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I) REQUISITOS PROCESALES
1.- COMPETENCIA: Conforme al artículo 420 letras a) y g) del Código del Trabajo y,
tomando en consideración que el presente libelo precisamente se enmarca en la norma
precitada, dada las acciones que interpongo, el Tribunal de US., es plenamente competente
en razón de la materia para conocer de ella. Asimismo, conforme a lo previsto en el artículo
423 del citado Código, y dado que el domicilio del empleador y lugar donde se prestaron los
servicios se ubican en la comuna de San Bernardo, el Juzgado de Letras del Trabajo de
Santiago es competente territorialmente para conocer de la presente causa.
2.- CADUCIDAD: Que mi representado fue desvinculado con fecha 2 de marzo de 2023, por
lo que, de acuerdo con lo señalado por el Art. 168 del Código del Trabajo, la acción no se
encuentra caducada.
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4.-ADMISIBILIDAD: La presente demanda resulta plenamente admisible, en atención a que
su interposición ha sido dentro del término legal, como asimismo se ha dado cumplimiento a
las formalidades del artículo 446 del Código del Trabajo, sin perjuicio de que se acompañan a
ella los antecedentes fundantes de rigor.
1.-Que, nuestro representado comenzó a prestar servicios para la parte demandada el día 15
de enero de 2016, según contrato de trabajo que se adjunta en un otrosí de esta
presentación.
2.-Con respecto a las labores objeto del contrato, en el artículo sexto del contrato se señala:
El trabajador se obliga a desempeñar la función de GUARDIA DE SEGURIDAD, para el servicio
de vigilancia que presta el empleador en las diversas propiedades e instalaciones a las cuales
se extiende su actividad.
3.-En cuanto a la jornada laboral, en el artículo noveno del contrato, se señala que el
trabajador es contratado conforme a la “alternativa siete” que consiste en:
Turno A: 08:00 a 16:00 hrs.
Turno B: 16:00 a 24:00 hrs.
Turno C: 24:00 a 08:00 hrs.
4.- En cuanto a la remuneración: el empleador se compromete a remunerar al trabajador
con la suma de $386.667 pesos, como sueldo base fijo mensual.
Además, se señala que el trabajador tendrá derecho a percibir de la Compañía, por cada mes
efectivamente trabajado, una asignación mensual de movilización de $41.656 pesos.
Respecto a la gratificación legal, las partes acuerdan que la Compañía pagará la gratificación
legal anual a que tenga derecho, de acuerdo con el sistema que regula el artículo 50 del
Código del Trabajo (DFL N°1) del año 1994, gratificación a la que se conviene otorgar el
carácter de garantizada.
En abono o pago de la obligación indicada en el párrafo anterior, la compañía pagará
mensualmente el equivalente a 4.75 ingresos mínimos mensuales, esta se paga en forma
anticipada, en la proporción de 1/12 avo de los 4.75 ingresos mínimos mensuales, con lo que
soluciona la obligación que consagra el artículo 50 del Código del Trabajo (DFL N°1). Esta
situación se liquidará y pagará mensualmente, en las mismas condiciones y oportunidades en
que se solucionen las remuneraciones que perciba el trabajador.
Siendo el monto de su remuneración mensual: $527.827 pesos.
Es del caso señalar que, nuestro representado ingresó a trabajar en la empresa G4S
SECURITY SERVICES LTDA en el año 2016, en el cual siempre tuvo buen desempeño,
siendo uno de los trabajadores mas antiguos de la empresa hasta ese momento, en el cual en
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el ejercicio de sus actividades correspondía la ejecución de funciones de guardia, nochero,
portero, rondín, sereno y otras actividades de carácter similar; todas estas desempeñadas en la
dirección de Operaciones.
Cesar Serna fue desvinculado de la empresa con fecha 2 de marzo de 2023, mientras
desempeñaba funciones de guardia en Clínica Los Coihues hace alrededor 4 años, en el cual fue
desvinculado de la empresa a contar de ese mismo día, sin ninguna anticipación al respecto.
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IV) ANTECEDENTES DEL DESPIDO Y DE LA CAUSAL INVOCADA
Respecto a los motivos indicados por el demandado es necesario realizar algunas
consideraciones:
1.- Don Cesar Serna realizaba labores de guardia para la empresa G4S SECURITY SERVICES
LTDA, en la cual prestaba sus servicios a diferentes clientes u organizaciones de carácter
lucrativas, en que, en una de ellas, y en la que durante los últimos 4 años, nuestro
representado prestó sus servicios en la empresa Clínica Los Coihues.
2.- Siempre tuvo buen desempeño en dicho cargo, por lo que el despido no se debe a que su
empleador pudiese criticar el desempeño laboral de don Cesar, lo cual se probará en la etapa
procesal correspondiente.
3.- En la carta de aviso se habla de MERMA DE SUS INGRESOS, pero al momento de saber de
su desvinculación con la empresa, se entera que otro guardia ya estaba ejerciendo las
funciones que nuestro representado realizaba en dicho lugar, a saber, el mismo cargo de mi
representado, mismas características, mismos conocimientos.
Por lo que esta parte controvierte expresamente los hechos invocados en la carta, por lo que
será carga de la contraria acreditarlos.
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De esta manera, es claro S.S. que el despido se produjo no por situación objetiva que afecta a
la Empresa, sino por simple arbitrio del Empleador y/o por capricho de este, puesto que
luego del despido, hay otro trabajador que está desempeñando el cargo que tenía
mi representado, a saber, mismas características, mismos conocimientos.
La necesidad a la que alude el legislador en dicha causal, tiene que ser grave o de
envergadura, por lo que debe tratarse de una situación de tal amplitud que ponga en peligro
la subsistencia de la empresa y no meramente una rebaja en sus ganancias y permanente,
entonces, si es transitoria o puede recurrirse a otros medios o medidas que permitan alcanzar
el mismo objetivo sin despedir trabajadores, no aplica la causal; y ha de haber relación de
causalidad entre las necesidades y el despido, porque es la situación de la empresa la que
hace necesaria la separación de uno o más trabajadores. (Gamonal, Sergio y Guidi Caterina,
Manual del contrato de trabajo, 4° edición revisada, Santiago, Chile, Thomson Reuters, 2015
(p.387-388). Del mismo modo, las necesidades de la empresa que explican el despido pueden
ser de índole económica y tecnológica, también una combinación de ambos factores,
entendidos de modo amplio, y siempre deben tener alguna gravedad; en tal sentido se ha
entendido que un pasajero mal estado económico es riesgo del empresario y no configura la
causal, y que, entre las necesidades económicas o tecnológicas, por una parte, y el despido,
por la otra, debía mediar una relación de causalidad. (Thayer, William y Novoa, Patricio,
Manual de Derecho del Trabajo, Tomo IV, 5° edición actualizada, Santiago, Chile, Editorial
Jurídica, 2010, p. 47- 48)
Cabe señalar que al momento de firmar el finiquito nuestro representado dejó con su puño y
letra constancia que se hacía reserva expresa de derechos, esto tiene especial relevancia,
ya que si bien es cierto se le señalaron las razones, hechos o conductas que argumentó su ex
empleador para su despido, y en específico aquello que señala el 161° el artículo del Código del
Trabajo, señalando la causal del despido y los argumentos del mismo, lo que se espera en este
juicio es determinar, si dicha justificación del empleador para el despido se ajusta o no a
derecho.
Nuestro representado firmó indicando lo siguiente: “Me reservo el derecho a demandar por
despido injustificado, nulidad del despido, cobro de remuneraciones y prestaciones que
correspondan con esta última declaración, tutela laboral de vulneración de derechos
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fundamentales con ocasión del despido, diferencias en la base de cálculo del finiquito, bono de
colación, cobro de remuneraciones o parte de ellas, cobro de cotizaciones previsionales de
salud y de seguridad social, cobro de prestaciones laborales, semana corrida si fuere
procedente, otras indemnización por años de servicio, recargo de ésta última por aplicación
indebida de las causales del artículo 160 y 161 del Código del Trabajo, feriado legal y
proporcional, asimismo el derecho a solicitar pago de bono mensual o anual, incentivos, horas
extras pendientes de pago, devolución de seguro de cesantía, daño moral y lucro cesante”.
“Restitución de descuentos mal aplicados por créditos o cualquier concepto injustificado del
finiquito”
El Código del Trabajo en el artículo 168 declara que “El trabajador cuyo contrato termine por
aplicación de una o más de las causales establecidas en los artículos 159, 160 y 161, y que
considere que dicha aplicación es injustificada, indebida o improcedente, o que no se haya
invocado ninguna causal legal, podrá recurrir al juzgado competente, dentro del plazo de
sesenta días hábiles, contado desde la separación, a fin de que este así lo declare”.
Esto significa, que a través de la comunicación del despido se pone en conocimiento del
trabajador el término de la relación laboral, ya sea con antelación o con posterioridad a la
efectiva separación de este de sus funciones (lo que podría suponer el pago de la
indemnización por aviso previo al trabajador); mientras que a través del finiquito este despido
se perfecciona, dejando una constancia fehaciente de la disolución del contrato y liberando a
las partes de las obligaciones contraídas con ocasión del vínculo laboral que los unió, esto a
menos, que se firme el finiquito con una reserva expresa de derechos, que como su nombre
indica, es la comunicación que realiza el trabajador que se reservará la posibilidad de acudir a
tribunales, por aquello que considera un despido injusto.
Respecto al pago de este concepto, mi representado prestaba servicio en Clínica Los Coihues,
en la cual tenía turnos de noche, en atención a su difícil reemplazo, ya que trabajaba los turnos
de noche, sin otro compañero que ejerciera las mismas funciones, es que don Cesar Serna
nunca se tomó su derecho a descanso laboral de una hora que por derecho le correspondía, por
lo que a don Cesar le correspondería como por concepto de horas extras con un recargo de un
50%, en razón de 1 hora diaria de lunes a viernes, por los últimos 6 meses.
El artículo 168 del código del trabajo establece que, en caso de que el trabajador estime que
la aplicación de alguna de las causales del artículo 160 del cuerpo ya citado, podrá recurrir al
juzgado competente a fin de reclamar las siguientes prestaciones:
4. En subsidio, que la demandada sea condenada a pagar la mayor o menor suma que
S.S., determine conforme al mérito del proceso.
5. Todas las sumas adeudadas sean pagadas con recargos, reajustes e intereses de
acuerdo con lo ordenado en los artículos 63 y 173 del Código del trabajo.
6. Que se condene a la demanda a pagar las costas que en este juicio puedan
devengarse.
La segunda parte del artículo 168 del Código del Trabajo señala que una vez que el juez declare
injustificado, indebido o improcedente el despido, ordenará el pago de la indemnización a que
se refiere el inciso cuarto del artículo 162 del mismo Código, esto es, la sustitutiva del aviso
previo, y además será obligado a pagar la indemnización del inciso segundo del artículo 163,
esto es, la indemnización por años de servicio, aumentada esta última, con el respectivo
recargo por aplicación indebida de la causal.
El artículo 454 N°1 inciso 2° del Código del Trabajo invierte la carga de la prueba en los juicios
de despido, disponiendo que “en los juicios sobre despido corresponderá en primer lugar al
demandado la rendición de la prueba, debiendo acreditar la veracidad de los hechos imputados
en las comunicaciones a que se refieren los incisos primero y cuarto del artículo 162, sin que
pueda alegar en el juicio hechos distintos como justificativos del despido”.
Ello no puede ser de otro modo, dado que una manifestación del derecho a un real y justo
procedimiento se traduce, en el caso concreto –trabajador desvinculado por la decisión
unilateral del empleador -, en que se proporcione de manera eficaz todos los antecedentes que
motivaron el despido para poder preparar la defensa y convencer al juzgador de que la causal
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esgrimida es injustificada. Dicha oportunidad no puede ser otra que la carta de despido misma.
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marzo de 2019 en causa rol de ingreso N° 1073-2018, caratulada “Guerra con Inmobiliaria
Hipocampus”, ha señalado expresamente lo siguiente: “Asimismo, que debe tratarse de una
situación objetiva que afecta a la empresa establecimiento o servicio, por ende, no puede
invocarse por simple arbitrio del empleador o por capricho, caso en el que operaría como un
mero despido libre o desahucio; la necesidad tiene que ser grave o de envergadura, por lo que
debe tratarse de una situación de tal amplitud que ponga en peligro la subsistencia de la
empresa y no meramente una rebaja en sus ganancias, y permanente, entonces, si es
transitoria o puede recurrirse a otros medios o medidas que permitan alcanzar el mismo
objetivo sin despedir trabajadores, no aplica la causal; y ha de haber relación de causalidad
entre las necesidades y el despido, porque es la situación de la empresa la que hace necesaria
la separación de uno o más trabajadores.”
4. En subsidio, que la demandada sea condenada a pagar la mayor o menor suma que
S.S., determine conforme al mérito del proceso.
5. Todas las sumas adeudadas sean pagadas con recargos, reajustes e intereses de
acuerdo con lo ordenado en los artículos 63 y 173 del Código del trabajo.
6. Que se condene a la demanda a pagar las costas que en este juicio puedan
devengarse.
PRIMER OTROSÍ: Solicitamos a S.S., se sirva tener por acompañados, con citación, los
siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSÍ: Solicitamos a S.S., se sirva tener presente que nuestra personería
para actuar en estos autos consta en mandato judicial con firma electrónica avanzada, que
debidamente acompañamos en el segundo otrosí de esta presentación.
TERCERO OTROSÍ: Solicitamos a S.S., se sirva tener presente que, en nuestra calidad de
abogados habilitados para el ejercicio de la profesión, venimos en asumir personalmente el
patrocinio y poder en estos autos, con todas las facultades de los incisos primero y segundo
del artículo 7° del Código de Procedimiento Civil, las cuales damos por reproducidas una a
una, muy especialmente las facultades de transigir, avenir, conciliar y percibir.
CUARTO OTROSÍ: SOLICITO A S.S., se sirva tener presente que venimos en designar
como forma especial de notificación el correo electrónico juicioprotrabajador@gmail.com,
solicitando desde ya se proceda a notificar a dicho medio todas las resoluciones que se
generen en estos autos.
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