Derecho Público es el que regula las Fuentes: la constitución, ley comercial
relaciones del Estado, y de otras entidades (imperativa y dispositiva) y la norma civil
con poder de autoridad. Derecho Privado invocada expresamente, la analogía de la es el que regula las relaciones de los ley mercantil, leyes dispositivas, particulares entre si con base en su estipulaciones contractuales, ley supletiva igualdad jurídica y su autodeterminación. comercial y su aplicación analógica, la Legislación Comercial en el Perú costumbre mercantil y/o local, la ley civil Código de 1853 • Código español de 1829 • no invocada expresamente, doctrina, Concepción subjetivista. jurisprudencia, tratados o convenciones de Código de 1902 • Código español de 1885 • comercio no ratificadas, costumbre Concepción objetivista. mercantil internacional, principios Diferencias D. Comercial y D. Empresarial: generales del derecho comercial. El derecho empresarial es la rama del Otras Fuentes: La Ley del Derecho derecho que regula la actividad Mercantil, Los reglamentos o acuerdos empresarial de las empresas, siendo una de aprobados por el congreso o el órgano sus principales ramas el derecho comercial. correspondiente, La jurisprudencia, y como El derecho comercial es la rama del fuentes materiales tenemos, La doctrina derecho que regula y estudia la actividad jurídica o conjunto de derechos, teorías, comercial de las empresas. investigaciones desarrolladas por los Legislación Comercial en el Perú: expertos en la ciencia jurídica y las leyes -Ley General de Sociedades. -Ley de la EIRL mercantiles extranjeras que pudieran ser Ley de Títulos Valores. -Ley del Mercado de utilizadas como fuentes para justificar una Valores; -Ley General del Sistema Concursal sentencia en casos especiales, Las fuentes Legislación sobre desarrollo empresarial históricas transmitidas mediante la (MYPE, PYME). -Ley General del Sistema narrativa. Financiero. -Leyes de Propiedad Intelectual, Constitución y valores: La Constitución es Industrial, Competencia, Consumidor la norma suprema que, inspirada en Elementos del objeto valores superiores, determina la El empresario • Elemento personal ordenación jurídica de la sociedad. Y dado La empresa • Elemento instrumental el alcance y trascendencia que tiene la La actividad económica • Elemento finalista economía en la vida social, es fundamental La Teoría Subjetiva del Derecho Comercial que la Constitución recoja los principios considera al derecho comercial como una jurídicos más importantes a los que debe ciencia autónoma y que tiene por objeto de someterse la ordenación de esa realidad, estudio las normas que reglamentan la más aún cuando en momentos como los actividad de los comerciantes. actuales el Estado asume roles que tienen La Teoría Objetiva es lo opuesto, las gran incidencia en su quehacer y personas no-comerciantes pueden llevar a configuración. cabo actos de comercio, siempre y cuando El Derecho público de la economía: se ejecuten los requisitos del Código Comercio enfoca en la ordenación económica, su del país. contenido no sólo engloba al reforzamiento UNIFICACION DE LOS CODIGOS: mientras del mercado, sino a las distintas el Código Civil define los derechos de los manifestaciones posibles de la intervención particulares por razón del estado de las del Estado en este. personas, sus bienes, sus obligaciones y Constitución económica peruana El rol del contratos y las acciones civiles; el Código Estado frente al mercado, El ambiente y los de Comercio es aplicable a los recursos naturales, El derecho de comerciantes y a sus actividades que se propiedad, El régimen tributario y realizan a título oneroso o que presupuestal, La moneda y la banca, La corresponden a las expresamente listadas especial consideración por el régimen en el régimen mercantil. agrario y las comunidades campesinas y derecho subjetivo con un estatus jurídico nativas. protegible frente a los tribunales. libertad de empresa: “la facultad de poder elegir la organización y efectuar el libertad de comercio “la libertad de desarrollo de una unidad de producción de comercio no es sino un aspecto más de la bienes o prestación de servicios, para libertad de empresa, ya que esta última satisfacer la demanda de los consumidores viene a ser el principio general de la liberta o usuarios” económica. Derecho de libertad de empresa Art. 58.- Libertad de trabajo y libertad de empresa La iniciativa privada es libre. Se ejerce en son derechos vinculados, pero no tienen el una economía social de mercado. Bajo este mismo contenido y la afectación (no régimen, el Estado orienta el desarrollo del necesariamente vulneración) de uno no país, y actúa principalmente en las áreas de conlleva de manera ineludible la afectación promoción de empleo, salud, educación, del otro. seguridad, servicios públicos e El rol del Estado: Respetar Proteger infraestructura. Riesgo del poder público Cumplir sobre la libertad, Riesgo del poder privado Límites: Expresos: Moral pública, Salud sobre la igualdad. pública, Seguridad pública Art. 59.- El Estado estimula la creación de Límite: otro Los derechos fundamentales. riqueza y garantiza la libertad de trabajo y Economía social de mercado (supuestos la libertad de empresa, comercio e económico-jurídicos): busca el Bienestar industria. El ejercicio de estas libertades no social, Mercado libre y Estado subsidiario y debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a solidario la seguridad públicas. El Estado brinda La competencia (¿derecho u obligación?): oportunidades de superación a los sectores Consagración implícita (arts. 58 y 59 Const.) que sufren cualquier desigualdad; en tal Consagración explícita (art. 61 Const.) El sentido, promueve las pequeñas empresas Estado facilita y vigila la libre competencia. en todas sus modalidades. Combate toda práctica que la limite y el MECANISMOS DE TUTELA. 5.1. La abuso de posiciones dominantes o protección de la libertad de empresa a monopólicas. Ninguna ley ni concertación través de los procesos ordinarios La puede autorizar ni establecer monopolios. libertad de empresa, en sus diversas Concurrencia: “junta de varias personas o manifestaciones, puede ser tutelada por, empresas en el mercado, el poder o ejemplo, en la vía administrativa del facultad de acudir a este. INDECOPI, en la vía ordinaria comercial Competencia: “oposición, rivalidad, lucha (una subespecialidad civil) o en la vía en el mercado entre dos o más que a él contencioso-administrativa (al impugnar acuden o que ahí ya están” decisiones administrativas que vulneren su Daño licito: El régimen de competencia contenido constitucionalmente protegido). está basado en la licitud del daño 5.2. La protección de la libertad de concurrencial, pues resulta inevitable que empresa mediante el proceso de amparo el competidor, en el desarrollo normal y Si bien no está contemplado en la lista legítimo de su actividad, cause un perjuicio enunciativa (y no taxativa) del artículo 44° «lícito» a los concurrentes. En el desarrollo del Const., está en el numeral 28, pues la de la pretensión de cada empresario de libertad de empresa es uno de los demás captar para sí 82 Derecho constitucional derechos “que la Constitución reconoce”. económico un comprador, no solo aspira a Por lo tanto, el amparo procede en defensa realizar una transacción comercial, sino que del derecho fundamental materia de persigue conservar a ese comprador análisis. Y es que la persona que ejerza la concreto como cliente de su empresa libertad de empresa es titular de un pensando en futuras compras. La competencia ilícita: Competencia Propiedad Industrial • Decreto Legislativo prohibida, (obligación legal de abstención) N.º 1075, que aprueba Disposiciones Competencia desleal (medios reprochables Complementarias • Decreto Supremo N.º sancionados por ley). 059-2017-PCM, que aprueba el Reglamento del Decreto Legislativo N° La competencia imperfecta: Libertad de 1075. acceso al mercado y multiplicidad de Propiedad industrial: conjunto de normas empresarios, presencia de grupos nacionales —decretos legislativos, decretos económicos que controlan directa o supremos, directivas, entre otros— e indirectamente la oferta, Este modelo de internacionales —Tratados, Convenios, competencia imperfecta es el que ha Acuerdos, etc.— vigentes que protegen llevado al Estado a promover la derechos peculiares sobre bienes competencia donde ella sea posible, inmateriales de carácter comercial como utilizándose a ese efecto el concepto de las marcas, los lemas comerciales y los «competencia practicable o efectiva» nombres comerciales, diseños industriales, El mercado: lugar de encuentro entre la inventos y modelos de utilidad que tienen oferta y la demanda respecto a una una aplicación práctica. determinada mercancía o servicio; Su Registro y protección de las marcas. funcionamiento es apolítico y sin referencia El registro proporciona diversas ventajas a a valores morales. Exigencia de una su titular12, entre otras que el registro le estructura jurídico-política. da al titular una seguridad jurídica sobre su Art. 62. - La libertad de contratar garantiza marca, el derecho exclusivo le permite que las partes pueden pactar válidamente poder otorgar licencias o transferir la según las normas vigentes al tiempo del marca, así como darla en garantía de contrato. Los términos contractuales no préstamo u otro. Otra ventaja es que el pueden ser modificados por leyes u otras registro permite defender de modo eficaz y disposiciones de cualquier clase. directo la marca contra imitaciones o usos Derecho de la competencia: 58. 59. ilícitos. 60 .61 .62 INDECOPI 1. Sala Especializada en Derecho de la competencia (dividido en Propiedad Intelectual - Dirección de Signos dos disciplinas) Competencia desleal (D. Distintivos, Comisión de Signos Distintivos, Leg. 1044, arts. 1, 6.2 y 19.1) y Defensa de Otras direcciones y comisiones (…) 2. Otras la competencia o antitrust (D. Leg. 1034, Salas Especializadas (…) Comisiones (…) arts. 1, 6 y 7) Tipos de marcas: Marcas denominativas Marca: signo utilizado para distinguir en el (Arbitrarias, evocativas y débiles), Marcas mercado, productos, servicios, figurativas, Marcas de fantasía, Marcas establecimientos industriales y tridimensionales, Marcas farmacéuticas, comerciales. Marcas en idioma extranjero, Marcas ¿Desde cuándo existe la marca? Existen derivadas, Marcas no tradicionales diferentes ejemplos que ilustran que desde (Sonoras, gustativas, olfativas y táctiles) hace muchos años el hombre ha colocado Familia de marcas “Una familia de marcas signos sobre algún objeto para indicar que es un conjunto de marcas que pertenecen este le pertenece o que es él quien ha a un mismo titular y que poseen un rasgo elaborado el objeto, que es el autor o distintivo común, mediante el cual el artesano. En estos casos, el signo indicaba público consumidor las asocia entre sí y las quién era el propietario, artesano o artista; relaciona con un mismo origen o indicaba que en una obra más grande empresarial.” este hizo una parte de ella Marca colectiva Una marca colectiva es ¿Cómo se regulan? • Decisión 486 de la “[...] todo signo que sirva para distinguir el Comisión de la Comunidad Andina que origen o cualquier otra característica establece el Régimen Común sobre común de productos o servicios pertenecientes a empresas diferentes y que ¿Qué entiende por “responsabilidad”? ¿Y lo utilicen bajo el control de un titular”. por “responsabilidad social”? La Marca de certificación Una marca de responsabilidad social corporativa o certificación es aquel “signo destinado a responsabilidad social empresarial es la ser aplicado a productos o servicios cuya responsabilidad que las empresas e calidad u otras características han sido industrias tiene con respecto al medio certificadas por el titular de la marca.” ambiente y con el conjunto de la sociedad Derecho y economía: ¿Qué busca el de la que forma parte. Derecho? • Regular las conductas… • 1) La definición básica de responsabilidad ¿Cómo? • Mediante incentivos (normas social: Responsabilidades económicas, promocionales) y desincentivos (sanciones) Responsabilidades legales, ¿Qué ofrece la Economía? • Pronosticar los Responsabilidades éticas, efectos de la regulación legal sobre el Responsabilidades voluntarias o comportamiento • ¿Cómo? • “La economía filantrópicas. cuenta con teorías matemáticamente 2) La enumeración de áreas en las que se precisas (la teoría de precios y la teoría de tiene responsabilidad “La segunda juegos) y métodos empíricamente dimensión concierne a la pregunta por razonables (la estadística y la econometría) cuáles son las áreas sociales de las que para analizar los efectos de los precios debe ocuparse la responsabilidad social, ya implícitos que las leyes imponen sobre el sea la de medio ambiente, la de seguridad comportamiento.” del producto, la de discriminación, Análisis Económico del Derecho (AED) es etcétera.” Sin embargo, “no todas las una metodología de análisis que apareció, empresas podrán ocuparse de todas las aproximadamente, en los ’60 en los EE.UU., áreas sociales, sino que ello dependerá de y que lo único que persigue es aplicar los la naturaleza de cada una. Más aún, dichas métodos de la ciencia económica al expectativas sociales están en permanente Derecho. reevaluación y, de este modo, las áreas a) Costos de transacción El teorema de sociales que reciben primacía también son Coase • Primera formulación: «Si los fluctuantes.” En cuanto a los factores a costos de transacción son iguales a cero, no partir de los cuales se seleccionan estas importa la solución legal que se adopte, áreas “figuran factores de carácter ético — pues siempre las partes involucradas, a como la seriedad de la necesidad social o la través de transacciones en el mercado, capacidad de ayudar a una causa social—, llegarán a la solución más eficiente». • también figuran factores como el valor en Segunda formulación: «Si los costos de términos de relaciones públicas de una transacción son significativamente acción social o la presión del Gobierno; es superiores a cero, sí importa la solución decir, razones que responden a un carácter legal que se adopte para llegar a la solución más estratégico de las empresas al más eficiente». momento de abordar las relaciones B) Externalidades Efectos no contratados interorganizacionales” Positivos y Negativos Deduciendo impuestos siendo Instituciones esenciales del Derecho socialmente responsable Mantenimiento privado - Instituciones esenciales (sistema de carreteras no es cuestión de jurídico patrimonial privado): Sistema de infraestructura pública, Gastos ligados a la propiedad que garantice una distribución actividad minera, La norma sólo exige que inicial de recursos, Sistema de derechos de los gastos sean necesarios y normales, La contratos que garantice el fluido ley tributaria debe estar en consonancia intercambio de bienes, Sistema de con la normativa empresarial. responsabilidad civil ext. que garantice la simulación del mercado. Leasing: es un contrato que tiene por objeto brindar financiamiento a mediano y largo plazo permitiendo que el cliente adquiera un bien de capital que ha seleccionado y le facilita su utilización por un período de tiempo, a cambio de sumas por alquiler y gastos de mantenimiento. Leasing financiero: El banco o financiera compra bienes de equipo y los pone a Contratos modernos: La importancia que disposición del cliente en arrendamiento. tienen los contratos modernos es 3.2. Leasing operacional: El fabricante o el excepcional, al punto que cada vez surgen importador de los bienes dados en alquiler, nuevos contratos atípicos, que con el efectúa una locación revocable dentro de tiempo, su aplicación y madurez, terminan un cierto período de alquiler, mediando un por ser típicos, esto es debidamente preaviso. 3.3. Sale and lease back. El legislados. propietario vende un inmueble a una Franquicia: por este contrato una sociedad financiera y luego ésta vuelve a alquilarlo y matriz o principal promueve y constituye venderlo al fabricante que era el primer una serie de empresas autónomas cliente. 3.4. Lease and purchase. vinculadas a fin de encomendarles la Fideicomiso: pertenece a la categoría de producción o venta de sus productos o los llamados negocios jurídicos fiduciarios o servicios, permitiendo que sean ofrecidos de confianza, que permiten la transferencia al consumidor a precios más accesibles. no de un bien a una persona con la que se se encuentra regulado en la mayoría de las mantienen vínculos de amistad, a fin que la legislaciones, siendo pues un contrato destine aun fin lícito determinado en su atípico. Los europeos distinguen tres tipos beneficio, en el de un tercero o como de franquicias: - La de productos, - La de garantía crediticia. Clases: De Inversión, De servicios, y - La industrial. X. CARACTERES Administración y De Garantía. JURÍDICOS 1) Es un contrato complejo, 2) Es Factoring: Es una operación financiera por bilateral, 3) Es un contrato Son derechos la cual un banco u otra institución del franquiciante: a) Exigir el pago de la financiera descuenta, compra un remuneración convenida, así como de los documento comercial aun valor nominal derechos de regalía, en caso de haber sido menos la tasa de interés, sin tener recurso pactados. b) Vigilar que no se perjudique la alguno contra el vendedor o cualquier imagen del producto o del servicio que le tenedor del documento excepto el librador. proporciona el franquiciador. c) Tener El objetivo es trasladar el riesgo del fracaso acceso a la documentación del crediticio, inclusive la responsabilidad de franquiciado, para supervigilar su adecuada honrar la deuda al forfaiter. Características: operatividad. 2. Son obligaciones del Literalidad, abstracción, autonomía propia. franquiciante: a) Proporcionarle al Joint venture: Por este contrato dos o más franquiciado los productos, marcas, personas naturales o jurídicas establecen nombres y, en general el Know How que le una relación jurídica consistente en permita iniciar y proseguir sus operaciones explotar un negocio, proyecto en común o en forma adecuada. b) Asegurar que las desarrollar una actividad económica marcas y nombres cuyo empleo le permite específica por un tiempo determinado, sin actuar al franquiciado son suyos y no de constituir una sociedad o persona jurídica, terceros y responder por los daños que acordando los asociados aportar bienes puedan surgir como consecuencia de una materiales, asumir gastos, participar en las infracción al derecho de esos terceros utilidades resultantes del mismo, así como sobre marcas, nombres. responder por las pérdidas en forma solidaria e ilimitada. Características: - Autónomo. -Contiene pluralidad de prestaciones. -Consensualidad. - Informalidad. -Ejecución continuada. - Onerosidad. -De carácter ad hoc, relación de lealtad. -Beneficio económico común. - Ausencia de personería jurídica. Know How: En virtud de este contrato de transferencia de tecnología, el licenciante concede el uso de la tecnología a favor del licenciatario quien está obligado a pagar las regalías, en relación a las ventas netas.