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EL
EMPRESARIO
Parte 1
DERECHO MERCANTIL.
3º GAP
UNIVERSIDAD DE ALMERÍA
2022/2023
PROFESOR: JOSÉ RIVAS LÓPEZ
ÍNDICE
I.INTRODUCCIÓN
II. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA EN TÉRMINOS ECONÓMICOS
III. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA EN EL ORDENAMIENTO
JURÍDICO
A. EMPRESA
B. EMPRESARIO
TEMA 1. EL 1. CARÁCTERÍSTICAS ESENCIALES DEL EMPRESARIO
a)TIPOS DE EMPRESARIO: PERSONA FÍSICA Y JURÍDICA
• El Derecho, como conjunto de normas que regula las relaciones de los ciudadanos entre si, se divide en dos
grandes grupos:
1. Derecho público: que es la parte del ordenamiento jurídico que regula las relaciones entre las personas y
entidades privadas con los órganos que ostentan el poder público cuando estos últimos actúan en ejercicio de
sus legítimas potestades públicas.
2. Derecho privado: rama del Derecho que se ocupa de las relaciones jurídicas entre los particulares. La base
del Derecho privado es el Derecho Civil, que es el derecho común, aplicable de manera general y subsidiaria
o supletoria a otras ramas del Derecho, también al Derecho Mercantil.
I. INTRODUCCIÓN
• En la normativa española las bases del Derecho Mercantil vienen reguladas en el Real Decreto de 22 de agosto de 1885 por el que se publica el Código de
Comercio (https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1885-6627&p=20220906&tn=1#a1). Pero debido a la infinidad de materias que abarca el derecho
mercantil, el contenido del mismo no puede limitarse a un solo código, existiendo otra leyes especiales:
Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital.
Diferentes leyes en materia de contratos mercantiles (Ley de Contrato de seguro, de contrato de agencia, y una infinidad de leyes más).
Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley Concursal.
Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y
Usuarios y otras leyes complementarias.
Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia y Ley 3/1991, de 10 de enero, de Competencia Desleal.
Entre otras.
I. INTRODUCCIÓN
b) FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
Es el Código Civil en su artículo 1.1 el que va determinar cuales son las fuentes del Ordenamiento Jurídico español:
• “Las fuentes del ordenamiento jurídico español son la Ley, la costumbre y los principios generales del derecho”.
Será el Tribunal Supremo con su jurisprudencia el que complemente el ordenamiento jurídico, entendiéndose como
jurisprudencia aquella doctrina que de modo reiterado establezca el citado Tribunal al interpretar la Ley, la costumbre y los
principios generales del Derecho.
En el Derecho Mercantil se estable de manera general una jerarquía diferente a la hora de aplicarlas, es decir, a los actos
de comercio se les aplica, en primer lugar, el Código de Comercio y las leyes especiales que lo complementan o
sustituyen; en segundo lugar, a falta de ley, se aplican los usos del comercio; y a falta de ambos, el Derecho Común
(Civil) (art. 2 C.Comercio).
Excepciones, las establece el artículo 50 del C. Comercio al disponer que a los contratos mercantiles en defecto de una ley
específica que los regule han de regirse por las reglas generales del Derecho Civil, dejando en último lugar los usos.
I. INTRODUCCIÓN
b) FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
Los usos.
• Siendo la segunda fuente del Derecho Mercantil, se entiende por tales “la práctica efectiva y repetida de una
determinada conducta en el tráfico mercantil, de tal modo que llega a sobreentenderse entre contratantes. La
vinculación a es norma no ha de derivar de la libertad individual, sino de la existencia objetiva de esa norma del
tráfico”.
Para que exista un uso mercantil es necesaria una práctica continuada por parte del empresario junto con la convicción
social de su obligatoriedad que, en ningún caso, podrá ser contrario a la ley, a la moral o al orden público.
I. INTRODUCCIÓN
b) FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
Los usos.
• La jurisprudencia ha venido declarando que el uso mercantil, salvo que sea notorio, deberá ser alegado y probado
por las partes. Además, hay que tener en consideración, que a diferencia de la Ley, los usos son siempre dispositivos
para las partes y se pueden derogar mediante pactos.
Principalmente en términos económicos se suele
identificar
•Debe advertirse, sin embargo, que cada vez es más frecuente hablar de la empresa como si se tratara de una
persona que, como tal, puede contratar, asumir obligaciones y responsabilidades o tener derechos incluso
patrimonio propio. Y esta forma de expresarse se recoge incluso legalmente en textos de importantes leyes que
regulan aspectos básicos de la actividad económica. Prueba de ello es la Ley 13/2011, de 23 de diciembre, del
Turismo de Andalucía, en su artículo 2, cuando se refiere a empresa turística como “cualquier persona física o
jurídica que, en nombre propio y de manera habitual y con ánimo de lucro, se dedica a la prestación de algún
servicio turístico”.
•Esta circunstancia no puede ignorarse, pero tampoco debe inducir a error. Hay que entender que cuando se
habla, por ejemplo, de acuerdos entre empresas, o se dice que determinada empresa es responsable de determinados
actos, que tiene determinado patrimonio, que ha celebrado determinados contratos, etc. se está hablando en sentido
figurado y que, por tanto, tales expresiones en realidad van referidas al empresario y no a la empresa en si.
III. EL EMPRESARIO Y LA
EMPRESA EN EL
ORDENAMIENTO JURÍDICO
B. EMPRESARIO
• La figura del empresario (persona física o jurídica),
como titular de una empresa, es básica para el Derecho
Mercantil puesto que va a ser el núcleo de esta parte
del ordenamiento jurídico.
• Desde la perspectiva del Derecho Mercantil, el
empresario es toda persona física o jurídica que en
nombre propio y por sí mismo o por medio de otros
ejerce organizada y profesionalmente una actividad
económica dirigida a la producción o a la mediación
de determinados bienes o servicios para el mercado,
adquiriendo para el ejercicio de esa actividad la
titularidad de bienes, derechos y obligaciones.
III. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
B. EMPRESARIO
•Esta delimitación tiene una indudable trascendencia, porque la calificación de una persona como
empresario en sentido jurídico conlleva importantes consecuencias prácticas: obligaciones contables,
sometimiento a un régimen fiscal específico, asunción de las responsabilidades derivadas del ejercicio
de la actividad empresarial, etcétera.
III. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
1. CARÁCTERÍSTICAS ESENCIALES DEL EMPRESARIO
a) Tipos de empresario: persona física (empresario individual) y persona jurídica
(empresario social).
Aquel individuo o ciudadano con capacidad legal para ejercer por cuenta propia una
actividad comercial, profesional o industrial.
Pueden valerse de cuantas personas estimen conveniente para llevar a cabo la actividad
empresarial y pueden otorgar todos los apoderamientos voluntarios que estimen oportunos.
Es una entidad con personalidad jurídica propia (capacidad para actuar como sujetos de Derecho) creada por una o varias personas
físicas, con o sin ánimo de lucro, con la intención de desarrollar una actividad comercial, profesional o industrial.
Jurídicamente la persona o personas físicas que creen la persona jurídica no tienen la consideración de empresario.
Pueden valerse de cuantas personas estimen conveniente para llevar a cabo la actividad empresarial y pueden otorgar todos los
apoderamientos voluntarios que estimen oportunos
Las personas jurídicas (los empresarios sociales) para poder actuar en el tráfico y relacionarse con otras personas tienen que actuar
mediante órganos formados por personas físicas. Uno de estos órganos sociales es el «órgano de administración», que puede ser
unipersonal, es decir, formado por una sola persona física (administrador único), o pluripersonal, es decir, formado por varias personas
físicas. Este «órgano de administración» es el que tiene legalmente atribuida la representación de la sociedad, es decir, actúan en nombre de
la empresa.
Para su validez, la constitución de una persona jurídica debe ajustarse a lo preceptuado en la Ley.
III. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
La persona física es responsable de las deudas y obligaciones a título personal (no hay desvinculación de su esfera personal de las
obligaciones y responsabilidades como empresario, es decir, una persona física puede responder de una deuda contraída en la esfera
empresarial con su patrimonio personal). En cambio, las personas jurídicas asumirán por decisión de las personas físicas que las dirigen
todos los derechos y obligaciones de su actividad, sin que esos derechos y obligaciones puedan ser traspasados a la esfera personal de
las personas físicas que los contrajeron (generalmente), sino que la responsabilidad la ostentará la persona jurídica directamente.
La persona física puede ejercer todas las obligaciones y derechos de una empresa en su nombre. Sin embargo, las personas físicas que
compongan una persona jurídica (empresa) o que la dirijan ejercerán todas esas obligaciones y derechos en nombre de la persona jurídica.
Las personas físicas no necesitan demostrar poseer un capital mínimo para comenzar la actividad empresarial, a diferencia de las personas
jurídicas que se les exigirá un mínimo dependiendo de su configuración.
Las personas jurídicas deben ser constituidas mediante escritura pública y deberán ser inscritas en el Registro Mercantil, lo que otorgará
personalidad jurídica.
2. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
• “Excepción a la capacidad legal”, también hay que señalar que el Código de Comercio, en su artículo 5, en
ocasiones permite ser empresario a personas que no disponen de capacidad de obrar. En concreto se permite:
Que “los menores de 18 años y los incapacitados” puedan continuar, por medio de sus representantes legales, las
actividades empresariales recibidas por herencia o donación.
Así como también se permite ser empresario a una persona incapacitada legalmente, a través de su representante legal,
cuando se trate de continuar el ejercicio de la actividad empresarial que esa persona venía desarrollando antes de haber
sido declarada incapaz.
III. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
• Es importante resaltar que en ambos casos los menores o incapacitados pueden ser
empresarios pero deberán ejercer la actividad empresarial a través de sus
representantes legales. La justificación de esta postura permisiva radica en el
principio de conservación y continuidad de los establecimientos y empresas.
III. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
A) COLABORADORES DEPENDIENTES
1. TRABAJADORES
• El grupo más importante de colaboradores de los que puede valerse un empresario para llevar a cabo su actividad
empresarial lo constituyen, sin duda, los trabajadores.
• Los trabajadores son las «personas físicas que voluntariamente prestan sus servicios retribuidos por cuenta ajena y
dentro del ámbito de organización y dirección de otra persona, física o jurídica, denominada empleador o
empresario» (artículo 1.1 ET).
• Están vinculados al empresario en virtud de una relación laboral, esto es, de un contrato de trabajo, y uno de sus
deberes laborales básicos es el de «cumplir las órdenes e instrucciones del empresario en el ejercicio regular de sus
facultades directivas» (artículo 5 ET).
• Son, por ello, colaboradores dependientes o subordinados del empresario.
• No tienen la condición de trabajadores los consejeros o miembro de los órganos de administración en las empresas
que revistan la forma jurídica de sociedades y siempre que su actividad en la empresa sólo comporte la realización
de cometidos inherentes a tal cargo (art. 1.3 c ET)
IV. COLABORADORES DEL EMPRESARIO
A) COLABORADORES DEPENDIENTES
2.AUXILIARES DEL EMPRESARIO
• Son «auxiliares del empresario» aquellos trabajadores que, por estar dotados de un poder de representación
—voluntariamente concedido por el empresario— pueden actuar en el tráfico económico obligando al
empresario en las operaciones y contratos que realizan con terceros.
• Existen básicamente tres tipos de auxiliares, según el ámbito del poder de representación que ostentan y la
forma en que actúan:
IV. COLABORADORES DEL EMPRESARIO
A) COLABORADORES DEPENDIENTES
2.AUXILIARES DEL EMPRESARIO
a) APODERADOS GENERALES
• Los apoderados generales son, pues, auxiliares del empresario dotados de un amplio poder de representación que, en
principio, les permite realizar en nombre del empresario todas aquellas operaciones, actos y contratos, que requieran el
normal desarrollo de la actividad empresarial de que en cada caso se trate.
• Desde el punto de vista laboral, lo normal es que estén vinculados al empresario por una relación laboral de carácter
especial, cuyo régimen se encuentra establecido en el «RD 1382/1985, de 1 de agosto, por el que se regula la relación
laboral de carácter especial del personal de alta dirección».
A) COLABORADORES DEPENDIENTES
2.AUXILIARES DEL EMPRESARIO
b) APODERADOS SINGULARES
• Los apoderados singulares son aquellos auxiliares que tienen un poder limitado de representación que les
permite actuar representando al empresario en una parte determinada del giro o tráfico de la empresa, por lo
que únicamente obligan al empresario cuando realizan operaciones propias del ramo que tienen
encomendado, o cuando realizan aquellas concretas operaciones para las que están debidamente autorizados.
• Desde el punto de vista laboral, están vinculados al empresario por un contrato común de trabajo, regulado
por el Estatuto de los Trabajadores.
IV. COLABORADORES DEL EMPRESARIO
A) COLABORADORES DEPENDIENTES
2.AUXILIARES DEL EMPRESARIO
b) APODERADOS SINGULARES
• El Código de Comercio distingue dos tipos de apoderados singulares que, con una terminología también muy
desfasada, denomina «dependientes» y «mancebos» (artículos 292 y 293 CCom).
Dependientes: son aquellos auxiliares del empresario que tienen encomendado el desempeño de todas las
gestiones propias de un determinado ramo de actividades de la empresa. Se corresponden básicamente con lo
que hoy día podrían ser los jefes de ventas, de compras, de taller, de personal, etcétera.
IV. COLABORADORES DEL EMPRESARIO
A) COLABORADORES DEPENDIENTES
2.AUXILIARES DEL EMPRESARIO
b) APODERADOS SINGULARES
A) COLABORADORES DEPENDIENTES
2.AUXILIARES DEL EMPRESARIO
b) APODERADOS SINGULARES
A) COLABORADORES DEPENDIENTES
2.AUXILIARES DEL EMPRESARIO
c) VIAJANTES DE COMERCIO
• Los viajantes de comercio son aquellos trabajadores que actúan fuera de los establecimientos
comerciales del empresario y sin sujeción al horario laboral de la empresa y cuya labor consiste en
promover o concertar personalmente operaciones mercantiles por cuenta del empresario, sin asumir el
riesgo de las mismas.
• Los viajantes de comercio sólo podrán considerarse «auxiliares» cuando estén facultados no sólo para
promover las operaciones, sino también para concertarlas personalmente como representantes del
empresario.
IV. COLABORADORES DEL EMPRESARIO
B) COLABORADORES INDEPENDIENTES