Régimen

Constitucional de la
Libre Competencia

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

PRINCIPIO DE LIBRE
COMPETENCIA EN LA
CONSTITUCIÓN DE 1993
Artículo N° 61: El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda práctica que la
limite y el abuso de posiciones dominantes o monopólicas. Ninguna ley ni concertación puede
autorizar ni establecer monopolios. La prensa, la radio, la televisión y los demás medios de
expresión y comunicación social; y, en general, las empresas, los bienes y servicios relacionados
con la libertad de expresión y de comunicación, no pueden ser objeto de exclusividad, monopolio
ni acaparamiento, directa ni indirectamente, por parte del Estado ni de particulares.
 ANTECEDENTES
Constitución 1920
 Libertad de comercio e industria:
Se reconocía como garantía social la
Libertad de comercio e industria sometida a
los requerimientos y a las garantías que para
su ejercicio prescriban las leyes.
Pese a establecer la Libertad de comercio e
industria, el artículo 52 prohibía en lo
absoluto el juego de envite (apuesta) en la
República.
 Prohibición de monopolios:
Se consideraba como garantía social la
prohibición de monopolios. Disponía que se
prohiben los monopolios y acaparamientos.
Solo el Estado puede establecer por ley
monopolios y estancos solo a partir de un
interés nacional (artículo 50).
Constitución 1933
 Prohibición de monopolios:
Se establecía como garantía nacional y social,
que están prohibidos los monopolios y
acaparamientos industriales y comerciales. Solo
la ley puede establecer monopolios y estancos
del Estado en exclusivo interés nacional
(artículo 16).
 Regimen de prevision de las consecuencias
económicas:
Se estipulada como garantía nacional y social
que, en circunstancias extraordinarias de
necesidad social, que puede dictar leyes o
autorizar al poder ejecutivo para que adopte
providencias tendientes a abaratar subsistencias
(Control de precios). En ninguno de esos casos
se expropiarían sin la debida indemnización
(artículo 49)
Constitución 1979
 Actividad empresarial del Estado:
El artículo 113 disponía que el Estado ejerce su
actividad empresarial con el fin de promover la
economía del país prestar servicios públicos y
alzanzar los objetivos de Desarrollo.
 Economía social del mercado:
La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una
economía social de mercado. El Estado estimula y
reglamenta su ejercicio para armonizarlo con el
interés social. (artículo 115).
 Libertad de Comercio e industria:
El Estado reconoce la Libertad de comercio e
industria
 Prohibición de monopolies y oligopolios:
El artículo 133 establecía que están prohibidos los
monopolios, oligopolios, acaparamientos, prácticas
y acuerdos restrictivos en la actividad industrial y
mercantil.
El principio de la Libre competencia en la
Constitución Política de 1993
Tomando como referencia lo descrito en las constituciones previas, es posible afirmar que la
Carta Magna de 1993 constituye la protección constitucional de la libre competencia como
una garantía efectiva para evitar el control de los precios en la economía, lo que se convierte
en una prohibición ante cualquier intervención que intente algún gobierno de turno.

En ese sentido, es posible afirmar que la incorporación del principio de libre competencia a nivel
constitucional permitió que se adoptara un mecanismo de máxima protección jurídica, para
asegurar el acceso y actuación en el mercado en igualdad de condiciones, dentro del cual se
obtengan ganancias libres y, sobre todo, que el sistema de precios libres se determine por la
interacción de los agentes del mercado.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EXP. Núm. 3315-2004-AA/TC: El concepto de libre competencia al que apunta la Constitución Política del Perú
se adscribe al cuadro más amplio de la libertad económica. Como tal supone dos aspectos esenciales:
a) La libertad de acceso al mercado por parte de los diversos agentes económicos. Desde la primera perspectiva,
queda claro que quien tiene la capacidad de producir un bien o prestar un servicio, debe acceder al mercado
en condiciones autodeterminativas, esto es, sin que nadie (ni el Estado ni el resto de los agentes económicos)
pueda impedir o restringir dicha participación.
b) La libertad de iniciativa o actuación dentro del mercado. Es evidente que tras haberse accedido al mercado, se
debe gozar de la suficiente capacidad de autodeterminación para competir conforme a las propias condiciones
y variables económicas impuestas por la llamada ley de la oferta y la demanda

EXP. Núm. 00034-2004-PI-TC: Finalmente, como aspecto fundamental de una economía social de mercado, El
Estado facilita y vigila la libre competencia. El artículo 61 de la Constitución delega al legislador la labor de
garantizar el acceso al mercado en igualdad de condiciones, al tiempo de reprimir y limitar el abuso de
posiciones de dominio o monopólicas a efectos de garantizar no sólo la participación de los agentes de mercado
ofertantes, sino de proteger a quienes cierran el circulo económico en calidad de consumidores y usuarios.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA
COMPETENCIA (Constitución Política de 1993)
Concurrencia o
acceso al mercado
libre

Igualdad de Iniciativa o
Ganancias libres competidore actuación dentro del
s ante la ley mercado libre

Sistema de
precios libres
 Monopolio y Abuso
de Posiciones
Dominantes.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

Monopolio y Abuso de Posiciones Dominantes.
El monopolio y los efectos que tiene sobre el mercado

Un monopolio es una situación de privilegio en un mercado, en la

cual un vendedor o productor es el único que se encarga de
explotar un bien o servicio, según define el Centro Europeo de
Postgrado (Ceupe).
En este escenario no hay productos o servicios que puedan no hay
productos o servicios que puedan sustituir a aquel sobre el que se
forma el monopolio; por ello, los consumidores no tienen más
opción que recurrir al proveedor único y aceptar sus condiciones.
Esta situación de ventaja es conocida como ‘competencia
imperfecta’.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

 Tipos de Monopolio
Puro: Este es el caso, donde exclusivamente existe una sola empresa
ofreciendo los bienes y servicios en el mercado. 

Artificial: son aquellos en los que ha intervenido el monopolista o algún otro

medio fiscal o de cualquier tipo para evitar que ingresen otros productos al
mercado.

Natural: cuando el productor acapara la demanda del mercado al producir a

un coste menor que el que tendrían varias empresas que compiten. Suele
presentarse cuando es más eficiente que haya una sola empresa (como en
ciertos servicios públicos) y los incentivos para el ingreso de competidores
son nulos.

Estanco: cuando el Estado asume la compra y venta de un determinado bien,

o los otorga a un particular a cambio de ingresos fiscales. Fuente. CEUPE

Ciertos servicios, como el del agua potable, son objeto de

monopolio natural en el Perú

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

Diferencia entre monopolio y oligopolio

En los oligopolios, existe un número reducido de

empresas que dominan el mercado (competencia
entre unos cuantos), mientras que en
un monopolio solo existe un proveedor que fija los
precios. Ambas situaciones son calificadas como de
competencia imperfecta.

El término oligopolio se usa para definir la situación donde

hay pocos oferentes de un mismo producto o servicio,
frente a un número enorme de demandantes, Dicho caso se
produce en condiciones de competencia imperfecta.

Características del Monopolio.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

Monopolios o conglomerados?
¿En el Perú existen monopolios? Sí y no

Si, son los monopolios naturales, y son aquellos que surgen

porque así lo exigen las circunstancias. Por ejemplo, con la
distribución del agua potable. Es así, que bajo este
concepto, en el Perú tenemos a Sedapal, Sedam,
Electrocentro.

Entonces, para el resto de productos como lo son los de

primera necesidad, ¿existen monopolios?

Pues no. Pero, lo que sí existe es un conglomerado de

empresas que tienen alrededor del 80% de poder de
mercado, y les permite concertar los precios.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

 ¿Es necesaria una ley antimonopolios que la prohíba de forma absoluta?

Pero, ¿es que acaso el Perú no cuenta con una ley sobre los monopolios y oligopolios? ¿Es
necesaria una ley que los prohíba de manera absoluta? ¿A quiénes beneficia o perjudica un
monopolio? ¿Qué pasa con los monopolios estatales? ¿Cómo solucionar el problema del
alza de precios sin afectar la libre competencia con intervencionismo estatal?

Pero el verdadero monopolio significa que en el mercado hay solo una empresa, lo que no
sucede en el caso del Perú (salvo los monopolios estatales, como ya lo he mencionado), en
el que hay grupos de empresas que dominan ciertos mercados, a la manera de oligopolios.
Y si bien el abuso de estas posiciones dominantes o la concertación entre ellas, puede
generar distorsiones de precio, de cantidades producidas y, por ende, afectar a los
consumidores, ello no necesariamente es así, pues dependerá de otros factores, como las
barreras de entrada de otros competidores al mercado, para disminuir el poder de mercado
de estas grandes empresas.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

 ¿El Perú cuenta con normas que promueven la libre
competencia y desfavorecen los monopolios?
Estas leyes sí existen, y son las siguientes:

 Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas, aprobada por Decreto Legislativo 1034: que prohíbe y sanciona las
conductas anticompetitivas como el abuso de posiciones dominantes o monopólicas y las prácticas colusorias (cárteles o
concertaciones entre empresas) con el fin de preservas la competencia en beneficio de los consumidores.

 Ley Nº 31112, “Ley que establece el control previo de operaciones de concentración empresarial”, así como su
Reglamento, el Decreto Supremo Nº 039-2021-PCM, emitidos durante el anterior gobierno y vigentes desde el 10 de junio
del 2021: que establece la facultad del Estado de realizar un control previo y un procedimiento de aprobación de las
operaciones de concentración empresarial (fusiones y adquisiciones de empresas) y la supervisión por parte del Estado, de las
condiciones y requisitos establecidos.

Una de las funciones más importantes del Estado, es resguardar el bienestar de las familias. A través de esta normativa, se
busca controlar y eliminar las distorsiones del mercado, que permitían a una empresa o conjunto de empresas, poder sacar
provecho al tener mayor participación del mercado.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

¿Quién regula los monopolios en
Perú?

La entidad encargada de evitar abusos monopólicos del mercado

en el Perú es el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia
y de la Protección de la Propiedad Intelectual (Indecopi), a
través de la Comisión de Defensa de la Libre Competencia
(CLC). La SBS, por su parte, se encarga de las fusiones del
sistema financiero.

El Perú cuenta con normas que promueven la libre competencia

y desfavorecen los monopolios, como la Ley N° 31112, Ley que
Establece el Control Previo de Operaciones de Control
Empresarial (también conocida como Ley Antimonopolio), y el 
DL 1034, Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas.

Asimismo, el artículo 61 de la Constitución Política del Perú

asegura que “el Estado facilita y vigila la libre competencia.
Combate toda práctica que la limite y el abuso de posiciones
dominantes o monopólicas. Ninguna ley ni concertación puede
autorizar ni establecer monopolios”.
Indecopi es la principal entidad encargada de regular los monopolios. Foto: Andina

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

Sobre la Ley de Represión de Conductas
Anticompetitivas, aprobada por Decreto Legislativo 1034.
Aprobada – 2018

¿Como ingresó a nuestra legislación el Decreto

Legislativo 1034?

Antecedentes –Decreto Legislativo N°701, Ley

Contra las Practicas Monopólicas y Controlistas y
Restrictivas de la Libre Competencia.

Conductas anticompetitivas tenemos:

– Abuso de la posición de dominio

– Prácticas colusorias horizontales

– Prácticas colusorias verticales.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

Posición de Dominio
Mercado Relevante

El mercado de producto relevante es, por lo general, el bien o servicio materia de la conducta investigada
y sus sustitutos (se determinan con la evaluación, entre otros aspectos, de las preferencias de los
consumidores, características, usos, precios, posibilidades tecnológicas y tiempo requerido para la
sustitución).

Por mercado geográfico relevante se entiende el conjunto de zonas geográficas donde están ubicadas las
fuentes alternativas de aprovisionamiento del producto relevante (para determinarlas se evalúa, entre otros,
los costos de transporte y las barreras al comercio existente).

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

 ¿Qué se entiende por posición de dominio?

El artículo 7 de la norma en referencia (Decreto Legislativo 1034), señala que la

posición de dominio en el mercado ocurre cuando un agente económico tiene la
posibilidad de restringir, afectar o distorsionar en forma sustancial las condiciones de la
oferta o demanda, sin que sus competidores, proveedores o clientes puedan
contrarrestarla en ese momento o en un futuro inmediato. 

Esto se debe a factores como una participación significativa en el mercado relevante; las
características de la oferta y la demanda de los bienes o servicios; el desarrollo
tecnológico o servicios involucrados; el acceso de competidores a fuentes de
financiamiento y suministro, así como a redes de distribución; la existencia de barreras
a la entrada legal, económica o estratégica; la existencia de proveedores, clientes o
competidores, y el poder de negociación de estos. La misma norma se encarga de
precisar que el solo hecho de tener una posición de dominio no implica un ilícito 

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

¿Cuáles son las conductas en que se
hace abuso de la posición de dominio?
El abuso de dicha posición se encuentra cuando el operador realiza conductas que atentan contra el libre mercado y la libre
competencia, perturbando el desarrollo de una “competencia perfecta”, porque tiene la posibilidad de restringir, afectar o
distorsionar en forma sustancial las condiciones de la oferta y la demanda en el mercado relevante. Con la intención,
lógicamente, de incrementar sus ingresos o beneficios, lesiona a sus competidores para disminuirlos o sacarlos de la
competencia, y con ello hasta del mercado.

Los actos de abuso de posición de dominio recogidos en esta legislación son la negativa injustificada de venta o de compra, la
discriminación injustificada de condiciones comerciales entre competidores, las cláusulas de atadura, la obstaculización
injustificada de la entrada o permanencia de un competidor en una asociación u organización de intermediación, la suscripción
de contratos de exclusividad y de cláusulas de no competencia injustificadas, la interposición abusiva de acciones legales contra
competidores, la incitación a terceros a no proveer bienes o prestar servicios o a no aceptarlos y otros actos de efectos
equivalentes.

Se ha establecido que todos los casos de abuso de posición de dominio serán analizados bajo la regla de la razón, de
conformidad con el Artículo 10.4° del DL1034

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

Abuso de Posición de Dominio
tipos de prácticas: exclusorias; o, explotativas.
 Las prácticas exclusorias son aquellas modalidades de abuso de posición de dominio dirigidas a
afectar a los competidores actuales o potenciales, a fin de dificultar su permanencia o ingreso al
mercado, respectivamente. En este supuesto, la exclusión de competidores no se consigue
mediante un desempeño eficiente de la empresa dominante, sino a través de un comportamiento
anticompetitivo.
Por su parte, las prácticas explotativas son aquellas modalidades de abuso de posición de
dominio que representan el ejercicio directo del poder de mercado que posee la empresa
dominante, generalmente elevando sus precios por encima del nivel de competencia. Esta
conducta no tiene por objeto excluir a los competidores, sino, por lo general, extraer directamente
el excedente de los consumidores o usuarios, mediante el establecimiento de precios mayores y
menores niveles de producción.
. DL.1034 Cabe advertir que la actual legislación de libre competencia sólo contempla como
conducta anticompetitiva a las prácticas exclusorias.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

Abuso de Posición de Dominio
Prácticas Exclusorias (ART. 10.2)
Nuestra legislación considera como conductas reprochables de abuso de posición de dominio las de efecto
exclusorio, cuya finalidad es impedir el ingreso, apartar, separar, aislar, eliminar o expulsar a los
competidores. Entre ellas tenemos las siguientes:
a. Negarse injustificadamente a satisfacer demandas de compra o adquisición, o a aceptar ofertas de venta o
prestación, de bienes o servicios.
b. Aplicar, en las relaciones comerciales o de servicio, condiciones desiguales para prestaciones equivalentes,
que coloquen de manera injustificada a unos competidores en situación desventajosa frente a otros.
c. Subordinar la celebración de contratos a la aceptación de prestaciones adicionales que, por su naturaleza o
arreglo al uso comercial, no guarden relación con el objeto de tales contratos.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

Abuso de Posición de Dominio
Prácticas Exclusorias (ART. 10.2)
d. Obstaculizar de manera injustificada a un competidor la entrada o permanencia en una asociación u organización de intermediación.

e. Establecer, imponer o sugerir contratos de distribución o venta exclusiva, cláusulas de no competencia o similares, que resulten
injustificados.

f. Utilizar de manera abusiva y reiterada procesos judiciales o procedimientos administrativos, cuyo efecto sea restringir la competencia.

g. Incitar a terceros a no proveer bienes o prestar servicios, o a no aceptarlos.

h. En general, aquellas conductas que impidan o dificulten el acceso o permanencia de competidores actuales o potenciales en el
mercado por razones diferentes a las de una mayor eficiencia económica. Este último inciso es una lista abierta (numerus apertus),
en tanto da acceso a nuevas conductas que puedan considerarse como abusivas. Esto resulta positivo porque la realidad enseña
que con el tiempo surgen nuevas conductas transgresoras que necesitan ser combatidas.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

 La exclusión de las practicas
“explotativas”
En el año 2004 El Tribunal de Indecopi interpretó D.L 701 como prácticas “explotativas”, lo que
indirectamente permitía al Indecopi “regular” precios cobrados.
En el año 2017 la Comisión de Libre competencia se apartó del criterio del Tribunal, señalando que el D.L
no se facultaba a sancionar practicas explotativas, pues ello resultaría inconstitucional y contrario al propio
objetivo de la legislación de la competencia.
Actualmente con el DL 1034 se excluyen las practicas “explotativas”, ya era una forma de controlar
precios; sin embargo, existen practicas anticompetitivas que pueden lesionar los intereses del consumidor
como por ejemplo una cláusula de atadura, vender un producto conjuntamente con otro. Estas practicas son
una realidad en el mundo que no se ha considerado en la norma, también es cierto que ningun caso ha
llegado hasta el tribunal, por lo que deberá decidir si se aplica lo que dice la norma o la constitución.
Aplicando la norma a favor del consumidor.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.

“Ley Antimonopolio”
Ley Nº 31112, “Ley que establece el control previo de operaciones de concentración empresarial”, así
como su Reglamento, el Decreto Supremo Nº 039-2021-PCM - “Ley Antimonopolio”

Más conocida como la “Ley Antimonopolio”, que otorga facultades al Indecopi para revisar fusiones o
concentraciones que se produzcan en cualquiera de los sectores económicos del país, lo que permitirá
preservar las condiciones de competencia en el mercado en beneficio de la ciudadanía.

Esta norma permitirá evaluar los efectos de estas operaciones sobre la competencia y los consumidores; por
ejemplo, si las empresas tienen incentivos para cerrar el mercado a sus competidores, degradar la calidad de
sus productos o usar su poder de mercado vía incremento de precios.

MONOPOLIO Y ABUSO DE POSICIONES DOMINANTES.