TEMA-6-DERECHO-MERCANTIL-I.

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Derecho Mercantil I

2º Grado en Derecho

Facultad de Derecho
Universidad de Murcia

Reservados todos los derechos.

No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
 DERECHO MERCANTIL I

No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
TEMA 6. DERECHO DE LA COMPETENCIA, DEFENSA DE LA COMPETENCIA

CONCEPTOS BÁSICOS

COMPETENCIA es aquella situación en la que se encuentran actual o potencialmente dos o más

empresarios que, operando en el mismo ámbito del mercado, ofrecen bienes o servicios susceptibles de
satisfacer, incluso con bienes o servicios diferentes, la misma necesidad, y que se encuentran en una
situación de conflicto de interés entre ellos frente a la clientela.

SISTEMA DE ECONOMÍA DE MERCADO EN RÉGIMEN DE COMPETENCIA IMPERFECTA. La competencia

como bien jurídico a proteger por interés general y en tutela de interés de los empresarios y los
consumidores

Reservados todos los derechos.

La PROTECCIÓN DE LA LIBERTAD DE COMPETENCIA se realiza mediante disposiciones dirigidas a regular
o, al menos, atenuar obstáculos artificiales, voluntariamente creados por los empresarios, al juego dela
libre competencia: defensa de la competencia y competencia desleal. Los Estados, a través del

Derecho y su aplicación, previenen, reprimen y sancionan los abusos que constituyen los obstáculos
artificial y voluntariamente creados por los empresarios que sean perjudiciales para el desarrollo de la
libre competencia.

La “eliminación” de un competidor del mercado o la ostentación de cuotas cuasi monopolísticas en el

mercado NO son resultados ilícitos si no han intervenido comportamientos anticompetitivos o desleales
para alcanzarlo.

Qué es la CNMC: La Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia (CNMC) es el organismo que
promueve y preserva el buen funcionamiento de todos los mercados en interés de los consumidores y de
las empresas. Se ocupa, entre otras funciones, de la aplicación del Derecho de Defensa de la Competencia.
Es un organismo público con personalidad jurídica propia. Es independiente del Gobierno y está sometido
al control parlamentario.

1. REGULACIÓN DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA EN DERECHO COMUNITARIAO

La regulación de defensa de la competencia que se puede llegar a aplicar en España se compone de dos
estratos: normas comunitarias y normas nacionales

Derecho comunitario está contenido, básicamente, en los arts. 101 a 113 TFUE y en diversos Reglamentos

Para que se aplique el Dº Comunitario es necesario que resulte afectado el mercado común, los
intercambios comerciales entre los Estados miembros

Si el comportamiento colusorio está prohibido en el Derecho comunitario, no puede ser autorizado por
aplicación del Derecho interno; si el comportamiento está autorizado, con carácter particular en el
Derecho comunitario, no podrá ser prohibido por el Derecho interno.

Conflicto entre Dº comunitario y Dº nacional: Principio de la “doble barrera” (Reglamento 1/2003): Con
este nombre se alude a la doctrina según la cual pueden aplicarse, al mismo tiempo ya un mismo hecho,
normas de Derecho comunitario y normas de Derecho nacional de un Estado miembro, reguladoras de la
libre competencia. En este sentido, la jurisprudencia comunitaria ha establecido la regla de que las
autoridades nacionales pueden aplicar el Derecho nacional a una entente, aunque ésta esté sujeta a

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 expediente por la Comisión. También está permitida la acumulación de sanciones por aplicación de los
ordenamientos comunitario y nacional a un mismo caso.

2. REGULACIÓN DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA EN DERECHO ESPAÑOL: PRINCI PIOS

Y CONTENIDO DE LA LDC

La Ley de Defensa de la Competencia de 2007 (modificada en sucesivas ocasiones) parte de la experiencia

adquirida en los años anteriores mediante la aplicación de las normas nacionales y comunitarias; regula
los siguientes aspectos con la finalidad de prevenir y, en su caso, reprimir y sancionar los abusos que
constituyen los obstáculos voluntariamente creados por los empresarios que son perjudiciales para la

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competencia imperfecta en el mercado:

1. Prohibición de actos colusorios (art. 1)

2. Prohibición de abuso de posición dominante (art. 2)
3. Prohibición de falseamiento de la libre competencia por actos desleales (art. 3)
4. El régimen de notificación y autorización de operaciones de concentración económica (arts. 7
y ss)
5. El régimen al que ha de someterse la Administración Pública española para la licitud de las
ayudas públicas (art. 11)
6. Y los procedimientos de instrucción (investigación) y sanción de los actos anticompetitivos
(arts. 36 y ss).

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Real Decreto 261/2008, 22 febrero, Reglamento Defensa de la Competencia

La Ley 3/2013, de 4 de junio, de creación de la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia

Órganos de aplicación del Derecho interno: la CNMC o los órganos autonómicos de defensa de la
competencia, dependiendo del territorio en el que los actos anticompetitivos desplieguen sus efectos

3. CONDUCTAS PROHIBIDAS : ACTOS COLUSORIOS

ARTÍCULO 1. CONDUCTAS COLUSORIAS

Se prohíbe todo acuerdo, decisión o recomendación colectiva, o práctica concertada o conscientemente

paralela, que tenga por objeto, produzca o pueda producir el efecto de impedir, restringir o falsear la
competencia en todo o parte del mercado nacional…

a) Caracteres de la conducta:

- Acuerdo en sentido amplio: puede revestir cualquier forma, incluso tácitos. Pero también se
consideran ilícitas prácticas no concertadas, pero “conscientemente paralelas”.

- Prohibición de carácter objetivo: para que exista infracción bastará con la adopción del acuerdo
o la emisión de la recomendación, pero NO será necesario 1) valorar la intención de las empresas
para sancionar, en su caso, la conducta; la culpabilidad sólo se considera a los efectos de graduar
la sanción. 2) Tampoco será necesario para considerar la existencia de un ilícito que la conducta
se haya puesto en práctica.

- Entre empresas competidoras, es decir, que actúan en el mismo escalón de la cadena de

producción o comercialización (acuerdos “horizontales”) o no competidoras, por ejemplo entre
fabricante y distribuidor (Reglamento (UE) nº 330/2010 de la Comisión, de 20 de abril de 2010,
relativo a la aplicación del artículo 101, apartado 3, del Tratado de Funcionamiento de la Unión

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 Europea a determinadas categorías de acuerdos verticales y prácticas concertadas (suministro y
distribución)

- Empresa en sentido amplio: incluye a profesionales liberales. Excluye a las sociedades

pertenecientes a un mismo grupo (porque no hay autonomía en la toma de decisiones) y a los
agentes comerciales (que actúan por instrucción del empresario principal)

b) Cuyo efecto sea impedir restringir o falsear la competencia en todo o parte del mercado

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nacional, con independencia de cuál haya sido la voluntad real de las partes al realizar
el acuerdo y, en particular, los que consistan en: la norma se refiere a ejemplos más
frecuentes pero no numerus clausus

➢ La fijación, de forma directa o indirecta, de precios o de otras condiciones

comerciales o de servicio.

➢ La limitación o el control de la producción, la distribución, el desarrollo técnico

o las inversiones. (acuerdo producido normalmente entre aquellos que forman
parte de la misma línea y se decide entre ellos con la finalidad principal generar
acuerdos para limitar la cantidad de productos que ese ofertan el mercado
para que así se produzca la subida de precios )

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➢ El reparto del mercado o de las fuentes de aprovisionamiento.

➢ La aplicación, en las relaciones comerciales o de servicio, de condiciones

desiguales para prestaciones equivalentes que coloquen a unos competidores
en situación desventajosa frente a otros.

➢ La subordinación de la celebración de contratos a la aceptación de

prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a los usos de
comercio, no guarden relación con el objeto de tales contratos.

2. Son nulos de pleno derecho los acuerdos, decisiones y recomendaciones que, estando prohibidos en
virtud de lo dispuesto en el apartado 1, no estén amparados por las exenciones previstas en la presente
Ley. Incidencia en las relaciones jurídico-privadas (contratos entre particulares): nulidad de la cláusula
(nulidad parcial), salvo que resulte inseparable del resto del contrato

3. La prohibición del apartado 1 no se aplicará a los acuerdos, decisiones, recomendaciones y prácticas

que contribuyan a mejorar la producción o la comercialización y distribución de bienes y servicios o a
promover el progreso técnico o económico, sin que sea necesaria decisión previa alguna a tal efecto,
siempre que:

a. permitan a los consumidores o usuarios participar de forma equitativa de sus ventajas.

b. No impongan a las empresas interesadas restricciones que no sean indispensables para la

consecución de aquellos objetivos, y

c. No consientan a las empresas partícipes la posibilidad de eliminar la competencia respecto de

una parte sustancial de los productos o servicios contemplados.

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 4 y 5. En general, no se considerarán colusorios aquellos casos en que pueda encuadrarse en alguno de

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los supuestos de exención por categorías contemplados en los reglamentos comunitarios que desarrollan
el artículo 81.3 del Tratado CE (equiparable en lo sustancial al artículo 1.3 de la LDC) y que son de
aplicación directa en España. O los que el Gobierno de España declare por Real Decreto que no quedan
bajo la prohibición del art. 1.3 LDC: por ejemplo, el aprobado por el Real Decreto 602/2006, de 19 de
mayo, por el que se aprueba el Reglamento de exención de determinadas categorías de acuerdos de
intercambio de información sobre morosidad.

Con la LDC de 1989 existía un sistema de “autorizaciones singulares”; ahora se deja margen a la
“autocalificación” de los actos por los propios operadores, sin perjuicio de la posibilidad de actuación
posterior de la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia (ex art. 6 LDC).

4. CNDUCTAS PROHIBIDAS: ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE

Artículo 2. Abuso de posición dominante.

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1. Queda prohibida la explotación abusiva por una o varias empresas de su posición de dominio en
todo o en parte del mercado nacional.

o Hay “posición de dominio” cuando una empresa puede actuar en el mercado de manera
autónoma sin tener en cuenta a sus competidores, proveedores o clientes.

o No están prohibidos ni los monopolios ni las posiciones de dominio, salvo si a ellos se

ha llegado por un acuerdo, decisión o práctica concertada (acto colusorio). Lo que se
prohíbe es el abuso de la situación de dominio que éstos comportan.

2. El abuso podrá consistir, en particular, en (NO es númerus cláusus):

a) La imposición, de forma directa o indirecta, de precios u otras condiciones comerciales o de

servicios no equitativos.

b) La limitación de la producción, la distribución o el desarrollo técnico en perjuicio injustificado

de las empresas o de los consumidores. Admisibles cuando tiendan a promover mejoras o
eficiencias (no necesariamente económicas) como las medioambientales.

c) La negativa injustificada a satisfacer las demandas de compra de productos o de prestación de

servicios

d) La aplicación, en las relaciones comerciales o de servicios, de condiciones desiguales para

prestaciones equivalentes, que coloque a unos competidores en situación desventajosa frente a
otros.

e) La subordinación de la celebración de contratos a la aceptación de prestaciones

suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a los usos de comercio no guarden relación
con el objeto de dichos contratos.

3. La prohibición prevista en el presente artículo se aplicará en los casos en los que la posición de
dominio en el mercado de una o varias empresas haya sido establecida por disposición legal.
Aplicación a los “monopolios legales”

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 5.CONDUCTAS PROHIBIDAS: FALSEAMIENTO DE LA LIBRE COMPETENCIA POR ACTOS
DESLEALES

Artículo 3. Falseamiento de la libre competencia por actos desleales:

La Comisión Nacional de la Competencia o los órganos competentes de las Comunidades Autónomas

conocerán en los términos que la presente Ley establece para las conductas prohibidas, de los actos de
competencia desleal que por falsear la libre competencia afecten al interés público. ¨

Básicamente se trata de reprimir la conducta desleal y anticompetitiva realizada por sujetos que NO

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ostentan una posición de dominio en el mercando (no les es aplicable art. 2 LDC) pero sí cierta posición
de poder de la que se valen para, realizando conductas desleales, falsear el mercado.

Los requisitos que tienen que darse para hallarnos ante una conducta de falseamiento de la competencia
por actos desleales son tres:

1. Existencia de un ilícito desleal que se construye per relationem con la LCD

2. Falseamiento de la libre competencia: “Los actos desleales falsean la libre competencia cuando
afectan a la capacidad de competir de otras empresas o alteran el funcionamiento del mercado
limitando dicha capacidad”

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3. Afectación del interés público: este tercer requisito, estrechamente ligado al anterior –hasta el
punto de que se afirmado constantemente que uno y otro son redundantes, “interdependientes”
entre sí, o que uno lleva al otro-, es quizá el aspecto más confuso de toda la problemática, ya que
el concepto de “afectación del interés público” no se encuentra definido en ningún texto legal.

EJEMPLO: EMPRESAS DE FABRICACIÓN Y MANTENIMIENTO DE ASCENSORES Audiencia Nacional,

Sentencia de 14 de julio de 2016: ZARDOYA OTIS, S.A., SCHINDLER, S.A., Y OTRAS. Los actos calificados
como anticompetitivos consistieron en el empleo de medios desleales, tales como comunicaciones a
clientes con contenido engañoso y/o denigratorio sobre las actividades de sus rivales en el mantenimiento
de ascensores y suministro de piezas de recambio, y/o actos de inducción a la infracción contractual con
la intención de eliminar a competidores del mercado, al impedir –por estos medios- que aquellos
competidores no integrados verticalmente no tuvieran posibilidad de ofrecer servicios de mantenimiento.

Es de aplicación el art. 3 LDC porque concurren los tres elementos del tipo: 1) la existencia de un ilícito
desleal (actos de denigración, tipificados por el art. 9 LCD); 2) falseamiento de la competencia (al tratarse
de operadores verticalmente integrados, que parten con una ventaja competitiva en el mercado conexo
de mantenimiento y reparación de ascensores; generando barreras de entrada a terceros competidores;
entorpeciendo la consolidación de pequeñas empresas, etc); y 3) afectación del interés público (se
entiende derivado de lo anterior).

6.CONDUCTAS PROHIBIDAS: ÁMBITO DE A PLICACIÓN

Artículo 4. Conductas exentas por ley

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 1. Sin perjuicio de la eventual aplicación de las disposiciones comunitarias en materia de defensa
de la competencia, las prohibiciones del presente capítulo NO se aplicarán a las conductas que
resulten de la aplicación de una ley.

El Tribunal Supremo proclama, en la sentencia de la sala 3ª de 6 de julio de 2010, que

para quedar al amparo de esta exención basta con una mera autorización legal (no es
necesario que la ley imponga un comportamiento, como venía entendiendo el TDC),
pero lo autorizado debe ser el propio comportamiento restrictivo de la competencia en
cuestión y no una mera figura contractual genérica en la que se incardinara el específico

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pacto o conducta restrictivos.

2. Las prohibiciones del presente capítulo SÍ se aplicarán a las situaciones de restricción de

competencia que se deriven del ejercicio de otras potestades administrativas o sean causadas
por la actuación de los poderes públicos o las empresas públicas sin dicho amparo legal.

Artículo 5. Conductas de menor importancia: De minimis non curat praetor

Las prohibiciones recogidas en los artículos 1 a 3 de la presente Ley NO se aplicarán a aquellas conductas
que, por su escasa importancia, no sean capaces de afectar de manera significativa a la competencia.
Reglamentariamente se determinarán los criterios para la delimitación de las conductas de menor
importancia, atendiendo, entre otros, a la cuota de mercado.

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Artículo 6. Declaraciones de inaplicabilidad

Cuando así lo requiera el interés público, la Comisión Nacional de (los Mercados y) la Competencia,
mediante decisión adoptada de oficio, podrá declarar que el artículo 1 no es aplicable a un acuerdo,
decisión o práctica porque no se reúnan las condiciones potencialmente dañinas del acto colusorio. Dicha
declaración de inaplicabilidad podrá realizarse también con respecto a los supuestos de abuso de posición
dominante.

7.PROCEDIMIENTO SANCION ADOR

Hay tres clases de recursos: el sancionador (art. 49 y ss LDC), el cautelar (art. 54 LDC) y el de recurso
(arts. 47 y 48 LDC).

Le compete a la CNMC o al organismo correspondiente de la Comunidad Autónoma (la LDC sólo regula en
procedimiento ante la CNMC)

El procedimiento sancionador se inicia de oficio o por denuncia y consta de dos fases: instrucción y
resolución del expediente

La resolución del procedimiento administrativo sancionador puede tener alguno de los siguientes
contenidos:

1. Declarar la existencia de conductas prohibidas por la LDC o los arts. 81 y 82 TCE; en cuyo caso
puede contener

1. Orden de cesación

2. Imposición de condiciones

3. Orden de remoción de los efectos

4. Imposición de multas:

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 - Sancionadoras y coercitivas (para instar a que cese la práctica y/o se remuevan sus efectos). Las

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multas, en ambos casos pueden llegar a ser muy cuantiosas, dependiendo de si la sanción se
considera leve, grave o muy grave. Si el infractor es una persona jurídica puede imponerse,
además de a la entidad, una sanción de hasta 60 mil euros a sus representantes legales o
miembros de sus órganos directivos

- El “procedimiento de clemencia”: se exonerará del pago de la multa a las empresas que,

habiendo formado parte de un cártel, denuncien su existencia y aporten pruebas sustantivas
para la investigación, siempre y cuando cesen en su conducta infractora y no hayan sido los
instigadores del resto de miembros del acuerdo prohibido. Igualmente, el importe de la multa
podrá reducirse para aquellas empresas que colaboren, pero no reúnanlos requisitos para la
exención total

- Todo ello sin perjuicio de las sanciones civiles (si se ejercen acciones ante los Tribunales de Lo
Mercantil) o penales que correspondan y la indemnización de daños y perjuicios que pudieran

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imponerse en tales procedimientos judiciales: arts. 71 a 81 LDC.

2. No resultar acreditada la existencia de prácticas prohibidas: La resolución de la CNMC pone fin

a la vía administrativa; cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo
contencioso de la Audiencia Nacional o del correspondiente TSJ de la Comunidad Autónoma. Y
contra esa sentencia ante el TS.

8.CONTROL DE CONCENTRACIONES ECONÓMICAS

Determinadas operaciones de concentración económica pueden suponer una alteración de la estructura

de los mercados contraria al mantenimiento de una competencia efectiva. Por ello, el establecimiento de
mecanismos eficaces de control de estos procesos se ha convertido en una de las preocupaciones
centrales de la política económica. Éstas tienen una regulación minuciosa en los arts. 7 a 10 y 5 a 60 LDC
y en el Reglamento de la LDC

A los efectos previstos en la Ley se entenderá que se produce una concentración económica cuando
tenga lugar un cambio estable del control de la totalidad o parte de una o varias empresas como
consecuencia de:

a. La fusión de dos o más empresas anteriormente independientes, o

b. La adquisición por una empresa del control sobre la totalidad o parte de una o varias empresas.
c. La creación de una empresa en participación y, en general, la adquisición del control conjunto
sobre una o varias empresas, cuando éstas desempeñen de forma permanente las funciones de
una entidad económica autónoma.

A los efectos anteriores, el control resultará de los contratos, derechos o cualquier otro medio que,
teniendo en cuenta las circunstancias de hecho y de derecho, confieran la posibilidad de ejercer una
influencia decisiva sobre una empresa y, en particular, mediante:

a. derechos de propiedad o de uso de la totalidad o de parte de los activos de una empresa,

b. contratos, derechos o cualquier otro medio que permitan influir decisivamente sobre la
composición, las deliberaciones o las decisiones de los órganos de la empresa.

c. En todo caso, se considerará que ese control existe cuando se den los supuestos previstos en
el artículo 42 del C.co.

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 Notificación obligatoria y previa de los interesados a la CNMC cuando se cumpla alguna de las
circunstancias del art. 9:

a. que, como consecuencia de la operación se adquiera o supere una cuota igual o superior al 30%
del mercado relevante del producto o servicio en el ámbito nacional
b. Cuando el volumen total de venta de los partícipes en la operación supere, en el último ejercicio
contable, la cifra de 240 mil euros

El procedimiento puede concluir con autorización o con suspensión o con denegación de la operación
de concentración económica; y la competencia le corresponde al Consejo de ministros a propuesta del

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Ministro de Economía

9. RÉGIMEN DE LAS AYUDAS PÚBLICAS

La concesión de ayudas públicas, cualquiera que sea la forma de aquéllas, constituye una forma de
intervención en la economía que puede alterar el funcionamiento de los mercados. De hecho, en
ocasiones esta actuación puede suponer perjuicios al juego competitivo que, lejos de favorecer el interés
público, pueden ir en su contra.

Los caracteres de la ayuda pública ilegal son:

a) que se trate de una intervención del Estado o mediante fondos estatales;

b) que la intervención afecte a los intercambios entre los Estados miembros (no es

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necesario, obviamente, cuando se aplique únicamente la norma interna, nacional);
c) que confiera una ventaja a su beneficiario (que se trate de una ventaja selectiva, que
supone que la ayuda favorezca únicamente a determinadas empresas y no a la
economía en general o, incluso, a un determinado sector); y
d) que falsee la competencia.

- Las ayudas públicas NO están sometidas a régimen de autorización previa

- La CNMC, de oficio o a instancia de las Administraciones Públicas, podrá analizar los criterios de
concesión de las ayudas públicas en relación con sus posibles efectos sobre el mantenimiento de
la competencia efectiva en los mercados con el fin de:

a) Emitir informes con respecto a los regímenes de ayudas y las ayudas individuales.

b) Dirigir a las Administraciones Públicas propuestas conducentes al mantenimiento de

la competencia.

- La CNMC envía a las Cortes generales y hace público un Informe anual sobre las ayudas públicas
concedidas en España (artículo 11.2 de la Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la
Competencia) de acuerdo con los datos ofrecidos por la Comisión Europea. En cuanto a su
contenido, normalmente incluye un análisis estadístico de las ayudas concedidas en España,
además de las principales novedades normativas y judiciales y un resumen de las actuaciones
llevadas a cabo por la CNMC en materia de ayudas públicas.

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