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Resolucion 2717 - 2019 - Grupo 4
Resolucion 2717 - 2019 - Grupo 4
Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Especializada en Protección al Consumidor
RESOLUCIÓN 2717-2019/SPC-INDECOPI
EXPEDIENTE 0327-2018/CPC-INDECOPI-PIU
SANCIÓN: 25 UIT
ANTECEDENTES
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EXPEDIENTE 0327-2018/CPC-INDECOPI-PIU
actuación por el “Día del Padre”, la profesora Pilar Morán Cornejo (en
adelante, la profesora Pilar) y la auxiliar de la institución, le comunicaron
que este no participaría en dicho evento porque no tenía papá;
(iii) el hecho antes referido ocasionó el llanto de su hijo, quien no se explicaba
la razón por la cual le negaban la posibilidad de actuar junto a sus demás
compañeros, pese a que: (a) se había preparado para ello con la debida
antelación; y, (b) asistiría acompañado de su abuelo (quien representaba
su figura paterna);
(iv) el personal del Kinder persistió en su conducta indicando que “el día de
los abuelitos es otro día y que como [A.A.Q.Z.] no tenía papá no podía
participar [en tanto] la actuación solo era para los niños que sí gozaban
con la presencia del padre de verdad”;
(v) la actuación del Kinder le generó malestar tanto a ella como a su familia,
pues su hijo no era el responsable de los esquemas que pudieran tener
las personas mayores (en este caso, educadoras que no comunicaron
con acierto una situación especial);
(vi) algunas madres de familia que fueron testigos de lo ocurrido, le señalaron
que habían vivido lo mismo o que, en todo caso, si habían logrado acudir
al plantel para la actuación del “Día del Padre”, se les había retirado bajo
la indicación de que “solo se les permitiría el ingreso a los niños que
[tenían] papá de verdad” y que “[los niños] ni siquiera podían llegar con
los tíos o abuelos”;
(vii) el acto discriminatorio en el que incurrió el Kinder ocasionó un grave
daño, siendo que por ello había tenido que asumir los costos de una
terapia psicológica y por el cambio de su hijo a otra institución educativa;
y,
(viii) los padres de familia del Kinder le informaron que la promotora de dicha
institución los convocó a una reunión días después de los hechos
denunciados a fin de negarlos y para informales que era mejor que no
opinaran sobre el tema; ante ello, algunos padres prefirieron no apoyarla
por temor a represalias, mientras que otros sí se encontraron dispuestos
a corroborar lo expuesto en su denuncia (conforme se apreciaba en el
memorial que adjuntaba con la firma de cuatro padres).
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ANÁLISIS
Cuestiones previas:
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10. Al respecto, debe indicarse que, de la lectura del pronunciamiento emitido por
la Comisión, esta Sala advierte que dicha instancia sí condenó a la señora
Miñan al pago de los conceptos anteriormente aludidos.
11. En este sentido, en tanto no existe extremo alguno respecto del cual la
denunciante pueda adherirse (debido a que la Comisión cumplió con
reconocer a su favor el pago de las costas y costos), este Colegiado considera
que corresponde desestimar la solicitud formulada en dicho sentido.
12. El artículo 147° del Código 3 establece que los representantes de la autoridad
de consumo autorizados para tal efecto pueden promover la conclusión del
procedimiento administrativo mediante conciliación.
13. Aunado a lo anterior, el artículo 29° del Decreto Legislativo 807, Ley sobre
Facultades, Normas y Organización del Indecopi 4, señala que la citación a una
audiencia de conciliación constituye una facultad de la autoridad
administrativa, quien en el ejercicio de su discrecionalidad podrá disponer su
realización o denegarla.
15. Ahora bien, tal y como se indicó en los antecedentes de la presente resolución,
con fecha 27 de marzo de 2019, la señora Miñan solicitó que se convoque a
las partes a una audiencia de conciliación. Sin embargo, mediante escrito del
3
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 147°.- Conciliación.
(…)
Los representantes de la autoridad de consumo autorizados para tal efecto pueden promover la conclusión del
procedimiento administrativo mediante conciliación.
(…)
4
DECRETO LEGISLATIVO 807. LEY SOBRE FACULTADES, NORMAS Y ORGANIZACIÓN DEL INDECOPI.
Artículo 29º.- En cualquier estado del procedimiento, e incluso antes de admitirse a trámite la denuncia, el Secretario
Técnico podrá citar a las partes a audiencia de conciliación. La audiencia se desarrollará ante el Secretario Técnico o
ante la persona que éste designe. Si ambas partes arribaran a un acuerdo respecto de la denuncia, se levantará un acta
donde conste el acuerdo respectivo, el mismo que tendrá efectos de transacción extrajudicial. El cualquier caso, la
Comisión podrá continuar de oficio el procedimiento, si del análisis de los hechos denunciados considera que podría
estarse afectando intereses de terceros.
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16. Por tanto, al no haber voluntad de ambas partes de celebrar una audiencia de
conciliación, a criterio de esta Sala, no corresponde programar una diligencia
de tal naturaleza en el presente caso.
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Ver sentencias recaídas en los expedientes 0045-2004-AA/TC (Acción de inconstitucionalidad interpuesta por el
Colegio de Abogados del Cono Norte de Lima contra el artículo 3° de la Ley 27466) y 05157-2014-PA/TC (Proceso
de amparo interpuesto por la señora María Chura Arcata contra la resolución expedida por la Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Puno).
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LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR.
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20. En este contexto preceptivo, el artículo 38° del Código establece la cláusula
normativa según la cual los proveedores se encuentran prohibidos de
establecer discriminación alguna respecto de los solicitantes de los productos
y servicios que ofrecen, así como de realizar selección de clientela, excluir a
personas o realizar otras prácticas similares, sin que medien causas de
seguridad del establecimiento, tranquilidad de sus clientes u otras razones
objetivas y justificadas7.
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25. Asimismo, el criterio interpretativo adoptado por este Colegiado a partir del
pronunciamiento mencionado anteriormente es acorde con las reglas
probatorias determinadas por el legislador peruano para los casos de
discriminación en el consumo, previstas en el artículo 39° del Código, el cual
señala que:
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26. Por ello, para los casos de procedimientos iniciados por una denuncia de
parte, corresponderá al consumidor afectado demostrar la existencia del trato
desigual sin que sea necesario que pertenezca a un grupo determinado.
Luego de ello, será el proveedor quien deberá acreditar la existencia de una
causa objetiva que justifique razonablemente la práctica cuestionada; y, si se
supera este nivel probatorio, el denunciante deberá comprobar an te la
autoridad que la causa alegada es un pretexto o una simulación para realizar
la práctica discriminatoria.
“(…) la señora Zapata cumplió con presentar como medio de prueba, la hoja
de reclamación N° 00001 de fecha 25 de junio, donde dejó constancia de
lo siguiente:
“Presento queja contra esta institución, por haber transgredido una norma de
convivencia, limitando a mi menor hijo a participar en la actuación del día del
padre por solo no tener papá, situación que se repitió a mi persona delante de
mi hijo comunicándome que no puede asistir por no tener a su papá”
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35. Asimismo, cabe acotar que, de la conversación de WhatsApp que obra a fojas
10 y 78 del expediente (donde intervino la denunciante y la profesora Pilar),
dichas interlocutoras indicaron lo siguiente:
“Miss Pilar
No pueden ir mamis
Solo los papis
(…)
Yoselin mama de [A]
A mi hoy me quedo clarísimo
porque mi papa que es el papa de
[A] asistiría con el el día
viernes pero me dijeron que no
que solo los papas de verdad
tenian q asistir con ellos.
Que pena.” [sic]
9
El Perú es Estado Parte en la Convención Americana sobre Derechos Humanos desde el 28 de julio de 1978 y
reconoció la competencia contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos el 21 de enero de 1981.
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39. En ese sentido, tanto el Estado como los particulares están llamados a
proteger a la familia, entendida esta en sus diversos tipos, más allá de la
tradicional familia “nuclear”, conforme se desprende de la Sentencia del 24 de
febrero de 2012, emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(en adelante, la CIDH), en el marco del caso Atala Riffo y niñas vs. Chile,
donde se señaló lo siguiente:
“(...)
7. Desde una perspectiva constitucional, debe indicarse que la familia, al ser
un instituto natural, se encuentra inevitablemente a merced de los nuevos
contextos sociales. Así, cambios sociales y jurídicos tales como la inclusión
social y laboral de la mujer, la regulación del divorcio y su alto grado de
incidencia, las grandes migraciones hacia las ciudades, entre otros aspectos,
han significado un cambio en la estructura de la familia tradicional nuclear,
conformada alrededor de la figura del pater familias. Consecuencia de ello es
que se hayan generado familias con estructuras distintas a la tradicional, como
son las surgidas de las uniones de hecho, las monopaternales o las que en
doctrina se han denominado familias reconstituidas.” (Subrayado y resaltado
añadido).
41. Retomando el análisis del caso en concreto, es preciso señalar que, aun
cuando la denunciada haya acordado en la reunión del 14 de junio de 2018
que, por la situación familiar de los niños del Kinder, se permitiría su
participación en el evento del “Día del Padre” no solo en compañía de sus
padres sino también de otros familiares (tales como abuelos, tíos o hermanos);
lo cierto es que, ello no enerva en modo alguno que, en una primera
oportunidad, el personal de la denunciada no permitió ello, incurriendo así en
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43. Por tanto, corresponde confirmar la resolución venida en grado que declaró
fundada la denuncia interpuesta por la señora Zapata contra la señora Miñan
por infracción de los artículos 1°.1 literal d) y 38° del Código.
45. Por otra parte, el artículo 112° del Código 11 establece que, al momento de
aplicar y graduar la sanción, la autoridad administrativa puede atender al
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TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
Artículo 248°.- Principios de la potestad sancionadora administrativa. La potestad sancionadora de todas las
entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: (…) 3. Razonabilidad.- Las autoridades
deben prever que la comisión de la conducta sancionable no resulte más ventajosa para el infractor que cumplir las
normas infringidas o asumir la sanción (…)
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LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 112º.- Criterios de graduación
de las sanciones administrativas. Al graduar la sanción, el órgano resolutivo puede tener en consideración los
siguientes criterios: 1. El beneficio ilícito esperado u obtenido por la realización de la infracción. 2. La probabilidad de
detección de la infracción. 3. El daño resultante de la infracción. 4. Los efectos que la conducta infractora pueda haber
generado en el mercado. 5. La naturaleza del perjuicio causado o grado de afectación a la vida, salud, integridad o
patrimonio de los consumidores. 6. Otros criterios que, dependiendo del caso particular, se considere adecuado
adoptar.
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46. En el presente caso, la Comisión sancionó a la señora Miñan con una multa
de 25 UIT, por infracción de los artículos 1°.1 literal d) y 38° del Código.
47. Para tales efectos, la primera instancia estimó pertinente aplicar los siguientes
criterios de graduación: (i) probabilidad de detección de la infracción (baja); (ii)
naturaleza y daño resultante de la infracción (muy grave); y, (iii) grado de
afectación (grave).
48. Cabe precisar que, si bien luego de haber aplicado los indicados criterios, la
Comisión consideró que correspondía imponer una multa de 50 UIT a la
señora Miñan por la infracción verificada en el presente procedimiento (debido
a que la misma calificaba como “muy grave”), dicha instancia finalmente
decidió imponer una multa de 25 UIT a la denunciada, considerando que la
misma se trataba de una persona natural.
(...)
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53. Siendo ello así, más allá de los cuestionamientos realizados por la denunciada
en su apelación, este Colegiado advierte que, en el marco de otros
procedimientos administrativos, se ha impuesto una multa de mayor cuantía a
los proveedores por haber incurrido en actos de discriminación, esto, teniendo
en cuenta la gravedad de tal conducta en el mercado. Así, a consideración de
este Colegiado, correspondía imponer a la señora Miñan una sanción mayor
a 25 UIT, máxime considerando que, en el presente caso, la conducta de la
denunciada conllevó una afectación para un menor de edad (sujeto de
especial protección en nuestro ordenamiento jurídico).
56. El artículo 114° del Código, establece que la autoridad administrativa podrá -
a pedido de parte o de oficio- adoptar las medidas que tengan por finalidad
revertir los efectos que la conducta infractora hubiera ocasionado o evitar que
esta se produzca nuevamente en el futuro.
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TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
Artículo 205°. - Ejecución forzosa.
Para proceder a la ejecución forzosa de actos administrativos a través de sus propios órganos competentes, o de la
Policía Nacional del Perú, la autoridad cumple las siguientes exigencias:
(…)
4. Que se haya requerido al administrado el cumplimiento espontáneo de la prestación, bajo apercibimiento de iniciar
el medio coercitivo específicamente aplicable.
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57. Asimismo, el artículo 115° del Código, dispone que la finalidad de las medidas
correctivas reparadoras es resarcir las consecuencias patrimoniales directas
e inmediatas ocasionadas al consumidor por la infracción administrativa a su
estado anterior13.
59. Al respecto, este Colegiado aprecia que el primer mandato dictado por la
Comisión sí cumple con la finalidad de una medida correctiva en los términos
del Código, pues el mismo se encuentra orientado a resarcir las
consecuencias patrimoniales que ocasionó el acto discriminatorio en el que
incurrió la denunciada.
60. En efecto, del informe psicológico que obra en el expediente, se verifica que
el menor hijo de la señora Zapata fue sometido a terapia psicológica con
ocasión de los hechos denunciados en el presente procedimiento, siendo que,
del recibo que consta en autos, se verifica que por dicho servicio se cobró a la
interesada la suma de S/ 400,00.
13
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR.
(…)
Artículo 114°. - Medidas correctivas.
Sin perjuicio de la sanción administrativa que corresponda al proveedor por una infracción al presente Código, el
Indecopi puede dictar, en calidad de mandatos, medidas correctivas reparadoras y complementarias.
Las medidas correctivas reparadoras pueden dictarse a pedido de parte o de oficio, siempre y cua ndo sean
expresamente informadas sobre esa posibilidad en la notificación de cargo al proveedor por la autoridad encargada
del procedimiento.
(…)
Artículo 115°. - Medidas correctivas reparadoras.
115.1 Las medidas correctivas reparadoras tienen el objeto d e resarcir las consecuencias patrimoniales directas e
inmediatas ocasionadas al consumidor por la infracción administrativa a su estado anterior (…)
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Resolución 076-2017-INDECOPI/COD. Aprueban Directiva 006-2017/DIR-COD-INDECOPI denominada
“Directiva que regula los procedimientos en materia de protección al consumidor previstos en el Código de
Protección y Defensa del Consumidor”. 4.8. De las medidas correctivas.
En los supuestos en que el órgano resolutivo considere lo acordado por las partes durante la relación de consumo al
dictar una o varias medidas correctivas; debe atender a que las mismas no contravengan las disposiciones recogidas
en los Título II y III del Código referidos a los contratos de consumo y métodos comerciales abusivos.
En caso se ordenen medidas correctivas o medidas cautelares, la Resolución Final deberá apercibir al obligado, a
presentar los medios probatorios que acrediten su cumplimiento en el plazo máximo de cinco (5) días hábiles, contado
a partir del vencimiento del p lazo que se otorga para cumplir el mandato; bajo apercibimiento de imponer una multa
coercitiva conforme a lo establecido en el artículo 117 del Código.
Si se produce el incumplimiento del mandato por parte del proveedor obligado, la administración, a fin de garantizar
el cumplimiento de su decisión, actuará de oficio e impondrá multa coercitiva por incumplimiento de medida correctiva
conforme a lo establecido en el numeral 4. 11 de la presente Directiva.
Artículo modificado por la Directiva 001-2019/DIR-COD-INDECOPI.
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RESOLUCIÓN 2717-2019/SPC-INDECOPI
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TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
Artículo 6°. - Motivación del Acto Administrativo. (…) 6.2.1. Puede motivarse mediante declaración de conformidad
con los fundamentos y conclusiones de anteriores dictámenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a
condición de que se les identifique de modo certero, y que por esta situación constituyan parte integrante del
respectivo acto. (…)
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RESOLUCIÓN 2717-2019/SPC-INDECOPI
EXPEDIENTE 0327-2018/CPC-INDECOPI-PIU
RESUELVE:
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EXPEDIENTE 0327-2018/CPC-INDECOPI-PIU
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RESOLUCIÓN 2717-2019/SPC-INDECOPI
EXPEDIENTE 0327-2018/CPC-INDECOPI-PIU
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