suma de dinero para asumir esta calidad adquiriendo así tanto los activos como
los pasivos.

- Transmisión de patrimonio a título universal: Cuando una persona le transmite a

otra la totalidad de su patrimonio. En principio eso en Uruguay no se puede, sin
embargo hay hipótesis excepcionales donde sí se puede hacer.
Ejemplo: un concurso (concordatos, etc) En este caso existe la posibilidad de que
se transmita a los acreedores la totalidad del patrimonio del ejecutado (del
concursado) y los acreedores para poder cobrarse sus créditos se quedan con el
establecimiento asumiendo pasivos y activos.

23/03/22
Voluntad unilateral: no es fuente de obligación
Obligaciones legales: ley. Obligaciones cuya fuente son la propia ley.
Derecho de familia: Obligación de comportarse de buena fe
Obligación de información: Buena fe, art 1291 por un contrato entre partes están obligadas
conforme a la equidad, etc. aplicando la buena fe.
Esta regla de la buena fe es una regla general. Art 1291 dice obliga, hace pensar que estamos
frente a una obligación. La discusión es si ese principio de buena fe implica un deber genérico
o una obligación. ¿En caso de que se actúe en contrariedad de ese principio, que tipo de
responsabilidad emana, si es una obligación que tipo de responsabilidad tenemos? Una
responsabilidad contractual y si es un deber genérico responsabilidad extracontractual.
Buena fe: es un principio general
Obligación de información: en la ley de relaciones de consumo, se regula que información
tiene que regular el proveedor y debe ser en español. El individuo se puede encontrar
desinformado porque quizás antes recibía menos información, pero era procesable, hoy con
el exceso de información pierde la concentración en lo que necesita saber para realizar la
voluntad del negocio. Art 6 literal c art 20 d esta ley: tiene 20 años. Las partes entendían que
las partes ya tenían un deber de informar y que se entendía por este principio de la buena fe.
Art 32 de esta ley de consumo: se regula la buena fe. Se establece la falta de información por
parte del proveedor da derecho al consumidor de reclamar. Le da tres opciones: reparación,
cumplimiento formado, la resolución que es dejar sin efecto el contrato y en todos los casos
se permite que le indemnice los daños que sufrió.

MODOS DE EXTINCIÓN:
ART 1447 CC: ENUMERACIÓN DE LOS MODOS DE EXTINCIÓN
PAGA, COMPENSACIÓN, NOVACIÓN, ETC
BORDA: NULIDAD Y PRESCRIPCIÓN NO EXTINGUEN LA OBLIGACIÓN EN SI.

Art 1447 CC: Los modos generales de extinguirse las obligaciones son:
1º.- La paga.
2º.- La compensación.
3º.- La remisión.
 4º.- La novación.
5º.- La confusión.
6º.- La imposibilidad del pago.
7º.- La anulación o declaración de nulidad.
8º.- La excepción que resulta de la prescripción con arreglo a lo
dispuesto en el Título VII del Libro Tercero. (Artículo 1188).
9º.- El efecto de la condición resolutoria y el vencimiento del plazo
resolutorio explicados ya en el Título precedente.
CLASIFICACION (BERDAGUER)
- MEDIOS SATISFACTIVOS
. SE ACTÚA EL CONTENIDO DE LA OBLIGACIÓN
. SE OBTIENE LA SATISFACCIÓN DEL INTERÉS DEL ACREEDOR
. VOLUNTARIO DEL DEUDOR O POR UN TERCERO

- NO SATISFACTIVO
- MIXTAS:
. COMPENSACIÓN
. CONFUSIÓN
Berdaguer: clasifica los medios en dos grandes categorías satisfactivos y no satisfactivos.
Satisfactivos: el acreedor satisface su interés por que el deudor actúa, el contenido de la
obligación. El deudor puede realizar la obligación o un tercero lo puede realizar por él.
En el medio de estas dos categorías existen medios que presentan notas de ambas, son
medios mixtos: la compensación y la confusión. La compensación es cuando una persona es
acreedora y a su vez la otra persona es acreedora de ella.
Confusión: se produce cuando por algún motivo concurren, es decir, se confunden en una
misma persona las dos posiciones contrapuestas de una obligación (obligación
y derecho correlativo). Esta situación puede darse, por ejemplo, cuando una persona ostenta,
a la vez, la calidad de acreedor y deudor respecto de una misma deuda.

PAGO:
ART 1484 A 1496 DEL CC. SU DEFINICIÓN ES LA REALIZACIÓN DE LA PRESTACIÓN
DEBIDA DE UNA RELACIÓN OBLIGACIONAL.
NATURALEZA JURÍDICA DEL PAGO:
PAGO, ES UN HECHO JURÍDICO, UN ACTO JURÍDICO, UN NEGOCIO JURÍDICO
(BILATERAL, UNILATERAL: GAMARRA Y BERDAGUER)
ACTO JURÍDICO: PORQUE ES VOLUNTARIO
NEGOCIO JURÍDICO: DEUDOR TIENE INTENCION QUE SE PRODUZCAN LOS EFECTOS
DE ESE ACTO.
NEGOCIO BILATERAL: SE REQUIERE LA VOLUNTAD DEL DEUDOR DE PAGAR Y LA
VOLUNTAD DEL ACREEDOR DE RECIBIR LO QUE LE DEBE EL DEUDOR.
GAMARRA Y BERDAGUER: NEGOCIO UNILATERAL SOSTIENE QUE SE REQUIERE DE
LA VOLUNTAD DEL DEUDOR DE CUMPLIR.

CARACTERES DEL PAGO:

ESTAN DADAS LAS DOS POSIBILIDADES SOBRE SI ES UNILATERAL Y BILATERAL.
MÁS ALLÁ DE LA NATURALEZA JURÍDICA QUE TIENE LA PAGA HAY QUE
REFERNIRNOS A LOS CARCTERES DEL PAGO:
- CAUSA SOLVENTE: EL FUNDAMENTO DE LA REALIZACIÓN DE LA
PRESTACIÓN.

- OBJETO DE LA DECLARACIÓN: CON DICHO ACTO SE ESTÁ CUMPLIENDO

DETERMINADA PRESTACIÓN

- CARÁCTER RECEPTICIO: ABONA LA TEORÍA DE LA BILATERALIDAD DEL

NEGOCIO JURÍDICO. PARA QUE SE PUEDA HACER EL PAGO SE REQUIERE
QUE EL ACREEDOR RECIBA EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN.

- ANIMUS SOLVENDI: INTENCIÓN DE LAS PARTES

- ACTO REAL: SE PERFECCIONA CON LA ENTREGA. SOLAMENTE HAY PAGA

CON LA ENTREGA, ANTES DE QUE SE EFECTÚE LA ENTREGA NO SE VERIFICA
LA PAGA.

- SATISFACCION DEL INTERÉS DEL ACREEDOR

SUJETOS DEL PAGO:

- SOLVENS O DEUDOR: ES LA PERSONA QUE PAGA. ESTA CALIDAD DE

SOLVENS O DEUDOR SE TRANSMITE POR CAUSA DE MUERTE, HAY
SUCESIÓN.
- SUCESIÓN
- FIADOR SIMPLE Y SOLIDARIO. EN LA ETAPA DE CUMPLIMIENTO APARECE EL
FIADOR SIMPLE O SOLIDARIO. (ARTS 2102): CON EL DEUDOR ORIGINAL
PUEDE APARECER LA FIGURA DEL FIADOR QUE SIN ESTAR OBLIGADO
RESONDE A LA ETAPA DE CUMPLIMIENTO.
- CODEUDOR INDIVISIBLE (ART 1384-1386)
- CODEUDOR SOLIDARIO (ART 1398-1405)
- OPERA EN TALES CASOS LA SUBROGACION LEGAL
- DELGACION PASIVA ACUMULATIVA Y EXPROMISION. ART 1531 Y 1472
- ACCIPIENS O AREEDOR
- TERCERO ACREEDOR. ART 1453 A 1455, 1829, 2225 INC 2, 2262 Y SS
. HEREDEROS
- TERCERO DEUDOR
.NO PAGA OBLIGACION INTUITO PERSONAE
- ART 1450 CC
Fiador: se caracteriza porque sin ser deudor resulta responsable en caso de incumplimiento.
Que el fiador cumpla no le impide que después pueda exigirle al deudor original que le pague
lo que el pago.
Art 2102 CC: Fianza es la obligación de pagar o cumplir por un tercero en el
caso de que éste no lo haga. La fianza puede constituirse, no sólo a favor del principal
deudor,
sino de otro fiador. Si el fiador se obligare solidariamente con el deudor principal
Art 1384: Cada uno de los que contrajeron conjuntamente una obligación indivisible
(artículos 1375 y 1376) está obligado por el todo, aunque la obligación no se haya contraído
solidariamente. Lo mismo sucederá con respecto a los herederos de aquel que contrajo
semejante obligación. (Artículo 1168).
Art 1385: Cualquiera de los herederos del acreedor puede exigir en su totalidad la ejecución
de la deuda indivisible; pero no puede uno solo hacer remisión de la deuda ni recibir en
lugar de la cosa, el precio de ella. Sin embargo, si alguno de los herederos ha remitido la
deuda o recibido el precio de la cosa indivisible, su coheredero no puede reclamarla, sin
abonar la porción del que ha hecho la remisión o ha recibido el precio.
Art 1386 CC: El heredero del deudor que es demandado por la totalidad de la obligación,
puede pedir término para citar a sus coherederos, a no ser que sea de tal naturaleza la
obligación, que sólo pueda ser cumplida por el demandado. En tal caso, sólo éste será
condenado, dejándole a salvo la acción contra sus coherederos.
Codeudor solidario: 1398 a 1405.
Art 1398 CC: Los efectos de la solidaridad pasiva son: 1º.- Que el acreedor tiene el derecho
de pedir la totalidad del crédito al deudor que eligiere, el cual está obligado a pagarlo por
entero.
2º.- Que la demanda deducida contra uno de los deudores no impide al acreedor que
demande a los otros. 3º.- Que la demanda deducida contra uno de los deudores interrumpe
la prescripción respecto de todos. 4º.- Que produce el mismo efecto el reconocimiento de la
deuda, verificado por uno de los codeudores. 5º.- Que la demanda de intereses contra uno
de los deudores, los hace correr respecto de todos. 6º.- Que el pago verificado por uno de los
codeudores libra a todos respecto del acreedor. 7º.- Que si la cosa debida ha perecido por
culpa de uno o más de los deudores o después de haber incurrido en mora, los otros no
quedan exonerados de pagar el precio de la cosa; pero sólo aquéllos responderán de los
daños y perjuicios. Sin embargo, cuando se haya estipulado expresamente el resarcimiento
de daños y perjuicios para el caso de inejecución o falta de cumplimiento, la responsabilidad
será solidaria, salvo el recurso de los inculpables contra el moroso o culpable.
Art 1399 CC: El deudor solidario, demandado por el acreedor, puede oponer todas las
excepciones que le sean comunes con todos sus codeudores. Puede oponer también las que
le sean personales, pero no las que lo sean a los demás deudores.
Art 1400 CC: El acreedor que consiente en la división de la deuda, respecto de uno de los
deudores, conserva su acción solidaria contra los demás, con deducción de la parte
correspondiente al deudor a quien ha exonerado de la solidaridad.
Art 1401 CC: El acreedor que reciba la parte de uno de los deudores, aunque no reserve
en el resguardo la solidaridad o sus derechos en general, no se entiende que renuncia a la
solidaridad, sino en lo que toca a ese deudor. No se considera que el acreedor exonera de la
solidaridad al deudor, aun cuando reciba de él una suma igual a la parte que le corresponde,
si no dice en el resguardo que la recibe por su parte. Lo mismo sucede con la demanda
deducida contra uno de los deudores por su parte, si éste no se ha conformado con la
demanda o no ha intervenido sentencia definitiva.
Art 1402 CC: El acreedor que recibe separadamente y sin reserva la parte de uno de los
deudores en los intereses del crédito, aunque en el resguardo exprese que la recibe por la
parte de éste, no pierde la solidaridad, sino relativamente a los intereses vencidos; pero no
a los futuros ni al capital, a no ser que el pago separado se haya continuado por diez años.
Art 1403: Cuando uno de los deudores viene a ser heredero único del acreedor o cuando éste
viene a ser heredero único de alguno de los deudores, la confusión extingue el crédito, sólo
en la parte correspondiente al acreedor o deudor a quien se hereda.
Art 1404: La obligación contraída solidariamente respecto al acreedor se divide entre los
deudores de la manera que ellos hayan establecido por pacto; y a falta de éste, por partes
iguales. El deudor solidario que pagase íntegra la deuda, sólo puede reclamar contra los otros
codeudores por la parte que a cada uno corresponda; y si alguno resultare insolvente, la
pérdida se repartirá proporcionalmente entre los otros codeudores y el que hizo el pago. Sin
embargo, en el caso que el acreedor hubiere exonerado de la solidaridad a uno de los
deudores, sufrirá personalmente la parte proporcional con que ese deudor debía contribuir a
la cuota del insolvente, sin que pueda repetirla contra los otros deudores. (Artículo 1539).
regula la fase interna
Art 1405: Si el negocio que ha dado lugar a la deuda solidaria no interesare sino a uno de los
codeudores, responderá éste de toda la deuda a sus correos que no serán considerados con
relación a él, sino como sus fiadores.
Solidaridad: fase interna y externa
fase externa: es como se comporta la relación entre las partes. Una vez que se efectuó la
paga implica que opera la subrogación legal. La subrogación implica que cuando uno paga
en lugar de otro. Le puede exigir al deudor original que cumpla. Vía legal o vía convencional.
Legal: aquel que pago pueda cobrar a los demás deudores conforme al derecho del acreedor.
Art 1531: La delegación por la que un deudor da a otro que se obligue hacia el acreedor, no
produce novación, a no ser que el acreedor haya declarado expresamente su voluntad de
exonerar al deudor primitivo. De otro modo, se entenderá que el tercero es solamente
diputado para hacer el pago o que dicho tercero se obliga con él solidaria o subsidiariamente,
según parezca deducirse del tenor o espíritu del acto.
Art 1472: La subrogación es por disposición de la ley o se verifica ipso jure:
1º.- En favor del que siendo acreedor, paga a otro acreedor de preferencia en razón de su
privilegio o hipoteca.2º.- En favor del que estando obligado con otros o por otros al pago de
la deuda, tenía interés en cubrirla. 3º.- En favor del que habiendo adquirido un inmueble es
obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble está hipotecado. 4º.- En favor del
heredero beneficiario que paga con su propio dinero la deuda de la herencia. 5º.- En favor del
que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor.
art 1453 a 1455: ver del cc
art 1829: La restitución de la cosa raíz se verificará desocupándola enteramente, poniéndola
a disposición del arrendador y entregándole las llaves.
art 2225: El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido o a
falta de convención, después del servicio para que ha sido prestada, salvo lo dispuesto en los
artículos 2219 y 2234. La restitución deberá hacerse al comodante o a la persona que tenga
derecho para recibirla a su nombre, según las reglas generales.
art 2262: El depositario no debe restituir la cosa sino al que se la entregó o a aquel en cuyo
nombre se hizo el depósito o fue designado para recibirla. Obligación intuito personae. Tiene
que ser específicamente la persona.
Art 1450: La paga puede hacerse no sólo por el mismo deudor, sino por cualquier interesado
en ella, como el correo de deber o el fiador. La paga puede también hacerse por un tercero,
no interesado, que obre consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor. Puede hacerse
igualmente por un tercero, ignorándolo el deudor. En este caso, el tercero tendrá derecho
para repetir contra el deudor lo que hubiere pagado; si pagó contra la voluntad del deudor, no
podrá repetir contra éste.
PAGO CON SUBROGACIÓN:
- CUANDO EL PAGO NO ES EFECTUADO POR EL DEUDRO ORIGINAL SINO POR
UN TERCERO, AUNQUE EL ACREEDOR SEA SATISFECHO EN SU INTERES, LA
OBLIGACION PUED EEXTINGUIRSE (O NO) SEGÚN LAS CIRCUNSTANCIAS Y
CONDICIONES EN QUE HAYA SIDO HECHO EL REFERIDO PAGO.
- ART 1468 CC
- FINALIDAD. GARANTIZAR LA RECUPERACION DE LA SUMA ADELNATDAD POR
UN TERCERO.
- EL ACREEDOR ES SATISFECHO, POR LO QUE EL CRÉDITO QUEDA
EXTINGUIDO.
- EL DEUDOR NO SE LIBERA: EL TERCERO SUSTITUYE AL ACREDDOR EN LA
RELACION OBLOGACIONAL.

CLASES DE SUBROGACION:
Art 1469 CC: La subrogación tiene lugar convencionalmente o por disposición de la
ley.
LEGAL: ART 1470: SUBROGACIÓN VOLUNTARIA, ACUERDO DEL TERCERO QUE PAGA
CON EL ACREEDOR, NO INTERVIENE LA VOLUNTAD DEL DEUDOR. EL TERCERO QUE
PAGA DEBE SER NO INTERESADO, LA SUBROGACIÓN SE VERIFICA EN EL MISMO
MOMENTO QUE LA PAGA.
Art 1470 CC: La subrogación convencional tiene lugar, independientemente de la voluntad
del deudor, cuando el acreedor recibe el pago de manos de un tercero, no interesado (artículo
1451) y le subroga en todos sus derechos, acciones y garantías contra el deudor. Esta
subrogación debe verificarse al mismo tiempo que la paga y debe expresarse claramente que
se ceden los derechos ya se use o no de la palabra subrogación.
Art 1471 CC: La subrogación convencional puede hacerse también por el deudor, sin
consentimiento del acreedor, cuando toma prestada una suma para pagar su deuda y subroga
al prestamista en los derechos del acreedor. Para que la subrogación sea válida, se requiere
que los documentos de empréstito y de resguardo se hagan por escritura pública y en el
documento de empréstito se declare que la suma ha sido prestada para verificar el pago y en
el resguardo que el pago se ha efectuado con el dinero del nuevo acreedor.
SUBROGACION VOLUNTARIA:
-VOLUNTAD DEL ACREEDOR
- ART 1470
- REQUISITOS.
. QUE EL ACREEDOR RECIBA EL PAGO EN MANOS DE UN TERCERO NO
INTERESADO.
. DECLARACION SIMULTANEA DEL ACREEDOR DE QUE SE CEDEN LOS
DERECHOS.
. INDEPENDECIA DE LA VOLUNTAD DEL DEUDOR.
- VOLUNTAD DEL DEUDOR
. ART 1471
- REQUISITOS:
. SOLEMNIDAD. EL PRÉSTAMO Y LA CARTA DE OAGO DEBEN SER
DOCUMENTADO EN ESCRITURA PÚBLICA.
. DECLARACIÓNES DE VOLUNTAD EN EL PRÉSTAMO.
 SUBROGACION LEGAL:
- SE PRODUCE IPSO IURE
EFECTOS DE LA SUBROGACIÓN:
- SUCESION DEL LADO ACTIVO DE LA RELACION OBLIGACIONAL
Art 1473 CC: La subrogación establecida por los artículos precedentes traspasa al nuevo
acreedor todos los derechos, acciones y garantías del antiguo acreedor, así contra el deudor
principal y codeudores, como contra los fiadores, con las modificaciones siguientes:
1º.- El subrogado no puede ejercer los derechos y acciones del acreedor, sino hasta la
concurrencia de la suma que él ha desembolsado realmente para la liberación del deudor.
2º.- El efecto de la subrogación convencional puede ser limitado a ciertos derechos y acciones
por el acreedor o por el deudor que la hace. 3º.- La subrogación legal, establecida en
provecho de los que han pagado una deuda a la cual estaban obligados con otros, no los
autoriza a ejercer los derechos y acciones del acreedor contra los coobligados, sino hasta la
concurrencia de la parte por la cual cada uno de estos últimos era obligado a contribuir para
el pago de la deuda.

OBLIGACIONES Y CONTRATOS DESGRABACION: Clase del 25 de marzo de 2022

Estamos viendo la extinción de las obligaciones, con LA PAGA.

El Objeto es el siguiente; ¿qué es lo que tiene que cumplir el deudor?

El deudor por definición tiene que cumplir exactamente con la prestación asumida y esto
implica cumplir con 2 reglas: *el principio de identidad y *el principio de integridad.

Art. 1458 inciso 1ero: “La paga para ser legitima debe hacerse de la misma cosa debida y no de
otra ni su valor a no ser de consentimiento del acreedor de otro modo no está obligado a recibirla”

Este articulo recoge el principio de identidad que por el principio de identidad lo que se intenta
remarcar es que se tiene que cumplir con un criterio cualitativo, se tiene que cumplir la
prestación pero con la cualidad calidad establecida, la misma cosa y no otra, una cosa con la
calidad pactada por las partes y no diferente.

Esto se opone o se complementa mejor dicho con el principio de integridad que allí lo que mira
no es la calidad de la prestación sino la cantidad. Leemos el art. 1459 “El deudor no puede obligar
al acreedor a recibir por partes el pago de una deuda aunque sea divisible.

Ni aun basta ofrecer todo el capital, si devenga intereses. Estos son un accesorio que el deudor
debe pagar con el capital, sin lo que puede el acreedor negarse a recibirlo”.

Es decir este principio de integridad que aparece en la pantalla que analiza la cantidad incluye el
principio de indivisibilidad, no solo a la cantidad de la cosa sino también al tiempo del
cumplimiento, a su vez también el cumplimiento tiene que ser objeto.

La cantidad se vincula con el principio de integridad y la calidad con el principio de identidad.

En tercer lugar el objeto de cumplimiento tiene que verificarse conforme a un tercer principio
que es: el principio de la diligencia de un buen padre de familia.

Implica cumplir con una diligencia media, adecuada de una persona en sociedad. Esto de todos
modos es un poco relativo porque la referencia de diligencia de un buen padre de familia se vincula
con el factor de atribución, para que una persona sea responsable frente a otra se tienen que
verificar 4 elementos: 1-tiene que haber una conducta antijurídica que es la ilicitud. 2-tiene que
producir un daño. 3- tiene que darse una relación de causalidad; es decir un vínculo entre esa
acción ilícita y ese daño producido y por último 4- existe lo que se llama factor de atribución que lo
podríamos señalar como aquellas razones que escoge el legislador para designar a una persona
como la que resulta responsable, la que tiene que indemnizar y no a otra.

Estas razones pueden ser subjetivas u objetivas

En realidad son los 4 elementos de la responsabilidad que son la ilicitud; es decir que la conducta
que produce el daño tiene que ser ilícita, si hay una conducta licita no hay responsabilidad civil.

En segundo lugar, alguien tiene que sufrir un daño, si alguien no sufre un daño no hay
responsabilidad civil. A diferencia que en la responsabilidad penal donde alguien puede
comportarse ilícitamente penalmente y aunque no haya cometido un delito, no haya logrado dañar
a nadie, el solo desarrollo por la conducta ilícita es castigado por la ley. A nivel civil no, a pesar de
que sea muy reprochable la conducta del sujeto, si no dañó a alguien no hay nada que indemnizar.
A nivel civil lo único que buscamos es la indemnización, entonces el segundo elemento es el daño.

El tercer elemento es la relación de causalidad o de nexo causal que es esa conducta ilícita con el
daño sufrido

Y por último está lo que se llama factor de atribución que es la razón, el criterio que aplica el
legislador en cada caso para determinar quién es el que tiene que indemnizar a la víctima, que
sufrió un daño.

Estos criterios se agrupan en criterios objetivos y subjetivos es decir factores de atribución

objetivos o factores de atribución subjetivos.

Los subjetivos son aquellos que se caracterizan por hacer un juicio de reproche a la conducta que
empleó quien causó el daño. Por ejemplo que actuó con intención de dañar, que se conoce como
dolo o que actuó sin la diligencia debida que es lo que se conoce como falta de diligencia.
En los factores de atribución objetivos se prescinde de la valoración de la conducta de quien causo
el daño , no importa que haya obrado bien o mal , allí se lo señala para que indemnice de todos
modos. Entonces conforme a esto que estamos diciendo la referencia de la diligencia de un buen
padre de familia que es la valoración de la conducta del sujeto, tiene sentido cuando aplicamos en
el incumplimiento un factor de atribución subjetivo. Es decir cuando valoramos la conducta del
sujeto , en cambio cuando lo que aplicamos es un factor de atribución objetivo para determinar
quién tiene que indemnizar.

Por último el objeto del cumplimiento también debe respetar el principio de buena fe.
Todos deben ejecutarse de buena fe por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa sino
a todas las consecuencias que según su naturaleza sea conformes a la equidad al uso o a la ley”.

Cuáles son los efectos del pago es decir una vez que se paga que consecuencias produce.

Art. 1466 “La paga desde el momento en que se verifica extingue la obligación principal y
las accesorias”.
La paga no solo extingue la obligación principal sino todas aquellas accesorias que dependen
de justamente su obligación principal por ejemplo las garantías, y la consecuencia de que se
haya extinguido esta obligación principal es que se libera al deudor.

cómo se prueba que se haya realizado el pago.

El principio general es que la prueba de que se ha dado cumplimiento a la obligación es el recibo,
es decir un documento emitido por el acreedor diciendo que recibió el cumplimiento de la
obligación.

Art.1462“Cuando el pago deba hacerse en prestaciones parciales y en periodos determinados, el

recibo o carta de pago correspondientes al último periodo hace presumir el pago de los
anteriores, salvo la prueba en contrario.

Lo cual se entenderá cuando el pago haya debido efectuarse entre los mismos acreedores
y deudores.

Si contentándose el deudor con un documento simple de resguardo, el acreedor no supiere

firmar, serán de cuenta de este los gastos para el ordenamiento de los gastos correspondientes”.

Art.1475 “La imputación es convencional cuando se estipula por el deudor en el acto del pago o
se indica por el acreedor en el recibo que diese el deudor.

Es legal cuando se hace por la ley, a falta de la que el deudor y acreedor habrían podido hacer”.

La regla inicial es que es convencional es decir que las partes acuerdan, si no hay acuerdo de partes
lo que determina el acreedor en el momento de emitir el recibo de pago, y en su defecto si no
existen ninguna de estas condiciones allí es la propia ley la que determina que es lo que se está
pagando.

Conforme a los que leímos el primer criterio es que a lo primero que se imputa es a lo más
antiguo en el tiempo a la deuda que se debía en un momento anterior.

Art.1480 “No expresándose en el recibo a cuál deuda se haya hecho la imputación, debe imputarse
entre las de plazo vencido, a la que por entonces tenía el deudor más interés en pagar sea porque
devengan réditos, porque se hubiese señalado alguna pena, por mediar prenda o hipoteca o por otra
razón semejante. Si las demás deudas no son de plazo vencido se aplicara la paga a la vencida
aunque menos gravosa. Si todas son de igual naturaleza, la imputación se hace a las antigua y
siendo de una misma fecha la a prorrata.

Art.1471 “La subrogación convencional puede hacerse también por el deudor, sin consentimiento
del acreedor, cuando toma prestada una suma para pagar su deuda y subroga al prestamista los
derechos del acreedor.
Para que la subrogación sea válida se requiere que los documentos de empréstito y de resguardo
se hagan por escritura pública y en el documento del empréstito se declare que la suma ha sido
prestada para verificar el pago y en resguardo que el pago se ha efectuado con el dinero del nuevo
acreedor”

Art.2210 “Si se ha estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el capital
sin reservar expresamente los intereses, se presumirán pagados”.

Art.2211 “El recibo de intereses posteriormente vencidos, dados sin condición ni reserva,
hace presumir el pago de los anteriores”.

La doctrina acepta un criterio amplio de la verificación de la paga; es decir que no es estricto

que solamente se pueda mediante un recibo por escrito , sino cualquier medio que permita
acreditar que el pago se realizó, es aceptado.

Este criterio tan amplio tiene un límite y es muy importante lo tengan presente.

Art. 1595 “Deberá consignarse por escrito público o privado, toda obligación que tenga por
objeto una cosa o cantidad cuyo valor exceda de 100 UR (artículo 2107).

Lo dispuesto en este artículo y en el anterior es aplicado en cualquier acto por el que se otorgue
la liberación o descargo de una obligación de la expresada cuantía”

Si bien hay amplitud en la aceptación de la prueba cuando se trata de acreditar el cumplimiento de

obligaciones de más de 100 UR allí solamente se acepta un medio de prueba que es la prueba
escrita, ya sea de un documento público o documento privado. Esto excluye fundamentalmente a la
prueba testimonial no se puede probar por testigos que se cumplió con una obligación de más de
100UR.

El recibo es una declaración unilateral de voluntad del acreedor expresada escrito mediante el cual
reconoce que se ha pago. Que sea unilateral quiere decir que el recibo no requiere el otorgamiento
también por parte del deudor es un documento que emite unilateralmente el acreedor.

No es solemne, ¿qué quiere decir que no es solemne? Que no se requiere por la ley ninguna
forma determinada de manifestación de voluntad por parte del acreedor.

Este recibo tiene que tener determinados elementos:

Primero tiene que indicar lugar y la fecha en que se otorga ese recibo, a su vez tiene que indicar el
nombre del acreedor y del deudor quien es la persona que está declarando y quien es el deudor, es
decir que obligación está recibiendo de parte de que deudor . Esto se vincula con el siguiente ítem;
que es la identificación de cuál de las obligaciones que tenga ese deudor frente al acreedor es la que
se está cumpliendo. Y por último se requiere la suscripción (firma) por parte del acreedor que es
lo que acredita que es él quien lo ha emitido.

Vamos a la Compensación Art 1497 “Cuando dos personas son deudoras una de otra se opera
entre ellas una compensación que extingue ambas deudas del modo y en los casos que van a
expresarse”

La situación es: yo le debo a Jorge 100 pesos y él me debe 100 pesos allí en lugar de pagarnos
entre nosotros se extingue esa obligación se neutralizan sin necesidad de desplazamiento de
dinero.
Clases de compensación: Primero- legal; aquella donde prescindiendo de la voluntad de las partes
se cumplen ciertos requisitos que marca la ley automáticamente se compensan los créditos.

Art. 1498 “La compensación se verifica ipso jure por el solo ministerio de la ley, aun sin noticia de
los deudores; las deudas se extinguen recíprocamente en el instante que existe a la vez, hasta la
suma concurrente de sus cantidades respectivas”

Esto ocurre cuando se produce el art. 1499 “Para que la compensación de dos deudas se
verifique ipso jure se requiere:

1°. Que el objeto de ambas sea del mismo género. 2°. Que ambas sean liquidas. 3°. Que sean
exigibles
4°. Que sean personales al que opone y aquel a quien se opone la compensación.

Lo primero que se requiere es la compensación para que A sea acreedor de B y B acreedor de A

es decir, que recíprocamente tengan la calidad de acreedor y de deudor.

El segundo es la homogeneidad es decir que sean deudas del mismo género.

Art. 1500 “solo procese la compensación entre deudas de dinero o de cosas fungibles o de lo que
no siéndolo son igualmente indeterminadas, un caballo por un caballo.

Aun en las cosas susceptibles de compensación ambas cosas deben ser de un mismo género que
sean de igual calidad o bondad”.

Imagínense si ustedes me deben 2 caballos y yo 1 caballo, me deben uno solo, el primer caballo se
compensa con el mío. En cambio si ustedes me deben un caballo y yo les debo una vaca no
podemos compensar porque son 2 cosas distintas, no podemos igualar.

Ahora vamos a dar el tercero de los requisitos que es la liquidez.

Art.1502 “El crédito se tiene por liquido si se justifica dentro de 10 días y por exigible cuando
ha vencido el plazo y cumplídose la condición”

Que un crédito sea líquido significa que ya lo podemos cuantificar. Por ejemplo: yo tengo un crédito
por servicios que yo les preste para saber en cuanto asciende en plata mi crédito tenemos que
hacer una valoración de que servicios realmente les preste y que servicios no les presté.

Hasta que hagamos ese proceso de liquidación no podemos saber cuánto efectivamente me
deben, por lo tanto mi crédito aun no es líquido. En cambio si decimos que ustedes me deben 100
pesos a mí, ese crédito si lo es, porque ya sabemos que son 100 pesos no 98 ni 120 para que opere
la compensación legal ambos créditos tienen que ser líquidos porque si al menos uno de ellos no es
liquido todavía, no se puede compensar porque no sabemos a cuánto asciende.
Intervención: la liquidez refiere entonces a la determinación del dinero, del

monto.

La obligación pasa a ser exigible cuando vence el plazo que tiene el deudor para cumplir.

Casos donde no procede la compensación a pesar de que se cumplan los requisitos anteriores.

Art. 1512 “La compensación no tiene lugar en perjuicio de derechos ya adquiridos por un tercero.
Así, el que siendo deudor ha venido a ser acreedor, después del embargo trabado en el crédito por
un tercero, no puede en perjuicio del ejecutante oponer la compensación”

Imagínense que yo les debo a ustedes 100 pesos y ustedes me deben a mí 100 pesos, yo les tengo
que pagar (hoy) 25 de marzo, pero ustedes recién el 2 de abril. Hoy no podemos compensar
porque faltaría la exigibilidad a su crédito , pero antes de 2 de abril viene Juan y me embarga mi
crédito , no se opera por este articulo cuando se perjudica a terceros que ya tienen derechos
adquiridos.

Por ejemplo: asumo que te tengo que dar 100 pesos a vos, pero pactamos que te los tengo
que pagar recién el 10 de abril, antes del 10 de abril, vos no me podes exigir que yo te pague,
ahí estamos sometiendo la exigibilidad del crédito a un plazo.

Existe otra situación que es la condición: yo te debo 100 pesos, pero te los voy a pagar en caso
de que llueva el domingo, si el domingo no llueve, yo no te debo nada, hasta que llegue el
domingo, vemos si llueve o no, no es exigible, vos no me podes pedir que te pague.

Otra hipótesis de excepción donde a pesar del cumplimiento de los otros requisitos, tampoco
procede la compensación real. Art 1511 cc: también los particulares pueden compensar sus
créditos contra el Estado si se cumplen los requisitos anteriores salvo estas hipótesis concretas de
créditos contra el Estado que se enmarca en este artículo.

Veamos también 3 hipótesis mas que están en artículos específicos: art 1509 cc: el principio de
la compensación no es aplicable a los casos de: demandarse la restitución de una cosa que
fuera objeto de deposito o comodato.
Art. 2226 cc: la ley niega la compensación en dichos casos aun cuando por haberse perdido la
cosa se tratase de pagarla en dinero.

Art 1510 cc: no puede ponerse compensación a la demanda de alimentos ni a la indemnización

de algún acto de violencia. Art. 725 cc.

Art. 1504 cc:

COMPENSACION VOLUNTARIA: Puede operar también la compensación a pesar de que no se

cumplan los requisitos que enmarcó el art. 1499 cc si cuando las partes acuerdan de que todos
modos operen una compensación. Esta compensación voluntaria sucede cuando las partes llegan a
un acuerdo de que se compensen sus créditos. Es facultativa, es decir que las partes pueden acordar
eso o no acordarlo y opera mediante una declaración unilateral de una de las partes que se impone
a la otra, es decir aquella parte en cuyo beneficio que esta el requisito no cumplido, declara que a
pesar de eso de todos modos opere la compensación y lo que requiere es que no se hayan
presentes alguno de los requisitos de la compensación legal, si se hayan presentes toda la
compensación opera por vía legal no por vía voluntaria.

Finalmente, está la compensación judicial: opera en aquellos casos donde no se cumplen los
requisitos del art. 1499 cc, por lo cual no es compensación legal tampoco las partes llegan a un
acuerdo, pero es el juez quien impone la compensación. No aparece consagrada en el Código civil,
sino que es aceptada por la jurisprudencia en la doctrina. Es una facultad del juez que opere. El
juez en su sentencia lo determina.

Cuando no se puede pedir una compensación a 3ero, esta no se puede desarrollar. Tiene
que resolverlo entre esas partes involucradas.

OTROS MEDIOS DE EXTINCION DE LAS RESPONSABILIDADES

REMISION: Art. 1515 CC: la remisión de la deuda es la renuncia del acreedor a los derechos que
le pertenecen contra el deudor. Ejemplo: yo les debo a ustedes 100 pesos y ustedes declaran
que renuncian a cobrarme los 100 pesos.

NOVASION: es cuando se sustituye una obligación por otra. Puede ser objetiva o subjetiva. Es
subjetiva cuando lo que se sustituye es uno de los sujetos de la relación obligatoria. Se cambia a un
acreedor por otro. O un deudor por otro y es objetiva cuando se mantiene las mismas partes, pero
lo que cambia es el objeto de la obligación, es vez de darte una vaca se pacta que paso a darte un
caballo. Se extingue la obligación anterior y nace en su lugar una nueva. Artículos 1525 cc y
siguientes.

CONFUSION: ART. 1544 cc: habrá confusión cuando se reúnan en una misma persona sea por
herencia u otro suceso legal, 2 calidades incompatibles cuyo concurso haga imposible la obligación
si este fuese principal se extinguirá con ella todos sus accesorios. Ejemplo: yo le debo a mi padre
100 pesos, mi padre fallece yo heredo a mi padre, a partir de ese momento, se extingue la
obligación, yo me hago titular de ese crédito bancario. Es cuando sos acreedor y deudor al mismo
tiempo. Art 1544 al 1548 cc.

IMPOSIBILIDAD DE PAGO: ART. 1549 AL 1558 CC: es cuando por una causa no imputable al deudor
se torna imposible de cumplir. Ejemplo: cae un rayo y mata al caballo, ahí se torna imposible que
se cumpla, porque el caballo ya se murió, la razón por la cual murió es inimputable a mí, porque es
causa de un factor externo como lo es la naturaleza. TEORIA DE LOS RIESGOS.
DECLARACIÓN DE NULIDAD: ART. 1559 AL 1572 CC: Ustedes y yo pactamos un contrato en el cual
emerge una obligación por la cual yo les tengo que pagar 100 pesos, pero luego se declara que ese
contrato es nulo porque el consentimiento estuvo viciado por un error o porque ejercieron
violencia para que yo contratara. Si se declara nulo el contrato, este pierde eficacia. Al perder
eficacia deja de ser exigible la obligación.

Requisitos de validez: para que los contratos sean válidos se deben cumplir estos requisitos
(no pueden tener defectos) son: el consentimiento que no esté viciado, por violencia, error.

Si el contrato es nulo, nunca llevo a generar efectos. Pero si es nulo relativamente, las obligaciones
si son exigibles. Pero una vez que se declara judicialmente la nulidad relativa de ese contrato ahí
cesa los efectos de ese contrato. Las obligaciones que eran exigibles pierden su exigibilidad. Una de
las causales es que el consentimiento este viciado.

TEMA: INCUMPLIMIENTO
Cuando la obligación no se extingue por ninguna de las causales que hemos visto, tampoco la
ha incumplido el acreedor, sino que la incumple el deudor. Responsabilidad contractual, es el
incumplimiento de las obligaciones.

El incumplimiento es la extinción de la deuda, cuasi perfecto es que el cumplimiento lo hice casi

bien. El incumplimiento por oposición es aquella situación que se dio por un incumplimiento a
algo que hemos pactado. Implica aquello que sucede cuando el deudor no cumple con la
obligatio. El incumplimiento es una ilicitud civil. En materia de responsabilidad contractual esa
ilicitud se manifiesta en incumplir con una obligación. La sanción es la responsabilidad civil.

3 clases de incumplimiento: 1). El definitivo: cuando sabemos que el deudor no va a cumplir. No es

posible que cumpla con la prestación. El acreedor ya carece de ese cumplimiento. Ejemplo. Matar de
un tiro al caballo. Dificultad insuperable pero no es absoluto, es que otro sujeto en otra circunstancia
podría cumplir. El acreedor no puede pedir ante un juez que obligue al deudor a cumplir, sino que se
satisfaga al acreedor por otro medio, el cual es el resarcimiento. Art. 372cc: garantía en caso de que
no se pueda cumplir.

2. tardío: por oposición: es aquella situación por la cual no se ha dado cumplimiento en forma y
tiempo pactado. Implica un incumplimiento tardío, cuando aún es posible cumplir, el deudor no ha
cumplido en la fecha estipulada

El incumplimiento es un acto ilícito. Por haber incumplido con la obligación. La sanción es

la responsabilidad civil.

Diferencia entre falta, incumplimiento y mora.

3. por inexacto: el incumplimiento inexacto es cuando el deudor cumplió, pero no con la exactitud
que se debía. La prestación cumplida tiene efectos cuantitativos o cualitativitos. Ejemplo si tengo
que entregar un edificio de 10 pisos y entrego un edificio de 9 pisos. No cumplo con la cantidad. Si
tengo que entregar un edificio de ladrillos y entregue de madera. No cumplo con la cualidad. A
demás de las 2 posibles situaciones de exigir el cumplimiento forzado o la resolución del contrato.
La ley prevé que haya otras posibilidades que beneficie al acreedor. Como lo es la rectificación, que
corrija el deudor lo que hizo mal, puede pedir la sustitución que cambie lo que se obligo por otra de
que este en buenas condiciones o puede pedir la reducción de la contraprestación: es decir tenía
que pagar con un edificio de ladrillos con 100 pesos de madera y me pide lo mismo, pero con 90
pesos de madera. El plazo se cumplió pero sin la calidad adecuada. No es necesario hacerlo caer en
mora. Se le exige judicialmente las vías para la rectificación de lo que hizo mal. Art. 1848 cc.

Incumplimiento inexacto: El mismo, está regulado en el

Art.1848 para un tipo de contrato específico, es para el arrendamiento de obra.

¿Qué particularidad tiene el incumplimiento inexacto?

La pregunta que se nos presenta es: ¿Qué sucede cuando en otro tipo de contratos
aparece una situación de inclumplimiento inexacto? ¿Aplicamos el Art. 1848
analógicamente a esos otros contratos? o ¿aplicamos el Art. 1431? El mismo es el
régimen general para el incumplimiento inexacto.

En los contratos bilaterales la regla es que: en caso de incumplimiento (cualquiera sea el

incumplimiento), se aplica el Art 1431, por lo cual el acreedor tiene solamente dos opciones:

1- Elige ejecutar el contrato forzadamente, pero en un gesto que compela al deudor a cumplir.
2- Solicitar la resolución del contrato, es decir, dejar el contrato sin efecto.

En cambio, para el arrendamiento de obra si estamos frente a un tipo de inconveniente

especial inexacto, nos brindan más opciones, las mismas son: rectificación, sustitución
por otras, etc.
Entonces, aquí es donde tenemos que resolver. Cuando estamos frente a un
incumplimiento inexacto por fuera del arrendamiento de obra, ¿el acreedor tiene
únicamente las dos opciones del Art 1431 o tiene todas las opciones del Art 1848?
Aplicamos analogicamente este articulo por fuera del arrendamiento de obra.

La posición de Gamarra es la aplicación analógica, es decir, mas allá de cuál sea el tipo de
contrato, se aplica el Art 1848, ¿que critica se le hace a esta posición? Que la extensión
analógica opera en aquellos casos donde estamos frente a una laguna, pero, tal vez,
podemos considerar que fuera del arrendamiento de obra, no hay una laguna frente al
incumplimiento inexacto porque se regula por el Art. 1431, es el regimen general. Y como
las excepciones al régimen general son de interpretación estricta, correspondería también
interpretar estrictamente el Art. 1848 y aplicarlo exclusivamente a aquel contrato para el
cual se reguló.
Incumplimiento definitivo: La particularidad que tiene este
incumplimiento es que hace imposible cumplir en el futuro, a diferencia del cumplimiento
temporal donde es aún posible cumplir, nada más que no lo ha hecho en la fecha estipulada
del deudor.

Estos dos artículos refieren a la imposibilidad del cumplimiento en el futuro, es importante

distinguir y hablar exclusivamente del incumplimiento en aquel caso en el que es inestable
al deudor, que esa imposibilidad de incumplimiento futuro es reprochable a la conducta del
deudor, le podemos imputar a una acción del deudor ¿por que? Porque si la razón por la
cual se tornó imposible incumplimiento es una causa extraña no imputables, es decir, es
algo que es ajeno al deudor, allí ya no será el deudor responsable por ello.

Una vez que nosotros determinamos que es imposible el cumplimiento y que además lo es
por algo que le es imputable al deudor, estamos frente al incumplimiento definitivo.

En la tesis de Caffera y Carnelli, integra el interés del acreedor la definición del

cumplimiento, por lo cual ellos dicen que aún cuando el cumplimiento sea posible, llegamos
a un punto en el cual el acreedor carece de interés en el cumplimiento, entonces habria una
situación de incumplimiento definitivo. Gamarra discrepa con esta posición, para él, el cese
del interés del acreedor no implica un incumplimiento definitivo, lo único que importa es que:
en la circunstancia, puede ser una circunstancia que permita pedir la resolución del contrato
a pesar de no considerar el incumplimiento definitivo.

Lo otro que resulta relevante es el concepto de plazo esencial. El principio es que cuando
las partes no han pactado un plazo para cumplir, se rige un artículo del código civil que
establece que se debe de cumplir dentro de diez días. Hay un excepción que es el plazo
esencial, esto es que en aquellas situaciones en la cual el poder cumplir requiere un plazo
esencial que el juez debe establecer si las partes no lo acuerdan.
Ej: Yo me obligo a venderles un apartamento, yo no puedo en diez días construir ese
apartamento, allí hay que establecer cuál sería el plazo adecuado para que lo pueda hacer
y recién una vez que ha vencido ese plazo esencial es que habrá incumplimiento temporal.

Este articulo es confuso, porque como pueden apreciar, en dos oportunidades refiere a la
falta de cumplimiento, recordemos que nosotros distinguimos lo que era la falta de
cumplimiento con la falta de incumplimiento. Dijimos que no era lo mismo, ya que la falta de
cumplimiento tenía que ser seguida a la mora para tornarse en incumplimiento.

Ustedes seguramente se preguntarán cómo hacemos para saber cuando estamos frente a
un incumplimiento tardío o un incumplimiento definitivo, el criterio que ha seguido la doctrina
es justamente la posibilidad de cumplimiento futuro. Si materialmente es posible cumplir esa
prestación por más de que resulte graboza o difícil, todavía estamos frente a un
incumplimiento tardío, recien cuando es materialmente imposible cumplir o jurídicamente
imposible cumplir es que entramos en el cumplimiento definitivo.

Para hablar de la razón de la imposibilidad de cumplimiento no tiene que deberse a una

causa extraña al deudor, siempre tiene que ser una causa imputable al deudor. Sino
ingresamos en la extinción de la obligación por la imposibilidad de cumplimiento

En la viñeta podemos apreciar el caso del vestido de novia, ¿que sucede con esto? Puede
suceder, por ejemplo, el caso típico que maneja la doctrina, el mismo es que una novia se
va a casar y contrata a un modista para que le haga el vestido para su casamiento.
Llega la fecha del matrimonio y el vestido no está pronto, ¿materialmente es posible
el vestido en un futuro? Es posible, pero hay un plazo esencial para que el vestido se
realice en cierta fecha y no en otra, por lo cual, en esas hipótesis de plazo esencial la mora
se produce automáticamente, no es necesario hacer incurrir en mora al deudor para que
caiga en incumplimiento. Esta es una excepción a esa definición de que materialmente es
posible el cumplimiento y casi el cumplimiento tardio y no lo es en el incumplimiento
definitivo.

Nosotros decíamos que la falta de cumplimiento no es lo mismo que un cumplimiento, la

falta de cumplimiento más la mora es lo que producimos

Las obligaciones de no hacer se encuentran en el artículo 1340.

En ese caso tampoco se requiere mora del deudor porque la asociación de no hacer es
necesariamente definitivo. Una vez que se hizo lo que no se tenía que hacer, se incumplió,
ya no existe la hipótesis de incumplimiento temporal de las obligaciones de no hacer.

Responsabilidad extracontractual: Es la responsabilidad que surge a

partir de la vulneración de un deber genérico

A comparación de la responsabilidad contractual que se verifica por el incumplimiento

denominado “obligación” (cualquiera sea su fuente), la extracontractual es la que se
produce por la vulneración de un deber genérico. En este tipo de responsabilidad
(extracontractual), no se requiere la interpelación para acercar en mora, tampoco opera este
instituo, limitamos el instituto de la mora para la responsabilidad contractual, es
decir, para obligaciones que sean obligaciones de hacer o de dar y dentro de ellas
solamente para las hipótesis de incumplimiento temporal.

Carnelli señala que el incumplimiento es la exigibilidad no seguida del cumplimiento.

Carnelli está asimilando la falta de cumplimiento ¿por qué hace esto Carnelli? Porque el
mero retardo, la falta de cumplimiento ya conoce consecuencias negativas por nuestro
orden jurídico, entonces lo que dice Carnelli es que si eso ya se produce por la falta de
cumplimiento, la mora lo que hace es simplemente generar mayores causas negativas, son
mayores consecuencias negativas para el deudor, pero que el incumplimiento ya se
produce con la falta de cumplir.

No obstante, más allá de esta posición de Carnelli, la posición general de la

doctrina es lo opuesto, y es que por más que el mero retardo, la falta de cumplimiento
genere con alguna consecuencia negativa, el incumplimiento se produce en un momento
posterior, recién cuando esa falta de cumplimiento es acompañada de la mora.

En definitiva tenemos:
La estipulación de la mora automática: Clausula que se pacta en un contrato, por el cual se
establece que si llega la fecha en que el deudor tenia que cumplir y no lo hace,
automaticamente se produce la mora, en otras palabras, es cuando en el mismo contrato se
estipula que el deudor caerá en mora solamente por no haber cumplido en la fecha
estipulada, sin necesidad de ninguna diligencia adicional por parte del acreedor, es una
cláusula bastante común en los contratos que se hayan visto.
La naturaleza de la convención, es en aquellos casos donde aún que a pesar de no haber
dicho nada en el contrato sobre que se produce la mora automática, si verificada la fecha de
cumplimiento no lo ha hecho el deudor, por la naturaleza de lo pactado, automáticamente se
tiene que cumplir en esa fecha y no en una posterior

El ejemplo del vestido de novia es clarísimo en ese sentido, por más de que no se diga
expresamente en contrato que el vestido tiene que ser el empleado el diecinueve de agosto
(que es cuando se va a casar), si la modista conocía que esa era la fecha y la razón del
vestido era justamente para el matrimonio de esta persona, necesariamente allí habrá
incurrido en mora llegada esa fecha, por más de que no se haya pactado la mora
automática ni que se haya interpelado.
 • Mora por interpelación, que esto es cuando es posible todavía el cumplimiento, que el
cumplimiento tardío aún satisface el interés del acreedor, no se ha pactado la mora
automática y llegada la fecha sin que haya cumplido el deudor, el acreedor le interpela,
invita a cumplir a su deudor (ya sea con una intimación por vía judicial, vía notarial o
por telegrama colacionado con acuse de recibo), por cualquiera de esas vías le exige al
deudor que cumpla. Una vez intimado automáticamente se produce la mora y allí la
consecuencia será el incumplimiento.

Una vez que el deudor se encuentra en mora se verifican ciertos efectos, ciertas
consecuencias negativas para el deudor por econtrarse en moram aquí hay una
trascendencia de que el deudor cae en mora. La primera es la inversión de los riesgos,
estas reglas se invierten en casos donde el deudor se encuentre en mora.

El segundo efecto de la mora es que a partir de que el deudor se encuentra en mora, nace
la obligación de indemnizar los daños y perjuicios que sufre su agredor.

Vamos a la tercer consecuencia de la mora, para esto debemos ir al significado de cláusula

penal, la misma es una pena, es una clausla que se estipula en los contratos que establece
que en caso de que no cumpla el deudor, tendrá una pena determinada, una multa, esta
multa se debe pagar en caso de que incurra en mora del deudor, no antes

A partir del Art. 1431 de los contratos bilaterales es que el acreedor tiene la opción de exigir
la ejecución forzada o la resolución del contrato, este abanico de opciones recién se le
presentan al acreedor, recién esta facultad de optar por ellas es cuando ha incurrido en
mora del deudor, no en un momento anterior. Esto que tenemos a nivel general para los
contratos bilaterales y en el Art 1431, se reitera en el 1731 para el contrato de compraventa.

Diferencia entre intereses compensatorios y moratorios

El interés compensatorio es el que compensa al acreedor, el no contar o no disponer con el

dinero durante el tiempo que lo ha prestado a su deudor, entonces, si yo hoy 28 de marzo
les presto un dinero hasta el 2 de mayo, por el hecho de que no cuentan con el dinero hasta
esa fecha, seguramente se carga un interés compensatorio para compensar ese perjuicio
de no contar con el dinero, no obstante, si llega la fecha que se pactó para que ustedes
cumplan y no lo hacen, allí el interés que habrán de pagar es un interés distinto, se llama
interés moratorio, es un interés usualmente más elevado que el compensatorio, lo que
busca es castigar que ustedes no hayan cumplido en fecha. Estos intereses (los moratorios)
sólo se verán desde la mora.

Un sexto efecto es la interrupción de la prescripción, ya que uno de los modos de extinción

de las obligaciones es la prescripción, que es cuando transcurrido el plazo que va desde la
exigibilidad en adelante (el caso usualmente de 15 años actualmente para las para las
obligaciones en general), si transcurre ese plazo sin que lo reclame el acreedor, se extingue
la obligación. Este plazo de prescripción se interrumpe si el acreedor hace caer en mora a
su deudor. Cabe destacar que la prescripción nunca es automatica, requiere declaración
judicial.
Otro efecto de la mora es que vuelve ilícito el retardo, esa situación de no cumplimiento que
va desde la exigibilidad en adelante, en principio no implica ilicitud, más allá de tener alguna
consecuencia adversa, ese retardo lícito se torna en ilícito desde la constitución en mora.

Otra figura de interés a que vean es la que hemos visto en el Art 1431, en el final, el plazo
de gracia ¿qué es el plazo de gracia? Es esa posibilidad que brinda el juez al deudor para
que pueda cumplir posteriormente, para comprender esto, tenemos que pensar lo siguiente:
tenemos en la estructura una obligación compuesta por deuda y por responsabilidad, la
responsabilidad de esa segunda fase de la obligación es vista como una sanción al
incumplimiento y dentro de las sanciones al incumplimiento vimos que hay dos posibles:

1- El cumplimiento forzado
2- La resolución conforme en el Art 1431

El cumplimiento forzado puede ser en natura o por equivalente.

• En natura: es cuando le pide al deudor que cumpla exactamente la misma obligación que tenía
que cumplir
• Por equivalente: es cuando se pide un sustitutivo en dinero, ej: se habían obligado a construir
mi casa, pero no lo han hecho, el juez no puede obligarlos a que efectivamente construyan la
casa, porque no les puede agarrar el brazo y ponerles un ladrillo, pero si lo puede condenar a
que pague una suma de dinero para que con ese dinero yo pueda dar satisfecho el
cumplimiento de la obligación.

Causas del incumplimiento: Nosotros hemos distinguido el cumplimiento voluntario y el fortuito.

El voluntario es aquel donde el deudor decide no cumplir y decide hacerlo por dolo, es
decir, por esta intención de no cumplir la obligación por culpa, porque no presta la diligencia
adecuada para cumplir o porque tiene una dificultad que es superable, si fuera una dificultad
insuperable estamos frente a un incumplimiento fortuito. En estas situaciones de falta de
cumplimiento seguido de mora voluntaria, el deudor es condenado a indemnizar, esos son
los efectos de la mora y ademas permite al acreedor solicitar la resolución.

En cambio, en aquellos casos donde la falta de cumplimiento es fortuita, estamos

frente a situaciones que no son imputables al deudor, acá existe una dificultad pero que es
insuperable, o sea no se trata de que es muy gravoso para el deudor cumplir, sino que no lo
puede superar y ese es su objetivo y absoluto, esto quiere decir que cualquier persona
puesta en su situación tampoco podría superar esa dificultad. En este caso opera como
eximente de responsabilidad, es decir que enerva la relación de causalidad, que es uno de
los elementos para que haya responsabilidad contractual. Al operar como eximente de esta
falta de cumplimiento fortuito, implica que el deudor no debe indemnizar al acreedor y
además que lo libera, se extingue la obligación por la imposibilidad de cumplir.

Para que opere la responsabilidad contractual, tiene que verificarse cuatro elementos
acumulativamente:

1- Que haya ilicitud: que la ilicitud en materia contractual se verifica por el incumplimiento de
una obligación
2- Tiene que operar un factor de atribución por encima de la razón por la cual el legislador
designa a determinada persona (como la llamada a indemnizar) y no a otra. El factor de
atribución puede ser subjetivo (cuando las razones por las cuales se va el legislador implican
 un juicio de reproche a la conducta de la persona llamada a indemnizar) y objetivo (cuando se
designa a determinada persona para que indemnicen prescindiendo de una valoración de su
comportamiento).
• En los factores de atribución subjetivos encontramos la culpa y el dolo
• La culpa: Es cuando no se prestó la diligencia debida, la diligencia de un buen padre
de familia
• El dolo: Es cuando tuvo intenciones
3- Relación de causalidad, es decir, poder establecer una relación de causa y efecto entre ese
incumplimiento de una obligación con la consecuencia-daño que sufrió el acreedor.
4- El daño, es decir, en la responsable contractual lo que buscamos es resarcir los daños, eso
implica que necesariamente tienen que verificarse daños para que opere esta responsabilidad,
si la conducta del deudor fue totalmente ilícita o culpable pero no produjo ningún daño, no
habrá responsabilidad contractual.

Hay una hipótesis que vamos a generar sin perjuicio de otras, en donde el daño es ficticio,
es decir, aquí el acreedor no tiene que demostrar que efectivamente sufrió un daño. Es el
caso de las obligaciones dinerarias, por disposición del código civil, en el caso de que se
incumpla una obligación de pagar una suma de dinero, allí el acreedor no
tendrá que demostrar que sufrió un perjuicio que no le haya cumplido, bastará que sea una
obligación de suma de dinero para que se estipule cual es el daño, el mismo será el interés
del 6% anual.

Lo anterior corresponde a referirse a las creaciones de medio y resultado,

¿Que son estas obligaciones?
Las obligaciones de medio, el deudor a lo que solía es emplear los medios adecuados de
licencia como buen padre de familia para intentar desear un resultado, pero si no se logra el
resultado no necesariamente será responsable. Si él logra acreditar que a pesar de no llegar
a ese resultado empleó una diligencia adecuada, él habrá cumplido su obligación.
En cambio en las obligaciones de resultados a lo que se obliga el deudor es a obtener ese
resultado, si el resultado no se obtuvo aun cuando pudiera probar, que empleó la mejor
diligencia del mundo si no se obtuvo el resultado será responsable, es decir que en estas
obligaciones de resultado se responde por un factor objetivo, no se responde por culpa ni por
dolo. A la víctima, le es más beneficioso, al acreedor que su deudor se halla obligado a
resultados y no a medios, porque en caso de no obtener el resultado tendrá derecho a ser
indemnizados y en obligación de resultados pero en obligación de medios solamente tendrá
derecho a serlo si además de que no se obtuvo resultado la diligencia del deudor no fue la
adecuada.
El abogado tiene algunas oraciones de medios y otras de resultados.
De medios son: emplear toda la diligencia en la confección de un escrito e intentar de ganar
el juicio, pero no es el resultado ganar el juicio, sin embargo si es el resultado presentar los
escritos dentro de los plazos que existen.
Los médicos en principio son también obligaciones de médico, no todos pero la mayoría si,
el médico no se obliga a curar, se obliga a hacer lo mejor posible para curar.
Dentro de las obligaciones de hacer de medios señala gran parte de los profesionales
liberales como abogado, médicos y señala como hipótesis también obligaciones de resultados
algunos artículos, 2278, 2279, 1257, 1669. Las obligaciones en suma de dinero 2359, 1558 y
1555
¿Cuáles son las consecuencias del incumplimiento?
Por incumplimiento, se puede optar por la resolución de cumplimiento forzado 1.431 pero a
su vez se pueden reclamar los daños y perjuicios que se sufran. En caso de incumplimiento
temporal, los únicos daños y perjuicios que se reclaman son los moratorios, es decir el daño
que sufrió el acreedor porque le hayan cumplido tardíamente.
En cambio en el incumplimiento definitivo se pueden reclamar esos mismos daños moratorios
pero también los compensatorios, ya no el hecho de que haya cumplido tardíamente o no
haya cumplido en fecha el deudor, sino que nunca llega a cumplir.
Ejemplo: imagínense que ustedes me tienen que entregar una vaca lechera el 1ero de mayo,
cumplen tardíamente y en vez del 1ero de mayo me la entregan el 1ero de junio, con 31 días
de retraso, estamos ante un incumplimiento temporal, porque allí terminan cumpliendo pero
tardíamente. Yo por esos 31 días de retraso he tenido perjuicios por ejemplo he dejado de
poder producir leche durante 31 días y no la pude vender y dejé ganar plata yo allí les puedo
reclamar a ustedes, el daño que me produjo temporal, lo que deje de ganar porque me hayan
entregado tardíamente.
Imposibilidad de prestación y teoría de los riesgos
La imposibilidad de cumplimiento se produce cuando intervienen cuando la causa de que no
haya cumplido el deudor, no es imputable a él sino que hay una causa extraña, hay una causa
extraña al gobierno de acciones del propio deudor que torna imposible la prestación.
Esto implica que se extingue la obligación, es uno de los modos de extinción de las
obligaciones y lo hace sin responsabilidad por parte del deudor.
Sin embargo puede dar lugar en ciertas hipótesis a que se resuelva el contrato, por ejemplo
en la donación a pesar de que se extingue la obligación o que no es responsable el deudor,
puede dar derecho a que se opte por resolver y dejar sin efecto ese contrato.
Por teoría los riesgos hablamos de qué sucede cuando esto opera y en los contratos
bilaterales, la regla es que no es indiferente esta situación para la contraparte, porque la
contraparte no va a haber satisfecho su crédito, porque es imposible el incumplimiento, pero
a su vez tiene una obligación que cumplir y la pregunta que debemos hacernos es ¿si debe
cumplir igual o no? Peirano entiende que esta teoría de los riesgos no sólo se aplica a los
contratos bilaterales sino también a los unilaterales y se basa en el 1.549 para ello.
El 1.549 no limita esta extinción de las obligaciones por imposibilidad de cumplimiento a los
contratos bilaterales sino que habla en general, allí es que Peirano sostiene esa tesis de que
también la teoría de los riesgos es aplicada a los contratos bilaterales.
¿Cuál es el concepto de riego?
El riesgo es el peligro y la prestación no puede llegar a realizarse ya sea total o parcialmente
por imposibilidad fortuita y superviniente.
Es decir poner en circunstancia que se verifica con posterioridad a que contrato se
perfeccionó, su cumplimiento se torna imposible antes del perfeccionamiento, allí lo que
tendremos es que el contrato carece de objeto, por la cual la prestación por la cual se
obligaron ya era imposible.
Lo que tenemos que decir por medio de esta teoría es quien soporta el riesgo esto está
resuelto en el 1.557.
Es decir, si estamos frente a un contrato bilateral en el cual una parte se obligó a dar y ese
dar resulta imposible, el acreedor contraparte que a su vez también está obligado frente a ese
deudor original. ¿Tiene que cumplir su obligación o no? Si, la obligación tiene que ser
recíproca.
Entonces en las obligaciones de dar no extingue la obligación recíproca
Ahora en el inciso segundo del mismo 1.557 se regula qué pasa cuando se torna imposible
una obligación de hacer o de no hacer y veamos en este caso cuál es la regla.
Este caso a diferencia del anterior, aquí la contraparte también se ve deliberada de cumplir
su obligación.
¿Qué diferencia tiene esta circunstancia con la imposibilidad de cumplimiento? que en
realidad en la imposibilidad de cumplimiento, hay una insuperabilidad, en cambio aca hay una
excesiva onerosidad, acá cualquier persona en esas circunstancias se encontraría también
con esa misma dificultad pero en sí, podría gastar dinero excesivo pero lograr cumplir.
Requisitos:
Los requisitos para que opere esta doctrina,

• Hecho superviviente, es decir que se produzca luego del perfeccionamiento del

contrato
• Extraordinario, no puede ser algo que sea de todos los días, no pueden decir mirar
acá se me hizo muy gravoso poder cumplirte porque llovió, bueno si frecuentemente
llueve, no es algo extraordinario
• Imprevisible les decía que no sólo que las partes no lo hayan previsto sino que no
estuvieran en condiciones de poder prever lo que iba a pasar.
• Que produzca una excesiva onerosidad, es decir las circunstancias anteriores
determinen que sean muy gravosa de cumplimiento una prestación más de donde las
partes habían pactado.
• Que haya una relación de causalidad, esto es que esa excesiva onerosidad sea una
consecuencia cuya causa sea justamente ese hecho superviviente extendían lo
imprevisible y no otro.
• Por último la ausencia de culpa, es decir que en todas estas circunstancias no le
podemos achacar a la conducta del deudor esa falta de previsibilidad o esa gravosidad
excesiva.
Me interesa que puedan distinguir la imposibilidad de cumplimiento de la teoría de la
imprevisión, que en la teoría de la imprevisión lo que hay es una excesiva onerosidad pero
no una imposibilidad, es posible cumplir pero es muy caro. Yo para pagarles esos 100 dólares
luego quizás podría sacar un préstamo, pedirle a un amigo, gastar todo mi sueldo para esos
100 dólares pero lo puedo pagar, no es que sea imposible pagar 100 dólares.
¿Cómo se demuestra la imposibilidad?
La imposibilidad es por ejemplo si yo tenía que entrar el caballo Pedro y el caballo está
muerto, ahí es imposible.
Mora del acreedor.
El acreedor se encuentre en mora lo que permite aplicar sus institutos de la oblación y la
consignación, que son institutos que permiten al deudor frente a la negativa del acreedor a
recibir, ofrecer el cumplimiento de la oblación, en caso de que a pesar del ofrecimiento no
reciba la prestación el acreedor, consignar es decir depositar la prestación que se tenía que
realizar.
Este instituto de por el acreedor depende en lo que se conoce como derecho potestativo a
liberarse, así como libremente el deudor asume la obligación, no está compelido a estar
obligado de por vida, tiene el derecho a poder liberarse del cumplimiento.
Consecuencias de la mora del acreedor:

• No son liberatorias
• Traslada la responsabilidad por daños
• Cesa la imputabilidad del incumplimiento
• Excluye la mora del deudor
• Suspende curso de intereses
• Dispensa de obligación de frutos
• El acreedor asume los gastos
• Traslada incidencia de los riesgos

Prueba de las obligaciones

Hemos visto un poco la vida de las obligaciones, como nacen, que son, cómo se transfieren
como se extingue y demás.
No obstante, a nivel judicial no solo se trata de tener razón, sino de probar realmente como
fueron las cosas y los juicios los ganan quienes logran probar, la prueba es fundamental en
todos los ámbitos.
Art. 1573, inciso 2: Del modo de probar las obligaciones y liberaciones. Incumbe probar las
obligaciones o su extinción al que alega aquellas o esta. Las reglas concernientes a la prueba
instrumental, a la testimonial, a las presunciones, a la confesión de parte y al juramento se
determinan en otros tantos capítulos, sin perjuicio de las que sobre las mismas establezcan
las leyes de procedimiento.
Como ven en este segundo inciso, se establece específicamente, que más allá de las
regulaciones que se hace en este capítulo del código, sobre la prueba de las obligaciones, es
aplicable lo que disponen las leyes de procedimiento, las leyes procesales, entre ellas el
código general del proceso.
¿Quién debe probar?
El 1573 inciso primero, nos lo remite, incumbe probar las obligaciones al que alegue aquellas.
Es decir, si yo voy a juicio con ustedes diciendo que ustedes están obligados a algo frente a
mi, yo tengo que probar la existencia de esa obligación, tengo que probar que ustedes están
obligados ante mí y si ustedes al defenderse dicen que en realidad esa obligación se había
extinguido, son ustedes que tienen que probar que se extingue la obligación,
Dentro de la prueba por escrito, encontramos instrumentos públicos y privados, veamos
primero los elementos públicos.
Es decir, que mediante un instrumento público puedo probar plenamente que una persona
está obligada frente a mí, si de un instrumento público o una escritura pública surge que
ustedes me deben $100 yo presento la escritura pública, estoy probando plenamente que eso
es así, que existe esa deuda.
Prueba de las obligaciones
 Contradocumentos: es un documento otorgado por las partes que tiene el objetivo de
contradecir otro documento.

Artículo 1580 CC: Los contradocumentos surten efecto entre los contrayentes y sus herederos;
pero no pueden perjudicar a sus sucesores por título singular, los cuales se consideran como
terceros.

Contradocumento; es un documento que pretende contradecir otro documento.

Imaginemos un contrato otorgado por dos partes, del cual emerge que una parte vendió un
bien a otra. Ahora bien, utilizando un contradocumento podríamos decir que no se trató de
una venta, sino de una donación…o que en realidad, no lo compró A, sino que el verdadero
comprador es B. Es importante destacar que dicho documento solo sirve entre los
sucesores y herederos, no entre las partes a título particular, singular o terceros puros y
simples y que, a su vez, para atacar por simulación a aquel documento, solo podrán hacerlo
las partes ante la prueba del contradocumento.

Otro medio de prueba; la prueba testimonial.

De aquí extraemos que 1- la prueba testimonial es la prueba por testigos, y que, deben
probarse por escrito. Estas obligaciones que deben probarse por escrito no pueden
probarse a través de testigo, funcionan a contrario sensu.

Del artículo se desprende entonces que siempre que se reclame el cumplimiento de una
obligación por más de 100 unidades, se requiere indispensablemente una prueba por
escrito.

Excepciones a los límites anteriormente mencionados:

art. 1598: De la lectura del artículo emana que en aquellos casos en los que no se admite
la prueba testimonial, por ejemplo, en obligaciones de más de cien UR, etc, no se podrían
probar. Sin embargo, si estamos ante la situación hipotética del 1598, aun así se nos
permite la prueba por testigos.
Por ejemplo; tenemos una prueba por escrito de que el demandado me debe cien pesos,
pero por ejemplo, hay un documento emanado del demandado que indica que me pagará la
deuda de cien pesos que tiene en otro momento. Ese documento emanado del demandado
es una declaración unilateral - sabemos que esta es fuente de las obligaciones- por lo cual
ese documento en sí no es una prueba de que me debe cien pesos, ya que no es de ahí
que emerge la obligación de pagar, pues no es un documento bilateral. Sin embargo, en el
segundo ordinal del 1598, hay un documento emanado del demandado que hace verosímil
que efectivamente me debe cien pesos. En ese caso, sí se admite el principio de prueba por
escrito.

1- Recordemos primero cuáles eran las obligaciones que se forman sin convención, pero de
paso, repasamos las fuentes de las obligaciones: delito, cuasidelito, contrato y
cuasicontrato. El contrato es una convención, las demás fuentes se forman sin contrato, por
eso es imcompentente el ordinal.
Imaginemos que hay un contrato del cual emerge la obligación de que X me debe cien
pesos, lo tengo en mi casa y esta se prende fuego, en dicha hipótesis la regla sería que yo
no puedo probar por testigos la existencia de dicha obligación, pero si acredito la existencia
de una fuerza mayor que destruyó el documento que yo tenía, entonces se admite que lo
pruebe por otros medios.
PRESUNCIONES art. 1600: Las presunciones son consecuencias conjeturales que la ley o el
magistrado sacan de un hecho conocido a otro desconocido. (*)

El código que regía antes del CGP tomaba una definición parecida; se consideraba que
teníamos un hecho conocido y de ahí inferimos otro hecho que en realidad desconocemos.
“Dado que A, entonces probablemente B” Por ejemplo; sabemos como hecho conocido que
Jorge y María están casados y que María es madre de Juan, no sabemos si Jorge es
realmente el padre de Juan, sin embargo, presumimos que así lo sea por el hecho de que
Juan es hijo de María y esta es esposa de Jorge. Inferimos de que algo es cierto, pero no
tenemos la certeza de ello.
Las presunciones pueden ser absolutas o relativas, son absolutas cuando no admiten
prueba en contrario, si hubiera por ejemplo, una ley que dijera que la presunción de
paternidad de Jorge respecto de Juan es absoluta, por más que venga Juan y pruebe que
en realidad es hijo de Pedro y no Jorge, se reputa como si fuera hijo de Jorge. No
admitiendo prueba en contrario. En cambio, si fuera relativa sí se admitiría, si se prueba que
es hijo de Pedro y no de Jorge, cae la presunción inicial y se le reputa hijo de Pedro.

Tenemos dos tipos de presunciones; judiciales y legales:

Las legales son impuestas por la ley, las judiciales son impuestas por el Juez.

Otro medio de prueba; la confesión de parte.

La confesión de parte es un medio de prueba, si la parte confiesa, como ya quedó probado

el cumplimiento o incumplimiento de la obligación por ese medio, resultaría innecesario
presentar otros medios de prueba.
La confesión puede ser judicial o extrajudicial, según sea brindada en el marco de un
proceso judicial o por fuera de él.
no es admisible la confesión extrajudicial. Conforme a la lectura, cuando estamos frente a
obligaciones de más de cien UR no se admite la confesión. No obstante, conforme a lo que
hemos visto, (198, ord. II), en este caso se acepta como un principio de prueba por escrito.
No se hace plena prueba, el juez deberá valorar si considera esa prueba por escrito como
suficiente o no. La segunda regla importante emanada del art. 1610 es que, en el caso de
ser admitida la prueba testimonial y confiese extrajudicialmente la parte, tendrá el valor de
prueba testimonial. Sin embargo, no hace de plena fé. Sino que dicha confesión se tendrá
como prueba suficiente o no, según el criterio judicial. Por lo cual, el juez valorará si esa
confesión hecha como tal por fuera del proceso judicial es suficiente o no para probar la
existencia o incumplimiento de esa obligación.

Este es un medio de prueba cuya aplicación ha resultado nula, existe formalmente pero
nunca se ha aplicado o se ha visto aplicada a ningún juicio. Consiste en que el juez le
puede exigir a la parte que jure sobre las circunstancias que vimos en los ordinales del
1611. Imaginemos que el juez tiene una duda más allá de estos aspectos y la prueba
brindada por lo que le exige a la parte que haga un juramento de que eso es así a la parte
demandante.

TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO:

Noción
- ¿Qué es un contrato? Es un negocio jurídico bilateral,etc.
¿Qué es un contrato?
Que esté regulado por la normativa significa contrato nominado típico pero puede haber
contrato innominado y atípico y en cuyo caso no está regulado por el código
específicamente, que haya un acuerdo entre las partes significa que es un negocio
jurídico bilateral pero también hay negocios jurídicos unilaterales.
¿Conocen la diferencia entre hecho jurídico y acto jurídico?
Un hecho es un acontecimiento que es relevante jurídicamente y se opone a acto jurídico
porque en el acto jurídico también se da un supuesto relevante jurídicamente pero en el
acto jurídico interviene la voluntad humana mientras que en el hecho jurídico no, ahora
dentro de los actos jurídicos es decir donde interviene la voluntad humana existe también
una división que es el acto jurídico propiamente dicho y el negocio jurídico, en el negocio
jurídico a diferencia de otros actos jurídicos si bien interviene la voluntad humana no solo se
quiere el acto sino que además se quieren las consecuencias del acto por ejemplo un acto
jurídico es el matrimonio pero la ley imputa ese acto jurídico de matrimonio ciertas
consecuencias que no es que las partes no la quieran pero no son impunidad lo que buscan
con el matrimonio, lo que buscan es el matrimonio en sí y que la ley le asigne ciertas
consecuencias en cambio en el negocio jurídico las partes quieren el negocio en si y
tambien estan buscando tener intención de alcanzar las consecuencias que la ley aplica en
el negocio jurídico entonces una vez que definimos que el contrato es un negocio jurídico
agregamos que es una convención, dijimos que es un negocio jurídico que es convencional
y dentro de estos negocios jurídicos convencionales tiene una particularidad el contrato, que
es lo que lo diferencia de otros negocios convencionales el efecto que produce el contrato,
el contrato es el único negocio jurídico convencional que tiene por efecto generar
obligaciones.
Puede dar otro negocio jurídico que extingan obligaciones, que modifiquen obligaciones
pero esos negocios jurídicos no serán contratos porque el contrato lo único que hace es
generar obligaciones, puede haber un negocio jurídico que transfiera un derecho real por
ejemplo la enajenación pero eso no es un contrato la enajenación es el producto de un
título más un modo osea compraventa y modo tradición.
El contrato crea normas jurídicas que normas jurídicas bueno la norma jurídica consistente
que una persona resulta obligada frente a otra y que la otra tiene un derecho subjetivo
frente a la obligada estas personas están en determinada posición jurídica frente a esa
norma tiene que tener una fase activa una fase pasiva y eso los determina como sujeto
acreedor o como sujeto de deuda, esa norma jurídica de la cual nos valemos para dar la
posición de los sujetos es la que emana del contrato. En segundo lugar el contrato es un
supuesto de hecho de una norma de competencia, mediante el contrato se puede modificar
el orden jurídico como creando normas jurídicas

Existe una norma de competencia que es la ley que establece que supuestos de hecho
alteran el orden jurídico, uno de los supuestos de hecho que alteran el orden jurídico es el
contrato. Al contrato se lo reconoce como elemento válido para modificar el orden jurídico
recuerden cuando dimos las fuentes de las obligaciones que se señala el contrato como una
de las fuentes de las obligaciones es decir como un supuesto que permite alterar el orden
jurídico crear obligaciones. Mediante una norma de competencia se reconoce al contrato
como capaz de crear normas jurídicas.

Un negocio jurídico será bilateral o unilateral según la cantidad de partes que otorgan ese
negocio jurídico por ejemplo un testamento es un negocio jurídico unilateral porque
solamente lo otorga una parte el testador en cambio el contrato es un negocio jurídico
bilateral porque es otorgado por dos partes necesariamente los contratos son un acuerdo
de voluntades entre dos partes.
¿Cuando un contrato es unilateral o bilateral?

Es un contrato bilateral cuando las dos partes del contrato resultan obligadas del contrato
surgen obligaciones para las dos partes y además esas dos obligaciones son equivalentes
en cambio un contrato es unilateral cuando una sola de las partes resulta obligada o ambas
partes son obligadas pero las obligaciones no son equivalentes entonces puede ser que un
contrato sea por definición negocio jurídico bilateral porque todos los contratos nos
necesariamente negocios jurídicos bilaterales pero a pesar de ser un negocio jurídico
bilateral en tanto contrato se es unilateral porque solo una de las partes resulta obligada y
no las dos de ese contrato.
El contrato en el negocio jurídico es un negocio jurídico bilateral, un negocio jurídico
unilateral no es un contrato, les remito a la lectura de los arts. 1246, 1247 y 1261 que son
los que nos determinan legislativamente que el contrato es un negocio jurídico bilateral.
Con decir que el contrato es un negocio jurídico bilateral porque intervienen dos partes en
su perfeccionamiento no alcanza porque hay otras figuras que son negocios jurídicos
bilaterales pero que no son contratos entonces tenemos que distinguirlos de esos negocios
jurídicos bilaterales. Y a su vez también los distinguimos de los negocios jurídicos con
efecto real es decir los negocios que transfieren, modifican el mundo jurídico modifican los
patrimonios, el contrato sólo hace nacer obligaciones pero la transferencia patrimonial no se
produce por el contrato se produce por un acto posterior al contrato que es la tradición el
modo esto es una diferencia con el contrato en el derecho francés donde el contrato en vez
de generar obligaciones ya transfiere la propiedad, en nuestro derecho solamente genera
obligaciones.
En tercer lugar el contrato es un negocio jurídico entre vivos esto se opone a los negocios
jurídicos mortis causa por el testamento que si bien obviamente lo otorga un vivo el testador
recién va a producir sus efectos el testamento cuando se muere la persona recién allí se
transfieren los derechos activos y pasivos al heredero, en el contrato los efectos se
producen ya en vida de las partes.

La bilateralidad del contrato que como negocio jurídico significa que en él participan dos
partes.
El criterio para definir dónde ubicamos sí en parte acreedora o deudora a las personas es
conforme al interés que tienen frente a la norma, es una noción económica si el interés es
que tienen derecho a que se les cumpla a ellos una prestación o están obligados a
cumplir una prestación.

Y por último terceros son aquellos que no intervienen en la formación del contrato y que
sus intereses no están afectados por el contrato.
Clase 01/04

PARTE FORMAL Y SUSTANCIAL

Para definir quién es parte en sentido sustancial, estamos a que patrimonio afecta los
efectos de ese contrato. Es decir, a partir de ese contrato, quién resulta titular de un
derecho subjetivo u obligado.

FORMAL:
- Participa de contrato pero las normas no le afectan
- Es tercero sustancialmente
Pueden participar en el contrato personas a pesar de no verse obligadas ni ser titulares de
derecho subjetivo. Aquellas personas que comparecen a través del contrato, pero no
afectan su patrimonio sino que afectan el patrimonio de un tercero. Por ejemplo: Si yo
vendo mi casa pero no puedo concurrir a la firma de la venta de mi casa, y concurre mi hijo
que es apoderado mío. Él en representación mía, vende.
Hasta ahí mi hijo, no se obliga que yo venda, quién se obliga soy yo. Nosotros en el
Porte Fort decíamos que una persona se obliga a que otra persona haga o no haga algo.
En cambio, aquí estamos hablando de que, quién resulta obligado es esa persona que
no concurre.

Otro ejemplo: en un Porte Fort, yo Andrés me obligo a que mi hermano venda mi casa.
¿Quién resulta obligado por ese contrato? YO. Mi hermano no asume ninguna obligación.
En cambio, cuando hablamos de parte en sentido formal y sustancial, decimos algo
distinto. Yo compadezco un contrato en representación de mi hermano, y por ello obligo a
mi hermano, mi hermano asume la obligación de vender la casa. Mi hermano no firmó el
contrato, lo firmé yo. Pero como yo tengo un poder de representación sobre él, entonces
sobre él recae esa obligación.

Entonces yo soy parte en sentido solamente formal, porque si bien yo concurrí al contrato,
mis intereses no se ven afectados. Y mi hermano que no es parte en sentido formal porque
no concurrió, es parte en sentido sustancial porque los efectos de este contrato si lo
afectan a él.

Esto es lo que estamos diciendo para la fas pasiva, lo mismo sucede respecto a la
fas activa, es decir, para ser titular de un derecho subjetivo.

Una persona puede ser parte en sentido formal no solamente porque sea apoderado.
Cualquier causa de representación permite que una persona sea parte en sentido formal.
Una es ser apoderado, lo cual implica un negocio de apoderamiento. Pero también una
persona puede representar a otra por otras razones

Lo importante para que opere esta representación, es que se tiene que acumular dos cosas:
1) Actuar en nombre de otro (ej. decir “yo actúo en nombre de mi hermano”).

2) Tener facultades para hacerlo: Si yo digo que actúo en representación de mi hermano,

pero en los hechos no tengo facultades de representación porque mi hermano no me
brindó un poder con facultades para eso, entonces yo no lo estoy representando. Entonces
ahí mi hermano no resultará obligado.
Entonces: quién no forma parte en sentido formal en el contrato, y si sea parte en
sentido sustancial, es decir que reciba los efectos del contrato, se requiere que quién
actúe con él lo haga actuando en su nombre, y además con facultades de
representación.

Para que quede más claro este asunto:

Sustancial: es aquel en quién cae los efectos del contrato. Es decir, quién por el contrato
asume una obligación o se hace titular de un derecho subjetivo. Podes ser parte del
sentido sustancial aun cuando no comparezcan al contrato.
Ej. Un contrato donde Jorge le vende su casa a Juana. ¿Quiénes son partes en sentido
sustancial? Jorge porque asume la obligación de vender su casa, y Juana porque tiene el
derecho subjetivo a que Jorge le venda su casa. Ellos son parte en sentido sustancial, son
sus patrimonios los que se ven afectados. En el patrimonio de Jorge ingresa un pasivo,
que es esa obligación, y en el patrimonio de Juana ingresa un activo que es ese derecho
Subjetivo.

LO NORMAL ES SIEMPRE QUE LA PARTE EN SENTIDO SUSTANCIAL TAMBIÉN LO

SEA EN SENTIDO FORMAL, PORQUE USUALMENTE POR SÍ MISMAS OTORGAN
LOS CONTRATOS. PERO NADA IMPIDE DIFERENCIAR EN DOS ESTA FIGURA.

DATO: De hecho cada vez que actúa el Estado, y que firma un contrato, allí Tenemos al
Estado como parte en sentido sustancial, y a la persona física que representa al Estado
como parte en sentido formal, esta persona física no asume la obligación.

¿A NIVEL SUSTANCIAL, LA PARTE EN SENTIDO FORMAL, LA TENEMOS QUE

TENER EN CUENTA O NO??
Para poder responder esta pregunta vamos a ir un paso hacia atrás. ¿Cómo definimos ser
parte en sentido sustancial de ser tercero? El criterio de diferenciación es que las partes
en sentido sustancial son quienes reciben los efectos del contrato, y esto puede suceder
concurriendo a cerrar el negocio o no concurra y alguien lo represente en ese otorgamiento.
En cambio parte en sentido formal, es quién concurre a otorgar el negocio, ese
tercero, tercero que no recibe los efectos del contrato. Los efectos del contrato
afectan a la parte en sentido sustancial.

Una vez que entendemos que es parte en sentido sustancial aquel que recibe los efectos
del contrato, y el tercero es aquel que no recibe los efectos del contrato. Entonces la
parte en sentido formal es necesariamente un tercero. Por más que ese tercero a firmar
un contrato en representación de otro, no recibe ningún efecto. Si lo recibe su
representado. Por lo cual quién comparece en representación de otro es tercero, no es
parte del sentido sustancial.

CONTRAPOSICIÓN DE INTERESES
Otro elemento importante para definir parte, es la contraposición de intereses. Nosotros
dijimos, si intervienen varios sujetos en un contrato, si consideramos cómo se posicionan
frente a la norma, los denominamos como parte activa y parte pasiva. Es decir, como
acreedor y como deudor. Y para definir quién es quién, lo que consideramos son los
intereses, cuál es el interés que tienen sobre la norma.
➯DEBEN EXISTIR AL MENOS DOS INTERÉS DIFERENTES EN
JUEGO ➯DOS PARTES, CADA UNA CON UN CENTRO DE INTERÉS.
En principio y en cada contrato, tenemos dos partes, y esas dos partes tienen
contraposición de intereses. Esto quiere decir que tiene que haber dos intereses distintos
frente a la norma. Estos intereses pueden recaer en una o más personas. Imagínense:
Juan y Pedro venden su casa y María la compra, allí tenemos tres personas que
comparecen ese contrato. Sin embargo hay dos intereses: el interés que configura la
obligación de vender la casa, y por otro lado el interés que configura el derecho subjetivo a
recibir la casa.
➯NO TODOS LOS NEGOCIOS JURÍDICOS TIENEN DOS PARTES.
Hay negocios jurídicos que tienen más de una parte, o a su vez hay negocios jurídicos
que tienen una sola parte.
Ej. El testamento, es un negocio jurídico en el cuál interviene sola una parte que es
el testador. Un club deportivo, allí intervienen un montón de personas.
➯ DEBEN SER CONTRAPUETOS- ART.1287.
TAMBIÉN EN EL CONTRATO GRATUITO, UNO QUIERE DAR UNA VENTAJA Y EL
OTRO RECIBIRLA.
PROBLEMA DE LAS FIGURAS ASOCIADAS: ART 1875 DEL CC.ART.1 LEY 16.060,
LEY 17.777.

No solo interesa el número de partes, sino que también que esos intereses siempre
deben ser contrapuestos.
ART 1287 De la causa para obligarse en los contratos: “En todo contrato oneroso, es
causa para obligarse cada parte contratante, la ventaja o provecho que le procura la
otra parte. Si el contrato es gratuito, la causa se encuentra en la mera liberalidad del
bienhechor”.
A partir de esta norma es que se tiene ese criterio de que los intereses tienen que ser
contrapuestos. Esta consideración nos genera el problema de las figuras asociativas.
Porque en las figuras asociativas quienes intervienen en ese documento no tienen
intereses contrapuestos sino que son convergentes. (Un club de fútbol).
ART 1875: “La compañía o sociedad es un contrato en que dos o más personas
estipulan poner algo en común con la mira de repartirse entre sí los beneficios que de
ello provengan.”
Como se observa en este artículo, aquí vienen a poner algo en común, no es algo
contrapuesto a sus intereses. Lo mismo sucede con todas las leyes de
sociedades comerciales. Ley 16.060 y Ley 17.777.
Todo este asunto nos lleva a un debate: ¿Consideramos a estos contratos o figuras
asociativas: la constitución de sociedades comerciales, la constitución de sociedad
civil, etc? ¿Los consideramos o no como contratos?
Si nosotros nos mantenemos firmes en que en un contrato por definición tiene que haber
contraposición de intereses, entonces todos estos negocios jurídicos de los que estuvimos
hablando no serían un contrato, porque no cumplen con ese requisito. Caffera propone una
solución para considerar a estas figuras también como contratos. Para esto dice que por
contrato no solamente entendemos aquellas situaciones en las cuales hay contraposición
de intereses, sino que también cuando los hay intereses complementarios. CAFFERA: EL
CAMINO PARA INTEGRAR EN UNA SOLA TEORÍA LOS CONTRATOS INTERCAMBIO Y
LO ASOCIATIVO SERÍA PONER EL ACENTO EN LA IDEA DE INTERESES
COMPLEMENTARIOS (OPUESTOS O CONVERGENTES). Intereses complementarios:
intereses que no son idénticos pero que se complementan. Para él, dentro de un contrato
se permiten tanto los intereses contrapuestos como los convergentes.
Aclaración de Mendive: Nosotros somos libres de elegir a qué posición queremos
 apoyar. DISTINCIÓN POR SUS EFECTOS

Lo que diferencia al contrato de otros negocios jurídicos, no es solo que hayan dos partes
y que sea un documento entre vivos, sino que también sus efectos.
El contrato se caracteriza por crear obligaciones, es un negocio jurídico que tiene
efecto dispositivo en sentido amplio.

Hay negocios jurídicos declarativos y dispositivos.

Gamarra distingue:
- Dispositivos en sentido estricto: Son aquellos que crean, extinguen o transfieren
derechos reales.
- Dispositivos en sentido amplio: Son los que crean obligaciones, es decir, los que
crean derechos personales frente a las obligaciones.

Declarativo: Se declara o expresa algo que ya sucedió.

El efecto real va en oposición al efecto obligacional.

Efecto obligacional, es cuando se producen obligaciones y el efecto real es cuando ya
se modifica el patrimonio de los sujetos, ya se modifica la titularidad de los bienes.

Ej. cuando yo vendo mi casa el efecto real es la transferencia, el dominó, el derecho de

propiedad de esa casa no se produce con el contrato; el contrato solamente me obliga a
transferir la posesión de la casa, el efecto real, la transferencia del dominio de la misma, se
produce cuando a ese contrato, a ese título le adicionamos el modo.

El efecto real, no se produce por los contactos, se produce solamente cuando a

ese contrato le adicionamos el modo, sea tradición o el modo que fuese.

El. Con el título del contrato de compraventa, no se transfiere el dominio, solamente se

obliga a hacerlo, el efecto real se produce cuando a ese título de compraventa se le sume
el modo tradición

Un contrato en sentido estricto: es aquel que cree, extingue derechos reales. Ej.
una enajenación, es el contrato (la compraventa), más el modo tradicional, la
enajenación implica si la transferencia del derecho real de propiedad, esa
enajenación implica un negocio dispositivo en sentido estricto.
Lo que produce la enajenación es el título más el modo, el contrato es el título, la
tradición es el modo y ella por sí misma no tiene efecto.

EL CONTRATO SÓLO TIENE EFECTO OBLIGACIONAL, no transfiere derechos. Ya

algunos contratos extranjeros, en francia si produce un efecto real, el contrato de por si
transfiere derechos no genera obligaciones.

CONCLUSIÓN.
EL CONTRATO POR SÍ MISMO SÓLO GENERA OBLIGACIONES, TIENE EFECTO
DISPOSITIVO EN SENTIDO AMPLIO, PERO CUANDO SE LE AGREGA EL MODO
TIENE EFECTO DISPOSITIVO ESTRICTO.
 PUBLICIDAD REGISTRAL.
Aquellas situaciones en las que se inscribe un contrato, un acto jurídico el que sea en
el registro. Acá lo vamos a limitar exclusivamente a los contratos.

¿Qué efecto jurídico tiene la inscripción de un contrato en el registro? En algunos contratos

un efecto que se genera de la inscripción es la oponibilidad a terceros, pero en otros el
efecto que genera la misma significa algo distinto.

Relevancia distinto a Oponibilidad

El contrato puede generar la obligación que quiera, pero a quien no es parte del contrato,
en principio es irrelevante, no le afecta.

Principio de relatividad de los contratos:

Explica que los contratos tienen efectos relativos, en relación a las partes que le otorgan.
No alcanza los afectos del contrato a quienes no son parte de él.
Art. 1247 C.C. “Contrato es una convención por la cual una parte se obliga para con la otra
ambas partes se obligan recíprocamente a una prestación cualquiera, es es, a dar, hacer o
no hacer alguna cosa”.

“Cada parte puede ser una o muchas personas”.

Art. 1292 C.C.”Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a loa
herederos y demás sucesores de las partes, a menos que lo contrario resulte de una
disposición especial de la ley, de una cláusula de la convención o de la naturaleza
misma del contrato”.

Del conjunto de estas dos disposiciones, se extrae la norma, de que los efectos del
contrato afectan a las partes y no afectan, son irrelevantes frente a los terceros.

Por eso cuando hablamos de relevancia lo que nos referimos es ¿cual es el

alcance subjetivo, es decir a qué sujetos alcanza un negocio jurídico?
Es relevante, alcanza a las partes y es irrelevante, no alcanza a los terceros. Esto es
respecto a los contratos, es decir a los negocios dispositivos en sentido amplio, es
totalmente distinto a los que sucede en los negocios dispositivos en sentido estricto.

Ej. en una enajenación, si uno vende su caja.

Al contrato de compraventa es el título, el negocio dispositivos en sentido estricto, su
relevancia implica que solo afecta a las partes de este contrato y no a los terceros, pero, si
le sumamos el modo tradición, quien la compró pasa a ser su dueño y se produce el
negocio dispositivo en sentido estricto; la transferencia de la casa a la nueva persona
pasa a ser relevante no solo para las partes sino que también frente a todos los demás
terceros, debido a que los demás terceros tendrán un deber genérico de respetar el
derecho de propiedad.

Una vez que decimos que el contrato es relevante para las partes e irrelevante para los
terceros ahí aparece el CONCEPTO DE OPONIBILIDAD. La oponibilidad es una
excepción a la relevancia. Los terceros no pueden desconocer el contrato.
Continuando con el Ej. Contrato de compraventa de una casa, en principio el mismo es
irrelevante para los terceros, pero hay situaciones en que al tercero le importa saber si
ese contrato se otorgó o no.

Si el tercero iba a alquilar la casa y el viejo dueño actuando por mala fe realiza el
contrato de arrendamiento por la misma, pueden suceder dos cosas:
Si el nuevo dueño inscribió el contrato en el registro, a partir de ese momento ese
contrato le es oponible a los demás.
Si el nuevo dueño inscribe el contrato luego de la fecha en que se establece el contrato
de alquiler no le es oponible el arrendamiento entre el viejo duelo y ese tercero.

LA FECHA DE INSCRIPCIÓN ES EL DIA QUE SE INGRESA EL MISMO AL

REGISTRO, TIENE EFECTO RETROACTIVO.
Una vez que el contrato está perfeccionado, que cumplió sus efectos, la inscripción al
registro es algo posterior al otorgamiento, que se puede dar o no (depende de los
contrato). Que el contrato no esté inscrito en el registro no implica que no sea válido y no
produzca efectos.

Entonces por IRRELEVANCIA entendemos que un negocio jurídico no produce efectos por
no haber mediado la voluntad del titular de la esfera jurídica patrimonial correspondiente. Ej.
Si yo pretendo enajenar una casa que no es mía, esa enajenación es irrelevante frente al
verdadero dueño.

- SE APLICA EL PRINCIPIO GENERAL DE LA LEGITIMIDAD, se prioriza aquel que

tenía derecho.

En cambio la OPONIBILIDAD es cuando diferentes terceros están en competencia con

un sujeto para ver cuál de sus intereses prima.
Ej. El interés de quien compró la casa o del que alquiló la casa. Ambos tienen un
derecho, pero ¿cuál se hará valer primero?.

- LA LEY OPTA POR AQUEL QUE SE INSCRIBIÓ PRIMERO.

Art. 1792 C.C. “Si la cosa arrendada fuere enajenada, voluntaria o forzosamente, la persona
que suceda en el derecho al propietario, estará obligada personalmente a cumplir el
arriendo por el plazo convenido, siempre que el contrato conste por escritura pública o
privada debidamente registrada”.
“Exceptuase el caso de haberse reservado expresamente el arrendador en el contrato
de arriendo la facultad de enajenar”.
“Si el contrato no estuviese inscripto, el adquirente no estará obligado a respetar el plazo
y podrá dar al inquilino el desalojo como en los casos de arrendamiento sin plazo”.
Obligaciones y Contratos – 04/04/22
Publicidad Registral: Diferencias entre Relevancia y de Oponibilidad

El criterio del principio general es que el contrato produce efectos respecto a las partes y
no produce efectos respecto de terceros.

Sin perjuicios que para los terceros el contrato en sí como hecho social existe, pero los
efectos de contratos, esto es las obligaciones y los derechos subjetivos que emanan del
contrato no los afectan a ellos, los terceros ni son obligados por un contrato del cual no
son parte ni obtienen un derecho subjetivo de un contrato del cual no son parte.
A quién afecta los efectos del contrato que no es a las partes sino a los terceros
significa que el contrato tiene relevancia para las partes y no tiene relevancia para los
terceros.

A quien les afecta los efectos del contrato: Este principio conoce una excepción que es la
figura de la Oponibilidad: que significa que un contrato a pesar de la relevancia referida
será oponible o no será oponible al tercero según determinados criterios que adopta el
legislador, entonces nos referimos por ejemplo en el caso: Ustedes venden una
propiedad, alguien la adquiere y al mismo tiempo que ustedes alquilan esa propiedad a otra
persona, entonces ustedes por un lado le vendieron la casa a A, pero le alquilaron la casa a
B. Ahí ya hay un conflicto de intereses entre los derechos de A y los derechos de B. Porque
A va a decir pero yo compre la casa, y B va decir yo alquile la casa, el legislador tiene que
escoger a cuál de esas dos personas prioriza.

Ese conflicto entre terceros con derechos distintos se resuelve por la figura de la
Oponibilidad determinar cuál de estas dos personas puede oponer su derecho al otro. Allí
vemos que el criterio que generalmente sigue el legislador es el de Inscripción registral, es
decir aquel que primero inscribieron en el registro, más allá de la fecha que se otorgó ese
contrato, tanto como el de compraventa, como el de alquilar, de esas dos personas la
primera que inscriba en el registro su contrato le hará oponible a los demás su derecho.
Es una excepción al principio de relevancia.

No en todos los casos el Legislador opta por el criterio de la inscripción registral, de la

prioridad en el tiempo de la inscripción registral, en algunos casos el legislador opta
por quien entregó primero o quien recibió la entrega primero o que contrato tiene la
fecha anterior.

Irrelevancia: Negocio jurídico que no produce efectos por no haber mediado la voluntad
del titular de la esfera jurídica patrimonial correspondiente.
Por ejemplo: Si yo soy dueño de mi celular y Gómez le vende a Faica mi celular, la
realidad es que ese negocio será irrelevante frente a mí. Porque ese negocio es como que
no existiera, el celular sigue siendo mío, más allá de lo que hayan hecho, porque no tenían
estimación para poder disponer de algo que no le pertenecían.

En cambio en la Oponibilidad: Se trata de cuando los terceros ingresan en

competencia con otro sujeto para ver cuál de los derechos de ellos prima.
Publicidad Registral: Es la inscripción de los documentos en el registro, es uno de los
criterios por el cual el legislador resuelve el conflicto entre terceros. El primero que publique
en el registro será el que podrá oponer su derecho sobre el de los demás. Mediante los
registros se permite que el público en general pueda acceder a información sobre ciertos
negocios jurídicos y sobre ciertos derechos, es decir, cualquier persona puede ir al registro
y consultar si una persona determinada está embargada o si un bien determinado a quien
pertenece, o si tiene algún embargo o alguna hipoteca.

Caffera en su libro: refiere que en los tiempos pasados, en la tradición, implicaba que con
la publicidad se producía el desplazamiento de la propiedad.

En Uruguay tenemos un sistema legislativo que ha ido cambiando actualmente la

publicidad registral depende del ministerio de Educación y cultura y la ley madre que es
la Ley N° 16.871: Esta ley se organiza en diferentes registros.

● El registro de la propiedad: Esta tiene dos secciones básicas: Inmobiliaria y

mobiliaria.
● Registros de actos personales: Esta tiene diferentes secciones. Primero el de
Interdicciones que es donde se inscriben los embargos, las personas, las
incapacidades. También está el de Regímenes matrimoniales, es donde se
inscriben los divorcios las separaciones de bienes, está el de Poderes donde se
inscriben las revocaciones y modificaciones de poderes y el de Uniones
concubinarias donde se inscriben este tipo de vínculos.
● Registro de personas jurídicas: Tienen las acción de registro comercial de
comercio, que se inscriben las sociedades comerciales o transformaciones,
fusiones, decisiones, el registro de asociaciones y fundaciones y el de asociaciones
agrarias.

Existe un determinado proceso de Registración:

Reserva de Prioridad: Este es un acto que es optativo, es decir que las partes no están
obligadas a realizarlo. En la cual las partes tienen una preferencia durante un plazo de 30
días para poder defender su derecho en caso que se inscriban dentro de ese plazo

Los efectos de mi inscripción se retrotraen, en relación a esas personas a la fecha de

inscripción de reserva de prioridad. Entonces lo que sucede es que yo inscribo la reserva
de prioridad del día 1 y tengo la tranquilidad de que cualquier cosa que pase respecto a esa
persona a mí no me va a afectar, siempre y cuando yo me inscriba en esos 30 días
recorridos, entonces ahí sí puedo invertir mi tiempo y mi dinero en estudiar la
documentación en pagar el precio de esa propiedad con la tranquilidad de que no hay un
derecho de otra persona que me pueda afectar.

Básicamente: es optativo y las partes registran la reserva de prioridad entonces el que

sería el interesado en comprar la casa tiene un plazo de 30 días y en ese plazo si el
interesado realiza la compra y la inscribe todo lo demás que pase no le va a afectar. La
Reserva de prioridad es un elemento eventual puede estar o puede no estar, las partes
no están obligadas a inscribir una reserva de prioridad y pueden ir directamente a la
inscripción de la compraventa.
Terceros acceden a dicha información mediante la solitud de certificado o
testimonio registral: El testimonio registral es una copia de lo que se inscribió en el
registro. Nuestro sistema registral se da por bien.
Actos inscribibles: No todo acto o negocio jurídico es inscribible, solo son aquellos que
indica la ley. Ej. El comodato no es registrable.

En nuestro sistema registral no es patronímico, quiere decir que la información se da por

el bien. Se pide por padrón pero no se puede preguntar que padrón y que bienes tiene
una persona, respecto a las personas lo que se pregunta son las inscripciones que tiene
por ejemplo embargos o separaciones de bienes de la persona, pero no que bienes
compro.

Tipos de publicidad

Declarativa: Es la regla es que el efecto de la inscripción registral es la publicidad

declarativa. Art 58 de la ley de registro Ley N°16. 871. No incide en la relevancia del
negocio jurídico. La relevancia quiere decir que frente al verdadero titular del derecho
que otras personas hayan dispuesto su derecho es irrelevante.
Constitutiva: Se encuentra en el art final del art 54 de la ley de registros. Es la causa del
nacimiento de un derecho real, mediante la inscripción nace el derecho real, es
excepcional. Ej.: La Hipoteca
Noticia: Es meramente informativa, simplemente brinde información pero con ella no
produce ni la Oponibilidad, ni el nacimiento del derecho. Art 56 de la ley de registros.
No produce ningún efecto jurídico.

Def.Expropiación: bien asignado por un mecanismo público.

Ejemplo: para que UPM construya su empresa, y desplazar sus vías, tendrían que
expropiar terrenos, indemnizando al propietario, eso se hace a través de varios
procedimientos y tasando el terreno. En caso de que no haya un acuerdo se va a un juicio
judicial, explicando que se utilizaron los mecanismos anteriores, para poder llegar a una
solución entre partes.

Clasificación legal de los contratos:

Veremos 2 tipos de clasificaciones las Legales estipuladas por la propia ley, y las
Doctrinas, no surgen de la ley pero las propias doctrinas las han clasificado
Clasificarlos sirve para cuando cambia el régimen jurídico.
Cada clasificación tiene un propio sentido
Onerosos y Gratuitos
-Art 1249: “criterio formal “”
“El contrato se llama gratuito, cuando sólo tiene por objeto la
utilidad de una de las dos partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene
por objeto la utilidad de ambos contratantes gravándose cada uno a beneficio del otro.
Todos los contratos bilaterales entran en la clase de los onerosos;pero los contratos
unilaterales no siempre son gratuitos.
Nos dice que un contrato es oneroso cuando ambas partes resultan grabadas, en cambio
es gratuito cuando una de las partes se graba, ejemplo una donación de una casa, en
donde esa casa se recibe gratuitamente. En cambio si hubiese una compraventa de esta
clase sería un contrato oneroso, en donde ambas partes se ven grabadas en beneficio de la
otra. Esto depende de un criterio económico y de gravamen.
Según el common law, los contratos eran regulados dentro del derecho de familia, y no
dentro de la categoría contractual, y en nuestro sistema anterior pasaba lo mismo. Y
Narvaja pudo separar esto dada, ingresando al contrato dentro de su propia categoría
la contractual.
-Art 1615: se agrega que los gravámenes sean equivalentes para que sea oneroso. o
que no haya equivalencia para que sea gratuito
“La donación entre vivos puede ser simple, onerosa y remuneratoria.Se requiere en la
donación onerosa que el modo o gravamen impuesto al donatario y apreciable en dinero
no sea equivalente al valor del objeto donado”
La donación modal: es cuando yo les dono algo a alguien pero les impongo un modo,
ejemplo yo dono mi campo de 3000 hectáreas pero tenes que hacer una escuela en 2
hectáreas para que los niños reciban educación, yo como donatario recibo un gravamen
pero no es equivalente a recibir un campo
-Art 956:
Cuando se deja algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligación de
aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas,
esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva.
Si pareciera dudosa la intención del testador, se juzgará que la disposición es modal. Por
definición es oneroso cuando ambas partes se gravan en beneficio de la otra siendo
equivalentes económicamente los gravámenes de las partes , y el gratuito cuando sólo
una parte graba su beneficio o dos partes se grava en beneficio de la otra pero no son
equivalentes. Esto es según el criterio económico
-Art 1250:
El contrato oneroso se llama conmutativo cuando cada una de las
Las partes se obligan a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de
ganancia o pérdida, se llama aleatorio.
Los onerosos tienen 2 subespecies: conmutativo o aleatorio, que lo que tienen en
común estas subespecies es la equivalencia. En los conmutativos: se miran como
equivalentes. Aleatorios: la equivalencia se deriva de la de la contingencia incierta de la
ganancia o pérdida. Hay una definición distinta entre aleatorio y conmutativo pero ambos
son necesarias mentes equivalentes. Es decir que todos los onerosos son equivalentes.
Ejemplo de conmutativo, cuando vendo una casa a 100.000 dólares, existe una
equivalencia entre lo que es la tasación de la casa y los 100.00 dólares. Si las partes las
consideran como equivalentes, es lo que ellos consideran. En cambio si es el juez el que
tiene que considerar la equivalencia, y el juez no considera que no hay un contrato
conmutativo porque por ejemplo no hay equivalencia entre la casa y su precio. Art 1267
cc:
“Se mirará la propuesta como no aceptada, si la otra parte la
modificar en cualquier sentido, aunque la modificación consista en aumento o
disminución de cantidad o precio.”
Se entiende que las partes lo tienen que considerar equivalentes.
La lesión es: un vicio de consentimiento consistente, en la inequivalencia de las
prestaciones. Es decir será un contrato por lesión si lo que una parte realiza
como
prestación vale mucho menos que lo que realiza la otra. En nuestro derecho la lesión no
vicia los contratos, si para las partes es equivalente es lo único que importa. En los
contratos aleatorios la equivalencia se da en la incertidumbre de quién va a ganar y quién
va a perder por ejemplo si uno compra un boleto de 100 pesos para la lotería, se da esa
incertidumbre aleatoria de si va a perder 100 pesos o va a ganar.

unilateral y bilateral.
la clasificación oneroso y gratuito es un clasificación económica en cambio la de bilateral
y unilateral es un criterio jurídico
-Art 1248:
“El contrato se llama unilateral cuando impone obligación a una de las partes solamente; y
bilateral o sinalagmático cuando impone a las dos partes obligaciones recíprocas.”
bilateral: no basta con que las dos partes sean obligadas, sino que las dos partes tienen
que estar RECÍPROCAMENTE obligadas, la reciprocidad se da por el contenido económico
equivalente ej yo le pagó al pintor 300 pesos la hora para que el me pinte mi casa. En
cambio si yo me obligo a pintarle toda la casa a Jorge y la otra parte se obliga a darle un 1k
de arroz, eso es inferior al valor de pintarle toda la casa por eso ese contrato es unilateral.
Todos los contratos bilaterales son necesariamente onerosos, en cambio pueden haber
contratos unilaterales que sean onerosos o gratuitos.
Ej un contrato unilateral gratuito: un contrato de donación donde me obligó a transferir la
posesión de la casa, en donde solo una de las partes se ve obligada. Y a su vez una
sola parte se encuentra grabada para recibir la casa.
Ej unilateral oneroso: son los contratos reales (aquellos que se perfeccionan con la
entrega), por lo que las partes obligadas de este contrato es solo el deudor. Por ejemplo
si yo le presto 100 pesos a Juan, este tiene la obligación de entregarme mis 100 pesos,
una vez que yo le devuelva/entregue los 100 pesos alrededor queda perfeccionado el
contrato. El acreedor no asume ninguna obligación por eso es unilateral, y oneroso
porque ambas partes resultan gravadas en beneficio de la otra, no hay una obligación por
parte del acreedor, pero este si tiene un gravamen que es no contar con ese dinero.
OBLIGACIONES Y CONTRATOS CLASE 6 DE ABRIL 2022
– desgrabación –
clasificación legal de los contratos.
Contratos bilaterales o unilaterales.
Habíamos visto los contratos bilaterales. Un contrato es bilateral cuando ambas partes se
obligan, y cuando esas obligaciones son recíprocas, son equivalentes económicamente
hablando. Si ambas partes resultan obligadas, pero la obligación de una es de más entidad que
la obligación de la otra parte, el contrato es unilateral.
¿Cuándo un contrato es oneroso o gratuito?
X: Es oneroso cuando hay equivalencia de prestaciones, y gratuito es cuando es un solo sujeto
el que está gravado por la prestación, por el que tiene que entregar algo.
También se consideran contratos gratuitos aquellos que, como la donación, pero, en los que la
prestación que da un sujeto a otro tenga muchísimo más valor que lo que el otro da.
En los onerosos, ambas partes se gravaban, pero tenían que haber equivalencias entre esas
prestaciones; y en el gratuito existían dos posibilidades: una; cuando una sola de las partes se
veía con la carga, y la otra no, solamente recibía el beneficio. Y la otra hipótesis, era que ambas
partes estuvieran gravadas, pero que no existiera equivalencia en las prestaciones.
Entonces, para que un contrato sea unilateral y oneroso, necesitamos que, a pesar de que ambas
partes resulten gravadas en beneficio de la otra en modo equivalente, sólo una de las partes
resulte obligada, o que, si bien ambas partes pueden resultar obligadas, esas obligaciones no
sean equivalentes.
¿Cómo es posible que se verifique esa situación? ¿Cómo un contrato, a pesar de ser unilateral,
puede ser oneroso?
Sí, en el caso de los contratos reales, que existía la obligación de entregar la cosa porque el
contrato se perfecciona con la entrega de la cosa.
Contratos conmutativos y aleatorios. (art. 1250, forma en que se manifiesta la equivalencia.
¿Quiénes miran, las partes o el Juez?: art. 1277 CC y 30 de LRC)
XUn contrato era conmutativo cuando el importe era equivalente. contratos gratuitos y
onerosos; los onerosos son los que a su vez se dividen en conmutativos y aleatorios. Y ambos
tienen en común el hecho de ser equivalentes; que las prestaciones de las partes son
equivalentes. Lo que cambia en conmutativo y aleatorio, es en qué consiste esa equivalencia.
La equivalencia consiste en que las partes consideran que es equivalente. Por ejemplo, yo te
vendo una casa, y tú me pagas un precio por esa casa. Nosotros consideramos que la casa y el
dinero que tú me entregas por ella son equivalentes. No importa que en los hechos no lo sea,
que los demás digamos que es muy barato lo que estás pagando por esa casa, no importa. Lo
único que importa, es que, para las partes del contrato, los valores sean equivalentes.
Sin embargo, en el conmutativo, el criterio que importa, es el de las partes.
¿Y en cuál de los dos era que usted había dicho que podía tener una lesión?
La lesión es cuando en un contrato, la prestación de una parte es inferior a la de la otra, y se ve
perjudicada.
Imagínense que ustedes venden su casa, que vale US$200 mil, la venden en US$100 mil. Si se
admitiera la lesión, podríamos atacar ese contrato diciendo que en realidad las prestaciones no
son equivalentes. Como en nuestro país, la lesión no es un vicio del consentimiento, ahí se
suman juntos los autores que entienden que, para determinar cuándo un contrato es equivalente,
importa lo que las partes entendieron, no lo que la sociedad entiende.
Contratos consensuales, solemnes y reales. (en función de la manera en que el contrato se
perfecciona. Art. 1252. Consensuales: simple consentimiento de partes. Solemnes: el
consentimiento debe expresarse con ciertas formalidades establecidas legalmente; art. 1560.
Consecuencia de ausencia de solemnidad: nulidad absoluta del contrato; art. 1560 y 1578.)
El criterio aquí es la forma en que el contrato se perfecciona. En realidad, es más que una
clasificación tripartita, digamos que son dos clasificaciones distintas.
Por un lado, tenemos los contratos consensuales y solemnes, y por otro lado tenemos los
contratos reales.
¿Cuándo un contrato es consensual, y cuándo un contrato es solemne?
Consensual es cuando tiene que estar la manifestación de las partes, cuando manifiestan la
voluntad de querer hacer un contrato, y solemne cuando se requiere escritura pública.
Consensual, por ejemplo, es cuando lo hacemos en base a nuestras voluntades, yo voy, le
compro su celular, usted me lo da, y ahí se terminó la cosa. No necesitamos hacer ninguna
formalidad. Como sí en los otros, que tenemos que hacer escrituras públicas, cumplir con ese
requisito para que quede realmente estable el contrato.
Art. 1252: “El contrato se llama solemne, cuando está sujeto a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil (artículo
1578); consensual cuando obliga por el simple consentimiento de las partes; y se llama real
cuando la obligación principal que nace de él supone necesariamente la tradición de la cosa.
Antes de la tradición, la promesa aceptada de entregar o recibir la cosa sobre que versare el
contrato, entra en la clase de los contratos consensuales.”
ejemplo de que un contrato es solemne cuando vos comprás una casa, pero consensual es por
ejemplo con el arrendamiento.
Cuando hablamos de contratos consensuales o solemnes, lo que estamos hablando, es del modo
en que tiene que manifestarse el consentimiento de las partes. La propuesta y la aceptación. La
regla es que rige el consensualismo, es decir, que el contrato se perfecciona, el consentimiento
es válido, cualquiera sea la forma en que manifiesten su voluntad las partes, no hay un requisito
especial para que la manifiesten de determinada forma, solamente en algunos tipos de
contratos, la ley exige que esa manifestación de la voluntad sea expresada de un modo
determinado, cuando eso sucede, estamos frente a un contrato solemne; o sea que en los
contratos consensuales el consentimiento es libre por las partes. Basta la propuesta y la
aceptación, como sea que la manifiesten, para que haya consentimiento, hasta puede ser verbal,
no requiere que sea por escrito. Esa es la regla general.
En cambio, los solemnes, son aquellos casos donde por ley, y sólo por ley, (esto es muy
importante), se exige que ese consentimiento sea con cierta formalidad determinada. Esto
quiere decir que, si no hay una ley que, para un caso específico, para un contrato específico,
impone una forma de manifestación de la voluntad, si no existe una ley que determine eso, el
contrato será consensual.
Un ejemplo típico de un contrato solemne, es la compraventa de bienes inmuebles, para esos
casos, la ley exige que el consentimiento sea expresado mediante escritura pública, mediante
escribano. Y la consecuencia de que en un contrato solemne no se respete la solemnidad, es
que ese contrato será nulo absolutamente. Vamos a leer el 1560.
X13: “La nulidad producida por un objeto o causa ilícita y la producida por la omisión de
algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos,
en consideración a su naturaleza y no a la calidad o estado de las personas que en ellos
intervienen, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la anulación del acto
o contrato.”
Caffera, por ejemplo, en su libro de obligaciones, hace un análisis distinto del concepto de
solemnidad, y de consensualismo.
según Caffera, lo que sucedió fue lo contrario.
La regla fue que todos los contratos pasaran a ser consensuales. Lo que hizo el legislador, es,
a ciertos contratos, la venta de inmuebles, considerarlos solemnes, porque para él, están por
fuera de la lógica del mercado. Hasta hace relativamente poco tiempo, la comercialización de
inmuebles no se consideraba un acto comercial, no se consideraba como un acto de mercado,
sino como un acto completamente patrimonial.
De hecho, si ustedes leen el código de comercio, verán que la definición de comerciante, se
dice que es aquel que realiza ciertos actos jurídicos. Y en esos actos se incluye expresamente
la venta de inmuebles. Recién en la época reciente, la venta de inmuebles se pasó a considerar
como un acto propio del mercado.
Entonces, el consensualismo lo que buscaba era facilitar el mercado, como la venta de
inmuebles era algo que se consideraba por fuera del mercado, es que no recibió esa regla.
Explicación a la solemnidad: la tradicional; es esa, que se buscaba llamar la atención de los
contratantes sobre la trascendencia del negocio.
Y Caffera, recuerda que la regla hasta los siglos XVI y XVII era el formalismo, similar a la
solemnidad, pero lo que se buscó era agilizar el contrato para los bienes del mercado, y la
riqueza inmobiliaria era ajena a la economía capitalista hasta hace poco tiempo.
Por eso, la explicación alternativa que brinda Caffera, es que, lo que se buscaba era la
observabilidad pública y trazabilidad a la propiedad de la tierra. En cuanto se consideraba que
la propiedad de la tierra era un poder estructural en la sociedad; por eso se interesaban en poder
hacer un seguimiento de quién era el dueño de esa tierra; por eso es que pedíamos la
solemnidad.
Contratos reales.
Dijimos que lo que tiene de particular la categoría de contratos reales, es que se perfeccionan
por el consentimiento + la entrega de la cosa. Los demás contratos, solo con el
consentimiento ya se perfeccionan, pero en los reales, no basta sólo con el consentimiento,
además hay que entregar la cosa.
Para la doctrina tradicional, los ejemplos de contratos reales son: mutuo, comodato, prenda,
depósito, anticresis y renta vitalicia.
Lo que tienen en común estos contratos, al menos los 5 primeros, es que hay un requisito de
una restitución, quien recibe la cosa, la tiene que, en algún momento, restituir. Si ustedes le
prestan algo a alguien, esa persona tiene que restituir lo que ustedes le entregaron. Eso sucede
en mutuo y en comodato, lo mismo en la prenda, depósito y anticresis.
¿Qué sucede? Aparentemente, Narvaja descreía de esta categoría de los contratos reales, él
consideraba que era necesaria la entrega para que el contrato pudiera existir. Para no borrar de
un plumazo, toda una tradición histórica sobre la existencia de los contratos reales, Narvaja no
la tocó; la dejó allí existente y dijo, es verdad que hay una categoría de contratos que requiere
la entrega, y sin la entrega no hay contrato. Pero, ¿qué vuelta de tuerca dio Narvaja para evitar
meterse en esa discusión, y mostrar de alguna forma que descreía de los mismos? Aceptó la
promesa de contrato real.
Por ejemplo, nosotros decimos que el mutuo, que es un contrato en el que yo les presto dinero,
se perfecciona con la entrega. Hasta que yo no les entrego el dinero, no se perfeccionó el
contrato. Sin embargo, Narvaja permite un contrato anterior por el cual, ustedes y yo,
otorgamos un contrato en el cual nos obligamos a, en el futuro, otorgar un mutuo. Allí lo que
tenemos es, mi obligación como el acreedor, de entregarles dinero; esa obligación de otorgarles
dinero, no emerge del contrato de mutuo, porque el mutuo todavía no se verificó, hasta que yo
no les entregue dinero, no hay mutuo. Es un momento anterior, esa obligación de otorgar un
mutuo.
Por eso, Narvaja, sin eliminar la categoría de los contratos reales, aceptó la posibilidad de
obligarse a otorgar un contrato real, y en ese caso, esa obligación que asumen las partes a
otorgar un contrato real en un futuro, es consensual, o sea, el contrato por el cual las partes se
obligan a otorgar un contrato en el futuro, es consensual. Esto resulta del último inciso del art.
1252 que leímos recién.
Es decir, que estamos hablando de un contrato consensual, por el cual las partes se obligan en
el futuro a otorgar un contrato de mutuo, de comodato, de prenda, de depósito, de anticresis, o
de renta vitalicia.
Contratos principales y accesorios. (art. 1251)
¿Cuándo un contrato es principal o accesorio? Vamos a leer el 1251.
X17: “El contrato se llama principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra
convención; y accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal, de manera que no puede subsistir sin ella.”
Es decir que, los contratos accesorios, justamente lo que hacen, es servir, son funcionales a otro
contrato: el principal. El principal puede subsistir sin necesidad de ningún accesorio, pero no
pasa lo inverso. El accesorio sólo existe en tanto existe el principal.
Imagínense: yo le presto plata a Cabrera, ese es un contrato principal, el de mutuo. Ahora, para
asegurarnos de que Cabrera cumpla, que si no cumple yo tenga de dónde cobrarme, hacemos
un contrato accesorio de hipoteca; por el cual Cabrera grava su inmueble en garantía de que va
a cumplir el otro contrato, el de mutuo. Ese contrato de hipoteca es accesorio al de mutuo; si
se extinguen las obligaciones emergentes del contrato principal porque Cabrera me devuelve
el dinero, automáticamente, se extingue la hipoteca. Porque la hipoteca buscaba garantizar una
obligación principal, una vez que ya está cumplida, pierde su sentido.
Pero no pasa lo mismo a la inversa. Nosotros perfectamente podemos extinguir el contrato de
hipoteca, y continúa vigente el contrato de mutuo
Los contratos accesorios, lo que buscan, es ocuparse del aspecto sancionatorio en caso de
incumplimiento. Es decir, que lo que buscan, es que en caso de que el deudor del contrato
principal no cumpla, pueda el acreedor comprar.
Entonces, mediante la hipótesis A), lo que hacemos es sumar al patrimonio del deudor bienes
que están por fuera de su patrimonio; mediante la hipótesis B), generamos un derecho de
persecución sobre un bien determinado que permite atacarlo aun cuando en el futuro ese bien
salga del patrimonio del deudor.
Estas son las dos grandes funciones que cumplen los contratos accesorios.
Las características son: primero, no nacen si no nace el principal (art. 2105); segundo, sigue a
la obligación principal si es transferida, es decir, si yo cedo mi crédito contra Cabrera, quien lo
adquiere, no solo adquiere el crédito, sino que adquiere los contratos accesorios a ese crédito,
las garantías (1761); y, por último, se extinguen con la obligación principal. Ej.: si Cabrera me
paga su deuda, no solo habrá extinguido la obligación emergente del contrato mutuo, sino que
consecuentemente extinguirá la obligación emergente del contrato de hipoteca, de fianza, etc.
Nominados e innominados.
Art 1260: Los contratos, ya tengan o no, denominación particular, están sujetos a unos mismos
principios generales. Las reglas particulares a los contratos nominados se establecen en los
títulos respectivos y las peculiares a las transacciones mercantiles en la ley comercial.
Los contratos nominados son aquellos, en los cuales el legislador les brindó un nombre y una
regulación. Ejemplo, compraventa, permuta, arrendamiento.
Los contratos innominados, son denominados así ya que no están regulados por el legislador.
Ejemplo, un contrato en el cual nosotros obligamos a un hacer, y yo como contraprestación me
obligo a un hacer, ejemplo yo enseño dibujo y el me enseña derecho, eso no está regulado, pero
es válido.
Clasificaciones doctrinarias de los contratos.
Clasificaciones que no emergen de la ley pero que la doctrina ha creado. Lo que se busca con
las clasificaciones es establecer diferentes regímenes jurídicos. Estas clasificaciones
doctrinarias que creó la doctrina, y los autores de la materia, solamente tienen sentido en la
medida de categorizar a un contrato como propio de una clasificación o de otra implique que
tiene diferentes consecuencias del régimen jurídico.
Contrato preliminar y definitivo.
Un contrato es preliminar cuando de él emerge la obligación de otorgar otro contrato en el
futuro. Un contrato es definitivo cuando emergen del mismo las obligaciones finales. Por
ejemplo, ustedes están con el deseo de comprar un bien inmueble, Empiezan a recorrer y ven
1 que le gusta, en ese momento lo que se firma es el boleto de reserva, es un documento donde
afirmamos que queremos comprar y nos obligamos de acá a un plazo de por ejemplo 30 días
de otorgar el bien inmueble. En esos 30 días habrá que sacar certificados entre otras cosas.
Luego de eso es que se otorga el contrato de compraventa. Por el preliminar las partes se
obligan a una promesa de realizar otro contrato.
PREELIMINAR: BOLETO DE RESERVA
DEFINITIVO: COMPRAVENTA
Contrato de opción:
Requiere el consentimiento de las dos partes, es decir A y B consienten otorgar un contrato de
opción. Por ese contrato de opción, además de A manifestar su consentimiento por el contrato
de opción, manifiesta su consentimiento de la opción, ej de vender. Y B puede elegir si ejerce
o no la opción. Ahí se perfecciona un 2do contrato, que es el contrato por el cual se optó, el de
compraventa.
Contrato discreto y relacional.
Contrato discreto es aquel en el cual las partes otorgan ese negocio jurídico, y el mismo se
agota en sí mismo. Por ejemplo, ustedes van a un kiosco a comprar un chocolate, pagan el
precio del chocolate, y quedan desvinculados del kiosquero.
Contrato relacional, es cuando las partes están sumergidas en una relación entre ambas y cada
contrato que hay entre ellos, no es más que un eslabón en la relación de ellos. Ejemplo, tambo
tiene contrato relacional con CONAPROLE ya que le remite leche.
Contrato de adhesión – asimétrico -de consumo.
Contrato de adhesión, yo contrato ANTEL, ellos me dan internet y yo les pago. Estos ya vienen
redactados, una de las partes adhiere o no adhiere.
Contrato asimétrico, se opone a los contratos paritarios. Es Asimétrico cuando el poder de una
de las partes es superior al de otra parte. Por ejemplo, ustedes para su casa quieren contratar la
luz, la UTE tiene un poder superior al de ustedes. esa diferencia de poder es lo que le permite
a UTE decirte firmas este contrato o no te doy la luz. Esa simetría se verifica en las relaciones
de consumo. Puede pasar también que el consumidor tenga más poder que el proveedor.
Contrato de consumo, Es aquel que se verifica en el marco de la ley 17250, es decir se regula
por la ley de relaciones de consumo. un contrato es de consumo cuando hay un proveedor y
hay un consumidor.
Contratos típicos – atípicos.
Es cuando se le da una regulación penal. Usualmente los contratos nominados son típicos, es
decir, la ley no solo le da un nombre a ese contrato, sino que también le brinda su regulación.
Contrato atípico es aquel que carece de regulación. Por ejemplo, contrato de servicio, donde
contraprestación es un servicio.
Contrato de duración de cumplimiento instantáneo o continuado:
Un contrato de cumplimiento instantáneo es cuando las prestaciones se cumplen en el instante,
por ejemplo, sí yo les compro un chocolate en el instante qué me entregan el chocolate se
cumplió el contrato.
En cambio, un contrato de cumplimiento continuado es cuando el contrato perdura en lo largo
del tiempo. Por ejemplo, un contrato laboral yo contrato una persona para que trabaje para mí,
lo que quiere decir es que todos los meses viene todos los días 8 horas a mi oficina a trabajar
es un contrato que dura en el tiempo.
Contratos intuito personae.
Son donde las características de una de las partes resultan fundamentales, lo normal en el
mundo actual es que se admite el cumplimiento de las obligaciones por medio de un tercero.
Por ejemplo, ustedes contratan a la UTE para que le de electricidad, pero no tiene por qué ser
la UTE la que les de electricidad, sino que se permite que sea otra empresa la cual sea
subcontratada por UTE para hacer eso.
Es libre cumplir por medio de terceros.
Desgrabación obligaciones 8-4
PRESUPUESTOS
¿por qué la doctrina los denomina presupuestos? son presupuestos porque son condiciones
necesarias para que eso se lleve a cabo, son antecedentes.
Son circunstancias que son extrínsecas al contrato, es decir que tienen que darse antes del
contrato para que ese contrato se pueda perfeccionar.

1) La capacidad jurídica

la capacidad jurídica es lo mismo que decir persona hoy en día.

Es extrínseco por el solo hecho de ser personas, después está la discusión de en qué
momento se considera persona.
Entonces como primera cosa para celebrar un contrato necesariamente se debe tener
capacidad, en la doctrina se han presentado algunas problemáticas en torno a la capacidad
jurídica y a la posibilidad de que esta capacidad jurídica esté limitada en determinados
casos muy específicos, no se puede limitar la capacidad jurídica en forma genérica porque
se estaría privando al individuo de su calidad de persona y su capacidad para este intervenir
en el mundo jurídico, por lo tanto eso no se admite, pero la pregunta es si se puede imitar
en casos muy específicos para determinados contratos a determinados sujetos específicos.
La respuesta que se ha dado es que sí, y ahí hay algunos casos que plantea la doctrina. El
primer caso es el del menor habilitado, el menor habilitado es habilitado por matrimonio, es
un menor con una capacidad limitada, pero en el artículo 2116 que está en el capítulo de
contrato de fianza a este menor habilitado por matrimonio no se le permite que pueda tener
la calidad de fiador en un contrato.
Es decir que dentro del concepto de bienes futuros comprende a los bienes ajenos, o sea,
para que el bien sea presente exige que el donante sea el propietario de los bienes, por
ende si el bien es ajeno queda englobado de acuerdo este inciso final en la categoría de
bien futuro. Introduce una definición de bien futuro que no es solamente que es aquel bien
que todavía no existe pero va a llegar, sino también de aquel bien que es ajeno al donante.
¿Por qué limitación de la capacidad jurídica? porque se limita a todos los sujetos, igual que
en el caso del menor habilitado, el menor habilitado no podía realizar ningún contrato de
fianza, y en este caso ninguna persona puede celebrar este tipo de donación.
Finalmente otra de las hipótesis que se maneja, que en este caso la maneja exclusivamente
Gamarra está prevista en los artículos 271.7 y 412 del CC.
Bueno vamos a ver el art. 271.7, establece una prohibición a los padres de celebrar
determinados actos en representación de sus hijos, en particular el numeral 7 les prohíbe a
los padres obligar a sus hijos como fiadores de ellos o de terceros.
Esto les prohíbe a los padres celebrar con terceros contrato de fianza en representación de
sus hijos, en donde sus hijos aparezcan como fiadores.
Entonces, para que quede claro, establece dos prohibiciones; tanto celebrar entre padre e
hijo contrato de fianza, donde el hijo aparezca como fiador del y le prohíbe también a los
padres en representación de sus hijos celebrar un contrato de fianza con terceros, donde
los hijos aparezcan como fiadores pero no de los padres sino de terceros.
El art. 412 es a los tutores a quienes les prohíbe con relación a sus pupilos, a los menores
de edad que representa. Entre esta serie de prohibiciones incluye en el numeral 8° la misma
prohibición que tienen los padres, tampoco los tutores pueden celebrar con su pupilo
contratos de fianza.
Entonces, lo que plantea Gamarra es que en realidad acá el menor tampoco puede ser
fiador, ni a través de sus representantes legales ni tampoco lo puede ser por sí mismo,
porque es un incapaz. Entonces dice el autor, acá también hay incapacidad jurídica.
Caffera critica esta posición porque lo que él dice es que lo que pasa es que el menor sí
tiene capacidad jurídica, pero es un incapaz de obrar, no puede actuar por si solo en la vida
jurídica, pero después van a ver que en realidad la capacidad de obrar no es un
presupuesto del contrato, es un requisito de validez.
Entonces si el incapaz celebra el contrato éste se forma, pero el problema es que este va a
ser nulo, es un matiz distinto.
En el caso del menor habilitado es distinto, porque el menor está habilitado, tiene capacidad
de obrar, pero esta capacidad es limitada, entonces ahí es más problemático plantear una
capacidad de obrar respecto al menor habilitado porque en realidad no es un incapaz de
obrar.

2) Poder normativo negocial

Este es el otro presupuesto de existencia de los contratos.

Artículo 1291 del código civil, es la posibilidad que tienen los particulares de crear normas
jurídicas a través de los contratos.
En el código no se diferenciaban lo que era capacidad de poder normativo, ni de
legitimación, se confundían las nociones, y por eso allí se señala el Art. 1281.
¿Qué tiene que ver esto? Porque se dice que en realidad, sin decirlo expresamente, que el
legislador está definiendo esta categoría de poder normativa negocial y lo define con el
término capacidades especiales.
El 1281, además de las incapacidades declaradas por los artículos precedentes, hay otras
especiales que consisten en la prohibición que la ley le ha puesto a ciertas personas para
ejecutar ciertos actos.
Como legislador está categoría no la manejaba de poder normativo, utiliza la categoría de
capacidad especial.
Pero plantea como una prohibición que la ley les impone a ciertas personas para ejecutar
determinados actos.

↑ Se distingue precisamente que en el ámbito del derecho público también hay poder
normativo, el poder normativo, por ejemplo, que tiene el legislador para producir leyes. Supo
normativo que le atribuye la constitución, una norma de jerarquía superior le atribuye la
competencia o el poder normativo al legislador de crear determinado tipo de normas,
normas genéricas, normas abstractas, como son las leyes.
En el ámbito del derecho privado, el 1291 le atribuye a los particulares la posibilidad
también de crear determinado tipo de norma, en este caso no genérica y abstracta, sino
particulares para que ellos regulen sus intereses.
Así que es una norma de superior jerarquía, en este caso la ley, que le da competencia a
los particulares.

↑ Entonces la regla es que todas las personas tienen capacidad jurídica y poder normativo,
¿cómo se traduce en la práctica esa capacidad jurídica? dijimos que es una potencialidad
abstracta que tenemos todas las personas de recibir derechos, de ser titulares de derechos
y de asumir obligaciones, esa potencialidad abstracta que tenemos se lleva a la práctica, se
ejercita a través del ejercicio del poder normativo negocial, entonces capacidad jurídica y
poder normativo van de la mano.
Por eso incluso los autores muchas veces confunden o no llegan a coincidir, y en algunos
casos dicen, no hay falta de poder normativo, o no hay falta de capacidad jurídica,
Esta es la regla porque el principio es la posibilidad de que se pueda contratar siempre, el
principio es la autonomía privada y la libertad de contratación.
¿Qué quiere decir cuando decimos que no es necesario contar con capacidad de lograr
para su atribución pero sí para su ejercicio? por ejemplo, el menor que no tiene capacidad
obrar porque actúa a través de sus representantes, tiene poder normativo negocial, lo que
pasa que el ejercicio de ese poder normativo negocial lo va a realizar a través de sus
representantes legales, porque él por sí mismo no puede crear normas jurídicas las crea a
través de sus representantes, pero el representante actúa en su nombre, no actúa en
nombre propio.

↑ Hay situaciones en donde también se priva a las personas de poder normativo, o sea la
regla es que todos tienen poder normativo pero hay casos específicos en donde no.
Acá a diferencia de la privación de capacidad jurídica dice por parte de la doctrina que
cuando se priva de poder normativo a alguien se lo priva en función de una determinada
posición que ocupa el sujeto en ese contrato en específico, por eso es en relación a
determinadas personas y en la calidad que van a pasar a ocupar en el contrato.
No es a todos, en la falta de poder normativo debe analizarse si en un determinado contrato
no pueden realizarlo determinadas personas por la calidad que van a ocupar en ese
contrato, por lo que la posición que vienen a ocupar en ese contrato.
Por ejemplo, el caso del Art. 1675 que es la prohibición de los cónyuges de celebrar
compraventas entre ellos.
Otras hipótesis que se manejan de falta de poder normativo, son el Art 1676, 1677 y 1678
que también están en sede de compraventa, también acá se priva el poder normativo
negocial de determinadas personas…, por la calidad que tienen esas personas.
El Art 1677, habla de los administradores de establecimientos públicos, o sea, es por la
calidad que ocupan estas personas de administrar bienes públicos, el legislador entendió
que por razones de interés general, razones de interés público, no pueden vender los
bienes que administran.
Pero se dice que cuando el legislador priva poder normativo, lo priva en función a la
persona, la calidad que ocupa la persona en determinado tipo de contrato, pero saliendo de
esa calidad que ocupa en ese caso específico esa persona puede celebra compraventas
por ejemplo, puede celebrar permutas, puede celebrar donaciones.

↑ Acá viene lo trascendente de saber cuándo estamos ante situaciones de falta de

capacidad jurídica y falta de poder normativo negocial o cuando contamos con capacidad
jurídica y poder normativa social. Entendemos que si no hay alguno de estos dos
presupuestos la consecuencia es la inexistencia del contrato. (Tesis de Cafaro y Carnelli)
Gamarra no habla de poder normativo negocial, lo llama legitimación receptiva pasiva, es lo
mismo pero Gamarra entiende que son casos de nulidad absoluta, porque él no diferencia
inexistencia de nulidad absoluta, para él son lo mismo, por lo menos en el pleno del derecho
positivo uruguayo.
Él dice que en realidad siempre hay nulidad absoluta, falte capacidad jurídica, falte
LEGITIMACIÓN RECEPTIVA PASIVA QUE ES LO MISMO QUE PODER NORMATIVO
NEGOCIAL.
ALUMNA: ¿entonces con que falte un presupuesto ya hay inexistencia o tienen que faltar
los dos? NO, ya con uno es suficiente.
Primero analizamos si hay capacidad jurídica, analizamos etapa por etapa, es un proceso
lógico de análisis, si salteamos ese obstáculo vamos al poder normativo negocial, y si ahí
no aparece normativa ya cortamos en el análisis y no seguimos.
Esto para cuando el contrato aun siendo inexistente es ejecutado desde el punto de vista
material, desde el punto de vista fáctico, porque desde el punto de vista jurídico no hay
transferencia de derechos.

Es importante distinguir el poder normativo negocial del poder de disposición.

↑ Gamarra lo menciona como legitimación para disponer. Es un repito legal de eficacia, acá
ya no estamos en el plano de la existencia o inexistencia, ni en el plano de la validez o
invalidez, sino que estamos en el plano de la eficacia, presuponemos que el contrato es
existente y es válido pero no va a producir efectos, estamos en otro plano de análisis.
La diferencia entre Gamarra y la tesis de Cafaro y Carneli no solamente es terminológica,
sino que además Gamarra no concibe la falta de legitimación para disponer del poder de
disposición como un requisito de los negocios obligacionales, solamente lo consigue con un
requisito de los negocios llamados dispositivos en sentido estricto, aquellos que están
destinados a producir un efecto real.
El contrato es un negocio dispositivo pero obligación, entonces Gamarra no plantea este
poder de disposición o legitimación para disponer con un requisito de los negocios
obligaciones, si lo plantea como un requisito de los negocios dispositivos traslativos o
distintivos con efecto real.
En cambio, Cafaro y Carneli también introduce esta noción de poder de disposición para los
negocios obligaciones, ellos dicen que también no solamente para celebrar un negocio
dispositivo con efecto real es necesario contar con legitimación para disponer o poder de
disposición, sino también para poder celebrar un negocio obligacional.
¿Qué pasaría si la persona no tiene poder de disposición o legitimación para disponer y
celebra un negocio obligacional? decimos que este requisito atañe a los efectos del
contrato, acá estamos presuponiendo que hicimos todo el análisis y concluimos que el
contrato era existente y que era válido, ahora tenemos que analizar esta última fase en el
análisis, en el proceso lógico de análisis que realizamos para dar si un contrato puede
producir efecto, y si llegamos a la conclusión que si bien el contrato es existente y es válido
no puede producir efecto, porque le falta el poder de disposición o también llamado
legitimación para disponer,
Hay que tener cuidado si hablamos de legitimación para disponer, porque Gamarra lo
reduce exclusivamente a un requisito de eficacia del negocio dispositivo con efecto real, por
ejemplo, la tradición, no considera que sea relevante para el negocio obligacional.
Caffaro y Carneli dicen que el poder de discusión es un requisito que también abarca los
negocios obligacionales, o sea, si yo no tengo poder para disponer y celebró un contrato
que es un negocio obligacional, lo que va a suceder es que ese contrato no va a producir
efecto y cuál es el efecto típico del contrato? obligaciones, entonces no van a nacer las
obligaciones.

↑ En qué caso puede suceder esto?

Esto sucede cuando yo quiero contratar a un nombre de otro y no tengo lo que se denomina
el poder de representación de esa persona, yo quiero contratar a nombre y cuenta de otro
no, no contrato a nombre propio, Pero esa persona nunca me confió el poder de
disposición, nunca me confió el poder de representación, por lo tanto yo a esa persona no la
voy a poder obligar.
Entonces yo celebro un contrato, celebró un negocio obligacional que no va a producir
efectos, porque yo no tenía poder de disposición para obligar a esa otra persona.
El poder de representación es un subtipo de poder de disposición, es una subespecie, es el
género y el poder de disposición es una especie, o sea el poder de representación es una
especie del género poder de disposición.
ACLARACIÓN: El poder de disposición es un requisito legal de eficacia.
Legal porque lo impone la ley, y de eficacia porque tiene trascendencia para saber si el
contrato produce efectos o no los produce.
El poder de disposición es la posibilidad de disponer, la posibilidad que yo tengo de
disponer de una feria jurídica, es decir, de producir la finalidad que yo percibo, para eso en
principio la regla para que yo pueda producir los efectos que yo percibo con el contrato, yo
tengo que actuar dentro de mi propia esfera jurídica, no puedo actuar dentro de la esfera
jurídica ajena.
Si no tengo esa autorización que se plasma en un poder de representación, ese contrato no
va a poder producir efectos, porque yo no voy a poder obligar a ese otro sujeto. Yo contrato
a nombre de él, pero sin estar autorizado por él, por tanto los efectos de ese contrato no se
van a desplegar en su patrimonio, tampoco en el mío porque yo contraté a nombre de otro,
no contraté a nombre propio.
Para que el contrato pueda producir efectos: o el sujeto actúa en nombre propio y él
se obliga
El problema es cuando quiero obligar a otro (siempre hablando en el plano de los
contratos cuyo efecto típico es la obligación) ¿yo puedo obligar a ese otro? En principio
yo tengo que tener una autorización de esa persona, que se plasma en el poder de
representación (esa persona me tiene que trasferir un poder a mí, por lo tanto yo voy a
estar autorizada para actuar en nombre de ella y obligarlo de lo contrario los efectos no se
van a producir porque precisamente falta un requisito eficacia no hay poder de disposición
¿Por qué? Porque no te tengo el poder que me confiero esa persona salvo que después
ratifique que es otra forma también de subsanar esa falta de poder de disposición).
IMPORTANTE: No confundir la falta de poder normativo negocial, de la falta de poder
de disposición. Estos son dos requisitos distintos.
CONCLUYENDO QUE TENEMOS CAPACIDAD JURIDICA Y PODER NORMATIVA
NEGOCIAL (EL PODER DE NEGOCIACIÓN SE ANALISA AL FINAL) Estudiamos –
dijimos: esta persona tiene capacidad, no tiene privada su poder normativo, en ese contrato
específico (que estamos analizando) entonces, estamos en condiciones de analizar los
elementos internos los componentes del contrato.
GAMARRA distingue 3: Elementos del contrato
1) Esenciales: necesarios para la formación del contrato: Los esenciales son
aquellos que establece Declaración de voluntades -consentimiento, contenido-objeto
y finalidad-causa)

2) Naturales: los fija la ley pero las partes pueden modificarlos o excluirlos (ej:
garantía por evicción)

Son aquellos que regula la ley pero a diferencia de los esenciales las partes pueden
modificar o excluir. La ley lo establece supletoriamente.

3) Accidentales: introducidos por la voluntad de las partes, requisitos de eficacia

(plazo, modo, condición)

Finalmente estos que tienen que ser si o si introducido por las voluntades. Son
requisitos voluntarios, las partes lo establecen si las partes no dicen nada no quedan
incluidas. Ejemplo: Plazo modo y condición.

Elementos esenciales o requisitos de validez

1261 cc capacidad de obrar, consentimiento, objeto y causa.
Están incluidos en el artículo 1261cc., este articulo También agrega 1) capacidad de obrar,
pero la doctrina entiende que eso un requisito de validez del 2) consentimiento, es decir, no
es un elemento autónomo. Esta referido al consentimiento porque la capacidad de obrar es
un requisito para que el consentimiento se exprese de manera valida. En cambio si falta
consentimiento el 3) Objeto (determinado y posible) y si falta la 4) causa se dice que el
contrato es inexistente.
Incluso hay autores como Cafera el dice que no solamente cuando falta sino cuando el
objeto es indeterminado o imposible físicamente o jurídicamente. Es decir, para que exista
el contrato no basta con que exista el objeto causa sino que el objeto debe ser determinado
y posible es un requisito de existencia.
IMPORTANTE: CONSENTIMIENTO OBJETO Y CAUSA SON ELEMNTOS DE
EXISTENCIA IMPORTANTE EN EL CONTRATO.
Falta de algún elemento esencial
Tesis de Gamarra: nulidad absoluta (equipara inexistencia con nulidad
absoluta) se trata de requisitos de validez

Sin embargo: hay requisitos de validez que no son elementos sino cualidades de esos
elementos (no impiden la formación del contrato)
 ➢ Vicios del consentimiento: no tiene que tener vicios
➢ Solemnidad: tiene que cumplir ciertos requisitos

IMPORTANTE: PRIMERO TENEMOS QUE ANALIZAR QUE PRESENTEN ESTOS TRES

ELEMENTOS (CONCENTIMIENTO, OBJETO Y CAUSA) Y DESPUES QUE ESTOS NO
TENGA NINGUNA ANOMALIA QUE PRESENTE ALGUN DEFECTO PUDIENDOSE DAR
SU NULIDAD. PERO SI DE UNA FALTA UNO DE SOS TRES ELEMENTOS EL
CONTRATO NO VA A EXISTIR.
Tesis de Cafaro y carnelli: la nulidad es una categoría legal: requiere texto expreso de la
ley (art 8 cc).
La inexistencia: es una categoría lógica (conceptual): depende del legislador asimilarlo o
no a la nulidades y que requieren juicio otorgable.
Poseen regímenes jurídicos distintos
✓ Nulidades (art. 1559 y ss)
✓ Inexistencia (art 1312 a 1318)

CLASE 20-4 CAPACIDAD DE OBRAR:

CAPACIDAD DE OBRAR: Posibilidad de ejercer por si mismo los derechos y obligaciones
(presupone la capacidad jurídica). Implica racionalidad: capacidad de discernir lo
conveniente a sus intereses
Requisitos: Aptitud de querer y entender (cualidad intrínseca o interna)
1-Madurez suficiente (18 años)

2) No defección siquica (demente)

3) Darse a entender por escrito o lenguaje de señas (sordomudos)

art. 1261. 2: capacidad de obrar como elemento?

Caffera: no puede ser un elemento porque es ajeno a la estructura del contrato

Se trata de un requisito de validez del consentimiento
Mayoria de edad: art. 280 . 2 CC : 18 años
Menores impúberes: art. 831.1: menores de 12 o 14 años
Absolutamente incapaces: art. 1279
Nulidad absoluta: 1560.2
Menores púberes o menores adultos:
Relativamente incapaces: art. 1280
Arts. 1280.2 y 1560 inciso final: contratos relativamente nulos
Actos realizados por un relativamente incapaz
1.- nulo pero eficaz (genera obligaciones civiles mientras no sea declarada la nulidad)
2.- genera obligaciones naturales (art. 1442)
¿Puede exigirse judicialmente el cumplimiento de la obligación? (art. 1441)
La obligación natural nace con la sentencia que declara la nulidad
Desarrollo progresivo de las facultades psiquicas / desarrollo progresivo de la capacidad de
obrar
Nacimiento-pubertad: sin capacidad de obligarse por si mismo
Pubertad-18 años: obligaciones civiles relativamente nulas
Capacidad plena: puede celebrar cualquier negocio
+ de 18 años, no demente, competencia comunicativa (oral, escrita, por señas)
Capacidad especial: Pubertad: testar: (831), contraer matrimonio (art. 91), hacer
donaciones por causa de matrimonio (1656), celebrar capitulaciones matrimoniales (1946),
depositario (art. 2275), mandatario (art. 2062)
Capacidad atenuada: el sujeto interviene por si mismo pero su voluntad no basta, requiere
la asistencia de otro (arts. 91, 105, 1656, 310)
Capacidad limitada o atenuada: menor habilitado

Menores habilitados por :

1.- contraer matrimonio
2.- menores sometidos a patria potestad respecto a su peculio profesional o industrial (art.
266 y 267)
Art. 307: regla: realizar todos los negocios juridicos salvo excepciones.
Art. 309: para comparecer en juicio
Art. 310: actos o negocios que requieren autorización judicial
Art. 2116: no puede ser fiador
Remedios a la incapacidad de obrar:
Permiten ejercer el PNN
1.- Representación legal (padres, tutores, curadores)
Tienen poder de disposición sobre la esfera juridica del incapaz.
2.- Autorización judicial: representación legal + autorización del juez.
Decisión judicial favorable previa al acto.
Tesis de Gamarra: la autorización judicial no es un remedio, es un medio de contralor de la
actividad del representante
❖ Se aplica a: Art. 271.1 y2, 395, 401, 402, 407.
Que nulidad produce la falta de autorización?
Doctrina: nulidad relativa (art. 1560)
El poder de representación es de alcance general (arts. 258 y 316), con limitaciones:
Art. 271.5 y 7, 412.5, 6 y 8
Supuestos donde se priva de poder de disposición (poder de representación)
Art. 271. 7 y 412. 8: El menor no puede ser fiador. Los representantes no pueden celebrar
contratos de fianza en su nombre.
❖ Representantes: carecen de PNN y de disposición respecto del patrimonio de sus
hijos o pupilos.
❖ Gamarra: Los menores no tienen capacidad juridica
Caffera: no tienen capacidad de obrar
Mariño: no tienen PNN
Los actos no pueden realizarse ni siquiera con autorización o aprobación judicial.

OTROS REMEDIOS:
1.- Aprobación judicial: es posterior al acto
(Transacción: art. 401, 2150)
2.- Asistencia:
❖ Gamarra: Acto complejo: la voluntad del incapaz se complementa con la voluntad de
otro sujeto. El consentimiento se integra con ambas voluntades.
Cafaro y Carnelli: el consentimiento se forma solo con la voluntad del asistido.
La voluntad del asistente no integra el consentimiento (no es parte formal ni sustancial).
Solo controla la actividad del asistido.
❖ Ej: Art. 1656 (donaciones por causa de matrimonio)
❖ Según Gamarra: art.310: no se trata de una autorización porque este controla a los
representantes.
DEMENCIA, DEFINICION ART 431.
Art. 1279: Se trata de absolutamente incapaces: nulidad absoluta: art. 1560
Remedio: curatela
❖ Basta la demencia natural (en los hechos)
❖ Problema: probatorio: 438-439

DISTINGUIR AL MOMENTO DE PEDIR NULIDAD:

1.- si el incapaz vive:
a) El contrato se celebra luego de inscripta la sentencia de interdicción: nulidad
b) Sin sentencia inscripta: la demencia era pública al momento de celebrarse el
contrato
SI EL INCAPAZ FALLECIÓ:
a) El contrato se celebró luego de interdicto: nulidad
b) La demencia surge del propio acto (sentencia No. 109, del 16 de agosto de 2004, del
Tribunal de Apelaciones de Familia de 2ºTurno”, ADCU, XXXVII)
c) El acto se realizó luego de promovida la demanda en juicio de incapacidad (se
privilegia a los herederos )
Régimen del CGP: art. 442, 447 y 437 CC : régimen intermedio de asistencia y
administración provisoria de los bienes
Medidas ad hoc del Juez de carácter restrictivo: inhabilitación o interdicción parcial
Criticas: 1.- a que sujetos se aplica
2.- no esta previsto un proceso autónomo
3.- cual es el alcance de las medidas
ORDEN PÚBLICO: La capacidad es una materia de orden público, de origen legal y
sustraida a la competencia de los particulares
Primer elemento estructural, esencial del contrato.
Art 1262: no habrá consentimiento obligatorio sin que la propuesta de una parte haya
sido aceptada por la otra.
Se exige para que haya consentimiento que haya una propuesta y una aceptación.
Caffera dice que la propuesta y aceptación son simultáneas, pero lo cierto es que si
descomponemos, el contrato es un acuerdo de voluntades, esto surge del 1246 , 1247
del C.C. Si descomponemos el consentimiento podemos decir que estas voluntades se
traducen en una propuesta y una aceptación, más allá de que en las transacciones
cotidianas no llegamos a visualizar bien donde están la propuesta y la aceptación, pero
en teoría es lo que sucede.
1262.2 define a la propuesta como una manifestación que hacen una de las partes de
querer constituirse en alguna obligación para con la otra.
Es una declaración unilateral de voluntades. No es un negocio jurídico la propuesta.
Son actos pre-negociables, que deben existir previamente para que el negocio se pueda
formar.
No es un negocio jurídico unilateral, ya que para que exista esto, la declaración de
voluntad debe estar destinada a producir efectos jurídicos y, estos deben estar
reconocidos por el derecho, el ordenamiento jurídico. El efecto jurídico que pretende acá
es la celebración de un contrato, no celebrar la propuesta por sí sola, con esto
solamente no alcanza. Hay una declaración unilateral de voluntad.
Pero no llega a ser negocio jurídico, porque el efecto jurídico que persigo es la
celebración de un contrato, no consigo alcanzar el efecto perseguido. La propuesta tiene
carácter recepticio.
En el 1262.3 se plantea una problemática : “en los contratos bilaterales la primera
propuesta importa aceptación anticipada de la segunda, y la aceptación de aquella
importa segunda propuesta”
El legislador prevé situación de un contrato bilateral, estos son aquellos donde las
partes se obligan recíprocamente, la primera propuesta es ya anticipada de la segunda,
es decir a quien yo me dirijo con mi propuesta no sólo acepta, sino que propone otra
propuesta, es más una ficción.
Para que haya propuesta debe haber una obligación y en lo bilateral, cuando acepta
emite una propuesta a la cual la otra parte ya aceptó cuando emitió la primera
propuesta.
Es una declaración unilateral de voluntad.
Siguiendo un poco el análisis de este art 1262 que nos plantea una problemática allí. Si
leemos el inciso tercero dice que en los contratos bilaterales la primera propuesta
importa aceptación anticipada de la segunda y la aceptación de aquella importa
segunda propuesta.
El legislador está previendo la situación de un contrato bilateral. Recuerdan que los
contratos bilaterales son aquellos en los que nazcan obligaciones recíprocas.
La definición de propuesta en el inciso segundo nos dice que era la manifestación de
voluntad dirigida a construir una obligación.
Caracteres de la propuesta: Completa, Seria- con intención de obligarse, Recepticia. No
es un negocio jurídico
Cuando el contrato es solemne
En realidad, cuando yo hago una propuesta la misma debe de estar completa qué
significa esto, que debe contener, no solo mi obligación si fuera un contrato bilateral
también debe obtener la obligación del otro. Esto quiere decir que tiene que tener todos
los elementos esenciales de un contrato.
Luego se habla que tiene que ser con obligación de intención de obligarse, no puede
plantearse hacerse reserva en la propuesta, es decir, bueno, yo te propongo hacer este
contrato, pero me reservo la posibilidad de modificar el precio, en ese caso no hay
intención de obligarse por lo tanto estaríamos en una etapa precontractual, todavía no
ingresaríamos en la espera de la propuesta.
 Debe ser recepticia: para que se perfeccione la propuesta tiene que llegar al destino,
tiene que llegar al otro sujeto con el cual yo quiero contratar.
No es un negocio jurídico como mencionamos hoy; y que cuando el contrato que yo
pretenda realizar con mi propuesta es un contrato solemne debe cumplir el requisito de
forma que exige la ley.
En cuanto a la aceptación también es una declaración unilateral de voluntad, decimos
puro y simple, por lo que decimos hoy basta con que la persona le proponga vender mi
casa por x precio y la persona me diga acepto y obviamente esa propuesta y esa
aceptación deberá estar recogidas en una escritura jurídica si se trata de un inmueble
pero la persona dice sí acepto, porque ya en la propuesta ya le informo sobre todos los
aspectos esenciales del negocio, sobre qué tipo de inmueble se trata teniendo que estar
especificado y el monto, el precio, la forma de pago, etc.
Además, decimos que la aceptación debe de ser pura y simple porque no tiene que
tener condicionamiento, ni reserva, ni modificaciones, ni tampoco se admiten
aceptaciones parciales.
¿Cuándo se forma el contrato? ¿Cuál es la tesis que recoge nuestro código?
Las cuatro teorías que maneja la doctrina
La teoría de la declaración: basta que el proponente emita su voluntad, la exprese,
bastaría que el aceptase y exprese su voluntad para que el contrato quede
perfeccionado.
La teoría de la emisión: emitir mi voluntad. Por ejemplo, escribo la cartita o un correo y
lo envío.
Teoría de la recepción: se toca bastante con la teoría de la emisión, porque si yo envió
el correo, dice que va a llegar al proponente. Al momento de que llegue a la casilla el
correo, el contrato se perfecciona.
Teoría del conocimiento: exige un poco más, sino basta con que llegue a la esfera de
disponibilidad del aceptante, sino que éste lo conozca, ósea no basta con que llegue a
su casilla.
En nuestro código de regla consagra la teoría de la recepción y este surge del art 1265
este dice, el contrato ajustado por mensajería o correspondencia por escrito o por
telegráfico se perfecciona en el lugar y en el acto que la respuesta del que acepta el
negocio llegó el proponente.
Formas de las que se puede interrumpir el proceso de formación del consentimiento.
Retiro material: cuando la propuesta y la aceptación no llegan a formarse.
Revocación: se admite mientras no se forma el contrato- se puede arrepentir
Propuesta con plazo: establece un plazo al destinatario de la propuesta para que la
acepte.
Muerte o incapacidad del proponente o del aceptante: esto quiere decir que si esto pasa
antes de presentar la propuesta o de aceptar la propuesta queda automáticamente la
propuesta caducada, ósea se extingue.

CONTINUACION DE CONSENTIMIENTO:
1262.1: consentimiento: propuesta+aceptación

1262.2: definición de propuesta: declaración unilateral de voluntad (dirigido a celebrar un

contrato)

1262.3: ficción legal (como puedo aceptar algo que todavía no sucedió)
Caracteres de la propuesta:
1.- Completa
2.- Seria: con intención de obligarse (sin reservas)
3.- Recepticia: la propuesta solo existe cuando llega al destinatario
4.- No es un negocio juridico
5.- Cuando el contrato es solemne: cumplir con el requisito de forma (art. 1264 CC)
Propuesta y aceptación, unilateral.
 Aceptación: declaración unilateral de voluntad pura y simple

Sin condicionamientos, reservas, modificaciones o aceptaciones parciales: art. 1267

CC

De carácter recepticia
Momento de formación del consentimiento

1.- Teoría de la declaración

2.- Teoría de la emisión: ej: pongo la carta en el correo, envio un correo electrónico

3.- Teoria de la recepción: cuando la respuesta llega al ámbito de disponibilidad material del
proponente

4.- Teoria del conocimiento:

Teorías subjetivas: declaración y conocimiento
Teorías objetivas: emisión y recepción
Doctrina del CC sobre el momento de formación del consentimiento
Art. 1263 y 1265: teoría de la recepción

Formas de interrumpir el proceso de formación del consentimiento:

1.- Retiro material: cuando la propuesta y la aceptación no llegaron a formarse

2.- Revocación: se admite mientras no se formó el contrato (art. 1265.2 CC)

3.- Propuesta con plazo: (art.1265.2 CC)

4.- Muerte o incapacidad del proponente: art. 1268 CC

5.- Muerte o incapacidad del aceptante art. 1268 CC

Se aplican las reglas generales de la capacidad para contratar

Propuesta irrevocable: art. 1265 CC
Excepción: la irrevocabilidad. EL PROPONENTE QUEDA OBLIGADO EN EL CONTRATO,
NO EN LA PROPUESTA.
Naturaleza juridica: 1.- negocio obligacional: obligación de no hacer
2.- negocio dispositivo extintivo (renuncia a la facultad de revocar)

Gamarra-Caffera: se trata de un negocio abdicativo

Propuesta irrevocable:
1.- Con plazo : la aceptación tardia extingue la propuesta

2.- Sin plazo: art. 1266 CC: el proponente no puede quedar librado en forma perpetua a lo
que resuelva el destinatario de la oferta : plazo legal

Vencido el plazo: aceptación tardia es eficaz (salvo cambio de determinación)

Posición de Gamarra: la propuesta con plazo es revocable de principio
Durante el plazo el proponente puede revocar
¿La propuesta irrevocable se transmite a los herederos?
Gamarra: si (el fallecimiento o incapacidad del proponente no extingue la propuesta
irrevocable)
Otros: no es posible: art. 1268 CC
ART 12 LEY 17250
Oferta a sujetos indeterminados (oferta al público)
¿Carácter vinculante? No genera obligaciones ni es irrevocable
Se prevé la propuesta con plazo
Es revocable durante el plazo de vigencia, excepto: que el ofertante se comprometa a no
revocar
Inciso final: aceptación tardia es ineficaz salvo que el ofertante la admita
art. 16 ley 17250: Oferta fuera del local comercial (via internet, TV, radio, teléfono, domicilio,
correo, etc)
5 dias hábiles para retractarse y rescindir o resolver el contrato. Sin justa causa ni
compensación
Vamos a distinguir entonces entre lo que es “consentimiento viciado” de lo que es “falta de consentimiento” Esto es
un tema mas bien lógico. No es lo mismo hablar de un consentimiento que está viciado o alterado en uno de sus
aspectos, o que tuvo algún defecto en como se conformó ese consentimiento, de que el consentimiento esté ausente
totalmente, que falte el consentimiento, cuando no hay consentimiento. Una cosa es el consentimiento defectuoso y
otra cosa es que no haya consentimiento, ya que son 2 situaciones diferentes

Cuando el consentimiento está viciado o alterado. Tenemos consentimiento, pero alterado, y ahí lo que pueden darse
son situaciones es las que se discute si realmente hay consentimiento viciado, defectuoso o directamente no hay
consentimiento por más que el código lo ponga en el capítulo que lo puso.

Gamarra considera que es NULIDAD ABSOLUTA Y CAFARO Y CARNELLI ante la falta de un elemento esencial considera
que es INEXISTENCIA.

La consecuencia cuando estamos ante el consentimiento viciado NO SERÍA LA NULIDAD ABSOLUTA NI LA

INEXISTENCIA, sino LA NULIDAD RELATIVA.

Es un tipo de NULIDAD menos grave, por así decirlo, en la cual la víctima tiene la potestad de confirmar ese negocio
que ha sido NULO en principio, en su gestación.

La NULIDAD también se puede subsanar por el paso del tiempo, y EL CONTRATO produce efectos, aunque esté sujeto
a luego ser impugnado por UNA ACCIÓN DE NULIDAD, que solamente se le acuerda ¿a quién? A el sujeto que sufrió
ese vicio en su consentimiento.

Esa es una NULIDAD RELATIVA, pero por eso de entrada distinguimos acá: cuando el consentimiento falta y cuando el
consentimiento está viciado. Cuando el consentimiento está viciado es porque tenemos un consentimiento de alguna
forma que tiene algún defecto, en cómo se gestó, como se generó, por eso se le acuerda una acción que no es la
nulidad absoluta ni la inexistencia, sino que es la nulidad relativa. Y el primero de los ELEMENTOS que vamos a ver es
el del ERROR, así que habíamos visto que íbamos a hablar del error, de la violencia, y del dolo.
Empezamos por el del error como uno de los factores del vicio del consentimiento, y ahi, bueno obviamente, por
“error”, todos tenemos una noción de lo que es ,lo entendemos , por “error” Carnelutti lo definía como una
divergencia entre la realidad y la representación de esta que el sujeto se hace. Entonces vamos a entrar a distinguir “
el error” de las otras figuras. Se acuerdan que el artículo 1269 decía “ el consentimiento no es válido cuando ha sido
dado por error, arrancado por violencia, o sorprendido por dolo”, entonces ahí tenemos ya desde la definición del
código , algunas pistas de las diferencias.

“Error” del “Dolo”¿ qué diferencia tenemos?

El “error” se entiende es espontáneo. Si el error fuere provocado por otro sujeto es un caso de “dolo”, El error parte
del propio sujeto , por eso el código dice “no es válido cuando ha sido DADO por error “, ya que no es la propia
persona que da el consentimiento por error propio y por eso se diferencia del DOLO, en el cual está LA ACCIÓN
INTENCIONAL de otra persona.

Entonces el error produce esa divergencia entre la representación que ese sujeto se hace , y en la “violencia” no
tenemos esa divergencia en la representación mental del sujeto , sino que en la voluntad en el consentimiento incide
otro factor que es EL TEMOR.

O SEA se ejerce violencia para que mediante el temor , un temor que tiene que se fundado, calificado, tiene que
inducir” a consentir”. Son situaciones bastante distintas, esto por conocimiento usual son nociones que las tenemos,
pero en definitiva ahora vamos a ver como se califican , como se caracterizan por el código y por la doctrina los
distintos elementos.

O sea que en EL DOLO y en la VIOLENCIA , hay una conducta ilícita de otro sujeto. Y en el ERROR se atiende solo a la
voluntad de quien erra, que se produve en su interior, que le es imputable al errar.

¿A QUE SE LLAMA ERROR DE HECHO?

1271 del código civil el ERROR DE HECHO es determinante , el error es determinante cuando incide de una manera
decisiva en el proceso de la voluntad, y la desvía a esa voluntad de lo que sería su cause normal de no haber existido
ese error, que se cruza en el proceso de formación de voluntad.

Y sin ese error, sin haber mediado ese error, el contratante no hubiere contratado. Lo que significa que el ERROR SEA
DETERMINANTE es que ese error lo determinó el contratante , por eso incidió de manera principal, no es un error
menor ni accesorio.

Si el error recae sobre cualidades accidentales o secundarias EN PRINCIPIO ES QUE AHÍ NO ES DETERMINANTE, y no
vicia la voluntad ,lo dice el 1271 en su inciso final “ el error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
contrato”

Salvo , o sea cuando es una cualidad secundaria de la cosa o accidental de la cosa, no vicia el contrato SALVO QUE esa
calidad sea el principal motivo de uno de los contrayentes para contratar y que ese motivo haya sido conocido por la
otra parte.

OTROS TIPOS DE ERROR:

En el error vamos a distinguir errores que son entonces jurídicamente relevantes para producir un efecto y un vicio y
errores que son irrelevantes o sea que son los que el código expresamente entiende que no vician el consentimiento.

ERROR DE HECHO: el error es lo que te forma la voluntad, entonces ese error determinante es el que de una manera
decisiva o principal incide en tu voluntad para decidirte a contratar y de no haber mediado ese erro tu no hubieras
contratado, no lo hubieras hecho y no hubiera estado ese error. Esa es un poco la hipótesis .

EJEMPLO: Entonces sobre las cualidades secundarias de la cosa por ejemplo el color del vestido, o el largo si eran 5 cm
, ese tipo de cosas mas secundarias no son relevantes EN PRINCIPIO A MENOS QUE , tu lo manifiestes a la otra parte y
haya sido conocido por la otra parte , como una calidad accesoria pero que se eleva ala categoría de principal por
voluntad de las partes , que la otra parte lo conozca, en ese caso si esa es la EXCEPCIÓN., es lo que dice el código el
1271.

Entonces el error de hecho es relevante y hay errores que el propio código consideran que son irrelevantes , esto es
QUE NO VICIAN EL CONSENTIMIENTO, no lo alteran y pone 2 ejemplos están en el 1270 del CC que son:

-EL ERROR DE DERECHO , el cual es JURÍDICAMENTE IRRELEVANTE. El artículo2 del CC pone que “ la ignorancia de la
ley no sirve de excusa” esto es un poco una expresión de ese principio general, parte de la base que la ley es conocida
por todos lo cual sabemos que no es así, ni siquiera por nosotros jaja, pero eso se funda en el principio de seguridad
jurídica.

O sea el error de derecho no es relevante , es irrelevante y lo mismo el ERROR MATERIAL DE ARITMÉTICA , que es
IRRELEVANTE COMO VICIO, PERO NO ES IRRELEVANTE A TODOS LOS EFECTOS, ¿por qué ?

Porque el ERROR MATERIAL DE ARITMÉTICA no te vicia el contrato pero si puede dar lugar a rectificar como estoy
diciendo, una operación equivocada. Después vamos a dar ejemplos de todo esto pero es el caso en el que por
ejemplo yo digo: compro 10 acciones a 100 pesos cada una y pago un precio total de 800 pesos , es decir que
10acciones a 100 pesos cada una es 1000, y no 800 y pone 800, entonces eso da lugar a ¿que? A rectificar la suma mal
hecha A RECTIFICAR LO ARITMÉTICAMENTE MAL HECHO, pero NO VICIA EL CONSENTIMIENTO, el consentimiento está
bien.

TIENE UNA CONSECUENCIA : ES IRRELEVANTE COMO VICIO, PERO ES RELEVANTE en tanto que da derecho a rectificar
el error en el contrato.

Esto está expresamente dispuesto en el 1270 del CC.

El artículo 1271 lista los casos de error relevante

El artículo 1271 dice “ el error de hecho es causa de nulidad del contrato: 1 cuando recae sobre la especie de contrato
que se celebra , como si una de las partes entendiese empréstito u la otra donación 2 cuando recae sobre la identidad
de la cosa específica de que se trata, como si en la venta el vendedor entendiere vender cierta cosa determinada y el
comprador entendiera que compra otra. 3 cuando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el
contrato es distinta de la que se cree, como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata y
realmente es una barra de algún otro metal semejante ( artículos 771 y 772) El error acerca de otra cualquiera calidad
de la cosa no vicia le contrato, sino cuando esa calidad es el principal motivo de uno de los contrayentes para
contratar y este motivo ha sido conocido de la otra parte”.

Pero en síntesis lo que venimos viendo es que TENEMOS CASOS SOBRE ERROR IRRELEVANTE que no tienen
consecuencia jurídica mas allá de las que apuntábamos que es EL ERROR DE DERECHO de que “ la ignorancia de las
leyes no sirve de excusa “ y EL ERROR DE ARITMÉTICA que da lugar no a una acción de nulidad por vicio del
consentimiento sino a CORREGIR EL ERROR EN EL CONTRATO . Y LOS ERRORES QUE SI SON RELEVANTES que son : EL
ERROR OBSTÁCULO , los dos primeros incisos del 1271 que leyó la compañera, y EL ERROR VICIO.

El ERRO OBSTÁCULO para GAMARRA estamos ante caso de nulidad absoluta porque no hay consentimiento, porque si
en el inciso primero se dive que una de las partes entiende préstamo y la otra donación directamente no se formó el
consentimiento, ahí no hubo consentimiento, falta el consentimiento, mas que viciado está ausente.

Y lo mismo en el segundo inciso , en el caso de la identidad de la cosa, si uno entiende vender por ejemplo un auto y
el otro entiende comprar un tractor, el consentimiento mas que viciado, esta faltando. Gamarra se inclina por decir .
“bueno acá el consentimiento falta y si falta entiendo que es nulidad absoluta”.

Y para el resto de la doctrina, básicamente para la doctrina mas tradicional, antes de Gamarra , siguiendo al código,
porque el código es lo que dispone, dicen que se trata de un caso de nulidad relativa. Porque para el código los vicios
del consentimiento tienen como consecuencia es la nulidad relativa era la posición de Amézaga , Peirano .

Y el ERROR VICIO en el tercer inciso (en esto entiendo que hay consenso) en el artículo 1271 en el tercer inciso refiere
a casos típicos de vicios del consentimiento que da lugar a nulidad relativa.

O sea como decíamos al principio, hay que distinguir cuando tenemos un consentimiento viciado de cuando el
consentimiento falta., en el CC estamos viendo los casos de vicio del consentimiento, pero se discute en algunos casos
que son estos del 1271 inciso 1 y 2 , si realmente estamos ante casos de vicios del consentimiento o casos en los
cuales el consentimiento falta y si el consentimiento falta la consecuencia sería otra.

Ustedes verán a que posición se adhieren para defender mejor a su cliente

ERROR RELEVANTE: ERROR OBSTÁCULO

Es el error relevante a los efectos jurídicos, pero que se discute si estamos ante un caso de nulidad absoluta o relativa,
como ya adelantamos.

El error obstáculo refiere a los casos de error en la naturaleza del contrato y en la identidad de las cosas.

Ejemplos: A quiere comprar un caballo blanco y B vende un caballo negro. Ahí para Gamarra no se formó un
consentimiento, porque en definitiva no hay consentimiento, puesto que si hay consentimiento, pero está viciado
porque está viciado según el Código Civil. o A entiende comprar y el otro entiende prestar. o A 100 dólares y el otro
entiende vender a 200, entonces no hubo tampoco un consentimiento / acuerdo en el precio. Estos son casos de
error obstáculo, los que están previstos en el art 1271 inc. 1 y 2

Se llama error obstáculo porque obstaría e impediría que la voluntad se forme, que el consentimiento realmente
exista. En cambio, el error vicio, como vimos típicamente prevé el 1271 inc 3 es el que recae sobre la sustancia.
Compro un calendario de oro y es de bronce, hay un error en la sustancia, eso vicia el consentimiento y no hay un
error sobre la identidad de la cosa ni sobre la naturaleza de la cosa, pero si sobre la sustancia. Pienso que es una cosa
y es otra, que es una cualidad esencial de la cosa, no es cualquier elemento menor.

ERROR RELEVANTE: Error vicio cuando hay error en la sustancia.

¿Caso típico es el de 1271 n. 3 Qué se entiende por sustancia? “Cuando la sustancia o cualidad esencial del objeto
que es sustancia”.

Entonces Photier definía sustancia como la cualidad de la cosa que las partes tuvieron particularmente presente.

Por eso el ejemplo: compra de candelabro de oro y resultaba ser de bronce, eso es una cualidad de la cosa en sí
misma.

Más modernamente Laurent (posterior a Pothier) atiende más a la intención de la parte, dice que la sustancia en
realidad sería aquella cualidad de las cosas que determinó a las partes a contratar, entonces puede ser cualquier
cualidad que las partes hayan considerado como principal para los efectos del contrato.

Cuando la sustancia para el Código Civil es relevante, se aclara que esa calidad puede no ser un elemento
determinante, pero se atiende a que si esa calidad es el principal motivo de uno de los contrayentes para contratar y
eso se hace conocer a la otra parte, ahí pasa a ser relevante.

ERROR EN LA PERSONA:

Tenemos que las fuentes de nuestro código civil legislaban sobre el error en la persona pero Narvaja no lo incluye en
el código civil, entonces no hay una referencia por error en la persona. Entonces se discute porque tampoco fue una
inadvertencia de Narvaja, porque hay casos de error en la persona que si se prevé, por ejemplo el caso de matrimonio
y en la tradición (que si se prevé).

Esto es relevante en los contratos intituo persona, por ejemplo, quiero contratar a un pintor para que me pinte un
cuadro, es esa persona o alguien con determinada habilidad, es esa persona y no otra. Entonces si hubo un error en la
determinación no está previsto en el código civil, no se menciona la persona ni si hubo error en la persona. Entonces
ahí la doctrina entra a opinar.

Para autores como Bayley, la irrelevancia en el error de la persona, siendo que no hay un texto basado, en el principio
no hay nulidad si no hay que lo establezca, no sería relevante, sería un caso de error no previsto en nuestro sistema y
por ende no podría ser nulidad porque:

El principio es la validez de los contratos, y la excepción son las nulidades.

 Así que por el principio de conservación del contrato y etc etc, no habría duda. Y Gamarra propone que en el 1271
cuando habla de cosa se puede entender prestación (que es un término más moderno), ahí sí se puede atender a las
condiciones personales del prestador, y ahí sí pasa a ser una cualidad esencial de la cosa.

Pero lo cierto es que el error en la persona en el código no está previsto, y se discute para unos puede ser relevante si
se entiende cosa por prestación (Gamarra), para otros no puede ser relevante porque no hay nulidad sin ley que lo
establezca.

ERROR IRRELEVANTE:

Error relevante : los que producen consecuencias en el ámbito de lo jurídico.

Error irrelevante: son aquellos que no tienen consecuencia jurídica. salvo excepciones que vamos a ver.

a) Error en el motivo: motivo íntimo de cada uno, puede ser variable al infinito. ejemplo: compro un auto porque creo
que me robaron el mío, pero en realidad lo había dejado estacionado y no lo encontré en 3 días. No puedo reclamar la
nulidad por eso, es un error en el motivo. El motivo es irrelevante, salvo que hay un acuerdo o norma. Las partes
pueden dar relevancia si se acuerda, el motivo puede elevarse a condición sobre el contrato pero requiere un
acuerdo.

b) Error en las cualidades no esenciales: El principio general es sobre las cualidades esenciales de la cosa y no sobre
las no esenciales, accidentales o secundarias. Por ejemplo: un auto es más o menos rápido y resultó no serlo me
equivoque porque pensé que era más rápido, entonces yo me equivoque porque se entiende que no es una cualidad
esencial. A menos que ese sea tu principal motivo y se lo hayas hecho saber, si yo quería un auto de carrera y quería
que superará velocidad, la otra parte lo conoce, ahí pasa a ser relevante para el derecho pero es la excepción.

c) Error sobre el valor Ejemplo: compro un cuadro de Pablo Figari 100.000 dólares, la propia persona compra y paga
ese valor, pero en realidad vale menos. El error sobre el valor no es relevante, es un criterio subjetivo de
conmutatividad, que se mira como equivalente la prestación. Si yo creo que ese es el valor y pago, se atiende a la
subjetividad. También está el que paga de más, el que compra de menos… compra un cuadro que vale 10 veces
menos y paga demás, tampoco es un caso relevante para el derecho. El derecho no ampara al comprador o vendedor
en su caso.

d) Error de cálculo o de aritmética. Ya lo vimos, da lugar a su reparación, ya puse este ejemplo: compra 10 acciones a
100 pesos cada una, ponen que el precio total son 800, hay un error de cálculo y hay que corregir porque obviamente
no son 800 serían 1000. No se está dando un vicio, pero si da derecho a corregir.

VIOLENCIA: Como vicio del consentimiento

El art. 1269 incluye a la violencia como vicio es causa de nulidad relativa cuando el contrato es arrancado por
violencia. Entonces, estamos frente a un comportamiento de otro sujeto que incide en la voluntad alterando su libre
curso mediante el uso de la fuerza, que es una actividad típicamente ilícita y también con repercusión en derecho
penal, acá estamos viendo la consecuencia civil de la violencia, de ejercer violencia para contrato sin perjuicio de que
esto tiene impacto en el ámbito penal (puede ser delito de extorsión o algún otro relacionado) Del Art. 1272 la
violencia puede ser física o moral, la física puede ser cuando hay una fuerza física irresistible, y moral cuando se
inspira en uno de los contrayente el temor fundado de sufrir un mal inminente y grave, contratando algo que no
querías contratar

Gamarra dice que el único caso de violencia puede ser violencia moral, porque en el caso de violencia física que es
causado por la fuerza física irresistible, el ejemplo típico es el que le agarran la mano y no le interviene la voluntad,
configura un caso de falta de consentimiento que conlleva nulidad absoluta. Y la violencia moral sería cuando altera el
vicio normal de la voluntad, son las amenazas / comportamiento intimidatorio.

El código dice que habrá violencia moral cuando inspira en uno de los contrayentes el temor fundado de sufrir un mal
inminente y grave, la persona o bienes de su cónyuge, descendientes o ascendientes legítimos o ilegítimos. Esa
amenaza de causar un mal puede ser en la persona o en los bienes de la víctima, de modo tal que la induce, la
convence, de ahí que el temor es el elemento determinante para el contrato
VIOLENCIA: REQUSITOS.

A) EL MAL: Tenemos que partir siempre de la definición del código, específicamente del artículo 1272, el cual
requiere que el mal sea inminente y grave, a lo que la doctrina agrega además que el mal debe ser injusto.

Mal grave: Hablamos de un mal grave cuando estamos frente a algo que cause una fuerte impresión a la víctima, que
lo afecte en su fuero íntimo de forma tal que lo induzca a contratar de esa manera. Ejemplo: El peligro de vida, que te
van a internar en un manicomio o el despido, incluso penas ultraterrenas se ponen, osea cuando alguien con
autoridad dentro de determinada religión o similar te amenaza con una pena ultraterrena, por ejemplo: “Te vas al
infierno” o algún lugar parecido, y el creyente en eso se asusta en serio. Entonces esas cosas también pueden ser, hay
a algunos que les va a causar risa y a otros temor, por lo tanto eso se tiene que ponderar en cuanto a la psiquis de
cada uno. Estamos hablando de la violencia y qué requisitos requiere (reitera) el propio código en el 1272 para que la
violencia sea un vicio que tenga características tales, relevantes, como para viciar un contrato, no es cualquier
violencia y se habla del mal, inminente y grave en el 1272. Mal grave ya lo vimos y ahora pasamos al inminente:

Mal inminente o probable: Inminente es lo que requiere el código, este dice inminente porque… Narvaja puso
inminente, puesto que el Código Civil Napoleónico decía: “un mal presente y grave”, como decía estas palabras, si te
decían “te rompo el auto mañana” o “te voy a hacer un daño a futuro” parecía no quedar incluido, entonces Narvaja
atendiendo a esas críticas que se habían hecho al Código Civil Napoleónico, como en definitiva vino a legislar este
mismo mucho después, colocó en lugar de “mal presente”, “inminente”. Esto quiere decir que puede ser algo que
esté por pasar también pero que no esté presente en ese momento sino que pueda pasar, esto también tiene críticas
porque puede haber males “no inminentes” lejanos en el tiempo pero igualmente capaces de difundir temor.
Gamarra dice que en lugar de inmediatez del mal propone considerar las probabilidades que tienen de realizarse ese
mal y qué impresión le produce a la víctima, pero son interpretaciones doctrinarias, lo que el Código requiere es que
sea inminente y grave, estos dos términos se interpretan dependiendo de la habilidad de cada uno y las circunstancias
del caso concreto, y ver cómo se puede resolver eso

Mal injusto: El mal debe ser injusto, la amenaza consiste en recurrir a la Justicia, por ejemplo: Iniciar una demanda…
¿Puede ser un mal injusto? ¿Es una amenaza? Está mal empleado el término amenaza ahí en realidad porque el ir a la
justicia nunca puede ser un mal injusto, entonces el iniciar una demanda o presentar una denuncia penal de regla se
entiende que no, el ejercicio de los derechos que uno tenga está excluido como fuente de violencia, “si no me paga lo
demando”, el límite está siempre en lo que es por principio de buena fé, lo que sería el abuso del derecho pero sería
en casos muy extremos que habría que analizar, en principio el “mal injusto” no puede ser, por ejemplo: Ir a la justicia
o presentar una denuncia, ya que eso implica un contrasentido por sí mismo.

B) EL TEMOR El temor es lo que mencionaban ustedes, el temor no es cualquier temor, tiene que ser un temor
fundado, es decir, la amenaza produce que, esa violencia expresada en esa amenaza produce un temor
fundado, esto es necesario para viciar un contrato, si no lo produce no tendría idoneidad para viciar el
contrato. Se atiende al estado psicológico de la víctima y si esa amenaza realmente puede producir temor,
entonces se dice que la amenaza debe ser seria. Ejemplo: Pongo sobre la mesa un revolver y está descargado,
el otro no lo sabe, puede producir temor, aunque esté descargado y no pueda hacer ningún daño, el otro no
lo sabe y el temor se lo infunde de la misma manera como si estuviera cargado. En definitiva, a lo que se
atiende es a que el temor sea fundado más allá de que el medio sea o no idóneo para causar un mal.
C) RELACIÓN DE CAUSALIDAD Tiene que haber una relación de causalidad entre lo que es el consentimiento
arrancado por violencia, entre lo que es la violencia y la manifestación de voluntad en el contrato, la violencia
tiene que haberle dado causa a esa manifestación.

VIOLENCIA: LOS SUJETOS

A) Sujeto activo: El ser humano es quien puede ser autor de la violencia, las fuerzas naturales no quedan dentro
de lo que es la definición de violencia, esto lo distingue lo que es el estado de necesidad, no sería un caso de
violencia por vicio del consentimiento, y en esto se difiere el dolo (más adelante lo vamos a ver) pero la
violencia puede provenir de un tercero.
B) Sujeto pasivo: Es una de las partes pero, como ya vimos, puede no ser el destinatario directo del mal
amenazado porque puede amenazar a los bienes del cónyuge, a la persona o bienes del cónyuge,
descendientes o ascendientes, legítimos o ilegítimos.

¿Qué pasa si se dirige la amenaza del mal contra otros sujetos no nombrados en el artículo? Porque acuérdense
que en definitiva el principio es la conservación del contrato y el principio es que no hay nulidad sin ley que la
establezca, y por ende… ¿Qué pasa si, en base a esos principios, tenemos que la violencia se ejerce contra un
sobrino de la persona o algún otro familiar que acá no está enlistado? La doctrina predominante entiende que en
estos casos hay que ver en concreto cuál es la vinculación existente con esa otra persona para determinar si esa
vinculación amerite que el consentimiento se encuentre viciado, puede ser una persona que crió a su sobrino, le
tiene un gran afecto, en definitiva a los efectos de lo que le pueda hacer en sus psiquis para contratar o no,
debiera asimilarse. Pero estos otros principios de decíamos que son la base misma del ordenamiento en estos
temas (la conservación de los contratos, no hay nulidad sin ley que la establezca) entonces se entiende que el
artículo 1272 es taxativo y no podemos salirnos de esos sujetos que están ahí listados, y si hay una amenaza
contra otros sujetos, será lo que sea pero NO vicia el consentimiento.

IV) DOLO El tercer causal que establece el Código Civil Uruguayo como vicio del consentimiento, que es el dolo, el
cual es distinto a la violencia. Se presenta en distintas áreas del derecho civil y obviamente el derecho penal, que
se distingue entre dolo y culpa, y el dolo requiere, como nota esencial, la intencionalidad o voluntariedad del
acto, ahí hay una acción intencional, voluntaria de una de las partes. Ese acto es además violatorio del derecho
por ende es un acto ilícito, entonces se dice que el dolo consiste en la conciencia y voluntad de cumplir un acto
injusto, es una especie de vicio que opera en el periodo de formación del contrato.

El dolo se distingue de lo que es el dolo principal o determinante, el cual es el que determina otorgar el contrato o
realizar el contrato, entre lo que puede ser un dolo incidente, el cual incide, no te determina a contratar, pero sí,
altera los términos del contrato, hubieras contratado igual pero capaz en condiciones diversas, capaz hubieras
pagado un precio menor, entonces el dolo incidente, el que incide pero no te determina, tiene alguna
consecuencia que es la acción indemnizatoria, indemnizarte los perjuicios que te haya causado ese dolo incidente,
pero no lo que es la acción de nulidad, la cual tiende a deshacer el negocio, que es lo que puede causarse por el
dolo principal o determinante. Hay otra distinción atendiendo a la que es el dolo en sí mismo, al elemento
material del dolo y a esa maquinación que se lo clasifica en dolo positivo y dolo negativo (lo vemos más adelante).

DOLO: ELEMENTOS.

a) Elemento objetivo o material: Constituye la maquinación insidiosa, ese artificio que tiene que estar presente,
osea que el dolo es actividad, y la reticencia, el silencio no sería dolo. Se distingue entre lo que es dolo malo y
dolo bueno, dolo bueno sería sobre temas publicitarios, por ejemplo elogiar con excesivos adjetivos la mercadería
pero ahí hay limitaciones que están actualmente, no en el Código Civil sino en la Ley de Defensa al Consumidor,
17.250, que protege contra la publicidad engañosa.

b) Elemento subjetivo: Es la intención de engañar.

c) La relación de causalidad: Entre la actividad dolosa y el error debe haber una relación de causalidad. Este dolo
tiene que haber dado causa al contrato.

d) El dolo debe provenir del co-contratante: A diferencia de la violencia que ser un tercero, pero puede haber
casos que haya un cómplice, entre lo cual si hay un cómplice que hace la maniobra y el otro se beneficia, en
definitiva también queda abarcado por esta figura.

DOLO NEGATIVO. RETICIENCIA. Es cuando alguien guarda silencio, y para guardar silencio tendría que haber
alguna obligación de que se manifieste. Ejemplo: En los seguros, en el cual los contratos de seguros se deben
manifestar lo que en definitiva pueda alterar o afectar los riesgos que se están protegiendo por la póliza en
cuestión, es otro tema que la Ley de Defensa al Consumidor lo trata y protege contra la publicidad engañosa, osea
que se oculten características negativas de la misma. Reticencia implica un silencio, cuando es esperable que no
exista ese silencio.
 EL SUJETO PASIVO DEL DOLO. Acá la discusión está en… ¿Qué pasa si la persona se comporta de manera
negligente? Algunos dicen que la ley no está para tutelar a los tontos, y lo dice expresamente, incluso en algunas
sentencias y doctrina, y en otros se entiende que sí importa determinar las características de la víctima y se
amparan en esos casos, esto es cuando la maniobra puede ser grosera o se pudiera haber descubierto con la
diligencia media, pero tal vez para algunas personas eso no sea tan evidente, entonces se atiende o no a proteger
a esas personas, hoy por hoy el tema se discute pero cada vez más se tiende a tutelar esas situaciones.

EFECTOS DEL DOLO: 1) La acción de nulidad. Si es vicio de consentimiento estamos hablando ante un dolo
determinante por la nulidad relativa ,

2) La acción indemnizatoria. Conjuntamente con la acción de nulidad, el sujeto pasivo del dolo, por ser una
actividad ilícita tiene derecho a la acción indemnizatoria, cuando ese ilícito no suele causar perjuicios, además.

3) Independencia de las acciones de nulidad e indemnizatoria. Concurso de acciones. Estas acciones se pueden
interponer también de manera conjunta con subsidio.

V) LESION. La lesión consiste en el perjuicio que puede sufrir uno de los contratantes por el hecho de celebrar el
contrato, atendiendo dicho perjuicio a la desigualdad económica que produce una desproporción en las
prestaciones. Decíamos que, nuestro Código consagra la noción de que las prestaciones se miran como
equivalentes, entonces no es que hay un precio justo de objetivos, sino que las prestaciones se miran
subjetivamente como equivalentes, en principio la lesión no vicia el consentimiento, y así lo establece
expresadamente el artículo 1277, que la lesión por sí sola no vicia los contratos. Es decir, si hay alguna
maquinación insidiosa, en cuanto al valor de la cosa, ahí sí pero la lesión pura y simple porque el precio sea o no
objetivamente más alto o más bajo por sí sola no lo causa, y está prevista específicamente en algunos casos como
es en el de la partición.

CLASE 2 DE MAYO:

OBJETO DEL CONTRATO

Se discute mucho sobre que es el objeto del contrato y si este es lo mismo que el objeto de la obligación o si hay
diferencias y en qué consisten esas diferencias o similitudes.

Hay una discusión que precede al código civil uruguayo y al francés

- Pothier: objeto del contrato: cosa

- CC. Frances (art. 1126): objeto del contrato: cosa que una parte se obliga dar, a hacer o no hacer.
- Exégetas: Demolombe: “el objeto del contrato no es sino el objeto de la obligación que el contrato produce”.

Narvaja cuando le toca redactar su borrador del código toma estas críticas y se remite al objeto de las obligaciones

3º - DEL OBJETO DE LOS CONTRATOS

Artículo 1282 inc 1.

El objeto de los contratos es el objeto de las obligaciones que por
ellos se contrajeren.

Distintas posiciones sobre el OBJETO DEL CONTRATO

1) La cosa o bien sobre la que versa el contrato (pero, un contrato no siempre refiere a una cosa o bien, puede
ser pura actividad, un hacer o no hacer). (Demolombe, Baudry, Hurtado en Chile y Peirano Facio en Uruguay).

2) La prestación que el deudor se obliga a realizar (dar, hacer o no hacer), (Polacco, Giorgi, Pacchioni, Aubry Rau,
Planiol, Esmein, Messineo, Mazeaud, en Uruguay Bayley, y Gamarra en sus primeras ediciones también
sostiene que es la prestación).

3) Gamarra critica al art. 1282:

-el 1126 CC Frances confundía objeto del contrato con objeto de la obligacion, y definió como objeto del
contrato lo que era objeto de la obligación, y nada más. Narvaja codificó la confusión.

-no define, en puridad, al objeto del contrato.

-objeto en el art. 1282 está empleado como objeto de señorío jurídico, quid externo a los sujetos, que hace
incluso dudosa la existencia misma del objeto del contrato.

4) Norma de conducta o precepto que prescribe un comportamiento. (para Cafaro y Carnelli) Para esta posición
no puede confundirse objeto del contrato con objeto de la obligación: la cual sería la utilidad a procurarse
mediante la cosa o actividad.

Así, “el objeto del contrato es la norma medio que conduce a la utilidad objeto de la relación obligatoria”
[Cafaro-Carnelli (ADCU Tomo XX) siguiendo a Betti; y Caffera en “Manual.”, con matices].

CARACTERES DEL OBJETO

SECCION II - DE LOS REQUISITOS ESENCIALES PARA LA VALIDEZ DE LOS CONTRATOS

Artículo 1261
Para la validez de los contratos son esenciales los cuatro requisitos
siguientes:
 1º.- Consentimiento de partes.
2º.- Capacidad legal de la parte que se obliga.
3º.- Un objeto lícito y suficientemente determinado que sirva de materia
de la obligación.
4º.- Que sea lícita la causa inmediata de la obligación. Esto se
entenderá sin perjuicio de la solemnidad requerida por la ley en ciertos
contratos.

En el nral 3 requiere la presencia como requisito de validez que el objeto sea licito y determinado

EL OBJETO DEBE DE SER

➢ Existente
➢ Determinado
➢ Posible:
• Física
• Moralmente (licitud)
• Jurídicamente (idoneidad genérica: comercio de los hombres)
• Interés del acreedor

Artículo 1283 inc 3

No sólo las cosas que existen pueden ser objeto de los contratos, sino
las que se espera que existan; pero es necesario que las unas y las otras
estén determinadas a lo menos en cuanto a su género. (Artículos 913, 1625,
1651 y 1671).
La cantidad puede ser incierta con tal que el contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan para determinarla.
Los hechos han de ser posibles, determinados y en su cumplimiento han de
tener interés los contrayentes.

Gamarra sostiene que cuando la cosa no existe el contrato es Nulo.

Solamente un objeto existente puede ser licito o determinado.

¿Qué pasa si falta el objeto?

El objeto debe ser posible, realizable, susceptible de cumplimiento. Si es imposible, el contrato carece de objeto.

Esto es conforme al principio de que nadie puede obligarse a lo imposible “impossibilium nulla est obligatio”.

Consecuencia de la falta de objeto:

 Gamarra nulidad absoluta;

 Cafaro y Carnelli: inexistencia.
En la práctica es el régimen que se aplica a las restituciones y básicamente inexistencia aplica al pago de lo indebido y
el régimen de nulidad absoluta a las nulidades.

IMPOSIBILIDAD ORIGINARIA Y SUPERVINIENTE (RIESGOS).

La imposibilidad originaria o preexistente, anterior al perfeccionamiento del contrato, causa nulidad absoluta (o
inexistencia).

La imposibilidad superviniente o posterior al perfeccionamiento es un tema de riesgos, acá ya no se habla de

imposibilidad sino de riesgos art. 1672 C.C., 1682, 1805.

RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR EN CASO DE IMPOSIBILIDAD DE OBJETO.

Artículo 1672
En uno y otro caso, el que vendió a sabiendas responde de los daños y
perjuicios al comprador de buena fe.

CARACTERES DE LA IMPOSIBILIDAD

➢ Absoluta:
 no hay forma de superarla
 el progreso científico relativiza este requisito
➢ Objetiva:
 para todos los hombres
➢ Permanente
➢ Parcial: el acreedor puede desistir del contrato
Imposibilidad absoluta:

• si es temporal (es válida si ejecuta en plazo).

• Si es permanente (es nulo o inexistente).

Imposibilidad parcial: es válido, pero se otorga al acreedor la facultad de desistir del contrato. 1672.

CLASES DE IMPOSIBILIDAD: FISICA, MORAL Y JURIDICA.

Artículo 1284
Los hechos son imposibles física o moralmente.
Es físicamente imposible el hecho que es contrario a la naturaleza.
Es moralmente imposible el prohibido por las leyes o contrario a las
buenas costumbres o al orden público.

Imposibilidad:

 física: hecho contrario a la naturaleza.

 moral: hecho prohibido por las leyes o contrario a las bs. Costumbres o al orden público (es objeto
ilícito).
  jurídica: el ordenamiento jurídico determina la imposibilidad. Ej. cosas fuera del comercio de los
hombres 1282, y cuando el acreedor no tiene interés en la prestación, 1283.
Gamarra coloca en la imposibilidad Juridica los casos que la doctrina denomina de inidoneidad del
objeto, ej. prenda sobre muebles (2292), Ej, caso de herrero que da en prenda herramientas de su
taller, son bienes inembargables.

NEGOCIO SOBRE COSA FUTURA

¿Si el objeto debe de ser posible podemos estar presente sobre un negocio jurídico de cosa futura?, la excepción es
que si se espera que la cosa exista Art 1283

Artículo 1283
No sólo las cosas que existen pueden ser objeto de los contratos, sino
las que se espera que existan; pero es necesario que las unas y las otras
estén determinadas a lo menos en cuanto a su género. (Artículos 913, 1625,
1651 y 1671).
La cantidad puede ser incierta con tal que el contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan para determinarla.
Los hechos han de ser posibles, determinados y en su cumplimiento han de
tener interés los contrayentes.

El código prevé que el objeto sea una cosa que se espera que exista al momento de perfeccionamiento del contrato, o
cosas futuras que se esperan que existan y que estén determinadas en cuanto a su género Ej.: la próxima cosecha de
trigo o la construcción de un edificio (comprar en el pozo)

La excepción al art. 1283 está en el art. 1625 que consagra la nulidad de la donación de cosa futura, es un contrato
especial por lo que donar algo que no existe no está permitido por nuestro ordenamiento.

COSA FUTURA Y COSA AJENA.

Las cosas ajenas son cosas presentes, tienen existencia actual: su problemática pertenece al ámbito de la
legitimación, no del objeto.

COMPRAVENTA DE COSA FUTURA (EMPTIO REI SPERATAE, EMPTIO SPEI).

Artículo 1671
La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se
entenderá hecha bajo la condición de existir; salvo que se estipule lo
contrario o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compró la
suerte. (Artículo 1283)

Se prevé la compraventa de cosa futura que distingue la compra de la cosa esperada (emptio rei esperatae) o compra
de la esperanza (emptio spei)

Emptio rei speratae: compra de la cosa esperada: Narvaja: sujeta a condición suspensiva de existir.

Emptio spei: compra de la esperanza: compra de la suerte, de la esperanza, del alea (de que algo suceda o no suceda)
Emptio rei speratae.

 Cerruti Aicardi, Peirano Facio, Planiol, Pacchioni, Alessandri, aceptan esta concepción legal.
 Gamarra que son simples opiniones doctrinarias del legislador y por tanto no obligan al interprete. El objeto
es un requisito esencial para la validez de los contratos (1261) y por tanto no puede ser condición, el objeto
es requisito de validez y su ausencia produce nulidad, la condición es elemento accidental, requisito de
eficacia. Un elemento esencial no puede ser nunca condición porque la condición presupone un contrato ya
formado.
Emptio spei:

Gamarra critica: que el alea y la esperanza son meros estados psicológicos, subjetivos no susceptibles de valoración
económica, que “no pueden ser considerados como cosas”.

Otros autores, que estamos ante una condición legal (condictio iuris), las cosas que se esperan que existan pueden ser
objeto de los contratos.

Gamarra que sería un contrato incompleto de formación progresiva que se perfecciona cuando el objeto llega a
existir.

Un ejemplo del alea o compra de la esperanza puede ser cuando se compran acciones que es una compra a futura a la
espera de que las acciones suban o bajen, ahí se daría la compra de la esperanza en realidad no se sabe cómo va a
reaccionar el mercado.

COMPRAVENTA DE COSA FUTURA Y ARRENDAMIENTO DE OBRA.

Ej. si la cosa futura debe ser creada por actividad del deudor, pintar un cuadro o construir un edificio, es compraventa
de cosa futura o arrendamiento de obra? Para varios autores, si la cosa estaba finalizada antes es compraventa, sino
arrendamiento de obra.

Propiedad horizontal, antes de la construcción del edificio ¿estamos ante un derecho real que recae sobre un cubo de
aire? Se critica.

PROHIBICIÓN DEL NEGOCIO SOBRE COSA FUTURA.

Art. 1283 que en principio no está prohibido el negocio sobre cosa futura.

Excepciones 1625 –donación de cosa futura- y 2332 –hipoteca de cosa futura-

IDONEIDAD DEL OBJETO. COSAS EN EL COMERCIO DE LOS HOMBRES.

3º - DEL OBJETO DE LOS CONTRATOS

Artículo 1282
Pueden ser objeto de los contratos, las cosas o los hechos que no estén
fuera del comercio de los hombres.
¿Cuáles cosas están fuera del comercio de los hombres? La ley no lo dice.

Son las cosas/prestaciones que carecen de idoneidad para ser objeto de relaciones jurídicas.

Las cosas comunes no serían cosas (aire), las divinas tampoco, pero si están fuera del comercio las cosas públicas,
bienes del dominio público del Estado, 478 CC. Por ejemplo, yo no puedo comprar una plaza un obelisco todo lo que
este dentro del dominio público del estado.
Son casos de imposibilidad jurídica de la obligación, (nulidad Absoluta o inexistencia).

Gamarra entiende que no debe confundirse cosas fuera del comercio de los hombres con los límites de la autonomía
privada. Algunos autores incluyen a los bs. Fuera del comercio al estado civil o la capacidad, Peirano 2154, que no se
puede transigir sobre el estado civil de las personas.
Gamarra critica: ni la capacidad ni el estado civil son cosas, y que no estamos ante un tema de objeto de los contratos
sino de límites a la autonomía privada.

INTERES DEL ACREEDOR EN LA PRESTACIÓN.

Articulo 1283 inc. 3

Los hechos han de ser posibles, determinados y en su cumplimiento han de
tener interés los contrayentes.

Que las partes tengan interés en el cumplimiento de los hechos (de la prestación) que sirve de objeto al contrato. El
acreedor debe tener interés en la prestación del deudor.

No es requisito exclusivo de obligaciones de hacer y no hacer, sino de toda clase de obligación.

No es un interés común, sino particular de cada contrayente (intereses opuestos, bilateralidad).

Antecedentes: del proyecto Acevedo, no estaba presente en ningún otro Código, mencionado por Pothier. Este ppio.
recién ingresó en los Codigos europeos en el italiano de 1942.

DETERMINACION DEL OBJETO.

EL OBJETO DEBE ESTAR DETERMINADO O SER DETERMINABLE.

Art. 1261 num.3° objeto “suficientemente determinado”

Art. 1283 cosas determinadas a lo menos en cuanto a su género, y los hechos también deben estar determinados.

Objeto indeterminado: nulidad absoluta, si bien la ley solamente refiere a la nulidad del objeto ilícito en el 1560,
también lo es en este caso, en tanto que no se concibe el nacimiento de un vínculo obligacional con objeto
indeterminado, y porque la ley equipara ambas situaciones en el nral. 3 del art. 1261.

Art. 1283 “es necesario que (las cosas) estén determinadas cuanto menos en cuanto a su género”.

Pone un piso mínimo, presupone también la determinación en especie (tal auto, tal cuadro de tal autor).

Pero, no basta determinar el género si no se agrega la cantidad, no es suficiente vendo caballos sino vendo tres
caballos.

Se entiende que se refiere a un género limitado o clase, ej. si se obliga a entregar un animal, no cumple entregando
un mosquito.

El objeto también puede ser determinable indirectamente o per relationem, indicándose una fuente de
determinación externa, ej. determinación del precio corriente de plaza (1666) o por un tercero (1667).
Art. 1283 inc.2 (leer) si la cantidad es incierta, la obligación es válida, siempre que “el contrato fije reglas o contenga
datos que sirvan para determinarla”, la determinación debe hacerse por criterios que establezcan las partes en el
contrato, y no por el Juez (sigue a CC chileno, no al francés).

ILICITUD DEL OBJETO.

Artículo 1286
Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al Derecho Público
Oriental. Así la promesa de someterse en la República a una jurisdicción no
reconocida por las leyes orientales, es nula por el vicio del objeto.

1261: requiere objeto licito. Nral 3

Art.1560: nulidad Absoluta en objeto ilícito y art. 1565 prohíbe repetir.

El 1560 solamente menciona al objeto ilícito ¿y si falta el objeto? Gamarra que hay que contar antes con el objeto
como antecedente previo o presupuesto, antes de analizar sus cualidades.

Distinguir al elemento objeto como elemento constitutivo del contrato o requisito de validez, su ausencia produce
nulidad. Y considerar los requisitos y cualidades que la ley prescribe para el elemento objeto, licito y determinado.

Pero la falta de objeto, al igual que la de sus cualidades, produce por igual la nulidad absoluta.

Gamarra propone interpretación coherente:

a) si hay nulidad absoluta en caso de objeto ilícito, con mayor razón la hay cuando el objeto no existe.
b) El art. 1261 parifica dos requisitos del objeto, la licitud y la determinación. Por tanto, la indeterminación tiene en
sede de nulidades la misma repercusión que el objeto ilícito.
c) El 1261 omite otros requisitos, la posibilidad de la prestación, y la idoneidad del objeto. Por el mismo criterio
interpretativo se equiparán todos los casos.

Gamarra que el concepto del objeto ilícito surge del inc. 3 del 1284 aunque aparece imperfectamente designado
como “imposibilidad moral”.

Si se compara con el 1288 de causa ilícita, hay una coincidencia completa.

Para el 1284 “es moralmente imposible el (hecho) prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al
orden público”.

El CC define a la ilicitud en materia de causa, pero la ilicitud es un concepto unico, que no puede variar de un
elemento a otro del contrato.

Es objeto ilícito:
A. el contrario a la ley (negocio ilegal).
B. el contrario a las buenas costumbres (negocio inmoral).
C. c)El contrario al orden público.

i. contrario a la ley: contrario a leyes prohibitivas e imperativas.

➢ Prohibitivas: por arts. 1283 y 8.
➢ Imperativas: no es tan claro, es una ley que impone cierta conducta, mandan y ordenan, no prohíben, ej.
solemnidad. 1565 (se ve en nulidades).
 ii. contrario a buenas costumbres: noción metajurídica, moral social media, contingente y variable, ej. antes era
inmoral el préstamo a interés, el seguro de vida, la cesión de clientela. Esta relatividad no es aceptada por
quienes postulan principios inmutables.
Ejemplos:

➢ contratos por los que se limite excesivamente la libertad individual (prestar servicios a perpetuidad, no hacer
testamento, no cambiar de religión, abstenerse de denunciar un delito),
➢ contratos en los cuales se paga por una contraprestación que debe cumplirse espontáneamente (el
depositario que debe restituir espontáneamente se hace pagar una suma, concusión), o
➢ contratos que provocan una ventaja excesiva en favor de una de las partes (pacto leonino y usura (depende de
cada país), cfr. Messineo).

iii. contrario al orden público: refiere a los intereses generales de la sociedad y a principios que atañen a la
organización política social y económica de la misma.
Según los redactores del CC francés siguiendo al derecho romano: interés público en su más amplio concepto.

Ej. leyes penales, leyes de capacidad, estado civil,

Ej. art. 1836 que impide servicios a perpetuidad, y el 1766 referente a cesión de sueldos y pensiones.

PROHIBICION DE PACTOS SOBRE SUCESION FUTURA.

Artículo 1285
El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede
ser objeto de ningún contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la
misma persona.

Antes del fallecimiento del causante, prohíbe que el heredero presunto o futuro enajene a otra persona su derecho a
la totalidad o a una alícuota o a un bien determinado.

➢ pactos de disposición.
➢ pactos de institución (una persona conviene con otra dejarle todo o parte de su herencia) distribuyendo por
adelantado, pero sin testamento, pero contra 778 1°
➢ Pactos de renuncia: el presunto heredero renuncia anticipadamente a su derecho sucesorio.

Doctrina francesa, chilena y uruguaya: se prohíben los tres pactos (salvo Irureta Goyena, que duda en caso de
pactos de institución y renuncia).

Fundamento de la prohibición: Der romano: inmoral (especular con la muerte de otra persona) y peligroso
(asesinato del causante).

Peirano Facio cita como antecedente en el CC francés por el Tribuno Moricault –uno de sus redactores- una razón
que fue la determinante: por este medio se podía alterar el orden legal de las sucesiones con la aversión de la
revolución francesa por los mayorazgos.

CLASE 4 DE MAYO: CAUSA DEL CONTRATO:

Esta tesis de causa abstracta, esta que imperó en nuestro país en 1972, da un vuelco mediante un
artículo que publica Gamarra que recoge a su vez, un informe, una consulta que hizo a su vez como parte
de un juicio: hay un juicio en el cual una de las partes es el CASMU y Gamarra participa del juicio con
consultas . Es decir que lo contratan para que brinde un informe técnico sobre se ve allí en este informe
técnico sobre ese tema. Gamarra recoge la posición que se venía abriendo camino en varios aspectos en
nuestro derecho era la consideración de la situación económica de la relación económica entre las partes,
el contexto de relacionamiento entre las partes y esto es lo vuelca en materia de causa para admitir la
causa concreta; es decir así no basta solamente con considerar abstractamente cuál es el beneficio o
provecho que obtiene una parte respecto de su contraparte, sino que también hay que considerar las cosas
concretas que rodean a la situación.
A su vez estas consultas finalmente aparecen recogidas en el tomo 26 del tratado derecho civil uruguayo
que se publica en el año 2009.
Es decir que acá formalmente ya en el nivel académico en el año 2009 Gamarra muta su posición que
traía desde el año 72 que era la posición que había sido la doctrina uruguaya.

3 años más tarde, en 2012, en el Anuario de Derecho Civil Uruguayo de ese año Carnelli publicó un
artículo criticando ese cambio de posición de Gamarra. Lo que en un momento había sido la causa
abstracta en un momento pasó así la causa concreta.

Pueden ver la posición de CAFERA a del año 2018 donde recoge la posición de GAMARRA del año 72 y
comenta esta evolución doctrinaria que se ha dado posteriormente en estas consultas

Por eso creo que este tema está bueno que puedan leer como lo trata Cafera en Obligaciones para poder
recoger la visión actual, no les basta sólo con el tratado derecho civil uruguayo.
Gamarra cambió y pasó a sostener que el criterio es de causa concreta no de causa abstracta.

Lo que Gamarra mencionaba era la evolución doctrinaria que se estaba dando en muchos aspectos no solo
en materia de causa. Ese cambio de posición de Gamarra es criticado por Carnelli.

Repasamos: el contrato tiene dos elementos: uno de los elementos es la causa. La causa la podemos definir
como la razón que tienen las partes para contratar, es definición muy informal. Pero en nuestro código
define a la causa como el beneficio o provecho que la reporta a la contraparte. Esta definición del CC se
considera que es una definición abstracta: nos abstraemos de la concreta del caso, nos abstraemos de
cualquier consideración de las partes, la causa se define de esta manera: el beneficio o provecho de la
contraparte; por eso bajo en esa definición coincide la causa en todos los contratos, por ejemplo, la causa
en un contrato de compraventa de una ropa de etiqueta es la misma que la causa de un contrato de
compraventa de un tractor. Es el beneficio provecho de la reporta la contraparte. Pero no sólo lo coincide
la causa entre todos los contratos de compraventa, sino que coincide la causa entre todos los contratos
onerosos, no basta con decir el beneficio o provecho que la reporta la contraparte, por esta definición no
tenemos que ingresar en decir cuáles es el beneficio o provecho

Hay una diferenciación tradicional en esta materia entre causas y motivos.

La causa que es lo único que es relevante para el legislador, define esa manera en materia de contratos
onerosos. beneficios o provecho que reporta a la contraparte. Los motivos implicados justamente a bajar
un escalón hacia la realidad, hacia la compresión de eso; por ejemplo: yo te compro un tractor, ahí
tenemos como causa el beneficio que tiene para mí de la prestación que tú realizas que es justamente
obligación de entregarme el tractor; pero motivos pueden ser para qué quiero el tractor; por ejemplo,
porque con este tractor pretendo realizar una exposición de tractores o porque con este tractor yo
pretendo arar mi campo. Si fueran relevante los motivos fíjense
lo que sucedería: si ese tractor no funciona, pero yo lo quiero para realizar una exposición y que esté
parado en el lector cumple su función en cambio si ese tractor que no funciona yo quiero para arar mi
campo ahí no me sirve. Por eso es que los MOTIVOS son irrelevantes: no importa cuáles son las razones
concretas que las partes hayan sido en el negocio, lo único que tenemos que hacer es bajo este concepto de
causa abstracta es poder diferenciar si estamos en un contrato oneroso o gratuito y si es oneroso
simplemente nos limitamos a decir el beneficio o provecho que es la reporta la contraparte.
Primero: ubicar la causa dentro del mapa de la estructura del contrato como un elemento estructural del
contrato. Es un requisito de validez. Es un requisito esencial para que se forme contacto, si no estuviera
no se da por formado contrato. Es un requisito de perfeccionamiento.

¿Causa respecto de los motivos y por qué es relevante? Porque el motivo, por definición puede quedar
reservado a la esfera interna del sujeto; el hecho de que yo quisiera ese tractor para una exhibición o para
arar mi campo, es algo que a lo mejor no trascenderá del contrato y quien vendía con el tractor no lo sabía.
En cambio, la causa ha de ser bajo el criterio tradicional abstracta es necesariamente conocida por la
contraparte porque como en todo contrato, oneroso la causa es la misma, que ese beneficio o provecho de
la contraparte, la contraparte conoce necesariamente cuál es la causa de este contrato, por eso a diferencia
de motivo, el hecho que la causa pueda ser conocida permite que ambas partes tengan un control sobre la
causa, y poder determinar si esa causa existe si es lícita o no.

De ese modo al ser conocida y que ambas partes puedan llevar un control sobre ello integra el
consentimiento, integra el acuerdo voluntades. Si bien son elementos distintos, causa y consentimiento,
dentro del acuerdo general que las partes alcanzan sobre este contrato sobre cuál va a ser el objeto de
contrato también que establecía cuál es la causa.
Abajo está la visión tradicional los motivos, o sea esas razones concretas que llevan las partes a contratar
que debe permanecer en la esfera interna, son absolutamente irrelevantes, no importa que sean lícitas o
ilícitas son absolutamente irrelevantes. El hecho de que tú me vendas un arma porque llevar esa arma
quiero comentar un delito, no importa, porque ese es un motivo que es irrelevante.

Concepción finalista de la causa, esto viene desde Aristóteles, es decir, que es lo que hicieron las partes
finalmente a contratar, en art 1261 aparece la causa inmediata

1261. Para la validez de los contratos son esenciales los cuatro requisitos siguientes:
Esto se entenderá sin perjuicio de la solemnidad requerida por la ley en ciertos contratos.
1º. Consentimiento de partes.
2º. Capacidad legal de la parte que se obliga.
3º. Un objeto lícito y suficientemente determinado que sirva de materia de la obligación.
4º. Que sea lícita la causa inmediata de la obligación.
Esto se entenderá sin perjuicio de la solemnidad requerida por la ley en ciertos contratos.

Que la causa sea inmediata implica que dentro del conjunto de elementos relevantes que llevan a la parte a
contratar el legislador se queda con el que se encuentra más cercano en el tiempo.
¿y cuál sea el que por definición para el legislador se encuentra más cerca del tiempo?
él le hemos dicho el beneficio provecho que la reporta la contraparte para contratos onerosos.
Bajo esta concepción finalista y de definición legal se prescinde de toda apreciación psicológica, es decir,
toda valoración sobre la importancia del negocio y de los motivos del negocio, las razones de negocio que
hayan tenido las partes.

Hay ciertas doctrinas de causas en pantalla la subjetiva y objetiva

y finalmente aparece este concepto de causa concreta de operación económica.

Cuando se refiere a que es una causa subjetiva es que tiene estrecha relación con la voluntad de las partes
entonces como que forma parte la voluntad de esa causa.
¿y qué diferencia tiene esa concepción con hablar de causa objetiva?
la decisión de las partes en materia de consentimiento siempre es importante la voluntad, en materia de
consentimiento en todo contrato, pero en materia de causa objetiva no se le da el mismo peso a la
VOLUNTAD que en la causa subjetiva porque se le ha otorgado una mayor atribución a esto que es
realmente el objeto de cuál se refiere esa causa. Bajo esta concepción entonces además de ser abstracta
prescindimos absolutamente de la Voluntad de las partes, no importa que las partes
hayan querido o no querido el beneficio provecho de la reportada de la contraparte; el contrato lo
definimos como ONEROSO o automáticamente se verifica esa causa.

Finalmente, como una superación de estas dos teorías anteriores, aparece el doctrinario causa concreta de
cooperación económica si necesita referencia que la doctrina de operación económica
empezó a colarse en nuestros hechos privados en innumerables institutos. Uno fue justamente cambio
conducción de la causa, pero no fue lo único. por ejemplo, también lo vemos en la aceptación por parte de
un sector de la doctrina de la aplicación de la teoría de la intervención en nuestro país, por ejemplo, lo
vemos en los intentos de recoger la elección en nuestro país y también en esta materia de causa. Lo que
implica esta teoría es que en un mundo actual donde las partes
difícilmente se relacionen exclusivamente para un contrato, sino que cada contrato implica un elemento un
eslabón más en la red de obligaciones, una red negocial no podemos prescindir
de la consideración de toda esa red negocial para valorar ese contrato y
esta materia de causa nos lleva a considerar, justamente en qué consiste esa operación económica en que
se busca mediante ese contrato las partes como fines económicos, y nos lleva a valorar la causa concreta.

concepto de cooperación económica y causa concreta

La operación económica es una corriente el general del derecho privado que intenta que el contrato se abra
a algo que sucede en la realidad y que se valore jurídicamente también las circunstancias de contexto en
que están inmersas las partes. Por ejemplo, eso en materia de la teoría la imprevisión consiste en que si
ustedes contratan con alguien rige el principio de inmutabilidad de los contratos que los pactados se tienen
que respetar como fuera a ley Art 1291 CC.
Doctrina subjetiva es la que aparentemente sigue Narvaja
Se habla de la existencia una finalidad inmediata y abstracta que persigue cada parte al obligarse Cada parte
al obligarse busca la obtención de un provecho que le reporta la realización de la prestación por parte de la
otra.

Bajo la definición de causa para los contratos en onerosos, importa que la contraparte se obligue hacia uno
de la causa porque el hecho de ser titular de un derecho subjetivo frente a la obligación que tiene es la
contraparte ya implica que existe un beneficio. Lo que pasa a ser irrelevante es en qué consiste
concretamente esa obligación de la contraparte. Es decir, si yo vendo mi computadora y por un contrato
compraventa la contraparte me tiene que pagar un precio por ella, no importa cuál sea el precio, no
importa concretamente cual sea el precio. Si yo los contratos a ustedes para la realización de tareas en mi
casa, no importa en qué consiste las tareas, el hecho usted tener una obligación cualquiera sea implica que
ya se verifica la causa.

Hablaban también de una visión finalista porque justamente, como indico en pantalla es la finalidad del
concepto la razón el fin que se busca mediante ese acuerdo de voluntades que da lugar ese contrato.
Acá en el caso de la doctrina objetiva no implica ir a él fin que persiga cada parte. Sino que lo que busca es
ese contrato inserto en la sociedad que función cumple, cual es la función económica social del contrato.
Por eso es que si bien se objetiviza porque se prescinde de la voluntad , la función de encontrar un asociado
tampoco implica la valoración de las razones individuales de las partes y la relación de ese contrato con la
realidad concreta que los realidades con su contexto. Simplemente implica alejarse de los beneficios para
las partes y ver que el beneficio implica para la sociedad, que función viene a cumplir.
Acá nuevamente a pesar de lo que estamos diciendo, no es la finalidad del contrato en sí, sino de las
obligaciones que implica.

Esta doctrina objetiva sigue siendo abstracta, porque no estamos a las razones concretas que ese contrato
determinado en ese caso puntual, implica para la sociedad, qué función cumple para la sociedad sino ese
contrato considerado abstractamente que función social cumple. Ya no se trata de ver que beneficio que
implica para las partes un contrato en general siempre que cualquier persona se encuentre en un contrato
oneroso, sino que función social cumple ese contrato siempre
en la sociedad con abstracción del contrato puntual y en las partes que puntualmente le impera.
Cambiemos de contrato, ejemplo de arrendamiento: que función social el contrato de arrendamiento en
una sociedad: y bueno, permite que aquel que tenga una finca pueda obtener dinero a cambio de ella y
permitir aquel que necesita una finca pueda utilizarla. Esa definición abstracta necesariamente tiene que
coincidir en todos los contratos de ese tipo en todos los contratos de arrendamiento.
Si nosotros en cambio de tomar un criterio abstracto de causa, bajo la doctrina objetiva tomar un criterio
concreto tendríamos que dar una causa para el contrato de arrendamiento A que no necesariamente
coincide con la causa contrato arrendamiento B.

Por ejemplo, con una visión concreta podríamos decir que la causa de un contrato de arrendamiento para
mí es poder vivir en ese inmueble. En cambio, para el contrato de arrendamiento de la finca de al lado, es
para que así alguien tenga funcionando su negocio de venta de ropa.

DOCTRINA DE LA CAUSA CONCRETA Y OPERACIÓN ECONOMICA:

Esta situación hace que la doctrina la ve con buenos ojos, según particularmente Gamarra y Blengio, pero se
encuentran en su obstáculo legislativo para que sea aceptada mayoritariamente.

Mientras yo les digo que la causa objetiva clásica por función tenía por fin ver cuál es la función económico-
social del contrato, la causa concreta que aparece luego con estos autores, lo que busca es ver cuál es la
función económica e individual del contrato.

Nosotros, cuando presentemente hablábamos de que, a pesar de la recepción de la teoría

objetiva, la causa seguía siendo abstracta, yo les decía que se tenía que ver cuál era la función
social de todos los contratos de arrendamiento en una sociedad y no de ese contrato de
arrendamiento puntual de la sociedad, mediante esta concepción de la causa concreta, justamente
sea ese paso que estaba faltando, ya se pasa a analizar cada contrato concretamente qué
beneficio social implica, qué beneficio enriquece ese contrato, que puede ser diferente de otro
contrato aún con tener el mismo tipo.

REQUISITOS DE VALIDEZ DE LA CAUSA:

Habíamos mencionado en el 1288 que la causa es incluida como uno de los requisitos de validez
del contrato, y allí sala de dos criterios que afectan la calidad de la causa, que la causa sea falsa
o que sea ilícita.

Art. 1288: “ La obligación y por consiguiente el contrato que se funda en una causa falsa o ilícita,
no puede tener efecto alguno.
 La causa es ilícita cuando es prohibida por la ley o contraria a las buenas costumbres o al
orden público. Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que se creía existir, pero que no
existe, tiene una causa es falsa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un
hecho inmoral se funda en una causa ilícita.
Habrá también causa ilícita cuando una de las partes prometiere dar algo a la otra porque
cumpla con el deber que le impone de antemano la ley o la moral.”

Vamos a leer también el 1289

Art. 1289: “ El contrato será válido aunque la causa en el expresada sea falsa con tal que se
funde en otra verdadera”

Ingresamos primero con el análisis de la causa falsa

¿Cuándo es falsa la causa? Primero, cuando la finalidad que se percibe es irrealizable, cuando el
beneficio o el provecho que se persigue con el contrato, es irrealizar, es imposible de suceder y
esto, se verifica en el ejemplo que maneja el legislador, fíjense, el legislador dice “la promesa de
dar algo en pago una deuda que se creía existir, pero que en realidad no existía” allí en ese
contrato no habrá un beneficio real para la parte, porque no está extinguiendo una deuda mediante
ese pago, no está achicando su pasivo mediante ese pago, porque en realidad ese pasivo nunca
llegó a existir; y en segundo lugar, es importante lo que nos dice el 289 por la hipótesis de
simulación, que cuando en un contrato se hace aparecer una causa determinada, que en realidad
es falsa, pero, oculta se encuentra otra causa que si es verdadera. El contrato, en ese caso, de
todos modos, será lícito, no será válido, lo que tenemos que hacer es sustituir la causa que
aparece, pero que no es real, por la causa que permanece oculta pero que sí es real.

Ejemplo: un padre quiere dejarle su casa a uno de sus hijos, solamente uno de sus hijos se quede
con la casa, si el padre hace un contrato de donación a favor a ese hijo, la causa de ese contrato,
¿cuál será? La mera liberalidad del bienhechor, es un contrato gratuito, pero, ¿qué sucede? los
contratos de donación pueden ser reducidos cuando fallece el causante, si mediante una duración
determinada se perjudican los derechos de los herederos, que son un porcentaje determinado de
la herencia, se puede atacar esa donación en tanto vulnere ese derecho, entonces, en muchos
casos, cuando un padre quiere hacer esto, en vez de formalmente hacer una donación, simula
diciendo que es una compraventa, como que le está vendiendo el bien a su hijo, cuando en
realidad se lo está regalando, se lo está donando.

En el contrato de compraventa de la causa, en tanto contrato oneroso, no es la mera liberalidad de

bienhechor, es el beneficio provecho de la reporta de contraparte, a partir de la aplicación del
1289, la causa que aparece en ese contrato de compra-venta simulado es falsa, porque en
realidad no hay un beneficio provecho que reciba el vendedor, no le
están pagando un precio por ese bien, pero eso no hace que el contrato sea nulo, lo único que
tenemos que hacer es permitir que se reconozca ese contrato como donación y no como
compraventa, y de ese modo sustituir la causa que aparecía por la causa real, que es la mera
liberalidad del vendedor en este caso, el donante, pero eso no tacha de nulidad el contrato.

Segunda falencia que puede tener la causa que es la ilicitud.

La primera razón por la cual la causa puede ser ilícita es, porque es ilícito el objeto de la obligación
de la contraparte, si nosotros tenemos en un contrato oneroso como causa el beneficio provecho
que la reporta la contraparte, pero, justamente la prestación de la contraparte es ilícita, porque es
objeto ilícito, yo allí automáticamente veo manchada de ilicitud mi causa.
La ilicitud, entonces, puede ser por dos motivos

Motivo 1: el objeto de la obligación de la contraparte es ilícito y eso se refleja en que la causa de la

primera parte también sea ilícita.

Motivo 2: la obligación que emerge de ese contrato ya preexistía en base a una fuente distinta, por
ese contrato, aparte, se está obligando a hacer algo que, en realidad, ya estaba obligado a hacerlo
desde antes.

FINALIDAD ULTERIOR ILICITA CONOCIDA POR LAS PARTES:

la finalidad ulterior, en este caso se refleja ese modo, no importa para que quieran las partes la
realización de esa prestación eso es ilícito.

El acto preparatorio de un delito no es punible, esto quiere decir que, si un contrato tiene por objeto
un bien, pero con ese bien luego se pretende cometer un delito, ese contrato por el cual yo obtuve
ese bien, no es un acto castigable, porque el contrato en si agota su causa, solamente la
realización del contrato, que es lo que hacen las partes o para qué quieren las partes esa
prestación, es un tema ajeno y posterior.
CLASE 6 DE MAYO: NULIDAD E INEXISTENCIA:

¿Qué es la nulidad? Cuando la contratación no está regida ante la ley en sus cláusulas y generan
esas controversias en el momento de ejecutarse o nulidades por ejemplo cuando se hace un
contrato y firmó un menor.

Hay varios tipos de ejemplos de nulidades. En resumidas cuentas es cuando no se cumple un

requisito legal, cuando no se cumple por lo menos una de las condiciones legales.

Cuando hay una nulidad quiere decir que el contrato no se ajusta al modelo legal, es decir que no
cumple con un requisito previsto en la ley. En líneas generales podemos quedarnos con este
concepto que es bueno que si tenemos un contrato formado recuerden que nosotros ya venimos
analizando clases pasadas bueno cuando tenemos un contacto formado para dijimos primero
tenemos que considerar que haya presupuestos de existencia luego tenemos que considerar los
elementos estructurales o esenciales del contrato entonces cuando están todos esos elementos
dijimos que el contrato se formaba.

Entonces en general en líneas generales se habla de que hay nulidad cuando se provoca un vicio
en las cualidades de los elementos del contrato y por eso es también ustedes mencionaban el
artículo de 1.261 porque él ya nos da una pista de cuáles son esos vicios o esas irregularidades o
defectos que pueden presentar alguno de los elementos del contrato.

Entonces en general se dice ¿cuándo podemos considerar que hay una nulidad absoluta? ¿Qué
criterios se emplean? La nulidad absoluta se trata de esos casos de dijimos de vicios de defectos
que presentan algunos de los elementos del contrato que tiene una entidad muy grave veamos
una importancia mayor que en los casos de la nulidad relativa por lo menos para el legislador y
decide entonces consolidar la nulidad absoluta.

También se llega a sostener por algunos autores como por ejemplo cafetera para quien los haya
leído y dice bueno en todos los casos de absoluta hay un interés público o un interés general
comprometido, no así en los casos de nulidad relativa.
Así que vamos a este artículo 1.560, este artículo 60 establece un elenco de causales de nulidad
absoluta, las enumera.

Art. 1.560: “La nulidad producida por un objeto o causa ilícita y la producida por la omisión de
algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en
consideración a su naturaleza y no a la calidad o estado de las personas que en ellos intervienen,
son nulidades absolutas.

Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la anulación del acto o
contrato”.

Entonces de la lectura de este artículo ¿qué causales de nulidad absoluta nos menciona? Omisión
de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en
general los autores señalan que estaba refiriéndose a la solemnidad y ¿porque señalan que se
está refiriendo a la solemnidad que es lo que nos hace sospechar que está aludiendo a eso?

Nos habla de requisitos sus formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideración a su naturaleza es decir en consideración en la naturaleza del contrato
y descarta que sea en consideración a la calidad o estado de las personas, es decir son
formalidades que la ley exige para el valor de ciertos contratos, considerando la naturaleza el
contrato. En consideración a la naturaleza el contrato y no de la calidad de las personas que
intervienen.

Ahí están las dos tesis, la tesis de Gamarra que se atiene a específicamente a lo que dice el
1.261entonces sí hay nulidad absoluta pero en Caffera en cambio sostiene que si apuntamos al
objeto del contrato el objeto del contrato que esté indeterminado genera inexistencia.

Caffera ahí se estaría apartando de lo que prevé el 1.261, ya que este es claro en ese sentido
pero la dada esa conceptualización que él hace el objeto del contrato que es distinta a la que
hacen otros autores, como por ejemplo Gamarra, ustedes vieron las clases anteriores que
Gamarra llega a la conclusión de que no hay objeto del contrato porque él dice que el objeto del
contrato en definitiva es el objeto de la obligación entonces termina concluyendo que el contrato no
tiene objeto.

En la visión de Caffera y Carnelli y el objeto del contrato es la norma de conducta entonces él dice
Caffera dice bueno si la norma está en determinada en definitiva directamente no hay objeto, lo
cual contradice lo que dice en 1.261 así que ahí están las dos posiciones planteadas.

¿Qué pasa con la falta de consentimiento objeto y causa? no están previstos en el 1.560, y ahí se
arma todo toda una discusión porque ya conocemos por un lado está la tesis de Gamarra y por
otro lado la tesis de Carnelli en la doctrina uruguaya.

¿Entonces que decía Gamarra sobre la falta de consentimiento objeto y causa? Que en realidad
era inexistencia pero él la inexistencia lo situaba dentro de la nulidad absoluta, o sea como que la
existencia está dentro de la nulidad absoluta y en realidad Caffera y Carnelli lo que decía es que la
inexistencia es una categoría lógica y la nulidad no, es una categoría legal tiene que estar a texto
expreso en la ley.

Entonces en Caffera y Carnelli como la nulidad es una categoría que necesariamente es creada
por la ley y requiere texto expreso de la ley, como no lo prevé el 1.560 dicen estos son casos de
inexistencia y tienen un régimen jurídico particular, distinto por lo menos parcialmente distinto al de
las nulidades.
¿Qué pasa con el horror obstáculo y la violencia física? ¿Qué hay allí cuando se producen estas
situaciones? Recuerden la tesis de Gamarra, lo que él llamaba el horror, obstáculo.

El horror, obstáculo tiene lo que Gamarra llama error, obstáculo que en realidad no lo menciona
así, pero está regulado en su tesis en el artículo 1.271 numeral al 1 y numeral 2.

¿Porque les llamaba por error, obstáculo a este error vicio? Porque él decía que impedía la
formación del consentimiento, era de tal gravedad del error de tal entidad que el entendían que el
consentimiento directamente no se formaba, por eso les llamaba horror obstáculo el
consentimiento. Porque el horror recaía sobre la naturaleza del contrato o sobre el ejemplo de la
identidad de la cosa.

En la tesis de Gamarra, para que hubiera error, vicio de consentimiento, el error debería recaer
sobre una sustancia de la cosa. Sé recaía en lo que regula el numeral 1 y 2 del 1.271 él entendía
directamente que el consentimiento no se formaba o sea que no era un caso de error vicio para él.

¿Qué pasa con la violencia física? ¿Que sostenía Gamarra en esto? otro vicio

Él no entendía lo mismo respecto a la violencia moral que la violencia física. Hay que entender que
en de violencia física no hay consentimiento, en la tesis de Gamarra habría nulidad absoluta,
ahora si entendemos que sigue siendo un vicio del consentimiento entonces habrá nulidad relativa.

Vimos entonces las causales de nulidad absoluta. ¿Cuál es el régimen jurídico, cómo está
regulada la nulidad absoluta o cuáles son las características principales del régimen de la nulidad
absoluta?

En primer lugar cuando decimos que hay nulidad absoluta, decimos que esta ópera de pleno
derecho por el solo efecto que así lo impone la ley, quiere decir que no es necesario que haya una
sentencia que declare la nulidad. El contrato desde el mismo momento en que se formó con ese
vicio, con ese defecto, supongamos no tenía y no cumplía con el éxito solemnidad, supongamos lo
celebro un incapaz absoluto, supongamos tenía una causa o un objeto ilícito, el contrato es
ineficaz desde ese momento. O sea nunca va a producir efectos, nunca los produjo y nunca lo
producirá.

¿Quiénes están legitimados para pedir la nulidad? Cualquier interesado basta con invocar un
interés legítimo, o sea no cualquier persona pero si cualquiera que tenga un interés.

También puede ser invocada de oficio por el juez es una excepción porque ustedes saben que el
juez está limitado por los hechos que les proporcionan las partes y por la prueba que le
proporcionan las partes, sin embargo esta es una excepción a lo que se llama el principio de
congruencia, en el cual el juez puede apartarse de los hechos invocados por las partes y el mismo
por su propia iniciativa declarar la nulidad absoluta de un contrato que por ejemplo se le presenta
en un juicio y él advierte cuando ésta, está de manifiesto, porque es necesario que la nulidad se
presente de manifiesto y él lo advierte entonces con claridad porque surge palmariamente es la
puede declarar la de oficio.

Tiene que ser una realidad que parezca de manifiesto por ejemplo el caso de un contrato de
compraventa un inmueble que alega por la parte que fue hecho en forma verbal está claro el
manifiesto de que es una nulidad absoluta o se le presente en un papel o en una hoja de
cuadernola, y se pretende exigir el cumplimiento de ese contrato, ahí es manifiesta la falta de
solemnidad y por tanto es manifiesta la nulidad absoluta. El juez estaría facultado para alejarla de
oficio.

Art. 1.561: “La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el Juez de oficio, cuando aparece
de manifiesto; puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado el
acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalida, asimismo, pedirse
su declaración por el Ministerio Público en el interés de la moral y de la ley, y no puede
subsanarse”.
¿Qué es el dolo? en este caso es algo más que la intención, es el engaño engañan claro es decir
el engaño las estratagemas, es el caso del dolo vicio cuando yo empleo estratagemas, empleo
determinadas estrategias, hago determinada puesta en escena para engañar al otro. A eso se está
refiriendo el código cuando habla de un incapaz que actúa con dolo.

Por ejemplo falsifico mi cedula de identidad para hacer parecer, tengo 17 años y así hago aparecer
de que tengo 18, ahí estoy empleando un dolo, porque no estoy simplemente alegando que soy
mayor cuando no lo soy sino que estoy a elaborando una estratagema para engañar. ¿cuál es? en
ese caso adulterar la célula identidad.

Características principales de la nulidad relativa:

Es el contrato relativamente nulo, eficaz o ineficaz.

El contrato absolutamente nulo es ineficaz pero no va a desplegar efectos, directamente no va a

producir efectos y no va a producir obligaciones, no las produce y nunca las va a producir porque
dijimos que era insubsanable

En la nulidad relativa hay que tener presente que es a la inversa. El contrato es nulo pero es
eficaz, o sea que no siempre invalidez o nulidad e ineficacia van de la mano, no siempre porque en
la nulidad relativa el contacto es relativamente nulo pero es eficaz. O sea aquí produce los mismos
efectos que produce un contrato válido, esto es muy importante.

¿Hasta cuándo va a ser eficaz? Va a ser eficaz hasta el momento que se determine la sentencia
de que constituya la nulidad relativa, a partir de ahí no va a producir más efectos

CLASE 9 MAYO- NULIDAD RELATIVA

Categoría residual: art. 1560 in fine

1.- Incapacidad relativa: menores púberes no habilitados (art. 1280)2.- Vicios del consentimiento

3.- Venias o autorizaciones judiciales (arts. 271, 310, 395, 431)

REGIMEN JURIDICO DE LA NULIDAD RELATIVA

Criterio contemplado: la entidad del vicio y la protección del interés privado.

1.- Es ineficaz solo a partir de la sentencia firme de declaración de nulidad a solicitud del beneficiariode la nulidad (art. 1447.7 y
1559).

2.- Es alegable solo por aquel en cuyo beneficio se estableció (art. 1562).3.- Es subsanable: por confirmación o transcurso del
tiempo.

Plazo de prescripción de 4 años para pedir la nulidad (art. 1568, 1569)

Confirmación: 1570: acto de renuncia a la facultad del beneficiario de hacer valer la nulidad

Expresa

Tácita: cumplimiento del contrato

Posibilidad de que la persona que padeció el vicio fallezca, heredan la acción denulidad sus herederos, así como
también sus cesionarios; está previendo la posibilidad de que el contrato haya sido cedido.

Entonces quien pasa a ocupar el lugar de la víctima del vicio puede también pedir lanulidad.

Después habla de la posibilidad de subsanación.

En el 1562 tenemos prevista la legitimación para pedir la nulidad relativa. Decíamos que además es subsanable por
dos formas:

Por la vía de la confirmación

Por la vía del transcurso del tiempo.

Es lo que plantea el inciso final del 1562; puede subsanarse por el transcurso deltiempo o por la ratificación de las
partes.

La doctrina dice que no es propiamente una ratificación, sino que lo que hay es unaconfirmación, y está regulado en el
art. 1570.

El sujeto en cuyo beneficio se consagro la nulidad relativa puede confirmar el acto, puede expresar su voluntad de
querer que ese contrato continue desplegando efectos.

¿Qué se dice respecto a la confirmación?

Se dice que es un negocio unilateral de carácter dispositivo abdicativo ¿Qué significaesto? Básicamente que renuncia
a pedir la nulidad. El sujeto renuncia a su facultad de pedir la nulidad del contrato.

Esa renuncia puede ser expresa o tácita (ejemplo de esta última cuando directamentese pone a cumplir el contrato).

Otra forma de subsanar la nulidad relativa es como ya mencionamos a través del transcurso del tiempo, es decir, por
prescripción extintiva que es de cuatro años. Lotenemos previsto en el art. 1568 (se regula el plazo para pedir
demanda de nulidadrelativa).

A veces esta bueno no quedarse en la letra y tratar de indagar

¿Por qué el legislador modifico esa forma de computar el plazo?

Para la violencia lo regulo de una manera y para el dolo y el error lo regulo de otra.Se entiende que lo regulo de una
manera para el dolo y el error desde que el momento en que el sujeto descubre que está siendo engañado o que está
en un error. Ya que cuando celebra el contrato no sabe que está siendo engañado o queestá en un error.
CONSECUENCIAS DE LA INEFICACIA DEL CONTRATO

¿Qué pasa cuando el contrato era absolutamente nulo?

No tiene ninguna trascendencia jurídica es inexistente desde el punto de vista jurídico. Pero puede suceder que los
contratantes hayan hecho algún tipo de desplazamiento en el plano factico, en el plano de los hechos.

Y en el ámbito de la nulidad relativa puede pasar que el contrato sea ejecutado. Es un contrato inválido o sea nulo
pero eficaz, es decir, produce efectos jurídicos. Entonces puede pasar que las partes en el marco de la contratación
hayan cumplido sus obligaciones, entonces

¿Qué pasa si luego se pide por alguno de los contratantes la declaración judicial de nulidad y el juez efectivamente
declara nulo ese contrato?

Hay distintas hipótesis, en la siguiente ppt estamos en la hipótesis de un contrato relativamente nulo que produjo
obligaciones y que esas obligaciones estén pendientes de cumplimiento.

¿Qué pasa si la víctima del juicio pide la nulidad?

Si se le da, se produce el efecto liberatorio, las obligaciones se extinguen.

Puede pasar que el contrato se haya ejecutado, pero resulta que después estaba dentro de los cuatro años, uno pide
la nulidad y el juez le da la razón. Ahí tenemos que ir al 1565 que regula esta hipótesis.

A modo de ejemplo de contrato relativamente nulo: en contrato de compraventa las partes ejecutaron obligaciones,
el vendedor hizo tradición del bien y transfirió la propiedad al comprador. Ahora el contrato se declara nulo por
sentencia, y el que transfirió va a reasumir la titularidad del derecho de propiedad, vuelve a ser el propietario del
bien, y pierde consecuentemente la titularidad del derecho de propiedad el que había adquirido el bien.

Uno pierde el derecho de propiedad y otro lo reasume ¿Por qué es así?

Porque no hay título hábil que justifique esa traslación patrimonial que se había hecho, en la medida de que ese
contrato es declarado nulo por un juez el título se extingue. Todo tiene que volver a la situación originaria previa de
ese contrato que cae.

Que quede claro; en el momento en que el juez declaro la nulidad en el caso del contrato relativamente nulo yo
vuelvo a ser la propietaria del bien. Acá nace de la parte del comprador el deber de restituir el bien, lo mismo pasa en
el caso del vendedor si cobro el precio, deberá restituir la suma de dinero que se le pago.

¿Por qué tengo que entablar una acción reivindicatoria?

Porque yo soy la propietaria, siempre lo fui en un contrato absolutamente nulo o vuelvo a ser la propietaria en un
contrato relativamente nulo. Como vuelvo a ser la propietaria si el otro no me devuelve lo que entregue tengo
derecho a iniciar una acción reivindicatoria para recuperarla.

Siguiendo con la hipótesis del contrato relativamente nulo en el que se ejecutó; opera la resolución de derechos
automático y también si hubo desplazamiento de los bienes hay un deber restitutorio.

¿Cuándo no ocurren esos deberes restitutorios? ¿Cuándo no ocurre la reasunción de derechos?

El 1565 menciona una excepción a esta regla; no opera si el contrato fue absolutamente nulo por ilicitud de la causa o
ilicitud del objeto.

Puede pasar que yo entregue la cosa pero ese contrato estaba viciado porque el objeto era ilícito y como
consecuencia la causa también era ilícita. A modo de ejemplo; contrato a sicario para que mate a una persona. Yo
entregue la suma de dinero pero el contrato claramente tiene un objeto ilícito, y por ende la causa, mi finalidad
también es ilícita.

1).- Obligaciones pendientes de cumplimiento: Efecto liberatorio: se extinguen (arts. 1447 y 1559)

2).- El contrato se ejecutó: deber restitutorio art.1565

a) contrato relativamente nulo: (reasunción de derechos) transferencia de derechos reales o personales de un
patrimonio a otro: reingreso del bien al patrimonio del enajenante

b) contrato absolutamente nulo: desplazamiento físico de bienes: deber restitución El reintegro es AUTOMATICO: no
nace una obligación de restituir

EXCEPCIÓN: 1.- objeto o causa ilícita (art. 1565)

2.- Contrato con un incapaz (art. 1566)

Qué pasa cuando se hizo este contrato nulo pero luego el que adquiere el bien, supongamos el comprador lo enajena
a un tercero? ¿Qué pasa con el tercero que había adquirido el bien?

Aquí podemos apreciar dos discusiones, por un lado tenemos el planteo tradicional encabezado por Gamarra es que
en realidad los terceros quedan alcanzados por la acción de nulidad que yo pueda plantear, sin importar si estaban de
buena o mala fe. Yo puedo ir contra ese tercero y entablarle una acción reivindicatoria para recuperar ese bien. El
1565 respalda lo mencionado; no hace distinción respecto a si son

terceros de buena o mala fe. Por lo que para el tercero seria irrelevante alegar su buena fe, ya que eso aquí no se
tiene en cuenta (en esta posición). Ni siquiera nace una obligación natural. No hay repetición pero aquí el motivo es la
ilicitud del acto.

La doctrina señala que hay dos excepciones donde los terceros quedarían contemplados:

1) Prescripción adquisitiva
2) Otra que está en el terreno de la simulación. La simulación es inoponible al tercero adquirente, no se le puede
oponer. Es un contrato nulo.

Una tesis un poco más reciente es la del profesor Blengio; según el autor los terceros adquirentes de buena fe a título
oneroso también quedan protegidos. La vía legal que el encuentra se basa en el art. 1318; casos donde se hace un
pago, se cumple una obligación pero no hay causa, no había una obligación que extinguir a través del pago, yo pago
por error.

Y el art. 1318 específicamente regula la hipótesis del que recibió la prestación de mi parte lo transfirió a un tercero,
regula ese supuesto.

¿Qué pasa con ese tercero? ¿Tendrá la obligación de devolver el bien a quien era su propietario? ¿Puedo tener una
acción de repetición contra ese tercero adquirente?

Se entiende que si ese tercero logra probar que desconocía que lo que recibía se había obtenido a través de un
contrato carente de causa, podrá permanecer con el bien en su poder, o sea que no quedara alcanzado por la acción
reivindicatoria que yo podría promover para recuperar ese bien en manos del tercero.

Tener presente que el art. 1318 esta en materia de cuasicontratos en el pago de lo indebido. Es un cuasicontrato cuyo
centro nuclear esta sin causa, no hay causa, por tanto es un contrato inexistente.

Ahora podemos trasponer esta solución al 1565 en el régimen de las nulidades? Si subsumiéramos las hipótesis de
inexistencia al régimen de la nulidad absoluta quizás sí, ahora si las mantenemos por regímenes autónomos tan como
lo hacen Cafaro y Carnelli que por un lado regulan los supuestos de inexistencia y por otro los de nulidad absoluta no
serían posible, porque el régimen de las nulidades es especifico y está consagrado en los arts. 1560 y ss del CC.
Blengio si subsume la inexistencia dentro del régimen de las nulidades absolutas, entonces él dice, como el contrato
del pago de lo indebido carece de causa, es inexistente, pero para mí nulidad e inexistencia es lo mismo, por lo que
quedaría protegido aquí el tercero adquirente de buena fe.

Sería una excepción a la regla del inciso segundo del art. 1565, el art. 1318 es la excepción.

En cambio si seguimos la tesis de Gamarra el pago de lo indebido rige específicamente para los casos donde hay un
pago por error, no para los supuestos de nulidad absoluta.

El art. 1318 lo que plantea es que el pago se hace por error y el contrato no tiene causa que lo fundamente, no había
obligación que extinguir, es un pago sin obligación previa.

En el contrato nulo pasa algo similar, porque cuando el juez declara nulo al contrato este deja de existir.

Entonces dice Blengio como no hay causa que fundamente ese contrato si yo en el ínterin en que celebre el contrato y
se lo declara nulo yo realice la transferencia. AL caer queda sin causa ese contrato, entonces el tercero que adquirió el
bien lo habrá adquirido de un sujeto que dejo de tener título que fundamentara su derecho.

Ese tercero adquiere un bien de quien no tenía más derecho. Y el autor mencionado lo asimila a un supuesto del pago
de lo indebido. Caffera defiende la tesis de Blengio. A modo de ejemplo;

Celebro un contrato con mi amiga en el que le vendo mi Código, a pesar de la nulidad mi amiga lo enajena a un
tercero. Al declararse nulo ese contrato, si el tercero es alcanzado o no depende de la posición que tenemos.

Caería el derecho del tercero si seguimos a Gamarra, por lo que caería dentro de la acción reivindicatoria.

Si seguimos a Blengio ese tercero de buena fe estará protegido de la mencionada acción. El tercero tendría que haber
pagado a título oneroso, si fuera a título gratuito tendría si se vería alcanzado por la acción.

TERCEROS ADQUIRENTES

Adquisición derivada: A………………………………………………………B C

Enajenante Adquirente Tercero adquirente

Contrato Nulo

1565.2: Acción reivindicatoria contra TERCEROS

Excepción legal: art. 1580

Planteo tradicional: alcanza a todos los terceros (de buena o mala fe)

Tesis del Prof. Blengio: se tutela al tercero adquirente de buena fe a titulo oneroso (art. 1318).

1. CLASE 11 DE MAYO: Obligaciones pendientes de cumplimiento: efecto

liberatorio: se extinguen (arts1447 y 1559)

2. El contrato se ejecutó: deber restitutorio art 1565

a) contrato relativamente nulo (reasunción e derechos) trasferencia de derechos reales o

personales de un patrimonio a otro: reingreso del bien al patrimonio del enajenante

b) contrato absolutamente nulo: desplazamiento físico de bienes: deber restitución

El reintegro es automático: no nace una obligación de restituir

Excepción: 1) objeto o causa ilícita (art 1565)

2) contrato con un incapaz (art 1566)

 Tesis de Blengio:

Hipótesis: el bien que fue objeto de un contrato nulo se enajenó a un tercero

Hipótesis primera- contrato absolutamente nulo: el adquirente en el absolutamente nulo no

adquirió derecho alguno sobre la cosa, B pretende enajenarle el bien a C, no le transfiere ningún
derecho

Había adquirido ningún derecho, entonces A siempre fue el propietario y podrá reivindicar por el
1565.2

Nulidad relativa, el contrato se extingue y deja de producir efectos, ylos deja de reproducir de
manera retroactiva. Si existió tradición se hizo en virtud de una obligación que dejó de existir, ya no
existe la obligación. El derecho del adquirente se extingue de forma retroactiva. Resuelto el derecho
del adquirente, se resuelven los derechos por él transmitidos

Tesis Cafaro y Carnelli

Esta situación que acabamos de estudiar se aplica para los casos de nulidad, abarca los casos de
declaración de nulidad relativa.

Para Cafaro y Carnelli como para gamarra el contrato cuando es nulo absolutamente o es declarado
judicialmente nulo en la hipótesis de la nulidad relativa aplicamos siempre el 1565.2 en relación a
terceros subadquirentes, siempre son alcanzados, en esto coinciden los tres doctrinarios

La diferencia entre Cafaro y Carnelli con Gamarra está en la hipótesis de inexistencia porque Cafaro y
Carnelli cuando el contrato es inexistente ellos establecen dos categorías autónomas, por un lado la
inexistencia y por otro l nulidad absoluta, cuando estamos ante un supuesto de inexistencia no
aplicamos el 1565.2 sino que aplicamos el 1318 del CC, solo en contratos inexistentes. Gamarra
unificaba todos, aplica siempre ese artículo (1565.2), Cafaro y Carnelli dicen que lo hacen salvo se
encuentren ante un contrato inexistente

Tesis de juan Blengio: unifica el régimen de nulidad absoluta e inexistencia para los supuestos
terceros adquirentes aplicando siempre el 1318, hay un contrato nulo o inexistente entre A y B y B
resuelve igualmente a pesar de ello y enajenar el bien y entregárselo a C al analizar esa situación A
podrá reclamarle el bien a C? Para Blengio no importa si el contrato es absoluta nulo o declarado
nulo o si es inexistente, en cualquier caso siempre vamos al 1318 para analizar esa situación lo
introduce diciendo que el 1565.2 cuando habla de secciones legales se refiere también al 1318 y
aplica las reglas del cuasicontrato del pago de lo indebido, ahí tenemos que diferenciar si el
tercero era adquirente de título oneroso y estaba de buena fe o mala fe
Si adquirió a título oneroso y estaba de buena fe en ningún caso, sea el contrato nulo o
inexistente el tercero va a verse alcanzado por la acción reivindicatoria de A
A el vendedor originario es el propietario del bien, porque el contrato era absolutamente nulo,
porque era inexistente o porque fue declarado nulo por el juez y entonces el reasume el derecho
de propiedad, sin embargo, no podrá accionar contra C este va tener una adquisición adonomico
porque de quien recibió la cosa ya no es el propietario, sin embargo por la vía de este artículo
queda protegido. ¿Cuál era el fundamento de él? él dice en el cuasicontrato del pago de lo
indebido, que es un negocio jurídico que en realidad es nulo por falta de causa, porque yo hago
un pago sin deuda, por ej pague por error, no hay causa de ese pago que yo realice, yo quería
extinguir una deuda y esa deuda no existía por ende no había causa para mi cumplimiento
El pago por falta de causa lo podemos entender como un negocio inexistente o nulo
En la tesis de Blengio el pago de lo indebido es un negocio absolutamente nulo, el dice si a un
negocio absolutamente nulo como el pago de lo indebido el legislador optó por regularlo de esta
manera protegiendo a los terceros adquirentes a título oneroso de buena fe de acuerdo al 1318,
porque no podemos aplicarlo a los otros casos de nulidad que regulan los artículos de 1565 y
 siguientes.
Cuando el contrato es absolutamente nulo o fue declarado como tal, hay falta de causa porque el
contrato se extingue, cualquier obligación que yo haya cumplido a través de ese contrato va a
desaparecer, si yo entrego una cosa en virtud de una obligación que dejo de existir porque dejo
de existir el contrato estoy haciendo un pago sin causa.

Cláusulas abusivas:

Ley de relaciones de consumo 17250: la protección se limita a los contratos de adhesión con
consumidores. Fundamento: tutela del débil

¿Por qué estudiar cláusulas abusivas? porque está vinculado con el tema nulidades porque allí en
estaley se prevé la posibilidad de declarar nulas algunas cláusulas en un contrato de consumo que
considere abusivos

Regulada en contratos de adhesión, dentro del género contrato de consumo tiene un proveedor yun
consumidor, regulado en el art 28 de la ley. Se lo define por 3 categorías esenciales que son:

1. Predispuesto: el contenido está predeterminado por una de las partes

(prerredactado) en general lo redacta el proveedor del producto, son impuestos porque el
consumidor no puede discutir las cláusulas de ese contrato

2. Impuesto: no hay posibilidad de negociar (discutir o modificar)

3. General y uniforme: dirigidos a la generalidad de los consumidores de iguales

condiciones

Definición de cláusula abusiva: art 30

Tipos de abusividad:

1. Abusividad formal: hay abusividad por violar la regla de transparencia (art 29)
cuando la letra es chica o ilegible, imposibilidad de acceder a reglas externas al contrato que se
incorporan per relationem. Hay varias sanciones que se le pueden aplicar al consumidor: a)
interpretación contra proferentem o contra estipulador (art 1304.2 CC), b) responsabilidad pre
contractual (art 32), c) nulidad de la cláusula por abusiva en su forma (art 30)
2. Abusividad sustantiva: cuando existen claros e injustificados desequilibrios entre los
contratantes en perjuicio del consumidor, el proveedor al redactar alguna cláusula se atribuye una
ventaja que genera un desequilibrio en virtud de que no se le concede esa misma ventaja al
consumidor, ej el proveedor establece una cláusula por la cual limita o se exonera de
responsabilidad por ejemplo por entrega de producto defectuoso.

En el contrato en perjuicio del consumidor y en beneficio del proveedor es decir el proveedor al

redactar alguna cláusula se atribuye alguna ventaja que bueno genera un desequilibrio en virtud de
que no se la concede a esa misma ventaja al consumidor y no le atribuye digamos ningún beneficio
al consumidor sino qué se le atribuye exclusivamente a él.

El típico ejemplo que se pone es cuando el proveedor establece una cláusula por la cual limita o se
exonera de responsabilidad en determinados casos por ejemplo entrega de productos defectuosos,
entonces establece una cláusula por el cual el queda exonerado de responsabilidad, eso sería una
cláusula abusiva en la medida de que esta atribuyendo una ventaja en detrimento, en perjuicio del
consumidor.
Requisitos de eficacia- Requisitos voluntarios y legales de eficacia.

Nosotros hemos hablado de la estructura del contrato, cuando tenemos un contrato, ¿tenemos
que analizar ese contrato de un modo sistemático y metódico recuerdan lo primero que tenemos
que mirar Qué es?

¿Si se hallan presentes qué cosas? Los presupuestos del contrato. ¿Cuáles eran los presupuestos?, la capacidad
jurídica y el poder normativo.

¿Los elementos estructurales o requisitos de validez qué cuáles son? Objeto, causa, consentimiento,
solemnidad en caso de que así lo establezca y la capacidad de obrar.

¿Sí dichos elementos se hacen presentes y sí además no tienes ningún defecto por ejemplo el
consentimiento no tiene vicio de consentimiento, la causa no es falsa ni ilícita etc cómo será ese
contrato? El contrato será válido.

Por el contrario, sí estos elementos no se hacen presentes o sí presentes tienen algunas de

lasfalencias que mencionamos el contrato será nulo.

A su vez vimos que el contrato puede ser nulo absolutamente o nulo relativamente según cuál sea el
defecto.

Esto es muy importante que lo tengan muy presentes, lo más importante de la materia es que
tengan claro esto.

Una vez que ya sabemos que se hacen presente en los presupuestos y los requisitos de validez o sea
que el contrato existe y es válido tenemos que ver si es eficaz, sí produce los efectos.

¿Cuál es el efecto típico de los contratos? Produce obligaciones.

Entonces cuando nos preguntamos si los requisitos de eficacia se hallan presentes o no lo que
queremos ver sí esas obligaciones que se producen en el contrato ya son exigibles.

Eso entonces es lo que estamos estudiando cuándo comienzan los efectos del contrato, cuándo son
exigibles las obligaciones, para esto tenemos dos tipos de requisitos voluntarios y legales.

Requisitos voluntarios son aquellos que las partes voluntariamente establecen pero que podrían no
haber establecido.

Requisitos legales: Son aquellos que son por imposición de la ley íbamos a hacer referencia al poder
de disposición.

Concepto de eficacia de los contratos: es justamente la producción de los efectos, laexigibilidad de los efectos
de los contratos.
La diferencia con los requisitos de validez, los elementos para empezar son distintos, los elementos
qué produce la validez del contrato con los elementos qué producen la eficacia del contrato, pero
ensegundo lugar podría darse un contrato válido pero que sea ineficaz y viceversa.

Ejemplo de contrato válido pero ineficaz: Un contrato en el que se hacen presentes los presupuestos
y los requisitos de validez concluimos qué es válido, no obstante, se establece qué la obligación que
emerge del mismo por ejemplo entregar una suma de dinero será exigible recién el 10 de agosto de
2022, estamos frente a un contrato qué es válido pero aún produce efectos hasta que se cumpla ese
requisito de eficacia Qué es el plazo no producirá los efectos, el contrato es válido pero no eficaz.

Y puede suceder lo inverso imagínense un contrato que es nulo relativamente porque por ejemplo el
consentimiento se haya viciado por dolo, los efectos del contrato se producen a pesar de su nulidad
recién cuando un juez declaró la nulidad de ese contrato cesarán los efectos de este, pero hasta que
no se produzca esa declaración judicial de nulidad tenemos un contrato que está produciendo efecto
 no obstante su nulidad.

Entienden entonces como un contrato puede ser válido e ineficaz o a su vez puede ser nulo y
eficaz.

EJEMPLO: ¿en el caso de que tengamos los dos componentes por ej. empresa me contrata para
trabajar, pero ese contrato tiene un vicio y a su vez tiene un plazo para comenzar ese trabajo por
ejemplo lo firmo hoy 11 de mayo y empezaré a trabajar el 30 de diciembre ahi cómo se tomaría?

RESPUESTA: es un contrato que es nulo relativamente y a su vez es ineficaz

Cuáles son los requisitos de eficacia:

Primero que el contrato sea absolutamente nulo, dijimos que una diferencia entre la nulidad
absoluta y relativa es que en el caso de nulidad relativa los efectos sí producen y solo cesan cuando
el juez declara la nulidad en cambio en el contrato nulo absoluto sabes del momento inicial no se
producen efectos.

Otra hipótesis de falta de eficacia es que no se tenga poder de disposición, que no se tenga
autoridad sobre quién recibe los efectos del contrato, es decir que yo firma un contrato diciendo que
representó a López cuando en realidad no lo represento, no tengo autoridad, no tengo facultad de
disponer sobre el patrimonio de López por eso ese contrato no producirá efectos sobre el
patrimonio de López.

En principio las personas solo pueden producir efectos sobre su propio patrimonio o lo pueden hacer
sobre patrimonio ajeno, pero en los casos en que tengan poder de disposición, que tengan facultad
de poder representarlo.

Estas son dos causas legales de falta de eficacia, pero hay también un requisito voluntario de eficacia
qué es cuando las partes voluntariamente establece en algún elemento que afecta la eficacia de este
contrato por ejemplo la condición o el plazo.

Esta es una diferencia con plazo resolutorio, en el plazo resolutorio la eficacia se produce
inicialmente, pero una vez vencido ese periodo de tiempo cesan los efectos, se extingue
laexigibilidad.

Un ejemplo de plazo resolutorio sería que se pactara que pagar cierta suma de dinero que es
exigible hoy pero lo será por un plazo de 60 días.

Es muy utilizado el plazo resolutorio en los boletos de reserva, cuando ustedes se interesan por un
inmueble qué se firma un boleto de reserva donde las partes se obligan a un contrato de
compraventa en el futuro y se establece un plazo para hacer eso, un plazo de 60 días por ejemplo,
esto implica que vencido ese plazo las partes dejan estar obligadas, la obligación deja de ser exigible.

El plazo suspensivo cuando no se produce la exigibilidad hasta tanto se verifique dicho plazo.

El plazo resolutorio cuando sí se produce la exigibilidad, pero si es a la misma una vez

producidodicho plazo.

La condición a diferencia del plazo implica que queda sujeto la exigibilidad de la obligación a un
hecho externo cuyo acaecimiento es incierto, nosotros no sabemos y eso va a pasar o no va a pasar.

Por ejemplo, yo digo me obligó a pagarle $100 sí nacional gana el próximo clásico, nosotros no
sabemos si eso va a suceder cuándo es hecho al cual se somete la exigibilidad es incierto estamos
frente a una condición en cambio cuando el hecho es cierto va a pasar sí o sí es plazo.
 Una condición suspensiva sería yo te pago $100 sí nacional le gana Peñarol el próximo clásico,
nosotros no sabemos si eso va a pasar por eso es condición y hasta tanto eso no suceda no es
exigible mi obligación.

Y condición resolutoria sería el opuesto, sería yo te debo $100 y ya me los puedes exigir el día de
hoy pero sí cesa esa exigibilidad del contrato en caso de que por ejemplo en los próximos 60 días el
vecino construya un edificio en su predio, no sabemos si eso va a suceder o no ahora sí sucede allí se
extingue la exigibilidad de es obligación.

La condición y el plazo son requisitos voluntarios son establecidos por las partes no dependen de la ley.

Poder de disposición: Ya lo hemos referido anoten repasar el artículo 1255 que justamente requiere la facultad de
representación y tomen nota de que esta ley de urgencia la 18362 en el artículo 191 lo establece como una causa de
eficacia.

EL PLAZO, lo tiene regulado el en los artículos 14 33 y siguientes del código hasta el 1440.

Artículo 1433 " la obligación es a plazo cuando el ejercicio del derecho que a ella corresponde está subordinado un
plazo suspensivo y resolutorio"

Nada nuevo para ustedes, es lo que venimos conversando, ahora en el artículo siguiente nos van a definir qué es
resolutorio y qué es suspensivo y a su a su vez van a hablarles de lo que es el plazo incierto.

Artículo 1434 " el plazo suspensivo o resolutorio puede ser cierto o incierto, será cierto cuando fuere fijado para
terminar en designado año, meses o día cuando fuere comenzado desde la fecha de la obligación o de otra fecha
cierta. Incierto será cuando fuere fijado con relación a un hecho futuro o necesario cuya realización tendrá
indudablemente el lugar en una época más o menos remota qué es imposible determinar de antemano"

Artículo 1440 " la obligación que por su naturaleza no fuera esencial la designación del plazo del plazo no cierto que
no tuviera plazo cierto estipulado por las partes o señalado por este código será exigible 10 días después de la fecha"

HAY DOS TIPOS DE SIMULACION: LA RELATIVA Y LA ABSOLUTA:

Vamos a la estructura de la simulación, lo que la doctrina denomina sus elementos, en este camino simulatorio,
aparecen varias figuras:

Primero: El acuerdo simulatorio, ¿En qué consiste? bueno ahí, queda planteado en la diapositiva, los simulantes
realizan un pacto de simular, de crear esta apariencia que veníamos diciendo, claro está que este acuerdo simulatorio
por su propia finalidad que persigue va a permanecer oculto a los terceos, los únicos que van a conocer el pacto, van a
ser los simulantes.

Básicamente tiene 2 objetivos este acuerdo simulatorio.

Por un lado, ponerse de acuerdo los simulantes en crear ese negocio simulado, que es precisamente esa apariencia
que se crea frente a los terceros, ese negocio aparente, que en realidad es un negocio inexistente.

Además, pactan que sus relaciones jurídicas van a quedar trabadas por lo que establezca el acuerdo simulatorio, ellos
van a regir su comportamiento en base a lo que pactaron en esta acuerdo simulatorio, y en ese acuerdo van a decir
que el acuerdo simulado a nosotros no nos obliga, no lo queremos, es solo para engañar a los terceros, y dejan en
claro en el acuerdo simulatorio, que ese negocio simulado no los va a regir, no va a generar obligaciones para ellos,
simplemente se van a regir por las pautas de conducta que consagren en ese acuerdo simulatorio, entonces decimos
que el acuerdo simulatorio permanece oculto a los terceros, lo visible va a ser el denominado negocio simulado, lo
único que van a ver los demás es el negocio simulado, sería como la punta del iceberg que se ve desde afuera, los
simulantes ven lo que está debajo de la punta del iceberg, el acuerdo simulatorio
Estos dos elementos, se encuentran siempre, en cualquier tipo de proceso simulatorio,
es decirlo vamos a encontrar en la simulación absoluta y en la relativa.

En la simulación relativa, se agrega el negocio simulado.

En realidad, hay un negocio bajo el negocio simulado que es el negocio disimulado, que
es en realidad lo que las partes quieren. Y ahí se aplica el ejemplo que dijo la
compañera, que se hace una compraventa ficticia y por debajo hay una donación y
para evitarlos impuestos hago esa donación.

Características de la simulación absoluta: tenemos entonces el acuerdo simulatorio que

permanece oculto a los terceros, y el negocio simulado que es visible a los terceros, o
sea, los terceros lo único que ven es el negocio simulado, no saben de la existencia del
acuerdo simulatorio. Entonces, ese negocio simulado dijimos que es un negocio no
querido por los simulantes, lo único que quieren con él, con su celebración es engañar
a los terceros, entonceslo que pretenden es crear una mera apariencia.

¿Qué defectos dice la doctrina que presenta un negocio simulado?

Cuando se dan en los vicios del consentimiento,

en los vicios del consentimiento ustedes ven que también el legislador tomo en consideración
la voluntad interna de cada unode los sujetos, el error cuando nosotros contratamos y en
realidad el otro sujeto no lo sabía. Acá el código le asigna relevancia, le asigna efecto jurídico
que eso termina viciando el consentimiento. Al vicio el legislador le asigna efecto jurídico. Esa
es la tesis voluntarista, que dice un sector de la doctrina, como por ejemplo Gamarra, siguiendo
a otros autores como por

ejemplo Ferrara en Italia. Ellos dicen acá no hay consentimiento porque no hay
voluntad interna de los sujetos de obligarse, no hay acuerdo de voluntades. Caferra
que es un autor quees crítico de esta tesis voluntarista, él va hacia la tesis
declaracionista, si alguno lo leyó, se habrán dado cuenta que el habla de esta cuestión
entonces dice, el contrato no es un acuerdode voluntad, es un acuerdo de
declaraciones de voluntad, o sea, lo importante es lo que se hizo manifiesto al exterior,
lo que se hizo conocer al otro. Porque el contrato es un hecho social. Igual aún en esta
postura, en esta tesis declaracionista, que bien podría decirse que hay consentimiento
porque en realidad lo importante es lo que se declaró y no lo que cada una de las
partes pensaba o sentía en su foro interno. En esta teoría recurren a la causa, dicen que
hay consentimiento, pero no hay causa

Caferra dice que para los declaracionistas el consentimiento no es la voluntad

EL NEGOCIO SIMULADO ES NULO ABSOLUTO.

Simulación relativa: existen algunos supuestos. El primero es la
simulación relativa objetiva, encubrí un contrato distinto del que doy a
conocer a los demás, que se produce en la naturaleza del contacto,
que es lo que planteábamos hoy, detrás del negocio simulado hay un
negocio disimulado, es decir un negocio oculto hacia los terceros.
Ejemplo, la compraventa que simula una donación, es decir, no
tenemos simplemente una compraventa simulada, ahora además está
destinada a ocultar una donación. Ese contrato de donación es el
negocio simulado.
Ejemplo que menciona Gamarra, cuando se quiere desheredar a los hijos
Simulación relativa subjetiva, que disimulo o encubro al verdadero
 contratante. Y aparece en lugar de el, visible a los terceros un
contratante ficticio, lo que conocemos comúnmente como testaferro u
hombre de paja. Que es lo importante para saber si estamos frente a
este tipo de simulación. También la podemos llamar Simulación por
interposición ficticia de persona, tiene que haber un acuerdo trilateral,
participan tres sujetos en el acuerdo simulatorio. El interponente es el
que toma la iniciativa, es el que permanece oculto. El interpuesto que
es precisamente el testaferro, el contratante ficticio y por último el
tercero, que va a participar de la maniobra simulatoria que va a
constatar en la realidad con el interponerte y en la ficción con el sujeto
interpuesto.

Como hasta ahora vinimos viendo acá participan 3 porque se agregan el

contactante oculto, ficticio, sería el que se agrega que es el denominado sujeto
interpuesto, el interponente es el contactante real el verdadero contactante
pero que permanece oculto, pero en el acuerdo simulatorio participan los tres,
recuerden que el acuerdo simulatorio es el pacto que celebra las partes donde
se ponen de acuerdo en realizar la maniobra simulatorio, el interpuesto es el
denominado desaferro que en realidad no quiere contratar simplemente esta
puesto ahí para engañar a los terceros. El verdadero contrato se realiza entre
interponente y el contratante, el interpuesto es una especie de puente. Hay
menciones en el código sobre este tipo de simulación relativa subjetiva por
posición ficticia de persona.

Artículo 1660: “Se tendrá por simulada y por consiguiente nulala

donación hecha durante el matrimonio, por uno de los cónyugesa los
hijos que el otro cónyuge tenga de diverso matrimonio o a las personas
de quienes éste sea heredero presuntivo al tiempo de la donación.”
Este artículo lo ubicamos en sede de donaciones, esta regulando el contrato de
donación claramente y nosotros acá podemos remitirnos a uno de los temas
que vimos en el año que era el de poder normativo, habíamos dicho cuando
estudiamos el poder normativo negocial, ¿los cónyuges se podían realizar
donaciones entre ellos?, la respuesta es no, estaba prohibido artículo 1657 nos
dice
“Toda donación de un cónyuge a otro, durante el matrimonio seránula.
No se comprende en esta regla los regalos módicos que los casados
acostumbran a hacerse en ocasiones de regocijo para la familia.“

Dijimos que acá la ley prohíbe a los cónyuge hacerse donaciones durante el
matrimonio porque prohíbe de poder normativo, ellos no pueden celebrar este
tipo de contratos si lo celebran el contrato es inexistente, entonces yendo de la
mano con este artículo el 1660 va un poquito más allá porque el Código
establece una presunción absoluta de simulación cuando uno de los cónyuge
quiere donarle o le dona a los hijos que tiene de otro matrimonio a su cónyuge,
o sea la donación no se hace directamente al cónyuge sino que se les hace a los
hijos que ese cónyuge puede tener de otro matrimonio anterior o de aquellas
personas donde el cónyuge sea heredero presuntivo al tiempo de la donación,
por ejemplo si tuviera a los padres, el sería heredero presuntivo de sus padres
pero también si le hago una donación a los padres el legislador presume que se
trata de una donación simulada, es una presunción absoluta o sea que no
admite prueba en contrario. Es una presunción absoluta, no admite prueba en
contraria, lo que quiere evitar aquí el legislador que indirectamente se eluda
una donación prohibición legal de donar entre cónyuge haciéndolo a través de
una persona que el legislador entiende que actúa como sujeto interpuesto.
¿Quiénes serían los sujetos interpuestos?, en esta hipótesis de 1660:
“Se tendrá por simulada y por consiguiente nula la donación hecha
durante el matrimonio, por uno de los cónyuges a los hijos que el otro
cónyuge tenga de diverso matrimonio o a las personasde quienes éste
sea heredero presuntivo al tiempo de la donación.”
Aparecen interpuestos como testaferros de acuerdo a los ojos de la ley. Esta
regulando una simulación relativa por interposición subjetiva de persona, es
decir el legislador presume de que los hijos del cónyuge que tiene de otro
matrimonio anterior, son sujetos interpuestos o otros sujetos de los cuales el
cónyuge vaya a ser heredero, yo ponía el ejemplo de los padres si la donación es
a los padres del otro cónyuge, al finalizar el artículo habla de los hijos pero
después dice o aquellas personas de quienes este sea heredero o sea esta
refiriéndose al cónyuge a quien no hace la donación, a las personas de quien
este sea heredero presuntivo del tiempo de la donación o sea que esta
refiriéndose que yo como cónyuge hago una donación a aquellas personas de
las cuales mi cónyuge va a ser heredero presumiblemente. Puse el ejemplo de
que yo hago una donación a los padres o sea a mis suegros, entonces se supone
que mi cónyuge cuando mis suegros fallezcan los va a heredar, es el ejemplo
que se me ocurre para interpretar esta parte final porque la donación tiene que
ser realizada a aquellas personas de las cuales mi cónyuge va a ser heredero o
es heredero presuntivo. Estos sujetos aparecen como sujetos interpuestos,
testaferros a los ojos del legislador esto se da por el vínculo estrecho de
parentesco que hay entre las personas que van a recibir la donación y mi
cónyuge. Se presume entonces de que estamos utilizando mi cónyuge y yo a
estos sujetos (mis suegros) como sujetos interpuestos, como testaferros, ellos
en realidad no van a recibir los beneficios de la donación, sino que el verdadero
destinatario acá sería mi cónyuge. Pero, claramente siempre que se demuestre
que estaban todos en conocimiento de la maniobra simulatorio tiene que haber
un acuerdo trilateral en este caso el legislador lo da por probado por eso se
consagra una presunción absoluta. Los coloca estando en conocimiento, debido
a que mi voluntad era donarle a mi cónyuge, ellos no podrán decir que no.

Otro ejemplo es el que esta mencionado en el artículo 841 en materia de

testamento:
” El testador, o el contador-partidor expresamente autorizado poraquél, podrá
adjudicar todos los bienes hereditarios o parte de ellos a alguno de los hijos o
descendientes ordenando que se pague en metálico la porción hereditaria de
los demás legitimarios”
En general las simulaciones se hacen para engañar, no necesariamente tienen
que tener un fin ilícito, la enorme de las mayorías siempre va a ser para
conseguir o eludir una prohibición legal, también para generar un perjuicio a
alguien, para eludir prohibiciones legales, estas de que no se pueden contratar
con cualquier persona.

Otro ejemplo que pone Gamarra es de la persona que hacía una donación y
quería quedar en el anonimato, o sea no quería ser conocida, entonces
utilizaba un testaferro como donante, ahí se ponían de acuerdo los tres, el
donante real o sea el interponente, el donante ficticio, el donante interpuesto
y el beneficiario de la donación. Entonces el donante real el interponente no
salía a la luz, pero ahí no hay ninguna ilicitud.

También podría hablarse de un negocio en fraude de la ley indirectamente se

quiere lograr lo que directamente la ley prohíbe por eso es simulado. Los
negocios en fraude a la ley a veces se conectan ¿cuándo?, cuando a través de
la simulación yo quiero eludir una prohibición legal. El otro ejemplo que
mencionamos era el 841 dice que será nula la disposición echa en favor de un
incapaz, la disposición testamentaria. Se prevea dos formas de simulación,
¿que forma de simulación prevea?, que sea oneroso o que lo este realizando a
nombre de un incapaz. Dentro de los tipos de simulación que vimos, es una
simulación relativa o objetiva. O sea que se emplea como negocio simulado un
contrato oneroso, por ejemplo una compraventa, esa compraventa encubre
una liberalidad que es la disposición testamentaria, o sea que esta disposición
aparece como negocio que da el encubierto o disimulado, disimulado por un
contrato oneroso. La segunda parte cuando dice “usando el nombre de una
persona interpuesta” esta prohibiendo la simulación relativa subjetiva
precisamente por interposición de persona.

Los efectos de la simulación ahí tenemos que remitirnos al artículo

1580 “Los contradocumentos surten efecto entre los contrayentes y
sus herederos;pero no pueden perjudicar a sus sucesores por título
singular, los cuales se consideran como terceros.”

El acuerdo simulatorio Gamarra lo plantea como una simulación, no

se anima a decir que es un contrato, se limita a decir que es una
 convención.En la medida que obliga a los simulantes podría decir que
es un contrato.

El 1580 sigue “pero no puede perjudicar ese acuerdo simulatorio, no

puede perjudicar a sus sucesores por título singular, los cuales se
consideran como terceros”

¿De qué terceros está hablando?, habla de los terceros a titulo

singular, lo que se llama causa viente, son aquellos terceros
adquirientes, aquellos terceros que quieren adquirir un bien que fue
objeto de simulado. El adquiriente simulado en una compraventa
simulada entrego el bien a un tercero, ¿tenía ese adquiriente simulado
algún derecho podía transmitir algún derecho?, no porque no se
pueden transmitir más derecho de los que se tienen. Sin embargo,
entonces al tercero eso no le va a importar, igualmente va a adquirir el
bien. Significa que el enajenante simulado no va a poder enajenar
contra ese tercero, no va a poder accionar por nulidad, ni tampoco
reivindicarlo. El acuerdo simulatorio claramente queda reservado a las
partes, no se da a conocer.

Supongamos que el acreedor había accedido al crédito en

consideración a esa compraventa simulada, entendiendo que
ingresaba un bien al patrimonio del deudor, entonces se trabo
embargo. Ese acreedor también queda amparado, ¿la simulación le es
inoponible?, debido a que el creía que era real. Se entiende que si, que
queda protegido ese acreedor por estar de buena fe, debido a que
actúo en base a la apariencia. El enajenante simulado no podría
enajenar, pretender accionar en nulidad contra ese acreedor del
adquiriente enajenado.

¿que pasa si hay conflicto entre los propios terceros? si seguimos el mismo
razonamiento del legislador dijimos que trata de tutelar en estos casos la
apariencia, ¿quién prevalece? el acreedor del enajenante simulado podría
accionar por simulación contra el acreedor del adquiriente simulado, podría
decir que esa compraventa es absolutamente nula porque fue simulada, el bien
nunca salió de mi deudor del enajenante simulado, si decimos que se protege la
apariencia. Gamarra ahí otorga un matiz, dependerá de que fecha se otorgó el
crédito, si el adquiriente simulado dio el crédito después de darse la
compraventa simulada se dice que ahí posiblemente el acreedor del
adquiriente simulado tomo en consideración ese bien que supuestamente
ingresaba en el patrimonio de su deudor, entonces estaría confiando en esa
apariencia. En ese caso adquiriente simulado quedaría tutelado y por ende para
esa compraventa funcionaría como si fuera válida.

CLASE 25-5: SIMULAR- APARENTAR ALGO

¿Se acuerdan los tipos de simulación que habíamos comentado?

- LA SIMULACIÓN ABSOLUTA
- LA SIMULACIÓN RELATIVA
¿Qué elemento dijimos que tenía que conformar la estructura de la simulación, que
tenían que estar sí o sí para que pudiéramos sostener que el negocio era simulado?
• ACUERDO SIMULATORIO
• NEGOCIO SIMULADO
• NEGOCIO DISIMULADO
En la Simulación Absoluta, tenemos únicamente el acuerdo simulatorio y el
negocio simulado. Si sacamos el disfraz o sacamos la máscara no tenemos más
nada, es un negocio que está vacío, no hay nada por detrás, lo único que hay es ese
negocio inexistente.
En la Simulación Relativa, sí, cuando sacamos el disfraz encontramos que hay otro
negocio que es el negocio disimulado, ese negocio es el real, es el negocio querido
por las partes.
Había DOS TIPOS DE SIMULACIÓN RELATIVA:
1) Simulación relativa objetiva (es esta que dijimos recién, que cuando sacamos
el disfraz encontramos un negocio real)
2) Simulación relativa subjetiva. (acá lo que cambiaba o se disimula, es uno de
los contratantes, hay un contratante que no es real. El real queda oculto) por
eso se dice siempre que en esta simulación, tiene que haber un acuerdo
trilateral, entre tres sujetos, porque el llamado “testaferro” participa en el
concierto simulatorio, participa en el acuerdo simulatorio, tiene que conocer de
que hay un fin de aparentar algo que no es, y probablemente de engañar a
terceros; si ese contratante ficticio no lo sabe, entonces ahí no habrá
simulación, él tiene que prestar su consentimiento para simular.
La simulación no está regulada en forma sistemática en el CC, pero sí encontramos
disposiciones dispersas a lo largo del Código y mencionamos un ejemplo en donde
decíamos que ahí el legislador estableció una presunción absoluta de simulación:
El artículo 1660: “Se tendrá por simulada y por consiguiente nula la donación hecha
durante el matrimonio, por uno de los cónyuges a los hijos que el otro cónyuge tenga
de diverso matrimonio o a las personas de quienes éste sea heredero presuntivo al
tiempo de la donación.”
Quiere decir que, el matrimonio, por ejemplo, cuando una de las partes hace una
donación al hijo y si indirectamente después que fallezca la madre, les hace la
donación a los suegros, pero indirectamente después cuando fallezca la suegra ese
patrimonio va a entrar directamente a la hija. Es una simulación relativa de tipo
subjetiva, porque intervienen más partes en el acuerdo simulatorio, entonces, esto
significa, que hay un contratante oculto, y en este caso, es el cónyuge, que va a ser
de donatario oculto.
Distinguir quien es el contratante real u oculto en este caso, y por qué el legislador
prohíbe y concede esta presunción absoluta de simulación? Porque entiende que el
contratante real aquí es el cónyuge, y el contratante aparente, que aparece a los ojos
de los demás es algunas de esas personas que menciona en el Código, aquellos a
los cuales el cónyuge se presume que va a heredar, que va a ser heredero.
Entonces, aquí se regula un tipo de simulación relativa subjetiva por interposición de
persona. Esto para que podamos diferenciar un caso del otro.
Hay otra disposición suelta en el Código, cuando habla de causa, tenemos el 1289:
Artículo 1289: “El contrato será válido, aunque la causa en él expresada sea falsa
con
tal que se funde en otra verdadera.”
Habla de “CAUSA FALSA”, ¿qué tipo de causa falsa conocemos?
La causa falsa el legislador la utiliza como sinónimo de “causa inexistente”,
entonces, pareciera que entra dentro de este concepto la causa simulada, porque
dijimos que una de las consecuencias del negocio simulado es que no tiene causa.
Los dos tipos de causa falsa, son:
- La cusa errónea
- La causa simulada.
Cuando se dice que hay causa falsa es porque no hay causa.
Entonces, es un artículo que está redactado de una manera bastante entreverada,
pero el artículo comienza diciendo “el contrato será válido, aunque la causa en él
expresada sea falsa” es decir, aunque falte la causa, con lo cual decimos, pero,
¿cómo va a ser válido si falta la causa? Pero después sigue diciendo, “con tal que se
funde en otra verdadera”
¿Qué esta regulando aquí el código? ¿Qué tipo de simulación? Si en realidad resulta
que hay una causa verdadera, ¿Qué podría estar regulando?
Una simulación relativa, porque hay un negocio simulado que tiene una causa.
Porque si leemos pareciera que está diciendo que el mismo negocio tiene dos
causas, no tiene causa, pero, por otro lado, tiene causa, por lo cual, es un defecto en
la redacción, pero en realidad, la doctrina lo ha interpretado que en realidad se está
refiriendo a la SIMULACIÓN RELATIVA OBJETIVA, es decir, abro un negocio que
no tendrá causa, que es el negocio simulado, y ¿cuál será el que tendrá causa
verdadera? El negocio disimulado, el real.
En cualquier caso siempre tiene que haber un acuerdo simulatorio y un negocio
simulado.
En la simulación relativa se agrega el negocio disimulado o el contratante ficticio.
 LOS EFECTOS DE LA SIMULACIÓN:
Son el acuerdo simulatorio.
Regulado en el Código Civil, en el artículo 1580:
Artículo 1580: “Los contradocumentos surten efecto entre los contrayentes y sus
herederos; pero no pueden perjudicar a sus sucesores por título singular, los cuales
se consideran como terceros.”
El 1580 habla del “contradocumento”, en realidad, es un error, porque en realidad, el
contradocumento es la forma en la que se puede llevar a documentar el acuerdo
simulatorio, es decir, si el acuerdo simulatorio se llegaría a documentar, es lo que se
llama “EL CONTRADOCUMENTO”, y el Código, porque siguió los antecedentes del
Código francés y los comentadores del código francés en vez de hablar de acuerdo
simulatorio, habla de contradocumento. Pero recuerden que en realidad se está
refiriendo a este acuerdo que celebran los simulantes, donde justamente, se ponen
en campaña para trazar la simulación.
ANALIZAMOS EL ARTÍCULO: “Los contradocumentos surten efecto entre los
contrayentes y sus herederos”, es decir, el acuerdo simulatorio es válido y eficaz
entre los simulantes y los herederos de los simulantes.
¿Qué quiere decir esto? ¿Entre los simulantes pueden oponerse la simulación entre
ellos? ¿Uno le puede decir al otro, el negocio fue simulado?
Es oponible entre ellos, supónganse que hicieron una compraventa simulada entre A
y B;
A simuló venderle a B, B simuló comprarle. Luego, B le reclama que A le entregue la
cosa en cumplimiento del negocio simulado, pero habían acordado simular ese
contrato de compraventa, era un contrato en realidad absolutamente simulado. ¿B
puede reclamar el cumplimiento a A de la entrega de la cosa? Sí le puede reclamar,
pero A, ¿puede oponerle la simulación? ¿puede oponerle el acuerdo simulatorio y
decirle nosotros tenemos este acuerdo simulatorio, arreglamos de que era simulado?
SÍ PUEDE, entonces, concluimos que le va a poder oponer el acuerdo simulatorio,
por eso decimos que NO PUEDE INVOCAR EL CONTRATO SIMULADO COMO
TÍTULO.
O sea, B, el comprador simulado, no puede pretender que ese negocio simulado es
válido, eficaz y pretender el cumplimiento del mismo, no lo puede hacer. Si lo hace,
A le va a oponer el acuerdo simulatorio, le va a decir, no, pero en realidad nosotros
acordamos simular ese negocio, esa compraventa, es ficticia, entonces para
justamente dar un argumento a su oposición, a su resistencia, va a tener que invocar
el acuerdo simulatorio, que está por debajo, oculto el negocio simulado, pero que es
conocido entre ellos porque ellos mismos lo hicieron.
Por eso entonces, el 1580 dice que los contradocumentos, los acuerdos simulatorios
surten efecto entre los contrayentes y sus herederos, o sea, que entre los
simulantes lo que va a primar es el acuerdo para simular, no el negocio
simulado. El negocio simulado indirectamente es para engañar a terceros, ellos no
lo pueden invocar a su favor.
LOS TERCEROS:
Respecto de los terceros la situación cambia, entonces, de regla A LOS TERCEROS
LES ES INOPONIBLE EL ACUERDO SIMULATORIO, así como las simulantes
podían oponerse el acuerdo simulatorio, o sea, lo podían invocar, no podrán
invocarlo frente a terceros.
EJEMPLO: de adquirente simulados, supongamos: A Y B, B comprador simulado
que resulta que recibió la cosa en el marco de ese concierto simulatorio, resulta que,
pretende enajenárselo, pretende vendérselo a un tercero, y, de hecho, le entrega la
cosa al tercero. ¿Qué pasa con ese tercero adquirente, y a su vez un adquirente
simulado que fue parte en un negocio simulado? adquiere de quien fue parte en un
negocio simulado.
Le podrá el enajenante simulado A, vendedor simulado, ¿le podrá iniciar una acción
reivindicatoria, decirle “no pará, pero la compraventa que yo hice con B era simulada,
así que vos, no tenes ningún derecho sobre la cosa, devolvemela y te la reivindico”,
podrá hacerlo? De acuerdo al 1580: NO, porque el negocio simulado siempre va a
hacer invalido, es absolutamente nulo. Es inoponible a C, el acuerdo simulatorio
celebrado entre A y B.
B le tiene que transmitir un derecho que nunca se había adquirido, porque dijimos
que los negocios simulados son nulos o inexistentes. Sin embargo, C tiene derecho
a pretender que ese negocio como si para el fuera válido, o sea, el negocio simulado
sigue siendo nulo, pero él va a actuar como si ese negocio sea válido, por eso
decimos que los simulantes no le pueden oponer la simulación al tercero, se
pueden oponer la simulación entre ellos pero no se la pueden oponer al
tercero.
¿Qué se está tutelando aquí? Como el acuerdo simulatorio permanece oculto a los
ojos de los demás, y si hubiera un negocio disimulado también va a permanecer
oculto, lo que se trata de proteger es la apariencia, la confianza que puede haber
generado el simulante frente al tercero, que hizo aparentar de que el negocio era un
negocio perfectamente válido y eficaz ese negocio simulado. Entonces, a los ojos de
los terceros ese negocio simulado aparece como si fuera valido, no lo es, pero, en
tren de proteger al tercero, se establece esta INOPONIBILIDAD FRENTE A ÉL;
inoponible es el acuerdo simulatorio, o sea que, el tercero adquirente se va a valer,
va a tener como título antecedente, el negocio simulado.
Se habla de “adquisición a non domino” porque B, que era adquirente simulado o
comprador simulado, en realidad, no adquirió ningún derecho de propiedad sobre la
cosa, porque A no le transifiró nada, sin embargo, en tren de proteger a ese tercero,
se considera igualmente que B le hubiera transferido un derecho de propiedad, que
en realidad no le transfirió, pero, C va a considerarse igualmente propietario de la
cosa, si por ejemplo fuera una compra venta, no puede haber pretendido transmitir
otro derecho (por ej, B podría haber pretendido arrendarle la cosa a C, o haber
constituido una hipoteca)
En definitiva, el derecho de C va a derivar de un contrato que en realidad era
absolutamente nulo.

- Cuando se entabla una acción de NULIDAD POR SIMULACIÓN, no se

siguen las reglas generales de las nulidades, en relación a los terceros que
hayan adquirido derechos que provengan de un negocio simulado.

CONFLICTO DE TERCEROS:
¿Qué pasa ENTRE los terceros?: el Código no lo regula en el 1580, no lo plantea
como hipótesis, sin embargo, se dice por la doctrina que los principios que rigen son
los mismos: la tutela de la buena fé, la tutela de la apariencia, la tutela de la
confianza de ese tercero, la confianza que ese tercero depositó en que estaba
contratando con alguien que había celebrado un contrato válido.
2 HIPÓTESIS DE TERCEROS ANTE LA SIMULACIÓN:
1) 3ros que quieren ampararse en la simulación para mantener su adquisición o
proteger su crédito (causa habientes del adquirente simulado o acreedores)
2) 3ros que buscan demostrar la nulidad del contrato simulado y atacar el
negocio mediante la acción simulatoria - (acreedores y causahabientes del
enajenate simulado)

De regla, al tercero la simulación también le va a ser inoponible, ese tercero va a

poder considerar como si el negocio simulado fuera valido, pero puede haber
terceros que quieran ampararse en la simulación, que lejos de alegar de que ese
negocio simulado para ellos es válido o debe considerarse como si fuese válido,
quieran atacar el negocio simulado, impugnarlo, o sea, se pueden dar las dos
situaciones, depende de qué lado estemos:
Claramente si es un tercero que deriva su derecho o que es un acreedor del
adquirente simulado, ¿Qué va a querer? ¿Va a querer que se declare simulado el
negocio? NO, va a decir “no, pero para mí el acuerdo simulatorio es inoponible y ese
negocio es como si fuese valido”.
Ahora, si estuviéramos del lado del enajenante simulado; supongamos que es un
acreedor del enajenante simulado o es alguien que adquirió de enajenante simulado,
(porque recuerden que el enajenante simulado en realidad, él se considera
propietario de la cosa), entonces puede haberla vendido a otro sujeto, hizo la
compraventa simulada con B, pero al mismo tiempo hizo otra venta real con X.
Entonces, X, ¿qué va a querer? Va a querer atacar el negocio simulado, lo va a
impugnar, va a decir, este negocio fue simulado.
Es decir que estamos en las antípodas, los terceros que derivan derechos o son
acreedores del enajenante simulado van a querer promover una acción simulatoria y
demostrar que ese negocio efectivamente fue simulado, y que el bien nunca salió del
patrimonio de su deudor (si fuera un acreedor) o que en realidad el adquirió y es el
verdadero propietario de la cosa, porque el enajenante simulado le hizo una
compraventa a él.
Por otro lado, los que derivan derechos del adquirente simulado van a querer
prevalecerse del negocio simulado, o sea, no lo van a atacar. En realidad, se van a
poner en una situación de defensa, de decir, si los terceros, que derivan derechos
del enajenante simulado promueven la acción simualtoria, los terceros que derivan
derechos del adquirente simulado, ¿Qué van a hacer? Van a defenderse y van a
decir para mí el acuerdo simulatorio es inoponible. Se van a colocar en una situación
defensiva, no de atacar, porque justamente a ellos no les sirve promover la acción
simulatoria.
FUNDAMENTO: buena fé, apariencia, seguridad en el tráfico.
Otro de los fundamentos para proteger al tercero que deriva derechos del
adquirente simulado es la seguridad en el trafico jurídico, porque sino, si pudiera
hacer caer ese negocio simulado por parte de aquellos terceros que no les beneficia
negocio simulado, sino que más bien le beneficia probar la simulación del negocio,
se vería de alguna manera el riesgo, el tráfico jurídico. La seguridad en la circulación
de los bienes.

PRUEBA:
¿Cómo se prueba la simulación?
Hay que distinguir:
- La prueba entre las partes: 1596 CC. Solo contradocumento
- La prueba respecto a los terceros: pueden recurrir a todos los medios de
prueba (testimonial, presunciones)
Dijimos que, entre los simulantes pueden perfectamente alguno de ellos alear que el
negocio es simulado. Hacer prevalecer el acuerdo simulatorio entre ellos.
El problema, la cuestión se planteó en algún momento, y hay algún sector de la
jurisprudencia que todavía lo sigue sosteniendo (la minoría), es en torno al artículo
1596 del CC.
Artículo 1596 CC: “No será admisible a las partes la prueba de testigos para
acreditar una cosa diferente del contenido de los instrumentos, ni para justificar lo
que se hubiere dicho antes, al tiempo o después de su otorgamiento, aunque se trate
de una suma o valor de menos de 100 unidades reajustables.”
Está presuponiendo que hay un instrumento, que hay un documento. Es decir, el
problema que se plantea aquí es que, de acuerdo a esta disposición no se admitiría
la prueba testimonial cuando yo quiero probar algo que consta en un documento,
que consta por escrito, si yo tengo un contrato por escrito, solo podría probar algo en
contra de lo que está establecido allí por escrito mediante prueba documental, o sea,
solo podría contrarrestar esa prueba documental a través de otra prueba
documental.
El negocio simulado puede estar celebrado por escrito, puedo haber hecho la
compra venta simulada por escrito, podríamos habernos puesto de acuerdo los
simulantes y redactar una compra venta simulada.
Entonces, entre los simulantes, de acuerdo a esta disposición, no podrían recurrir a
la prueba testimonial, solo podrían recurrir a prueba documental para demostrar que
lo que allí redactaron era algo inexistente o absolutamente nulo por simulado.
Compañera pregunta: ¿Pero si el contrato es verbal?
Ese es el tema, es el problema, en el contradocumento en general no va a existir,
entonces allí hay una clara limitación para las partes. ¿Qué busco el legislador con
esto? Prestigiar la prueba documental, y la sospecha que tiñe a la prueba
testimonial, es decir, la prueba testimonial siempre en un orden inferior de jerarquía y
en un orden menor de fehaciencia que la prueba documental, como que, si la prueba
testimonial es bastante despreciada por el legislador, se le da mucha más
importancia a la prueba documental. Por eso entonces esta disposición.
En cambio, para los terceros, se dice, no está previsto el 1596, no están
contemplados allí. Para ellos esta limitación probatoria no existiría porque si leemos
el 1596 dice “no será admisibles a las partes” o sea que, si un tercero si quisiera
promover una acción simulatoria y quisiera probar que el negocio fue simulado podrá
valerse de cualquier medio probatorio. El problema es cuando la simulación quiere
ser alegada por alguno de los simulantes.
Vía de escape para las partes.

-Cuando no hay contradocumento, la doctrina ha encontrado que sirve el art. 1605

CC, en sede de prueba presuncional:
Las presunciones judiciales o que no se han establecido por la
ley, quedan confiadas a las luces y a la prudencia del magistrado, que no
debe admitir sino las que sean graves.
En los casos en que la ley rechaza la prueba testimonial, no tienen
lugar las presunciones judiciales, a no ser que el acto sea atacado por
causa de fraude o dolo.
¿En qué casos queda abierta la posibilidad de recurrir a la prueba testimonial y
presuncional?
Cuando el acto es atacado por fraude o dolo.
La prueba testimonial que queda prohibida por el art. 1596CC, entre las partes, se
admite por la vía de este art 1605CC.
En la simulación siempre hay una intención de engañar, y puede haber una intención
fraudulenta, de perjudicar a terceros, de esta manera se puede recurrir a otro tipo de
pruebas, porque sino los simulantes quedarían
impedidos de probar la simulación del negocio.
Diferentes posiciones en doctrina y jurisprudencia sobre art 1605.
-Carnelli, solo se aplica a los terceros, no se aplica a las partes(solo limitado a la
prueba documental).
Se justifica por el art. 1561 en materia de nulidades:
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el Juez de oficio, cuando
aparece de manifiesto; puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto
el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalida, asimismo, pedirse su declaración por el Ministerio Público en el
interés de la moral y de la ley, y no puede subsanarse.

Los simulantes no podrían pedir la nulidad del negocio que ellos mismos generaron,
y el espíritu del legislador es limitarlos lo más posible, por lo que una forma también
de limitar es a través de los medios probatorios admisibles.

-La mayoría entiende que por este art. 1605, si se puede recurrir a las partes con
prueba testimonial y de presunción.
En realidad se busca combatir el fraude, las actividades dolosas, y aquellos sujetos
que crearon esa situación no deben verse amparados, o sacar beneficio de la
situación.
Blengio, critica posición de Carnelli, qué sentido tendría el art 1605, si solo se
aplicara a los terceros, sería repetir lo mismo, innecesario, sería un art que no
aportaría nada.

¿Por qué es relevante esta cuestión?

Porque, cuando alguien quiere atacar un negocio por simulado, en el 99% de los
casos no hay prueba documento, por lo que se va a valer por prueba indiciaria,
prueba por presunciones y de prueba testimonial.
Se buscan indicios que permitan extraer de ello, una presunción de simulación.
Estos son presunciones judiciales, la única presunción legal es la del art 1660 (ley
que presume la simulación), presunción absoluta.

¿Cuáles son los indicios que se repiten en materia de simulación?

- Se hace una compraventa, y resulta que el precio que se pacta es muy inferior al
valor del bien,
-El precio estaba acorde con el del mercado de valor del bien, pero resulta que el
que aparece como comprador es una persona con muy escasos recursos o que no
tenía fuente de ingresos,
-Lazo de parentesco o amistad entre las partes
-falta de ejecución del contrato, es decir en la compraventa simulada había
efectivamente entrega de la cosa o no, quién ocupaba el bien, si seguía ocupado por
el vendedor simulante(esto es un indicio) o había pasado al adquirente,
- la renuncia a los certificados registrales
- precio pagado con anticipación, esto con la Ley de Inclusión Financiera, ha
quedado en uso, ya que cuando se superan determinados montos las transferencias
se hacen por el sistema bancario, actualmente con la reforma de la LUC, se superó
el límite y ronda alrededor de los 120 mil dólares, por lo que las compraventas que
superan este monto quedan por vía electrónica, aquí es más fácil ver si el pago se
produjo, y si el negocio era real o ficticio.
Ejemplo: Sentencia.
Personas demandadas por acción simulatoria por parte del BROU (acreedor),
sujetos socios de una S.R.L deudora del banco y aparecían como fiadores solidarios
de esa sociedad.
Brou consideraba que una serie de acciones de enajenaciones que ellos generaron,
eran simuladas. Con estas enajenaciones se pretendían aparentar que se in-
solventaban, porque veían claro que era inminente el inicio de ejecución por parte
del banco.
Banco inicia acción simulatoria contra una partición que había celebrado uno de los
fiadores, también contra na compraventa y un negocio de renuncia de usufructo,
El Tribunal de Segunda Instancia cuando analizó la prueba dijo: se trató de un
negocio insincero, es decir no real, simulado, en base a los siguientes indicios:
- relación de amistad entre los otorgantes, ejemplo entre comprador de compraventa
con el fiador solidario.
-conocimiento de ambas partes, de que el deudor principal, SRL, atravesaba
dificultades económicas,
-previsibilidad de que la institución acreedora (BROU), se aprestaba a suspender la
asistencia financiera a la empresa y a iniciar acciones judiciales para cobrar
préstamo que había otorgado
-proximidad temporal entre las diligencias preparatorias promovidas por el Banco y el
negocio con el que se trató de insolventar un fiador de esta empresa deudora
-circunstancia de que este fiador no tenía otros bienes inmuebles en su patrimonio,
fuera de los dos que resultan objeto de los negocios impugnados (indicio)
-hecho de que a pesar de haber declarado ser un inversionista en el rubro compra de
inmuebles, igualmente accedió a comprar el terreno sin estar al tanto del mercado
del valor del bien,
-el precio diferente al valor del bien en el mercado.
Tiene que haber una serie de indicios que lleven a la convicción al juez de que es un
negocio simulado, no solo un indicio.
CAUSA SIMULANDI
Es el motivo, razón de las partes contratantes para simular el negocio, o uno de los
contratantes.
No es un elemento imprescindible, y no está dentro de la estructura de la simulación
pero SÍ es importante al momento de analizar la prueba.
En la sentencia de ejemplo, la causa simulandi es defraudar al BROU, y aparentar
una insolvencia.
Otro ejemplo eludir la prohibición de contratar entre cónyuges; aparentar insolvencia
para pagar pensión alimenticia.
En general la acción simulatoria va acompañada de una acción subsidiaria acción
pauliana, porque si el juez entiende que no hay simulación se puede atacar al
negocio real, si estuviera defraudando a los acreedores.

FUERZA VINCULANTE DE LOS OCNTRATOS Y MUTUO DISCENSO

Art 1291 CC
Los contratos legalmente celebrados forman una regla a la cual deben
someterse las partes como a la ley misma.
Todos deben ejecutarse de buena fe y por consiguiente obligan, no sólo
a lo que en ellos se expresa, sino a todas las consecuencias que según su
naturaleza sean conformes a la equidad, al uso o a la ley.

Inciso primero: el contrato obliga a las partes contratantes.

Particularidad que hace referencia a la ley, para ilustrar al lector de que este contrato
obliga con la misma fuerza que obligan las leyes.
Los contratantes no pueden dejar sin efecto el contrato porque sí, por ejemplo una
parte no puede retirarse porque esto ya no le sirve. Las partes mismas limitan su
libertad en aras de obtener el cumplimiento de ese contrato.
Los vinculantes no se pueden desvincular unilateralmente, y el contrato cobra
autonomía respecto de quiénes lo crearon.
Las partes quedan sometidos al mismo, estado de sujeción a lo que ellos mismos
estipularon.
Esto surge del art. 1291 y de otras disposiciones del código, como art. 1253.
Artículo 1253
La validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al
arbitrio de uno de los contrayentes.
Repite lo del art 1291, el contrato es vinculante para las partes y en forma unilateral
NO pueden decidir si cumple o no con el contrato.

Otras disposiciones del código que van en esta misma sintonía son los art que se
regulan en sede de incumplimiento 1431, y art 1342, es decir si una de las partes
incumple, la otra tendrá opciones para obtener el cumplimiento forzado de la
obligación.
Fuerza imperativa que tiene el contrato para las partes y para sus herederos.

MUTUO DISCENSO

Causas de cesación de eficacia del contrato:

El contrato produce efectos: nacimiento de las obligaciones.
Causas destinadas a hacer cesar el efecto obligacional.
Art 1294
Las partes pueden, por mutuo consentimiento, extinguir las
obligaciones creadas por los contratos y retirar los derechos reales que
se hubiesen transferido...
Existió un negocio dispositivo en sentido estricto que acompaño el contrato, porque
se está presuponiendo que las obligaciones se hubiesen cumplido.

Fundamento del Mutuo Discenso

El ejercicio de autonomía privada de las partes, y el principio de fuerza vinculante.
Aquí es para extinguir las obligaciones, y se justifica por que lo hacen de mutuo
acuerdo, la fuerza vinculante del contrato habilita a que se extinga de acuerdo entre
las dos partes, no es un ejercicio unilateral.
CLASE 27 DE MAYO-

Este implicaba el principio de obligatoriedad, significa que una vez que tenemos
perfeccionado o armado el contrato las partes, contratantes o quienes lo celebraron
van a quedar obligados por el mismo.
Entonces algunas de las consecuencias de este principio de obligatoriedad
del contrato es que no se puede desvincular en forma unilateral.

Ahora vamos a ver unos supuestos en los cuales el contrato puede dejar de producir
efectos, las partes pueden liberarse de sus obligaciones pero bajo determinadas
hipótesis que están previstas en el propio contrato o son hipótesis que prevé la ley.
Algunos artículos que de alguna manera se armonizan con este principio de fuerza
vinculante (además del 1291) es el art. 1253 que establece que la validez y el
cumpliento de los contratos no puede quedar liberada la voluntad de la partes,
significa que las partes unilateralmente no pueden decidir si cumplen o no ese
contrato, es decir que el cumplimiento del contrato no puede quedar librado a la
discrecionalidad de cada uno de los contratantes. Así como también cuando habla
de la validez, significa que los requisitos de validez del contrato no puede estar
librado a la voluntad de los contratantes, estos no pueden decidir por iniciativa
propia cuales son los requisitos necesarios para que el contrato sea válido, ya que
los requisitos de validez los impone la ley.

Una de las figuras que íbamos a mencionar sobre la cesación de eficacia; es la

figura Mutuo Disenso. Es un contrato nuevo que celebran las partes por el cual
deciden liberarse de sus obligaciones (tesis de Gamarra, no de toda la doctrina).
El Mutuo Disenso está regulado en la primera parte del art. 1294 del código civil,
menciona que requería mutuo consentimiento de las partes (así lo prevé este art),
dice ̈las partes por mutuo consentimiento pueden extinguir las obligaciones creadas
por los contratos y retirar los derechos reales que se hubiesen transferido¨.
Habíamos visto, que lejos de ser una excepción al principio de fuerza vinculante o el
principio de obligatoriedad de los contactos, era una consecuencia y una
reafirmación de este principio de obligatoriedad. Esto es, porque el código exige el
mutuo consentimiento es decir el acuerdo de partes, y las dos partes deben ponerse
de acuerdo en extinguir el contrato ya que no estamos en el ámbito de la esfera
unilateral de uno de los contratantes, por ende en este caso el principio de fuerza
vinculante no se ve vulnerado. Forma parte del principio de autonomía privada que
tienen las partes y estas en el ejercicio de su libertad pueden contratar modificar o
extinguir el contrato.

Se la define a la doctrina como una Causa externa de cesación de eficacia

negocial. Causa externa porque es externa al contenido del contrato, no tiene que
ver con las obligaciones que las partes contrajeron, es decir que es una causa que
es externa al contenido del contrato.
Cuando decimos de cesación de eficacia negocial, hablamos de que es una
causa de cesación de los efectos de los contratos pero al mismo tiempo se extingue
el propio contrato como título. Es una causa de cesación de eficiencia porque se
extinguen los efectos del contrato, los efectos obligacionales, pero no solo se van a
extinguir los efectos obligacionales sino que también se extingue el propio contrato,
el propio título contractual.

Por eso se le critica esta tesis a Gamarra, cuando dice que es un contrato porque en
realidad el contrato por definición en nuestro sistema jurídico es un ¨acuerdo de
voluntades generador de obligaciones ̈ y en este caso las obligaciones no van a
nacer sino que por el contrario se extinguen. La finalidad del mutuo disenso es
extinguir el contrato, y si extinguimos el contrato por derivado se extinguen sus
obligaciones.
Es por eso que lo definimos como un negocio jurídico bilateral porque se
conforma por el acuerdo de dos partes (al menos), si el contrato estuviera integrado
por dos partes requiere el acuerdo de ambas partes por lo tanto es un negocio
jurídico bilateral.
Lo podemos mencionar también dentro el género de las convenciones pero de
carácter extintivo, siendo que las convenciones son una especie dentro de los
negocios jurídicos. Las convenciones son acuerdos de voluntades que crean,
modifican o extinguen obligaciones. Por lo tanto, si el contrato es un acuerdo
generador de obligaciones que crea obligaciones, es una especie de convención.
Como acá estamos hablando de que es un acuerdo destinado a extinguir
obligaciones podemos decir que es un negocio convencional de carácter extintivo
pero nunca decir que es un contrato.

Gamarra menciona que cuando el contrato que se va a extinguir, fue parcialmente

ejecutado, dice que nacen obligaciones de restitución y es esa es la explicación que
él procura dar para sostener que se trataría de un contrato. Habla de un contrato
atípico, porque se generan obligaciones de restitución que ameritan la
configuración de un contrato de contenido opuesto al contrato que se pretende
extinguir, es decir si lo que se quiere extinguir es una compraventa (ejemplo) en el
contrato de mutuo disenso (desde su posición) quién era comprador pasará a ser
vendedor y viceversa, por lo tanto se van a invertir los roles de cada una de las
partes.
El parte de la base de que con el mutuo disenso nacen una obligación de restitución
de las partes (si hay obligaciones que ya fueron ejecutadas). Es decir, si el en el
contrato de compraventa que se pretendía extinguir, el vendedor ya había entregado
la cosa, nace una obligación de restitución para el comprador y entonces en ese
caso para el, este mutuo disenso configuraría una especie de contrato atípico
porque generaría nuevas obligaciones para los contratantes pero de contenido
inverso.

En el caso de Cafaro y Carnelli dicen que no nacen obligaciones de restitución, lo

que sucede como consecuencia de que se extingue el propio contrato, es que cae el
título y lo que opera es una reasunción de derechos, es decir el vendedor que había
entregado y transmitido su derecho propiedad al comprador, automáticamente una
vez que se extingue el contrato se extingue el propio título que justificó esa
transmisión del derecho de propiedad y el lo asume al derecho.

¿Cuándo procede el mutuo disenso?

Puede proceder ya sea cuando el contrato que se va a extinguir genera obligaciones
pero esas obligaciones no fueron ejecutadas por ninguna de las partes, sería un
negocio jurídico bilateral de carácter extintivo.
Puede pasar también que las obligaciones se hayan ejecutado parcialmente y acá
sucede lo que veníamos hablando, Gamarra sostiene que se trata de un nuevo
contrato de contenido opuesto (lo realizan las mismas partes pero con un contenido
opuesto). Esto es si las obligaciones fueron cumplidas parcialmente.
Pero la discusión se genera en torno a cuando las obligaciones se ejecutaron en
forma completa, es decir el contrato fue cumplido en su totalidad, ej A entregó la
cosa y B pagó el precio.
En la posición clásica, no es posible el mutuo disenso porque el contrato se agotó
en su cumplimiento, agotó sus efectos, ya fue cumplido en su totalidad. Es decir,
que las obligaciones se extinguieron por otra vía y no por la vía de la extinción del
contrato, sino por la vía del propio cumplimiento.
Ahí sí, incide la tesis de Cafaro y Carnelli que sostiene que cuando las obligaciones
se cumplieron en su totalidad, la única forma de que operen las restituciones es a
través de un nuevo contrato del mismo tipo del que se había extinguido con un
contenido inverso. Es decir, lo que se plantea es para qué un mutuo disenso si en
realidad las obligaciones ya se extinguieron.

Caffera hace una crítica donde dice que hay que distinguir la extinción de las
obligaciones de la extinción del contrato. Esto surge del libro de Cafaro y Carnelli,
donde también hacen la misma distinción.
Lo que Caffera menciona es que las obligaciones se pueden extinguir por muchas
formas que no tienen que ver con la extinción del contrato y una de ellas es la del
cumplimiento, pero cuando yo extingo las obligaciones por cumplimiento no se
extingue el contrato, el contrato persiste como título que justifica justamente la
transferencias patrimoniales que pueden haber realizado la partes, es decir que se
mantiene como título fundante o de justificación.
Este autor dice que el mutuo disenso opera en caso de que las obligaciones hayan
sido ya totalmente cumplidas cuando los contratantes deciden celebrar el mutuo
disenso.
Como comentamos, las obligaciones se extinguen como consecuencia de que se
extingue el contrato, qué es lo que sucede en el mutuo disenso? En este no es que
simplemente se extinguen las obligaciones sino que se extinguen las obligaciones
porque se extingue el contrato.

Consecuencias del mutuo disenso

Es lo que estuvimos hablando, si decimos que el mutuo disenso extingue el contrato
lo hace como título y por ende, al no haber título que justifique ninguna transferencia
patrimonial que se pueda haber realizado (porque recordemos que no hay
discusiones que pueda haberse cumplido parcialmente las obligaciones), entonces
en ese caso al caer el título o el contrato las partes re asumen los derechos
pudieran haber admitido o constituido a la otra parte.
Pero no hay una obligación de restitución (como dice Gamarra), sino que hay una
reasunción de derechos que opera de forma automática.
Las otras consecuencias, son todas las que existen en toda vez que hablemos de
una causa de cesación de eficacia, cada vez que hablemos de una causa de
cesación de los efectos de un contrato siempre hablaremos(?) de reasunción de
derechos, de liberación de las obligaciones que estuvieran pendientes de
cumplimiento y de deberes genéricos de restitución, precisamente porque no son
obligaciones que nazcan de un contrato que ya fue extinguido,son deberes
generales que adquieren las partes pero por imperio de la ley y no por imperio del
contrato.
La idea es volver la situación al estado anterior al momento en que estaban las
partes antes de que el contrato que se extingue, se vuelve a la situación jurídica
anterior. Por eso se habla de restituciones ex tunc porque hay una repristinación de
la situación jurídica.

¿Qué pasa con los terceros adquirentes?

No hay previsión en el código sobre qué sucede entre que el contrato se celebró y
que se realiza el mutuo disenso, por ejemplo el comprador transfirió la cosa a un
tercero y resulta que luego A y B celebran un mutuo disenso y extinguen el contrato
originario. Es decir, A y B habían celebrado una compraventa de bienes
propietarios y se le enajena a C (tercero en ese contrato de compraventa anterior),
resulta que después A y B realizan un mutuo disenso de su contrato (deciden
extinguirlo), qué pasa con el derecho de C que había derivado del contrato que
había realizado? no hay nada estipulado de lo que sucede con ese tercero.
Si está regulado en casos de nulidad, por ejemplo el 1565 regula lo que pasa con
los terceros adquirentes, pero en el caso de materia de mutuo disenso la ley no dice
nada.
La solución en el caso de Gamarra, es que nos afectan los terceros porque si el
código guarda silencio, el derecho que obtuvo el tercero lo obtuvo de su enajenante
a partir de un contrato válido, porque el contrato que se extingue por mutuo disenso
es un contrato válido. Otro de los argumentos, es como en la tesis de Gamarra es
un contrato de mutuo disenso, dice que el contrato no puede afectar a los terceros.
El tercer argumento que hay es de seguridad jurídica, es decir cada vez que los
contratantes deciden extinguir un contrato anterior, si hubiesen transferido derechos
a terceros, estos terceros se verían perjudicados por un acuerdo entre otros los
sujetos de los cuales él no tiene participación.

La posición de Molla se adhiere a la tésis clásica y dice que si las obligaciones se

cumplieron en forma completa no hay mutuo disenso, sigue la tesis tradicional y
habrá un nuevo contrato de contenido inverso. El dice que al haber un nuevo
contrato, si las obligaciones se cumplieron en su totalidad, los derechos de los
terceros son intangibles y no se pueden ver afectados.
Si las obligaciones del contrato que se pretende extinguir, se hubiesen extinguido en
su totalidad por cumplimiento, en ese caso no hay un verdadero mutuo disenso y lo
que va a haber es un nuevo contrato entre las mismas partes, en ese caso los
terceros al ser terceros los efectos de ese contrato no los va a alcanzar, por lo tanto
sus derechos quedan tutelados.
En la tesis de Caffera, ya es más complicado porque el sigue sosteniendo que ahí
estamos todavía ante un mutuo disenso y no ante un nuevo contrato de contenido
inverso.
Si las obligaciones fueron cumplidas en su totalidad, la casi mayoría de la
doctrina,salvo Caffera, sostiene de que ahí no hay un mutuo disenso, sino lo que
hay es un nuevo contrato.
Entonces el bien ya no estará en el patrimonio de B, podrán hacer una compraventa
de contenido inverso A y B.
En esta tesitura de que el contrato fue cumplido totalmente la mayoría de la doctrina
dice bueno ahí no procede un mutuo disenso, sino lo que podrá haber es un nuevo
contrato entre las partes, pero si B terminó transfiriendo un derecho a un tercero,
lamentablemente ese tercero va a ser protegido y A no va a poder cobrar la cosa.
Diferente es si B no hubiera transferido ese derecho a un tercero, si no lo transfirió
perfectamente se va hacer un negocio de tradición y va a tener un contenido
inverso, es decir, va a operar la entrega de la cosa por parte del que había sido
comprador en el contrato iniciado, ahora se va a transformar en un vendedor. El
problema se plantea con los cumplimientos PARCIALES, cuando el contrato que se
va a extinguir fue parcialmente cumplido, la doctrina lo que busca con todo esto es
tutelar al tercero, Gamarra dijimos que daba sus argumentos, como Gamarra
sostiene que cuando hay un cumplimiento parcial lo que se genera es un nuevo
contrato, el cual tendrá un doble contenido: extintivo y constitutivo de obligaciones,
para el tercero ese contrato es irrelevante porque precisamente es un tercero en ese
contrato atípico de mutuo disenso,ese es uno de los argumentos que da Gamarra
para llegar a explicar cómo los terceros quedan tutelados.
Molla realiza otro análisis y dice acá en realidad el derecho que adquiere por
ejemplo un comprador que tenía por ejemplo, la obligación del pago del precio
pendiente, estamos hablando de contratos de cumplimientos parcial,supongamos
que el comprador había recibido la cosa por el vendedor, el vendedor había
cumplido su obligación, pero el comprador no había cumplido con la suya. Acá el en
realidad tiene una posición distinta porque dice que en realidad, si el comprador que
tenía la obligación del pago del precio pendiente, recibió la cosa y la transmite a un
tercero, había adquirido plazo para el pago, por lo tanto el dominio se le podría
haber transferido; sin embargo él no cumple con la obligación de pagar el precio y
aún así enajena la cosa a C, C debía saber cuando adquirió la cosa de que B, su
vendedor, tenía un derecho que era pasible de resolución, porque perfectamente A
podría promoverle la acción por resolución de incumplimiento o podía celebrar
mutuo disenso para extinguir ese contrato.
Hay un caso jurisprudencial, un ejemplo, que da Molla sobre una promesa de
compraventa de un inmueble que se inscribió había saldo de precio pendiente, el
promitente comprador estaba adeudando el precio, había obtenido plazo para el
pago pero todavía no había cumplido.
Un acreedor de este promitente comprador embarga el bien,posteriormente entre A
Y B, PROMITENTE COMPRADOR Y PROMITENTE VENDEDOR, celebran un
mutuo disenso. ¿Qué pasa con el acreedor embargante? ¿Qué derecho prevalece?
el acreedor embargante decide promover un juicio ejecutivo para cobrar su crédito,
pero vean que el acreedor que embarga, lo hace previo al mutuo disenso, en base a
que el bien estaba en el patrimonio del promitente comprador, resulta que después
que el embarga ese bien en el patrimonio del promitente comprador; A Y B
PROM.COMRADOR Y PROM.VENDEDOR resuelven extinguir esa promesa de
compraventa por la vía del mutuo disenso, entonces ahí se plantea la cuestión de
qué derecho va a prevalecer, el derecho del acreedor o el derecho del promitente
vendedor que recobraría el bien,re asumiría la titularidad del bien por la vía de la
asunción de derechos.
En la TESIS DE MOLLA que acabamos de ver ¿ cuál sería la solución ?
el promitente comprador sería el protegido.
Diferente sería si la promesa de compraventa hubiera sido agotada en su totalidad
por la vía del cumplimiento, es decir, si el promitente comprador hubiera cumplido
con su obligación de pagar el precio y resulta que después el acreedor embarga el
bien y el promitente comprador y vendedor pretenden realizar un mutuo disenso, en
la TESIS CLÁSICA no se va a poder un mutuo disenso,sino que lo que van a estar
haciendo es una promesa de compraventa de contenido inverso y dicha promesa no
afectará al embargante. Porque para él es irrelevante ese nuevo contrato entre las
partes.
En el caso de los cumplimientos parciales Molla entiende que el tercero tiene que
conocerlo o por lo menos debió conocerlo, que había un cumplimiento pendiente.
Gamarra en cambio, no hace estas disquisiciones, Gamarra dice que SIEMPRE el
tercero debe ser tutelado.
Cumplimiento total : siempre se protege al tercero
Cumplimiento parcial: Molla dice que el tercero estaría de mala fé. Molla emplea los
principios de la adquisición derivada, y dice que si el derecho del promitente
comprador se resuelve,se resuelven también los derechos por el transmitidos, o el
principio de que nadie puede transmitir más derechos de los que tiene, si el ya no
tiene un derecho de promitente comprador no puede haberle transferido nada a
C,APLICA LOS PRINCIPIOS DE LA ADQUISICIÓN DERIVADA. Cuando el
cumplimiento del contrato que se pretende extinguir fue TOTAL, en ese caso Molla
sigue la posición de Gamarra, si hay un cumplimiento total y el derecho fue
transmitido con anterioridad a ese nuevo contrato,claramente el tercero TIENE
QUE SER PROTEGIDO.
Tesis de Caffera.
Caffera sigue sosteniendo que aún cuando haya cumplimiento total seguimos
estando ante un mutuo disenso, no ante un nuevo contrato, todos los autores
buscan lo mismo : TUTELAR A LOS TERCEROS.
Dice Caffera el legislador guarda silencio respecto de qué pasa con los terceros,
entonces, ¿cuál es la vía de escape que él encuentra? es aplicar el Art.1430. en
realidad tenemos que asemejar el mutuo disenso a una especie de evento
resolutorio, y aplicar las soluciones que están previstas en el art1430 para la
condición resolutoria.
El 1430 prevé la tutela de los terceros de buena fé.
Son básicamente 2 los aspectos problemáticos en esta cuestión del mutuo disenso,
en primer lugar como tipificarlo a este negocio jurídico cuando las obligaciones
fueron totalmente complidas, ¿sigue siendo un mutuo disenso? ¿ o es un nuevo
contrato? el 2do aspecto problemático es ¿qué pasa con los terceros cuando uno de
los contratantes que luego hace el mutuo disenso había en el medio enajenado o
transmitido un derecho a un tercero ? ¿ cómo se resuelve esa situación ?.
Seguimos con Revocación.
Revocación lo tenemos contemplado en el art.1294 en la última parte “ y pueden
también por mutuo consentimiento,revocar los contratos por las causas que la ley
autoriza.”
Ahí es donde se plantea que se regula el tema revocación; la primera cuestión
problemática aquí que plantea Gamarra es,por qué dice el código “mutuo
consentimiento” ¿es necesario el mutuo consentimiento para revocar ? La fuente
en la que se origina la revocación y que autoriza a alguna de las partes a revocar
el contrato es la propia ley, Gamarra llega a la conclusión de que esta mención del
mutuo consentimiento proviene de un error por copiar o seguir los antecedentes
del Código Argentino.
Así como en el mutuo disenso eran las propias partes que en el ejercicio de su
autonomía privada se ponían de acuerdo en extinguir el contrato, aquí el contrato se
va a extinguir por voluntad unilateral de alguna de las partes porque la Ley así lo
autoriza.
La particularidad además que tiene la revocación, no solamente que es autorizada
por la Ley, que proviene de la voluntad unilateral de alguna de las partes, ósea que
es un negocio jurídico unilateral sino que además se lo legitima a esa parte para
poder pedir la revocación por la vía judicial,es decir que no basta con la voluntad
unilateral del sujeto sino que además se requiere de la intervención del poder
judicial, habrá que ir acompañado de una sentencia que así lo declare, declare
extinguido el contrato. Esto es importante para luego diferenciar lo del receso
unilateral que opera por la vía extrajudicial, al revés de la revocación. En
definitiva:
1)A diferencia del mutuo disenso donde se requería la voluntad de las 2 partes La
revocación por ingratitud es el ejemplo que utilizan todos los autores, donde hay
consenso en la doctrina de que es un supuesto de revocación.
La donación por ingratitud dice Gamarra aquí ingresa la regla moral al contrato, es
una forma de moralizar el contrato cuando el donatario deviene ingrato con el
donante, entonces el donante a raíz de esa situación de ingratitud puede pedirle al
juez que revoque esa donación y se le restituya el bien donado, en materia de
restituciones hay un régimen particular que puede de alguna manera ser extendida
la disciplina de todos los casos si entendemos que hay otros casos de revocación.
Caffera y Carnelli se quedan solo con este supuesto de revocación que es la
revocación de donación por ingratitud, Gamarra lo extiende a otros supuestos,pero
nos quedamos con este en el sentido de que este es en el que hay consenso en la
doctrina. Gamarra agrega otros casos de revocación en los cuales ya no hay
consenso en la doctrina.
CLASE 30 DE MAYO- TEMA: Receso unilateral del contrato.
Esto es otra hipótesis de extinción del contrato por voluntad unilateral de alguna de las
partes.
CONCEPTO: es un negocio jurídico unilateral donde es concedida a una o ambas partes la
facultad de cesar la eficacia del contrato automáticamente. No hay necesidad de acudir a la
vía judicial ya que es extrajudicial.
Basta con que la otra parte del contrato conozca la voluntad del que quiere rescindir y por
eso se le dice negocio jurídico recepticio.
Tiene una eficacia ex nunc que significa que no tiene eficacia retroactiva. En este caso no hay
restituciones, es decir, no se regresa a la situación jurídica anterior al contrato rescindido.
¿Por qué no se regresa? Porque este es un instituto que se aplica a los contratos de
ejecución continuada (estos contratos de ejecución continuada se vieron cuando se dio
clasificación de los contratos).
Para recordar , en los contratos de interés continuado el interés del acreedor no se satisface
en un solo momento sino que se requiere de prestaciones continuas o periódicas , ejemplo:
el contrato de arrendamiento de cosa.
Siguiendo con el receso unilateral del contrato, éste presupone una relación obligacional no
extinguida, de lo contrario no tendría razón de ser.
Es un instituto que afecta para el futuro no afecta los actos ya consumados, por eso se dice
que no tiene restitución.
Se trata de un derecho potestativo que tiene una de las partes porque el otro el otro
contratante está en un estado de sujeción, es decir, no puede oponerse al ejercicio de ese
derecho de receso unilateral.
Su ámbito de aplicación es : podría ser aplicable a los contratos de ejecución instantánea en
la medida que todavía no haya habido cumplimiento de ningún tipo. Si ya alguna de las
partes cumplió, el receso unilateral no tiene admisibilidad, ¿por qué? por qué si no se
pueden retrotraer las prestaciones y una de las partes, por ejemplo, cumpliera y la otra no y
ésta que no cumplió quisiera rescindir el contrato se vería claramente beneficiado, ya que
tendría una prestación y él no realizaría la suya.
Las Fuentes de donde puede surgir este receso unilateral es: la fuente contractual, o sea, las
partes pueden pactarlo ejerciendo su autonomía privada. Al pactar las partes la doctrina
(una parte) plantea un posible problema en el sentido de, si se viola el principio de igualdad
jurídica que consagra el artículo 1253 (artículo importante).
Carnelli hace un planteamiento para poder superar este obstáculo: con el fin de que no se
dé una contradicción con el principio de igualdad jurídica era necesario que se atribuyera
esta facultad de desistir unilateralmente del contrato al suceso de ciertos hechos que fueran
externos al beneficiario de este desistimiento y que a su vez no dependieran de su propia
voluntad. Plantea también como otra vía de solución, que se pacte el pago de una multa en
el contrato. El que rescinde ejerce su derecho unilateral, pero a cambio le paga a la otra
parte una suma de dinero. Puede pactarse también entregar un dinero antes en previsión de
un posible desistimiento (llamado arras de desistimiento). La otra alternativa que plantes
Carnelli es que ese derecho se pacte a favor de ambas partes, quedando así equilibrado el
principio de igualdad.
El autor plantea este problema en el terreno de los contratos de ejecución continuada que
tienen un plazo establecido de duración.
Otra de las fuentes a través de las cuales puede originarse este derecho de receso, es la
fuente legal.

Los principios generales también son fuente. No es necesario ni que las partes lo pacten ni
que surja específicamente previsto en la ley, sino que puede emanar del principio general de
la libertad.
Esta tercera fuente esta planteada para los contratos de ejecución continuada que no tienen
un plazo previsto o que su plazo esta indeterminado.
Sobre 1253 del principio de igualdad prima el principio de libertad, el cual esta consagrado,
por ejemplo, para los contratos de arrendamientos de servicios en el 1836 CC.
Este principio de libertad significa que las artes no pueden quedar
vinculadas eternamente en un contrato que no tiene plazo o el plazo es incierto. Porque esto
conspiraría con un principio superior que e el de libertad.
Entonces como este principio es un principio a su entender el más importante, incluso más
que el principio de igualdad, este predomina sobre todas las cosas y en los contratos donde
no hay un plazo o el plazo está indeterminado. Aun cuando las partes no hubiesen pactado la
posibilidad del receso unilateral o no tuviera expresamente previsto en la ley igualmente en
virtud de este principio cualquiera de las partes podría rescindir unilateralmente un contrato.
Un caso de plazo indeterminado que por ejemplo menciona gamarra y Caffera (que tiene
varías artículos sobre este tema) es el caso jurisprudencial en el cual se había pactado en un
contrato que había celebrado un banco con una empresa que prestaba servicios de cantina,
entonces allí se preveía que el plazo del contrato iba a ser de prestación de servicios por
parte de la cantina, este iba a ser de un año pero se prorrogaba automáticamente en forma
anual , pero no se establecía hasta cuando se prorrogaba ni cuantas prorroga podían existir y
de ahí sale el plazo indeterminado.
se plantea que en estos casos es legítimo para cualquiera de las partes ejercer el derecho del
receso ad nutum (significa sin expresión de causa, ósea sin necesidad de una razón y en
cualquier momento) este es un ej. que se maneja siempre por las doctrinas, cuando se
estudia este tema de hacer los llamados contratos de distribución donde se dice que
generalmente se trabaja con contratos que tienen un plazo vencido y por ende son contratos
que quedan sin plazo y sin embargo los plazos por las partes se siguen ejecutando, entonces
se maneja aquí la posibilidad de emplear este teoría y bueno por un principio de libertad
cualquiera de las partes podría rescindir el contrato y sin expresión de causa.
El contrato de distribución es el que se celebra entre un fabricante o un importador con
aquel que le va a distribuir sus productos y los va a vender en determinado territorio.
¿Es posible el ejercicio del derecho del receso ad nutum en los contratos con plazo?
En la posición de Carnelli no porque viola el artículo 1253.
Caffera tiene otra posición, este crítica la posición de Carnelli y dice que en realidad también
es posible el ejercicio del receso unilateral ad nutum (sin expresión de causa) por parte de
cualquiera de las partes en los contratos con plazo, ósea no solo en los contratos sin plazo.
Entre las críticas que el formula dice que en realidad la posición de Carnelli es inconsistente,
que porque tendríamos que sostener que se viola el art 1253 en los contratos con plazo y no
en los contratos sin plazo? en realidad el principio de igualdad estaría quebrantado en
cualquiera de las dos hipótesis, que importa si tiene o no plazo, ósea si es nula esa cláusula
porque deja librado el cumplimiento del contrato a la libertad de las partes, lo debería de ser
en cualquiera de los dos tipos de contratos.
Para él en realidad, si entendemos que en los contratos sin plazo no hay una violación al
1253, Caffera dice que no es una cláusula que pueda considerarse nula para algunos casos y
no para otros, entonces si no es nula el derecho de receso es factible también en los
contratos con plazo cuando no se expresa una causa específica y podría ejercerse en
cualquier momento.
Y además dice: ¿porque no se viola el 1253? No se trata de que el cumplimiento quede
librado a la discreción de alguna de las partes si cuando entendemos que es posible en los
contratos con plazo pactar el derecho de receso a favor de cualquiera de las partes sin
expresión de causa y en cualquier momento porque en realidad cuando esto se pacta lo que
se hace es simplemente la posibilidad de extinguir el contrato, no de que el cumplimiento en
sí mismo quede librado a una de las partes. Hasta que no se rescinde el contrato las partes
deben cumplir con el mismo.
Si se ejerce el derecho de receso es para extínguirlo lo cual esto puede ser cuestionable
porque si yo extingo un contrato es porque no quiero seguir cumpliendo.
Él dice, en realidad si hago y un incumplimiento previo antes de ejercer el derecho de receso
yo no puedo eludir esa responsabilidad, por más que quiera ejercer mi derecho de rescindir
el contrato en forma unilateral no voy a ser responsable si ya había incumplido antes.
¿Como se ejerce este derecho de receso cuando esté previsto en él ley o en el contrato?
Hay diferentes formas, por ejemplo en el arrendamiento de cosas, en los artículos 1787 y
1788 que es necesario esperar luego de que se ejerce el derecho de receso unilateral un
plazo para que efectivamente se extinga.

Ósea que el derecho de rescindir, no opera, no surte efectos inmediatamente, sino que es
necesario esperar un plazo.
Otra forma que se puede prever en los contratos para ejercer este derecho es con un
“preaviso”, con una comunicación anticipada de que voy a rescindir el contrato dentro de un
determinado plazo.
Lo otro como decíamos hoy, es la posibilidad de que se establezca “el pago de una pena”.
Ejemplo que establece la ley:El contrato de arrendamiento de cosas cuando no está
estipulado un plazo, acá es la propia ley la que se encarga de decir que tanto el arrendador
como él arrendataria tienen la posibilidad de ejercer el receso unilateral en cualquier
momento.
Cuando el plazo está vencido rige lo que dispone el 1790 que plantea que
“Si vencido el término convencional del arrendamiento, el arrendatario
permanece en el uso o goce de la cosa arrendada, no se entenderá que hay
tácita reconducción, sino la continuación del arrendamiento concluido y
bajo las mismas condiciones, hasta que el arrendador pida la devolución de

la cosa; y podrá éste pedirla en cualquier tiempo, sea cual fuere el que
el arrendatario hubiere continuado en el uso de la cosa.”
Lo que se plantea ahí es la posibilidad para el arrendador para que cuando el plazo venció él
pueda pedir la devolución de la cosa en cualquier momento. Lo que se plantea ahí es un
receso unilateral a favor del arrendador. Lo puede hacer en cualquier momento cuando el
plazo está vencido porque lo que plantea este artículo es que se sigue el arrendatario el uso
y goce de la cosa a pesar de que el plazo venció. No hay tácita reconducción del contrato, no
hay renovación, el contrato no se renueva sino que continúa la misma relación arrendaticia,
el mismo contrato pero sin plazo.
También está previsto para el contrato de sociedad, en los artículos 1933 y 1934, en este
cualquier socio puede renunciar. Si hay plazo: motivo grave.
Está previsto también para el contrato de arrendamiento de servicios en el art 1837 y 1838.
En el contrato de mandato, tanto a favor del mandante como a favor del mandatario.
Si bien Gamarra lo emplea como un ejemplo de revocación en realidad no requiere acción
judicial, no está sujeta a formalidad alguna la posibilidad de rescindir.
También está previsto para los contratos de comodato que es un contrato de préstamo de
bienes no fungibles, cuando había un plazo estipulado se concede solamente a favor del
comodante pero aquí se prevé una causal, ósea se tiene que invocar no es por cualquier
causal sino que tiene que invocar esta causal específica del comodante que es la urgente
imprevista necesidad de la cosa.
Y después en el llamado comodante precario que es el contrato de comodato que no tiene
plazo también se prevé la posibilidad de receso unilateral en el art 2237.
Finalmente en el contrato de depósito cuando se estipuló un plazo únicamente a favor del
depositante y sin plazo también a favor del depositario.

Para terminar caffera le dedica un capítulo a la posibilidad de que exista un receso unilateral
abusivo en los contratos sin plazo.
Si bien los autores están de acuerdo que en los contrato de duración sin plazo es posible
ejercer este receso unilateral sin expresión de causa y en cualquier momento eso no significa
que el recedente no pueda incurrir en una conducta abusiva en lo que se denomina un abuso
de derecho. Ósea que si bien prima el principio de libertad como decíamos hoy, pero con
ciertas limitaciones. Si él recedente ejerciere este derecho en una forma abusiva podría ser
pasible, el contrato igual se rescindiría, pero sería posible de la obligación abonar daños y
perjuicios a la otra parte. Por eso en general se exige un preaviso, salvo que el legislador lo
haya reglamentado ese derecho de receso.
Además, la justicia exige que ese preaviso sea razonable, lo cual el critica esta postura
porque entiende que la razonabilidad se mide en cuanto a sí se produjeron daños o no para
determinar si hay abuso o no en el ejercicio del derecho del receso.
¿Preguntan si se da en los contratos laborales?

En los contratos tiene una regulación específica y así si el empleador puede rescindir
unilateralmente el contrato, pero las leyes laborales prevén especialmente el pago de una
indemnización por esa rescisión unilateral, está regulado por derecho laboral.
En materia civil se plantea cuando el receso unilateral se ejerce entre empresas, así no está
contemplado en la legislación laboral y como no está regulado es donde se plantea el
problema. ¿Si bien es posible, hasta donde es legítimo y de qué manera? para no incurrir en
una conducta ilícita abusiva.
¿Acto de subrogación? Refiere al pago con subrogación
Yo te debo plata a vos, entonces viene la profesora Porzio y paga esa deuda que yo tenía
contra vos, frente a vos la deuda queda extinguida, pero ahora Porzio tiene derecho a que yo
le pague el dinero, entonces mediante este instituto de pago con subrogación lo que se
permite es que cuando Porzio pague por mi ella se subrogue en el derecho de crédito que
tenías tú, es decir queda en tu posición con todas las condiciones para que luego ella pueda
repetir eso contra mí. Ese pago con subrogación opera de diferentes maneras según la
voluntad del acreedor o deudor.
Clase del 3 de junio del 2022:

Hoy comenzamos con las nociones de irrelevancia y de inoponibilidad.

Estos temas los encontramos en el libro de Eficacia Contractual de Cafaro y Carnelli.
Si estamos en un contrato donde sabemos que el mismo solo produce obligaciones, la irrelevancia
implica que el contrato no va a producir, ósea no tiene eficacia obligacional frente a los terceros,
para los terceros el contrato es irrelevante. Irrelevante en el sentido de que no despliega efectos
obligacionales hacia ellos.
Claramente porque falta la voluntad de ese tercero para obligarse, por eso solo van a
quedar obligados los que expresaron su voluntad.
Sabemos que el contrato es definido por un acuerdo de voluntades, quien no expreso una
voluntad no se obliga y para el ese contrato es irrelevante. No significa que el contrato sea
indiferente para los terceros. Como cualquier instituto jurídico, cualquier situación jurídica,
siempre tiene proyecciones hacia los terceros, lo que se denomina los efectos reflejos, pero no
se traduce en efectos obligacionales, en ese sentido es que se marca el concepto de irrelevancia.

En los negocios dispositivos en sentido estricto, ya sea traslativos, constitutivos o extintivos de

un derecho personal o de un derecho real, la relevancia determina que no produzca efectos ese
negocio jurídicos frente a ciertos terceros, no frente a todos, porque un derecho real, por
ejemplo, sabemos que tiene eficacia erga omnes porque es de carácter absoluto, existe como
contrapartida ese derecho real un deber de todas las personas de respetar ese derecho real.
Respecto de ciertos terceros esos negocios jurídicos dispositivos que transfieran un derecho real
van a ser irrelevantes, ¿Para quién es irrelevante ese negocio jurídico dispositivo? Para el titular
del derecho de quien se quiere disponer.

Ejemplos:

Compraventa de cosa ajena. Cualquier contrato es irrelevante a terceros en el sentido de que

no producen efectos obligacionales hacia ellos. Es eficaz entre las partes. Es irrelevante frente
a los terceros.

El ejemplo de los negocios dispositivos por ejemplo, traslativo con efecto real como es el negocio
de tradición, no va a producir efectos reales cuando es una tradición de cosa ajena, porque
precisamente falta de poder de disposición. En la tradición de cosa ajena ese negocio es
irrelevante para el titular del derecho que se quiso disponer. Yo quise disponer sobre el derecho
del cual no soy titular, sino que el titular es “Belén”, para Belén ese negocio de tradición que yo
quise hacer sobre un derecho del cual ella es titular, es totalmente irrelevante. Claramente en su
patrimonio no va a producir ningún efecto, ósea que va a seguir siendo la titular de ese derecho
que yo pretendí transferir, que yo pretendí constituir, ninguna transferencia, ninguna
constitución se va a producir. El efecto traslativo o el efecto constitutivo del negocio dispositivo
no se va a desplegar, no se va a producir. Yo no tenía poder de disposición sobre el patrimonio
ajeno.
Desde mi punto de vista yo carecía de poder de disposición, por tanto, el negocio jurídico
no despliega efectos.

Y del punto de vista de quien es titular de derecho en el que yo pretendí disponer, es irrelevante
ese negocio jurídico. ¿Qué se aplica en estos casos? El principio de legitimidad, es decir, ante un
conflicto de derechos, se resuelve probando quien es el titular del derecho.
Por ejemplo, quién es el propietario.
Yo le hice tradición a Pedro de un derecho que no era mío sino que era de Belén, se plantea un
conflicto de derecho, Pedro reclama la cosa y Belén dice que la cosa es de ella, ¿Cómo se
resuelve ese conflicto? Viendo quien era efectivamente el titular del derecho.

En cambio, en el concepto de oponibilidad es distinto, porque aquí se plantea un conflicto

entre derechos o intereses que son legítimos, ósea que acá ya el principio de legitimidad no
podemos aplicarlo, porque ambas personas dicen ser titular de derechos sobre una misma
cosa, pero esos derechos están reconocidos por el ordenamiento jurídico.

Respecto al concepto de inoponibilidad, Gamarra dice, es cuando se quiere hacer valer un

derecho frente a otro, lo quiero oponer, lo quiero hacer oponible. Cuando hablo de
inoponibilidad justamente es no poderlo hacer valer, ese negocio me es inoponible, me es
indiferente, es como si ese negocio no existiera.

¿Cómo se resuelve los conflictos cuando hay dos intereses legítimos?

Hay dos derechos que están reconocidos por el ordenamiento jurídico a diferencia de cuando
hablábamos de irrelevancia, en donde había solo un derecho reconocido por el ordenamiento
jurídico.
Acá los dos derechos que concurran sobre una misma cosa, sobre un mismo bien, tiene
reconocimiento en el ordenamiento jurídico. Se resuelve en base a criterios de política legislativa,
acá ya no hay un principio de legitimidad porque ambos derechos son legítimos, entonces vamos
a ese criterio de política legislativa. ¿Qué quiere decir esto? Que el legislador en base a
determinadas razones que él entiende que son superiores a otras, razones de interés general,
razones sociales, decide cual derecho va a proteger. Va a decir cual derecho es oponible al otro
derecho. Una vez que el legislador tomó posición y dijo, yo prefiero este derecho sobre este otro,
esto implica que el titular del derecho protegido va a poder actuar con total prescindencia del
interés que queda excluido de protección.

Ejemplos:

En el Código de inoponibilidad o de oponibilidad, según como lo veamos, donde el legislador

tuvo que optar entre un derecho u otro tenemos:

∙ Art-1792 del CC. Plantea la hipótesis una cosa que es enajenada, un bien que es enajenado,
pero ese bien había sido dado en arrendamiento, ósea estaba rendado, había un
arrendatario ocupando el bien y el propietario enajena ese bien. ¿Se debe de respetar por
parte del nuevo propietario el derecho personal de arrendamiento que existe sobre la
cosa? Si vamos al concepto de relevancia, diríamos que el contrato produce efectos
solamente entre las partes y es irrelevante frente a los terceros, no produce efectos
obligacionales, por lo tanto, para el nuevo propietario ese contrato de arrendamiento es
irrelevante, no lo afecta. Ese nuevo propietario tiene primacía sobre el derecho del
arrendatario. Sin embargo este artículo plantea una variable, plantea la posibilidad de que
el contrato de arrendamiento se inscriba en el Registro.
En este caso dada la situación de inscripción, que el nuevo propietario puede conocerla
consultando el Registro, determina que ese contrato de arrendamiento le sea oponible, es
decir, conforme al concepto de oponibilidad que dijimos, ese contrato se puede hacer
valer, se puede oponer al nuevo propietario.
Acá hay dos derechos en pugna, el derecho del propietario, el cual es un derecho legítimo
sobre la cosa; y el derecho del arrendatario, el cual también es un derecho legítimo que
él tiene sobre la cosa. Uno personal y uno real.

Hay que tener en claro que el concepto de oponibilidad e inoponibilidad refiere precisamente
siempre a dos derechos legítimos que están impugna sobre una misma cosa. En este artículo se ve
clarísimo. No es un tema de relevancia, porque no hay un solo derecho legítimo, hay dos que
entran en conflicto. En ese caso, el propietario tendrá que respetar los plazos, si había un plazo
vigente en el contrato de arrendamiento, deberá respetarlo, una vez que finalice el plazo, podrá
también ser necesario respetar los plazos legales según si se aplica la ley de arrendamiento que
tutela el arrendatario o no se aplica. Una vez que vencen los plazos ahí si podrá promover la
acción de desalojo para obtener la desocupación del bien, pero necesariamente el plazo de
contrato de arrendamiento si está vigente se le opone al propietario.

Es entonces el criterio de la inscripción lo que marca según la ley, que derecho voy a preferir. A
través de la inscripción es que se resuelve cual es el derecho que se va a preferir. En caso de que
la inscripción no estuviera, entonces se aplica el criterio de la relevancia porque el contrato es
irrelevante frente a los terceros.

∙ Otro ejemplo es en materia de enajenación de bienes que están embargados. Un bien que
se encuentra embargado y luego se enajena con posterioridad a la traba del embargo, es
inoponible al acreedor embargante. Este es otro caso de inoponibilidad.
Acá también hay dos derechos legítimos en juego, el del acreedor embargante, el derecho
de crédito que tiene el acreedor con una garantía que es el embargo, una medida cautelar;
y por otro lado el negocio enajenación. ¿A quién le dan más preferencia? El legislador
entendió que se le da preferencia, si el embargo fue previo a la enajenación se le debe de
dar preferencia al acreedor embargante, quiere decir que, el acreedor va a poder oponer
el embargo al adquiriente, a quien adquiera el bien con posterioridad. Esto está previsto
en la norma procesal, art.380.6 del CGP.

El negocio de enajenación como cualquier negocio que tiene efecto real, es relevante frente a
todos, pero la excepción es que, va a ser inoponible a esta persona en particular.
El conflicto se genera en el primer caso entre el adquiriente y el arrendatario donde se prefiere
al arrendatario; y en el segundo caso hay conflicto entre adquiriente y acreedor, y se prefiere al
acreedor que embargo primero.

Lo mismo pasa con el embargo de un crédito. Yo puedo embargar un bien, pero también puedo
embargar un crédito. Por ejemplo, Cristina me debe dinero, resulta que no me los paga, pero me
entero que Carlos a su vez le debe a Cristina, la misma tiene un crédito frente a Carlos, ¿Qué
puedo hacer? Como Cristina no me paga, trabo el embargo sobre el crédito que Cristina tiene
frente a Carlos, se le va a notificar a Carlos de que yo trabe embargo sobre ese crédito y Carlos
debería de pagarme a mí. Si le llega a pagar a Cristina, ese pago para mí es inoponible, porque yo
había embargado ese crédito. Mi derecho como acreedora va a primar sobre el derecho de
acreedora que tenía Cristina frente a Carlos, porque se da preferencia en la medida de que yo
había trabado embargo. Había dos derechos legítimos, el de Cristina y el mío, sin embargo se me
da preferencia a mí.
∙ Último ejemplo, doble venta sucesiva.
Hay dos ventas, son una misma cosa. ¿A cuál se va a preferir? Se prefiere al que inscribe
primero o al que está de buena fe. Ósea que si el segundo comprador inscribió primero o
es poseedor de buena fe porque desconocía la existencia de compraventa anterior, a ese
segundo comprador se lo profiere antes que al primero. Se toma el criterio de la
inscripción también.

Otra hipótesis es que la enajenación del deudor es inoponible al acreedor pauliano. Cuando
veamos acción pauliana, vamos a ver que, cuando el acreedor entabla una acción pauliana frente
a su deudor cualquier enajenación que haya hecho el deudor en fraude del acreedor, para ese
acreedor va a ser inoponible. Si bien el Código cuando regula la acción pauliana habla de
revocación, en realidad, el concepto es de inoponibilidad. Acá también hay dos derechos en
conflicto, el del adquiriente, el que adquirió del deudor; y el del acreedor que entabla la acción
pauliana. Son casos en donde la enajenación es real, no a diferencia de la acción pauliana en
donde la enajenación era simulada. Se tiene que probar que hubo intención de parte del deudor
de insolventarse para justamente cometer fraude, para perjudicar a sus acreedores.

Efectos del contrato:

La eficacia del contrato, desde el punto de vista subjetivo, involucra claramente a los
contratantes, ya que el contrato lo que genera son derechos personales, no genera derechos
reales, y por tanto, los derechos personales por definición, son derechos limitados, vinculan
únicamente a los sujetos que intervienen.

El fundamento dogmático que da la doctrina es el principio de autonomía privada. Cada

persona puede disponer sobre su propia esfera jurídica y no sobre la esfera jurídica de los
demás.

El contrato como instrumento de autorregulación de los intereses, autorregula

precisamente únicamente a quienes lo realizaron, lo celebraron.

¿Qué entendemos por partes?

-Los autores del contrato.
-Pero además aquellos a quienes los efectos del contrato alcanza.
En materia de representación vamos a ver que, el autor del contrato es el representante, pero
quien va a recibir los efectos del contrato es el representado. No basta decir quien celebro el
contrato, sino también quien va a recibir los efectos de ese contrato.

El art.1292 es quien regula esta cuestión de a quienes alcanzan los efectos obligacionales
del contrato.

La doctrina no dice directamente que alcanza a las partes, sino que lo tenemos que inferir de otras
disposiciones como las que mencionamos hoy, el art.1247, art.1291, art.473, art.705, son todas
disposiciones que nos dan a entender que el contrato vincula exclusivamente a las partes. Y según
el art. 1292 también vincula a sus herederos. Quedan obligados los herederos cuando las partes
originarias fallecen.

El problema se plantea con otros sucesores.

La doctrina se plantea de a que otros sucesores se están refiriendo. Claramente no puede
estar refiriéndose a sucesores a titulo universal porque ya mencionó antes la palabra
herederos.

Hay dos posiciones en nuestra doctrina, la de Gamarra quien dice que, los sucesores a
título particular es el que sucede a otro la titularidad de un derecho.
Por ejemplo, se hace una compraventa entre “A” y “B”, “B” es sucesor de “A” en esa compraventa,
porque lo sucede en el derecho que tenía sobre la cosa. Antes el propietario era “A” vendedor y
luego pasa a ser “B” el comprador, hay una sucesión en la titularidad del derecho de propiedad.
También puede ser que “B” luego venda la cosa a “C”, “C” pasa a ser sucesor de “B”, ¿”C” es
sucesor de “A” a título particular?, porque en ese primer contrato “C” no intervino. A eso
apunta este art. el 1292 cuando habla de sucesor a título particular, porque si hablara de sucesor
a título particular entre “A” y “B”, no tendría razón de ser, porque “A” y “B” son contratantes,
entonces no hay discusión alguna ya que son partes del contrato.
La problemática se plantea cuando hay un fenómeno de transmisión sucesiva del bien, hay una
especie de encadenamiento de transmisiones. ¿Qué pasa con aquellos sucesores a título
particular que recibieron el derecho, que se les transmitió el derecho, pero su derecho deriva de
otro sujeto que participó a su vez de un contrato en el cual él no fue parte? En este ejemplo “C”,
quien no había sido parte del contrato entre “A” y “B”, sin embargo el deriva su derecho de “B”, es
decir, este segundo comprador deriva su derecho del primer comprador.

El Código apunta a eso cuando habla de sucesores a título particular, sucesores en un derecho
especifico, adquiriente de un derecho especifico que les fue transmitido, pero esos sucesores
son terceros, nunca pueden ser equiparados a las partes porque no intervinieron en el
contrato, simplemente adquirieron un derecho de una manera derivada ya que lo adquieren de
otro sujeto que les transmitió ese derecho.
Compañera: ¿entonces en este caso solamente es C? porque A y b son partes
Profesora: son partes del contrato. El dice el sucesor a título partidario que está
refiriendo el art. 1292 es en este caso C, este segundo comprador, que deriva su
derecho de un primer contrato, en el cual él no participó. El sucesor es en un derecho
especifico, por ejemplo, en ese derecho de propiedad porque sucede al primer
propietario y deviene el propietario nuevo.

Él es un tercero, entonces de ninguna manera pueden alcanzarle los efectos

obligacionales de ese primer contrato que el no participo. El llega a la conclusión de que
en realidad esta mención que hace el código de sucesores a título particular, es errónea,
lo atribuye a un error en cuanto a los antecedentes que utilizo Narvaja, en el momento de
redactar esta disposición, y que debería tenerse en forma escrita.

Caffaro en un trabajo que tiene en una revista jurídica estudiantil, creo que, del año 87, el
dice, en realidad es correcto el análisis que hace Gamarra, en cuanto esta mención de
sucesores a titulo particular, tiene sus explicaciones, sus antecedentes que recurrió
Narvaja al momento de redactar el art. y que eso genero una confusión, pero que lo
importante es buscar una interpretación sistemática y darle coherencia al texto.

Entonces el dice que en realidad cuando se habla de sucesores a titulo particular,

debemos entender que se esta refiriendo a aquellas personas que suceden en la calidad
de parte en un contrato, o sea que van a devenir parte de un contrato por el modo
sucesorio, por la vida de la sucesión titulo particular, pero en la totalidad de la posición
contractual, o sea deviene en parte en ese contrato, a través de lo que se denomina la
sesión de contrato.

Ya no es una sucesión en un derecho especifico, sino que suceden en la calidad de parte

del contrato, en la totalidad de la posición contractual, a través del instrumento de la
sesión de contrato, es decir uno de los integrantes del contrato sale del contrato a través
de la vía de la sesión, porque cede su posición en ese contrato a un tercero, que pasa a
ocupar su lugar en ese contrato.

Por ej. el vendedor hace un contrato de sesión con un tercero, y ese tercero pasa a
ocupar el lugar que ocupaba el vendedor en ese contrato. Entonces quien pasa a ocupar
su lugar es un sucesor en calidad de parte, ya no es que lo sucede en un derecho
especifico, sino que lo sucede en la totalidad de la concepción de parte de un contrato. Y
por supuesto el vendedor originario egresa de la relación contractual, deja de ocupar la
calidad de parte.

Bueno cuando les toque leer Gamarra, van a ver que el sucesor a titulo particular, lo
equipara a la noción de causahabiente a título particular o también emplea la noción
de tercero adquiriente o tercero poseedor, son todos sinónimos.

El entiende que cuando el legislador habla de sucesor a titulo particular, causahabiente a

titulo particular o tercero adquiriente a título particular, se está refiriendo a aquellos que
derivan su derecho de un anterior titular. En esa concepción de Gamarra, esos sucesores
a titulo particular son necesariamente terceros, por ende, no se le aplica el 1292, si bien
lo menciona, no recurre a esa interpretación que hace Caffaro.

El fundamento normativo que encuentra Caffaro en su trabajo para entender que el

sucesor a titulo particular del 1292, es el cesionario en un contrato, son los art. 1791 y
1792 del CC.

El art. 1791 plantea la imposibilidad del arrendatario de ceder el arriendo, o sea la

posibilidad de que en el contrato de arrendamiento se pacte la cesión del contrato,
esta prohibida la cesión convencional, de acuerdo al régimen civil.
Después el 1792 acepta la cesión legal, o sea que, de fuente legal, en ese caso si esta
admitido, ¿en que hipótesis? Bueno si la cosa arrendada fue enajenada, ya sea en forma
voluntaria o forzosa, la persona que suceda en el lugar del propietario, estará obligada a
cumplir el arriendo por el plazo convenido. Es decir, el ej. que mencionábamos hoy, esta
cosa esta arrendada y alguien la adquiere estando vigente el contrato de arrendamiento,
acá dice el legislador que opera lo que se llama la cesión legal del contrato, es decir el
nuevo propietario va a adquirir la calidad de arrendador, va a pasar a ocupar el lugar del
arrendador, suponiendo que le arrendador era el mismo propietario, entonces el
propietario enajena la cosa que la tenia arrendada, el nuevo propietario pasa a ocupar su
lugar, no solamente en calidad de propietario, sino en calidad de arrendador, pasa a
ocupar el lugar en el contrato de arrendamiento, hay una sucesión en la calidad de parte.

Opera una cesión legal del arrendamiento, legal porque prevé la ley, no lo pueden pactar
las partes.

Compañera: yo entiendo esa parte profesora, pero siguiendo leyendo el art. dice
“siempre que el contrato conste por escritura pública o privada debidamente registrada”

Profesora: Si tiene que estar registrado, tiene que estar inscripto, es una condición.
Entonces ahí ¿Qué es lo que sucede? El contrato de arrendamiento lo va a alcanzar al
nuevo propietario, porque va a ocupar la calidad de arrendador, en calidad de cesionario,
porque él no había participado originariamente en el contrato de arrendamiento, ni
tampoco es un heredero del arrendador. No estamos en una hipótesis de fallecimiento,
donde se trasladen las obligaciones a los herederos, sino que va a ocupar el lugar de ese
contrato de cesionario, opero una cesión de contrato.

Caffaro le da esta vuelta de tuerca a este 1292, en realidad cuando habla de sucesores
a título particular, está refiriéndose a los llamados cesionarios.

Compañera: a mi me quedo clarísimo esto del 1792, no me quedo claro lo del 1791.

Profesora: en realidad el 1791 establece que la cesión de contrato pactada por las
partes, no es admitida. Acá la diferencia que en este es una convención de origen
convencional, debería tener origen en el acuerdo de parte, pero el legislador por el CC
no lo admite, habría que ver la legislación sobre arrendamiento, que tiene una solución
distinta, si mal no recuerdo en la ley de arrendamiento si se permite la cesión por
acuerdo de parte, no se admite por el régimen del CC la convención por origen
convencional, por acuerdo.

Hay alguna excepción en la trasmisión a los herederos, a los efectos obligacionales del
contrato, que ustedes los pueden ver en el contrato de comodato, el contrato de mandato
y el contrato de arrendamiento de obra. ¿Por qué? Porque en estos se tiene en cuenta la
calidad personal de una de las partes, por ej. en el comodatario, en el mandato los dos,
sobre todo el mandatario, son contratos donde esta especialmente en cuenta la
confianza, que se tiene respecto del mandatario, por eso se extingue cuando fallece
alguna de las partes, en este caso no se trasmiten ni las obligaciones ni los derechos a
los herederos.

Principio de relatividad.
Esta consagrado en el art. 1293 del CC.
Hasta ahora vimos a quienes alcanzaba los efectos obligacionales del contrato, ahora
vemos a quienes no los alcanza, ¿a quienes no alcanza? A los terceros, a aquellos que
no reúnen la calidad de parte de acuerdo a lo que vimos. Para los terceros el contrato
no genera ni derechos, ni obligaciones.

El 1293 hace alusión a dos art. mas, que son el 1254 y el 1256. Después de decir que los
contrato no pueden oponerse a terceros ni invocarse por ellos, sino en los casos de los art.
1254 y 1256, o sea que plantea en los art. 1254 y 1256 como si fuera una excepción a este
principio de relatividad.

Profesora: ¿se entiende lo que es el principio de relatividad no?

Compañera: ¿es esto que acabas de decir, que no le alcanzan los efectos
obligacionales del contrato a terceros?

Profesora: los efectos son relativos a las partes. Si ustedes siguen leyendo dice sino en
los casos del 1254 y 1256, parecería como que el legislador quiso exceptuar del principio
de relatividad, las hipótesis de los art. 1254 y 1256.

El 1254 dice: “El contrato que hiciere una persona a nombre de otra estando facultado
por ella o por la ley, producirá respecto del representado, iguales efectos que si hubiese
contratado él mismo.” Esta aludiendo al llamado fenómeno de la representación, la
persona que actúa a nombre de otro estando facultada por ella o por la ley. Estando
facultada por ella significa habiéndole conferido poder o que le poder surja de la ley.

Parecería entonces que el 1293 cuando alude al 1254 como una excepción, entiende que
la representación sería una excepción al principio de relatividad, parecería entender que
los representados para el legislador son terceros, y que como excepción le alcanzan los
efectos del contrato.

En realidad, la doctrina dice que no es una excepción al principio de relatividad, porque se

dice que el representante es parte formal en el contrato, pero la parte sustancial sigue
siendo el representado, por eso se dice que no es una excepción respecto a desarrollos
que ha hecho la doctrina. El representante es meramente un sujeto de la voluntad, pero
los efectos del negocio que se den del representante, van a recaer sobre el patrimonio del
representado. Por eso se dice que el representante es el sujeto del interés, es la parte
sustancial, por ende, no se trataría de una excepción al principio de relatividad.

Tenemos un respaldo en el derecho positivo art 1254 y 1075 CC

El mandatario tiene poder de representación y no se obliga frente a terceros en el cual

esta festejando el negocio final . Salvo cuando cuando el se obliga, esta actuando a
nombre propio .

RELACIÓN ENTRE REPRESENTADO Y TERCEROS

Negocio final ,obliga al representado , el representado es la parte sustancial del

contrato , es el verdadero contratante .

¿El mandato requiere ir acompañado de poder ?

Hay disposiciones en la ley tanto a favor como en contra de una tesis . A favor

que necesariamente tiene que ir en el poder lo encontramos en el art 2061 y de

los que están en contra art 2068 .

Contrato entre mandante y mandatario donde ademas el mandante consiguió un poder al

mandatario a través del negocio de apoderamiento , y luego el mandatario en el ejercicio
de ese poder y en el cumplimiento del contrato de mandato , realiza con el tercero el
negocio final .

Los efectos de este negocio final van a recaer directamente sobre la esfera jurídica del
demandado , de tal manera que a ese negocio lo celebra ese llamado tercero y el
mandante . Es tercero porque es tercero en el contrato y en el vinculo .

MANDATO SIN REPRESENTACIÓN:

Si el mandato no tuviera poder en ese caso o decide actuar a nombre propio , tiene que
ocurrir una doble transferencia,el va a adquirir el bien y luego lo transfiere a su
mandante. En cuanto a la capacidad para hacer representante art 2062 . Meno puber
1:-Negocio de gestión es valido :obliga al representado frente al tercero :2 contrato de
mandado : ppios generales.

FORMA DE PODER.
No necesariamente , tienen que estar revistado en la escritura publica , puede haber un
poder tácito en ese caso si el mandatario actúa a nombre del demandante y tiene un
poder tácito , por ejemplo ya los efectos representativos se producen , art 2053.3 .

plantea una forma de poder tácito ,numeral 3 dice que es tácito cuando el dueño del
negocio esta presente o sabe la gestión que hace otro por el y calla y no lo
contradice.

No necesariamente el poder tiene que estar por escrito , puede ser verbal , también se
dice que se puede inferir de determinados comportamientos que asume el mandante .

El problema se plantea cuando el negocio de gestión es un negocio solemne y hay

una discusión en la doctrina antes de la sanción de esta ley 18.362.

Antes de la sanción de esta ley Gamarra decía que tenia que si que tenia que cumplirse
con la misma formalidad del poder .

Cauomnt y Mariño decían que no y el profesor molla entendía que la forma debía
cumplirse de la misma forma que la del negocio de gestión como un requisito de prueba y
no de solemnidad y para esto se pedía ayuda en el art 2053.4 del código civil . Donde se
plantea la Solemnidad alternativa puede ir por escritura pública o por documento privado
con firma certificada notarialmente .Consecuencia 291 art sino se cumple con la
solemnidad es válido pero no tiene eficacia , no produce efecto de representación .
CLASE 06/06/2022

CAFFERA lo que dice es que en realidad hasta

que el tercero no acepta, lo que tienen es una
mera expectativa, pero no tiene un verdadero
derecho de crédito contra el prometiente.

Gamarra busca una vía de escape y dice que

la aceptación, la relevancia que tiene es que
se vuelve irrevocable ese derecho de crédito
que había nacido, en cabeza del tercero a
-favor o contra del prometiente, de manera
tal de que a partir de aquel acepta ese
Para el ese derecho de crédito nace desde el
contrato o ese derecho, no se podría
mismo momento en que se produce el
extinguir, o sea estipulante y prometiente no
acuerdo entre estipulante y prometiente.
podrían extinguir el derecho que crearon a
favor de el del tercero.
RELACIONES ENTRE EL PROMETIENTE Y EL BENEFICIARIO

En primer lugar el prometiente es un deudor del tercero beneficiario, si decimos el tercero

beneficiado tiene un derecho, es titular de un derecho de crédito, correlativamente el
prometiente es su deudor, asume una obligación respecto del tercero.

Por eso el 1256 dice que el beneficiario tiene acción para exigir el cumplimiento de la
prestación al prometiente.

Si el prometiente no cumple con la obligación que contrajo el tercero beneficiario podrá

exigirle o sea podrá promover por ejemplo una acción de ejecución forzada específica
exigiendole el cumplimiento de la prestación.

Es importante recalcar que el beneficiario tiene un efectivamente un derecho decrédito,

por ejemplo Gamarra en su manual pone el ejemplo de un empleador que contrata un
médico para que atienda a sus obreros, de sus empleados, ahí los los empleados tienen
una ventaja de parte de su empleador a través del contrato que él realizó con el médico,
sin embargo ahí no hay una estipulación para otro porque los obreros, los empleados, no
pueden exigirle al médico que cumpla su obligación, ya no hay una obligación del médico
para con ellos, ni ellos tienen un derecho de crédito respecto del médico.

Ahí simplemente en forma indirecta, como efecto reflejo de un contrato entre otros dos
sujetos se van a ver beneficiados, pero eso no nace en cabeza de ellos derechos de crédito,
que signifique una obligación de parte de otro,

Cuando hablamos de contrato siempre hablamos de nacimiento de obligaciones y cuando

hablamos de que hay una obligación hay alguien que tiene un derecho de crédito a su favor,
hay un sujeto activo y un sujeto pasivo pero no es ese el caso.

Este ejemplo viene bien para visualizar cuando efectivamente hay una estipulación para
otro y cuando en realidad hay un contrato en el cual terceros se ven beneficiados
indirectamente, es decir el contrato nunca es indiferente para las demás personas, hay
gente que se beneficia de ese contacto por vía refleja, otros se podrán ver perjudicada pero
eso no significa que nazcan derechos de crédito o unas con obligaciones para los terceros
necesariamente, este es un caso claramente excepcional.

Este tercero no puede reclamar la resolución del contrato si entendemos como entiende
gamarra de que no es parte, o sea, si hubiera habido un incumplimiento del prometiente
el no podría reclamar la resolucion, lo unico que puede reclamar es el cumplimiento.
RELACION ENTRE ESTIPULANTE Y PROMETIENTE

Son los que inicialmente resolvieron

celebrar este contrato. EL estipulante
que es el que toma la iniciativa,
porque por algún motivo, por alguna
razón quiere beneficiar a ese tercero.

El estipulante se entiende que si tiene acción para reclamar elcumplimiento, igualmente

que lo tiene el tercero beneficiario, podría exigirle porque también tiene un
interés en la medida de que él quiere beneficiar a ese tercero, y entonces en la medidade
que tiene un interés por exigir el cumplimiento de la obligación al promediente, también
puedes promover una acción resolutoria por incumplimiento del prometiente porque es
parte en ese contrato

El prometiente podria ser deudor, o sea si bien el promitente aparece como el principal
obligado, podría también el prometiente por esa prestación que asume, recibir una
contraprestación del estipulante, en ese caso el estipulante también quedaría obligado,
pero quedaría variado en favor del prometiente.

¿CUANDO PUEDE EXTINGUIRSE EL CONTRATO POR MUTUO DISENSO O RENUCNIA DEL

ESTIPULATNE?

Lo que se plantea en el 1256 es la posibilidad de revocación, al final dice que esta “tercera
persona pudo exigir el cumplimiento de la obligación, si la hubiese aceptado y lo hubiese
hecho saber al obligado, antes de ser revocada” se habla de revocacion en un sentido
impropio, no como revocación del contrato porque para que haya revocacion del contrato
tendria que estipulado expresamente en la ley, tendría que irsepor la vía judicial.

Entonces lo que se habla es la posibilidad de extinguir ese derecho de crédito a favor del
del tercero a través de un mutuo descenso, ese sería una posibilidad y la otra es la
posibilidad de la renuncia, del estipulante, el estipulante renuncie a brindarle ese
beneficio a él tercero
¿Hasta cuándo puede extinguirse?

Ahí están las dos tesis:

GAMARRA
la aceptación es lo que marca hasta el
momento en el cual puede extinguirseese
derecho, una vez que el tercero
beneficiario acepta ya no se le podría
retirar ese derecho que se le había
concedido.
CAFFERA
En la medida de que la aceptación el único
fin que tiene perfeccionar el contrato el
ese derecho podría extinguirse en
cualquier momento
Lo que hace la aceptación la relevancia
de la aceptación es volver exigir la
obligación quiere decir que a partir del
momento en que la acepta puede exigir el
cumplimiento de la obligación de acuerdo
a lo que dice el 1256

La interpretación que él hace es que se

puede exigir el cumplimiento por parte del
tercero beneficiario una vez que el acepta,
pero la aceptación también es requerida
para perfeccionar el contrato, o sea, que
significa entonces que en el momento que
él acepte y perfecciona el contrato puede
exigir el cumplimiento dela obligación

PORTE FORT (GARANTIA DE LA RATIFICACION DEL TERCERO)

No estamos ante las excepciones al principio de relatividad.
ART 1257 Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera
persona, de quien no eslegítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna
cosa, esta tercera persona no contrae obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y
si ella no ratifica, el otro contratante tendrá acción de daños y perjuicios contra el que hizo
la promesa.

Esto se dice que es la contracara de la estipulación para otro porque, acá al tercero en
vez de recibir una ventaja, un derecho de crédito, lo que asume es una obligación.
Aqui tenemos también un prometiente y un promisario.
El prometiente se obliga a que un tercero se obligará frente al promisario, es decir, en vez
de tomar una ventaja ese tercero, el proveniente asume la obligación de que un tercero se
va a obligar frente al promisario.
El prometiente se obliga a que otro se oblige, ya no está obligando a ese tercero, por el solo
este contrato de portefort no obliga al tercero.

EL PROMETIENTE se obliga personalmente a que otro va a realizar una actividad, NO

OBLIGA AL TERCERO, después podrá realizarla o no. El promete se obliga a que lo va a
hacer, por eso se habla de garantía, de ratificación del tercero.

No estamos dentro de las excepciones al principio de relatividad ya que el artículo1293 no

lo menciona como en una excepción, porque justamente en realidad aquí este contrato de
porte fort no nació ninguna obligación para el tercero, lo que hace el prometiente es
comprometerse a que el tercero se va a obligar, pero después no sabe si ese tercero se
obligara o no.

Ejemplos dos copropietarios del mismo bien, que uno está en el extranjero, uno estáen
el uruguay otro está en el extranjero, resulta que aquí está en el uruguay recibe una oferta
para comprar el bien, pero para venderlo el copropietario que está en uruguay necesita de
el consentimiento del que está en el extranjero, entonces, sería en este porte fort en el
cual el que está el copropietario que está en el uruguay se obligó o se compromete a que
el que está en el extranjero va a prestar su consentimiento para la venta de ese bien, pero
bueno no sabe si efectivamente eso va a suceder. Es una formaentonces de brindarle una
seguridad al promisario, en este caso al futuro compradorde que el otro integrante del
condominio va a aceptar esa oferta.

¿A QUE SE OBLIGA EL PROMETIENTE?

1- Primer lugar, hay que ver lo que dijeron las partes en el contrato, y si no pactaron nada
ahi se plantean diferentes posiciones.

¿En que consiste en la obligación delprometiente?

Obligacion de medios: Hay quienes dicen que se deberia hacer todo lo posible para que el
tercero luego ratifique el negocio, esto digamos vinculado con la obligación de actuar de
acuerdo a la diligencia de un buen hombre de familia, en ese caso si él se comprometió a
actuar diligentemente y no logró que el tercero se contraía la obligación, que realice la
actividad, probando entonces que él actuó con con la diligencia media, sé exoneraría la
responsabilidad.
 1- Obligacion de resultado, es
la otra posicion, se agrava
su responsabilidad en caso
de que el trasero realmente
no acepte desarrollar la
actividad a la que el
prometiente se había
comprometido, porque en
ese caso no va a bastar que
el prometiente diga que
actuo con la diligencia media

La única forma de exonerar se va a ser probar causa extraña no imputable.

2- La responsabilidad más gravosa para el proveniente es la de la garantía

donde allí ya no hay deuda, sino que solo garantía, recuerdan la disociación
en la relación obligacional al elemento deuda y el elemento
responsabilidad.
Aquí el elemento deda quedaría suprimido porque el prometiente ya no contraería ninguna
obligación, sino que en realidad lo que estarían garantizando que el tercero va a asumir
una determinada conducta, que va a aceptar. En este caso bueno responderia igual aún
existiendo una causa extraña no imputable a él. O sea que la responsabilidad sería de tipo
absoluto.
ejemplo muere el tercero que tenía que ratificar o aceptar el negocio, aún habiendo un
evento que obviamente fue externo al prometiente e imposible de evitar, aún así él
respondería porque estaría garantizado, ya no con traería una obligación sino que estaría
garantizando.
Aquí ya no depende que el tercero acepte de cualquier conducta que pueda desarrollarel
prometiente, en la medida de que el responde igual habiendo a causa extraña.
El giro final que da el 1257 hace alusion a la garantia cuando dice si ella no ratifica, o sea el
tercero no ratifica, el otro contratante o sea se está refiriendo a quien recibió la obligación,
al promisario, el otro contratante tendrá acción de daños y perjuicios contrael que hizo la
promesa.
LOS AUTORES NO SE PONEN DE ACUERDO CON ESTE ASPECTO

Gamarra llega a la conclusión de que es una obligación de resultado o sea que una posición
intermedia, o sea quepodria exonerarse por causas extrañas.

CAFFERA: dice que depende del caso concreto, y la obligación a la que se

halla la obligación que haya asumido él el prometiente y el grado de certeza que tenga en
la obtención del resultado, es lo que él llama el alia, es esa certeza o incerteza en cuanto a
obtener el resultado.

El alude que habrá que indagar decir el caso en concreto, si el prometiente tenía una
relación de dependencia con con el tercero, y por ejemplo era su jefe, bueno parecería
bastante probable de que sea tercero fuera aceptar o había una relación muy estrecha de
parentesco que pudiera ser presumir que ese tercero fuera aceptar ese negocios que se le
plantea por parte de él prometiente, pero, no necesariamente tiene que ser así, entonces
dice que hay que ir al caso concreto.

Si hay un alto grado de certeza de que ese tercero fuera aceptar el negocio, ahí sí dice él
podría aceptarse que hay una obligación de resultado, de lo contrario si eran era una
persona en la cual no tenía vínculos el prometiente, podría decirse que hay una obligación
de meramente de medios o de desplegar una conducta no culpable de acuerdo al estándar
general que nos brinda el 1344.

Importante tener presente al analizar está esta figura que lo que garantiza o a lo que se
compromete es el prometiente es solamente a que el tercero va a asumir una obligación,
no a que luego va a cumplir, puede ser que después el tercero cumple o no con o no cumpla.

SI EL TERCERO RATIFICA:

Efectivamente asume la obligación de desarrollar la actividad que se le había pedido, el

prometiente queda liberado por eso decíamos que sólo se compromete a que este tercero
se obligue que ha liberado, el que pasa a estar obligado es el tercero y no responde el
prometiente por él, en cualquier eventual incumplimiento de esetercero.

Si el tercero en un rechaza o no
ratifica, entonces como dice el propio
de 1257 el proveniente responde por
los daños causados al promisatio
debido a esa falta deratificación.
NO es una excepción al principio de relatividad simplemente confirma principios generales,
como por ejemplo, el principio de autonomía privada, de cada uno entonces tiene la
posibilidad de regular sus propios intereses, y no puede un tercero interferir generando
obligaciones en la esfera jurídica ajena, no puede obligar a otros y si est otro no presta su
consentimiento. Cada uno puede obligarse a sí mism,o pero no
obligar a terceros si estos terceros no lo autorizan.

En este contrato de porte ford, intervienen dos partes prometiente y

promisario, el prometiente es quien se obliga y este es parte en el contrato,
se obliga a que otro va a desarrollar una actividad, pero el se obliga
personalmente, la obligación nace en su esfera jurídica, no en la esfera
jurídica del tercero, después dependerá del tercero quedará librado a él si
acepta o no acepta, entonces, no es una excepción, porqueno hay terceros
que queden obligados y si el tercero no cumple el que vaa responder es el.

No es una excepción al principio de la actividad como si lo es en la estipulación para otro

en la tesis de gamarra que decia que no era necesaria la aceptación del tercero para que
adquiera un derecho de crédito.

La estiupulacion para otro no se trata de que pueda asumir una obligación sino que asume
un derecho.
REPRESENTACION

Es un fenómeno que pertenece a la

sustitución, un sujeto va a ocupar el lugar
de otro

¿Quién pasa a a ocupar el lugar de otro? el

representante pasó a ocupar el lugar el
representado.

TIPOS DE REPRESENTACION

1- REPRESENTACION LEGAL: englobado en el tema de los remedios de la

incapacidad de obrar.

Hay sujetos que no pueden actuar por sí mismos, en la definición de la falta de capacidad
de obrar o también llamada falta de capacidad de ejercicio, no pueden actuar por sí mismos
en la vida jurídica y otra persona que va a suplirlo para que de algún modo él pueda realizar
negocios, actos jurídicos a través de su representante y será un fenómeno de sustitución.
Ahí el representante claramente es designado por la ley, y, es la ley entonces la que va a
establecer que puede hacer representante que no, que contralores debe requerir

2- REPRESENTACION VOLUNTARIA: es aquella que tiene origen en la autonomía

privada, es alguien que en el ejercicio de su libertad, una persona que es capaz
por supuesto tiene capacidad de obrar, pero por diferentes motivos, diferentes
razones, designa a otra persona para que actúe para por el en determinados la
situaciones de negocio, determinados actos públicos, es entonces la
representación voluntaria o de tipo convencional.
REQUISITORS PARA LA REPRESENTACION:

Nosotros tenemos dos artículos en la parte general que hablan de representación que son
los artículos 1254 y 1255 y alli surgen dos requisitos

ART 1254 El contrato que hiciere una persona a nombre de otra estando facultado por ella
o por la ley, producirá respecto del representado, iguales efectos que si hubiese contratado
él mismo.

1- Como primer requisito se señala entonces que el contrato tiene que ser una
persona actuar a nombre de otra. Y aquí aparece entonces la actuación a
nombre ajeno o a nombre de otro, es decir, el representante actúa a nombre de
su representado, cuando celebra un negocio con un tercero.

¿para que? Para que el tercero conozca de que quien actúa, actúa a nombre de otro.

2- Como segundo requisito “ dice estando facultado por ella o por la ley” quiere
decir por ella por el representado facultado por la ley está haciendo alusión a la
representación de origen legal.
Aquí en este artículo se hace alusión a los dos tipos de representación, cuando se dice
“facultado por ella” está diciendo facultado por el representado en el ejercicio entonces
de la representación de tipo voluntaria.

Cuando se habla de que tiene que estar el representante facultado ya sea por el
representado o por la ley está haciendo alusión a que tiene que estar unido de un poder
de representación.

En el caso del PORTE FORT el sujeto el prometiente no actuaba en nombre del tercero
actuaba nombre propio y tampoco tenia poder, por ende de ninguna manera podía haber
representación.

APORTE DE COMPAÑERA: el poder de representación lo que va a hacer es producir es de

efectos jurídicos que van a recaer sobre el representado. Es el principal fin que persigue la
representacion.
Este poder de representación puede tener origen o fuente en la ley cuando hay
representación legal y en el caso de la representación voluntaria, tiene fuente en lo que se
denomina el negocio jurídico de apoderamiento.
Como cualquier negocio jurídico unilateral se perfecciona entonces con la sola voluntad
del poderdante o representado, o sea el basta su voluntad para perfeccionar el negocio de
apoderamiento, no requiere la voluntad del representante, por eso cuando vemos las
escrituras de poder siempre firma únicamente el que otorga el poder. Consiste en otorgarle
una facultad justamente al representante de actuar en nombre de él, en nombre de
representado y cuyos efectos de todas las actuaciones que realiza el representante vayan
a recaer directamente en la esfera del patrimonio del representado. Esta es la función del
poder de representación. Facilita las negociaciones, las transacciones, el representante en
vez de realizar un negocio a nombre propio para después hacer un nuevo negocio con el
representado, transfiriendo el bien que él adquirió, directamente a través de este poder,
logra que todos los negocios que él realice, los efectos no recaigan sobre su patrimonio
sino sobre el del representado.
Con el negocio de apoderamiento y el final, se logra el efecto buscado. No habría por
ejemplo, que realizar dos compra venta, con una sola alcanzaría.

El representado es parte en sentido sustancial y el representante en sentido formal.

También se habla de sujeto de la voluntad para referirse al representante y sujeto del
interés para referirse al representado.

Los negocios de apoderamiento son unilaterales.

El apoderado no contrae obligaciones, confiere una facultad, un poder de actuación.

Tenemos lo que se denomina mensajero es un mero transmisor de la voluntad del

interesado, del sujeto que tiene interés en celebrar el negocio, pero él no actúa a nombre
de otros o sea no manifiesta su voluntad, sino que simplemente transmite la voluntad de
otro.
Acá aparece el nuncio, el mensajero, para diferenciarlo de la representación. Hay una única
parte en el negocio, el interesado, el nuncio.

Después aparece la figura del mandato. Gamarra lo explica muy bien, en el momento en el
que el C.C fue redactado, todavía no estaba muy bien diferenciado lo que era el contrato
de mandato del fenómeno de la representación. Si bien el 1254 y el 1255 hacen referencia,
el resto de la regulación sobre la representación, está mezclada con el contrato de
mandato. Quedan confundidos, pero es necesario diferenciarlos desdeel punto de vista
del derecho positivo. El mandato es un contrato, hay un acuerdo de voluntades, y pueden
servir como relación de fondo entre el representante y el representado. Puede estar como
no, pero generalmente está, en las escrituras de poder se los confunde, muchas veces se
pone escritura de mandato y de poder o escritura de mandato, y cuando uno empieza a
leer el contrato, lo que se ve es que en realidad se está confiriendo un poder.
Dependerá porque se firman los dos también quedará incluido el contrato de mandato,si
firma solo el poderdante era un poder nada más y no había un contrato de mandato, pero
el contrato de mandato tampoco tiene solemnidades, entonces, podría celebrarseen forma
verbal.

El contrato de mandato consiste en que yo le encargo a otra persona que realice alguna
actividad negocial a cuenta mia, en mi interés. Esto lleva a la confusión con el poder porque
en el poder también el apoderado actúa en interés de otro y actúa por cuenta de otro, lo
que pasa es que también actúa en nombre de otro, del poderdante. En el mandato, el
llamado mandatario que es a quién se le encarga gestionar los intereses del mandante,
puede actuar a nombre del mismo o a nombre propio. Siempre actúa eninterés y por cuenta
del mandante porque los negocios que administra por ejemplo, le encargo administrar el
campo, el campo es del mandante no del mandatario pero este puede actuar a cuenta y en
interés del mandante pero puede hacerlo a nombre del mismo o a nombre propio.
El problema es que se confunde porque muchas veces el mandatario actúa a nombre del
mandante y a través del otorgamiento de un poder.
El mandato puede ir acompañado de un negocio de apoderamiento, de un poder, o no.Si
tiene un poder y se actúa a nombre del mandante, el mandato iría acompañado del
fenómeno de la representación. Desplegará efectos representativos y los negocios que
realice el mandatario producirán efectos en la esfera patrimonial de su mandante.

Si no tiene poder, actuará a nombre propio pero por cuenta y en interés del mandante,
pero los efectos de los negocios que realice recaerán sobre su patrimonio. Después tendrá
que en cumplimiento del contrato de mandato, realizar un nuevo negocio para transferir
los efectos al mandante. No se produce la eficacia directa representativa de la
representación. Aparece así una doble transferencia.

Para que se produzca el efecto representativo tienen que darse los requisitos del 1254.

Haya o no contrato de mandato, siempre debe actuarse en nombre ajeno unido a un poder
para que haya representación.
Partiendo de la base de que hay un contrato de mandato entre el poderdante y el
apoderado, y el mandatario además de ese poder actúa a nombre del mandante, se
produce el efecto representativo.

Lo más común es tener un mandato con poder.

En el caso de comisionista, éste, actúa a nombre propio, no tiene poder, pero actúa por
cuenta del comitente, de quien le encargo el negocio, no se produce el efecto
representativo. Puede que alguien actúe en interés de otro pero a nombre propio, y los
efectos recaen sobre sí mismo y después deberá transferir.

Esto puede pasar con el mandatario cuando no tiene el poder o lo tiene pero actúa
igualmente en nombre propio.

El contrato de mandato es eventual, puede existir entre el poderdante y el apoderado,

representante y representado, o no.
El negocio de apoderamiento tiene que existir siempre para que pueda producirse la
representación.
Y el negocio de gestión o final, es el que celebra el representante con el tercero en
cumplimiento del contrato de mandato y del poder que se le había conferido por el
poderdante.

Es importante ver cómo se cruzan estas relaciones jurídicas, entre representante y

representado.

En la práctica debería existir el contrato de mandato para de alguna manera asegurarseel

representado de que su representante va a cumplir, porque, ¿qué pasa si no cumple con el
poder el apoderado? Existiendo un contrato de mandato base, lo estaría incumpliendo,
estaría incumpliendo el contrato que establece la gestión de intereses ajenos.

Por otro lado están las relaciones entre el representante y el tercero, en ese llamado
negocio final o de gestión. El representante aquí, es el sujeto de la voluntad porque es el
que la emite para celebrar ese negocio final. Pero la relación obligacional, el vínculo
jurídico, quedará trabado entre el tercero y el representado, si bien el representante emitió
la voluntad para perfeccionar el negocio final, la relación obligacional, el vínculo jurídico,
queda trabado entre el tercero y el representado, no con el representante, este no queda
obligado en virtud del negocio final o de gestión.
El efecto que va a recibir el representado puede ser obligacional o real, por ejemplo
compraventa acompañada de tradición, un efecto real traslativo.

El representante cumple una función de cooperación ya que no es destinatario de

obligaciones.

El 1254 dice que el contrato que hace una persona a nombre de otra, estando facultado
por ella o por la ley producirá respecto del representado iguales efectos que si hubiese
contratado él mismo.

Cuándo se regula el contrato de mandato, el 2075 dice que el mandatario que obra bajo
este concepto, no es responsable a la otra parte, es decir con el tercero que está
negociando, sino cuándo se obliga expresamente a ello o cuándo traspasa los límites del
mandato sin darle conocimiento de sus poderes.

El Código mezcla mandato con poder o representación, pero debemos entenderlo como el
supuesto en dónde el mandatario tiene poder de representación. Hay contratode mandato
y el mandante a su vez le confirió un poder de representación al mandatario. Y el
mandatario no se obliga frente al tercero con el cuál está celebrando el negocio final o de
gestión, a no ser que se obligue expresamente, y ahí estaría actuando a nombre propio o
cuándo traspase los límites del mandato sin darle conocimiento de ello al tercero con el
que contrata. Si traspasa los límites del poder que se le había conferido y el tercero de
buena fé no sabía de ese abuso.

El representante es el verdadero contratante.

¿El mandato requiere ir acompañado de poder? Se ha discutido en la doctrina. Hay

disposiciones a favor de ambas tesis.
Las disposiciones a favor están en el 2051 y en contra en el 2068.

En el caso de que el mandato estuviera acompañado de la representación, tenemos en

primer lugar un contrato entre mandato y mandatario, donde el mandato le confirió un
poder a través de un negocio de apoderamiento y luego el mandatario en ejercicio de ese
poder y en cumplimiento del contrato de mandato realiza con un tercero un negocio de
gestión o final, cuyos efectos recaen directamente sobre la esfera jurídica del mandante. El
negocio en realidad es celebrado por el mandante y el tercero.

Si el mandato fuera sin representación, existiría una doble transferencia. Adquiere el bien
y debe transferirlo a su mandante.

En cuanto a la capacidad para ser representante, esto está regulado en el 2062, también
en el contrato de mandato ya que dice que se puede constituir mandatario a un menor no
habilitado de edad, entonces lo que se dice es que en realidad el menor púber podría ser
mandatario y representante. La explicación es que en el negocio de gestión el no va a ser
parte estrictamente, el contratante es su representado, entonces frente al tercero no
habría ningún inconveniente, entonces el negocio de gestión sería
válido porque quien va a quedar obligado será el representado no el menor púber que
actúa como representante.

El problema existirá si hay un contrato de mandato porque ahí sí rigen los principios
generales, pero eso en las relaciones internas entre mandante y mandatario, no va a
afectar el tercero que contrata con el mandatario, en este caso un menor púber. Existirá
nulidad relativa en el contrato de mandato de acuerdo a los principios generales de la
capacidad para contratar pero el negocio de gestión es válido y eficaz, quien se obliga si
tendrá que tener capacidad, el representado, para contratar, ahí no podría ser un menor
púber.

En cuánto a la forma del poder.

El poder no necesariamente tiene que estar revestido en una escritura pública, puede
haber un poder tácito, entonces en ese caso si el mandatario actúa en nombre del
mandante y tiene un poder tácito, ya los efectos representativos se producen.
El poder tácito se encuentra mencionado en el 2053.3 que también se lo menciona como
un ejemplo de mandato tácito. Dice que es tácito cuando el dueño del negocio está
presente o sabe la gestión que hace otro por él y calla o no la contradice.

El problema se plantea cuándo el negocio de gestión es un negocio solemne, y existía toda

una discusión en la doctrina. Se planteaba qué pasaba cuándo el apoderado y el mandatario
se le había encomendado celebrar un negocio de naturaleza solemne por ejemplo la
compraventa de un inmueble. Que pasaba entonces con el poder, en ese caso específico
era necesario que el poder también estuviera revestido de determinadas solemnidades
como la escritura pública, para cumplir con ese principio de congruencia, de forma, es decir
que ambos estuvieran unidos de la misma solemnidad, tanto el poder, el negocio de
apoderamiento, como el negocio de gestión.

Antes de la sanción de la ley 18362, Gamarra decía que sí, que tenía que cumplirse con la
misma formalidad en el poder, otros decían que no, Molla decía que debía cumplirse la
misma forma que la del negocio de gestión pero como un requisito de prueba y no como
un requisito de solemnidad y para esto se buscaba ayuda en el artículo 2053.4 del C.C que
es el que habla de las formas que puede revestir el poder.

Actualmente esta discusión está saldada por el artículo 291 de la ley. Que plantea la
llamada solemnidad alternativa. Es decir, el negocio de apoderamiento puede estar
otorgado en escritura pública o en documento privado con firma certificada, esto
únicamente se plantea para cuando el negocio final o de gestión es solemne.

Por ejemplo, se le encomendó al apoderado, se le dio poder, para vender un inmueble,

en ese caso la venta del inmueble requiere escritura pública. Ahora el poder también, hoy
en día por esta ley si. Pero se plantea esta solemnidad alternativa. Puede ir por escritura
pública o por documento privado con firma certificada notarialmente.

La consecuencia la establece el propio 291 que establece que si no se cumpliera con la

solemnidad se dice que el negocio de gestión es válido pero es ineficaz, no producirá
efectos representativos, el representado no quedará obligado. Es como si el poder no se
hubiese otorgado. La consecuencia para el poder es la nulidad absoluta.

Clase de Obligaciones y Contratos 08/06/2022

Representación

Recordar que se estuvo analizando cual era la forma del negocio de apoderamiento.

Habían habido discusiones doctrinarias a nivel nacional sobre qué forma debía adquirir el
negocio jurídico de apoderamiento cuando estaba destinado a celebrar un negocio de
carácter solemne, cuando el negocio final que se iba a celebrar el representante o
apoderado revestía de un requisito de solemnidad.

Hoy en día esa discusión fue saldada a través del artículo 291 de la ley 18362, que
establece una solemnidad alternativa exclusivamente para aquellos casos donde el negocio
final que va a realizar el apoderado en nombre del poderdante, es decir en nombre del
representado, tiene un requisito de solemnidad, por ejemplo el típico de compraventa de
inmuebles, la hipoteca u otros contratos solemnes. La particularidad que ofrece este
artículo es que se establece una solemnidad alternativa, si el negocio final se tiene que
celebrar en escritura pública no necesariamente el negocio de apoderamiento debe
celebrarse también en escritura pública. Se permite que se documente en forma privada
pero tendrá que tener certificadas notarialmente.

En el artículo mencionado se puede ver que después habla de una protocolización por el
escribano. Eso no se considera un requisito de solemnidad, la ley establece que si se
otorga el negocio de apoderamiento en documento privado tenga que incorporarse al
registro de protocolizaciones del escribano. Esto se exige para la posibilidad de inscribir el
documento en el registro pero no es considerado un requisito de solemnidad porque por
definición la solemnidad es un requisito de validez del consentimiento. El consentimiento
acá ya lo tenemos otorgado, ya se encuentra documentado ya sea en escritura pública o
en documento privado y la necesidad de protocolizar es un requisito extra a los fines de
poder inscribir el documento, de poder inscribir el poder. Si no está protocolizado y se
otorgó un documento privado no va a poder ser inscripto, no se va a dar a conocer a
terceros, no será oponible a terceros.

Otro tema que viene a solucionar esta ley, es el problema de la llamada gestión sin poder,
como su nombre lo indica se trata de casos en donde una persona actúa a nombre de
otra, pretende realizar un acto jurídico, un negocio jurídico a nombre ajeno pero esa
persona en cuyo nombre actúa no le otorgó un poder de representación. Falta un de los
requisitos para que se configure la representación, para que se desplieguen los efectos
tentativos.

Yo actúo a nombre de Juan Pérez, pero resulta que él no me había dado poder para
que actúe por él.

¿Qué pasa con ese negocio jurídico que yo celebro con un tercero, lo
celebro a nombre de otro, pero ese otro nunca me dio un poder de
representación?

Esto está previsto en el artículo 1255 del Código Civil, el que planteó discusiones en la
doctrina, si efectivamente ese negocio final padecía de nulidad. El inconveniente
planteado aquí con la redacción de este artículo es, como nosotros estudiamos en
materia de nulidades, la nulidad absoluta es insubsanable, no podía ser ratificado porque
la ratificación implicaría una forma de subsanar una nulidad que de ningún modo puede
ser subsanable.
Nulidad absoluta no podría ser coherente con el resto del sistema, tenemos que tratar
de armonizar las distintas disposiciones del código y no verlas de forma aislada, sino
que tenemos que verlas de manera sistemática.

Después plantea la nulidad relativa, es un poco más viable, pero el problema que se
genera con la nulidad relativa es que la misma produce efectos, a pesar de que el contrato
es nulo, el contrato produce efectos hasta tanto la nulidad no sea declarada. Podría ser
necesaria la ratificación para darle consolidación a esos efectos pero en realidad el
negocio en gestión produciría efectos desde el momento en que se celebró. No parece ser
la intención del legislador cuando dijo tan rotundamente que el negocio final iba a ser
nulo, es decir que se descarta la tesis de la nulidad relativa también.

Finalmente está la tesis de Gamarra, que habla de un negocio en formación y por

consiguiente hasta que no haya una ratificación del representado (del
pseudorepresentado) no se formaría el negocio final. Para Gamarra la voluntad del
pseudorepresentado sería necesaria para que se termine conformando el negocio final. Es
decir, serían necesarias dos voluntades, la voluntad del representante y la voluntad del
representado. Sin embargo hay otra tesis que dice que no que la única voluntad decente a
la hora de perfeccionar el negocio final es la voluntad del representante. Pero esa era la
solución que él brindaba a la hora de darle una explicación lógica al artículo 1255.

La otra tesis que es la que finalmente va a triunfar es la tesis de la

ineficacia. Gamarra realiza algunas críticas a esta tesis de la

ineficacia.

Tener presente cuando se lea este tema que Gamarra escribió cuando aún no se había
sancionado esta ley, obviamente no la pudo tener en cuenta, el hace el análisis basado
exclusivamente basado en este articulo 1255, pero igualmente podría tener vigencia ya
que en definitiva el artículo 291 de esta ley toma o consagra la tesis de la
ineficacia.

¿Qué significaría que el negocio final o el negocio de

gestión sea ineficaz?

El negocio final, siguiendo la metodología de análisis de la eficacia negocial que nosotros

hemos aprendido, sería un negocio existente y válido. La eficacia es el último escalón, la
última etapa a analizar, la eficacia o ineficacia de un negocio presupone que primero
consideramos que ese negocio era existente y era válido. Después nos ponemos entonces
a estudiar si puede ser eficaz o no.

Lo que se plantea aquí es que no es eficaz, no va a producir efectos sobre el patrimonio

del representado en la medida que él no otorgó el poder de representación. Hay que
tener presente que el poder de representación es una subespecie del poder de
disposición, y el poder de disposición es un requisito legal de eficacia. Se debe tener en
cuenta que Gamarra denomina al poder de disposición como legitimación para disponer.

Cafaro y Carnelli hacen un análisis profundo de este tema y señalan que el poder de
representación es una forma de poder de disposición, por ende es un requisito legal de
eficacia, quiere decir que la ley requiere que la persona que otorgue el negocio tenga
poder de disposición para que los efectos de ese negocio nazcan.

Una de las críticas que hace Gamarra a esta tesis de la ineficacia es qué pasa con ese
negocio final, de gestión, porque en realidad no va a quedar obligado ni el
pseudorepresentado ni el pseudorepresentante. El pseudorepresentado porque nunca
autorizó realizar ese negocio a través
del conferimiento de un poder de representación y el pseudorepresentante porque no se
quería obligar, el no actuó en nombre propio.

A su vez Gamarra plantea algunos problemas, más allá de que el negocio en sí no

produzco efectos, qué pasa si las prestaciones se ejecutaron. No podrían operar las
restituciones, queda en una especie de limbo. Él pone un ejemplo muy ilustrativo de un
caso real, donde una persona había adquirido la nuda propiedad para él, había actuado en
nombre propio, pero al mismo tiempo había adquirido el usufructo en nombre de un
tercero, y resulta que ese tercero no le había otorgado un poder y además dice que no va
a ratificar eso porque no le interesa adquirir ese usufructo. Se había pagado el precio, el
pseudorepresentante había pagado, y el enajenante no le interesaba proceder a la
restitución, Gamarra se plantea qué pasa con ese derecho real de usufructo? ¿Dónde va a
recaer?

Otra cosa que se plantea es como se libera el tercero, porque en definitiva decimos que el
negocio final o de gestión es ineficaz pero se trata de un negocio que se formó y que es
válido. Sin embargo él no lo ratificó, o sea que por el lado del mutuo disenso no tendría
andamiento en la media de que él sería la parte material, pero al no ratificarlo no le dio
poder de disposición al pseudorepresentante, no pasó a integrar como parte material le
negocio final. El mutuo disenso es a través de un acuerdo de partes, o sea que nos falta la
voluntad de él, no podría andar, quedaría vinculado por el artículo 1291.

Gamarra llega a la conclusión de que si se acepta la tesis del negocio incompleto, o el

negocio en formación, este pseudorepresentado podría revocar unilateralmente su
voluntad. Recuerden cuando vimos la revocación de la propuesta, estaríamos dice él en
una etapa prenegocial, precontractual, entonces él podría revocar libremente la voluntad
que se confirió para desarrollar el negocio final. Teniendo en cuenta la tesis de él de que
hay dos voluntades que concurren para formar el negocio final, porque si no tampoco su
tesis cierra.

Si nosotros entendemos que la única voluntad que existe para formar el negocio final es
la del representante, la tesis de él obviamente no cuadra, para que encaje tendríamos
que considerar, como considera él que son dos voluntades que concurren para formar el
negocio final, entonces faltaría la voluntad de este pseudorepresentado. En la medida
que falta su voluntad el negocio final todavía no se terminó de conformar, estamos en
una etapa prenegocial o precontractual y según Gamarra podríamos llegar a revocarlo.
No es una revocación del contrato, es una revocación unilateral de su voluntad.

Es una tesis bastante rebuscada pero él intentó dar una solución práctica al tema.

En la medida que Gamarra dice que es un negocio en formación él termina sosteniendo

que el consentimiento no se llegó a conformar y recordemos que él equipara inexistencia
con nulidad absoluta, entonces dice que en realidad termina siendo un negocio
absolutamente nulo porque es inexistente en la medida que no se pudo terminar de
perfeccionar.

Vamos ahora a la situación actual

No se confiere un poder de representación, el poder de representación es una forma del

poder de disposición, es un registro legal de eficacia y por ende el negocio final realizado
por este sujeto a nombre de otro sin poder, es un negocio existente, válido pero ineficaz.

Puede suceder que la persona que actúa en nombre de otro nunca haya tenido poder de
representación, o puede pasar también que se extralimite en las instrucciones que se le
dio en el
poder, ose actúe fuera de los límites del poder. Puede suceder también que el poder se
haya extinguido, por ejemplo por revocación o por cualquiera de las demás causas que
menciona el 2086, que es el artículo que menciona las causas de extinción del mandato
pero lo extendemos también al poder, al negocio de apoderamiento.

Precisamente hay regulación sobre estos supuestos en donde por ejemplo el

pseudorepresentante actúa fuera de los límites del poder, que lo podríamos extender
también a aquellos caos donde directamente no tiene poder o el poder se extinguió.

Los artículos 2057, 2075 y 2076 están regulando el contrato de mandato.

Artículo 2057 (leer), cuando dice mandatario tengan presente que debemos
considerarlo un apoderado, estamos presuponiendo que hay un contrato de
mandato, pero también hay un negocio de apoderamiento, hay un poder otorgado,
por tanto el mandatario actúa en doble
calidad, de mandatario y apoderado. Entonces cuando dice que no puede traspasar los
límites del mandato, también se está refiriendo a los límites del poder.

No se consideran traspasados en cuanto haya cumplido una manera más ventajosa para
el mandante. O sea que este es un caso particular, donde si bien el mandatario
apoderado traspasó los límites del poder lo hizo en beneficio del poderdante, en ese caso
sí despliega efectos representativos el negocio que el mandatario apoderado realice con
un tercero, es un caso particular.

Artículo 2075 (leer), existe la posibilidad de que el mandatario se obligue personalmente

o si actúa en nombre de su mandante, pero traspasa los límites del mandato y no le da
conocimiento de ello al tercero, va a quedar como responsable. En realidad el no queda
obligado porque actúa en nombre ajeno, pero sí va a tener responsabilidad.

Artículo 2076 (leer), aquí recalca que el mandante, poderdante no va a quedar obligado
frente al tercero cuando su mandatario actuó fuera de los límites del mandato, salvo la
posibilidad de que el mandante pueda ratificar el negocio. Coincide el inciso segundo de
este artículo con lo que vemos en el 1255, la posibilidad de que el mandante, más allá de
que no haya dado poder ratifique el poder. Si ratifica el negocio va a devenir eficaz para
él, queda equiparado una especie de otorgamiento de poder de representación post, con
posterioridad a que se desarrolló el negocio final. Es una forma de darle legitimación a
quien actuó por el con posterioridad a la celebración del negocio final.

El tercero si desconocía que el pseudorepresentante que actuaba por otra persona no

tenía poder o el poder era para una cosa y en realidad desarrolló un negocio que era para
algo que no estaba contemplado en el poder, o desconocía que esta persona le había
revocado, podrá accionar por daños y perjuicios contra el mandatario, contra aquella
persona que actuó sin poder (art 2075).

Pero si conocía o podía conocer, en ese caso él va a asumir el riesgo porque habría
actuado con culpa. Por eso dice en la parte final del 2075 cuando traspasa los límites del
mandato sin darle conocimiento de sus poderes, sin darle conocimiento al tercero del
alcance de su poder, pero si le di conocimiento en ese caso se va a ver perjudicado el
tercero por haber actuado de manera negligente. El tercero tiene el deber de diligencia
de cerciorarse de cuál es el alcance del poder que tiene el mandatario.

Cuando el seudo representante tiene el deber de informar al tercero sobre cuáles son
los negocios que están comprendidos en el poder, sino se considera que incurre en
violación de un deber genérico de actuar de buena fe y entonces es responsable.
Los distintos tipos de poderes que encontramos son:

Poder general, únicamente nos habilita a realizar actos de administración (art.2054).

Poder especial (art. 2055) para poder realizar actos de disposición determinados, como
puede ser una enajenación, constituir un derecho real o una renuncia. Es un poder que
específicamente autoriza a realizar ese acto en particular.

Poder especialísimo, para otorgar transacciones, se autoriza a qué se puede transar

(art.2149)

Cesión de contrato

Acá hay también un ejemplo de sustitución pero la diferencia es que hay un sujeto que
egresa, sale de la relación contractual para que ingrese otra persona por él que va a
asumir la calidad de parte en ese contrato.

El cedente es el que sale de la relación jurídica e ingresa el denominado cesionario, el

cedido es la otra parte que ya existía en el contrato y permanece incambiada.

Por eso decimos que estamos ante un fenómeno denominado cambio o mutación
subjetiva en la relación obligatoria, lo que cambia es uno de los sujetos, la relación
obligatoria permanece incambiada, permanece inalterada, lo que cambia es solamente
una de las partes del contrato.

Es un negocio jurídico trilateral, es importante tener en cuenta porque el año que viene
se va a estudiar cesión de crédito, donde la mecánica de constitución de ese negocio
jurídico es distinta, es una buena manera de ir recogiendo conceptos y poder diferenciar
un contrato de otro.
Es trilateral porque necesariamente deben participar el cedente, que es el que sale de la
relación obligacional, el cesonario que es el que va a ocupar el lugar del cedente y el
cedido que era una de las partes y va a seguir siendo parte en el contrato.

Una vez concretado esta denominada cesión de contrato, la relación obligacional

quedará integrada por el cesionario y el cedido.

Hay autores que critican la denominación de cesión de contrato porque en realidad no se

cede el contrato, lo que se cede es mi calidad de parte contractual. Yo quedo
absolutamente excluido de esa relación contractual, me salgo por completo. Si son
contratos bilaterales donde yo voy a reunir en mi calidad de cedente la doble calidad de
acreedora y deudora, yo me libero de las obligaciones, además de que pierdo los
derechos de crédito que pueda tener y además también cedo los derechos potestativos,
los va a pasar a tener el cesionario.

En cambio la cesión de créditos lo único que yo cedo es precisamente el derecho de

crédito que yo podía tener, a la prestación que iba a realizarme la otra parte. Pero si yo
era deudora voy a permanecer obligada y los derechos potestativos también los voy a
mantener.

En cambio en la cesión de contrato como cedo la totalidad de mi calidad de

parte, cedo todo.

¿Qué son los derechos potestativos?

Son por ejemplo, posibilidad de accionar para obtener la resolución de un contrato de

incumplimiento, es un derecho que yo puedo ejercer o no pero que tengo en mi
patrimonio al momento que celebro un contrato.

El derecho si estuviera pactado, si la ley me autorizara a ejercer el derecho de receso

unilateral o también se menciona la excepción del contrato no cumplido.

Son todos derechos potestativos que tienen quienes son parte del contrato.

Como decíamos anteriormente es un negocio jurídico trilateral, hasta que el cedido no

presta su consentimiento no va a poder conformarse el llamado contrato o negocio de
cesión. El fundamento es que el cedido debe conocer que la persona que va a ocupar el
lugar del cedente tenga dentro de su patrimonio las condiciones necesarias para cumplir
con el contrato, sino va a salir perjudicado.

Esto sucede porque estamos hablando de contratos bilaterales, donde las partes reúnen
recíprocamente la doble calidad de deudor y acreedor, entonces el cedido además de
deudor va a ser acreedor del cedente y el cedente al mismo tiempo va a ser acreedor
pero también deudor del cedido.

Entonces en la medida de que el cedente reúne también esa doble calidad, al cedido le
interesa saber quién va a ser su nuevo deudor.

El cedente no solo cede el crédito, cede toda su posición en el contrato y ello incluye las
deudas que pudiera tener con el cedido, por eso es importante la solvencia patrimonial.

Está la posición de Molla, la cual es distinta ya que el dice que en realidad la conformidad
del cedido es un negocio legal de eficacia, o sea que para él habría un negocio jurídico
entre cedente y cesionario pero no desplegaría efectos hasta tanto el cedido prestara su
consentimiento.

En definitiva en los hechos al cedido no le va a producir efectos ese negocio jurídico hasta
tanto el no preste su consentimiento.

A los efectos del cedido, ¿quién va a continuar siendo su contraparte si no despliega

efectos para el ese negocio jurídico? El cedente. Él va a desconocer al cesionario como su
contraparte y va a poder seguir exigiéndole el cumplimiento de la obligación al cedente y
va a poder pagarle o cumplir su obligación con el cedente, desconociendo
completamente al cesionario.

Los efectos una vez que se perfecciona el negocio jurídico, el cedente queda liberado de
sus obligaciones y pierde sus derechos, tanto el de crédito como los potestativos, asume
la titularidad de ellos el cesionario, pasa a quedar obligado para con el cedido y también
pasa a ser acreedor del cedido, al mismo tiempo adquiere los derechos potestativos que
mencionamos hoy, por ejemplo, puede pedir la acción judicial de resolución por
incumplimiento si el cedido incumple con su obligación, podría pedir una nulidad si
entiende que hay, podría oponer una excepción de contrato no cumplido (la posibilidad
que tengo ante una acción de reclamo de cumplimiento de la otra parte de oponerme
como defensa o poder resistirme a esa acción que me entabla la otra
parte diciendo “no cumplo porque tu no cumpliste”). También, otro ejemplo de
derecho potestativo era el ejercicio del receso unilateral.

¿Qué pasa si las prestaciones fueron parcialmente cumplidas y

después el cedente decide hacer una cesión de contrato con el
cesionario y el cedido?

El profesor Molla señalaba que sí podría suceder, y él ponía el ejemplo de una

compraventa cuando había un saldo de precio pendiente por parte del comprador, el
comprador quedó adeudando el precio pero la cosa si se había entregado por parte
del vendedor, entonces, ¿el vendedor podría ceder el contrato a un tercero (al
cesionario)?

La hipótesis era que hacia la cesión el vendedor que ya había cumplido con la entrega de
la cosa, en ese caso si él va a pasar a ocupar el lugar del vendedor, el cesionario pasa a
ocupar el lugar del vendedor cedente, en ese caso él podría exigir el cumplimiento de la
obligación.

La ventaja que tiene según este profesor, es que si bien el ya cumplió con su obligación,
lo que le cede los derechos potestativos. No le puede ceder deudas porque ya su deuda
la cumplió, entonces por eso se plantea la interrogante, ¿qué cede cuando cede su
posición en el contrato, cuando cede su calidad de parte? Obligaciones no le puede ceder
porque el ya cumplió con su obligación, lo que le cede es el crédito y los derechos
potestativos, que también los pierde el cedente.

Si el cedido comprador no cumple con el pago de saldo de precio, el cesionario podría

accionar por resolución del contrato por incumplimiento, esa es la ventaja de la
posibilidad de ceder no solamente el crédito, sino además los derechos potestativos.

Gamarra entiende la posición opuesta, lo que dice él es que en realidad si las prestaciones
se ejecutaron por completo habrá una reventa (por parte del comprador) o sea un nuevo
contrato. Si se ejecutó alguna de las prestaciones o se tratara de un contrato unilateral lo
único que habrá es una cesión de deudas o de crédito, porque en los contratos
unilaterales no hay una doble calidad de deudor y acreedor en las partes, uno es acreedor
y el otro es únicamente deudor, imagínense la donación, que es el típico contrato
unilateral.

El donante es el obligado/deudor y el donatario es el acreedor/beneficiario, en este caso,

cada uno de ellos lo único que podría ceder en el caso del donatario es el crédito que
tiene, en el caso del donante seria la deuda. Lo mismo si en un contrato bilateral ya se
hubieran ejecutado alguna de las prestaciones, como el ejemplo que acabamos de ver
donde el vendedor ya había entregado la cosa, en la tesis de él, el vendedor lo único que
podría hacer es el crédito.

En cambio, en la tesis de Molla, dice que también podría cederse el contrato porque él le
da relevancia a la posibilidad de ceder los llamados derechos potestativos que son
inherentes a la calidad de parte, si yo solo cedo la deuda o el crédito los derechos
potestativos yo los mantengo, sigo siendo su titular, el cedente sigue siendo titular. La
única forma que yo me pueda desprender de ellos es cediendo mi calidad de parte en el
contrato.

En el ejemplo anterior, una compraventa con saldo de precio donde el vendedor ya

entregó la cosa, supongamos que solo cede el crédito, no el contrato, ¿Quién
mantiene los derechos potestativos, quien es su titular?

X: el cedente sigue obligado

Profesora: no, el cedente cumplió con su obligación y entregó la cosa, lo que tiene es
únicamente es un derecho de crédito a recibir el precio de la contraparte que aún no
terminó de pagar, la
diferencia es que si el vendedor cede su derecho de crédito a cobrar (al cesionario), no le
está cediendo la calidad de parte, como decimos que los derechos potestativos son
inherentes a la calidad de parte, ahí va a haber una doble calidad, el cesionario va a ser el
nuevo titular del derecho de crédito, va a poder reclamar por tanto el pago del precio al
comprador, sin embargo los derechos potestativos se van a mantener en el patrimonio
del cedente porque justamente no cedió la cantidad de parte.

Según Molla, es importante igual aun cuando las prestaciones hubieran sido parcialmente
ejecutadas, que el cedente ceda su calidad de parte, entonces de esa manera para el
cesionario va a ser mucho mejor porque el cesionario porque si el comprador en esta
hipótesis no cumple con pagar el precio, no solamente va a poder exigirle el cumplimiento
del derecho de crédito a través de una acción de cumplimiento, sino que también podrá
pedir la resolución del contrato, en cambio, si el cesionario no es parte del contrato, no va
a poder pedir la resolución, la resolución permanece en la esfera del cedente.

La resolución de un contrato, la acción de resolución, es inherente a la calidad de parte,

si yo no cedi mi calidad de parte yo sigo siendo la única titular de esa posibilidad de
oponer una resolución, lo mismo que los otros ejemplos que decíamos, una excepción
de contrato no cumplido, una acción de nulidad, son inherentes a la calidad de parte.

En este caso que veíamos recién, el vendedor era quien hacia la cesión, o sea el cedente.
Quien va a ocupar su lugar, ese tercero va a ser el cesionario, y el comprador es el cedido.

En la cesión de contratos se cede la totalidad de la calidad de parte, esto incluye créditos,

deudas, obligaciones, derechos potestativos. Es un negocio jurídico trilateral para la
mayoría de la doctrina, por eso se requiere el consentimiento de los tres sujetos, mientras
que en la cesión de créditos no, ahí basta con que el cedido quede notificado, es
necesario notificarlo, pero no que manifieste su voluntad de aceptación, es un negocio
 bilateral.

Puede suceder que el contrato de compraventa no haya sido ejecutado en nada, y ahí
todos los autores entienden que la cesión de contrato es procedente, por ejemplo, el
vendedor cede su calidad de parte al cesionario, éste va a pasar a ocupar su lugar y va a
quedar obligado a entregar la cosa (si la obligación aún no se cumplió) y a su vez va a ser
acreedor del precio. En la hipótesis donde es el vendedor el cedente, el cesionario ocupa
su lugar y va a quedar obligado a entregar la cosa en esa compraventa y va a ser acreedor
de recibir el precio.

Puede pasar que el contrato haya sido parcialmente cumplido, por ejemplo, el vendedor
ya había entregado la cosa y después resuelve ceder, entonces ahí es procedente la cesión
de contrato? En la tesis de gamarra él dice que no, que lo único que puede haber es una
cesión de crédito porque
el vendedor aun es titular de un derecho de crédito. En la tesis de Molla, si es posible,
porque además del crédito cede los derechos potestativos, que son únicamente cedidos
en una cesión de contrato.

X: Según gamarra entonces todavía no se puede porque es titular de crédito el cedente?

Profesora: porque lo único que tiene el cedente en su patrimonio es un crédito porque ya

ejecuto su obligación, entonces lo único que podría cederle es el crédito. (Para gamarra)

Si seguimos la posición de Molles, se le puede ceder también derechos potestativos,

puedo ceder mi calidad de pate aun cuando haya cumplido mi obligación. Ahora, esto si
las prestaciones fueron parcialmente cumplidas, si ninguna de las partes aun cumplió
alguna de sus obligaciones, ahí es unánime en la doctrina que siempre es viable la cesión
del contrato.
La divergencia o la discordancia se genera cuando alguna prestación ya se cumplió o
cuando estamos ante un contrato unilateral, cuando estamos ante un contrato
bilateral que las partes tampoco cumplieron, ahí ya no hay discordancia, cada uno
puede ceder su calidad de parte, el
comprador también podría ceder su parte compradora y el cesionario venir a ocupar el
lugar del comprador cedente, el cedido en ese caso sería el vendedor, ¿qué le cede el
comprador al cesionario? Su calidad de parte, y qué incluye? Incluye el crédito, derecho
de crédito que tiene el comprador a recibir la cosa, la deuda, la obligación de el de pagar
el precio, y los derechos potestativos, queda todo metido en una bolsa, esa es la cesión
de contrato, yo cedo supónganse una bolsa, y en una bolsa esta todo, las obligaciones,
créditos, derechos potestativos, todo.

X: es medio parecido a la herencia, que uno recibe los activos y los pasivos, las deudas y todo

Profesora: ahí gamarra hace la puntualización de que en realidad las deudas como no se
tiene el consentimiento del acreedor, el que queda obligado frente al acreedor sigue
siendo el heredero. Pasa que después el heredero va a repetir contra su cesionario,
contra aquella persona a quien le cedió, pero eso lo van a ver luego, en este caso si o si se
requiere consentimiento del cedido.

Mendive: en estos minutos quiero plantearles el siguiente tema, lo que vamos a

estudiare es contrato preliminar, pueden estudiar del tratado de derecho civil tomo 9,
sino el tomo I de la versión estudiantil del tratado.

¿A qué se opone el contrato preliminar?

X: tenía como función poder a futuro celebrar otros contratos, y en realidad justamente
tiene dependencia funcional del contrato definitivo pero en realidad tiene autonomía
estructural, es autónomo.

Mendive: exacto, se opone al concepto de contrato definitivo porque en el contrato

preliminar las partes se obligan a otorgar otro contrato, el contrato definitivo. Éste podrá
exigir sin la existencia previa de un contrato preliminar o con la existencia previa de este.

Por ejemplo, si ustedes van a vender su casa, podrán en forma previa a otorgar el
contrato de compraventa de la casa, otorgar un contrato previo que se llama boleto
de reserva donde las partes se obligan mediante ese contrato a otorgar contrato de
compraventa de un inmueble.

Pero también podrán ir directamente a otorgar la compraventa del inmueble sin que
haya preexistido un boleto de reserva, es decir, la existencia del contrato preliminar es
contingente.

¿Qué función tiene?

Lo que se busca mediante ellos es que las partes se obliguen a otorgar un nuevo contrato,
en determinados tipos de contratos se requiere una preparación, en el ejemplo que
estamos manejando, se requiere sacar certificados para saber que el inmueble no está
embargado, que haya sido de bien de familia, que el vendedor y quienes hayan sido
dueños en los últimos 30 años tampoco hayan sido embargados, etc. Hay que hacer una
serie de investigaciones que eso lleva un tiempo.

El futuro comprador puede tener el riesgo que el apronta todo ese esfuerzo y que luego
le aparezca otro interesado al vendedor y este resuelva venderle a otro, entonces para
evitar que eso ocurra suelen otorgar este contrato preliminar.
Es para generar certeza en el contrato futuro, lo que genera impuridad es la obligación de
las dos partes de otorgar ese contrato futuro, ya a partir de que se firma este contrato las
partes no son libres de otorgar el contrato definitivo.

Es usual establecer multas en los contratos preliminares pero pueden existir aquellos que
no las tengan, de todos modos podrá a partir de esa obligación emergente pedir la
ejecución forzada de esa obligación ante la voluntad negativa, o podrá aparecer la
resolución con la indemnización de daños y perjuicios.

X: justamente yo estuve leyendo en Gamarra y determina el tema de esa discusión entre si

realmente la ejecución forzada era la regla general y la indemnización por daños y
perjuicios era la excepción, entendiendo que este contrato preliminar lo que crea es una
obligación de hacer, de hacer un contrato en el futuro.

Profesor: bien, por que sucede eso, porque por definición los contratos generan
obligaciones, ese es el efecto, las obligaciones pueden ser un hacer o un no hacer, ahora
los contratos preliminares solamente tendrán una obligación de hacer, en este caso,
prestar consentimiento en contrato futuro.

La discusión que se presenta es que en caso de la negativa del deudor, ese hacer
consistente en prestar el consentimiento es algo fungible o infungible, es decir que es
susceptible de ser ejecutado por un tercero o no, por ejemplo, si yo me obligo a pintar una
pared, eso cualquier pintor lo puede hacer, en cambio si yo me obligo a pintar un cuadro
porque soy un artista reconocido, me requieren a mí. Aquí sucede lo mismo, el prestar
consentimiento diciendo que se quiere ese contrato definitivo se entiende por los autores
como algo infungible, por lo cual no puede ser sustituido. Si el obligado se niega a otorgar
ese contrato el juez no puede hacerlo oponer, esta es una discusión histórica pero hay una
 excepción, los contratos preliminares consistentes en promesas de enajenación de
inmuebles a plazos, suscriptos, es decir una promesa de compraventa de un inmueble
inscripta, que allí si por disposición legal del CGP estipulada que si no se cumple el
otorgamiento de la compraventa del inmueble, el juez puede otorgar esa compraventa
como representante judicial del vendedor, pero fuera de esos casos, otros tipos de
promesas de compraventa, ya sea inmuebles pero no inscriptas o de otros bienes, es
donde se presenta la discusión sobre si se podía o no.

En una modificación reciente del CGP específicamente se establece que si el juez puede
otorgar ese contrato definitivo en cumplimiento del contrato preliminar.

En Caffera, en el libro de obligaciones, habla de la confusión que hay en este tema

respecto a que se entiende por consentimiento, si es la expresión de voluntad o la
voluntad real de la persona, como lo que importa es la expresión de voluntad, la puede
hacer el juez por más que el juez no quiera esa voluntad y eso es lo que permite sustituir
la voluntad del obligado (del deudor) y otorgar ese contrato definitivo en su
representación.

Entonces, la función de este contrato preliminar es preparar, vincular esta situación, es

instrumental a ese contrato definitivo y también es contingente, podrá existir el contrato
preliminar o no, no es necesario siempre. A su vez es autónomo, existe el contrato
preliminar y genera obligaciones aun cuando el contrato definitivo no se llega a acordar, y
por eso aplicamos analógicamente los principios generales del 1260CC. Es decir, no es que
un vez que se otorga el contrato definitivo las obligaciones del preliminar quedan absortas
por el definitivo, son dos contratos autónomos, vinculados y relacionados entre sí, pero
ambos pueden subsistir sin el otro.

CLASE 10-6. Contrato preliminar.

No necesariamente son dos contratos, el contrato preliminar es un contrato que se

vincula teóricamente con la existencia de un segundo contrato, es el contrato definitivo,
pero no necesariamente va existir ese contrato definitivo, aun cuando no se llega al
contrato definitivo, el contrato preliminar existe y puede ser válido y eficaz, por ese sus
efectos generan las obligaciones.
No es registrable el contrato preliminar.
La promesa enajenación de inmuebles a plazo, si se registra, pero quizás la promesa no
es un contrato preliminar, sino que es un contrato definitivo porque emergen de él no
solamente obligaciones de hacer, que es por definición lo que caracteriza un contrato
preliminar, son obligaciones de dar, se obliga el prominente comprador a pagar un
precio.

Lo que tenemos que definir cuando hablamos de contrato preliminar y definitivo es

¿quequisieron las partes? ¿a qué se obligaron?
Solamente habrá un contrato preliminar cuando de la interpretación de este contrato
lleguemos a la conclusión de que, por medio de él las partes se están obligando a
otorgar un segundo contrato, posterior, independiente. Si no llegamos a esa conclusión
y las obligaciones que emergen de este contrato ya son obligaciones de dar o de no
hacer, estamos frente a un contrato preliminar.

Mas allá de la denominación que las partes le den al contrato, tenemos que analizar las
obligaciones que emergen de el para ver como lo podemos clasificar.

Hay que distinguir dos situaciones; la primera, cuando las partes se comprometen a
celebrar un contrato futuro, difiere el nacimiento del definitivo, allí si estamos frente a un
contrato preliminar, porque está esa obligación de un contrato futuro y el nacimiento de
ese contrato futuro recién se verificara el día que se otorgue ese contrato, las
obligaciones propias del contrato futuro no nacen aun, recién nacerán con ese segundo
y eventual contrato.

Una situación distinta es cuando las partes concluyen ya en este contrato

supuestamente preliminar el propio contrato definitivo, es decir que ya emergen de este
contrato las obligaciones propias del contrato definitivo, lo único que se esta haciendo
en realidad en esta segunda hipótesis es diferir la ejecución, que el momento en el cual
resulta exigible la realización de esa prestación no es actual, sino que es a futuro. No es
que las obligaciones no hayan nacido aún, es que nacieron, pero no son exigibles, pero
para que nazcan no se requiere un nuevo contrato, sino que la fuente de esas
obligaciones es el contrato actual, por lo que esta segunda hipótesis no tiene las
características de un contrato preliminar, tiene las características de un contrato
definitivo, nada más que el cumplimiento de las obligaciones se difiere en el tiempo.

Un caso típico de contrato preliminar es la promesa de contratar, cuando las partes otorgan un
contrato denominado “promesa” que por su denominación lo que hacen es prometer a obligarse
a contratar en el futuro. Por ejemplo, en una promesa de compraventa, pero puede ser una
promesa de cualquier tipo de contrato, promesa de comodato, promesa de arrendamiento, etc.
Este contrato de promesa, tiene un efecto preliminar, si se analiza económicamente que es lo
que buscan las partes, el objetivo, el fin de las partes no se realiza solamente con este contrato
preliminar, solamente se alcanzará si llega a otorgarse ese contrato que prometen otorgar. Si las
partes tienen como objetivo final arrendar un inmueble, ese objetivo se verificará el día que se
otorgue el contrato de arrendamiento. Con el contrato de promesa todavía no se cumplió el
objetivo, por eso cumple una función preliminar, es preparatoria para el objetivo final que se
persigue. Por ejemplo, un boleto de reserva, por definición un boleto de reserva es un contrato
preliminar, si queremos comprar un apartamento vemos hasta que vemos uno que nos juste,
hacemos una oferta y la aceptan, hay otros que también lo van a poder ver y hacer ofertas,
entonces nosotros queremos asegurarnos que el lapso de escribanos y demás no lo vendan a
otro, lo que hacemos es firmar un boleto de reserva donde las partes se obligan a otorgar esa
compraventa futura.
La conformación de consentimiento requiere como hemos estudiado que las partes tengan un
acuerdo sobre los elementos sustanciales del negocio, justamente no establecer el contenido, la
cuantía de una de las obligaciones principales que es el precio, implica que, si no hay acuerdo,
entonces allí no se ha conformado el consentimiento propio del del boleto de reserva, entonces
no hay negocio, no hay contrato. Distinto es que haya elementos por determinar, por ejemplo, si
compramos un apartamento y ese apartamento el actual propietario tiene deuda con el BHU que
está pagando, el propietario no sabe exactamente cuánto es que le debo al banco, entonces
mientras hacemos esa gestión podemos hacer un boleto de reserva donde diga, yo te voy a pagar
80, de esos 80 vamos a descontar la deuda del banco hipotecario que yo voy a tener que asumir y
lo que sobre te voy a estar pagando vos, no obstante
Así el precio determinado lo que falta determinar es cuánto es el precio del para el bolsillo del
vendedor, pero el precio como tal se sabe, ese precio que ya sabemos que va a ser 80, lo que
falta definir es cómo se va a distribuir.
La promesa de compraventa o como la promesa enajenación, pero en contacto preliminar puro,
no contrato definitivo, no puede ser título hábil para transferir el dominio, Solamente es título
hábil para transferir el dominio la compraventa el contrato definitivo, acá hay alguna discusión
dónde queda la promesa de enajenación de inmuebles a plazo podría ser un título para transferir
el dominio, pero nos vamos a meter en esa discusión.

Ya hemos visto que la función de este contrato es preparar la formación del contrato definitivo,
función, podrá hacer un contrato de cambio, de crédito, etc., por eso se dice que el contrato
preliminar puede existir respecto de cualquier tipo contractual, no sólo respecto a la
compraventa, por facilidad explicativa vamos hablar de contrato preliminar de promesa de
compraventa

Lo característico del contrato preliminar es que genera obligaciones de hacer, particular es

otorgar otro contrato, dar el consentimiento para hacer otro contrato, ¿qué contrato? El
contrato definitivo, y en ese si en el definitivo en las obligaciones podrán ser cualquiera, dar
hacer o no hacer.

Compañera pregunta si se puede hacer un contrato definitivo con condición, el profe dice que
puede existir, pero no es lo mismo que un contrato preliminar. Por ejemplo, hablando de la
hipótesis de una compraventa de un inmueble hay dos caminos posibles, otorgo un boleto de
reserva y cuando tenga todos los elementos otorgamos la compraventa, si sigo ese camino en
el boleto de reserva las partes no gastaron nada; en cambio si yo de entrada hago un contrato
de compraventa condicionado a que efectivamente el dueño no está embargado y demás, si el
día de mañana resulta que el dueño si estaba embargado entonces ese contrato de compraventa
se otorgó, por lo cual se generaron las obligaciones tributarias, las partes ya tuvieron que pagar
ITP, IRPF, etc. que esa es una de las consecuencias pero no es la única

Por ejemplo en el contrato de compraventa el escribano obligado a controlar que está el día con
el impuesto de primaria, con la inmobiliaria, a lo mejor no tienes ninguna de sus elementos a la
vista porque son certificados que hay que gestionar y toman días, por eso es que si bien
teóricamente es posible hacer un contrato de compraventa condicionado a que por ejemplo no
haya ninguna objeción con los títulos, en si no es lo más aconsejable porque ya dinero de
elementos para poder otorgar ese contrato

No es solamente el tema de no va a estar el dinero, hay otros temas como por ejemplo tener
todos los elementos para poder otorgar ese contrato definitivo

El vínculo entre el contrato preliminar y el definitivo existen varias teorías, la primera teoría
habla de qué el contrato definitivo implica el cumplimiento del pago del contrato preliminar, es
decir que extinguen las obligaciones del contrato preliminar y que con eso se produce un efecto
novativo, es decir que la obligación emergente del contrato preliminar, un segundo contrato, no
va, cambio objeto, nova, y en su lugar ingresa las obligaciones emergentes del segundo contrato.

Estrictamente las críticas que se le hacen hasta teoría es que en realidad no hay una sustitución
del contenido de la obligación, sino que simplemente se da un cumplimiento de esta obligación
inicial porque se otorga ese contrato, agota sus efectos y nace una nueva obligación que es una
fuente distinta, que no es que venga a sustituir lo anterior sino que tiene una autonomía plena,
y así aparece la teoría de la doble causa, esta teoría hace foco en cuál es la función económica
dos contratos, dice que la causa no se agota con el perfeccionamiento del contrato preliminar

En esta visión de doble causa hay que necesariamente tener una visión amplia de la causa y
considerar la operación económica, es decir solamente podemos aceptar esta teoría si nosotros
aceptamos como causa el contrato preliminar no lo que tenemos por definición, que es el
beneficio provecho que reporta la otra parte, sino cuando vamos un poquito más a Chat y
pensamos que es lo que las partes están buscando con ese negocio, y ahí solamente que
podemos decir que ese fin las partes con ese negocio no se cumplen solamente con el
otorgamiento del contrato preliminar, requiere sumar el segundo. Bajo esta visión se entiende
que la función, que poner en práctica la causa de este contrato preliminar solamente se realiza
mediante el otorga miento del contrato definitivo, por eso se considera que ambos contratos
forman parte de un único negocio jurídico, que tiene una doble causa, la causa del contrato
preliminar, y la causa del contrato definitivo

Y tenemos la tesis de Gnazzo, Son dos negocios autónomos estructuralmente, cada uno con su
propia causa, con independencia de los demás, pero funcionalmente si hay un vínculo entre
ellos, pero ese vínculo no se identifica con la causa, una cosa es la causa que cada uno tiene la
suya y otra vez que si está un vínculo económico entre los dos. Las vicisitudes del primero en
suden en el segundo

Acá busque ejemplo con lo siguiente, en 2018 A y B celebran una promesa de compraventa, en
2019 se otorga la compraventa, pero a A y B ya están casados en ese momento, nosotros
tenemos la previsión de compraventa entre cónyuges, entonces qué pasa cuando se otorga la
promesa de compraventa como A y B Eran solteros, no hay ninguna prohibición, si antes de qué
se otorgue la compraventa se casan A y B si tienen un problema, es que para poder dar
cumplimiento a la obligación emergente de la promesa, otorgar la compraventa, se topan con
el impedimento de qué no se permite la compraventa entre cónyuges. Esta teoría de la doble
causa dice que en realidad se extinguiría la obligación preliminar por resultar legalmente
imposible el cumplimiento de las obligaciones, la tesis de Nelson dice que lo prohibido es el
contrato de compraventa durante el matrimonio, pero no está prohibido cumplir con una
obligación preexistente al matrimonio, por lo cual es posible otorgar esa compraventa, entonces
fíjense que según la tesis que se adopte para algunos no sería posible otorgar esa compraventa
entre cónyuges y para otros si sería posible ilegítima

También existen autores que discrepan con que exista la categoría de contrato preliminar,
nuestros derechos y las partes optan por hacer una promesa de compraventa, deben realizar el
segundo contrato, la compraventa, la cual refiere una nueva manifestación de voluntad o
consentimiento, son contratos distintos, uno es el consentimiento preliminar y el otro definitivo,
en esta segunda etapa, en el perfeccionamiento de la compraventa, el negocio que tiene la
obligación de entregar la cosa de pagar el precio es este contrato, no el anterior, la doctrina
niega la categoría de contrato preliminar, sostiene que no hay contrato dos contratos, sino la
compleja relación contractual.

Es como es como vimos en la tesis dos, es un único negocio jurídico con doble causa, Gamarra
discrepó con esta visión, diciendo que en realidad, aún en la tesis de la doble causa, no están
frente a una figura inútil, porque hay efectos que son propios del contrato preliminar, de la
promesa, que no coincide con los efectos definitivos, si fuera inútil su existencia o inexistencia,
que haya contrato preliminar o no lo haya no cambiaría nada pero Gamarra demuestra qué
como hay efectos que surgen del contrato preliminar y no surgen del definitivo, necesariamente
tiene relevancia que hay un contrato preliminar y cambia la realidad que lo haya respecto a la
hipótesis de que no haya contrato para eliminar, porque esos efectos sin el contrato preliminar
no se produciría, ¿qué efectos? si no hubiera contrato preliminar nunca hubiera existido una
obligación de otorgar el contrato definitivo.

Imaginemos no lo siguiente buscamos en el mueble que nos gusta, empezamos a negociar, pero
nunca otorgamos un boleto de reserva y finalmente cuando sea el momento de la compraventa,
el inmueble es vendido a otro. Nosotros vamos a decir gastamos tiempo y dinero y esto me
perjudica, y tenemos derecho a ser indemnizado bajo la tesis de responsabilidad contractual,
diremos que el vendedor nos dé una confianza razonable y de que el contrato se iba a otorgar,
Y luego no serlo implicó actuar sin el principio general de buena fe, y que por tal motivo es
responsable, hay una discusión sobre si esto implica una responsabilidad contractual o extra
contractual según lo que se interpreta de qué se principio de buena fe obligación emergente.
Misma situación que estamos hablando nosotros antes de hacer los certificados hicimos un
boleto de reserva, en caso de qué no se otorgue el boleto de compraventa también será
responsable el vendedor, pero de una forma mucho más sencilla basta con decir con que tú
tenías una obligación emergente y estás incumpliendo la, no es necesario invocar la buena fe y
si es razonable o no.
 Carrara persona quiere concluir un contrato al que no pueden dar ejecución de inmediato, los
efectos que estamos dando, difícilmente a realizarlo, una promesa como un instituto que sea
viene mejore la situación, es decir que necesito acciones un contrato preliminar se ajusta más a
lo que las partes pueden hacer en ese momento, por eso la doctrina dice que se recurre contrato
preliminar cuando la cosa, objeto de derecho no resulta disponible de inmediato , Cuando no se
conocen los datos, etc., lo que venimos hablando imagínense que voy a construir un edificio y
hasta tanto no construya no vamos a poner en compraventa el apartamento, no está disponible
el bien, por eso es preliminar por el cual establecemos que el día que esté hecho se lo voy a
vender a ustedes precio.

Requisitos del contrato preliminar, como todo contrato, ¿qué elementos tiene que tener este
contrato preliminar? ¿Qué elementos son los esenciales que le exigimos a todo contrato para que
tenga validez? Primero tengo que verificar si los presupuestos de existencia que eran Presupuesto
del poder normativo negociar y la capacidad jurídica, si se verifican hechos el contrato preliminar
será existente, nosotros lo que tenemos que ver es que sea válido, y ahí miramos los requisitos
de validez, estos eran consentimiento, capacidad de obrar, objeto, causa y si la ley lo exige la
solemnidad. Es decir que no se haya presente el contrato preliminar no existe o no es válido
porque no se llegó a perfeccionar, son requisitos de existencia y perfeccionamiento y por
supuesto también tiene que existir un acuerdo sobre las obligaciones principales, cuál va a ser el
precio y cuál va a ser la cosa que se obligan las partes a entregar en el contrato definitivo. El
artículo 1283 nos dice que en definitiva lo que se permite es que el objeto sea determinable, que
no tengamos la perfecta especificación del contenido de su objeto al momento del contrato
preliminar, pero si tengamos elementos para que pueda ser determinable en el futuro.
La forma es libre, es decir aun cuando haya una solemnidad establecida para el contrato
definitivo, esa solemnidad no se traslada al contrato preliminar, ¿por qué? El principio nuestro
derecho es el consensual ismo, solamente se requiere una forma especial de manifestar el
consentimiento cuando la ley así lo exige, si la ley no exige para ese contrato preliminar también
la solemnidad, no le podemos trasladar por analogía la solemnidad del contrato definitivo,
porque choca contra este principio general y no hay ningún precepto legal que establezca Una
forma especial parece contrato preliminar. A excepción de la hecha en la enajenación de
inmuebles a plazo que el profesor considera la gran mayoría también de qué realidad es un
contrato definitivo no preliminar, pero si nosotros tenemos un contrato preliminar, si es un
contrato que requiere cierta solemnidad porque requiero escritura pública o documento
privado con certificación de firmas y protocolización. Cómo vemos en los últimos dos párrafos,
no todos los autores están de acuerdo, pero para esto unidad al contrato preliminar, como
fundamento normativo para firmar esto se toma el segundo ordinal del 1664. Acá lo que la
norma nos dice es que con anterioridad de otorgar la compraventa, cualquiera de las partes se
puede retractar. Estrictamente nos exige en este momento anterior a la compraventa ninguna
solemnidad, ningún documento nada, por eso es que esta situación previa al otorgamiento de
la compraventa y justamente porque no se tiene en escritura pública, no se cumplió la
solemnidad, es lo que lleva a los autores a sostener que la solemnidad no se requiere para el
contrato anterior, porque justamente como no se cuenta con las solemnidades que no puede
definitivo, tampoco se podría otorgar al contrato preliminar. Hoy día es una tesis mayormente
aceptada es que no se traslada la solemnidad del contrato definitivo al contrato preliminar.

En cuánto es requisito de la capacidad ¿rigen las mismas reglas y exigencias que el definitivo?
Bueno dijimos nosotros que eran dos contratos autónomos, al ser autónomos las reglas del
definitivo son para el definitivo y el preliminar tendrá sus propias reglas, a esto se le suma lo que
está en la PPT, y es que el principio general es la capacidad de ejercicio, por lo cual las normas
sobre la incapacidad son excepcionales, al ser una excepción no se pueden trasladar de una
situación o la otra. Qué es lo que sucede imaginémonos que una persona al momento de otorgar
un contrato preliminar es capaz, pero luego se incapacita, ¿es exigible el otorgamiento de ese
contrato de compraventa definitivo cuando en realidad no tiene la capacidad para poder otorgar
un contrato válido ese sujeto? Si bien el contrato preliminar era válido y eficaz porque la persona
era capaz luego se ven impedido de otorgar el contrato definitivo porque ese momento se ha
incapacitado. La respuesta a esta hipótesis es que es que efectivamente el contrato preliminar
se cumplieron todos los requisitos de validez porque en ese momento la persona era capaz, por
lo cual es válido, eficaz y produce efectos y por eso es exigible la obligación de otorgar ese
contrato definitivo, luego el obligado queda incapacitado, eso implica de qué no lo va a poder
otorgar voluntariamente, Pero eso permite obligación reclamar judicialmente por la falta de
cumplimiento de esa obligación, ya si es donde podrá el representante de sin capaz otorgar en
su representación el contrato o eventualmente si el juez puede representar legalmente en el
otorgamiento de ese contrato a quien se vea incapacitado, está aceptado para la compraventa
de inmuebles, para la promesa de compraventa inscripta y a partir de una de las últimas reforma
del CGP también se acepta inclusive cuando se trata de promesas de compraventa no inscriptas,
pero no está previsto para otro tipo de promesas de compraventa como por ejemplo la promesa
de otorgar un contrato de arrendamiento. Para los que aceptan que de todos modos es fungible,
esa obligación de hacer el hijo de la podría otorgar, una solución es justamente la ejecución
específica, que el juez otorgue en representación del incapaz ese contrato, y para quienes
entienden que no, siempre está la opción de qué se resarza Los daños y perjuicios, es decir que
el acreedor se presenta un juez y pida la indemnización.

Ahora hay una situación en que varias personas otro con un boleto de reserva y pocos días antes
de qué se otorgue la compraventa una de esas personas fallece, y deja hijos menores de edad y
los hijos menores de edad por un lado requieren tiempo para tramitar la sucesión de su padre y
a su vez los menores de edad para poder vender requieren una venia judicial, en la cual hay que
probar la utilidad evidente deben dar ¿qué es lo qué pasa si el juez rechaza y no otorga la venia?
Si seguimos la tesis final de la PPT, aquí simplemente se trata de una ejecución de una obligación
anterior por lo cual no se exigiría esta venia, se podría prescindir de esta venia e ir directo a la
compraventa, hemos visto que no hay una excepción al principio general y de todos los de todos
modos hay que exige la venia, pero si el juez niega la venia, ahí ¿resultan responsables los
vendedores por estar incumpliendo el contrato preliminar o se trata de una causa extraña no
imputable a ellos sino la decisión de un tercero que les llega la venia?

En la tesis que señala en pantalla para algunos autores es necesaria la venia, para otros no,
nosotros dijimos que las obligaciones pasan a los sucesores, es uno de los modos de transferir
el efecto relacional es la muerte de las partes, entonces los menores por más que sean menores
ellos reciben el patrimonio de su padre pero también reciben los pasivos, dentro de los pasivos
está la obligación de otorgar ese contrato, En caso de que no cumplan con eso relación porque
no quieran, porque no fue la venia, estarán incumpliendo esa obligación salvo que entendemos
que la falta de cumplimiento no le es inimputable justamente por ser una imposibilidad que
emana del exterior, emana del sujeto que está fuera de la esfera de su control el juez. No
obstante, el Profe cree que determinar que si no se otorga la venia los banners de contrato
acredita para él, justamente ese requisito de la necesidad y la utilidad evidente, es útil otorgar
 ese contrato porque si no se los a los menores en incumplimiento.

Los efectos son efectos obligacionales, el efecto no es real no Es título hábil para transferir el
dominio que produce un efecto real sino que ese produce un efecto obligaciónal y con una
particularidad, una obligación de un tipo característica, la obligación de hacer, de otorgar un
contrato definitivo.

Hacemos referencia la ejecución forzada del contrato preliminar, la regla general

cuando se incubó una obligación es qué es que las partes pueden optar entre ejecución
forzada o la resolución del contrato la regla general lo que dice la práctica es que las
partes optan por la ejecución forzada. Cuando se resiste el obligado a otorgar ese
contrato definitivo ahí se puede la opción a) realizar la ejecución forzada o específica, o
se puede también pedir la ejecución por equivalente, es una suma de dinero que
equivale al cumplimiento. En este caso, el incumplimiento de la promesa de
compraventa si nosotros entendemos que es un hacer fungible permitirá la
ejecución forzada y por el contrario si entendemos que prestar el consentimiento es un
hacer in fungible, que no puede ser sustituido por el juez Así lo único que podrá pedir el
acreedor es la ejecución por equivalente.
En la fungibilidad del hacer hay dos doctrinas la primera dice que otorgar el consentimiento en
contrato definitivo es infusible, personal, por lo cual no puedes hacer la idea de fungibilidad se
aplica a las cosas. Por lo cual, el deudor en este caso no podría ser sustituible, la teoría contraria
dice que si es fungible y puede ser sustituido por otro y la prestación del obligado en una
promesa puede ser ejecutada por el juez y en esto se aplica el 1339 del código civil.

El ejemplo de la promesa enajenación de inmuebles a plazo, que es un contrato

regulado en la ley 8733 que es una promesa de otorgar una compraventa, pero que este
contrato ya margen obligaciones de dar, por lo que sea más allá de su nombre de
promesa estamos frente a un contrato definitivo, si bien no corresponde caracterizarlo
como un contrato preliminar, de él emerge la obligación de otorgar una compraventa y
está específicamente previsto que si el deudor no lo otorga el juez puede otorgarlo en
representación del mismo. Aparte bajo este modelo establecido se pretendió aplicar la
misma solución a situaciones distintas Y quedó la sanción del CGP tres 98.4 que acepta
la representación del juez por parte del deudor inclusive para promesas de
compraventa no escritas. La aplicación de la ley 8733 Era para promesas inscriptas
ahora no inscriptas.
El 398.4 La definición de cuáles son los supuestos para que el juez otorgue la escritura
no exige que la obligación de otorgar la escritura pública emerja de una promesa
inscripta, acepta que a partir de este artículo no inscritas situación.

¿Qué pasa con aquellos contratos preliminares de los cuales emerge una obligación de
otorgar un contrato definitivo que no requiere escritura pública?

Acciones que no requieren escritura pública aplicamos analógica mente el 398.4 y

también el juez está habilitado a otorgarlo o no. A la discusión de si el consentimiento es
un hacer fungible
o infungible. Y creemos otorgar el consentimiento es un hacer fungible no podrá el juez hacerlo,
si por el contrario entendemos que estamos frente a un hacer fungible El juez si podrá hacerlo.

CONTRATO DE OPCIÓN
 El contrato de opción tiene esta estructura, es un contrato en la que se le brinda la opción a una
de las partes para que en el futuro pueda ejercerla o no ejercerla ¿en qué consiste esa opción?
en otorgar otro contrato. Si la parte que tiene la opción a su favor ejerce la opción, no se requiere
para que se perfeccione el segundo contrato que reitere su voluntad el otro contratante porque
la voluntad de ese contratante para ese segundo contrato ya quedó manifestada cuando confirió
la opción

Ejemplo, Jorge es dueño de un inmueble y se lo alquila a Juan, otorga un contrato de

arrendamiento, pero al mismo tiempo en ese contrato de arrendamiento se ejerce una opción,
que podría ser parte del contrato arrendamiento o podría ser autónoma, un contrato
exclusivamente de opción, Jorge dice te doy la opción Juan de qué dentro de un año tú opte por
comprarme el inmueble a tal precio en tal plazo, o que no ejerzas esa opción y no me lo compras

Si llegado el momento Juan opción, para que se perfecciona el contrato de compraventa no se

requiere la voluntad de Jorge por qué el consentimiento de Jorge ya quedó realizado cuando
pactaron la opción, lo único que faltaba para el contrato era la suspensión de Juan.

Una particularidad es qué si el contrato por el cual se opta solemne, Juan deberá manifestar su
aceptación mediante escritura pública, pero para que se perfecciona el consentimiento también
se requerirá que cuando se confirió la opción por parte de Jorge ese consentimiento de opción
también haya sido hecho en escritura pública, porque si no Se estará verificando una formación
del consentimiento sin cumplir la solemnidad.

Generalmente este tipo de contrato se hace en documento privado y no escritura pública y ahí
hay un problema, es que si mañana la opción se ejerce la solemnidad. Se necesitará que la
contraparte vuelva expresar su consentimiento y en escritura pública.
Cómo es un problema muy frecuente, la doctrina buscó una solución, hay un principio
en nuestro derecho que consiste en que tenemos que intentar en que los contratos
sean válidos, entonces si hay dos interpretaciones posibles de un contrato y una arroja
la nulidad y otra la validez, tenemos que pugnar por la que permite la validez. En
base a teoría se dice que los contratos privados con opción de compra se pueden
interpretar que son como una opción de promesa de compraventa y esta promesa puede ser
puede ser en documento privado.

Ahora las partes, por un lado, tenemos el concedente u oferente que es quien brinda la opción
y esa opción es irrevocable. El optante tiene un derecho potestativo de aceptar la opción o no.
Esto requiere un negocio base que es de donde emerge la opción. Por eso se vincula con la tesis
del contrato preliminar, porque también hay dos contratos, un contrato inicial que es donde
nace la opción de un contrato posterior que es cuando se ejerce la opción y se perfecciona este
contrato.
En nuestro derecho no está regulado el contrato de opción y ahí emergen dos posiciones,
algunos se explica la opción como una obligación del concedente de no revocar y si revoca a
pesar de eso y no le vende lo que hay es un incumplimiento de esa obligación. Para otros lo que
hace el con concedente no es obligarse a no revocar, si no lo que hace es renunciar a su facultad
de revocar, en esta segunda hipótesis si a pesar de esto revoca, esa revocación será irrelevante
entonces las consecuencias de estas opciones son distintas.

Hay un problema, si nosotros definimos el contrato en nuestro derecho como una convención entre
dos partes obligaciones, solamente la primer tesis implicará que el negocio base en donde nace la
opción es un contrato, en cambio si seguimos la segunda tesis de qué estamos frente una renuncia de
la facultad de revocar, ese negocio hace que no sea un contrato, porque el efecto de renunciar a una
facultad no es propio de los contratos, es simplemente una convención que genera un derecho
potestativo.

Ligamen estructural porque la manifestación de las partes ya se brinda en el contrato hace y sirve
como manifestación de voluntad para el segundo contrato, en el contrato preliminar hay una
autonomía estructural es decir que las dos partes deben brindar su consentimiento en el segundo
contrato.
 Clase del 13 de junio

Acción Pauliana y subrogatoria

PPT: Tutela de Crédito

Art 2372 CC: Los bienes todos del deudor, exceptuándose los no embargables (artículo
2363), son la garantía común de sus acreedores y el precio de ellos se distribuye entre
éstos a prorrata, a no ser que haya causas legítimas de preferencia. (Artículo 1295).
Cuando una persona es acreedora de otra y el deudor no cumple voluntariamente, para poder
cobrarse puede atacar cualquier activo que encuentre en el patrimonio del deudor, esto según
el art mencionado anteriormente. Estas acciones lo que pretenden es asegurar de que lo que
estamos diciendo se efectivice en la práctica, de que a pesar de que el 2372 dice lo que dice,
si el deudor realiza alguna acción y oculta algún activo de su patrimonio se puede llegar a algo.

Acción simulatoria: es cuando las partes que intervienen en el negocio simulatorio simulan
una operación que en realidad no sucede de ese modo, ya sea porque sea una acción absoluta
donde no haya ningún negocio o sea una acción relativa y haya un negocio detrás.

Mediante la acción simulatoria se pretende mostrar las cosas tal cual son para que ese activo
que se simulo, salir del patrimonio y se reconozcan dentro del patrimonio del deudor.

Dos acciones: se pretende que se pueda llegar a recomponer el patrimonio del deudor y que de
este modo se efectivice la garantía general del crédito del acreedor del art 2372.

Acción subrogatoria: art 1295 CC

- Fundamento: art 2372 del CC.

- Gamarra: la responsabilidad proyecta sus reflejos también en la etapa anterior al

incumplimiento, estableciendo determinados derechos en beneficio del acreedor a
efectos de conservar esa garantía que podría volverse ilusoria, por negligencia o mala
fe del deudor. Es decir, no importa porque el deudor no ejerza sus derechos, si es porque
los quiere perjudicar o porque simplemente se dejó estar, por la razón que sea, si no
ejerce sus derechos, ustedes como acreedores de su deudor pueden ejercer esta
acción.

- Al igual que las restantes, es una acción que pretende conservar un patrimonio solvente
donde obtener satisfacción. Ese es el fin de esta acción subrogatoria.

Art 1295 CC: Podrán los acreedores pedir al Juez que los autorice para ejercer todos
los derechos y acciones de su deudor. (Artículo 2372). Exceptuándose los derechos que
no ofrezcan un interés pecuniario y actual y aquellos que por su naturaleza o por
disposición de la ley no pueden ser ejercidos sino por el deudor o que a lo menos no
pueden serlo contra su voluntad por otra persona.

Ejemplo de este art: yo le debo plata a ustedes, les debo 100 pesos y no se los pago, ustedes
quieren cobrar, pero no saben que activos tengo. Pueden atacar cualquier activo en el
patrimonio. Un día se enteran de que yo tengo un crédito contra el profesor Balares por $800,
que él me debe porque yo le vendí la bicicleta. Yo no estoy ejerciendo ese derecho de reclamarle
al profesor Balares que me pague porque no lo quiero hacer, porque soy un negligente y esa
inacción mía impide que los $800 estén en mi patrimonio y que ustedes se puedan cobrar de
ese modo sobre los $800. Mediante esta acción, ustedes se subrogan, es decir se ponen en la
posición que su deudor tiene para ejercer los derechos que tiene contra otro deudor de él.

Naturaleza jurídica de la acción subrogatoria: tres tesis

Primera Tesis: es un procedimiento ejecutivo, es decir que le asigna una naturaleza netamente
procesal, es un procedimiento judicial establecido por el legislador para que el acreedor pueda
satisfacer su crédito con una estructura especifica que es justamente la de ejecución. Lo que
se busca es satisfacer el crédito. Lo que se pretende es poder cobrar, satisfacer ese crédito
insatisfecho.

Segunda tesis: tiene una naturaleza conservativa: se busca conservar el patrimonio del deudor
que no está cumpliendo. Es decir que aquellos activos que deberían estar dentro del patrimonio
del deudor y no lo están, conservarlos para que ustedes cuando ataquen el patrimonio del
deudor tengan de donde cobrarse.

Tercera tesis: no es más que un medio preparatorio, (una etapa previa en la cual se pretende
ingresar al patrimonio del deudor, eso es algo preparatorio de algo posterior, es decir; una vez
que ingresó ese activo al patrimonio del deudor, el acreedor pueda cobrarse sobre el patrimonio
del deudor que ya se integra por este activo) de un proceso posterior conservativo o ejecutivo,
esa etapa posterior no integra en si lo que sería la acción subrogatoria para la doctrina. Esta
acción subrogatoria es una etapa previa donde se busca ingresar ese activo al patrimonio.

Etapas:

1- El acreedor sustituye a su deudor ejerciendo un derecho de este y obtiene que un bien

ingrese al patrimonio del deudor. Yo les debo plata, no les pago, pero a su vez yo tengo
un crédito contra Henry Balares. Ustedes se sustituyen mi posición y le reclaman ese
crédito a Balares pero no para que ese crédito ingrese en nuestro patrimonio sino para
que ese crédito ingrese en mi patrimonio.

2- Cuando ya el acreedor se sustituyó en su deudor para ingresar al patrimonio del deudor

un activo que estaba fuera de él ya con eso cumplido el acreedor ejecuta el patrimonio
del deudor. Esta etapa ya no es acción subrogatoria. Esta se agota solamente en la
primera etapa. Simplemente se informa esta segunda etapa para que comprendan que
es lo que se busca con esta primera etapa. Agotada la acción subrogatoria una vez que
ingresó ese activo en el patrimonio del deudor, se busca ejecutar el patrimonio del
deudor, pero eso es el ejercicio del derecho de crédito. Esta etapa puede ser realizada
por otro acreedor. Ejemplo: yo le debo plata a ustedes, no les pago, pero a su vez, le
 debo plata a la profesora Borge, a su vez tengo un crédito contra Balares. Ustedes
ejercen la acción subrogatoria y logran que el derecho de crédito que yo tengo contra
Balares sea realizado y que Balares me pague. Ingresen los $800 que tiene Balares a
mi patrimonio. Una vez que ingresaron a mi patrimonio, no quiere decir que sean de
ustedes, sino que son míos. Si la profesora ataca esos $800 antes que ustedes cobraran
porción, es una acción que tiene sus percances porque a lo mejor ustedes hacen el
esfuerzo, pero benefician a otro que no hizo el esfuerzo.

3- Esto ya no es acción subrogatoria sino derecho sustancial de crédito

4- Esta etapa puede ser realizada por otro acreedor que permaneció inactivo.

Legitimación, es decir quién puede pedir esta acción:

- Cualquier acreedor, excepto los acreedores de obligaciones naturales, la característica

de estas acciones naturales es que carecen de la segunda fase de la obligación. Esta el
débito, pero no el obligatio, es decir está la deuda, pero no la responsabilidad por la
insatisfacción de la deuda. Si no se paga voluntariamente, el acreedor no tiene derecho
de persecución, no tiene derecho de presentare ante un juez a exigir que se le pague.
Como no tiene ese derecho no tiene sentido que ejerza la acción subrogatoria.

- Acreedores de obligaciones sujetas a condición o plazo suspensivo. También pueden

arts: 1423, 1295 y 2372 del CC. Ejemplo: yo les debo plata a ustedes, pero está
condicionado a que suceda un hecho externo. Por ejemplo: que Uruguay gane el
mundial, hasta que se verifique esa condición, no es exigible el cumplimento de la
obligación hacia ustedes. Lo mismo si es por un plazo suspensivo. Si decimos: yo les
debo plata a ustedes, pero se las tengo que pagar recién el 10 de agosto. Ustedes no
me pueden exigir que les pague antes de que se verifique la condición. A pesar de que
no es exigible esa obligación que yo tengo frente a ustedes pueden ejercer la acción
subrogatoria porque justamente como el fin de ésta es reintegrar el patrimonio del
deudor, se puede ejercer esta acción y el día que si sea exigible porque se haya
verificado la condición o el plazo suspensivo ahí con ese bien ya dentro de mi patrimonio
se puede atacar.

- El acreedor no es representante del deudor, actúa en su propio interés, con

independencia de la voluntad del deudor.

.Actúa por su propio interés

.Con independencia de la voluntad del deudor.
Es factible?, jurídicamente está permitido.

Si es conveniente o no, es otro tema ya que entramos en una situación de hecho de ese caso
puntual.

Ejemplo: vos sabes que tu deudor no tiene otros acreedores, entonces para que esperar que
sea exigible mi crédito, recién en ese momento salir a buscar quien ingrese activos en su
patrimonio, ya lo voy haciendo ahora, así el día que sea exigible mi crédito, ya automáticamente
cobro.

También podría suceder lo contrario, que sepas que hay otros acreedores de tu deudor cuyo
crédito ya es exigible, yo si ejerzo esa acción subrogatoria , ingreso ese bien en el patrimonio
de mi deudor, pero como mi crédito todavía no es exigible, me van a ganar de mano y lo van a
poder cobrar los demás acreedores, mejor no lo hago aún.

Entonces, en la primera parte sobre la pregunta si es factible, si lo es, lo que estamos viendo
es que justamente está permitido a pesar de que la exigibilidad de la obligación se encuentra
suspendida, si es conveniente, bueno depende de el caso concreto.

¿Cuándo se da la acción subrogatoria? Y cuando se da el derecho sustancial de crédito?

Cuál es la diferencia entre estos?

En la acción subrogatoria, se da de la siguiente manera: por ejemplo A es acreedor mío (B), C

es acreedor de D, y yo siendo B soy acreedor de E.

Yo siendo B , no le pago a A, mediante la acción subrogatoria, lo que se hace es que en base

al 1295, A subroga la posición de su deudor, en este caso B para exigirle a C que le pague a
B lo que le debe, y ahí se agota la acción subrogatoria. Vos no cobras el crédito que tenias
contra mí, simplemente lograste que yo siendo tu deudor, le cobrara a mi deudor.

Se le exige que le pague, pero no al acreedor, sino que el deudor de tu deudor le pague a tu
deudor.

La acción subrogatoria por presupuesto requiere que TÚ tengas un crédito contra un deudor,
pero que tu deudor a su vez tenga un crédito contra otro, justamente lo que se hace es
subrogarte la posición de tu deudor para que haga ejercer ese derecho de cobro, de ejecución
a su propio deudor. Ahí se agota la acción subrogatoria, después viene etapa posterior que ya
no es acción subrogatoria, que dice bueno ok ahora que logre que en el patrimonio de mi deudor
haya un patrimonio activo, ahora yo lo ataco, entonces se ataca ese activo nuevo que está en
el patrimonio. Esta etapa es el ejercicio de acción sustancial, es ajeno a la acción subrogatoria,
por lo cual es una segunda etapa, es un momento posterior a que ya se agotó la acción
subrogatoria.
En el caso de los acreedores de obligaciones sujeto, condición o plazo, si realiza la
acción subrogatoria, y después ese deudor tiene un nuevo acreedor, luego de hacer la
acción subrogatoria, ese acreedor se puede cobrar?

Por supuesto que sí, siempre la acción subrogatoria cualquier otro acreedor la puede cobrar.
No da preferencias (Antes de que pase esa condición o plazo)

En la primer etapa, correspondería al procedimiento ejecutivo? Hay una similitud?

En realidad la primera etapa se busca que el deudor cobre el crédito que tiene, es decir que yo
le cobre a mi deudor. Algunos autores, explicando cuál es la naturaleza jurídica de esta acción
subrogatoria, que establece el 1295 decían que era un procedimiento ejecutivo, pero ejecutivo
en el sentido de que lo que se pretende es ejecutar, no discutir si tú tienes un crédito contra mí,
sino ejecutar, atacar, satisfacer un crédito ya discutido.

En la tesis ejecutiva, se descarta esa tesis porque en realidad el acreedor no termina ejecutando
tu crédito, el crédito que se ejecuta es el de tu deudor, no tú crédito.

De acuerdo, a la fase final, vemos en esta estructura que estamos hablando, lo que está
haciendo el acreedor no es más que representar al deudor en el ejercicio de su derecho de
crédito. Sin embargo, esa tesis que en primer análisis nos invita a pensar que se está haciendo
una representación, cuando ustedes lo analizan con detenimiento lo tiene que descartar.
Porque? Porque en la representación se acuerdan que lo vimos cuando estudiamos capacidad,
el representante no actúa en interés propio, actúa en interés del representado.

Por ejemplo, si ustedes me representan en la compra de un inmueble, el interés en juego es el

mío, porque es mi patrimonio el que se verá afectado en el ingreso del patrimonio e ese
inmueble.

En cambio, el acreedor que ejerce la acción subrogatoria, no actúa en interés de su deudor,

actúa en interés propio, lo que está buscando es que su deudor tenga un activo en su
patrimonio, pero no para beneficiar al deudor, sino para beneficiarse a sí mismo y tener donde
cobrarse.

En segundo lugar, descartamos esta tesis de la representación, porque la representación

requiere siempre que el representado esté de acuerdo, no que se oponga el representado, sin
embargo acá nos es totalmente intrascendente que es lo que quiere el deudor, aun cuando el
deudor se oponga a que ustedes ejerzan la acción subrogatoria, que les diga “los prohíbo a que
ejerzas la acción subrogatoria” por el 1295 tienen derecho a hacerlo, aun contra mi propia
voluntad.

No es entonces una representación convencional, y se analizó en gamarra si era una

representación legal pero tampoco lo es, porque lo que buscaba estaba representación era la
protección de los incapaces, y terminaba concluyendo que el deudor no es un incapaz,
entonces en ninguna forma podríamos entablar esto como una representación.
Hay otras hipótesis de la representación legal, por fuera de la incapacidad, por ejemplo la que
establece el art 1660, pero en cualquiera de las hipótesis, sea la de los incapaces o no
incapaces, se requiere siempre que haya una ley que diga “aquí hay representación” y del 1295
no pareciera que se está confiriendo ese poder de representación, y al no decirlo expresamente,
si queremos sostener la tesis de que implícitamente se recoge la representación, ahí es donde
entramos en ese obstáculo de que hay notas propias de representación, que son las que del
interés de quien se obra, y a su vez la voluntad o no del representado, que chocan contra
sostener que implícitamente el 1295 contiene una representación en ese caso legal.

EL OBJETO:

Primero, se desprende del 1295, nos hablaba solamente de actos de contenido pecuniario,
actos de contenido patrimonial.

Artículo 1295: “…Exceptuándose los derechos que no ofrezcan un interés pecuniario y actúa”

Esto establece el segundo inciso del 1295, y es lógico porque si el derecho que tiene el deudor,
o sea que tengo yo, no tiene un contenido patrimonial de nada tiene sentido para ustedes que
se ejerza porque al no poder ser valorable en dinero no van a poder ustedes atacar ese bien
para cobrarse de allí, por el valor económico.

Segundo, continua diciendo el segundo inciso “aquellos que por su naturaleza o por disposición
de la ley no pueden ser ejercidos sino por el deudor o que a lo menos no pueden serlo contra
su voluntad por otra persona.”

Acá dijimos que se puede ejercer contra la voluntad del deudor, salvo lo que dice este articulo,
si la ley expresamente establece que hay derechos que no pueden ejercerse contra la voluntad
del deudor.

Tenemos también la posibilidad de atacar bienes inembargables.

Saben lo que es la constitución de bien de familia? Las personas tienen la posibilidad de

constituir su vivienda como bien de familia, es una escritura que se hace y se inscribe en el
registro, esto es que mientras tengan hijos menores, ese bien no se puede vender, embargado,
etc, también veíamos otros casos de bienes inembargables, por ejemplo las herramientas de
trabajadores, por ejemplo si ustedes son carpinteros, no se pueden embargar las herramientas
con las que ejercen su trabajo.

Cualquier bien que sea designado por el legislador como un bien inembargable queda excluido
de la acción subrogatoria. Tampoco incluye la potencialidad de adquirir bienes, recuerdan que
la clase pasada dimos el contrato de opción
Que era el contrato de opción?

Es un acuerdo de voluntades donde el concedente hace una oferta que es irrevocable y se le

otorga el derecho potestativo al optante de aceptarlo o no, y con su sola voluntad, el segundo
negocio, negocio posterior queda perfeccionado.

Es un derecho potestativo, no es un derecho de crédito, hay una potestad de ejercer el derecho,

una potencionalidad, pero no hay un derecho de crédito ya existente, una vez que haya ejercido
ese derecho de opción, ahí si se configura ese contrato por ejemplo de venta, si es un contrato
de compraventa, y como toda compraventa genera un derecho de crédito a exigir la traslación
de la posesión y consecuentemente ese dominio, pero hasta tanto haya optado, todavía no
nació un derecho de crédito por eso queda excluido el contrato de opción, queda excluido
aceptar una donación .

Imagínense que alguien se ofrece a través de un contrato de donación que va a donar un bien.
Una vez que se otorga el contrato si tienen un derecho de crédito a que se entregue la cosa
donada, pero antes lo que tienen es aceptar o no aceptar, se tiene una propuesta, lo que falta
es la aceptación, ese faltante de aceptación impide el nacimiento previo del derecho de crédito
por lo que no se tiene aun la posibilidad de ser atacado por una acción subrogatoria por ese
derecho de crédito.

Lo mismo de aceptar un negocio ventajoso, no puede su acreedor aceptar por ustedes ese
negocio. Lo único que puede es que cuando ya nació ese derecho de crédito, es ejercer ese
derecho de crédito por ustedes.

PRESUPUESTOS PARA QUE SE EJERZA ACCION SUBROGATORIA

Primero, la inercia del deudor. Es decir el deudor habiendo podido ejercer su derecho de
crédito no lo haya ejercido al día de hoy.

Segundo, previa autorización judicial. Es decir, esto no se hace extrajudicialmente, no se

puede ir a golpear la puerta al deudor, si no que se tiene que hacer solicitándolo a un juez que
le notifique eso al deudor.

Tercero, que haya un interés del acreedor. Si por ejemplo yo soy deudor de ustedes, tengo
otros activos, para que van a atacar ese bien si no hay interés de ustedes en atacar ese bien?
Porque con los que ya hay es suficiente

Cuarto, no requiere la previa constitución de mora del deudor. Ya hemos visto que inclusive
ni siquiera es necesario, es exigible el crédito contra mí, no es que no es necesario que me
constituyan en mora a mí, puede ser que ni siquiera es exigible ese crédito contra mí porque
está sujeto a condición o plazo suspensivo, y aun así ya pueda ejercer esta acción contra el
deudor.
Nosotros dijimos que una vez que es exigible la obligación, y no paga el deudor, no se produce
automáticamente el incumplimiento, sino lo que se produce es el mero retardo. Retardo tolerado
por el acreedor. Para que ese retardo se trasforme en incumplimiento tenemos Que hacer caer
al deudor en mora.

Hay diversas formas de hacer caer en mora, una es la clausula de mora automática, esto es
que cuando en el contrato se establece que automáticamente al día del vencimiento del plazo,
si no se paga se produce el incumplimiento. Otra de las formas es la mora por la naturaleza de
la convención, esto es que sin que se haya pactado la mora automática, pero se estableció que
había necesidad de cumplimiento en una fecha determinada, por ejemplo si se contrata un
vestido de novia que va a ser utilizado en la boda que será el 10 de abril, si se entrega después
del 10 de abril no tiene sentido. Una tercera forma es la mora por interpelación, es decir cuando
sin haber mora automática pactada, sin haber mora por naturaleza de convención, vencido el
plazo no cumple el deudor, y se le interpela, se le exige el cumplimiento a ese deudor, allí se
produce la mora por interpelación.

Para que se pueda ejercer la acción subrogatoria, no es necesario que ustedes me hayan caer
en mora a mí, aun antes de hacerme caer en mora, pueden ejercer la acción subrogatoria
contra mi deudor para que me pague a mí. Esto es lógico, porque si habíamos dicho que en
caso de las obligaciones con condición suspensiva, o plazo suspensivo, ya podían ejercer la
acción, cuando ni siquiera era exigible la obligación, es lógico decir bueno, también la pueden
ejercer cuando es algo mas exigible pero todavía no hay incumplimiento, porque quien puede
lo mas puede lo menos, principio de nuestro derecho.

EFECTOS DE ESTA ACCION:

1 - El deudor mediato solo puede interponer las excepciones que tenga contra su acreedor, es
decir que cuando ustedes realicen acción subrogatoria contra el deudor mediato, este no puede
ejercer ninguna defensa ni excepción que tenga contra ustedes, sino solamente la que tiene
contra su deudor, con ustedes no hacen más que ponerse en la posición de su deudor.

2 – La sentencia no hace cosa juzgada contra el deudor a menos que se le cite a juicio. Esto es
que si ustedes ejercen acción subrogatoria, y atacan a B, y B gana, se entiende que en realidad
ese crédito esta preinscripto o lo que fuera, y hace que este gane el juicio, no impide que hoy o
mañana yo le diga a B, quien también era mi deudor, págame, porque no hace cosa juzgada
frente a mí, salvo que se me cite a juicio, salvo que cuando ejerzan ustedes acción subrogatoria
contra B, va a decir bueno yo me defiendo y hago esfuerzo pero si yo gano, el día de mañana
me puede atacar mi otro deudor, por lo tanto para asegurarse que este esfuerzo será por única
vez, cita al juicio también a su otro deudor

(Hipótesis para explicar de nuevo el efecto 2: si ustedes ejercen acción subrogatoria por mí y
atacan al patrimonio de B, y ganan, entonces ya está ya pago, ya entro ese dinero en el
patrimonio mío y se agoto el tema. El tema es que cuando ustedes ejerzan acción subrogatoria,
si en vez de ganar, pierdan contra B, entonces B no queda liberado en ese caso, porque no hay
cosa juzgada contra mí, yo quien era el acreedor original de B podría, a pesar de que ustedes
ya ejercieron la acción subrogatoria y perdieron, presentarme de nuevo a hacer un juicio contra
B, porque podría hacer que ustedes ejerzan mal ese juicio, insuficiente prueba o documentación
que pierdan, y para que ustedes no me perjudiquen a mí, el legislador permite que en caso de
que ustedes pierdan, yo pueda luego hacerle un juicio, salvo en una hipótesis, que cuando
ejerce esa acción subrogatoria contra B, me cita a mí al juicio. )

En la hipótesis de que ustedes tienen crédito contra mí, yo tengo crédito contra B, ustedes
ejercen acción subrogatoria, y le exigen a B que me pague a mí, que pasa? Cuando B le llega
la notificación de la demanda, B puede además de contestar, citarme a mí al juicio. Si a mí me
cita al juicio, gane o pierda el juicio, yo después no puedo hacer nada, aun cuando B gane el
juicio, yo después no tengo derecho a hacerle el mismo juicio a B. En cambio si B no me cita
al juicio, yo tampoco voluntariamente me aparezco al juicio, si B gana ese juicio, yo al día
siguiente si quiero puedo hacerle un nuevo juicio a B para recamarle lo mismo. B no puede decir
“a mí ya me reclamaron por esto”, porque no es la misma persona quien reclama.

Solamente puedo hacer juicio de nuevo si B ganó. Porque si B perdió y pagó, yo ya no tengo
nada que reclamarle, el ya cumplió, mi crédito ya se vio satisfecho.

(Segunda hipótesis para explicar de nuevo el efecto 2): Yo le debo a ustedes $100, pero a su
vez yo tengo un crédito contra B de $800, o sea B me debe a mi $800. Yo le reclamo a B que
me pague esos $800. )

El acreedor que ejerce la acción subrogatoria carece de preferencia para cobrar, es decir que
ustedes ejercen acción subrogatoria contra B en nombre mío, una vez que ingreso esos $800
a mi patrimonio, no tienen alguna preferencia para cobrarlos, sino podrá venir otro acreedor
antes que ustedes y cobrarlos.

Por último, el acreedor que ejercitó la acción subrogatoria carece de título de preferencia para
cobrarse. Es decir que, quien ejercitó esa acción subrogatoria, una vez que ingresó el dinero al
patrimonio de la persona para la que se ejercitó, no hay un título de preferencia para reclamar
ese dinero; podrá venir otro acreedor y cobrarse antes que el acreedor.

Acción pauliana:

Requiere fraude y perjuicio (lesión al derecho de garantía)

Art. 1296 CC: “Podrán también los acreedores pedir a nombre propio que se
rescindan o revoquen las enajenaciones otorgadas por el deudor con fraude
y en perjuicio de ellos. (Art. 537 num 5°).
 Consiste el fraude en el conocimiento de la insolvencia del deudor.

Si la enajenación fuere a título oneroso, deberán probar los acreedores que

medió fraude por parte de ambos contrayentes; si fuere a título gratuito
bastará que se pruebe el fraude respecto del deudor.

La acción de qué habla este artículo, expira en un año contado desde que el
acreedor o acreedores superen la enajenación. Para las enajenaciones que se
inscriban en el Registro respectivo el plazo correrá a partir de la fecha de su
inscripción.”

En la acción pauliana, no se busca decir que un negocio es falso como en la acción simulatoria,
porque efectivamente, el contrato se realizó; lo que pasa es que, al haberse efectuado el
contrato, por ejemplo de compraventa, el que realizó la venta se insolventó, quedó sin activos
en su patrimonio. En el 1296, el legislador nos pide que esa venta, aún siendo real, sea con
fraude. (inc. 2 art. 1296).

A efectos de la acción pauliana, deberemos demostrar que esa venta del bien, aún siendo real,
fue realizada con conocimiento de ambas partes de que, mediante esa venta, el acreedor
quedaba insolvente (sin activos suficientes para cubrir los pasivos).

Si la enajenación que hace el acreedor es onerosa, se requiere que ese conocimiento de

insolvencia fuera de las dos partes del negocio.

Si es un supuesto de nulidad absoluta, lo puede pedir cualquier interesado; si es un supuesto

de nulidad relativa solamente podrán pedirlo las partes.

El segundo elemento de la acción pauliana es el perjuicio. Este es la lesión al derecho de la

garantía; a partir de esa enajenación, pasa a ser insolvente el deudor, los pasivos pasan a los
activos con esa enajenación.

El perjuicio es la disminución del patrimonio que no permita satisfacer el crédito del acreedor.

Esto sucede cuando:

● el pasivo supera al activo (insolvencia total o parcial)

● cuando es un acto gratuito necesariamente disminuye el patrimonio (solamente serán

atacados aquellos actos gratuitos que disminuyan el patrimonio en una forma tal, que no
permitan satisfacer el crédito del acreedor; en virtud de esa donación, los activos que
nos terminan quedando, no son suficientes para pagarle al acreedor)

● en caso de los actos onerosos, se prescinde la idea de la conmutatividad (caso típico de

acto oneroso: la venta de un inmueble, si nos quedamos a título teórico, si vendemos
una casa a US$100mil, no habrá una disminución de patrimonio, porque si bien salió la
casa, ingresó una suma de dinero que, para las partes, equivale a la casa; por lo que
 nunca podríamos sostener que una operación onerosa disminuye el patrimonio. Sin
embargo, a estos efectos, se prescinde la conmutatividad en los siguientes casos:

- Cuando el valor recibido es menor al bien enajenado (vender una casa por un valor menor
al real). Siempre que la suma recibida sea inferior a lo que vale el bien, se entiende que se está
produciendo ese perjuicio.

Cuando hablábamos de contratos conmutativos, decíamos que la conmutatividad se producía

porque las partes consideraban que son equivalentes las prestaciones, no importa que para la
sociedad no fueran equivalentes, si lo era para las partes, lo consideraban razonable, se
producía la compra conmutativa. Esa definición que utilizamos al hablar de los contratos
conmutativos, NO ES LA MISMA QUE VAMOS A UTILIZAR AL HABLAR DE ACCIÓN
PAULIANA.

A efectos de la acción pauliana, prescindimos de esa idea de que lo que importa es que las
partes consideren equivalentes subjetivamente las prestaciones, y lo miramos
OBJETIVAMENTE. Si objetivamente no se produce una equivalencia, por más que para las
partes lo sea, tiene lugar la posibilidad de la acción pauliana.

- Cuando el dinero rastreado ha salido del patrimonio. También puede suceder que, a pesar
de que el valor recibido por esa enajenación onerosa sea el correcto, que ese dinero ya no esté
en mi patrimonio, o que aún estando, no sepan dónde está. En estas hipótesis también se
entiende que hay un perjuicio al acreedor. Para los acreedores siempre va a ser más
conveniente que haya bienes concretos en el patrimonio que sumas de dinero, porque las
sumas de dinero se pueden esconder, salvo que se guarden en un banco o algo rastreable.

Perjuicio. Caracteres del acto dañoso:

- Se requiere que sea un acto jurídico (se descartan los actos materiales; ejemplo: no se
puede atacar a alguien por medio de acción pauliana porque decidió reformar su casa
sacándole la barbacoa)

- Es tanto una acción como una omisión (no sólo lo que hace el deudor, sino lo que deja
de hacer puede ser sujeto de acción pauliana)

- Tiene que ser un acto válido (si es un acto nulo, está la posibilidad de la nulidad; aquí
estamos en el supuesto de que no es posible la nulidad, que el negocio es válido, por
eso entramos con la acción pauliana)

- No es necesaria la previa excusión (mediante la excusión, el que ejerce la acción, tiene

que acreditar que no conoce otros activos, acá no es necesario. Lo que sí podrá hacer
acá el deudor, demandado por acción pauliana, es al defenderse, demostrar que sí
existen otros activos, y que por eso no procede la acción pauliana, porque no hay un
perjuicio)
Fraude

Planiol decía que, lo que se tiene que probar para asimilar el fraude, es la intención de dañar a
los acreedores. La dificultad de lo que decía Planiol, es justamente la probatoria. ¿Cómo probas
una intención? Si justamente la intención es un estado subjetivo, un estado psicológico del
sujeto.

García Goyena decía que se requería menos que lo que pedía Pianol, se bastaba con la
conciencia de perjudicar la garantía de los acreedores, por más que no tuviera la intención de
perjudicarlos, bastaba con que se tuviera conciencia de que de ese modo se estaba
perjudicando.

La gran mayoría de la doctrina ha seguido la opinión de García Goyena, diciendo que no se

requiere una intención de dañar, que basta con ser consciente de estar participando en esa
intención.

Esta visión de García Goyena es la que recoge nuestro art. 1296, en el segundo inciso “el
fraude consiste en el conocimiento de la insolvencia”, no nos pide la intención de dañar.

Prueba del fraude

- Cuando es a título oneroso, se requiere prueba del conocimiento de la insolvencia por

ambos contrayentes

- Si es a título gratuito, solamente se requiere la prueba del deudor

Legitimación

- Acreedores de fecha anterior al acto que se pretenda revocar (si A hoy vende su casa,
mañana contrae una deuda contra B, B no puede atacar la venta de la casa de A por
acción pauliana, porque al momento en que B contrajo su derecho de crédito, ya el
patrimonio de A existía sin la presencia de su casa, solamente se pueden atacar aquellas
operaciones que se verifican con posterioridad al nacimiento del derecho de crédito de
B)

- También se excluyen a los acreedores de obligaciones naturales (porque los acreedores

de las obligaciones naturales no tienen la posibilidad de persecución)

- También incluimos a los acreedores bajo condición suspensiva o resolutoria (por la

misma razón que vimos en el caso anterior, lo que se busca es conservar el patrimonio)

Sujeto pasivo

- El deudor y el tercero (porque si es un negocio bilateral el que se ataca, también el

tercero al cual ve atacada su adquisición, tiene que ser rematado para que se pueda
defender)

Entre las partes

 - El acto es válido (por más que la acción pauliana tenga efecto, no quiere decir que el
negocio realizado entre las partes no sea válido)

- Respecto del acreedor sólo se anula el acto hasta el tope del perjuicio

- Es una revocación relativa. Hay inoponibilidad (si ese negocio realizado, es válido y
eficaz, es inoponible frente al acreedor que tuvo éxito en su acción pauliana)

- No puede accionarse contra el subadquirente de buena fé (si A le vendió a B y luego B

le vendió a C, ustedes, como acreedores de A, ya no pueden atacar el bien que está en
el patrimonio de C, solamente lo pueden atacar mediante acción pauliana al adquirente
directo de su deudor, es decir a B que lo adquirió de A, no a quien luego lo haya adquirido
de B)

INTEGRACIÓN DE LOS CONTRATOS

Buscar el sentido a algo, intentamos desentrañar el sentido de algo, de la voluntad de las partes
que se exterioriza en ese texto del contrato.

Tratar de entender el espíritu del contrato según lo que las partes quisieron expresar.

Hay diferentes posturas, algunos autores dicen que lo que realmente interpretamos es la
voluntad de las partes en el contrato, y lo que otros dicen es que en realidad no interpretamos
la voluntad, sino que lo que se interpreta es el propio texto, en esta última postura está Mariño.
Por otra parte, Blengio, considera que lo que interpretamos es ese texto que lo que hace es
exteriorizar la voluntad de las partes.

Debemos diferencia la voluntad real de la voluntad declarada, no estamos desentrañando la

voluntad real, sino el sentido de la voluntad declarada, de lo que las partes expresan y colocan
en ese contrato. Entonces, lo que unos dicen es buscamos desentrañar la voluntad de las partes
y otros dicen que no interpretamos solo la voluntad sino el propio texto que no hace otra cosa
que exteriorizar lo que son la voluntad de las partes.

Gamarra dice que, si bien no tenemos una definición de lo que es interpretar, si tenemos desde
el artículo 1297 al artículo 1307 las reglas o criterios de la interpretación. Tenemos ciertos
principios a la hora de interpretar, que están recogidos en esos artículos.

El principio del significado normal típico de la declaración lo encontramos en el artículo 1297.

Articulo 1297 - Las palabras de los contratos deben entenderse en el sentido que les
da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo.

En el artículo 1298 encontramos el principio de predominio de la intención sobre la expresión.

 Articulo 1298 - Habiendo ambigüedad en las palabras, debe buscarse más bien la
intención común de las partes que el sentido literal de los términos.

En el artículo 1299 encontramos el principio de la coherencia

Artículo 1299 - Las cláusulas equívocas o ambiguas deben interpretarse por medio de
los términos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de
darles no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que
corresponde por el contexto general.

En el artículo 1300 encontramos el principio de conservación del contrato

Artículo 1300 - Las cláusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales
resultare la validez y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero.

Si ambos dieren igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que más
convenga a la naturaleza del contrato y a las reglas de la equidad.

En el Art. 1304 encontramos el principio a favor del deudor.

Artículo 1304 - En los casos dudosos que no puedan resolverse según las bases
establecidas, las cláusulas ambiguas deben interpretarse a favor del deudor.

Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la
ambigüedad provenga de su falta de explicación.

Inciso primero a favor del deudor e inciso segundo contra el autor de la cláusula.

En relación con la interpretación, vemos que el Artículo 1298 es una base bastante importante
dentro de la sección interpretación, así lo considera Mariño, aunque hay otros autores que
opinan diferente. Entonces, ¿cuándo vamos a la intención común de las partes? Cuando hay
ambigüedad, y si no hay ambigüedad vamos a una interpretación objetivo literal del propio texto
del contrato.

Después veremos lo que dice Gamarra, en el sentido de que ¿siempre interpretamos o solo
interpretamos cuando hay ambigüedad en las palabras?

Vemos que dentro de esta sección de interpretación de los contratos que va del artículo 1297
al 1307, la doctrina francesa más antigua consideraba en su momento, ahora ya no se discute
esto, que las normas de interpretación no son normas en si mismo sino que son consejos, pero
quedó claro por el propio wording de estas cláusulas, que en realidad se trata de normas
propiamente dichas, ya que el texto dice “las normas deben interpretarse, deben buscarse”, nos
fija claro como debemos interpretar al ver los verbos que utiliza el articulado, por lo que nos
encontramos con normas jurídicas que fijan los parámetros de la interpretación.

Es muy importante la interpretación en la medida que nos va a ayudar con estas cláusulas
ambiguas para ver que se quiso decir, pero también como una etapa previa para la clasificación
del negocio jurídico. Por ejemplo, interpretamos el contrato y si vemos que se trata de precio
por cosa, veremos que es una compraventa y así con otros tipos de contratos. Entonces,
primero vamos a interpretar y luego vamos a clasificar el tipo de negocio al que nos enfrentamos
y de esa manera veremos la normativa que vamos a aplicar.

Habíamos visto el artículo 1298, y se genera la duda, si no hay ambigüedad en las palabras no
interpretamos, ¿corresponde o no aplicar las diferentes reglas que nos fijan los diferentes
artículos bajo esta sección de interpretación de los contratos? Y muchos consideran en el caso
de que si el texto es claro no hay que interpretar, y otros autores dicen siempre hay que
interpretar. Como dice Gamarra, si el texto es claro, si no hay una pugna entre el texto y la
intención ya que el propio texto está reflejando la voluntad y la intención común de las partes,
entonces eso es cuando directamente el texto es claro, pero vasta que uno diga que no se quiso
poner esto para ver que no era lo que correspondía, y en virtud de eso hay que ir a las normas
que expresan que vale lo que es el comportamiento posterior para interpretar lo que se quiso
poner o los trabajos preparativos del contrato, mails, comunicaciones entre las partes, que van
a ir reflejando como al finalizar la negociación entre las partes quedó ese contrato, por lo que
los elementos previos o conductas posteriores del contrato nos van a ayudar a interpretar.

Acá los partidarios de que si el texto es claro no necesita ser interpretado, todos los elementos
externos al contrato como los actos preparativos o posteriores no los vamos a tener en cuenta
porque el texto es claro y no va a haber necesidad de interpretación.

Gamarra dice que para que realmente el texto sea claro debe reflejar ciento por ciento la
intención de las partes y para eso siempre vamos a estar interpretando. A veces cuando el
propio texto es claro en realidad puede no reflejar la intención común de las partes, a pesar de
que sea claro, y por eso siempre estamos interpretando.

Gamarra pone un ejemplo de una persona que dio en alquiler una habitación de su casa, pero
el texto del contrato de renovación decía que daba en alquiler su casa, el nuevo contrato estaba
vinculado al anterior arriendo, pero el anterior era por la habitación y el nuevo decía por la casa.
Mediante la interpretación quedó claro que lo que se daba en arrendamiento era únicamente la
habitación de la casa y no la casa. Ahí Gamarra dice que a la hora de interpretar debemos ver
dentro de que marco nos encontramos y el contexto que estamos utilizando para establecer las
propias definiciones. Siempre vamos a estar interpretando y al ver la totalidad podamos ver cuál
es la voluntad o la intención común de las partes.

Jerarquía de las normas de interpretación

Dentro de las normas de interpretación tenemos una cierta jerarquía, y acá tenemos las normas
de interpretación subjetiva y objetiva en donde priman las subjetivas sobre las objetivas.

Quiero marcar primero que, Mariño a propósito del Articulo 1298 nos dice, primero vamos al
sentido literal y objetivo del propio texto, y después en caso de ambigüedad utilizamos las
normas subjetivas y después las objetivas. Y otros dicen directamente, aplicamos las normas
subjetivas y después las normas objetivas.

Dentro de la interpretación subjetiva, la norma lo que tiende es a establecer la común intención,

entonces lo que vamos es a reconstruir la intención común de los contratantes a través de las
diferentes reglas que veremos una a una, como, por ejemplo, vamos a considerar el
comportamiento de los contrayentes, para ver cual ha sido su comportamiento y de esta manera
ver como repercute y como interpretar lo que quisieron poner en el contrato. Vamos a acudir
también a las prácticas de usos y costumbres del lugar del contrato, la palabra la vamos a
entender en el sentido general, salvo que se le haya querido dar otro significado, como en caso
de cosas específicas técnicas de ciencias, que eso se puede ver por el tipo de contrato
específico de esa área, entonces el vocabulario técnico se tomará con esa interpretación.

En relación al artículo 1299, veremos que a veces para interpretar una definición o una palabra,
vamos a ver que a veces esa palabra la hemos utilizado en varias partes del texto del contrato,
entonces toda vez que se hizo referencia a esa palabra vamos a ver como se utilizó en cada
uno de esos casos para ver de que manera tener un concepto uniforme de lo que se quiso
establecer, ya que una palabra descontextualizada va a tener otro significado y sacamos un
común denominador para que de esta manera podamos entender cual fue la intención común
de las partes.

Veremos en los artículos 1305 y 1307 la interpretación extensiva.

Con las subjetivas vamos a tratar de desentrañar el sentido, la intención común de las partes.

Veremos en los artículos 1304 y 1306 las reglas de interpretación objetiva, lo que se busca es
tratar de reconstruir, ya tenemos una voluntad declarada y vamos a buscar reconstruir una
voluntad ideal abstracta mediante la reconstrucción de esquemas preestablecidos.

No reconstruimos la voluntad de las partes, es decir, si la reconstruimos, pero con esquema

preestablecidos. No es tratar de desentrañar el sentido común que quisieron las partes, sino
directamente de reconstruir una voluntad, tal vez no lo que buscaban específicamente las
partes, pero si la reconstruimos con esquemas preestablecidos y establecidos normativamente.

Artículo 1300 - Las cláusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales
resultare la validez y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero.

Si ambos dieren igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que más
convenga a la naturaleza del contrato y a las reglas de la equidad.
En el inciso 1 este es el esquema preestablecido o establecido de la norma, la norma ya nos
dice como debemos actuar en este caso más allá de la intención común de las partes. Nos
indica nuestra elección hacia la validez y ahí vemos el principio de conservación de los
contratos.

Artículo 1304 - En los casos dudosos que no puedan resolverse según las bases
establecidas, las cláusulas ambiguas deben interpretarse a favor del deudor.

Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la
ambigüedad provenga de su falta de explicación.

En el inciso 1 se repite lo mismo, a favor del deudor siempre que hayamos pasado por las otras
normas que fijan los criterios para desentrañar la voluntad común de las partes.

En el Inciso 2, reglas de interpretación en contra de quien redactó el contrato (Ley de relaciones

de consumo). Con los otros métodos vamos a ir primero a las reglas de interpretación subjetiva
para desentrañar la voluntad de las partes, sino vamos a eso, recién vamos a aplicar las reglas
de interpretación objetiva.

La interpretación objetiva reconstruye la voluntad a través de modelos preestablecidos.

Es decir, si no pudimos a través de las reglas subjetivas desentrañar la voluntad, y de

esta manera lo que hacemos es imponemos un modelo preestablecido a la hora de
interpretar.

Primero aplicamos la regla de interpretación subjetiva y luego la regla de interpretación

objetiva.

En caso de duda interpretamos la norma a favor del deudor, en caso de duda interpretamos lo
que se redactó en contra del que lo redactó, siempre y cuando hayamos pasado por proceso
de todas las normas de interpretación subjetiva. En las reglas de interpretación subjetiva lo que
vamos a tener es lo que quisieron las partes a través de las reglas de interpretación del
articulado, viendo conductas anteriores y posteriores, actos preparativos, como una expresión
se utiliza en varias partes del contrato para sacar un parámetro común de cómo interpretarlo,
esas son las reglas de interpretación subjetiva en los artículos mencionados. Pero al no poder
con todas esas y la ambigüedad sigua subsistiendo, recurriremos a las reglas de interpretación
objetiva y lo que hacemos es reconstruir una voluntad ideal a través de modelos
preestablecidos.

Interpretación subjetiva: artículos 1297, 1298, 1299, 1301, 1302, 1305 y 1307.

Interpretación objetiva: artículos 1300, 1303, 1304, 1306

Estas reglas no son integración, eso lo veremos después.

Veremos la aplicación de las reglas uno a uno:

El artículo 1297 regula el principio de confianza y autorresponsabilidad y buena fe.

Articulo 1297 - Las palabras de los contratos deben entenderse en el sentido que les
da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo.

Esto significa que si el declarante entendió A pero dijo B, escribió B en el contrato y esto fue
también lo que entendió el destinatario, el negocio se forma por esto último, o sea B, esto marca
el sentido de confianza lo que está escrito es eso y responsabilidad del declarante al escribir.

En los contratos solemnes ante escribano público que da fe de ese contrato, el mismo se otorga
frente al escribano, pero no construye la voluntad de las partes. En contratos grandes, los
abogados de las partes ayudan a la interpretación del mismo como asesor.

Artículo 1301 - Los hechos de los contrayentes, posteriores al contrato, que tengan
relación con lo que se discute, servirán para explicar la intención de las partes al
tiempo de celebrar el contrato.

Ayuda a la hora de interpretar el contrato.

Artículo 1302 - Las cláusulas ambiguas se interpretan por lo que es de uso y costumbre
en el lugar del contrato.

La costumbre sería fuente.

Artículo 1303 - Las cláusulas de uso común deben suplirse en los contratos, aun
cuando no se hallen expresadas en ellos.

Esta es una norma de integración.

Art. 1304 es una norma de interpretación objetiva.

Artículo 1305 - Por generales que sean los términos de un contrato, sólo se aplicarán
a la materia sobre que se ha contratado.

Es una interpretación restrictiva. Se estudia la materia de la que trata el contrato y así interpretar
en consecuencia

Artículo 1306 - Cuando el objeto de un contrato es un compuesto de diversas partes,

la denominación dada al todo comprende todas las partes que lo forman.
 Artículo 1307 - La expresión de un caso se estima hecha por vía de ejemplo, a no ser
que aparezca claramente haberse hecho con el objeto de restringir la obligación a ese
caso.

Es una interpretación extensiva. Ej: en un contrato de arrendamiento que diga que el

arrendatario no puede subarrendar, por consecuencia tampoco puede hacer un comodato,
aunque no lo diga el contrato específicamente.

INTEGRACIÓN

Integramos porque hay un vacio de las partes que nada establecieron, entonces vamos a ir a
las normas supletorias del Código.

Art 1303 C.C. “Las cláusulas de uso común deben suplirse en los contratos, aun
cuando no se hallen expresadas en ellos.”

¿Cuándo Integramos? Cuando hay una laguna, cuando hay un vacío, entonces ahí
interpretamos.

Por ejemplo: primero vamos a interpretar el contrato, después lo vamos a clasificar y digamos
que tenemos precio por cosa en una compra venta, bueno los gastos del contrato ¿a quién
corresponden? si las partes nada establecieron y tampoco podemos interpretar que se haya
querido regular de otra manera.

Acá vamos a integrar, no está comprendida dentro de la manifestación de voluntad de las partes,
tenemos normas que vamos a integrar ya que las partes no establecieron nada al respecto, nos
vamos a las normas supletorias del Código Civil.

Entonces si nada se estableció vamos a ampliar en base al art 1673 que los gastos del contrato
corresponden al comprador.

Por ejemplo el art 1688 la cosa debe entregarse inmediatamente después de celebrado el
contrato.

Art 1728 Bueno el precio debe pagarse en el tiempo y lugar en que se hace la entrega.

En base a esto vamos a integrar.

El art 1291 inc 2º el contrato no obliga solo a lo expreso en él sino a demás a todas las
consecuencias que según su naturaleza sean conforme a la equidad al uso o a la ley.

Acá vemos que la equidad la vamos a ubicar solo en ausencia de solución legal y más
participación, los usos y costumbres va a ser fuente en la medida que la ley se remita a ellas.

Art 1302 “Las cláusulas ambiguas se interpretan por lo que es de uso y costumbre en
el lugar del contrato.”
La integración es cuando hay un vacío, las partes nada establecieron, esto está relacionado en
el principio de buena fe.

PRINCIPIO DE BUENA FE

Tenemos buena fe objetiva y buena fe subjetiva

La buena fe objetiva consagra una regla de comportamiento, es una normativa de conducta y

ahí lo tenemos propiamente

En el art 1291 inc 2º del C.C: “Todos deben ejecutarse de buena fe y por consiguiente
obligan, no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las consecuencias que
según su naturaleza sean conformes a la equidad, al uso o a la ley.”

Todos haciendo referencia obviamente a los contratos.

Como vamos a llegar a lo que es actuar de buena fe, bueno es viendo dentro del articulado del
Código Civil y otras normas vamos a ver a través de un proceso inductivo que es el actuar de
buena fe, cual es el comportamiento o regla que marca una normativa de conducta y de esta
manera vamos a sacar determinados corolarios, vamos a poder hacer deducción, vamos a
hacer un proceso inductivo viendo, vamos a determinar todo el espectro, vamos a sacar
determinados corolarios, deducción después de ese principio para ver que es actuar de buena
fe.

La buna fe subjetiva, acá la buena fe subjetiva es definida y entendida como una protección
de la creencia errónea, que esa creencia errónea se valora positivamente y es tutelado porque
se considera que se trata de un error o ignorancia que es legible, que es lo que se quiere decir
con esto? Hay una divergencia entre lo que la persona cree o piensa y lo que son las realidades
de las cosas y se busca proteger a esa persona que obro en consecuencia.

Por ejemplo el Art 1316 “El que de buena fe recibe una cantidad indebida está obligado a
restituir otro tanto…”

La persona cree que paga una suma debida a esa persona, pero en realidad no lo es.

Art 1455 “ La paga hecha de buena fe al que estaba en posesión del crédito es válida,
aunque el poseedor sufra después evicción; como, por ejemplo, si el heredero tenido
por sucesor legítimo y sin contradicción fuese después vencido en juicio.

Se considera en posesión al que presenta el título del crédito, si éste es de un pagaré

al portador; salvo el caso de hurto o graves sospechas de no pertenecer al portador.”

Cuando es el tema del acreedor aparente. Es el pago al acreedor aparente, se piensa que se
está pagando a un acreedor verdadero pero no lo es. Entonces el régimen, el Código Civil lo
que hace es tutelar, regular que ese error que tiene la persona que paga a un acreedor que no
era.

En el caso del pago indebido se considera que la suma pagada le era debida pero en realidad
no lo es, entonces el régimen lo que hace es tutelar, proteger a esa persona por haber actuado
de esa manera, protegiendo a esa persona.

Volviendo a la buena fe objetiva en la integración en relación de los contratos tenemos

3 posturas

Primera postura, partiendo de la base que realmente tenemos que existe un principio general
de obrar de buena fe, este principio de buena fe estaría integrando el contrato y en consecuencia
se integra el contrato e impone la obligación de actuar de buena fe.

Segunda postura Otros autores lo que dicen es, bueno en realidad no es que sea una
obligación adicional, sino que, la obligación de actuar de buena fe no como otra obligación
independiente sino como que le da contenido específico a cada una de las obligaciones que
son objeto del contrato, pero no apartada como otra obligación diferente.

La tercera postura dice que ninguna de las dos posturas son contrapuestas, pueden coexistir
ambas, bueno, hay una obligación general de actuar de buena fe. Pero sí, cada una de las
obligaciones específicas por ejemplo el vendedor no solamente se obliga a entregar la cosa
vendida sino también a custodiarla mientras tanto, entonces, no ponemos la obligación que
existe obligación de custodiarla. Pero bueno, actuar de buena fe al venderte una cosa y decirte
que te la entrego de aquí a 10 días, bueno en esos 10 días la tengo que entregar, yo me obligue
a entregarla. Si se obliga en ese periodo y yo me obligue a entregarla en una condición y yo la
descuido, va a nacer la acción de visar por el daño ese que causo por no cuidarla.

Entonces ahí como se complementa? Y yendo a la Ley de relaciones de consumo

LEY DE RELACIONES DE CONSUMO

Ley 17250

Vinculado al principio de buena fe

Dentro del articulado de esta ley vamos a ver dentro de sus diferentes artículos que lo que se
busca es tratar de proteger a lo que es la parte más débil del contrato que es el consumidor y
los famosos contratos de adhesión.

Ejemplo: No es lo mismo cuando vamos a comprar un celular a “x persona” podemos negociar

el contrato, alegando algún defecto como que la pantalla está rota, se puede llegar a otro
acuerdo. Pero si vamos a comprar un celular en una tienda de celulares como “CLARO” no
podemos negociar el precio, ni ninguna clausula del contrato, se está en desventaja claramente.
Se tendría que revisar muy bien las clausulas para poder terminar esa contratación.
 Art 32 Ley 17250 “La violación por parte del proveedor de la obligación de actuar de
buena fe o la transgresión del deber de informar en la etapa precontractual, de
perfeccionamiento o de ejecución del contrato, da derecho al consumidor a optar por
la reparación, la resolución o el cumplimiento del contrato, en todos los casos más los
daños y perjuicios que correspondan.”

El deber de informar, bueno a veces el consumidor no tiene toda la información, sui no tuvo
acceso a toda la información acá se le da la oportunidad de que pueda resolver de que se
cumpla el contrato, de que se dé la reparación y por eso en todos los casos más los daños y
perjuicios que correspondan.

No solamente el deber de informar, sino también que acá lo que interesa es la violación por
parte del proveedor de actuar de buena fe.

Vemos la importancia en el sentido de no actuar de buena fe que no lo teníamos en las normas

del Código Civil que habíamos visto, acá le da una facultad bastante grande, es decir el no
actuar de buena fe te puedo resolver el contrato y reclamar daños y perjuicios porque no
actuaste de buena fe.

Cuando no se actúa de buena fe nos da la posibilidad de rescindir de ese contrato y reclamar

los daños y perjuicios.

Art 30 Ley 17250 “Es abusiva por su contenido o por su forma toda cláusula que
determine claros e injustificados desequilibrios entre los derechos y obligaciones de
los contratantes en perjuicio de los consumidores, así como toda aquella que viole la
obligación de actuar de buena fe. La apreciación del carácter abusivo de las cláusulas
no referirá al producto o servicio ni al precio o contraprestación del contrato, siempre
que dichas cláusulas se redacten de manera clara y comprensible.”

El Art 30 establece que las clausulas pueden ser avisabas por: 1- implica un desequilibrio
injustificado en favor del proveedor.

Por ejemplo el proveedor limitó su responsabilidad solamente a favor de él, hay un desequilibrio
injustificado, entonces si limita la responsabilidad del proveedor tiene que orientar el servicio
pero no limitamos la responsabilidad del consumidor.

Y el otro escenario es aún cuando no implica un desequilibrio es contraria a la buena fe, que
quiere decir esto, por ejemplo que no representa un desequilibrio sería que para los dos está
igualmente regulado pero es contraria a la buena fe.

Ejemplo: supongamos que tienen un contrato con “CLARO” y se fija arbitraje en el exterior.
Entonces el arbitraje es muy caro, es extremadamente caro, a veces entre las empresas si bien
el arbitraje puede ser más rápido termina siendo muy caro.
Entonces tanto el proveedor como el consumidor en el contrato que tenga de teléfono celular,
supongamos si fijamos arbitraje en México el proveedor también tiene la posibilidad de iniciar
arbitraje en México, es decir, no inicial en el Uruguay.

Los dos tienen acceso al arbitraje? Si

A alguien se lo está probando? No

Pero de cierta mañera sí, no se está actuando de buena fe, porque obviamente en un contrato
los montos son bajos o si no los fuera, a CLARO no le va a costar nada hacer el arbitraje en
México porque tiene sucursales en México y entonces directamente no le cuesta nada, sus
abogados que estén ahí en la vuelta de la empresa va y comparece en el arbitraje, nosotros nos
tendríamos que pagar el pasaje de avión, pagar el hotel, contratar a un abogado en México. Si
bien los dos tenemos acceso a, de cierta manera no estás actuando de buena fe y esa falta de
buena fe (porque falta de buena fe, bueno porque vos me lo haces para que yo no tenga acceso
a la justicia.

Entonces en caso de contienda yo no voy a poder ir a un juzgado de Montevideo a demandar

a “CLARO” por algún incumplimiento del contrato tengo que ir a México, sería totalmente
excesivo, carísimo. Y entonces de esta manera me estás privando de mi derecho a acceder a
la justicia por un incumplimiento del contrato, por lo que yo pienso que es un incumplimiento y
tengo derecho a que un Juez decida si estoy o no en lo correcto.

Caos que no estoy en lo correcto, pero no me pueden privar del derecho de plantear el caso
frente a un juzgado y de esta manera el decida si estoy o no en lo correcto.

Entonces qué pasa frente al caso de una cláusula abusiva

Art 30 inc. Final “La inclusión de cláusulas abusivas da derecho al consumidor a exigir
la nulidad de las mismas y en tal caso el Juez integrará el contrato. Si, hecho esto, el
Juez apreciara que con el contenido integrado del contrato éste carecería de causa,
podrá declarar la nulidad del mismo.”

Acá dice es la nulidad de la cláusula abusiva y después dice integrará, vimos que la inclusión
de la cláusula abusiva da lugar a la nulidad de esa cláusula y el Juez integrará, el tema es como
integra el Juez, entonces la forma de integrar que tendría el Juez según Caffera: el primer paso
sería otorgar al consumidor los mismos derechos que se reservó el propio proveedor; si
cumplido esto, le otorgamos al consumidor los mismos derechos que se le otorgó al proveedor
en el contrato y se sigue generando ese desequilibrio en este caso a favor ser proveedor y el
tercer paso es ir al régimen supletorio, ese es el mecanismo de integración que nos da.
CLASE 17-6 - CUASICONTRATOS:

CONCEPTO: Fuente de Obligaciones. Artículo 1246 cc: “Las obligaciones nacen, ya del
concurso real de las voluntades de dos o más personas, como en los contratos; ya de un
hecho voluntario de la persona que se encuentra obligada, como en los cuasicontratos; ya
a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los
delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como sucede en las relaciones de familia
o enlas relaciones civiles.Las obligaciones que nacen de la ley se expresan en ella”.

Es un hecho voluntario que va a generar una obligación, además, va a implicar un provecho

económico, esto es, va a tener una causa (no como en los contratos) y una consecuencia de efecto
obligacional.Prima el dogma de la voluntad, hecho voluntario idóneo para producir obligaciones,
entonces,tenemos que analizar si el hecho voluntario va a producir.
El cuasicontrato se diferencia de los contratos, en cuanto, no existe un acuerdo previo, o sea, se
realiza ese hecho voluntario pero sin previo acuerdo. Otra diferencia es que no hay causa, porque es
un hecho voluntario que realiza la persona y va a tener la consecuencia de que, esa persona que
recibe ese provecho/beneficio, va a tener que restituirlo en el valor que ha representado ese beneficio
que ha recibido.

ELEMENTOS COMUNES EN ESTOS CUASICONTRATOS:

1. Elemento económico: el hecho voluntario va a implicar un provecho hacia la persona que

recibe.
2. Empobrecimiento: desplazamiento patrimonial.
3. Efecto obligacional.
4. Hay que equilibrar esa desigualdad entre los SUJETOS (no hay partes).

Es importante el concepto que da Cafera de los cuasicontratos con la idea de restitución,

si me transfiere una valor sin que haya causa para ello; debe restituir ese valor. Por ejemplo, si
fertilizo el campo de mi vecino, sin estar obligada a realizar la fertilización, cabe la posibilidad de
que yo le reclameel costo de esa fertilización y su aplicación (ese es un hecho voluntario de la
persona).

ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

 Artículo 1308 del cc: “Todo hecho lícito del hombre que hace mejor la condiciónde una
persona en daño de otro, sin que haya mediado intención de hacer liberalidad, da origen a
un cuasicontrato que obliga al que ha mejoradosu condición a devolver la suma o la cosa
convertida en su provecho”.

La primera particularidad es que: ES UN HECHO LÍCITO QUE HACE MEJOR LA CONDICIÓN DEUNA
PERSONA. Se beneficia a otra persona, y la persona que beneficia se empobrece.
El enriquecimiento sin causa daña el principio general que: NADIE PUEDE ENRIQUECERSE A
EXPENSAS DE OTRO.
ENRIQUECIMIENTO INJUSTO: No es lo mismo que el enriquecimiento sin causa, por ejemplo, llevo el
auto al taller y el mecanicome hace los arreglos, y despues me hace más arreglos de los que yo le
había pedido, pero no me consultópreviamente para realizar esos trabajos de más, entonces, es un
enriquecimiento injusto.No está previsto en nuestro derecho el enriquecimiento injusto.

Volvemos al enriquecimiento sin causa: Es un cuasicontrato. Es un hecho lícito del hombre que busca
restablecer el equilibrio roto, porquese prospera un desequilibrio en la relación, y va a traer como
consecuencia que el que se benefició va a tener que devolver la suma. Esa suma es en base al
empobrecimiento de una persona y el enriquecimientode otra (esa suma tiene limitaciones).
REQUISITOS PARA LA CONFIGURACIÓN DELENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA:

Hecho lícito art. 1308 cc: Significa que es un hecho que no es contrario a la ley, a la moral y a las buenas

costumbres, o sea, es un hecho normal que no está infringiendo ninguna norma (es un hecho

voluntario).

En el artículo 1308 hay un hecho lícito que no atenta al orden público, y en el artículo 1319 hay
una responsabilidad extracontractual porque se trata de un hecho ilícito que ocasiona un
daño, o sea, la persona que realiza ese hecho ilícito; está infringiendo un deber genérico, por
ejemplo, una persona que maneja alcoholizada, comete una accidente y esta persona va a tener
que reparar todoel daño ocasionado por ese hecho ilícito.

En tanto que, en el enriquecimiento sin causa, se trata de un hecho que genera un enriquecimiento
al sujeto beneficiado y incrementa su patrimonio, por ejemplo, construyo en el terreno de mi
esposo que era de mi suegro, entonces, aumenta el valor del patrimonio, en este caso, va adar lugar
al enriquecimiento sin causa porque aumenta el valor.
 LÍMITES Y CARACTERES: Se tiene que recomponer ese desequilibrio con valores, esto no significa dar la
totalidad delvalor, sino, dar la diferencia.

P: O sea que no hubo acuerdo, fue un hecho voluntario. Después hubo otro caso, por ejemplosi
arreglo una lámpara, es decir, pongo en mi casa una luz para que ilumine. En ese caso, yo no
le voy a estar reclamando al vecino los gastos de la luz, porque el vecino también se está
beneficiando con mi luz. Tiene que ser algo que se denote el perjuicio, el empobrecimiento de
uno y el enriquecimiento de otro. El enriquecimiento sin causa dice que nadie puede
enriquecerse a costa de otro, es el principio general, se apunta a ese principio.
Entonces, es lograr el equilibrio. En este caso hay que poner en la balanza el empobrecimientoy
el enriquecimiento, hay que ver los límites.

A: Esto no es una indemnización, es un equilibrio al que tienen que llegar las dos partes a la
misma situación.

P: Claro, por ejemplo: arreglo la puerta de mi vecino, arreglo el alambrado, ahí me voy
enriqueciendo, no es una cosa que tenga que indemnizar. Lo que se busca es recomponer el
desequilibrio. Por qué están los límites, y ahí tenemos por ejemplo la clasificación en
cuasicontratos de la sentencia 13.346, este es el caso del futuro yerno con el futuro suegro.
¿Quién se anima a leerlo?

A: Sumario. Es ilícito el enriquecimiento económico de una persona, el empobrecimiento y/o

daño de otra persona existente de una relación causal entre el enriquecimiento del primero y
el empobrecimiento o perjuicio del segundo. Y ausencia de una causa legítima de
desplazamiento de valores. 2) Es posible animus donandi, no se configura cuando no existe
pura liberalidad sino una liberalidad condicionada al evento previsto, jurisprudencia tomo 26
132. 3) expresa la sala que no puede dudarse de la existencia de una serie de hechos ilícitos
cuyo resultado es el enriquecimiento del demandado, que como propietario del terreno se
hace propietario de todo lo que a él se incorpora, artículo 748 y siguientes del código civil. Y
como contrapartida el del actor que aportó su trabajo personal e hizo aporte de materiales
condicionadas a la culminación de la relación efectiva con la hija del demandado y con la cual
contraería matrimonio.

P: entonces tenemos toda esa antesala y entonces esta fue a apelación , por eso la tenemos.
En la jurisprudencia tenemos la afiliación de este tribunal de apelaciones civil de segundo
turno. En clasificación que es el expediente 13.346 del Tribunal de Apelaciones en lo Civil de
Segundo Turno. Sería contra Brito del Pino, tenemos Rodríguez Víctor Hugo contra Cardozo
Juan Carlos. El demandado es el futuro suegro. La suma del expediente es porenriquecimiento
sin causa. Es hecho ilícito el mejoramiento económico de una persona y el empobrecimiento
y/o daño de otra persona, existiendo una relación causal del mejoramiento del primero y
perjuicio del segundo.

P: La causa es la ausencia de causa legitimante del desplazamiento de valores.

A: Luego viene ausencia de causa, intención de haber liberalidad, no la hay, no hay liberalidad
condicionada. Es posible animus donandi, no se configura cuando existe pura liberalidad, sino
cuando está condicionada al evento previsto. Jurisprudencia tomo 26 123. Caso, construcción
en terreno ajeno por noviazgo. La sala expresa que no puede dudarse de una serie de hechos
lícitos cuyo resultado es el enriquecimiento del demandado, que como propietario del terreno,
se hace propietario de todo a lo que él se incorpora (artículos 748 y siguientes del C.Civil).
Como contrapartida tenemos el empobrecimiento del actor que aportó su trabajo personal,
condicionado a la culminación de la relación efectiva con la hija del demandado.

P: ¿Qué podemos decir de esto? ¿Qué hechos voluntarios tenemos? El hecho voluntario fue la
construcción en el terreno del suegro por parte del yerno o actor. Entonces, aportó ese trabajo
personal y parte en materiales, ese es el contenido de lo que a reclamar. El aumento de valores
está representado porque la propiedad es del suegro y tuvo un aumento de valor. Acá tenemos
un juzgado, dice Apelación en un Juzgado de Tacuarembó. Vamos a seguir con la lectura:
Tenemos apelación en segundo turno, se procede a la celebrar la audiencia del 344del CGP. No
comparecen las partes y el tribunal da fallo, difiere los fundamentos para el
futuro. Falla revocándose parcialmente la sentencia, se desestimó toda la demanda, se
condena al demandado a pagar al actor la cantidad de 23 mil pesos uruguayos y su
actualización conforme al decreto ley 14.500, desde la fecha de la tasación y los intereses
legales al 6% anual desde la fecha de la demanda, sin especial sanción en esta instancia. Firman
los señores ministros, quedando las partes notificadas.

En segunda instancia se hace lugar a la demanda en forma parcial. Vamos a ver los argumentos,
leemos los autos, venido a este sede en apelación del Juzgado Letrado de primera Instancia de
Tacuarembó de 2do Turno. Se da por aquí reproducida la relación de antecedentes de la
sentencia recurrida. La señora juez desestimó la demanda en primera instancia sin especial
condenación, el recurso se interpuso en tiempo. En resumen, la jueza incurrió en errores y fue
parcial al analizar la prueba documental, al valorar la capacidad económica del actor y de la
hija del demandado, tuvo errores a la hora de analizar las declaraciones de testigos y también
erróneamente valoró el resto de las pruebas.
El demandado contestó agravios a fojas 201, pidió que se firmara la sentencia con costas y
costos. Planteado el recurso, se constituyó el domicilio en forma, y luego de hacerse efectivo
el apercibimiento del artículo 72 del CGP. Se convoca a audiencia, sin que comparezcan las
partes, dictándose el fallo y difiriéndose el fundamento para el día de hoy.
El fallo dice que los agravios son de recibo, y habilita una recepción también parcial de la
demanda. A criterio del tribunal, apreciada la prueba globalmente producida, se obtiene la
plena convicción de que el actor ha acreditado todos los extremos que configuran el
enriquecimiento injusto.

P: Un hecho lícito, el mejoramiento de la situación económica de una persona, el

empobrecimiento de otra y la ausencia de una causa legitimante del desplazamiento de
valores. La relación de noviazgo está admitida, citada en garantía y debidamente probada quela
relación era sería, obtiene permiso para regularizar y construir en el terreno. Se obtuvieron
planos por parte de los novios, ellos se pensaban casar. Esto ocurrió a fines de 1987. Está
probado que la construcción que comenzó en 1988 se extendió hasta mediados del 91,
coincidiendo con el mantenimiento público del noviazgo. El actor intervino en el encargo,
compra y recepción de materiales para la obra.
El fletero constató que el actor y su novia encargaban y pagaban los materiales. El actor era
empleado municipal, aportaba sus ingresos y mano de obra. Un testigo empleado de la barraca
afirmó que ambos novios compraban materiales para la obra.

P: Con todo esto se puede interpretar que hay testigos. El actor era empleado municipal, la
novia también compraba cosas, probaron los gastos en común y por separado. No sólo el actor
pagaba. Por eso es que se desestimó parcialmente porque eran compartidos los actos, no se
empobreció solamente el actor, sino que la novia también. La novia no reclamó, pero los
testigos comprobaron que ambos pagaban los materiales.
Luego nos dice que en cuanto a la prueba documental por compra de materiales, le asiste sólo
parte de la razón. En la sentencia de primer turno hubo un error aritmético ya que la suma de
la facturas 11.068, 11.347 y 11.—- a fojas 20 arroja la cantidad de 349.026 y no 280.820 como
sostuvo la jueza. Si a tal cantidad se le adiciona el importe de otra factura se llega a la cantidad
de 370.396.
El segundo error está a fojas 194, el cálculo que hace el tribunal tampoco coincide con la cifra
del apelante. Tanto una como otra parte presentaron facturas por adquisición de materiales y
recibo de pago a cuenta.
Cómo hubo un error de suma de facturas, se dice que el actor, al agraviarse por el rechazo de
las demás facturas, el tribunal admite que aún sin poder cuantificarlas, por encontrarse el
propio actor trabajando en el ramo carpintería de la obra, no basta para descartarlas todas.
Por lo menos hay que admitir que la comprar de ciertos materiales para la construcción de
puertas y cajones está corroborada por los dichos del ya citado Romero (testigo).

P: La jueza no tomó en cuenta la presunción contra la parte demandada que surgiría de la no

incorporación al proceso de medios probatorios documentales. Ambas partes tenían carga
probatoria. El actor era empleado de orquesta, siempre disponía de tiempo libre, y su novia,
trabajó durante la época en la construcción de la obra. Vamos al numeral 6 del considerando.

A: Numeral 6: En consecuencia no puede dudarse de que estamos ante una serie de hechos
lícitos cuyo resultado es el enriquecimiento del demandado, que como propietario del terreno
se hace propietario de todo lo que a él se incorpora. Como contrapartida del
empobrecimiento del actor que aportó su trabajo personal y en materiales. Además, no hubo
causa legítima.

P: ¿Cuáles serían los requisitos del enriquecimiento sin causa? Tenemos los hechos lícitos, cuyo
resultado es el enriquecimiento del demandado, que como propietario del terreno se hace
propietario de todo lo que a él se incorpora. Como contrapartida del empobrecimiento del
actor que aportó su trabajo personal y parte en materiales. Además, la relación efecto causa
fue sin causa legítima.

A: Sobre esto último cabe precisar que en casos similares al presente la jurisprudencia ha
sostenido en criterio que el tribunal comparte, que el posible animus donandi no se configura,
en la medida que nunca podría sostenerse que hubo pura liberalidad, sino que una que estuvo
condicionada al evento previsto. Para este caso, el trabajo y aporte de materiales hechos porel
propio actor no puede decirse que tuvo por causa legítima un acto de liberalidad, desde que
dicha liberalidad no era pura sino condicionada a la culminación de relación afectiva con la hija
del demandado, con la cual contraería matrimonio.

P: Pudo ser el primer fundamento de la primera instancia, con el que se rechazó la demanda.
Esto se ve que fue un hecho, ¿qué les parece a ustedes? Hizo estas cosas porque quería casarse
con la hija del demandado, por eso tal vez, el argumento de la jueza de primera instancia fue
este y por eso denegó la demanda.

A: El actor lo hizo a sabiendas, tenía conciencia de lo que estaba haciendo y pensaba vivir en
esa casa.

P: Había una causa, no era una simple liberalidad. Quería algo a cambio, casarse con la hija.
Hace caer la figura del enriquecimiento sin causa porque había una relación afectiva y quería
contraer matrimonio. Ya no es totalmente voluntario, un hecho lícito voluntario, hay una causa
que muestra que quería contraer matrimonio.

A: Igual esto queda muy a la interpretación del juez.

P: Todas estas cuestiones quedan a la interpretación, los abogados van con su versión y el juez
va a analizar si eso se ajusta a lo que dice la ley o no. Si detecta que haya un indicio de acuerdo
previo para hacer caer la figura, ejemplo: si soy la actora y quiero reclamar, basta que el
demandado de qué hay un acuerdo previo. En este caso cae la figura y el juez rechaza la
demanda, por eso es importante cuando presentamos un caso al juzgado tener todo completo.
A veces entran las demandas y hay que ver que puede acontecer después, qué puede
interpretar el juez.

A: El acuerdo previo, ¿puede ser escrito y oral indistintamente?

P: Los testigos revelaron de que les pagaba el novio, la novia, de común acuerdo. El objetivo
era casarse, el argumento de primera instancia que rechazó este enriquecimiento fue el dado.Es
muy difícil que el juez de segunda instancia pueda revertir lo que dijo el de primera instancia.
En cuanto al quantum del crédito dice el numeral 6, dice que la demanda no puederecibirse en
su totalidad. La totalidad de lo que reclamaba el actor no, hizo la cuenta a valoresde octubre del
94, estableciendo un valor de 136.000, las aberturas 6.390, instalaciones eléctricas tal cantidad
y sanitarias tal suma. La tasación quedó reducida en 120.310 porque se probó que el
demandado puso de su dinero para realizar estas obras.
Luego, la segunda tasación restó la construcción porque la sumía el demandado, y quedó en
115.000. A fojas 98 se alega que ciertas terminaciones se hicieron en dos tasaciones,
revestimientos, azulejos, cocina, mesada, el actor dijo que se hicieron luego de la ruptura. El
tasador dijo en audiencia que tasó todo lo que había pero tomó en cuenta las mejoras
posteriores. El tribunal estimó entonces el valor de las construcciones en 115.000.
El juez limitó y sobre todo cuando limita establece un porcentaje del valor estimado, que sin
115.000, 20% de tal valor. Corresponde el reajuste del DL 14.500 y el interés. El obligado es el
demandado por ser el dueño del terreno y por ende responsable de las construcciones. Vemos
como en segunda instancia se redujo el monto.
¿Están de acuerdo con lo que se decidió en segunda instancia?

A: Yo creo que no, lo hubiese dejado como estaba porque en realidad él construyó a sabiendas
de que la casa no era de él. Hay un elemento subjetivo que es la propia relación, que no se
sabía cómo iba a terminar. Creo que él sabía que estaba haciendo algo que no debía hacer,
que era construir en un terreno que no era de él.

P: ¿Alguien está a favor?

A: Yo veo que la parte demandada, que tenía la carga de contravenir los hechos de la parte
actora, estuvo bien en mencionar de que él había puesto las ventanas, aberturas, etc para que
después se lo descontaran de todo lo que se estaba reclamando. No sería justo porque se
estaría enriqueciendo la parte actora.

P: Tenemos gastos del actor pero también la hija colaboró con esos gastos, por eso no se tomala
totalidad. El juez pone límites, actúa con restricciones, hay un retorno de la suma invertidaen
provecho del otro. Entonces, el tema es el límite. Los jueces establecen 20% del valor de
115.000, vemos que es limitado porque este tipo de instituto tiene límites. Se basa en el
enriquecimiento de uno y el empobrecimiento del otro.

A: Se hace una equiparación de los gastos. Se hace un equilibrio. Es lógico porque no es justo
que la parte actora después decida presentar una demanda y a través de ella enriquecerse más
de algo que él lo hizo libremente por su propia voluntad. Es una forma de darle una garantía a
la otra parte de que aceptó que construyeran en esa propiedad y él no iba a saber que los
novios se iban a separar.

P: En realidad acá está el tema del matrimonio posterior, que no prosperó, entonces el actor
reclamó. En realidad, ¿es correcto el actuar del juez o ustedes verían el caso de otra manera?

A: En este caso la doble confirmatoria no me parece adecuada porque al ser el cuasicontrato

una sede subsidiaria para equilibrar la generación de riqueza, no me parece correcto que en la
segunda instancia se haya acogido parcialmente. Además, se sacaron muy prolijamente las
cuentas, se tuvo en cuenta el tema de la madera, que el actor era carpintero. Yo creo que el
fallo es acorde a lo que él trabajó y aportó a la obra.
P: El Código dice devolver la suma o la cosa convertida en su provecho. O sea vemos cómo
también los jueces establecen porcentajes porque es muy difícil de determinar las cifras,
vamos a ver en el otro caso que tenemos algo más en profundidad. Me pareció bueno
acompañarlos en la lectura para ver el caso y que en conjunto lo pudiéramos ver.

Caso 15.593

P: Ahora vamos a ver el caso 15.593. En este caso tenemos un caso de concubinato,
enriquecimiento sin causa, empobrecimiento. No todo enriquecimiento es causado por un
empobrecimiento. Vamos a leer la sentencia 263, Ministro redactor Monserrat, 2006. Para
sentencia definitiva de segunda instancia, disolución y liquidación de sociedad conyugal,
enriquecimiento injusto. Venidos a conocimiento del tribunal en mérito del recurso de
apelación interpuesto por la actora contra la sentencia 189 de fecha 21 de septiembre de 2005,
dictada por un juzgado de Pando. Tenemos que por el pronunciamiento judicial referido se
desestimó la demanda sin especial condenación. Contra la citada sentencia la parte actora
interpuso recurso de apelación, y manifestó que había resultado probado y reconocido por las
partes que en el año 1993 hasta el 2000 ambos litigantes vivieron en concubinato, en un
emprendimiento en común que generó créditos y réditos para ambas partes. Se dió lo exigido
por el 1308 del CC, el demandado adquirió un vehículo 0KM en un juego de azar, adquiriéndolo
en 1998 usándolo hasta la fecha. En 1998 el demandado fue despedido de su empleado y la
que sostuvo el hogar común fue la actora (empobrecimiento).

P: La recurrente pagó la afortunada llamada de teléfono que tuvo el afortunado resultado. Se

concedió a la apelante el crédito correspondiente al 50% del valor del rodado adquirido y
usufructuado por el demandado hasta la fecha, habiéndo conferido el traslado del recurso
interpuesto. La parte demandada abocó por la confirmación de la recurrida con imposición de
costas y costos.
Se cumplió con el estudio de ley por parte de los señores ministros. El Tribunal de Apelacioneses
pluripersonal, pueden haber voto favorables y en contra, por eso a veces hay discordia ya que
no están de acuerdo con el fallo de los demás. Acá aparece lo que opinó cada ministro del
tribunal, se convocó a las partes a audiencia, se celebró a fojas 78 a 80.
Considerando

P: Más allá de la efectiva existencia de un concubinato entre las partes cabe concluir, con la
jurisprudencia y doctrina unánime, que el concubinato de por sí no genera derechos
patrimoniales. Para que la demanda se hubiera estimado apta para prosperar, debieron
acreditarse por la parte actora los términos configurantes del cuasicontrato por
enriquecimiento sin causa o injusto, según los términos que emergen de la lectura del 1308
del CC. La existencia de un enriquecimiento a través de un hecho lícito, que este no presente
causa (el empobrecimiento de otro) y una necesaria relación entre los mencionados.

P: El objeto de este proceso se fijó en la pretensión de un enriquecimiento sin causa entre las
partes o una pretensión de disolución de disolución de sociedad de hecho, concretándose tal
reclamación en el valor del 50% del vehículo, obteniendo como consecuencia una contestación
acertada efectuada por el demandado a través de una llamada a un programa de televisión. La
doctrina del enriquecimiento sin causa ha tenido su origen en el texto del jurisconsulto
Pompiños: es Justo por derecho natural que nadie se haga más rico en detrimento de otro. Para
afinar tal concepto podemos expresar que no es correcto generalizarque todo enriquecimiento
es causado por empobrecimiento, y que la reparación deba estar determinada por el quantum
de este.
Es correcto decir que la hipótesis es cuando hay un desplazamiento de patrimonio y el
enriquecimiento es causado por algo correlativo.
Habiéndose manifestado así mismo por la jurisprudencia que existe el enriquecimiento del
demandado todas las veces que su patrimonio se encuentra aumentado por consecuencia de
un sacrificio o hecho personal del demandado.

P: Vamos a ver el sorteo ahora. En caso de la especie y en virtud de la puta transcrita

empobrecimiento puede considerarse el que experimentó la actora para que este se haya
relacionado con un incremento patrimonial del demandado, cuando este se hizo consecuencia
a raíz del sorteo. Distinta sería la conclusión naturalmente si aquella adquisición patrimonial se
hubiese concretado a través de un sorteo al que se hubiese accedido a través de número
adquiridos en cuotas (rifas de arquitectura, CCEE). Acá simplemente se trató de una llamada
telefónica, no alcanzando a apreciar que se haya producido un empobrecimiento
de la actora que haya tenido una relación directa con la adquisición patrimonial del
demandado, obtenida únicamente a través de una llamada telefónica. El empobrecimiento de
la actora habría sido el costo de la llamada, que ninguna relación cuantitativa tiene con el
crédito a reclamar.

P: Segundo: en la audiencia la actora admitió que no se empobreció, sino que tuvo que
mudarse a una finca más modesta después de la separación. Como se viera, antes afrontaba
gastos, pero recibía la vivienda gratuita de parte de los padres del demandado. No
entendiéndose por otra parte que deba aplicarse ningún tipo de analogía con lo que sucede en
supuestos fácticos similares cuando nos encontramos ante una sociedad matrimonial de
bienes. En este caso el automóvil obtenido sería ganancial conforme al 1955 inciso del CC. En
un trabajo de la Dra. Dora Bardasarian, reflexiones sobre una lectura uruguaya, se concluye en
la necesidad de legislar para superar situaciones como la presente, que si fueran analizadas a la
luz de los principios de la sociedad conyugal existiría una solución clara. La falta de normasno
puede ser solucionada por el intérprete, debiéndose resaltar que existe un límite entre la
aplicación del valor justicia en abstracto y la resolución judicial, que es el principio de la
realidad.
De lo contrario se eliminan los límites y diferencias entre matrimonio y la unión libre en el área
patrimonial.

P: Tercero: finalmente y teniéndose presente el objeto del proceso señalado con precedencia
corresponde que haya existido una sociedad de hecho entre las partes durante la relación
concubinaria, al carecerse del aspecto societario que la configuración que aquella requiere.

P: Cuarto: La actuación procesal de los litigantes no amerita la imposición de sanciones

procesales. Por lo expuesto fundamentos y lo preceptuado en los artículos 248 a 261 del CGPel
Tribunal falla: Confírmese la recurrida sin condenación procesal en la instancia,
oportunamente devuélvase a la sede de origen.

P: Tenemos la posición de Maggi, que es discorde, dice qué hay sido admitido por ambas partes
que existe entre ellos un concubinato, que se extendió durante 7 años. De la prueba
recepcionada en autos es posible inferir que en ese lapso los dos concubinos mantenían la casa
y solventaban los gastos.
La actora contribuía al mantenimiento del hogar, el demandado recibía ayuda familiar. Ambos
fueron a retirar el premio de la televisión, ambos usaron el vehículo, el premio incluía los gastos
del rodado durante el primer año. El demandado concluyó que compartían todo, no había
distinción entre las cosas de uno u otro. Todo se ponía en común, no hay razón para que el
mismo criterio no se aplique al auto.

¿Qué les parece?

A: No hubo un enriquecimiento, solamente con una llamada el hombre ganó un auto. No fue
que la mujer se empobreció con esto.

P: En realidad entraría esta acción en otro supuesto, no en el enriquecimiento sin causa. Ese
bien adquirido durante el concubinato, ella puede alegar tener derecho sobre ese bien pero
por otra figura. Ella acá está pidiendo la mitad del valor del auto, en realidad ese bien ingresó
con la llamada telefónica, fue a nombre de él porque él ganó. Se podría entender que al ser
una relación de concubinato podría ser otra figura, otra acción.
Si son abogados de la mujer podrían recomendarle otra cosa.

A: Encarar la defensa por otro lado, no decir que el empobrecimiento fue por el auto, sino que
decir que ella al estar tanto tiempo trabajando para mantener al compañero que estaba
sentado en el living, entonces de esa manera si él hubiera trabajado ella habría tenido tiempo
libre para participar en el sorteo.
En cuanto a los suegros que le daban una alojamiento de calidad, la calidad no es solamente
por el costo de la vivienda, sino qué hay un sacrificio de privacidad.

P: Yo no tomaría en cuenta la llamada, sino que el bien que entró al patrimonio del señor fue
estando en concubinato. La idea es que caiga en el patrimonio de la actora. Todo lo que uno
adquiere durante el concubinato hay un reconocimiento de los bienes. Puede pasar que un
bien esté a nombre mío y al tener un reconocimiento judicial de concubinato cambien las
cosas. Yo iría por el lado de que ese bien ingresó al patrimonio de él durante la relación del
concubinato.

A: Yo iría por el lado de comprobar que a causa de que ella mantuvo el auto, esto provocó un
empobrecimiento en ella.
P: Claro, el concubino no trabajaba y ella solventaba los gastos del audio. La llamada
telefónica no tiene relación con el costo de mantener el auto.
20-6
PAGO DE LO INDEBIDO
➢ El Código Civil lo regula como cuasi-contrato. El CC lo regula como obligación
de dar. Pero la doctrina lo extiende a las obligaciones de dar, hacer y no
hacer.

➢ PARTICIPACION DE 2 SUJETOS:
✓ Quien REALIZA EL PAGO: se llama SOLVENS. Sujeto que no estaba
obligado. Pago sin voluntad de que el pago sea por una deuda ajena. No hay
animo de liberalidad, es decir, liberar al deudor de su deuda original.
✓ Quien RECIBE EL PAGO: se llama ACCIPIENS (Sujeto que debe restituir o
indemnizar: de acuerdo con el Fundamento técnico-jurídico).

➢ Es fuente de las obligaciones. Articulo 312 CC.

➢ Fundamento técnico juridico: como justificamos que accipiens debe

restituir o indemnizar:

1.Teoría de enriquecimiento sin causa: no hay causa que justifique el pago.

Cuando se obtiene algo sin causa jurídica esta obligado a la restitución.
O por:

2-Pago NULO por ausencia de causa: pago como negocio jurídico de carácter
causal. NULO si pago carece de causa.

➢ Fundamento axiológico: se recibe sin causa justificante. Nace obligación de

accipiens de indemnizar.

➢ 2 ELEMENTOS ESENCIALES:
1- Realización de un pago.
2- Ausencia de deuda.
En ausencia de deuda encontramos el INDEBIDO OBJETIVO E INDEBIDO
SUBJETIVO. En ambos (indebido objetivo y subjetivo hay ausencia de causa).
Indebido objetivo: La deuda pagada no existe. Por ejemplo, le debo $100 a X y le
pago $200. De los $100, que pague de mas (monto extra) no existe la deuda. HAY
AUSENCIA DE DEUDA y de causa. LA DEUDA NO EXISTE.
Por ejemplo: el profe paga mal a A (debe devolver el dinero) porque debía pagarle a
B.
Ante plazo suspensivo y obligación prescripta NO SE REPITE lo pagado.
Indebido subjetivo: Solvens efectúa el pago al verdadero acreedor, pero el deudor
no era el real. Es decir, el solvens verdaderamente era acreedor de una deuda, pero
el deudor no era el real, sino que era otro el deudor de ese acreedor. EL QUE PAGA
NO ES DEUDOR. Por ejemplo, cuando pague mal por un 3ero sin querer hacerlo.
HAY DEUDA, PERO LA PERSONA QUE PAGA NO ERA EL DEUDOR REAL,
SINO QUE ERA OTRO el verdadero deudor.
EN INDEBIDO OBJETIVO COMO SUBJETIVO HAY AUSENCIA DE CAUSA.
• En titulo oneroso y de buena fe: NO RESTITUIR
• En titulo oneroso y de mala fe: restituir mas los intereses. (en obligación
de dar suma de dinero)
• EN TITULO GRATUITO SIEMPRE ESTITUIR sea de buena o mala fe.
1312 el que RECIBIO tiene obligación de repetir lo pagado.
1318 inexistencia.
CONSECUENCIA:
1316 obligaciones fungibles (de dar suma de dinero)
22 de junio de 2022. OBLIGACIONES
REPRESENTACIÓN

1) a) El 1/03/2000 A confirió poder a B para que enajene los inmuebles ubicados

en el departamento de Paysandú que adquirió por herencia de sus padres.
b) El 3/05/2010 B, en representación de A, cede los derechos hereditarios en
la sucesión de sus padres a C.

• ¿B tenia poder para celebrar un contrato de cesión a nombre de A?

• ¿el negocio de cesión es válido y eficaz?
• ¿Qué asesoraría a A que quiere recibir los efectos del negocio en su
patrimonio?

Fundamente sus respuestas

2) a) En 1990 A confiere poder expreso para enajenar a B

b) El 6/11/12 B, en representación de A, enajena por título compraventa y modo
tradición el bien padrón XX a C.
c) El 16/07/15 se inscribe la incapacidad absoluta de A, que había sido
decretada por sentencia dictada el 24/8/12.
d) El heredero de C proyecta enajenar el bien y el escribano observa la
titulación por aparecer la inscripción de la incapacidad de A en el Registro.

• ¿Es la compraventa válida?

• ¿Puede desplegar efectos jurídicos?
• ¿En su carácter de profesional, qué razones jurídicas invocaría en
defensa de los derechos del heredero de C?

Fundamente sus respuestas

ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

a) El propietario de un inmueble (A) lo prometió en venta a B.

b) B cede sus derechos a C. Este último pasó a ocupar el bien y procedió a realizar
una serie de gastos y regularizaciones necesarias (puso al dia el impuesto de
Contribución inmobiliaria que estaba atrasado, realizó ciertas mejoras, etc).
c) Con posterioridad, el propietario y el promitente comprador resolvieron de
común acuerdo el contrato preliminar que habían otorgado y, como
consecuencia de ello, se extinguieron los derechos del cesionario, quien debió
restituir el bien.
 d) Al no serle pagadas las expensas y gastos en que incurrió, el cesionario entabló
acción in rem verso contra el propietario del bien, quien se había enriquecido
con los pagos, expensas, etc, efectuadas por el ocupante.
e) El propietario alega la subsidiariedad del enriquecimiento sin causa a efectos
de eximirse de devolver las sumas invertidas en el bien por el ocupante.

• ¿Puede el cesionario accionar contra el tercero propietario del

inmueble?
• En caso de responderse afirmativamente, ¿ante qué tipo de
enriquecimiento sin causa estaríamos según la dogmática?
• ¿Qué valoración juridica puede hacerse de la defensa ensayada por el
propietario?

Fundamente sus respuestas

ACCION PAULIANA

a) El 20/05/21 A es embestido por B, quien iba conduciendo alcoholizado y no

respetó la luz del semáforo en rojo.
b) A sufre múltiples daños a causa del siniestro.
c) Quince días después del accidente, B celebra compraventa y tradición de la nuda
propiedad de un inmueble con C, reservándose el usufructo. Asimismo, promete
vender a X otro de sus inmuebles, y cede un crédito a F. Mantiene en su
patrimonio la vivienda donde vive.
d) El 8/3/22 A promueve acción pauliana contra B y este controvierte la demanda
alegando que a la fecha de realización de los negocios jurídicos atacados por la
acción pauliana no se había iniciado aún la acción jurídica tendiente al cobro de
la obligación.

• ¿Es procedente la acción pauliana para impugnar los negocios

celebrados?
• ¿Es correcta del punto de vista jurídico la defensa ensayada por B?

Fundamente sus respuestas

Comentamos juntos en clase, cada grupo expone y discute.

De la exposición de los grupos la profesora dice que: sobre La Representación
ejercicio 1
En general no está mal.
Hablamos de que se celebró un contrato de cesión de derechos hereditarios.
El escenario acá estaba planteado en que en determinado momento entonces; A le
confiere un poder a B, era un poder expreso para realizar negocios jurídicos
específicos, contrato de compra venta y tradición de determinados bienes inmuebles
que estaban específicamente determinados, individualizados.
Los había adquirido por herencia, quiere decir que a la muerte de sus padres él recibe
bienes inmuebles pero podría haber bienes muebles y otros inmuebles, dependiendo
del patrimonio del causante. Cuando uno cede los derechos hereditarios puede no
conocer específicamente que bienes lo integran, es como una especie de bolsa donde
ahí ingresa todo. Entonces el representante B se excede en los límites que le había
otorgado A, a los efectos prácticos es como que B no tenía poder (en la medida que
se excedió es como que no tenía poder).
Este contrato de cesión de derechos hereditarios es válido porque cuando dimos
representación dijimos que quien presta su voluntad para celebrar el negocio
representativo o de gestión es el representante. No hay que confundir las nociones de
validez y las de eficacia, son conceptos distintos. Entonces es válido ese contrato
mientras no lo afecte ninguna de las causales de nulidad.
Después tenemos que preguntarnos si era eficaz si tenía aptitud para desplegar
efectos. Si estamos en el plano de la representación los efectos debían recaer en el
patrimonio del representado, en la medida de que el representado no otorgó poder
para celebrar ese contrato de cesión de derechos hereditarios él no va a recibir efecto
alguno en su patrimonio. Es decir no habrá enajenado, no habrá trasmitido la
propiedad de esos derechos hereditarios porque no había otorgado ese poder de
representación, la autorización para que realizara ese contrato.
Recuerden que el poder de representación es una especie de poder de disposición y
también se puede denominar de legitimación. El representante carecía de poder de
disponer del patrimonio de otra persona, el poder de disposición. En la medida de que
B no estaba actuando en nombre propio él tampoco iba a recibir los efectos de ese
negocio jurídico.
Se aplica el artículo 1255 que está en sede de representación general porque
precisamente si al representado le interesa recibir los efectos de ese contrato de
cesión de derechos hereditarios , es decir enajenar sus derechos hereditarios que
implica enajenar el complejo cúmulo de bienes que integren su patrimonio herencia,
incluye todo, y va a tener que ratificar. Pero en ese caso es una especie de poder
superviviente que se otorga luego de realizado el negocio de gestión y no antes como
es lo habitual, así autorizaría a que recaigan los efectos sobre su patrimonio es decir
que él va a quedar obligado efectivamente, pero es la única forma, porque él tiene que
prestar su conformidad.
Se mencionó en un grupo el artículo 2076. Para que se aplique además de haberse
conferido un poder tiene que haber un contrato de mandato entre el poderdante y el
apoderado que en general eso sucede pero no necesariamente, en general en las
escrituras de poder se pone pero el poder tendría que estar firmado por el mandatario
también, porque el mandato es un negocio jurídico bilateral y debe de tener el
consentimiento también del mandatario. Si solo tiene el consentimiento del poderdante
(quien confiere poder) estamos únicamente ante un negocio de apoderamiento.
Damos paso al 2° ejercicio de Representación.
El escenario en este caso está planteado en que A le había conferido un poder
también como en el caso anterior, poder de compra venta pero no para enajenar
ningún bien en particular pero si para enajenar y resulta que B en cumplimiento de
ese encargo celebra un contrato de compraventa y tradición respecto de un bien
inmueble a favor de C pero con antelación había sido decretada por sentencia la
incapacidad de quien había conferido el poder. Según la fecha que la declaración de
incapacidad había sido decretada con antelación a la celebración de ese contrato y se
inscribe la incapacidad en el registro después, mucho tiempo después de celebrarse
el contrato, entonces quien recibe el bien a raíz de esa compra venta y tradición que
era C.
C fallece y tiene un heredero y ese heredero proyecta enajenar ese bien que había
recibido C en su patrimonio y el escribano observa que había una inscripción de
incapacidad del poderdante (quien había otorgado el poder) para enajenar ese bien a
C.
Vamos a resolverlo. Exponen los grupos.
La profesora dice sobre el ejercicio 2 de Representación, que cuando se celebra
contrato de compraventa y tradición entonces, el poder se había extinguido en la
medida que, A se había vuelto incapaz, y la incapacidad es una cosa para esquinir los
poderes y también los contratos de mandato, esto está previsto para el contrato de
mandato, pero lo podemos extender ya que muchas disposiciones del contrato del
mandato se aplican a la representación en general, habíamos dicho que no había una
regulación acabada o exhaustiva para la representación en nuestro Código Civil, solo
había dos disposiciones que eran el 1254 y 1255, por lo tanto tenemos que
necesariamente acudir, muchas veces a las disposiciones que están contenidas para
el contrato de mandato.
Entonces el, Art. 2086 dice cuáles son las causas de extinciones del contrato del
mandato, y RECORDAMOS que lo podemos entender como causa de extinción del
poder o también denominado negocio de apoderamiento, y una de esas causales de
extinción es la incapacidad, Art. 2086 N° 7.
Claramente, porque tanto el contrato de mandato, que es un contrato de naturaleza
personalísima, lo mismo el poder, es un negocio jurídico personal y entonces se
extingue ya sea por la muerte de mandante o mandatario, o por la incapacidad de
algunos de ellos, EN ESTE CASO, supongamos que también había un contrato de
mandato, pero, aunque no lo hubiera, la incapacidad de A, del poderdante, determina
que el poder se extinga, por ende, entonces, cuando B realiza en nombre de A ese
contrato de compraventa y negocio de tradición carecía de poder. Después esta si, lo
de buena o mala fe, de B si conocía que ese poder estaba extinguido, porque A quien
había conferido el poder se había declarado incapaz y además había una sentencia
que así lo había declarado, como también decimos se presume que debía conocerlo
también, en la medida de que se supone que uno no le da poder a cualquiera persona,
le da a alguien que tiene un vínculo estrecho con nosotros y hay vinculo de confianza.
Entonces suponemos, que B sabia de la incapacidad de A, igualmente así y todo actuó
en su nombre invocando un poder que esta entonces ya, extinguido.
El problema, como planteamos, es que esa sentencia de declaración de incapacidad
que se debe inscribir en el Registro público, no se había todavía inscripto, por ende,
como planteamos que pasa con C y que pasa con los herederos de C, que podían
perfectamente no conocer esa situación y poder estar de buena fe y contratar con B
pensando que efectivamente el seguía siendo apoderado de A.
Los poderes no se vencen, pero si tiene causan de extinción, si no se brinda plazo de
vigencia estamos ante las causas de extinción que prevé la ley.
C habría celebrado una compraventa con B, entonces cuando este fallece C, el
heredero de C quiere vender ese bien a un tercero, acá se plantea si el heredero de
C efectivamente había recibido, si primero C había recibido el bien en su patrimonio y
luego su heredero como consecuencia.
Entonces, ¿LA COMPRAVENTA ES VÁLIDA? Y acá volvemos a mismo problema que
vimos en el caso anterior, tenemos que tener en cuenta que quien expresa la voluntad
en ese contrato o negocio de gestión es el representante, o en este caso, el
seudorepresentante, pero el expresa su voluntad, entonces El contrato es válido, en
la medida en que B, en este caso no espera una incapacidad de obrar, ósea no era B
el que estaba incapacitada, el que carecía de capacidad de obrar era A, pero quien
presto su voluntad para celebrar el negocio de gestión? B, entonces no hay un
problema de validez, porque el problema se plantea con el poder, pero en el momento
que A otorgo el poder tenía capacidad de obrar, ósea que el contrato no es invalido,
lo que pasa que después al incapacitarse ese poder se extingue, pero quien celebra
contrato de compraventa es B, el en ese momento seudorepresentante porque ya no
tenía poder, pero el expresa una voluntad valida en la medida que el si tiene
capacidad.
Por tanto, LA COMPRAVENTA SI ES VÁLIDA.
Después, SI PUEDE DESPLEGAR EFECTOS JURIDICOS? Estamos en la misma
situación que al principio, si el poder se había extinguido no podía generar efectos
jurídicos sobre C, pero está la cuestión de que C y sus herederos pueden alegar de
que, precisamente C estaba de buena fe al momento de celebrar la compraventa con
B, y alega que estaba de buena fe, porque la declaración de la incapacidad no estaba
inscripta, entonces el no tenía forma de conocer.
Y acá tenemos una disposición especifica que tenemos que recurrir a la regulación en
materia de contratos de mandato, que es el Art. 2101.

DUDA DE COMPAÑERO: ¿Siempre que haya un representante, como esta su

voluntad, el contrato va a ser válido? Para saber si es nulo o valido tenemos que
analizar, ya sea los vicios que pueda tener el contrato, como en cualquier contrato, o
en la voluntad del representante, porque si bien actúa en nombre de otro, pero está
expresando su voluntad.
OTRA DUDA: ¿en qué situación no se despliegan efectos jurídicos? Según el Art.
2101: “En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del
mandatario, lo que éste haya hecho en ejecución del mandato será válido y dará
derecho a terceros de buena fe contra el mandante”. regula una hipótesis específica,
si fuera así, si no desconocía y el contratante, en este caso C, también estaba de
buena fe, ósea también desconocía esta situación, obligaría al mandante, ósea que
quedaría obligado, en este caso, el representante legal de quien fue declarado
incapaz, esto es en la hipótesis, en la que el mandatario o apoderado desconocía la
situación de incapacidad, ósea estaba de buena fe y hace contrato pensando que el
poder todavía estaba vigente, en este caso el representado que va a tener un
representante legal, porque es declarado incapaz queda obligado, entonces acá si
desplegarían efectos jurídicos la compraventa y también el negocio de tradición.

En un segundo escenario, Art. 2101, inc. 2:” Este quedará también obligado, como si
subsistiera el mandato, a lo que el mandatario, sabedor de la causa que lo haya hecho
expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe; pero tendrá derecho a que el
mandatario le indemnice”. En esta hipótesis, se plantea que el mandatario, esto es
que el apoderado conocía que el poder se había esquimido, la hipótesis contraria a la
anterior, ósea que en este caso el mandatario esta de mala fe, inevitablemente debía
de conocer la incapacidad, en este caso, la ley, si el tercero, en este caso es C lo
había contratado de buena fe, ¿y esto despliega efectos el contrato de compraventa?
Respecto del mandante, del poderdante, asumimos que si, el mandante queda
obligado por la compraventa que celebro el apoderado o el mandatario, si siguiera
existiendo ese poder y eventualmente ese contrato de mandato también, la diferencia,
¿esto es para tutelar a quién? Al tercero que estaba de buena fe, en este caso C, para
tutelar a C que, si estaba de buena fe, pero como castigo al mandatario y al apoderado
que actúa de mala fe, el mandante, es decir, el poderdante, tiene una acción
indemnizatoria contra él, es decir, el mandatario incurre en responsabilidad frente a
su mandante.
Es una manera de buscarle conciliar los intereses de todos, entonces si el tercero C,
que contrato con alguien que él pensaba que tenía poder de otra persona y que
efectivamente estaba actuando como apoderado, el desconocía esa situación de
incapacidad, ese tercero queda protegido, entonces de este contrato de compraventa
va surgir efectos jurídicos entre ese tercero C y el poderdante, que era el incapaz que
va a tener un representante legal, ese contrato va a tener eficacia, pero como se tutela
al mandante y al poderdante que había devenido incapaz , y entonces el apoderado
contrato con un tercero desconociendo que el poder se había extinguido , ¿cómo se
lo tutela? A través de una acción indemnizatoria frente a él .Todo esto suponiendo que
ese tercero contratante esta de buena fe
Después el inciso final prevé la posibilidad de que este de mala fe porque nos dice ;
“cuando el hecho que ha dado causa a la expiración del mandato hubieras sido
notificado al público por periódicos y en los casos que no pareciera probarle la
ignorancia del tercero puede el juez en su prudencia absolver al mandante” es decir
en única hipótesis en que el mandante y poderdante quedaría no obligado frente a
ese contrato de compraventa que realizo otro en su nombre es en el caso que llegara
a probar la mala fe de C (tercero contratante).Esto es lo que contempla este inciso
final .

¿En su carácter de profesional, qué razones jurídicas invocaría en defensa de los

derechos del heredero de C? Apuntamos aquí a la disposición del 2101 que de algún
modo quiere proteger a aquellas personas que contratan con alguien que aparece,
que aparenta representar a otro cuando en realidad no tiene poder para representarlo,
pero se busca tutelar esa apariencia, esa confianza, que se genera en este caso en C
(quien contrata a quien aparece ante los ojos de otros como representante pero no lo
es).

¿Qué tipo de enriquecimientos se incautan?

Hay varias denominaciones, el que está planteado es el enriquecimiento impuesto.
Cuando yo instalo una acción, que enriquece a otro pero me empobrece a mí, pero
sin el consentimiento, sin la voluntad, es decir en contra de la voluntad de aquel que
se ve enriquecido.
Después está lo que se le denomina, enriquecimiento indirecto, es el que se da en
esta hipótesis, lo que la doctrina denomina enriquecimiento indirecto, por eso es
complejo, porque acá intervienen tres sujetos. En este caso hay una relación
contractual entre A y B, se celebró un contrato de promesa de compraventa, hay un
vínculo obligacional. B le cede el derecho de crédito a C, le cede los derechos de
créditos que tenía esa promesa de compraventa.
El problema es que ese enriquecimiento del propietario proviene a su vez de un
vínculo obligacional de otros sujetos. Por eso decimos que hay un enriquecimiento
indirecto, el recibe un beneficio que indirectamente proviene de una relación
obligacional entre otros dos sujetos, en el cual él no participó.
¿Cuál es la defensa que él ensaya? Cuando le reclama la subsidiariedad, acá también
estamos en un terreno discutible.
El tema que se plantea es que el propietario diga, “bueno pero en realidad tu tendrías
que accionar contra tu co-contratante”, en este caso era el cedente. Esta es un poco
la defensa que ensaya el propietario al contestar la demanda. Dice, “tú tenías una
acción, no es que no tenías”. ¿Cuál era la acción que tenía C para de alguna manera
obtener un resarcimiento? Le podría decir a su cedente que contrato, que incumplió
el contrato de cesión porque se tiene que restituir el bien a su propietario, y de ese
modo, quiero que me restituyan todos los daños que en tu incumplimiento me causó.
Básicamente, accionar contra su co-contratante.
Hay otros casos que se mencionan en la doctrina sobre enriquecimiento indirecto,
como por ejemplo se pone el caso de un constructor, donde el contratado por una
persona denominado comitente para hacer refacciones en un inmueble pero que es
propiedad de un tercero. Luego el comitente no le paga al constructor, no le paga el
precio que se había acordado en el contrato y el constructor decide accionar contra el
dueño del inmueble, es decir, en vez de ir contra su co-contratante que era el
comitente, quien le había encargado la obra, va contra un tercero que es
responsabilizado por las refacciones realizadas.
Vamos al segundo, que es el de la acción pauliana. No es necesario que se inicie un
proceso judicial para que la obligación se torne exigible. Acá estamos en el ámbito de
la responsabilidad extracontractual, en el cual una vez que se causa el daño, nace la
obligación y se torna exigible. Si estuviéramos en el ámbito contractual, habría
diferencia en cuando nace la obligación y se torna exigible.
Esta defensa que ensaya el demandado no es admisible, ya que mismo desde el
momento del accidente, este toma la calidad de deudor, por tanto, que el hubiera
realizado los negocios jurídicos, atacados con antelación judicial, es totalmente
irrelevante. Lo relevante es que realizó esos negocios jurídicos luego de tener la
calidad de deudor.
¿Qué negocios jurídicos son impugnables?
Acá se hace un entrevero de varios negocios jurídicos, como por ejemplo,
compraventa y tradición de la nuda propiedad de un inmueble y se reserva en
usufructo.
En nuestro código el artículo 1.296, es el que regula la acción pauliana. Acá se habla
de los requisitos, el fraude y daño. En este también se habla de enajenaciones, que
lo que se puede impugnar, lo que se puede atacar mediante la acción pauliana son
las enajenaciones y ahí se plantea la controversia que entendemos por enajenación.
Entonces tendríamos que analizar en todos estos negocios jurídicos, si entran dentro
del concepto de enajenación. La doctrina está de acuerdo en que si queda
comprendido en el concepto de enajenación.
Lo que hay consenso en la doctrina es que en el proceso de enajenación quedan
incluidos, los negocios dispositivos, traslativos y constituidos con efecto real. Por
ejemplo, el negocio de tradición, como puede ser una compraventa, una permuta, una
donación. Constituido con efecto real, aquellos que constituyen un derecho real de
hipoteca, de prenda, un usufructo. Acá la doctrina no tiene problema en decir que
estamos en el concepto de enajenación, por tanto serian impugnables a través de la
acción pauliana.
Después hay otros negocios donde hay discusiones sobre si quedan comprendidos
dentro del concepto de enajenación o no. Por ejemplo, en el caso que se hubiese
hecho una cesión de crédito. Este no es un negocio traslativo con efecto real, sino que
es un negocio personal, porque yo lo que estoy cediendo es un crédito, sin embargo,
puede quedar comprendido también en un concepto amplio de enajenación, el
negocio traslativo, denominado cesión de un crédito.
Otro ejemplo, es una promesa de venta, la promesa de compraventa es un negocio
obligacional, entonces en ese caso, si, entiende la doctrina que no quedaría
comprendido en el concepto de enajenación.
¿O sea que la promesa queda por fuera? En general se entiende que no queda
comprendida dentro del concepto de enajenación más allá de que podría llegar a
sostenerse que cuando yo me obligo, de alguna manera estoy disminuyendo mi
patrimonio potencialmente, porque esa obligación en algún momento la voy a tener
que cumplir, pero no hay una disminución inmediata de mi patrimonio, hay una
disminución mediata, entonces se dice que no entra en el concepto de enajenación
propiamente dicho.

CLASE 24-6
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

Artículo 1308
Todo hecho lícito del hombre que hace mejor la condición de una persona en daño de otro, sin
que haya mediado intención de hacer liberalidad, da origen a un cuasicontrato que obliga al que
ha mejorado su condición a devolver la suma o la cosa convertida en su provecho.

Requisitos:

 Existencia de un hecho lícito

 Enriquecimiento del demandado: el caso más común es cuando la mujer ayuda a su pareja
en el local de ventas, en estos casos genera ingresos y enriquecimiento a la pareja, el
enriquecimiento en estos casos es injusto.
 Perdurabilidad del enriquecimiento, muchas veces al momento de presentar la demanda el
enriquecimiento no está más. Peirano y Gamarra dicen que basta con que en algún momento
se haya dado el enriquecimiento para que se pueda configurar y pedir la demanda.
 Empobrecimiento del actor: se lo define de forma amplia, no es necesario únicamente que el
patrimonio haya disminuido el valor, sino que se pueden dar porque no se remunero un
servicio. Es toda perdida que puede ser estimada en dinero. No es todo empobrecimiento al
que se le puede dar esta acción, sino al que cumple con todo lo que la ley establece
 Relación causal entre ambos supuestos, el enriquecimiento de uno tiene que estar producido
por el empobrecimiento del otro
 Ausencia de causa que justifique el desplazamiento patrimonial, que no exista una relación
patrimonial que justifique porque se dio el empobrecimiento o el enriquecimiento
Efectos:

Si se cumple con todos los requisitos se da el nacimiento de la obligación restitutoria en favor del
empobrecido. En esta obligación restitutoria el empobrecido no puede recibir mas de aquello de lo
cual resulto el empobrecimiento. El enriquecido no tiene obligación de restituir un valor superior al
del enriquecimiento. El enriquecimiento tiene que ser dado y no impuesto, ejemplo; si alguien coloca
abono en mi césped que yo no tenía interés que creciera no será tomado en cuenta como un
enriquecimiento, tampoco cuenta si yo rechazo el mismo.

CUASICONTRATOS

El cuasicontrato es una de las fuentes de las obligaciones que consiste en la aceptación de un acto
voluntario de la persona que se obliga, licito y de carácter no convencional que hace nacer
obligaciones. Se trata de una relación jurídica obligatoria “ex lege” es decir es la propia ley la que
genera la obligación al otorgar eficacia obligatoria en una serie de actos voluntarios de un sujeto
respecto de otro

En los cuasicontratos no hay acuerdo de voluntad entre las partes

GESTION DE NEGOCIO

Es una persona que realiza una gestión, en rigor la gestión no ha sido otorgada el dueño no está en
conocimiento del acto. Se da cuando una persona cuida, administra bienes o realiza cualquier gestión
o tramite a favor de otra persona para producirle un beneficio o evitarle un perjuicio, sin que hubiere
recibido un mandato expreso para ello.

Artículo 1309
El que se encarga de la agencia o administración de los bienes o negocios ajenos
sin mandato ni conocimiento del dueño, está obligado a continuar en su encargo
con todo lo anejo o dependiente hasta su conclusión o hasta que el mismo dueño
o interesado se halle en estado de proveer por sí o bien hasta que puedan proveer
sus herederos en caso de que muriese aquél durante la referida agencia. Las
obligaciones del agente oficioso son las mismas que las del mandatario.

El elemento general es que en esta gestión ser realiza sin mandato y sin conocimiento del dueño, el
gestor queda obligado a realizar la gestión hasta que el dueño este en condición de realizar la gestión
nuevamente (en este tipo de negocio o acto material no puede haber acuerdo previo)

Participantes:

Sujetos Gestor – agente oficioso

Dueño

Artículo 1310
El agente oficioso está obligado a emplear en la gestión todos los cuidados de un
buen padre de familia y será responsable de los perjuicios que por su culpa o
negligencia resulten al dueño de los bienes o negocios que tomó a su cargo. Los
Tribunales, sin embargo, podrán moderar la indemnización según las
circunstancias del caso.
Artículo 1311
Por su parte, el dueño de los bienes o negocios oficiosamente administrados con
la debida diligencia, está obligado a cumplir las obligaciones contraídas en su
nombre por su agente, a indemnizarle de las que haya tomado sobre sí por causa
de dicha agencia y a satisfacerle todos los gastos necesarios o útiles que haya
hecho, pero no a darle salario.
Se suma el espíritu de benevolencia o solidaridad que tiene el gestor que legitima esa actividad que
lleva a cabo

Objeto de gestión oficiosa puede ser:

➢ Negocios jurídicos
➢ Actos materiales (ejemplo, detener un caballo desbocado)
En cuanto a la CAPACIDAD, el interesado puede ser un incapaz, no así el gestor este tiene que ser capaz
ya que es un requisito necesario para obligarse

Si la gestión se realiza a nombre propio no va a ser representativa y en este caso se va a requerir del
acto de ratificación del interesado.

El gestor tiene derecho al reembolso de todos los gastos útil y necesarios solo a estos y no a reclamar
salario.

PRESUPUESTOS DE LA INTERVENCION

1. Utilidad inicial – útil y necesario para el interesado inicial, pagar o aportar, el interesado no
puede oponerse
2. Ignorancia o impedimento del interesado, gestión sin conocimiento del dueño
3. Intención de gestionar un negocio ajeno voluntad del gestor de interesa ajeno conciencia y
voluntad de que se trata de un negocio ajeno
4. Espontaneidad en la intervención que no exista relación jurídica preexistente (ausencia de
contrato, ley)
ELEMENTOS DE LA GESTION DE NEGOCIOS

Para Peirano:

Fundamento de carácter social solidario con elementos de carácter, negativo y positivo

Negativo:

- Ausencia de acuerdo convención u obligación legal de gestionar

- Ausencia de oposición por parte del dueño del negocio gestionado
Positivo:

- Se requiere intención del gestor de gestionar el patrimonio ajeno

- La gestión de negocio sea necesaria, indispensable ej: si la casa se derrumba la gestión del
gestor es necesaria
Para Caffera:

Fundamento, justicia correctiva, prestación de un servicio de una persona a otra con efectos
conservatorios del patrimonio del interesado.

Elementos de la gestión de negocios, el hacer negocios ajenos son consentimiento del dueño,
espontaneidad, objeto, hecho licito, negocio jurídico o actos materiales ej: cuando se cuida el ganado
y este perece, el vecino le da los medicamentos eso es una gestión de negocio. Reembolso (no
solidario)
La legitimidad de la gestión esta basada en la necesidad útil y necesaria no importa que el gestor falle
en sus resultados

MANDATO

CAPACIDAD
DEL ACUERDO DE
MANDATO VOLUNTADES

ACTUACION DEL MANDATARIO

OBLIGACIONES

A) EJECUCION DEL
MANDATO
C)RESPONSABILIDAD

B) RENDIR CUENTA
 GESTION DE NEGOCIOS

SE PAGAN GASTOS UTILES

Y NECESARIOS NO
SALARIO
NO HAY ACUERDO

DE VOLUNTADES

IMPORTA UTILIDAD
INICIAL Y NO
RESULTADO FINAL

NECESIDAD DE
RATIFICACION

NEGOCIO JURIDICO
O ACTOS MATERIALES

CAPACIDAD PARA GESTION