PROCEDIMIENTO : TUTELA.

MATERIA : TUTELA POR VULNERACION DERECHOS FUNDAMENTALES

CON OCACIÓN DEL DESPIDO Y COBRO
DE PRESTACIONES LABORALES,
EN SUBSIDIO: DESPIDO INJUSTIFICADO, INDEBIDO O
IMPROCEDENTE, Y COBRO DE PRESTACIONES LABORALES.
GARANTÍA VULNERADA : DERECHO A LA HONRA. ARTÍCULO 19 N° 4 DE LA
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA.

DEMANDANTE : EDUARDO HERNÁN ÁLVAREZ ARANCIBIA.

R.U.T. : 10.612.512-0
DOMICILIO : SAN MARTÍN 311 DPTO. 1303, SANTIAGO.

ABOGADO PATROCINANTE: Christian Marcelo Pino Barrientos

R.U.T. : 12.663.935-K.
DOMICILIO : SAN ANTONIO 378 OF. 909, SANTIAGO.

DEMANDADO : BANCO SCOTIABANK CHILE S.A.

R.U.T. : 97.018.000-1.
REPRESENTANTE LEGAL : MAURICIO FLORES CORNEJO
R.U.T. : 8.464.865-5
DOMICILIO : MORANDE 246 PISO 7°, SANTIAGO.

EN LO PRINCIPAL: Denuncia de Tutela por Vulneración de derechos fundamentales con

ocasión de despido y cobro de prestaciones Laborales, con costas; PRIMER OTROSÍ: En
Subsidio demanda por despido injustificado, indebido o improcedente; y cobro de
Prestaciones, con costas; SEGUNDO OTROSÍ: Acompaña Documentos; TERCER
OTROSÍ: Solicita litigación electrónica y forma de notificación; CUARTO
OTROSÍ: Personería y Patrocinio y Poder.-

S. J. L. DEL TRABAJO DE SANTIAGO

Christian Marcelo Pino Barrientos, Rut. 12.663.935-K, abogado, con

domicilio en San Antonio N° 378, oficina 909, comuna de Santiago Centro, en
representación convencional según se acreditara de don Eduardo Hernán Álvarez
Arancibia, chileno, trabajadora dependiente, Rut. 10.612.512-0, con domicilio en calle San

1
Martín N° 311, Dpto. 1303, comuna de Santiago, según Mandato de fecha 14 de junio del
presente, el que se acompaña en un otrosí de esta presentación, a S.S. respetuosamente
digo:

Que en tiempo y forma acorde con los artículos 2°, 5°, 63 bis, 160, 161, 162,
163, 168, 423, 446, 485, 489 siguientes del Código del Trabajo, artículo 19 de la
Constitución Política de la República, vengo en interponer denuncia en Procedimiento de
Tutela Laboral por Vulneración de derechos fundamentales con ocasión de despido y
cobro de prestaciones laborales, con costas, en contra, de su ex empleador BANCO
SCOTIABANK CHILE S.A., Rut. 97.018.000-1, representada legalmente por su gerente
de relaciones laborales y administración de personal don Mauricio Flores Cornejo, Rut.
8.464.865-5, ambos con domicilio en calle Morande 246 Piso 7°, de la comuna de
Santiago, por las razones de hecho y derecho que expongo en esta presentación:

I.- REQUISITOS PROCESALES

1.-Caducidad:
La caducidad de la acción, regulada en el artículo 168 inciso 1° del Código del
Trabajo, faculta que el trabajador que considere que dicha aplicación es injustificada,
podrá recurrir al Juzgado Competente, dentro del plazo de sesenta días hábiles, contado
desde la separación, a fin de que esta así lo declare. En su inciso final el mismo artículo
ordena que el plazo contemplado en el inciso 1° se suspenderá, cuando, dentro de éste, el
trabajador interponga un reclamo, por cualquiera de las causales indicadas, ante la
Inspección respectiva. Dicho plazo seguirá corriendo, una vez concluido este trámite ante
la Inspección respectiva. No obstante, no podrá recurrirse al Tribunal transcurridos 90 días
hábiles, desde la separación del trabajador. En este caso, la separación, se produjo el día
27 de abril del año 2016, interponiendo el reclamo el día 28/04/2016, suspendiéndose el
plazo del citado artículo hasta el 01/06/2016, fecha en la cual se celebró el comparendo
de conciliación en la Inspección, en consecuencia la caducidad de la acción se produciría el
12 de agosto del 2016.

PROCEDIMIENTO
Como la pretensión contenida en esta demanda se encuentra sustentada en los hechos
que se encuentran protegidos por los artículo 160, 161, 168 letra c), artículo 485 y 491
del Código del ramo corresponde aplicar las reglas del Procedimiento de Tutela.

2
Prescripción.
Ninguna de las acciones que se impetran en estos autos no se encuentra prescrita
conforme lo dispone el artículo 510 del Código del Trabajo.

Competencia.
De conformidad al artículo 420 letra a) del Código del Trabajo, ordena que será de
Competencia de los Juzgados de Letras del Trabajo, las cuestiones suscitadas entre
empleadores y trabajadores, por aplicación de las normas laborales o derivadas de la
interpretación y aplicación de los contratos individuales de trabajo, y tomando en
consideración que el presente libelo, precisamente se enmarca dentro de la norma
precitada y toda vez que demando al ex empleador de mi representado, por las materias
ya señaladas, el Tribunal de S.S. es plenamente competente para conocer de dichas
materias.
De conformidad al artículo 423 inciso 1° del Código del Trabajo, es competente
para conocer de estas materias, el del domicilio del demandado, o del lugar en que se
presten o se hayan prestado los servicios, a elección del demandante, sin perjuicio de lo
que dispongan leyes especiales. En la especie, el demandado tiene domicilio, en la
Comuna de Santiago, por lo que la Competencia, le corresponde a los Juzgados del
trabajo de Santiago.

II.- RELACIÓN CIRCUNSTANCIADA DE LOS HECHOS.

Antecedentes del inicio y desarrollo de la relación laboral:

Con fecha 20 de abril de 2015, mi representado ingresó a prestar servicios a la
demandada, desempeñando el cargo de “Ejecutivo Comercial” bajo subordinación y
dependencia.

Estas funciones las realizaba en virtud de un contrato primeramente a plazo fijo el

que luego pasa a tener el carácter de indefinido, debiendo cumplir sus funciones en las
dependencias de la empresa, ubicadas en Agustinas N° 1185 piso 2°, Santiago Centro.

Así es, como se desarrolló el vínculo laboral bajo subordinación y

dependencia con su ex – empleador a contar de la fecha antes señalada y con una
remuneración determinada que detallaré más adelante. De estos hechos se concluye por
su claridad que se cumple absolutamente lo establecido en el artículo 7° del Código del
Trabajo.

3
 SOBRE SU REMUNERACIÓN.
Su remuneración de acuerdo a documentación que acompañaré ascendía a la
suma de $1.803.000 promedio, y estaba compuesta de sueldo base, gratificación legal,
colación, movilización, bonificación, premio, semana corrida y comisiones.

SOBRE LA JORNADA DE TRABAJO.

La jornada de trabajo se pactó de lunes a viernes, y se encontraba excluida de la
limitación horaria de acuerdo al artículo 22 inciso 2° del Código del Trabajo.

COTIZACIONES PREVISIONALES: Durante toda la relación laboral se encontró

afiliada a las siguientes instituciones:

a) AFP Provida.
b) Isapre Consalud.
c) ACF Chile S.A.

ANTECEDENTES DEL TÉRMINO DE LA RELACIÓN LABORAL.

Durante los primeros meses de trabajo tuvo una excelente relación laboral,
cumpliendo a cabalidad las exigencias de parte de su ex empleador, por ello
posteriormente pasa a tener contrato indefinido.

Con fecha 27 de Abril del presente año le comunican de manera verbal, el

término del contrato de trabajo, basados en la causal del artículo 160 N° 1 letra a) del
Código del Trabajo, esto es, falta de probidad del trabajador en el desempeño de sus
funciones y además en la causal del artículo 160 N° 7 del mismo Código, esto es,
incumplimiento grave de sus obligaciones que impone el contrato de trabajo,
posteriormente llega carta de despido a su domicilio con fecha 28/04/2016.

Dichas causales, tal como se verá reflejada en carta de despido que acompañaré
en su oportunidad, sería que le imputan el delito de adulteración de los formularios
oficiales del Banco, denominados “Formulario Seguro de Vida”, “Formulario Seguro de
Desgravamen”, “Pagaré”, “Anexo Aprobación” y “Autorización y Mandato”, asociados al
prospecto del cliente Sr. Erick Bobadilla Castañeda.

Pese a que mi representado da las explicaciones correspondientes y asegura que

el cliente fue quien firmó el documento, no le creen y lo despiden por dicha causal, no
mostrando los documentos y tampoco algún tipo de investigación interna en la que la
hagan participe.

4
 De igual manera, el agente, a pesar de lo que le señala a mi representado y de
la supuesta investigación la que nunca se mostró, llaman al cliente y le entregan los
productos, cursando incluso un crédito que había solicitado, siendo que no podrían haber
cursado la solicitud si había irregularidades en el proceso.

De esta forma, este despido de que fue objeto mi representado, además de

injustificado, indebido e improcedente, es a todas luces vulneratorio de sus derechos
fundamentales, en particular el derecho a la honra, consagrado en el artículo 19 N° 4
de la Constitución Política de la República, violentándose así sus derechos fundamentales
como trabajador, toda vez, que lo acusan directamente de una situación que él no
cometió, además de pasar por el conocimiento de muchos de sus compañeros de trabajo
y también jefaturas, el hecho que estaba desvinculado de sus funciones por adulterar
dichos documentos, aplicando la causal más grave que existe en la legislación laboral, sin
tener prueba alguna que así lo demuestre, pero lo que mi representado estimó más grave
aún, es que la mayoría de las personas de la sucursal se enteran de lo sucedido,
sindicándolo como un falsificador.

Trámites posteriores al despido:

Luego de este despido vulneratorio de sus derechos fundamentales, con fecha

28 de abril del 2016, procede el trabajador a presentar reclamo ante la Dirección del
trabajo, citando a comparendo de conciliación par el día 01 de junio del presente.

En este comparendo celebrado ante el Centro de Conciliación y Mediación

Metropolitano Poniente, de Santiago, asistiendo ambas partes, no fue posible llegar
acuerdo en ninguno de los Items reclamados, excepto vacaciones proporcionales y
descuentos varios.

Es por este motivo que el trabajador decide demandar, además de solicitar a SS,
que se determine si ha existido vulneración de la garantía del derecho a la Honra y ha sido
despedido vulnerándose dicha garantía.

Conforme a los hechos expuestos, queda de manifiesto que se configuran los

requisitos de la procedencia de la acción de tutela regulada en el artículo 485 del Código
del Trabajo, pues la acciones realizadas por el empleador han sido de manera absoluta
una vulneración, violentándose la Garantía consagrada en el Código del ramo, además de

5
ser contraria a los derechos fundamentales de las personas consagradas a nivel
constitucional.

ACOSO LABORAL, DISCRIMINACIÓN ARBITRARIA Y DAÑO MORAL:

SS., claramente existe acoso laboral, discriminación arbitraría con daño moral en
contra de mi representado, toda vez, que el fundamento real y objetivo del despido no
tiene causa alguna justificada, y es arbitraria, porque no tenía fundamento conocido, sólo
los dichos del agente que se refrendó en la carta de despido, los que no fueron conocidos
por mi representado, y que además finalmente trajo como efecto la desvinculación de su
fuente de ingresos por parte del ex empleador hechos que dan cuenta la documentación
que se acompañan en un otrosí de esta presentación, y por los siguientes acontecimientos
que detallo:

1.- Acoso laboral, Mobbing o sicoterror: Lo que sufrió y vivió mi representado

por parte de su ex empleador es Acoso laboral, se apega indudablemente a la vulneración
de la dignidad del ser humano. Toda vez que existe una acción soslayada y persistente, lo
que le generó como consecuencia de ello sufrimiento y preocupaciones innecesarias e
inevitables con síntomas físicos, emocionales y además existe diferencia de poder entre
ambos.

Además, porque se omiten los requisitos y formalidades que la ley asigna al

despido para que produzca sus propios efectos. Para mí representado como
trabajador no es otra cosa que una persecución, intimidación, un castigo de
parte de su ex empleador que se realizó dentro la relación laboral, cortando el
vínculo que los unió motivado únicamente por su abuso de poder. Por lo que
SS., su ex empleador encontró la forma de desligarse de su persona
cruelmente, perjudicándole en su situación laboral y económica, con
ello, absolutamente se daña su oportunidad de empleo, ya que es conocido a
nivel general que en las entrevistas de trabajo e ingreso a nuevos puestos de
trabajo se requiere normalmente finiquito del empleador anterior.

Del mismo modo la Ley 20.607 que introdujo modificación al artículo 2° del Código
del Trabajo señalando que “Asimismo, es contrario a la dignidad de la persona el acoso
laboral, entendiéndose por tal toda conducta que constituya agresión u hostigamiento
reiterado, ejercida por el empleador o por uno o más trabajadores, en contra de otro u
otros trabajadores, por maltrato humillación, o bien que amenace o perjudique su
situación laboral o sus oportunidades en el empleo ”. La historia de ésta señala al respecto

6
“El acoso laboral que se da en la empresa también puede surgir como resultado de una
decisión que se ha tomado copulativamente. Es habitual en ciertas empresas se use este
tipo de hostilización hacía un trabajador con el fin de deshacerse de él, trabajador que por
lo general no presenta ningún tipo de conducta indebida, ni incumplimiento alguno de sus
obligaciones laborales, pero representan algún grado de molestia para el empleador o
para algún gerente etc., utilizándose la táctica de la desesperación de ellos sin que
suponga un coste económico para la empresa. Es decir, se maltrata sicológicamente a los
trabajadores para destruirlos y forzarlos a dimitir”. SS., ante estos hechos estamos frente
a un acoso laboral descendiente o bossing donde existe una jerarquía en contra el
dependiente, encontrándose el empleador o jefe en una situación de poder frente al
trabajador, entre otras razones está el hecho que se quiera excluir a éste de su trabajo.

La realidad de mi representado calza perfectamente en lo que el profesor don

Añaki Piñuel, de la universidad de Alcalá de Henares, habla sobre este tema señalando
que el acoso laboral “tiene como objetivo intimidar, apocar, reducir, aplanar, amedrentar,
y consumir emocional e intelectualmente a la víctima, con vistas a eliminarla de la
organización o satisfacer la necesidad insaciable de agredir, controlar y destruir que suele
presentar el hostigar, que aprovecha la situación que le brinda la situación organizativa
particular (reorganización, reducción de costes, burocratización, cambios vertiginosos, etc)
para canalizar una serie de impulsos y tendencias sicopáticas ”.

2.- Conexión entre el despido y los hechos vulneratorios de nuestros

derechos fundamentales:
Como podemos apreciar, los hechos que finalmente derivan en el término de la
relación laboral, dicen relación, según señala la carta de despido, que mi representado
habría constituido un acto de falta de probidad, incompatibles con las funciones que
desempeñaba provocando un quiebre en la confianza entre trabajador y empleador, no
dándole espacio alguno a defensa, ya que no tenía conocimiento alguno de los hechos que
se le imputan ya que toda la documentación fue firmada por el cliente que solicitó los
productos. De esta forma, la empresa le ha demostrado y por ende violentado su derecho
fundamental a la Honra, consagrado en el artículo 19 N° 4 de la Constitución Política de la
República.

Conforme a los hechos expuestos, queda de manifiesto que se configuran los

requisitos de procedencia de la acción de tutela regulada en el artículo 485 del código del
trabajo, pues existe una clara vulneración al derecho fundamental y garantía consagrada
en el numeral 4° del artículo 19 de la Constitución, puesto que con el comportamiento de

7
la empresa demandada quien la acusa de un delito que no había cometido, se ha afectado
su derecho a la honra garantizado por la propia Constitución.

Así, esta garantía y el principio resultan lesionados tras el uso desproporcionado,

injustificado y sin respeto a su contenido esencial, de las facultades propias de su
empleador. Dicha vulneración se ha provocado sin justificación alguna, en forma arbitraria
y desproporcionada.

3.- Daño moral Laboral: SS., mi representado ha tolerado durante todo este
tiempo este padecer físico e interno que no es otra cosa que una angustia ante los actos
ya comentados en esta presentación. Éste perjuicio se ajusta al concepto de daño moral
que se fundamenta en el sufrimiento , en el trastorno psicológico, en fin, en la afectación
espiritual. Parte de la doctrina estima que el daño moral se agota en el ámbito de la
personalidad, que se limita al deterioro de los sentimientos sin ninguna consecuencia
pecuniaria; lo cierto es, sin embargo, que debe reconocerse que en la actualidad, la
dogmática jurídica reconoce lo que se denomina daño moral puro y daño moral con
consecuencias patrimoniales, que deben indemnizarse, en la medida que se encuentren
acreditados. Esto último ha dado origen a la teoría del daño del alma. [Corte de
Apelaciones de Santiago, 7ª Sala, 30 de mayo de 2003].

El daño moral en materia de trabajo se basa en la “necesidad” de asegurar

prioritariamente la calidad de persona que tiene el trabajador, en virtud de obligaciones
que protegen bienes extrapatrimoniales como son la dignidad, integridad física y su honor,
que envuelve el contenido ético-jurídico que le es propio al vínculo laboral. “el daño
moral se traduce, por una parte, en el dolor o sufrimiento, y por la otra, en las
alegrías que se dejan de gozar”

La corriente que acepta la reparación del daño moral a un trabajador surge porque
las indemnizaciones sustitutiva de previo aviso y la por años de servicios son
perfectamente sumables. Entre otras razones, está el hecho que son de origen diferente y
porque si se consideran improcedentes, se estaría frente a una verdadera impunidad del
empleador cuando cause daño moral al trabajador.

La jurisprudencia en esta materia señala “ El trabajador que ha sido objeto de un

despido injustificado no queda privado del derecho a demandar la reparación del daño
moral que un despido injustificado le ha causado, en particular si la causal esgrimida,
como es el caso de autos, es de aquellas que ofenden el honor y la integridad del
dependiente...la indemnización por años de servicios ordenada, pagar en causa laboral, no

8
tiene el carácter de reparatorio de daños, sino un fundamento exclusivamente laboral y
más bien compensatorio de la capacidad del trabajador entregada durante el tiempo de
servicios del empleador”

SS., ante estos hechos cabe resaltar la Función Social del Derecho del Trabajo,
como base de protección y garantía al trabajador, porque en la prestación del servicio la
persona no solo involucra la fuerza de trabajo sino también su persona como tal, pasando
a ser uno solo, transformando a la fuente laboral en un mecanismo de sobrevivencia de su
vida y recursos que a modo de ejemplo podemos nombrar alimentos, vestuario,
educación, la salud, ocio, descanso, y otros lo que incluye indudablemente sus emociones,
sus alegrías y sufrimientos, que cuando se quebrantan es menester que el derecho del
trabajo como tal cumpla su función protectora natural que lo caracteriza. Por todos los
argumentos expuesto en hecho y en derecho, no se debe dejar de vista el principio
tutelar o protector que identifica al derecho laboral, apuntando hacia la función esencial
que realiza el ordenamiento jurídico laboral, esto es, el establecer una protección
prioritaria al trabajador que se exterioriza en un desigual tratamiento normativo de los
sujetos de la relación de trabajo, a favor o en beneficio del trabajador, como son las
reglas del indubio pro operario, la regla de la norma más favorable y la de la condición
más beneficiosa son una manifestación de resguardo en el nuestro derecho del trabajo y
que son plenamente vigente.
A consecuencia del despido vulneratorio que sufrió mi representado, y el mal que
esto le provocó, éste tuvo que acudir a especialistas, otorgándole licencia desde el día 28
de abril del presente, hasta el día 02/05/2016, fecha en la cual se extendió la misma hasta
el día 27/05/2016, con diagnóstico de pánico laboral, estrés, subida de presión y otras,
todo producto del estrés que estaba pasando a causa del despido vulneratorio.

III.- EL DERECHO:

1.- RESPECTO DE LA VIGENCIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN EL

MARCO DE LA RELACIÓN LABORAL:

Como señala nuestra doctrina1, tradicionalmente el derecho del trabajo ha

cumplido la función de establecer condicionales laborales mínimas, socialmente
aceptables, para el desenvolvimiento de la relación existente entre empleador y
trabajador, asumiendo como premisa básica que éste último tiene la calidad de
contratante débil. Con el correr del tiempo, las funciones asignadas a esta especial rama

1
UGARTE C., JOSÉ LUIS, 2009. Tutela de Derechos Fundamentales del Trabajador. Legal Publishing. Chile.
GAMONAL C., SERGIO. 2006. Lineamientos de Derecho del Trabajo. Lexis Nexis. Chile P. 108.

9
del derecho han ido en expansión, tutelándose, además de los derechos laborales
propiamente tales, los derechos fundamentales del trabajador.

Respecto de la tutela de los derechos fundamentales del trabajador, debemos

hacer una primera distinción, entre aquellos que protegen la actividad organizativa del
trabajador “derechos fundamentales específicos”, de aquellos que protegen al trabajador
en su calidad de ciudadano inserto en una sociedad democrática “derechos fundamentales
inespecíficos2”

En cuanto a la aplicación de los derechos fundamentales inespecíficos del

trabajador, en nuestro ordenamiento jurídico tienen una eficacia directa, es decir,
producen sus efectos de forma inmediata, sin necesidad de mediación legal. Por otro lado,
tienen plena vigencia en las relaciones entre particulares, lo que en doctrina se denomina
como “eficacia horizontal de los derechos fundamentales” 3 y en nuestro derecho como
principio de “vinculación directa de la Constitución”.

En efecto, la eficacia horizontal de los derechos fundamentales se encuentra

consagrada expresamente en el artículo 6 inciso 2° de la Constitución Política, al señalar
que “los preceptos de esta constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos órganos como a toda persona, institución o grupo”

A nivel legal, se encuentra recepcionado en el artículo 5 inciso 1° del Código del

Trabajo4, el que señala que “El ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al
empleador, tiene como límite el respeto a las garantías constitucionales de los
trabajadores, en especial cuando pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la honra
de éstos”. Respecto de este importante reconocimiento legal, la dirección del trabajo en
Dictamen N° 2.856/162 de 30 de agosto de 2002 señaló que, “(…) dicha norma está
revestida de un indudable valor normativo y dotada de una verdadera vis expansiva que
debe impregnar la interpretación y aplicación de la normas jurídicas en base al principio

2
Como lo afirma UGARTE, “Los derechos fundamentales inespecíficos (intimidad, integridad, libertad de
expresión, no discriminación)(…) han permitido al derecho del trabajo intentar democratizar la dirección
económica y política de las empresas (…)”Tutela de derechos fundamentales del trabajador Op. Cit. P. 3. En
cuanto a la importancia de la protección de estos derechos al interior de la relación laboral, GAMONAL, nos
señala que como la relación de trabajo no conlleva una coordinación entre pares, sino que más bien, un
vínculo de sumisión, es decir una relación de poder de un sujeto privado sobre otro, por lo que se está ante
un ambiente propicio para los abusos de poder, y por ende, para la probable lesión de algunos derechos
fundamentales del sujeto subordinado, situación que demanda de una adecuada tutela, incluso desde una
óptica civil. GAMONAL C, SERGIO. 2004. Ciudadanía en la empresa o los derechos fundamentales
inespecíficos. Fundación de Cultura Universitaria. P. 14.
3
PEÑA ha definido esta eficacia horizontal como “la posibilidad de que los particulares esgriman, en contra
de otros particulares y en el ámbito de las relaciones privadas, los derechos subjetivos públicos como por
ejemplo, el derecho de propiedad, el derecho a no ser discriminado, la libertad de emitir opinión, el derecho a
la intimidad o el derecho moral de autor”. PEÑA, C. 1996. Sistema jurídico y Derechos Humanos. Universidad
Diego portales. Chile. P. 668.
4
Disposición incorporada el año 2001 por medio de la ley 19.759.

10
favor libertatis, esto es, en un sentido que apunte a dar plena vigencia a los derechos
fundamentales de la persona en el ámbito laboral. Como se señaló, esta norma está
llamada en la idea matriz o componente estructural básico del contenido material de
nuestro sistema normativo laboral (….) Los derechos fundamentales se alzan como
verdaderos límites infranqueables de los poderes empresariales, siendo ésta no una
afirmación teórica o meramente simbólica sino que un principio o valor normativo –función
unificadora o integradora de los derechos fundamentales- que de forma ineludible debe
irradiar y orientar la aplicación e interpretación de las normas laborales, debiendo darse
primacía, de manera indiscutible a aquellos por sobre éstos” 5

Actualmente, el reconocimiento de los derechos fundamentales como garantía

plenamente exigibles al interior de la relación laboral, dispone de una herramienta
procesal específica para recabar su tutela, dejando atrás la falencia de que adolecía la
normativa laboral en esta materia por falta de mecanismos procesales específicos e
idóneos que hicieran operativas las normas en referencia 6. En efecto, el artículo 485 del
Código del Trabajo nos señala que las garantías fundamentales del trabajador 7 se
encuentran protegidas por medio del procedimiento contenido en el párrafo 6° del
Procedimiento de Tutela Laboral, pero que en la práctica es el de Aplicación General con
normas específicas destinadas a dar una efectiva protección a estos derechos.

2.- DERECHOS FUNDAMENTALES:

El artículo 485 del Código del Trabajo, fija las bases esenciales en las cuales se
desenvuelve el procedimiento de tutela de derechos fundamentales en nuestro
ordenamiento jurídico laboral. Así, este artículo establece:

“Art. 485.- El procedimiento contenido en este Párrafo se aplicará respecto de las

cuestiones suscitadas en la relación laboral por aplicación de las normas laborales, que
afecten los derechos fundamentales de los trabajadores, entendiéndose por éstos los
consagrados en la Constitución Política de la República en su artículo 19, números 1º,
inciso primero, siempre que su vulneración sea consecuencia directa de actos ocurridos en
la relación laboral, 4º, 5º, en lo relativo a la inviolabilidad de toda forma de comunicación
privada, 6º, inciso primero, 12º, inciso primero, y 16º, en lo relativo a la libertad de

5
En el mismo sentido se había pronunciado previamente en Dictamen N° 287/14 de 11 enero 1996 al
señalar que, “(…) mientras el sistema jurídico dota al empleador de lo que la doctrina llama el poder de
dirección y de disciplina, esto es, de la facultad de dirigir y mantener el orden dentro de la empresa, que de
alguna manera es manifestación de los derechos constitucionales de propiedad y de la libertad para
desarrollar cualquier actividad económica, dicha facultad se encuentra jurídicamente limitada por las
garantías constitucionales dirigidas a proteger la dignidad y honra de las personas”.
6
UGARTE C. JOSÉ LUIS. 2007. El Nuevo Derecho del Trabajo. Lexis Nexis. P. 124.
7
Es necesario advertir que la referida tutela está prevista exclusivamente para el listado de derechos
fundamentales señalados en el artículo 485 del Código del Trabajo.

11
trabajo, al derecho a su libre elección y a lo establecido en su inciso cuarto, cuando
aquellos derechos resulten lesionados en el ejercicio de las facultades del empleador.

También se aplicará este procedimiento para conocer de los actos discriminatorios a que
se refiere el artículo 2° de este Código, con excepción de los contemplados en su inciso
sexto.

Se entenderá que los derechos y garantías a que se refieren los incisos anteriores resultan
lesionados cuando el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador limita
el pleno ejercicio de aquéllas sin justificación suficiente, en forma arbitraria o
desproporcionada, o sin respeto a su contenido esencial. En igual sentido se entenderán
las represalias ejercidas en contra de trabajadores, en razón o como consecuencia de la
labor fiscalizadora de la Dirección del Trabajo o por el ejercicio de acciones judiciales”.

Como podemos apreciar, este artículo en su inciso primero se refiere a cuándo se

debe aplicar este procedimiento, señalando que esto sucede respecto de cuestiones
suscitadas durante la vigencia de la relación laboral, y que afectan derechos
fundamentales de los trabajadores, reconocidos y garantizados en nuestra Constitución
política de la República, dando una enumeración de éstos, que serían.

- Artículo 19 N° 1, inciso primero, respecto de la integridad física y psíquica de

los trabajadores, siempre que su vulneración se produzca como consecuencia
directa de los actos ocurridos durante la relación laboral.
- Artículo 19 N° 4. El respeto y protección a la vida privada y pública y a la
honra de la persona y de su familia.
- Artículo 19 N° 5, La inviolabilidad de toda forma de comunicación privada.
- Artículo 19 N° 6, inciso primero. La libertad de conciencia, la manifestación de
todas las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la
moral, a las buenas costumbres o al orden público.
- Artículo 19 N° 12, inciso primero. La libertad de emitir opinión y la de informar, sin
censura previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de
responder de los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas
libertades, en conformidad a la ley, la que debe ser de quorum calificado.
- Artículo 19 N° 16. En lo relativo a la libertad de trabajo, al derecho a su libre
elección y lo preceptuado en el inciso cuarto, cuando este derecho se vulnere por
el empleador en el ejercicio de sus atribuciones.

Como podemos apreciar, este catálogo es claro en señalar que derechos y garantías
constitucionales se encuentran protegidas por el procedimiento de tutela reglado en

12
nuestro Código del Trabajo, con la salvedad que su vulneración necesariamente ha de
producirse durante la vigencia de la relación laboral.

Tutela de derechos Fundamentales con ocasión del despido: ahora bien, el artículo
489 del Código del Trabajo, se hace cargo de establecer y señalar el procedimiento y
sanciones para cuando la vulneración de derechos fundamentales se produce con ocasión
del despido, señalando:

“Artículo 489.- Si la vulneración de derechos fundamentales a que se refieren los incisos

primero y segundo del artículo 485, se hubiere producido con ocasión del despido, la
legitimación activa para recabar su tutela, por la vía del procedimiento regulado en este
Párrafo, corresponderá exclusivamente al trabajador afectado.

La denuncia deberá interponerse dentro del plazo de sesenta días contado desde la
separación, el que se suspenderá en la forma a que se refiere el inciso final del artículo
168.

En caso de acogerse la denuncia el juez ordenará el pago de la indemnización a que se

refiere el inciso cuarto del artículo 162 y la establecida en el artículo 163, con el
correspondiente recargo de conformidad a lo dispuesto en el artículo 168 y,
adicionalmente, a una indemnización que fijará el juez de la causa, la que no podrá ser
inferior a seis meses ni superior a once meses de la última remuneración mensual”.

Por lo tanto, en el presente caso, estamos bajo la figura de vulneración de derechos

fundamentales con ocasión del despido.

3.- DERECHOS FUNDAMENTALES VULNERADOS EN EL PRESENTE CASO:

ARTÍCULO 19 n° 4 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA
(DERECHO A LA HONRA):

Efectivamente en el caso que nos convoca, nos encontramos frente a una

vulneración de derechos fundamentales, en particular el artículo 19 N° 4 de la
Constitución política de la República, Derecho a la Honra, el que se manifiesta y
materializa con el despido injustificado y vulneratorio del que fue objeto, cuando su
empleador la acusa de una serie de hechos, supuestamente constitutivos de delitos,
refiriendo en la carta de despido que mi representado, habría adulterado los formularios
oficiales del Banco, denominados “Formulario Seguro de Vida”, “Formulario Seguro de
Desgravamen”, “Pagaré”, “Anexo Aprobación” y “Autorización y Mandato”, asociados al
prospecto del cliente Sr. Erick Bobadilla Castañeda..”

Así las cosas, es suficiente indicio de la vulneración de su derecho a la honra con

ocasión del despido, el hecho de que éste haya sido incausado y sin acceso a la debida
defensa, con vulneración de sus derechos laborales y presunción de inocencia, acusándole
directamente, ante personas de la misma empresa.

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Así, estos hechos hacen procedente lo dispuesto en el artículo 493 del Código del Trabajo,
que dispone que: “Cuando de los antecedentes aportados por la parte denunciante
resulten indicios suficientes de que se ha producido la vulneración de derechos
fundamentales, corresponderá al denunciado explicar los fundamentos de las medidas
adoptadas y de su proporcionalidad.

4.- EN CUANTO A LOS INDICIOS SUFICIENTES DE LA VULNERACIÓN DE

DERECHOS:

Producto de la dificultad probatoria que existe en los casos de vulneración de

derechos fundamentales, nuestro legislador consagró un sistema de prueba indiciaria,
específicamente en el artículo 493 del Código del Trabajo, que aliviana la posición
probatoria del trabajador, especialmente en lo que dice relación con la carga de la prueba
material.

Desde esta perspectiva, y de acuerdo al propio texto de la norma del artículo 493,
el trabajador deberá acreditar indicios de que se ha producido una vulneración de
derechos fundamentales, en el caso específico, una vulneración a los derechos
fundamentales de Garantía de indemnidad, derechos de los cuales es legitimaria activa, y
que permiten generar al juez una duda razonable en torno a la existencia de la lesión de
dichos derechos fundamentales.

Por su parte el empleador, frente a los indicios aportados por el trabajador, deberá
explicar los fundamentos de la medida adoptada y su proporcionalidad, esto es, que su
conducta obedece a un motivo razonable.

Es del caso, como anteriormente se señala, a mi representado se le acusa

(acusación grave) haber adulterado los formularios oficiales del Banco, denominados
“Formulario Seguro de Vida”, “Formulario Seguro de Desgravamen”, “Pagaré”, “Anexo
Aprobación” y “Autorización y Mandato”, asociados al prospecto del cliente Sr. Erick
Bobadilla Castañeda, con vulneración de sus derechos laborales y presunción de inocencia,
acusándole directamente, ante personas de la misma empresa, quienes forman un grupo
de investigación los cuales están formados por más de una persona, o sea, se informa a
un grupo considerable de trabajadores que mi representado es desvinculado por falta a la
probidad e incumplimiento grave de sus obligaciones, sin perjuicio de que en los días
siguientes prácticamente toda la sucursal se entera, es más algunos de sus antiguos
compañeros le indicaron los rumores que corrían en el banco.

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IV.- PRESTACIONES RECLAMADAS:

En virtud de los antecedentes de hecho y de derecho expuestos precedentemente, S.S.

deberá declarar que su despido ha sido vulneratorio de sus derechos fundamentales por
parte de la empresa demandada y que en ese respecto, deberá pagar las siguientes
prestaciones:

1.- Indemnización especial contemplada en el artículo 489 inciso tercero segunda parte
del código del Trabajo, en su máximo de 11 remuneraciones mensuales, a un monto
mensual promedio de $1.803.000.- equivalente a la suma de $19.833.000, o bien lo que
SS, estime conveniente.

2.- Indemnización sustitutiva del aviso previo, por la suma de $1.803.000.-

3.- Indemnización por años de servicio (1 año), por la suma de $1.803.000.-

4.- Incremento legal del 100% de la indemnización por años de servicios en base a lo
estipulado en el artículo 489 inciso tercero primera parte en relación con el artículo 168
del Código del Trabajo, equivalente a la suma de $1.803.000.-

5.- Todo lo anterior con reajustes e intereses de acuerdo a lo señalado en los artículos 63
y 173 del Código del Trabajo.

6.- Por concepto de daño Moral, la suma de $8.000.000.-

7.- Costas de la causa.

O bien, las sumas que SS, determine, conforme al mérito del proceso.

POR TANTO:

Pido a SS., en mérito de lo expuesto y de conformidad a lo establecido en los artículos

73, 162, 168, 172, 423, 446, 454 inciso 2º, 485, 489, 490, 491, 492, 493, 494, 495 y 510
inciso 3° y siguientes del Código del Trabajo, Art. 19 N° 4 de la Constitución Política y
demás normas que estime conforme aplicar.

RUEGO A SS., sírvase tener por interpuesta dentro de plazo legal, denuncia de tutela de
derechos fundamentales con ocasión del despido y cobro de prestaciones laborales, con
costas, en contra de su ex empleador BANCO SCOTIABANK CHILE S.A., representada
legalmente por don Mauricio Flores Cornejo, ambos ya individualizados, dar tramitación a
la denuncia y, en definitiva, acogerla en todas sus partes, y en definitiva condenarlo al

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pago de todas las prestaciones demandadas, con los reajustes, intereses y costas
correspondientes.

PRIMER OTROSI: que de conformidad a lo dispuesto en el artículo 489 inciso 7° del

código del Trabajo, y en subsidio de la acción principal de este escrito, y para el caso que
este tribunal la desechara, sírvase tener por interpuesta demanda por despido
injustificado, indebido o improcedente, más prestaciones laborales con
costas, en contra de su ex empleador BANCO SCOTIABANK CHILE S.A., Rut.
97.018.000-1, representada legalmente por su gerente de relaciones laborales y
administración de personal don Mauricio Flores Cornejo, Rut. 8.464.865-5, ambos con
domicilio en calle Morande 246 Piso 7°, Santiago, dar tramitación a la demanda y, en
definitiva, acogerla en todas sus partes, resolviendo que EL DESPIDO FUE
INJUSTIFICADO, INDEBIDO O IMPROCEDENTE, en atención a las consideraciones
de hecho reproducidos en la relación circunstanciada de los hechos, en los antecedentes
de la relación laboral y la relación de los trámites posteriores al despido, contenidos en lo
principal de esta presentación, para lo cual solicitamos a S.S., se tenga por íntegramente
reproducidos en este otrosí.

DERECHO:

Respecto del despido injustificado.

A.- el artículo 168 del Código del Trabajo faculta al trabajador para recurrir ante el juez
competente, dentro del plazo legal, para que declare el despido como injustificado,
indebido o improcedente, o que no se ha invocado ninguna causa legal, ordenando el
pago de las indemnizaciones sustitutivas de aviso previo y por años de servicios, y
aumentada en un 100% al existir una aplicación improcedente de la causal del artículo
160 N° 1 del código del trabajo.

B.- Nuestro sistema jurídico, en relación con el término del vínculo laboral, consagra el
principio de la estabilidad relativa en el empleo, en virtud del cual el empleador sólo
podrá poner término al contrato de trabajo cuando concurran determinadas causas
legales, las que deberán ser invocadas y fundamentadas en la correspondiente carta de
aviso. Dicha formalidad encuentra su fundamento en que nuestro legislador protege la
estabilidad y continuidad de la relación laboral, atendido que ello confiere una protección
especial al trabajador, que de otra manera será inexistente, razón por la cual el término
del contrato de trabajo es considerada como una situación que debe fundarse en una justa
causa.

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C.- Señalar la causal por la que se despide al trabajador es de suma relevancia, atendido a
que de acuerdo a las normas del onus probandi, corresponde al empleador acreditar los
presupuestos fácticos que rodearon al despido y su causal, y dicha prueba sólo podrá
recaer en los hechos invocados en la carta de despido.

D.- En efecto, el artículo 454 N° 1 del Código del Trabajo, señala que la prueba en los
juicios de despidos recaen en quien lo ha generado, y sólo podrá dirigirse a la acreditación
de la veracidad de los hechos imputados en las comunicaciones a que se refieren los
incisos primero y cuarto del artículo 162, sin que pueda alegar en el juicio hechos distintos
como justificativos del despido.

E.- El empleador dispone de una oportunidad previamente determinada para

señalar la causal del despido y los hechos en que se funda, si no lo hace se
encontrará privado de invocarlos en un juicio posterior.

F.- Finalmente, en cuanto a la reajustabilidad, los artículos 63 y 173 del Código del
Trabajo, establecen que las sumas que los empleadores adeudaren a los trabajadores por
concepto de remuneraciones , indemnizaciones o cualquier otro, devengadas con motivo
de la prestación de servicios y las indemnizaciones a que se refieren los artículos 168, se
reajustarán de acuerdo a la variación que experimente el índice de precios del consumidor,
entre el mes anterior a aquel que se puso término al contrato y el que antecede a aquel
en que se efectúe el pago. La indemnización así reajustada, devengará el máximo de
interés permitido para operaciones reajustables desde el término del contrato.

PRESTACIONES DEMANDADAS:

1.- Indemnización sustitutiva del aviso previo, por la suma de $1.803.000.-

2.- Indemnización por años de servicio (1 año), por la suma de $1.803.000.-

3.- Incremento legal del 100% de la indemnización por años de servicios en base a lo
estipulado en el artículo 168 inciso tercero del Código del Trabajo, equivalente a la suma
de $1.803.000.-

4.- Todo lo anterior con reajustes e intereses de acuerdo a lo señalado en los artículos 63
y 173 del Código del Trabajo.

5.- por concepto de daño moral la suma de $8.000.000.-

6.- Costas de la causa.

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O bien, las sumas que SS, determine, conforme al mérito del proceso.

POR TANTO,
y en mérito de lo expuesto y de conformidad con lo dispuesto en los artículos 4, 63, 67,
71, 73, 161, 162, 163, 168, 172, 173, 425, 432, 454 N°1 y 446 y siguientes del Código del
Trabajo y otros cuerpos legales aplicables en la especie, y en especial los principios
propios del derecho del trabajo;

SOLICITO A US; tener por interpuesta en subsidio de lo principal de esta presentación,

demanda en procedimiento ordinario, por despido injustificado y cobro prestaciones
laborales, en contra de la ex empleadora BANCO SCOTIABANK CHILE S.A., Rut.
97.018.000-1, representada legalmente por su gerente de relaciones laborales y
administración de personal don Mauricio Flores Cornejo, Rut. 8.464.865-5, ambos con
domicilio en calle Morande 246 Piso 7°, Santiago; admitirla a tramitación y en definitiva
acogerla declarando que se hace lugar en todas sus partes, condenando a la demandada
al pago de todas y cada una de las prestaciones reclamadas, solicitando las tenga por
completamente reproducidas para estos efectos y que el demandado deberá pagar la
suma determinada en cada caso, o la que S.S. estime en justicia, más los recargos,
reajustes e intereses de conformidad a la ley y las costas de esta causa.

SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a SS, en virtud de lo dispuesto en el artículo 446 inciso

segundo, y 490 del Código del trabajo, tenga por acompañada en este acto, sin perjuicio
de su ofrecimiento e incorporación en la audiencia respectiva, los siguientes documentos:

1. Copia presentación de reclamo ante la Dirección del Trabajo de fecha 28/04/2016.

2. Copia Acta de Comparendo de Conciliación y Mediación Dirección Metropolitana
Poniente de fecha 01 de junio de 2016.
3. Copia de contrato de trabajo.
4. Certificado término reposo laboral
5. Certificado de pagos de cotizaciones Previsionales
6. Carta comunicación término de contrato de trabajo de fecha 27 de abril 2016.
7. Liquidación de sueldo del periodo Diciembre 2015, por 30 días trabajados.
8. Liquidación de sueldo del periodo Enero 2016, por 30 días trabajados.
9. Liquidación de sueldo del periodo Febrero 2016, por 30 días trabajados.
10. Liquidación de sueldo del periodo Marzo 2016, por 28 días trabajados.
11. Liquidación de sueldo del periodo abril 2016, por 25 días trabajados.
12. Mandato de Representación.

TERCER OTROSÍ: Solicito a SS, en virtud de lo dispuesto en los artículos 433, 442 del
Código del Trabajo, autorizar que las actuaciones procesales de esta parte, a excepción de

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las audiencias, puedan realizarse por medios electrónicos y que las notificaciones que
procedan realizar a su respecto en la secuela del juicio se practiquen en forma a los
siguientes correos electrónicos: chpino@gmail.com y mautole2@gmail.com

CUARTO OTROSÍ: Solicito a SS, tener presente que mi personería para actuar a nombre
del demandante don Eduardo Hernán Álvarez Arancibia, consta en contrato de Mandato
Judicial, celebrado en escritura pública ante el notario público don Juan Ricardo San
Martín Urrejola, de fecha 14 de junio de 2016, copia que acompaño en un otrosí de esta
presentación y, que en mi calidad de abogado, asumiré personalmente el patrocinio y
poder en esta causa, domiciliado para estos efectos en calle San Antonio N° 378 oficina
909, Santiago Centro.

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