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Federic Adan Domnech

LA CONVERSIN DE LA EJECUCIN HIPOTECARIA EN EJECUCIN ORDINARIA (Art. 579LEC)

SUMARIO: I.- Introduccin; II.- Principales problemas prcticos: 1.- Facultad del acreedor, 2.- Imposibilidad de demandar al hipotecante no deudor, 3.- Ampliacin objetiva y subjetiva de la ejecucin, 4.- Juzgado competente para el conocimiento de la ejecucin ordinaria, 5.- Vigencia del principio rogatorio, 6.- Formulacin de los motivos de oposicin propios de la ejecucin ordinaria; III.- Ttulo ejecutivo apto para la ejecucin ordinaria y su prescripcin; IV.- mbito de aplicacin del art. 579 LEC; V.- Jurisprudencia analizada.

I.- INTRODUCCIN

Una de las principales novedades que la Ley de Enjuiciamiento Civil introduce respecto de las normas que dedica a la ejecucin hipotecaria, se concreta en la incorporacin de un precepto que paradjicamente, con independencia de su especial importancia en el desarrollo de la ejecucin hipotecaria, no encuentra cabida en el articulado que la Ley procesal dedica de forma especfica al proceso hipotecario, sino concedindole cobertura legal en sede de ejecucin ordinaria. Novedad que se concreta en la regulacin del art. 579. Con carcter previo al estudio del contenido de este precepto y de sus efectos procesales, debemos analizar la ratio, el fundamento de su novedosa regulacin por parte del legislador procesal. La realidad prctica acreditaba que, no en pocas ocasiones, la ejecucin hipotecaria resultaba frustrada en cuanto a la satisfaccin completa del acreedor, debido a que el rdito econmico obtenido con la realizacin del bien sujeto a garanta no resultaba suficiente para cubrir la totalidad del montante debido por el deudor, sometiendo a el acreedor a la imperiosa necesidad de acudir bien a un proceso declarativo bien a una ejecucin ordinaria, en aras a obtener el resarcimiento completo de su crdito.

El art. 579 LEC pretende poner fin a esta prctica perturbadora o cuanto menos dilatadora del total resarcimiento del acreedor hipotecario, en concordancia con el verdadero espritu de este proceso, que no es otro que aumentar la proteccin del crdito y agilizar la respuesta judicial requerida por el acreedor. Qu sostiene el art. 579 LEC?. El precepto en cuestin establece que: Si subastados los bienes hipotecados o pignorados, su producto fuera insuficiente para cubrir el crdito, el ejecutante podr pedir el embargo por la cantidad que falte, y la ejecucin proseguir con arreglo a las normas ordinarias aplicables a toda ejecucin. Esta norma regula, en definitiva, la conversin de la ejecucin hipotecaria en una ejecucin ordinaria, erigindose como un privilegio ms del acreedor hipotecario insatisfecho parcialmente, que no se ver obligado a acudir a las lentas fases de un proceso declarativo o a la necesidad de incoar un nuevo proceso de ejecucin comn, subsumindose ste en la tramitacin de la ejecucin hipotecaria.

No obstante, la novedad de la regulacin de esta institucin procesal conlleva la necesidad de solucionar diferentes problemas prcticos que han surgido respecto de su aplicacin, y que a continuacin enuncio para examinar con posterioridad: Se modifica el juzgado competente para conocer de la ejecucin?; Puede dirigirse la ejecucin ordinaria contra el hipotecante no deudor?; Puede ampliarse la legitimacin pasiva respecto de las personas demandadas en la ejecucin hipotecaria?; Puede el deudor formular oposicin en base a los motivos de oposicin propios de la ejecucin ordinaria?; La conversin de la ejecucin hipotecaria en ordinaria es automtica o se encuentra sometida al principio de rogacin?, Es necesaria la presentacin de una demanda ejecutiva o existe una mayor flexibilidad respecto de la incoacin de la ejecucin ordinaria?; Existe alguna limitacin respecto de la afeccin de bienes del deudor a la ejecucin?; Cul es el ttulo ejecutivo de la ejecucin ordinaria?; Cul es el plazo de prescripcin para solicitar la prosecucin del proceso a travs de las normas de la ejecucin ordinaria?. Interrogantes todos ellos que son planteados diariamente ante nuestros rganos judiciales, y que constituyen el objeto de estudio del presente trabajo.

II.- PRINCIPALES PROBLEMAS PRCTICOS

El acreedor hipotecario ostenta un amplio abanico de vas procesales para la realizacin de su crdito, siendo una de ellas, la ejecucin ordinaria en base a la escritura pblica, ttulo ejecutivo reconocido en el art. 517 LEC. Sin embargo, la nueva normativa procesal aplicable al proceso hipotecario convierte esta posibilidad en una va procesal de utilizacin residual para todos aquellos supuestos en que la escritura pblica de constitucin de la hipoteca cumpla los requisitos exigidos por el Cdigo procesal para la incoacin de la ejecucin hipotecaria. Tal realidad es consecuencia de la regulacin del art. 579 en la LEC.

El punto de partida se concreta en el hecho de que el acreedor tiene dos ttulos ejecutivos perfectamente compatibles entre si e instrumentados en un nico documento[1]. El primero de ellos, del que deriva la accin hipotecaria se concreta en la escritura de constitucin de la hipoteca siempre que se cumplan los requisitos exigidos en el art. 682 LEC, permitindose la incoacin de una ejecucin especial hipotecaria, y el segundo de ellos, del que deriva la accin ejecutiva personal, la escritura pblica reconocida en el art. 517 LEC, fundamento del proceso de ejecucin comn. De esta forma, tanto un precepto como el otro regulan sendos documentos que justifican la accin ejecutiva, diferencindose bsicamente la accin hipotecaria de la accin ejecutiva ordinaria, en el hecho de que la primera de ellas solo tiene como objetivo la realizacin del bien hipotecado, mientras que la segunda permite dirigir la ejecucin contra la totalidad de la masa patrimonial del deudor.

As, si con la anterior regulacin el acreedor poda preferir la utilizacin de la ejecucin ordinaria respecto de la hipotecaria, en vistas a que la hipoteca no sera suficiente para cubrir la totalidad de lo adeudado, con la nueva regulacin tal opcin pierde virtualidad prctica, pues el art. 579 LEC permite en la interinidad del proceso hipotecario conseguir la plena satisfaccin de su crdito, en base a dos diferentes acciones, la ejecutiva hipotecaria con la limitacin de la ejecucin al bien objeto de garanta, y para el supuesto de que resulte incompleto el resarcimiento econmico del acreedor, incondose de forma directa, sin necesidad de acudir a un nuevo proceso, la accin ejecutiva ordinaria dirigindose la misma frente a la totalidad de la masa patrimonial del deudor, en base a las previsiones del art. 1911 del Cdigo civil, que establece la responsabilidad del deudor con la totalidad de sus bienes presentes y futuros, independientemente de que los mismos se encuentren o no hipotecados[2], constituyendo esta nueva regulacin un nuevo privilegio para el acreedor hipotecario[3], al permitirse que el ejecutante pueda pedir el embargo por la cantidad que falte, y la ejecucin proseguir con arreglo a las normas ordinarias aplicables a toda ejecucin[4]. En consecuencia, en base a la diccin del art. 579 LEC, en el mismo procedimiento hipotecario se puede subsumir una ejecucin ordinaria por la cantidad restante adeudada y no satisfecha[5].

No obstante, la novedad de la regulacin de esta institucin procesal conlleva la necesidad de solucionar diferentes problemas prcticos que han surgido respecto de su aplicacin.

1.- FACULTAD DEL ACREEDOR

En primer lugar, la posibilidad de continuar el proceso hipotecario por los cauces de la ejecucin ordinaria constituye una mera facultad. El trmino podr es clarividente,

potestativo del acreedor, pues en todo caso tiene otras alternativas procesales para la efectiva reclamacin de su crdito insatisfecho[6], pudiendo de nuevo el acreedor optar por acudir a los cauces del proceso declarativo e incluso del juicio monitorio al encontrar cabida la escritura de constitucin de la hipoteca, en los documentos regulados en el art. 812.2.1 LEC[7]. En consecuencia, constituye rasgo esencial de esta nueva institucin procesal su carcter potestativo.

2.- IMPOSIBILIDAD DE DEMANDAR AL HIPOTECANTE NO DEUDOR

Resulta por todos nosotros conocido el carcter accesorio de la garanta hipotecaria. La hipoteca se constituye como elemento de garanta del cumplimiento de una relacin jurdica, en la gran mayora de los casos, del retorno de un contrato de prstamo, asegurndose el acreedor su crdito con la garanta hipotecaria. Sin embargo, este carcter de accesoriedad comporta que no siempre concurran en la misma persona la condicin de deudor y de hipotecante. En todos aquellos supuestos de dualidad de personas, el deudor se obliga al cumplimiento personal de la deuda, y el hipotecante no deudor a responder con su bien hipotecado del incumplimiento del deudor.

De acuerdo con los postulados del art. 685 LEC la demanda hipotecaria deber dirigirse contra la persona del deudor y contra el hipotecante no deudor, como consecuencia de resultar finalidad ltima de la accin ejecutiva hipotecaria la realizacin del bien trabado con la garanta. Sin embargo, cuando el bien hipotecado ya ha sido objeto de realizacin, resultando su producto insuficiente para la satisfaccin completa del crdito del acreedor, este no puede pretender dirigir tambin la accin ejecutiva ordinaria contra la persona del hipotecante no deudor, pues su responsabilidad se limitaba exclusivamente a la garanta del bien hipotecado, sin que ningn otro bien de su patrimonio resulte afecto a la futura prosecucin de la ejecucin. De esta forma, la inexistencia de limitacin alguna en cuanto a la realizacin de cualquier bien en la ejecucin ordinaria en la que se transforma la hipotecaria, a efectos de conseguir la plena satisfaccin del acreedor, solo resulta predicable respecto de la persona del deudor[8].

3.- AMPLIACION OBJETIVA Y SUBJETIVA DE LA EJECUCIN

Con la transformacin del proceso hipotecario en ejecucin ordinaria se produce una ampliacin tanto objetiva como subjetiva del proceso. En cuanto a la ampliacin objetiva con la demanda hipotecaria solo se configuraba como petitum de la misma, la reclamacin de la deuda garantizada con la hipoteca, a travs de la realizacin del bien

hipotecado, con la ejecucin ordinaria desaparece cualquier delimitacin objetiva, pretendindose el cobro total de lo adeudado, mediante la realizacin de cualquier bien del deudor, haya sido o no objeto de traba[9].

De acuerdo con esta tesis, de permitir la prosecucin de la ejecucin a travs de los cauces de la ejecucin ordinaria, en la interinidad del proceso hipotecario, pudindose reclamar la cantidad total adeudada y sin limitacin alguna de bienes sujetos a la ejecucin, alguna resolucin judicial ha planteado la posibilidad de que la demanda de ejecucin formulada conforme al art. 685 LEC puede serlo por la cantidad total en que consista la deuda, y que si el importe obtenido con la subasta del bien hipotecado no cubre esa cuanta total, el procedimiento de ejecucin hipotecaria se convierte en ejecucin comn (...). En estos casos, el embargo decretado conforme al art. 579 LEC estara cubierto por el despacho de ejecucin decretado en el proceso de ejecucin de la garanta real[10].

Por nuestra parte, discrepamos de esta hiptesis, pues la formulacin inicial de la demanda hipotecaria debe respetar las peculiaridades propias de este proceso, que en su primera fase solo admite la realizacin del bien hipotecado, independientemente de la accin personal que asista al creditor para la reclamacin de la totalidad de la deuda, que slo se permite incoar una vez finalizado el proceso hipotecario, y en base a su infructuoso resultado. De esta forma, cualquier solicitud en la demanda inicial del proceso hipotecario que excediese de la realizacin del bien hipotecado devendra improcedente, desvirtuando los estrechos mrgenes de conocimiento de esta especial va ejecutiva. Por tanto, inicialmente deben respetarse las normas del proceso de ejecucin hipotecaria, y solo cuando se produzca la insatisfaccin del acreedor, iniciar la ordinaria, sealando los bienes a embargar, y siguiendo su tramitacin, en base la literalidad del art. 579 LEC, conforme a las reglas del proceso ordinario de ejecucin

Respecto de la ampliacin subjetiva, de acuerdo con los postulados del art. 685 LEC, la demanda hipotecaria deba dirigirse de forma obligatoria frente al deudor, y en su caso, frente al hipotecante no deudor y tercer poseedor[11], configurndose el hipotecante no deudor como un fiador real acorde a la naturaleza real que se ejercita[12], pero de forma genrica, a pesar de que algunos rganos judiciales lo permiten, no deban ser demandados en el proceso hipotecario los fiadores o avalistas que responden respecto de la deuda pero no de la hipoteca, pues su responsabilidad es personal y no real[13]. Tal circunstancia vara radicalmente con la entrada en vigor del art. 579 LEC, pues al permitirse la reclamacin de la totalidad de lo adeudado, si esta deuda se encuentra avalada por otra persona distinta del hipotecante no deudor, al no existir la delimitacin real del proceso, si pueden ser demandados el avalista y fiador en el escrito que prosiga la ejecucin ordinaria, de acuerdo con lo establecido en el art. 538.2 LEC, al sostenerse que podr despacharse ejecucin contra los avalistas.

4.- JUZGADO COMPETENTE EJECUCIN ORDINARIA

PARA

EL

CONOCIMIENTO

DE

LA

El siguiente problema que se plantea radica en determinar si el uso efectivo del acreedor de tal facultad, comporta la modificacin de la competencia judicial inicial del proceso, pues la diccin del art. 579 LEC establece que la posterior tramitacin se realizar conforme a las normas de la ejecucin ordinaria, y esta tiene unos criterios atributivos de competencia dispares a la ejecucin hipotecaria, por lo que deviene preciso determinar si la tramitacin de la ampliacin de la ejecucin se llevar a cabo ante el mismo juzgado que ha conocido de la ejecucin hipotecaria o ante uno diferente.

Se plantea aqu un problema de diferentes reglas de atribucin de competencia. En el proceso de ejecucin hipotecaria, de acuerdo con las directrices del art. 684 LEC, ostentar la competencia para conocer del proceso, el juzgado de primera instancia del lugar donde se encuentre la finca hipotecada, por el contrario, en el proceso de ejecucin ordinaria, segn las normas del art. 545 LEC, la competencia vendr determinada a eleccin del demandante entre diferentes fueros alternativos, en concreto el lugar de cumplimiento de la obligacin, el lugar donde se encuentren bienes susceptibles de embargo, y finalmente, los fueros generales del domicilio del demandado. De forma unnime, nuestros rganos judiciales se han pronunciado a favor de continuar la ejecucin ordinaria ante el mismo rgano judicial que conoce del proceso hipotecario por los siguientes motivos:

A.- En base al art. 411 LEC regulador de la prorrogatio iurisdictionis, al establecer que una vez iniciado el proceso, la modificaciones que se produzcan en cuanto al domicilio de las partes, la situacin de la cosa litigiosa y el objeto del juicio no modificarn la jurisdiccin y la competencia, que se determinarn segn lo que se acredite en el momento inicial de la litispendencia[14].

B.- De acuerdo con el artculo 61 LEC, originndose una norma de competencia funcional por conexin, as la mayora de las resoluciones judiciales configuran la prosecucin del proceso de acuerdo con las normas de la ejecucin ordinaria, como el nacimiento de una especie de incidente en la interinidad del proceso hipotecario, modificndose como ya hemos dicho su objeto, por lo que de acuerdo con esta norma 61 del texto procesal, el tribunal que tenga competencia para conocer de un pleito, la tendr tambin para resolver sobre sus incidencias[15].

C.- Por razones de economa procesal, subsumindose la ejecucin ordinaria dentro de los autos de la ejecucin hipotecaria ya existente[16], sin necesidad de un nuevo reparto judicial, regulndose por tanto dos procesos diferentes pero unificados[17]. Sin embargo, la prctica forense acredita que en determinados casos se le concede un nuevo nmero al rollo, que podra obedecer a simples cuestiones estadsticas.

5.- VIGENCIA DEL PRINCIPIO ROGATORIO

Aceptada de forma mayoritaria la posibilidad de proseguir en la interinidad del proceso hipotecario la ejecucin ordinaria, surge el interrogante de si la conversin del proceso hipotecario se realiza de forma automtica o si la misma resta condicionada a la solicitud del acreedor interesado, siendo postura unnime esta segunda opcin respetndose el carcter rogatorio del proceso ejecutivo. Sin embargo, en este punto la LEC guarda absoluto silencio respecto de cual debe ser la forma del escrito en el que se solicita que principie la ejecucin ordinaria. Una vez ms la prctica diaria supera la previsin legal y los rganos judiciales no exigen la presentacin de demanda ejecutiva alguna, siendo suficiente la presentacin de un simple escrito, solicitando que se siga la ejecucin por los trmites de la ejecucin ordinaria, indicando los bienes a embargar, o en su caso, las medidas de localizacin que se requieren del rgano judicial[18]. No obstante, a pesar de que esta constituye una prctica comnmente aceptada por nuestros rganos judiciales, a mi parecer el contenido del escrito resultar ciertamente diferente en funcin de las alteraciones iniciales que sufra la constitucin inicial de la litis hipotecaria, pues es evidente que el escrito en que se solicite demandar a nuevas personas, caso del fiador o avalista, presenta una mayor complejidad que aquel en que solo se limite el acreedor a solicitar la prosecucin de la ejecucin, siendo en consecuencia, diferente el grado de fundamentacin que deba justificar el acreedor hipotecario.

6.- FORMULACIN DE LOS MOTIVOS DE OPOSICIN PROPIOS DE LA EJECUCIN ORDINARIA

Una de las principales caractersticas de la ejecucin hipotecaria se concreta en la extremada limitacin de los motivos de oposicin que puede alegar el deudor para zafarse de su posicin de ejecutado, de acuerdo con las directrices del art. 695 LEC, solo dos: a.- Extincin de la garanta o de la obligacin garantizada y b.- Error en la determinacin de la cantidad exigible. Asumiendo esta tasacin de las posibilidades de defensa del deudor, el art. 579 LEC establece que solicitada por el acreedor la prosecucin de la ejecucin, la misma se tramitar conforme a las normas de la

ejecucin ordinaria, regulndose en la interinidad del articulado que la Ley procesal dedica a esta modalidad comn de ejecucin, unos motivos de oposicin muchos ms amplios en beneficio del deudor.

Ante esta disparidad de regulaciones, en cuanto a su amplitud respecto de los motivos de oposicin de los que se puede hacer valer el ejecutado, consideramos que haciendo efectiva el acreedor de la posibilidad que le concede el art. 579 LEC, y en consecuencia, transformada la ejecucin hipotecaria en ejecucin comn, las normas imperantes de la posterior tramitacin procesal deben ser las especficas de la ejecucin ordinaria, como de forma expresa, tambin defiende la norma procesal que analizamos al sostener que el proceso se tramitar conforme a las normas de la ejecucin ordinaria. De esta forma, el deudor podr hacer uso de los medios de oposicin, que regula la ley con carcter comn a toda ejecucin ordinaria, en cuanto no coincidan con los que para la hipotecaria prev el artculo 695 de la Ley procesal[19]. De lo contrario, se le causara al demandado indefensin, pues se le privara de la posibilidad de defenderse ante una nueva reclamacin frente a la que, debido a la limitacin del proceso hipotecario y por no resultar el objeto del mismo, no se ha realizado ninguna actividad cognoscitiva ni de contradiccin, vulnerndose asimismo las normas propias de la ejecucin ordinaria.

III.- TITULO EJECUTIVO APTO PARA LA EJECUCIN ORDINARIA Y SU PRESCRIPCIN

Quizs el punto de mayor complejidad respecto de la transformacin de la ejecucin hipotecaria en ejecucin ordinaria radica en determinar que documento se erige como presupuesto de esta ltima ejecucin, sin que exista en las resoluciones de nuestros rganos judiciales una postura unnime, defendindose dos posturas diferentes.

Alguna resolucin se ha decantado por afirmar que el ttulo ejecutivo que permite la incoacin de la ejecucin ordinaria sera el auto de aprobacin de remate en el que se deduce con claridad que lo obtenido con la realizacin del bien hipotecado resulta insuficiente para cubrir lo adeudado[20]. El carcter ejecutivo de esta resolucin judicial le vendra concedido por el nmero 9 del art. 517 de la Ley procesal, que segn determinadas resoluciones judiciales no regula los ttulos ejecutivos en forma de numerus clausus sino de forma abierta[21]. A nuestro entender, esta primera opcin debe ser rechazada, adquiriendo virtualidad prctica una segunda alternativa, consistente en afirmar que el ttulo ejecutivo no es sino la escritura pblica de constitucin de la hipoteca, pues como hemos manifestado, contiene dos acciones, la hipotecaria derivada del art. 682 y la personal derivada de la propia escritura sin los requisitos especficos del proceso hipotecario, por lo que, no cubierta la totalidad de la deuda con la accin hipotecaria, adquiere plena virtualidad la accin ejecutiva personal,

adquiriendo fuerza ejecutiva la escritura de acuerdo con el apartado cuarto del art. 517 LEC[22].

El segundo de los problemas que se plantea respecto del nuevo ttulo ejecutivo, radica en determinar el plazo de prescripcin que ostenta el acreedor para su utilizacin, esto es, para solicitar la conversin de la ejecucin hipotecaria en ejecucin ordinaria, trmino que ser diferente en funcin de que documento defendamos como ttulo ejecutivo. As, de considerarse el auto de aprobacin de remate el ttulo ejecutivo, el plazo de prescripcin aplicable sera el de cinco aos regulado en el art. 518 de la LEC para las resoluciones judiciales[23].

En cambio, de defender como hacemos nosotros, que el ttulo ejecutivo que justifica la ejecucin ordinaria es la propia escritura pblica de constitucin de la hipoteca, se pueden sostener dos posiciones distintas que parten de un posicionamiento comn, que se concreta en el hecho de que al ejercitarse una accin ejecutiva personal, el plazo de prescripcin ser el de 15 aos regulado en el art. 1964 CC. Sin embargo, una primera tesis considera que este plazo comenzar a correr desde el vencimiento de la obligacin[24], pero que se paralizara por el ejercicio judicial de la accin hipotecaria, de acuerdo con las normas contenidas en el art. 1973 CC, retomndose en el momento en que finaliza el proceso hipotecario con una satisfaccin incompleta para el acreedor.

Una segunda lnea de argumentacin, a la que nos sumamos, se concreta en afirmar que el plazo de prescripcin se inicia una vez finaliza el proceso hipotecario strictu sensu, y se determina la cantidad restante adeudada, pues hasta que la accin hipotecaria no termine con el remate, "se desconoce inicialmente la cuanta del remanente () cantidades, que nicamente se pueden reclamar desde que son lquidas y exigibles[25], por lo que, ser a partir del momento en que se determine la cantidad exigible mediante una actividad liquidatoria, cuando comenzar a contar el plazo de 15 aos[26].

IV.- MBITO DE APLICACIN DEL ART. 579 LEC

La aplicacin del art. 579 LEC constituye un verdadero privilegio para el acreedor, al permitrsele la posibilidad de seguir la ejecucin por el crdito insatisfecho sin necesidad de acudir a otro proceso. No obstante, se plantea la duda de si este artculo es aplicable solo a los procesos incoados con posterioridad a la entrada en vigor de la Ley

1/2000 o a todos los procesos hipotecarios independientemente del estado procesal en que se encuentren tras la entrada en vigor de esta norma.

El centro de debate en este punto se concreta en la Disposicin Transitoria Sexta, en la que bajo el ttulo la Ejecucin forzosa, se establece que los procesos de ejecucin ya iniciados al entrar en vigor esta Ley se regirn por lo dispuesto en ella para las actuaciones ejecutivas que aun puedan realizarse o modificarse hasta la completa satisfaccin del ejecutante. As, podemos encontrarnos ante procesos ejecutivos hipotecarios, en los que si bien se ha finalizado la fase apremio, de acuerdo con la Ley procesal derogada de 1881, no han concedido una completa satisfaccin procesal al acreedor, pudindose realizar posteriores actos ejecutivos, por circunstancias sobrevenidas, que tuviesen como finalidad la completa satisfaccin crediticia del acreedor, que de acuerdo con la Disposicin Transitoria Sexta se tramitaran conforme a la nueva Ley procesal, pudiendo ser uno de ellos las medidas previstas en el art. 579 LEC.

El interrogante que debemos formularnos, radica en consecuencia, en preguntarnos que sucede con aquellos procesos hipotecarios que tramitaron toda la fase de apremio conforme a la Ley procesal de 1881, pero que no han satisfecho de forma completa la pretensin del acreedor, debido a la insuficiencia del crdito obtenido con la realizacin del bien hipotecado: se les aplica el art. 579 LEC a efectos de obtener la total satisfaccin del acreedor, transformando la ejecucin hipotecaria en una ejecucin ordinaria?.

De forma casi genrica, la mayora de nuestros tribunales, a efectos de declarar la aplicacin del art. 579 LEC, toman como punto de decisin, determinar si el proceso hipotecario esta finalizado o no. As, aquellas resoluciones que sostienen que el proceso hipotecario ha concluido defienden la inaplicacin del art. 579 LEC[27], argumentando que de aplicarse esta norma se reabrira un proceso ya finalizado, respecto del cul se despliega los efectos de la cosa juzgada[28], constituyendo una aplicacin retroactiva de las normas procesales[29], resultando, en contrapartida, de aplicacin efectiva el art. 579 LEC, cuando la ejecucin hipotecaria no se encuentre finalizada totalmente. Sin embargo, no existe una posicin unnime en las resoluciones judiciales, a efectos de determinar cuando el proceso hipotecario ha llegado a su fin.

Nuestras Audiencias Provinciales no determinan de forma pacfica cuando se considera finalizado el proceso hipotecario, existiendo, de acuerdo con sus pronunciamientos, varias posibilidades: a.- Con la entrega del precio obtenido al acreedor, fruto de la realizacin del bien, resultando intrascendente si falta la realizacin de alguna actuacin accesoria, como la correspondiente a la tasacin de costas y liquidacin de intereses[30]; b.- Con el auto de adjudicacin del bien, reminiscencia de la redaccin del anterior art. 131.17 de la Ley Hipotecaria, redaccin hoy modificada por la nueva

Ley procesal[31]; c.-Al dictarse el auto de aprobacin de remate[32]; o d.- Finalmente, con la prctica de la liquidacin de intereses y costas, actividad necesaria para determinar si lo obtenido resulta ser suficiente o no para cubrir el importe total de lo debido por el deudor[33]. A pesar de existir discrepancias en cuanto al acto que de forma definitiva marca la finalizacin del proceso, si existe un punto comn entre todas estas resoluciones judiciales, que se concreta en el hecho de defender la inaplicacin del art. 579 LEC al proceso hipotecario, fundamentndose bsicamente sus motivaciones, en los arts. 2.3 y 4.3 del Cdigo Civil, que prohben la aplicacin retroactiva de las normas cuando la misma no estuviese prevista, circunstancia que no acontece en este punto.

Sin embargo, por nuestra parte, adoptamos un criterio totalmente diferente a los extremos anteriormente enunciados. A diferencia de lo que acontece para la ejecucin ordinaria, en el articulado que la Ley procesal dedica al hipotecario no existe norma alguna que de forma concreta especifique cuando se produce la finalizacin del proceso. Ante tal laguna legal, consideramos de aplicacin supletoria a la ejecucin hipotecaria, el art. 570 LEC, que sostiene que la ejecucin forzosa slo terminar con la completa satisfaccin del acreedor ejecutante, pues independientemente de que se haya dictado auto de aprobacin de remate, o de tasacin de costas y liquidacin de intereses, sino se ha obtenido la totalidad del precio adeudado a favor del creditor, el acreedor no ha visto satisfecho de forma total su pretensin ejecutiva, por lo que, debera adquirir plena virtualidad la posibilidad de aplicar el art. 579 LEC que no regula otra cosa que actividades ejecutivas, tendentes a la completa satisfaccin del ejecutante"[34]. En consecuencia, defendemos la aplicacin del art. 579 LEC a todos aquellos procesos, que habindose tramitado la fase ejecutiva de acuerdo con las normas de la anterior Ley procesal, no se hubiese conseguido la plena satisfaccin del acreedor, postura que defendemos en base a los siguientes extremos:

A.- Inexistencia de norma especfica en el proceso hipotecario y modificacin de la Ley hipotecaria. Adems de la omisin de cualquier norma en la interinidad del proceso hipotecario que determine cuando debe entenderse finalizado, con la Disposicin Final Novena de la nueva Ley procesal, se ha modificado la redaccin del art. 131 de la Ley Hipotecaria, en concreto su regla 17, que si estableca de forma especfica, que esta va procesal finalizaba por el auto de adjudicacin, por lo que si hubiese sido voluntad del legislador determinar esta actividad como la que conlleva la terminacin del proceso hipotecario, hubiese mantenido la misma redaccin, pero no solo la elimina, sino que adems el art. 129 LH, en su nueva redaccin, establece que resultar de aplicacin al proceso hipotecario, las normas contenidas en el Ttulo IV, del Libro III LEC con las especialidades del Captulo V, por lo que, conforme a la nueva LEC, en lo referente al procedimiento a seguir para el ejercicio de la accin hipotecaria, ante ausencia de norma especfica debemos aplicar la genrica, donde encuentra cabida el art. 570[35].

B.- Por el espritu de la LEC y en base a razones de economa procesal. La Ley procesal configura esta va judicial hipotecaria como un proceso tendente tanto a aumentar la

proteccin del acreedor, como a agilizar su tutela jurdica, fines que se consiguen permitindose la prosecucin de la ejecucin ordinaria en la interinidad del proceso hipotecario, pues de no permitirse la aplicacin del art. 579 LEC, el acreedor no tendra ms remedio que iniciar otro proceso, declarativo, monitorio o de ejecucin ordinaria, circunstancias en todo caso contrarias, a la proteccin del acreedor y a la requerida celeridad en la respuesta judicial[36].

C.- Inexistencia de caducidad de la instancia en la ejecucin. El art. 239 LEC excluye de forma expresa, para los procesos ejecutivos, los plazos temporales de inactividad de las partes que comportan la caducidad del proceso, declarando que las actuaciones procesales podrn proseguir hasta obtener el cumplimiento de lo juzgado, aunque hayan quedado sin curso durante los plazos sealados para el resto de procesos, por tanto al no prescribirse la finalizacin del proceso ejecutivo por inactividad, el mismo podr continuar, cuando el acreedor solicite la ejecucin conforme al art. 579 LEC.