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Héctor Villegas quien indica que: “Llamamos Determinación Tributaria al acto o conjunto
de actos dirigidos a precisar, en cada caso particular, si existe una deuda tributaria; en su
caso, quién es el obligado a pagar el tributo al fisco (sujeto pasivo) y cuál es el importe de
la deuda
Lara Berrios señala que: “Puede entenderse la liquidación o determinación, como el acto
administrativo en virtud del cual se determina un tributo, es decir, “es una actuación de la
administración cuya finalidad es la de determinar un impuesto en base a las declaraciones
y antecedentes que presenta el contribuyente o deriva de la facultad de esta para fiscalizar
y aplicar los impuestos con los antecedentes que obren en su poder”.
Giuliani Fonrouge define la Obligación Tributaria como: “Las circunstancias o
presupuestos de hecho de cuya producción deriva la sujeción al tributo. Pero ese mandato
indeterminado tiene su secuencia en una operación posterior, mediante la cual la norma de
la ley se particulariza, se adapta a la situación de cada persona que pueda hallarse incluida
en los presupuestos fácticos previstos; dicho de otra manera, la situación objetiva
contemplada por la ley se concreta y exterioriza en cada caso particular. En materia
tributaria, esta operación se llama determinación de la obligación”
La Determinación consiste en el acto o conjunto de actos emanados de la administración,
de los particulares o de ambos coordinadamente, destinados a establecer en cada caso
particular, la configuración del presupuesto de hecho, la medida de lo imponible y el
alcance cuantitativo de la obligación.
Gladys Monterroso hace especial énfasis al indicar que lo más importante de la determinación es
la declaración de voluntad que conlleva la aceptación por parte del sujeto pasivo quien ha
realizado el hecho generador previsto en la Ley, posteriormente la ejecución del cálculo del
impuesto y por último la presentación, actos que llevan implícita la manifestación voluntaria de
los contribuyentes al momento que reconocen haber realizado actos tributarios.
Afirma que: “La determinación de la Obligación Tributaria, es un acto del contribuyente por
medio del cual reporta a la Superintendencia de Administración Tributaria el total de la base
imponible y el tributo a pagar, este acto es eminentemente voluntario y declarativo, el mismo por
lo tanto admite la rectificación que realice tanto el propio contribuyente en forma voluntaria, o la
que realice el fisco por medio de una posterior liquidación, la determinación la puede llevar a
cabo también el Estado en ejercicio de su Poder Tributario o en forma conjunta con el
contribuyente.
Lara Berrios indica que: “Para determinar el importe del tributo a pagar, es necesario en primer
término, determinar la “base imponible”, debiendo la Ley prever como se llega a determinar esta
base imponible, puesto que el principio de legalidad exige que la Ley establezca el método y el
procedimiento para la estimación de la base imponible. Por lo que en definitiva, la base imponible
queda constituida por un conjunto de datos relativos a los elementos de la respectiva materia
tributable, que son objeto de medición o valoración para llegar a determinar la cantidad a pagar por
el deudor tributario.
Para los autores anteriores siguiendo las enseñanzas de Giuliani Fonrouge la determinación de la
Obligación Tributaria consiste en un conjunto de actos voluntarios que pueden estar a cargo del
contribuyente, de la administración pública o a cargo de ambos, de común acuerdo, que tienen
como fin liquidar la deuda al fisco la cual se exterioriza en cada caso particular.
Mabarak Cerecedo señala que: “La determinación de la obligación consistirá entonces en
la serie de actos que tendrá que realizar el sujeto pasivo, y que consisten en asentar en el
documento de la declaración los datos que exijan las autoridades fiscales, ya que en este
caso se distingue, se señala y se fijan los términos de la obligación. En esas condiciones,
por determinación de una obligación fiscal debe entenderse la forma de conducta por
medio de la cual se realizan las acciones tendientes a verificar: a) que la obligación ha
nacido y, b) que se integran o se dan los elementos necesarios para estar en posibilidad de
proceder a su cumplimiento.”
Un problema fundamental que Mabarak Cerecedo indica, es necesario precisar si determinar y
liquidar son términos iguales o bien si son conceptos diferentes, debido a que en varias
legislaciones estos términos se utilizan como sinónimos, sin embargo determinar y liquidar se
deben utilizar en dos fases diferentes de la obligación fiscal.
Así mismo Mabarak Cerecedo establece que determinar y liquidar no pueden ser utilizados como
sinónimos debido a que ocurren en momentos diferentes y poseen su propia significación.
Por lo que Mabarak Cerecedo afirma que para referirnos al termino determinar esta significa
constatar su nacimiento, y la reunión de todos los elementos materiales y formales que propicien
su cumplimiento, y por otra parte al referirnos al termino liquidar esta se refiere al acto de
realizar la operación o serie de operaciones matemáticas mediante las cuales se determina el
monto del crédito fiscal a cargo del sujeto pasivo
Mabarak Cerecedo expone que: “El significado liquidar se restringe a la acción de realizar
una operación aritmética para cuantificar el monto de la contribución, en cambio, la acción
de determinar una obligación, que es previa a la liquidación, es la práctica de una serie de
pasos que tienden a posibilitar la liquidación. En la práctica por simpleza se engloba en el
concepto de liquidación a las dos acciones, la de determinar y la de liquidar la obligación
fiscal, pero técnicamente, como ya se expuso, ambos conceptos tienen significados
diferentes.”
En concordancia al criterio anterior José Luis Pérez De Ayala y Eusebio González señalan que: “En
la literatura profesional se han producido dos nociones fundamentales de liquidación. Una, la que
concibe a la liquidación como un proceso, serie de actos administrativos que, partiendo del hecho
imponible concluye en un acto de concreción y determinación de la Obligación Tributaria que la
hace líquida y exigible. Al acto que concluye el procedimiento de liquidación se le denomina acto
de imposición. Según otra tendencia, hay que reservar el término liquidación para este acto de
imposición final, si bien ésta es una postura menos frecuente y compartida.”
Hugo Carrasco Iriarte indica que: “En gran medida las contribuciones, en principio, son
determinadas por el propio sujeto pasivo de la relación jurídico tributaria, pues él es quien se
autodetermina el monto o cuantía de la contribución y cuyo pago debe realizar ante la autoridad
fiscal o un auxiliar de la tesorería, como un banco o centro comercial autorizado, salvo que, por
disposición expresa en contrario, las autoridades fiscales deban hacer la determinación, en estos
casos los contribuyentes les proporcionarán la información necesaria
Por otra parte Leonardo Andrade señala que: “La ley tributaria crea la Obligación Tributaria, esta
ley contiene mandatos indeterminados, por lo que es necesario que ésta se particularice en las
personas, en los sujetos pasivos de la imposición. Entre el sujeto activo y el sujeto pasivo, se
establece un nexo o "vínculo" con pretensión de algo, a un objeto de la imposición que debe ser
determinado; y si consideramos que giramos en torno a un orden monetario, es indispensable que
la Obligación Tributaria se traduzca, patentice en expresiones monetarias. Ya que la Obligación
Tributaria es esencialmente patrimonial y las personas que están en referencia con ella deben ser
sujetos titulares de patrimonio.”
Así mismo Andrade establece que: “La naturaleza constitutiva de la Determinación Tributaria, se
fundamenta en que sólo se constituye y es exigible luego del acto administrativo de determinación, en
virtud de que la deuda en ésta adquiere la característica de ser líquida. Si la Ley establece los
presupuestos de hecho, pero esto no basta, precisa de un acto expreso de la Administración que
establezca la existencia de la obligación y su monto, fijando la cuantía. En cambio la naturaleza
declarativa de la determinación, acepta que la obligación nace al producirse los supuestos de hechos
acotados por la ley, nacimiento que es anterior e independiente de toda actividad de Administración y
por tanto de la determinación que es posterior.”
Finalmente Andrade expresa que: “La deuda tributaria existe no por haberse determinado el tributo,
sino por haberse producido el hecho generador. La actividad de determinación del tributo tiene
carácter de declarativa, lo reconoce, más no lo crea. Sobre lo expuesto, se ha esclarecido la distinción
entre el momento que nace la obligación y el momento en que es exigible, punto de partida para tomar
a la determinación con eficacia meramente declarativa respecto a la cuantía de ese crédito ya nacido.
La Determinación Tributaria es una consecuencia directa del hecho generador, en este momento la
determinación ya se concreta en un caso particular estableciendo el monto de la obligación y el
plazo para su cumplimiento, quien va a ser el sujeto pasivo, la base imponible y el importe del
tributo.
Es importante mencionar que el conjunto de pasos para que se dé la Determinación Tributaria
dentro de los cuales encontramos la liquidación de los tributos, son facultades que pertenecen a la
Administración Tributaria, ya que serán las propias leyes y reglamentos las encargadas de indicar
el momento en que nace la Obligación Tributaria, y de esa manera proceder a determinarla y
liquidarla y en caso de incumplimiento por el sujeto pasivo, la Administración Tributaria tiene la
potestad de cobrarla de manera coactiva.
Nuestra legislación por el principio de legalidad determina los casos concretos en donde se va a
producir el hecho generador, de esta forma la determinación consiste en el acto o conjunto de
actos emanados de la administración, de los particulares o de ambos coordinadamente, destinado
a establecer en cada caso concreto el presupuesto del hecho, la medida de lo imponible y la
cantidad liquida derivada de la obligación.
La Determinación Tributaria es un acto eminentemente voluntario que realiza el sujeto
pasivo, en el cual este es consciente de su Obligación Tributaria, por lo que lo hace del
conocimiento del Estado, para que este por medio, en nuestro caso de a Superintendencia
de Administración Tributaria verificar que la cantidad dineraria sea la correcta.
La Determinación Tributaria puede darse también en forma coordinada entre el sujeto
pasivo y el Estado coordinadamente y de común acuerdo. Así mismo puede ser también el
Estado en forma unilateral que exija el cumplimiento de la obligación como consecuencia
de la Determinación Tributaria
Para algunos autores, así como en algunas legislaciones, los términos determinar y liquidar son
equivalentes cuando nos referimos a la Obligación Tributaria, sin embargo bajo el criterio de
Mabarack Cerecedo son conceptos diferentes ya que determinar y liquidar comprenden dos
fases que se deben ejecutar al momento de cumplir con la obligación fiscal, las cuales se
complementan mutuamente, pero poseen significados diferentes.
Cuando nos referimos al termino “determinar” esta significa verificar el nacimiento de una
Obligación Tributaria, así como reunir los elementos materiales y formales para que se logre su
cumplimiento, por otro lado cuando nos referimos al termino “liquidar” este se refiere a
precisar el monto del crédito fiscal a cargo del sujeto pasivo, por medio de operaciones
matemáticas que da como fin cuantificar el monto de la contribución.
En nuestro país la determinación de la Obligación Tributaria está a cargo del sujeto pasivo,
sin embargo la Administración Tributaria podrá realizar revisiones o verificaciones,
llegando a formular ajustes o rectificaciones, después de realizar una revisión
administrativa, así mismo el sujeto pasivo también podrá realizar una rectificación
voluntaria en caso de verificar que en su declaración existe un error u omisión
involuntaria. Por lo que esta declaración tiene carácter declarativo y cumple la función de
reconocimiento por parte del contribuyente por haberse realizado el hecho generador
previamente establecido en la ley.
Naturaleza Jurídica de la D.O.
De igual manera Zavala Ortiz establece que: “La Naturaleza Jurídica del acertamiento debemos
señalar que el acertamiento o determinación de la Obligación Tributaria es un acto declarativo,
que puede revertir la naturaleza jurídica de una confesión extrajudicial si es el contribuyente el
que lo efectúa o bien sólo un acto administrativo si lo lleva a cabo el Fisco.”
Carácter Declarativo
Esta es una teoría que expuesta especialmente por los doctrinarios alemanes que distinguen
entre tributos instantáneos los cuales les denominan inmediatos los cuales basta con la
realización del presupuesto del hecho generador para determinar o liquidar el tributo; Y los
tributos de eficacia diferida de formación sucesiva que requieren de el acto determinativo
el cual según estos tratadistas es constitutivo de la obligación fiscal.
Se requiere de un acto expreso de la Administración Tributaria, debido a que esta tiene la
facultad para establecer la existencia y precisar el monto de la Obligación Tributaria,
dando como resultado el débito fiscal que a partir de este momento puede ser exigible por
el Estado por medio de la Administración Pública de esa manera se relaciona la Obligación
Tributaria con la actividad administrativa de liquidación o determinación en el hecho
generador.
En conclusión, la Obligación Tributaria no nace hasta tanto no se produzca el hecho
generador y la Determinación Tributaria.
Los tratadistas Días Dubon y Nájera de Flores indican que: “No es suficiente que se cumplan las
circunstancias del hecho previstas en la ley como determinantes del tributo, sino que es necesario
un acto expreso de parte de la administración tributaria. Ese acto expreso declarará el acto y
señalará el monto.”
Y Villegas hace referencia a esta teoría señalando que: “Según algunos autores, la determinación
tiene carácter constitutivo. Afirman que no basta que se cumpla el presupuesto de hecho previsto
por la ley para que nazca la obligación de pagar tributos. Para ello es necesario un acto expreso de
la administración que establezca la existencia de la obligación en cada caso y que precise su monto.
Antes de la determinación sólo puede haber actos preparatorios o una relación jurídica pretributaria,
pero la deuda sólo se constituye y es exigible a partir del acto administrativo de la determinación.
Es decir, conforme a esta teoría, que mientras no se produzca la determinación, la deuda u
Obligación Tributaria no habrá nacido.”
Jinesta Lobo afirma que: “Al tenor de esta opinión, se requiere de un acto expreso de la
Administración Tributaria, para establecer la existencia y precisar el monto de la Obligación
Tributaria, y a partir de ese momento el débito tributario se constituye y deviene exigible; de esta
manera vinculan el origen de la Obligación Tributaria con la actividad administrativa de
liquidación o determinación en el hecho generador de la misma. En síntesis, la Obligación
Tributaria no nace hasta tanto no se produzca el acto de determinación. Los dos principales
exponentes de esta construcción teórica, lo fueron Berlín y Allorio, por lo que a continuación se
hará una sinopsis descriptiva y crítica de sus posiciones.”
La Base Cierta toma en cuenta los elementos existentes que permiten conocer en forma
directa el hecho generador de la Obligación Tributaria y la cuantía de la misma; lo anterior
se debe a que la Administración cuenta con información que determina cual es la cantidad
imponible, en base a un hecho generador que es de su conocimiento.
Sobre esta base la Administración ya cuenta con los elementos necesarios para determinar la
cantidad o cuantía en forma exacta del tributo a pagar por el sujeto pasivo, tal como se encuentra
expresado en el artículo 108 del Código Tributario el cual literalmente dice: "Determinación de
oficio sobre base cierta. Vencido el plazo a que se refiere el artículo anterior, sin que el
contribuyente o responsable cumpla con la presentación de las declaraciones o no proporcione la
información requerida, la Administración efectuará de oficio la determinación de la Obligación
tomando como base los libros, registros y documentación contable del contribuyente, así como
cualquier información pertinente recabada de terceros. Contra esta determinación se admite
prueba en contrario y procederá todos los recursos previstos en este Código."
Doctrinariamente podemos citar algunos autores quienes coinciden en que la base cierta se
determina por la información con la que cuenta los diferentes órganos de un Estado, en nuestro
caso concreto la Superintendencia de Administración Tributaria, para que de esa forma sea una
determinación con certeza.
Según lo indica Carlos María Falco se pueden utilizar dos métodos: El primero de ellos es
sobre base cierta: “este resulta una determinación de oficio directa y por conocimiento
cierto de la materia imponible, de quebrantos o saldos de impuestos a favor de los
responsables, lo cual permite que la Administración Tributaria dicte una resolución
determinativa de tributos fijada con certeza y exactitud.”
Díaz Dubon y Nájera de Flores exponen que: “se da cuando el fisco dispone de los
elementos necesarios para conocer en forma directa y con certeza la existencia de la
Obligación Tributaria sustancial como la dimensión pecuaria de tal obligación. El fisco
dispone de los antecedentes relacionados con el presupuesto de hecho, tanto en su
efectividad como en su magnitud económica, esto se conoce como el hecho y los valores
imponibles.”
Base Presunta
Esta clase de determinación sobre base presunta, es una forma que se ha utilizado por la
Administración Pública en la cual, se presume la existencia de un hecho, tomando como
antecedentes la existencia de un hecho anterior en forma indirecta. Esto permite a la
administración tributaria descubrir la existencia de una obligación fiscal que se ha omitido
por el sujeto pasivo, aun sin demostrar la realización del hecho generador.
Lo anterior permite a la Administración Pública el control de la evasión tributaria, en los casos en
los que hay evidencias que los contribuyentes no se han cumplido con las obligaciones tributarias.
La administración tributaria se encuentra facultada para determinar sobre base presunta en caso
de negativa por parte del sujeto pasivo al presentar las declaraciones o documentos que le sean
requeridos y que se niegue a proporcionar la información que se le requiera.
Así mismo Martín y Rodríguez Usé señalan que a su criterio en el método estimativo o de
determinación presuntiva: “Solo puede ser utilizado cuando resulta imposible seguir el método
del conocimiento cierto o directo de los hecho imponibles. En otras palabras, no se trata de dos
métodos optativos, que pueden ser indistintamente elegidos por el ente recaudador, sino que el
método estimativo es supletorio del método de determinación en forma directa, y sólo puede
emplearse en aquellos casos en que no es posible, por causa imputable al contribuyente o
responsable, hacer uso del método directo.”