EL CONTADOR PÚBLICO Y LA

RESPONSABILIDAD PENAL EN
MATERIA TRIBUTARIA

EXPOSITOR: • RUBÉN SAAVEDRA RODRÍGUEZ

alfredoruben@esaavedra.com
 EL CONTADOR PÚBLICO
Y SU EJERCICIO PROFESIONAL

1
Artículo 3.- Competencias del contador público
Son las siguientes:
a) Planificar, organizar, supervisar y dirigir la contabilidad
general y de costos de las actividades económico-
comerciales desarrolladas por personas naturales y/o
jurídicas del ámbito privado, público o mixto; y formular,
Ley N° 28951, Ley de autorizar y/o certificar los estados financieros
profesionalización y del correspondientes, incluidos los que se incorporen a las
contador público y de declaraciones juradas y otros para fines tributarios.
creación de los Colegios (…)
de Contadores Públicos: e) Certificar el registro literal de la documentación contable
incluyendo las partidas o asientos contables de los libros o
registros contables de las personas naturales y jurídicas
[énfasis agregado].
 ESTUDIO CONTABLE
EXTERNO

INDEPENDIENTE

PRESTACIÓN DEL SERVICIO

EXCLUSIVAMENTE

INTERNO

OTRAS FUNCIONES
 FUNCIONES GENERALES:
DD. JJ. Detraciones
Emisión de Registro Formales y Retenciones
C.P y GR Contable Sustanciales Percepciones

Determinar Obligaciones Obligaciones Demás

Tributos Laborales Societarias obligaciones
EL DELITO DE DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA
Tipo Base – Art. 1° de la LPT
Decreto Legislativo N° 813

2 Conducta típica Pena

“El que en provecho propio o de un tercero,

 Entre 5 a 8 años
valiéndose de cualquier artificio, engaño,
de PPL y entre 365 a
astucia, ardid u otra forma fraudulenta, deja de
730 días-multa.
pagar en todo o en parte los tributos…”.
 Modalidades Autónomas – Art. 2° a) Ocultar, total o parcialmente, bienes, ingresos, rentas, o consignar
de la LPT pasivos total o parcialmente falsos, para anular o reducir el tributo a pagar.
b) No entregar las retenciones o percepciones dentro del plazo de Ley.

 Entre 5 a 8 años de PPL y entre 365 a 730

días-multa.

Agravantes de los Art. 1° y 2° – Art. a) Utilizar PN o PJ interpuestas para ocultar al deudor tributario.
5-D° de la LPT b) Tributo dejado de pagar supere 100 UIT en un ejercicio o en 12 meses.
c) Agente forme parte de una organización delictiva.

 Entre 8 a 12 años de PPL y entre 730 a

1460 días-multa.

Modalidad Agravada – Art. 4°
de la LPT
a) Obtener exoneraciones o inaceptaciones, reintegros, saldos a favor,
crédito fiscal, compensaciones, devoluciones.
b) Simular o provocar estados de insolvencia patrimonial que imposibilite
el cobro de tributos. (Ver CP Art. 97° Nulidad de Actos*).
 Entre 8 a 12 años de PPL y entre
730 a 1460 días-multa.
 EL DELITO CONTABLE

3
Delito Contable – Art. 5° de la LPT

Estando obligado a llevar libros y registros contables:

a) Incumpla totalmente dicha obligación.
b) No anote actos, operaciones o ingresos.
c) Anota operaciones falsas.
d) Destruya u oculta total o parcialmente los libros y/o registros

 Entre 2 a 5 años de PPL y entre 180 a 365 días-multa.

Delito contable – Art. 5-A° Proporcionar información falsa para la inscripción o modificación de datos
de la LPT en el RUC, y así obtenga autorización de impresión de Comprobantes de
Pago, Guías de Remisión, Notas de Crédito o Notas de Débito.

 Entre 2 a 5 años de PPL y entre 180 a 365 días-multa.

Delito contable – Art. 5-B° Almacenar bienes que superen las 50 UIT (para disponerlos) en lugares no
declarados como domicilio fiscal o establecimiento anexo, dentro del plazo
de la LPT
correspondiente y para dejar de pagar tributos..

 Entre 5 a 8 años de PPL y entre 365 a 730 días-multa.

Delito contable – Art. 5-C° Confeccionar, obtener, vender o facilitar, a cualquier título, Comprobantes
de la LPT de Pago, Guías de Remisión, Notas de Crédito o Notas de Débito, con el
objeto de cometer o posibilitar la comisión de delitos tipificados en la LPT..

 Entre 5 a 8 años de PPL y entre 365 a 730 días-multa.

 LA RESPONSABILIDAD EN LOS
DELITOS TRIBUTARIOS

4
Realizar por sí o
Autor o coautor por medio de
otro el delito.
SUJETO
Dolosamente
ACTIVO
Instigador hace que otro
cometa el delito.
Partícipe
SUJETOS Presta auxilio
para la
Cómplice
realización del
SUJETO delito.
Estado peruano
PASIVO

No son delitos que se puedan imputar a
personas jurídicas. La Ley N° 30424, Ley que
regula la responsabilidad administrativa de las
personas jurídicas por el delito de cohecho
activo transnacional, es la única que
responsabiliza a este tipo de sujetos.
Código Penal – Artículo 27.- Actuación en nombre de otro
El que actúa como órgano de representación autorizado de
una persona jurídica o como socio representante autorizado
de una sociedad y realiza el tipo legal de un delito es
responsable como autor, aunque los elementos especiales
que fundamentan la penalidad de este tipo no concurran en
él, pero sí en la representada.

Código Tributario – Artículo 16.- REPRESENTANTES - RESPONSABLES SOLIDARIOS

Están obligados a pagar los tributos y cumplir las obligaciones formales en calidad de
representantes, con los recursos que administren o que dispongan, las personas
siguientes:
(…)
2. Los representantes legales y los designados por las personas jurídicas. (…)
 PROCEDIMIENTO DE FISCALIZACIÓN
Y DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA

5
CÓDIGO TRIBUTARIO: Artículo 192.- COMUNICACIÓN DE INDICIOS DE
DELITO TRIBUTARIO Y/O ADUANERO

Cualquier persona puede denunciar ante la Administración Tributaria la

existencia de actos que presumiblemente constituyan delitos tributarios
o aduaneros.

Los funcionarios y servidores públicos de la Administración Pública que

en el ejercicio de sus funciones conozcan de hechos que
presumiblemente constituyan delitos tributarios o delitos aduaneros,
están obligados a informar de su existencia a su superior jerárquico por
escrito, bajo responsabilidad [subrayado agregado].
CÓDIGO TRIBUTARIO: Artículo 192.- COMUNICACIÓN DE INDICIOS DE DELITO
TRIBUTARIO Y/O ADUANERO

La Administración Tributaria, cuando en el curso de sus actuaciones administrativas,

considere que existen indicios de la comisión de delito tributario y/o aduanero, o
estén encaminados a dicho propósito, lo comunicará al Ministerio Público, sin que
sea requisito previo la culminación de la fiscalización o verificación, tramitándose en
forma paralela los procedimientos penal y administrativo. En tal supuesto, de ser el
caso, emitirá las Resoluciones de Determinación, Resoluciones de Multa, Órdenes de
pago o los documentos aduaneros respectivos que correspondan, como
consecuencia de la verificación o fiscalización, en un plazo que no exceda de noventa
(90) días de la fecha de notificación de la Formalización de la Investigación
Preparatoria o del Auto de Apertura de Instrucción a la Administración Tributaria. En
caso de incumplimiento, el Fiscal o el Juez Penal podrá disponer la suspensión del
proceso penal, sin perjuicio de la responsabilidad a que hubiera lugar [subrayado
agregado].
 Funcionario de Requisito de
SUNAT advierte Comunicación al procedibilidad:
indicios de delito Ministerio Público Informe Motivado
tributario. de la SUNAT.

Fiscalía formaliza la
Juez resuelve investigación
preparatoria
 INFORME DE PRESUNCIÓN DE DELITO DE SUNAT
1.- DATOS DEL CONTRIBUYENTE
2.- ANTECEDENTES
3.- ANÁLISIS DE LOS HECHOS
Indicios iniciales detectados, comportamiento del contribuyente en la
fiscalización, acciones realizadas en la fiscalización (verificación de libros, cruces
de información, verificación de declaraciones juradas, solicitudes de devolución
presentadas, inspección, inmovilización, incautación, levantamiento de reserva
bancaria, manifestaciones,
4. MODALIDAD DE DEFRAUDACIÓN DETECTADA.
5. ELEMENTOS PROBATORIOS
6. PERJUICIO FISCAL
7. PERSONAS VINCULADAS A LOS HECHOS
8. CONCLUSIONES
9.- RECOMENDACIONES
 ETAPAS DEL
6 PROCESO PENAL
 Investigación Etapa
Juicio Oral
preparatoria intermedia
Inicia de oficio o con denuncia de parte. Inicia con la acusación o la solicitud Inicia con el auto de citación a
Culmina con la conclusión de la de archivamiento. juicio.
investigación preparatoria. Culmina con el auto de
Culmina con la sentencia.
enjuiciamiento.

• Artículos 321 – 343 del NCPP. • Artículos 344 – 355 del NCPP. • Artículos 356 – 403 del
• Se reúnen elementos de convicción • El Fiscal presenta la acusación o NCPP.
para que el Fiscal decida si formula solicita el archivamiento ante el • El Juez Penal dirige el
la acusación o no. Juez de investigación
• debate y emite la sentencia
Para formalizar la investigación preparatoria. decidiendo sobre la
preparatoria es necesario el • Planteada la acusación, el Juez culpabilidad o inocencia del
informe institucional (art. 7 de la emite el auto de enjuiciamiento. imputado.
LPT).
 RESPONSABILIDAD DEL CONTADOR
PÚBLICO EN EL DELITO TRIBUTARIO

7
Ley N° 28951, Ley de Complicidad primaria Complicidad
Imputaciones de la
profesionalización según el Código Penal secundaria según el
Fiscalía
contable (art. 25) Código Penal (art. 25)
• Es una norma • Normalmente el • Quien dolosamente • Quien, de cualquier
jurídica especial que representante de la presta auxilio para la otro modo, hubiera
establece las empresa es realización del hecho dolosamente
competencias del imputado como punible, sin el cual prestado asistencia.
contador público en autor del delito y el no se hubiere • Se les disminuye
una empresa contador como perpetrado. prudencialmente la
contribuyente; entre cómplice primario o • Se reprime con la pena.
ellos el de declarar secundario. pena prevista para el
verazmente la • No le alcanza autor.
información responsabilidad a los
contable. socios o accionistas.
 JURISPRUDENCIA

8
1) RECURSO DE NULIDAD N° 435-2018-JUNÍN: CONDENA A CONTADOR COMO
COMPLICE A 3 AÑOS DE CÁRCEL, INHABILITACIÓN DE 4 MESES Y
REPARACIÓN CIVIL DE S/ 22,162:

“Nada sostiene la versión exculpatoria del imputado. Como contador tenía el control
de la documentación generada por la empresa y él fue quien elaboró las
declaraciones juradas respectivas. No es de recibo sostener que desconocía de la
doble facturación y que estaba al margen de la ordenación de las facturas de la
empresa de cara a los compromisos tributarios de la empresa. Su formación
profesional y su rol en la empresa impiden la ajenidad sostenida. El recurso
defensivo, centrado en el juicio histórico, debe desestimarse y así se declara”.
ARGUMENTOS DEL CONTADOR:

Alegó que él no tenía a su cargo la documentación de la empresa; que no conocía de la doble

facturación y actuó de buena fe bajo el principio de confianza, y ni siquiera se benefició
patrimonialmente con la conducta de los administradores de la empresa; que solo tenía a la vista las
facturas escaneadas y no controlaba la documentación de la empresa, únicamente se encargó de
poner al día la contabilidad de la empresa y desconocía lo que ocurría al interior de la misma; que sus
coimputados, finalmente, pagaron la deuda tributaria, por lo que operó la excusa absolutoria
respectiva.

FUNDAMENTOS DE LA CORTE:
 Como contador tenía el control de
la documentación generada por la
empresa, él fue quien elaboró las
declaraciones juradas respectivas.
 No se puede sostener que
desconocía de la doble facturación
y que estaba al margen de la
ordenación de las facturas de cara a
los compromisos tributarios de la
empresa. Su formación profesional
y su rol en la empresa impiden la
ajenidad sostenida.
CUESTIONES CONTROVERTIDAS:
 La CSR presume que el contador tiene el control de la
documentación.
 El contador elaboró las DJ.
 El contador efectuó anotación en registro de compras.
 Se valora la declaración del cliente contribuyente.
 La CSR presume que el contador sabía de la doble
facturación.
 Se toma en cuenta su formación profesional y su rol en
la empresa.
 Hay confusión generalizada de la relación de
contabilidad y la tributación
 La LPT se construye sobre esa base, la contabilidad es
base del tributo.
 La contabilidad es un medio de control tributario y
medio probatorio.
2) RECURSO DE NULIDAD N° 1234-2011-LIMA: CASO DE CONTADORA EXTERNA DE MATILDE PINCHI PINCHI:

HECHOS: ARGUMENTOS DE LA CONTADORA:

 Pinchi Pinchi fue condenada por el delito de  Señala que se limitó a registrar
defraudación tributaria. las operaciones en la
 La contabilidad la llevaban en un estudio externo. contabilidad, mas no a verificar
su autenticidad.
 La Fiscalía imputó que la contadora asistió a la
condenada a (i) consignar gastos no reales, (ii)  Que no tenía conocimiento de
simular operaciones entre empresas vinculadas y (iii) operaciones simuladas.
ocultar ingresos.  Que los errores contables se
 Pinchi Pinchi declaró que la contadora fue quien le debían a que la documentación
propuso las maniobras para pagar menos impuestos. se remitía a último momento.
FUNDAMENTO DE LA CORTE:

“Que habiéndose establecido la responsabilidad penal de [la contadora], corresponde fijar el grado de
participación que le alcanzó, por lo que sobre dicha base se tiene que ostentaba la condición de cómplice
primaria, pues dependió de un hecho principal, esto es, que la condenada se beneficie no abonando los
tributos en la dimensión que establece la ley, para cuyo efecto sus aportes fueron necesarios y esenciales en
su calidad de contadora.

Que para efectos de la determinación de la pena, debe dejarse establecido que si bien la imputada efectuó
aportes esenciales para la materialización de los hechos, (…) resulta acorde a derecho que se le aplique una
sanción suspendida condicionalmente con reglas de conducta pues a la autora Pinchi Pinchi se le aplicó una
pena suspendida (…)” [subrayado agregado].
DECISIÓN:

 Se condenó a la contadora como cómplice primaria.

 Inhabilitación por el plazo de 3 años.
 365 días – multa.
 Reparación civil de S/ 100,000.
 4 años de pena privativa de la libertad suspendida condicionalmente
por el plazo de 3 años bajo ciertas reglas de conducta.
3) RECURSO DE NULIDAD N° 1642-2019-LIMA: CONTADOR CONDENADO COMO CÓMPLICE PRIMARIO:
HECHOS:
 En la instancia anterior, el contador
fue condenado como cómplice
primario del delito de defraudación
tributaria y le impusieron PPL de 8
años, 730 días – multa, inhabilitación
de 3 años y reparación civil de S/
50,000.
 Fiscal le imputó al contador haber
facilitado e insertado facturas de
compra sobre supuestos
proveedores.
ARGUMENTOS DE LA CONTADORA:
 Señala que ha sido condenado a pesar de
haber confesado su contribución a la
obtención de facturas.
 Alega que en su condición de asistente de
contabilidad solo obedecía órdenes.
 Indica que la Gerenta General era quien
aprobaba y ordenaba cuánto había que pagar.
 Sostiene haber sido víctima de hostigamiento
y amenaza para conseguir las facturas.
 ¿QUÉ SEÑALA LA CORTE ACERCA DE LA FUNCIÓN
DEL CONTADOR?
“[El contador] fue quien realizaba las funciones de, encargado de registrar, clasificar, ordenar toda
la documentación contable, controlar y elaborar las planillas de personal para presentar las
declaraciones juradas mensuales PDT, IGV, renta mensual y declaraciones juradas anuales (…)”.
“Tal versión se corrobora con lo vertido por el mismo contador, quien en la etapa de fiscalización
(…) ha reconocido que se encargaba de conseguir las facturas de compras de supuestos
proveedores, sin realizar compras o pagos de bienes o servicios, siendo el encargado de buscar
comprobantes de pago para incrementar el crédito fiscal y no pagar impuestos, aprovechándose
de que llevaba la contabilidad de algunos supuestos proveedores es que accedió a algunos
comprobantes utilizándolos indebidamente” [subrayado agregado].
DECISIÓN:

“En esas condiciones, el contador no puede alegar ausencia de dolo y haber actuado bajo amenaza, por el
contrario, su conducta denota haber actuado con consciencia y voluntad. Entonces, su participación fue la de
cómplice primario (…), pues sin su aporte no hubiera sido posible la comisión del delito por la titular de la
empresa fiscalizada, pues como se ha señalado obtuvo comprobantes de pago de otras personas jurídicas a las
que también prestaba servicios como contador, lo que indica que tenía perfecto conocimiento de los efectos
que estos generaban en su declaración para declarar operaciones no reales que conllevaron a incrementar el
crédito fiscal y no pagar los impuestos de la contribuyente. Su motivo no se estima.
Consecuentemente, (…) al no haber impugnado el extremo de la cuantía de la pena, la sentencia debe ser
ratificada, en dichos extremos” [énfasis agregado].
4. CASACIÓN N.° 595-2020: EXCLUSIÓN ABSOLUTORIA DE PENALIDAD POR REGULARIZACIÓN TRIBUTARIA

IMPUTACIÓN DE LA FISCALÍA:
Condenados en segunda instancia por el
Gerente •
Autor delito de defraudación tributaria agravada
general —artículo 1 y literal a) del artículo 4 del
Decreto Legislativo número 813—, pues
dedujeron crédito fiscal indebido en el IGV
Gerente y gastos en el Impuesto a la Renta,
administra • Cómplice simulando operaciones de compra e
tivo primario ingresando sus facturas en los libros y
registros contables.

Contador • Cómplice
de la primario
empresa
 Formalización
de la
Orden de investigación
Fiscalización RD y RM preparatoria

10.04.14 09.03.15 29.09.15 13.10.15 23.01.16

Regularización Informe de
tributaria indicio de
delito
tributario
 INSTANCIA CASATORIA:
SEGUNDA INSTANCIA:
“Sin embargo, la interpretación de la segunda instancia,
El juez de segunda instancia antes que teleológica, es literal. Si la regularización
consideró que el inicio de tributaria tiene como presupuesto acciones —el
fiscalización realizado por la SUNAT reconocimiento y pago de la deuda— y factores
el 22.04.2014 supuso la coercitivos —causas de bloqueo, como la intervención
intervención del órgano de la autoridad penal o administrativa— que limitan la
administrador del tributo, por lo que voluntariedad del agente, la concurrencia formal de
el pago de la deuda —09.03.2015— estas últimas, como en este caso lo fue el inicio de
no cumplió la voluntariedad que Fiscalización número 140071270380-01, no anula
exige la regularización tributaria. automáticamente la posibilidad de la regularización
tributaria”.
INSTANCIA CASATORIA:

“Una interpretación formal del límite temporal —inicio de fiscalización tributaria

— ni favorece la voluntariedad de la regularización tributaria ni tampoco
incentiva el cumplimiento del pago del tributo al condenar a las personas pese a
que efectuaron el pago de la deuda”.

DECLARARON FUNDADO el recurso de casación; en consecuencia CASARON la

sentencia de segunda instancia que declaró infundada la excepción de
improcedencia de acción penal interpuesta por los imputados.
 RECOMENDACIONES
1.- Delimitar la prestación del servicio en contrato escrito, de preferencia con firma legalizada, tanto, en
caso de laborar de manera dependiente e independiente.

2.- Establecer claramente las obligaciones relacionadas con la determinación y pago del impuesto. En

9
base a información proporcionada por el cliente o empleador.

3.- Establecer que no se tiene el control de la información total, contable y extra contable.

4.- Acopiar medios probatorios adicionales (correo electrónicos, cartas, etc.) que evidencien que la
labor consiste en efectuar anotaciones de la documentación proporcionada por el cliente o
empleador.

5.- No asumir funciones relacionadas con compras a fin de evitar ser involucrado en operaciones no
reales y posterior denuncia.

6.- En caso se detecte que existen indicios de delito de defraudación tributaria sugerir al cliente o
empleador, la regularización espontánea (antes de fisca o investigación fiscal).
 Gracias por su atención

“El Contador Público en los desafíos de la tributación sectorial, nacional e internacional”