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1. El derecho penal
Concepto: rama del ordenamiento jurídico que regula la potestad estatal de castigar, determinando
lo que es punible y sus consecuencias. Las consecuencias no se reducen hoy a la pena (visión
monista) sino que se incorporaron medidas de seguridad donde se pasa a un sistema dualista por
doble vía de sanciones. Podemos hablar de 3 acepciones:
- ciencia o dogmática: disciplina encargada de la interpretación, sistematización y desarrollo de
preceptos legales y opiniones científicas
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- sentido subjetivo: facultad estatal de castigar
- sentido objetivo: normas que regulan esa potestad punitiva.
Concepciones del derecho penal:
1. De hecho o de autor:
De hecho o de acto, liga la definición de delito a la comisión del hecho y considera
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secundarias las características del autor. De autor ven en el delito una forma de ser del autor
porque el hecho tiene valor por la personalidad peligrosa del autor. Se lo castiga por ladrón y
no por haber cometido un hurto.
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2. De culpabilidad o de peligrosidad.
De culpabilidad sostiene que para que a un hombre se le reproche una conducta, es
necesario que tenga la posibilidad de elegir. De peligrosidad afirma que el hombre actúa
motivado por causas que lo determinan y no es posible distinguir la conducta humana de los
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autoritario tiene su protección no en los intereses individuales sino en los deberes de estos
frente a la estado. Prioriza la represión conveniente para el gobernante.
Tipos de derecho penal
A. Subjetivo: la potestad represiva del Estado es el derecho de este a aplicar una pena establecida
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principios generales.
2. Política criminal: se refiere a los criterios para abordar la criminalidad que tiene como fin
adecuar la legislación penal a las necesidades de la sociedad frente al delito. Buscan el
mejoramiento del procedimiento penal a través de un examen crítico. Desde Un prisma
distinto y complementario.
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3. Criminología: estudio del delito como fenómeno (porque el derecho penal lo estudia como
ente jurídico). Es auxilio para el DP porque coopera para el conocimiento de otras realidades
de la normas represivas. Sociologia criminal.
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4. Victimología: estudia la victimología de la víctima y su rol en el hecho.
Críticas al derecho penal:
1. Abolicionismo penal: modo más radical porque rechaza la existencia del derecho penal y
propone sustituirlo por otras formas no punitivas de resoluciond e conflictos. Su fundamento
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está en las doctrinas marxistas y la doctrina del etiquetamiento. El delito no tiene lugar como
tal en la realidad, sino que surge por medio de una atribución de status criminal.
2. Garantismo penal: busca conciliar la prevención general (y protección de la sociedad) con los
principios de proporcionalidad, humanidad y resocialización. La resocialización es el
FI
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3. Escuela Dogmática: la dogmática busca sistematizar el derecho penal conforme surge
del ordenamiento jurídico vigente en un país determinado para aplicarlo correctamente.
Feuerbach es el precursor de buscar un método dogmático que estudió el derecho penal
vigente y sistematice mediante definiciones rígidas. Desde este punto de vista el delito es
una conducta tipica, antijuridica y culpable. Hay dos caracteres: el generico que es la
conducta humana y los específicos que son la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad.
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Esta teoría del delito representa un concepto analitico y estretificado del delito donde cada
uno de los niveles presupone el anterior como los peldaños de una escalera. No se
DD
encuentran desconectados sino uno a continuación del otro y en relación inter. Significa
que frente a un determinado comportamiento humano debo comprobar si se adapta a los
tipos delictivos (tipicidad/anti tipicidad), luego ver si ella se contradice con el ordenamiento
o estaa conforme a derecho (juridicidad/antijuricidad) y por último si al autor le es exigible
un comportamiento distinto. Tiene 4 escuelas: positivismo jurídico, normativismo penal,
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finalismo y funcionalismo.
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un procedimiento legalmente establecido
- garantía de ejecución: se sujete a una ley que regule.
Además se debe establecer una ley:
- previa: consagra el ppio de irretroactividad de la ley penal más severa.
- escrita: queda excluida la costumbre sino la fuente de delitos y penas debe ser una
-
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ley emanada del Poder Legislativo.
estricta: impone precisión y excluye la analogía en perjuicio del imputado.
2. Principio de reserva: establece en el ART 19 que “ningún habitante de la Nación será
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obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohíbe”. Derivado del
principio de legalidad implica la idea de reservarse a los individuos como zona exenta de
castigo la de aquellos hechos que no estén configurados y castigados por una ley previa.
3. Principio de mínima suficiencia: se integra de dos subprincipios:
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de ser necesario.
b. Principio de fragmentariedad: el derecho penal sólo sanciona las modalidades de
ataque más peligrosos para los bienes jurídicos. No todos los ataques a los bienes
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hombre, es decir la responsabilidad penal del individuo se basa en su libre albedrío porque él
es quien elige delinquir o no delinquir.
7. Principio de judicialidad: la responsabilidad y castigo de autor de un delito deberá emanar de
un órgano publico. En nuestro derecho, los órganos encargados de resolver las causas de
responsabilidad penal son los tribunales judiciales que conforme al sistema republicano (art 1
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y 5 CN) deben ser independientes del PE y PL.
8. Principio del non bis in idem (no dos veces por lo mismo): prohíbe perseguir penalmente más
de una vez por el mismo hecho. Prohíbe un nuevo juzgamiento sobre los mismos hechos
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tanto al que le ha caído absolución como al condenado.
9. Principio de humanidad y personalidad:
a. Humanidad: humanización del rigor de las penas. Sustitución de penas que giraban
en torno a las penas de muerte y corporales y luego sustitución de las penas
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- irrefragable porque mientras dure su vigencia será ineludible su aplicación a todos los casos
que se produzcan
- igualitaria
- constitucional porque debe adaptarse a ella
La ley penal en blanco: aquellas situaciones en las cuales la consecuencia penal se vincula a la
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transgresión o prohibición genéricamente designada donde su contenido tiene que ser llenado por
otras normas. Hay dos formas:
a. en sentido amplio: el tipo este contenido en la misma ley que conmina la pena aunque en
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distintas partes.
b. en sentido estricto: que se encuentre en otra norma emanada en distinta instancia legislativa.
Para que exista una correcta ley penal en blanco es necesario que:
- la norma complementaria siempre sea anterior al hecho punible
- esa norma no requiere necesariamente una ley pero que la dicte el Poder Ejecutivo o un
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órgano competente.
Los tipos abiertos: son aquellas leyes donde sólo una parte del tipo está legalmente descrito,
mientras que la otra parte debe ser construida por el juez. Se diferencian de las en blanco porque en
esas la tarea complementaria es realizada por una norma jurídica; en los tipos abiertos se lo hace
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Interpretación de la ley penal: consiste en la tarea de buscar la voluntad de la ley, con el fin de
aplicarla a un caso concreto en la vida real. Es una operación lógica (se utilizan las reglas de esa
disciplina filosófica), jurídica (se buscan conceptos jurídicos) y de carácter sistemático (porque es una
operación encuadrada en el sistema normativo). Puede realizarse por diferentes sujetos:
- interpretación auténtica: la efectu el Poder Legislativo, ya sea dentro de la misma ley o por
otra let.
- interpretación doctrinal: por los autores para desentrañar el contenido y no tiene
obligatoriedad pero sí influencia.
- interpretación judicial: por los órganos jurisdiccionales para aplicar la ley penal al caso
concreto.
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El momento de comisión del delito: aunque en el Código no se encuentre previsto, la doctrina
sostiene que se tiene en cuenta en los tipos de comisión, el momento de la ejecución de la acción y
en los tipos de omisión el momento en que debía realizarse la acción.
Hay delitos que necesitan aclarar cuál es el momento de comisión del delito porque pueden existir
sucesiones de leyes penales. Un delito continuado es aquel formado con un solo delito a partir de
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sucesivos hechos determinantes, identidad que se extienden en el tiempo. Un delito permanente es
aquel donde no se concluye con la realización del tipo sino que se mantiene. La postura mayoritaria
sostiene que se debe aplicar siempre la ley más benigna existente al comienzo de la actividad
DD
voluntario. Es decir que la ley más benigna cubre todos los momentos del delito, desde el comienzo
de la acción hasta su consumación y aun así su prolongación. Define De la Rúa: “la sucesión de
leyes en un delito permanente o continuado a lugar a la aplicación de la ley más benigna, pues los
límites temporales se inician en el tiempo de comisión y no de consumación”.
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Excepciones: existen dos momentos donde se aplica la ley fuera de su periodo normal de vida
legislativa, siempre a favor del imputado o condenado:
a. Retroactividad: al fallar se aplica la ley vigente a dicho momento procesal, pero que es
distinta a la que regía en el momento de la comisión del hecho. Autoriza la aplicación de la
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comisión del delito o en el tiempo intermedio entre el delito y el fallo que fue sustituida por
otra más gravosa, siga rigiendo.
SUCESIÓN DE LEYES PENALES EN EL TIEMPO: sucede cuando entre el momento de la comisión
de un hecho y extinción de la pena impuesta han regido dos o más leyes penales. Siempre se debe
aplicar la ley penal más benigna para el acusado o imputado, pero se debe evaluar cual es la más
benigna. Aunque no existen criterios generales y uniformes para determinar la mayor benignidad de
una ley, es el juez que determina que ley aplicar teniendo en cuenta las penas, las consecuencias, el
tipo penal, las reglas, etc. En España, por ejemplo, se establece en su código que en caso de duda
sobre la determinación de la ley más favorable, se debe oír al reo.
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cometerse el delito fuere distinta de la que exsistit al pronunciarse el fallo o en el tiempo
intermedio, se aplicará la más benigna. Es ultraactividad porque aun cuando no es la ley
vigente al momento de la comisión, ni al momento del año (porque está derogada por otra
ley) pero es la más benigna, se permite que actúa retroactivamente.
2. Leyes transitorias: en estas están las leyes temporales (que establecen ellas misma sus
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periodos de vigencia) y las leyes excepcionales (su vigencia está supeditada a la persistente
de la situación especial). La mayoría de los doctrinarios y la jurisprudencia sostiene que una
excepción al principio de retroactividad de la ley penal más benigna está dada por estas
DD
leyes. No rige el principio de la ley más benigna òrque estas entran en vigencia en un
determinado lapso de tiempo y luego son anuladas.
B. PERSONAL:
1. Limitaciones funcionales - inviolabilidad o inmunidad parlamentaria: el principio de igualdad de
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los hombres ante la ley sostiene la eliminación de toda discriminación arbitraria y el reconocimiento
de una igualdad entre los seres humanas. Se deriva la máxima de validez general de la ley penal en
relación a las personas. Lo que sucede con el ART 68 es que establece la inviolabilidad o inmunidad
parlamentaria porque prohíbe que los miembros del congreso sean acusados, interrogados
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judicialmente o molestados por las opiniones o discursos que emitan. Esta es una excepción a la
validez general del derecho penal con relación a las personas pero no es una excepción a la igualdad
entre la ley. No se asienta en la calidad personal sino en la función que desempeña la persona.
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e. Zona económica exclusiva (aguas entre las 24 millas y 200 millas)
f. Subsuelo del territorio
g. Plataforma continental
h. Espacio aéreo: entre el territorio nacional y el espacio exterior (100 km de altura). cuando los
hechos acontecen en una aeronave privada extranjera, el Código Aeronáutico restringe la
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aplicación de la ley penal nacional a cuando el primer aterrizaje posterior al delito se hubiera
realizado en nuestro país y no ha pedido de extradición, se infrinjan leyes de seguridad
pública o de seguridad aérea, afecta al Estado, la seguridad o el orden público.
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Los lugares sometidos a la jurisdicción de la Nación Argentina, aun estando fuera del territorio
mencionado son:
a. Sedes diplomáticas
b. Territorios enemigos ocupados por tropas argentinas en guerra
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a. Principio de personalidad activa: postula como criterio de validez la nacionalidad del sujeto
activo del delito. No rige en forma directa en nuestro derecho pero en la ley de extradición se
autoriza al nacional que ha delinquido en el extranjero a ser juzgado por los tribunales y
según la ley argentina.
b. Principio de personalidad pasiva: sostiene el imperio de la ley penal del Estado frente a los
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delitos cometidos contra sus nacionales aun en el extranjero. No ha sido receptado.
4. Principio universal:
Propone la validez de la ley penal de un Estado para todos los casos. REquiere de un acuerdo previo
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entre diferentes naciones para que no hayan intervenciones infundadas de un Estado sobre otro.
Solo rige para los delitos contra l erecho de genres, aquellos elaborados a través de tratados para
proteger bienes jurídicos supranacionales.
LA EXTRADICIÓN: Es el acto por el cual un Estado entrega un individuo a otro Estado que lo
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reclama a objeto de someterlo a un juicio penal o ejecución de una pena. Sus fundamento está en las
pautas de cooperación internacional y hay dos tipos:
a. Extradición activa: proceso a través del cual la Argentina le pide a otro Estado que una
persona le sea entregada.
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b. Extradición pasiva: proceso a través del cual se le pide a la Argentina que se le entregue a
una persona a un estado extranjero.
LEY 24767: Condiciones respeto de la extradición:
1. Relativas al delito: el delito debe estar previsto en ambos estados (no contravención), debe
estar previsto con una sanción a pena privativa de la libertad (un año de encierro en
semisuma). No habrá extradición con delitos políticos o militaRES.
2. Relativas al delincuente: el autor tenga la edad exigida por la argentina. Cuando el requerido
sea de nacionalidad argentina podrá optar por ser juzgado en nuestros tribunales en tanto no
medie un tratado internacional que obligue a la extradición.
3. Relativas a la punibilidad y a la pena: no deben haberse extinguido la acción penal o la pena.
4. Relativas al proceso: la extradición no se concederá si se advierte que el delincuente a va a
ser juzgado por una comisión especial, va a ser sometido a torturas, ha sido juzgado por el
mismo hecho, es reclamado por razones persecutorias.
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adopta o no a varias de las descripciones contenidas en la ley penal a través de los tipos
delictivos y se afirma la tipicidad o atipicidad.
b. Luego si ella contradice tanto formal como materialmente el ordenamiento jurídico se
señalará si es conforme a derecho o antijurídica.
c. Por último, si al autor le era exigible un comportamiento dins tot del que se realizó emitirá un
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juicio de culpabilidad.
La Escuela Dogmática ha utilizado diferentes métodos:
1. Positivismo jurídico:
DD
Divide el delito en categorías que distinguen entre lo objetivo-externo (AC TIP AJ) y lo
subjetivo-interno (CULP). La acción era concebida como un movimiento corporal voluntario que
causa un cambio en el mundo exterior. Lo que caracteriza a la acción es el impulso de la voluntad y
no tiene en cuenta su contenido. El contenido es analizado en el dolo, la forma más grave de
culpabilidad como una relación entre el sujeto y su conducta. El tipo (objetivo nada más) era un
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indicio de la antijuridicidad y esta antijuridicidad era concebida como una relación de contradicción
con el ordenamiento jurídico. Si se contradecía era por índole formal-negativa (regla) que se excluye
si mediaba una causa de justificación (excepción).
2. Normativismo penal:
FI
Si bien se mantienen las categorías anteriores, la acción pasa a ser un concepto referido al valor y no
a un simple concepto natural. El tipo pasa de ser un indicio a ser el fundamento de la antijuridicidad
(tipo injusto o antijuridicidad tipificada). Entran las causas supralegales de justificación porque se
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renormativiczacion. Para llenar de contenido la totalidad de los conceptos dogmáticos,
Jakobs recurre a las funciones del derecho penal. Para él, no se puede despojar al derecho
penal de la sociedad y propone:
- la función del derecho penal es restablecer la vigencia perturbadora de la norma
- la pena sirve para ejercitar a los ciudadanos en la confianza hacia la norma, a tener
-
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fidelidad por el derecho y aceptar las consecuencias de la infracción.
se desdibuja el discurso del bien jurídico.
Respecto de las categorías de la teoría del delito, mencionamos:
DD
a. Se abandona el concepto ontológico de acción, para vincularse a niveles de competencia.
b. El delito se convierte en una comunicación defectuosa consiste en un comportamiento
individualmente evitable del sujeto responsable.
c. Existirá conducta humana cuando un determinado comportamiento tenga sentido en un
LA
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Engloba el hacer y omitir. La valoración debe quedar para el momento de la culpabilidad.
2. Concepción finalista: se rechaza la concepción mecanicista de la acción porque por ellos la
esencia de la acción humana no reside en una causalidad ciega sino en la finalidad que constituye
ese contenido.
3. Esquemas funcionalistas:
-
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Funcionalismo moderado: la acción es manifestación de la personalidad, como conductas
exteriores o manifestada del sujeto, excluyéndose los procesos que transcurren en la faz
interna de la persona.
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- Funcionalismo radical: la acción debe concebirse como expresión de sentido.
Faz negativa: supuestos en donde por motivos externos o internos no hay acción y tampoco delito.
1. Factores externos:
- Fuerza física irresistible o vis absoluta (ART 34): una fuerza de entidad tal que haga que el
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sujeto incapaz de dirigir sus movimientos o que lo haga obrar mecánicamente. Puede venir
de una tercera persona (autor del hecho) o de una fuerza de la naturaleza. También se
incluyen (ART 78) los medios hipnóticos o narcóticos que caen dentro del concepto de
violencia.
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- Movimientos reflejos o involuntarios: excitación de los nervios motores por un estímulo ajeno
a la imulsión voluntaria de la persona. Pueden ser espontáneos (estornudo) o provocados
(cosquillas)
- Comportamientos automatizados: es una acción adquirida por una larga práctica y que se
transforma en movimientos sin reflexión consciente. En el ser humano están ampliamente
automatizados, repetidos (caminar, andar en auto, etc).
2. Factores internos: el estado de inconsciencia. La conciencia es el resultado de la actividad de las
funciones mentales que puede estar perturbada pero para que haya ausencia debe desaparecer la
voluntad del sujeto. Cuando la conciencia no existe porque está transitoria o suprimida, no hay
voluntad. No intervienen los centros altos del cerebro. Ejemplo: crisis epiléptica, demayo, estado de
coma, sujeto privado por fiebre alta, sonambulismo. El estado de embriaguez que se incluye es el sin
sentido.
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la aplicación de una pena.
2. Tipo sistemático: en sentido estricto, es el que describe la conducta prohibida por la norma.
Se obtiene por la delimitación de sus elementos (descripción del comportamiento).
Funciones del tipo:
- Indiciaria: es indicio de antijuricidad que puede ceder frente a una causa de justificación.
-
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Vinculante: al analizar la antijuricidad se debe advertir que no es cualquier antijuricidad sino
la que corresponde precisamente a ese delito-típico. Resulta imposible prescindir del
concepto tipificante.
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- Didáctica: los destinatarios de la ley deben tener la posibilidad de conocer si ella está o no
prohibida. Así podrán internalizar en su conciencia la exigencia normativa.
- Limitadora: los hechos típicos no son valorativamente neutros sino que configuran
comportamientos penalmente relevantes con significado valorativo propio. Suponen una
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descriptivos: el núcleo está constituido por la conducta o la acción descriptiva del verbo, pero
además hay elementos que describen procesos u objetos captables que acompañan la acción
(tiempo, espacio, forma, modo de ejecución). ADemás algunos tipos exigen la producción de un
resultado.
Clasificación:
1. Tipos de pura actividad: sólo requieren el comportamiento del autor sin resultado
2. Tipos de resultado: modificación sensible del mundo exterior (físico o psíquico)
- tipos de lesión: la conducta debe haber producida la lesión mediante el daño o la
modificacion del objeto material
- tipos de peligro: no exige que la conducta haya ocasionado un daño porque es
suficiente que haya sido puesto en peligro. El peligro puede ser concreto (se produce
la posibilidad real y efectiva de lesión - ART 104) y abstracto (el tipo se limita a
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resultado letal.
2. Teorías individualizadoras: limitar la excesiva amplitud de la primera teoría, con la selección
entre las condiciones según diversos criterios valorativos:
- Teoría de la causalidad adecuada: las condiciones que de acuerdo con la experiencia
general, habitualmente producen el resultado.
-
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Teoría de la relevancia típica: según una correcta interpretación del tipo. Ej: la relación causal
importante para el tipo de homicidio no es la existente entre la muerte y otros hechos.
B. TEORÍA DE LA IMPUTACIÓN OBJETIVA
DD
La teoría presenta una serie de criterios normativos articulados bajo la noción de riesgo, que sirve
para complementar a la noción de causalidad y atribuir la producción de un resultado lesivo o de
peligro a bienes jurídicos protegidos por el Derecho Penal a una conducta (activa u omisiva) de un
sujeto responsable.
LA
asociacion ex ante (antes de que los hechos ocurran) llevado a cabo entre ciertos y determinados
hechos y la posibilidad de producción de resultados lesivos o dañosos; con la vista puesta hacia el
futuro. Es decir, la noción de riego implica posicionarse en la situación del sujeto agente antes de la
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b. el contrato (bañeros)
c. por el hecho precedente
3. Principio de disminución del riesgo: no es imputable objetivamente una conducta que significa
una disminución del riesgo no permitido (ej causar daño para salvar a otra persona de morir)
4. Autopuesta en peligro: No es imputable un resultado cuando este resulta de la autopuesta
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responsable de la propia víctima.
B. PRINCIPIOS EX POST
No resulta objetivamente imputable un resultado si a pesar de haberse creado un riesgo no permitido,
DD
el desenlace nocivo no se produce a consecuencia de ese mismo riesgo. Caso de un sujeto que
resulta lesionado con un arma cortante, es trasladado al hospital y fallece a causa de un incendio.
2. Tipo subjetivo:
Se pueden distinguir dos tipos:
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1. Tipos dolosos: el sujeto es consciente de que su actuar lesiona el bien jurídico y quiere
afectar.
2. Tipos culposos: el agente no pretende lesionar el bien jurídico, pero su conducta descuidada
produce su afectación.
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EL DOLO:
Teorías sobre el dolo: Hasta el finalismo, la doctrina situaba el dolo en la culpabilidad. El primer
enfoque, el sistema causalista, había adoptado el concepto del dolo malo porque no consiste en la
simple intención sino en algo más: querer algo que se sabe malo o ilícito. La dogmática alemana
concibe al dolo como intención, puesto que existen casos como el estado de necesidad en que
aunque existe el dolo queda excluida la culpabilidad. Pero el paso final para el traslado del dolo al
tipo de injusto lo dio Wexel con su finalismo, con el concepto de dolo natural, que consiste en
conocer y querer la realización del hecho típico. Luego en los años 70, se intenta la construcción de
un derecho penal orientado a las consecuencias, a los fines y valoraciones político-criminales. En
este sistema moderno lo importante pasa a ser la función de motivación de la conducta que se asigna
a la norma jurídico-penal. El carácter doloso o culposo de la infracción dependerá de que la norma se
prohibitiva (doloso) o si es norma de cuidado (culposo).
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típico y no deja de actuar por ello. Es el umbral mínimo de dolo.
Esta última clase de dolo es de difícil delimitación con la culpa por imprudencia y existen varias
construcciones del concepto, según se ponga el acento en la esfera del conocimiento del sujeto o en
la de su voluntad.
a. La teoría de la voluntad: el autor se haya representado el resultado lesivo y en su esfera
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interna lo haya consentido. Habría imprudencia consciente si el autor, en caso de haberse
representado el resultado como seguro, hubiera renunciado a actuar. El problema es
descifrar la actitud interna del autor.
DD
b. Teoría de la probabilidad: Depende del grado de probabilidad del resultado advertido por el
autor con el conocimiento que dispone de la situación. Hay dolo cuando el sujeto considero
sumamente probable que se produjese el resultado.
ELEMENTOS (distintos del dolo, del tipo subjetivo).
LA
estado afectivo.
2. Elementos normativos: para captar por un acto de valoración, se necesitan otros
conocimientos:
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- Primero se habla de error de hecho como categoría opuesta al error de derecho. Error de
hecho es vicio del consentimiento.
- En un segundo momento se distingue entre error de hecho, error de derecho extrapenal (que
recae sobre una ley distinta de la penal) y error de derecho penal (existencia de la ley penal).
Las dos primeras excusaban la responsabilidad penal.
-
.C
En el sistem moderno la distinción error de tipo (el autor desconoce o conoce
equivocadamente la realización de alguno de los elementos del tipo de injusto y funciona
como excluyente del dolo) y el error de prohibición se refiere a la conciencia de antijuricidad y
DD
elimina la culpabilidad.
El error sobre las circunstancias del tipo objetivo: todos los elementos del tipo sistemático deben
ser alcanzados por el dolo porque tanto el falso conocimiento (error) o la falta de conocimiento
(ignorancia) excluye la convención de la criminalidad del acto (dolo).
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realizar la acción pero se desvía o se modifica el curso causal previsto por el autor. Ejemplo:
A dispara a B con ánimo de matarlo pero B se agacha y el disparo alcanza C.
- error en el proceso causal y dolus generalis: si A tiene la intención de matar a Z este lo
golpea con un palo, se desmaya pero si cree que se murió y lo tira al río y muere ahogado.
Error de tipo: existe una sola clase de error excluyente del dolo. Puede recaer sobre un elemento
del tipo básico sin el cual desaparece la tipicidad (el autor cree que la cosa de la cual se apodera no
pertenece a un tercero sino que es suya) o sobre una circunstancia agravante o atenuante del tipo
calificado (quiere matar a otro, el sujeto no sabe que la víctima es su padre.
Trae como consecuencia:
- error invencible: se da cuando el agente, por más cuidadoso, no habría podido prever su
accionar y excluye responsabilidad o agravación
- error vencible: la acción pudo haber sido evitada por el agente, si se actuaba con prudencia y
se castiga como culposa.
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tiene:
- la situación típica generadora del deber obrar
- la no realización de la acción ordenada
- poder fáctico para realizar lo ordenado.
2. Omisión impropia: debe reunir las mismas condiciones del genero a que pertenece pero esta
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no esta regulada expresamente (no escrita). Se limita a describir la causación del resultado y
el bien jurídico que debe preservarse. Se pasa a incluir las condiciones que deben concurrir
para que el resultado sea atribuible a quien omito evitarlo, a través de la posición de garante.
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Fuentes del deber actuar - posición de garante: Es necesario precisar los criterios para definir
bajo qué condiciones y respecto de quienes se patentiza el deber de evitación. Tres fuentes:
a. Ley: establece una vinculación de una persona con un bien jurídico individualizadamente.
Son ejemplos los vínculos de relaciones de familia, los deberes de quienes ocupan cargos
LA
públicos, etc.
b. Contrato: relación contractual por la que el agente asume obligaciones sobre el bien jurídico.
Por ejemplo la enfermera
c. Conducta precedente: por una cto inocente o culposo, el agente crea una situación de riesgo
FI
para el bien jurídico. De este hecho se deriva la obligación. En la medida en que el agente
genera el daño, asume la posición de garante y si omite prestar asistencia se le imputa haber
puesto en peligro la vida o salud de otro por abandonarlo.
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se determinaba si eso se realizó con dolo o culpa. Ello conduce al absurdo de considerar penalmente
típicas o antijuricidad conductas jurídicamente relevantes. Por eso, muchos tipos estaban integrados
por elementos subjetivos y la culpa no podía ser considerada una forma de culpabilidad. La culpa
debe tener en cuenta especialmente el principio constitucionalidad de culpabilidad: no hay pena sin
por lo menos imprudencia. Los ciudadanos no solo deben poder saber que está prohibido sino
.C
también que no puede prohibirse.
Código Penal argentino: hay dos posibilidades en un código penal: se prescribe por una cláusula en
la parte general que cada delito doloso puede ser a su vez cometido culposamente (numerus
DD
apertus) o bien se establecen específicamente en la parte especial determinados tipos penales
culposos (numerus clausus). En este sistema, es preferible contar con una cláusula en la parte
general que establezca que sólo se castiga una conducta como culposa cuando lo disponga la ley
(para no oponerse al ppio de legalidad). Nuestro CP participa de este sistema pero no prevé una
LA
cláusula como la mencionada. Solo son típicamente culposas en nuestro derecho penal aquellas
conductas que se adecuen a los tipos penales de la parte especial del CP o de los leyes
complementarias.
CLASES DE CULPA:
FI
Esta diferenciación no tiene ninguna importancia práctica porque tiene la misma pena pero la
distinción adquiere sentido respecto de la diferenciación entre la forma más general del dolo
(eventual) y la más exigente de la culpa (consciente).
2. Por su gravedad: puede ser grave o leve debe estar referida al desvalor de acción y no al desvalor
del resultado. No interesa la cuantía del daño sino la característica de la acción en sí.
3. Por su modalidad:
- Negligencia
- Impericia
- Imprudencia
- Violación de reglamentos
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característica de construirse sobre la antijuricidad proveniente de los demás sectores. Por eso de la
antijuricidad general se seleccionan las conductas típicas y luego la antijuricidad penal se hace
correctora de los resultados obtenidos por el tipo. La función de la antijuricidad penal es delimitar lo
vedado merecedor de pena. No surge del contexto del ordenamiento jurídico sino sobre el
ordenamiento. La antijuricidad penal es de subsidiariedad y mínima intervención, se trata de
.C
establecer que debe estar prohibido bajo pena.
ANTIJURICIDAD OBJETIVA/SUBJETIVA: La antijuricidad objetiva es la contradicción del ámbito
exterior del hecho acontecido con el ordenamiento jurídico. Y la antijuricidad subjetiva es la
DD
intención contraria a la norma de determinación dirigida al individuo, manifestada a través del hecho
externo. El positivismo concibe a la antijuricidad como la contrariedad del aspecto externo del hecho
con el derecho o con el orden jurídico del Estado. Pero con la teoría de los elementos del tipo advirtió
que no alcanza para resolver el problema de la antijuricidad con el tipo objetivo. Pasa a disvalor de
LA
acción o de intención.
DISVALOR DE ACCIÓN/ DESVALOR DE RESULTADO: La doctrina distingue entre a lesión de un
bien jurídico (desvalor de resultado) y la acción desaprobada por el ordenamiento jurídico (desvalor
de acción). Lo injusto personal no se agota en la causación de un resultado desligada en su
FI
contenido de la persona del autor sino que incluye el cómo obra el autor (el fin, la actitud, los deberes
que lo obligaban, etc). Porque está claro que los resultados no se pueden prohibir
independientemente de las conductas humanas o solo por consecuencias causales.
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Si recordamos hay dos elementos del delito: tipicidad y antijuricidad que es la contradicción del hecho
con el derecho mientras no concurra una causa de justificación. Esa es la regla que está contenida
en las figuras delictivas en todo el ordenamiento positivo. La tipicidad de un hecho no implica su
antijuricidad ya que puede estar justificado no será delito.
Las causas de justificación tienen dos elementos: objetivos (real situación en la que el mal sólo
.C
puede ser evitado por el sacrificio de un bien de menor valor) y subjetivos (conocimiento por parte del
autor de esa situación de necesidad).
2. En particular
DD
1. Legítima defensa: es la defensa que resulta necesaria para apartar de uno mismo o de otro una
agresión actual y antijuricidad. Acción y efecto de defenderse para protección de una agresión
ilegítima previa. Su fundamento reside en la injusticia de la agresión del titular del bien sacrificado no
solamente por el derecho de defenderse individualmente sino de ratificación del orden jurídico como
LA
tal (el derecho no cede ante lo ilícito). Es un fundamento individual como colectivo.
Los bienes defendibles son cualquier bien jurídico objeto de agresión. Puede ser la vida, la integridad
física, etc. Todos los intereses que el derecho positivo reconoce al individuo (incluso inmateriales). La
jurisprudencia es amplia admitiendo la defensa de la vida, la integridad personal, el honor, la
FI
racionalmente necesario para impedir una agresión ilegítima y sin que medie provocación suficiente
de su parte, le ocasiona un perjuicio a la persona o derechos del agresor. Requisitos:
a. Agresión ilegítima: ataque contra personas o cosas (hechos, palabras, daños). Proceda de
un ser humano, que cree un peligro o daño aunque no llegue a consumar una lesión. Para
ser antijurídica no debe estar dentro del riesgo permitido, ni debe estar justificado.
b. Necesidad de defenderse: como consecuencia de un peligro para las personas debe
reaccionar racionalmente. El medio defensivo es la conducta desplegada, no solo el
instrumento utilizado. Debe guardar proporción con la agresión. Hay un aspecto subjetivo en
él “para impedir o repeler la agresión”, se debe saber que es objeto de un ataque y que se
defiende de una agresión ilegítima.
22
OM
por parte del intruso.
C. DEFENSA DE UN TERCERO: hay legítima defensa de la persona o derechos de otro (sean
parientes o extraños= siempre que el agredido no haya provocado suficientemente la agresión o que
no haya participado en ella el tercero defensor. Si no hay datos para suponer una voluntad contraria
se supone que el agredido quiere ser defendido dentro de los límites de lo necesario.
.C
Legítima defensa putativa: cuando el sujeto cree erróneamente que concurren los presupuestos de
la legítima defensa. Una cosa es la defensa putativa el estado (el error recae sobre todos los
elementos de la defensa) y exceso punitivo en la legítima defensa (cae sobre la necesidad de la
DD
defensa).
2. Estado de necesidad: es un estado de peligro actual para intereses legítimos que solo puede ser
conjurado mediante la lesión de los intereses legítimos de otro. Se lesionan bienes jurídicos ajenos
para salvar un bien propio o ajeno que se encuentra amenazada. Este bien debe ser de mayor valor
LA
que el sacrificado. Cuando se afecta un interés menor al que se salva, es un estado de necesidad
justificante. Pero si el valor es igual o se afecta uno mayor la conducta no se considera justificada
sino disculpada (estado de necesidad exculpante).
Requisitos:
FI
a. Inminencia del mal para el que obra o para un tercero: actual o que está próximo a suceder.
b. Imposibilidad de evitar el mal por otros medios: el utilizado es la única forma para evitar el
peligro. Siempre medio menos gravoso.
c. Que el mal que se causa sea menor que el que se trata de evitar
d. Que el autor sea extraño al mal mayor inminente: no lo debe haber provocado.
e. Que el autor no esté obligado a soportarlo: ejemplo de integrantes de bomberos, policías,
fuerzas armadas, etc. Pero estas obligaciones jurídicas no son absolutas porque los límites
surgen ante una gran desproporción de los bienes en peligro.
ver qué pasa con conflicto de bienes iguales
3. Colisión de deberes: es un caso de estado de necesidad que se da cuando alguien sólo puede
cumplir un deber jurídico a costa de otro. Quien concreta un tipo delictivo al cumplir con un deber
legal está cubierto por esto por el principio de no contrariedad del orden jurídico. Se considera legal si
23
OM
más allá de lo autorizado en el caso concreto
- abuso: cuando se lo ejerce con un fin distinto del autorizado o por vías distintas a las
autorizadas por la ley.
Ejemplo: derecho de retención.
Autoridad: potestad que posee una persona sobre otra en virtud de una disposición legal que en
.C
general se desv ville dentro del ámbito de las relaciones familiares. Las conductas justificadas
dependen de lo permitido por la ley y por la jurisprudencia y de las reglas de convivencia de un
núcleo familiar. Hay límites más allá de lo moderado, condenando las circunstancias en que el fin que
DD
impulse al padre no sea el correctivo sino otro. Aunque, por ejemplo, los maestros ni poseen esta
facultad aunque están habilitados para restringir en cierta medida la libertad del alumno (correcciones
mínimas socialmente adecuadas).
Cargo: debe ser un cargo público, desempeñado en viuda de un título legal por elección o
LA
24
OM
que hubiere excedido los límites impuestos por la ley, por la autoridad o por la necesidad, será
castigado con la pena fijada para el delito por culpa o imprudencia”. El exceso presupone que el autor
obre dentro de la justificante respectiva y su conducta (por negligencia, imprudencia, impericia o
inobservancia) vaya más allá de lo permitido:
- el exceso en el estado de necesidad: producción de un mal que no es el menor entre los
-
.C
posibles para evitar el mal mayor
el cumplimiento de la ley, el ejercicio legítimo de un derecho, autoridad o cargo: el exceso
surge de haber sobrepasado los límites de lo permitido
DD
- en la legítima defensa hay exceso cuando persiste la acción de defensa a pesar de que el
peligro ya ha pasado, cuando los medios no son racionales o cuando ha mediado
provocación suficiente.
LA
D. CULPABILIDAD:
En la actualidad el vocablo culpabilidad admite dos acepciones:
1. Principio de culpabilidad como garantía individual: conjunto de postulados, esenciales a todo
Estado de derecho, que operan como límites de la potestad punitiva. Son condiciones
FI
2. Culpabilidad como elemento del delito: actitud jurídicamente reprochable del autor respecto
de la consumación de un hecho penalmente típico y antijurídico.
Contenido del reproche: la culpabilidad como juicio de reproche formulado al que pudo haber
actuado de otra manera, se quiebra frente a una dogmática orientada hacia la prevención. Se habla
de culpabilidad material referida a bajo qué condiciones aparece legitimada la atribución del ilícito
penal a su autor. Culpabilidad es la capacidad de motivación normal del autor frente a las normas,
determinada social e históricamente pero no como juicio de valor sino como lo exigible al hombre
normal atendiendo a sus circunstancias.
IMPUTABILIDAD:
Dos condiciones para la culpabilidad:
25
OM
inimputabilidad y de inexigibilidad.
La imputabilidad es en función de la idoneidad del autor por sus condiciones psíquicas normales y
la exigibilidad es la idoneidad del autor por su actuación en una situación motivacional normal. El
concepto de normalidad no se basará en consideraciones psicológicas sino por una decisión
normativa. La inimputabilidad no obsta a la posibilidad de imposición de medidas de seguridad.
.C
CÓDIGO PENAL: El ART 34 determina la imputabilidad con base biológico-psicológico.
1. Presupuesto biológico:
a. Madurez mental: se estima que los menores no deben ser castigados como los mayores sino
DD
ser objeto de medidas educativas no penales, sino preventivas. La madurez mental según la
ley 22803 se alcanza a los 16 años.
b. Salud mental: el código dispone que el sujeto goza de salud mental si no está afectado de
una insuficiencia de sus facultades o una alteración morbosa de la misma::
LA
26
OM
b. teoría del resultado: el momento de la producción del resultado
c. teoría mixta: el momento se prolonga desde el inicio de la acción hasta el resultado
d. teoría de la valoración jurídica o diferenciadora: no seguir un criterio uniforme sino conforme
al sentido, fin y función de cada institución.
Atendiendo a la finalidad material del principio de culpabilidad, fija el tiempo de acción a aquel
ejemplo:
.C
momento que resulte más justo en virtud de la finalidad material del principio de culpabilidad. Por
a. si el sujeto inicia su acto afectado por una causa de exclusión pero el resultado se produce y
DD
recuperada su plena capacidad de culpabilidad, el tiempo de la comision del ilicito será el
momento de la acción.
b. si el sujeto inicia su acto con plena capacidad de culpabilidad, pero el resultado se produce
afectado por una causa de exclusión, el tiempo de comisión será el de producción del
LA
resultado
c. en los supuestos de actividad plural, siempre y cuando no se trate de imputar un tipo penal
entrado en vigor entre el lapso que va desde el acto inicial al acto final para evitar la
retroactividad.
FI
Actio libera in causa: el autor que (al realizar la conducta o producirse el resultado) está en estado
de inimputabilidad, responde penalmente si en el momento previo a su comportamiento gozaba de
capacidad de culpabilidad. Cuando el propio sujeto activo se haya provocado intencional o
27
OM
- teorías objetivas: cuando se produce un daño efectivo o un peligro real e inminente
Toda la doctrina divide al iter criminis en dos parte: una primera parte impune que comprende la
fases internas (la ideación, deliberación o reflexión). El sujeto imagina, planea y decide cómo llevar
adelante su obra delictiva e incluso puede haber preparado o dispuesto sus medios. Una segund
aparte, que si es punible, comprende los actos demostrativos de intención. Estos son actos
.C
productores de peligro donde el autor demuestra que ha puesto en marcha la ejecución de su plan
delictivo (los actos de tentativa).
Fundamento: son punibles aquellas conductas que lesionen efectivamente, las que causan perjuicio.
DD
Dentro de estas está la consumación pero también los actos de ejecución delictivos que no impliquen
consumación pero que pongan el bien jurídico protegido en un peligro real e inminente de daño. Será
necesario que se trate de un verdadero y próximo peligro concreto para un bien, para ser castigable.
Quedan fuera de lo posible la expresión verbal de la intención criminal por sí sola.
LA
Elementos:
1. Aspecto objetivo: el comienzo de la ejecución es el momento objetivo que señala la frontera y lo
que es punible y lo que no puede serlo; entre los actos preparatorios y los actos de tentativa. Hay
varias teorías sobre este momento:
FI
28
OM
o subjetivas( como el error de cálculo).
DESISTIMIENTO VOLUNTARIO: El ART 43 dice que el autor de tentativa no estará sujeto a pena
cuando desistiere voluntariamente del delito. En cuanto al aspecto subjetivo requiere de la decisión
no obligada del autor de no consumar el delito. Abandona la idea de ejecutarlo pese a la posibilidad
real y existente de llevar a cabo. Aunque sea por miedo o pereza, es suficiente que haya
.C
abandonado definitivamente su criminal.
No es desistimiento el aplazamiento par mejor oportunidad del plan delictivo. Y no es voluntario
cuando proviene del convencimiento o descubirimeito del autor de l imposibilidad de consumar o
DD
cuando es determinado por una acción especial del sistema de prevención penal.
Se refiere a casos de tentativa acabada cuando el autor ya ha realizado todo lo necesario para el
resultado y luego de ello se arrepiente. El autor deberá impedir la consumación mediante la
realización de comportamiento positivos (ejemplo desactivar la bomba). En estos casos de tentativa
LA
permanece antijurídico y culpable, permite a quien ya ha ingresado al mundo de lo punible salirse sin
consecuencias para sí.
La pena: la falta de consumación, por ausencia de un resultado lesivo, provoca una disminución del
contenido criminoso que va a tener reflejo en una reducción de la pena. El ART 44 establece que: la
29
OM
lícito, en la creencia equivocada de estar cometiendo uno de carácter delictivo. La intención está
dirigido a un comportamiento no típico y por ende no constituye el tipo subjetivo de ningún delito.
Sale impune. El delito experimental es cuando el autor cree que podrá consumar el delito pero este
no ocurre porque la víctima está advertida. Aunque a los ojos del autor, el delito se haya consumado,
este debe haber quedado en grado de tentativa. La inidoneidad se presenta como una circunstancia
.C
imprevista que ajena a la voluntad del sujeto impide la consumación. Por eso es acto de tentativa.
B. PARTICIPACIÓN CRIMINAL:
DD
LA
FI
PARTICIPACIÓN:
30
OM
- Comunidad de hecho: la base es un hecho común que la genere. El hecho común no debe
ser unitario desde el punto de vista jurídico, en el sentido de que diversas conductas deban
siempre converger hacia una misma figura delictiva. La participación exige un concurso de
contribuciones, un aporte físico ejecutivo al hecho.
- Convergencia intencional: se realiza en ayuda, en convergencia de las particulares
.C
intenciones en un mismo objetivo.
Criterios teóricos: sobre cuál es la distinción entre autoría y participación
1. Concepto unitario de autor: no hay distinción entre conductas de autoría y participación. Son
DD
autores todos los que intervienen o aportan al hecho causal. Todas las condiciones tienen igual valor
no hay diferenciación por la teoría de la equivalencia de las condiciones.
2. Teorías diferenciadoras: son aquellas que diferencian la autoría de la participación pero dentro de
estas difieren respecto de si la distinción depende de criterios efectivos para todos los casos (teorías
LA
contribución no sea causal. Autor es quien realiza una aportación y lo haga con voluntad de
autor. El partícipe es quien lo hace con voluntad de participar, de intervenir en un hecho de
otro.
b. Teoría formal objetiva: autor es quien ejecuta por sí mismo total o parcialmente las acciones
descritas en los tipos. Los demás son instigadores o cómplices porque están fuera del tipo.
c. Teoría material objetiva: es importante la contribución. Autor es el sujeto que aporta la
contribución objetivamente más importante.
d. Teoría del dominio del hecho: autor es quien dominaba la ejecución del hecho, es tener en
las manos el curso típico de los acontecimientos. Los cómplices son los que constituyen sin
realizar actos ejecutivos típicos a la producción del ilícito.
CÓDIGO PENAL ARGENTINO:
AUTORÍA: Según ART 45 hay tres formas de definir:
a. Autoría directa:
31
OM
El carácter objetivo son:
- codominio del hecho: y decidido hasta el último momento acerca de la realización del hecho
típico, ada aportación al hecho está basada en una división del trabajo.
- aporte realizado en fase ejecutiva: se peste su aporte en el momento de la ejecución del
hecho
-
.C
esencialidad del aporte: se ejerce una función, se presta un aporte o se construye con una
cosa esencial y necesaria, difícil de reemplazar.
c. Autoría mediata:
DD
Un sujeto realiza el tipo utilizados otro como instrumento que será quien lo ejecutara. EL hombre de
atrás debe tener las mismas características de la autoría. Los supuestos de autoría mediata son:
- Instrumento que obra sin dolo: el autor aprovecha o provoca el error de tipo del instrumento.
SEa error invencible o vinicombe, el hombre de atrás es autor doloso.
LA
- Instrumento que obra lícitamente: el instrumento actúa conforme a derecho aunque con falta
de todos los conocimientos necesarios del hecho que son poseídos por el hombre de atrás.
- Instrumento que actúa bajo coacción: el instrumento que actúa con dolo (puede actuar de
otra manera) pero solo cuando por efecto de la coacción se haya perdido la última y
FI
relevante decisión.
- Instrumento que obra sin culpabilidad: puede ser por ser instrumento inimputable o por error
de prohibición (no comprende la criminalidad de su acto) .
EN SENTIDO RESTRINGIDO:
Principios comunes: aquellos que tomando parte en el delito, no tienen el dominio del hecho,
colaboran en un hecho ajeno y nos autónomo. Alcanza a los cómplices e instigadores porque sus
acciones contorno buyen a la realización del delito por el autor, pero no sona acciones típicas en sí
mismas. Principios:
a. Accesoriedad externa:
- comienzo de ejecución
- la medida de la pena del partícipe está vinculado al proceso ejecutivo cumplido
- la tentativa de participación no es punible
- hay participación en tentativa pero no hay tentativa de participación
32
OM
Formas de complicidad:
1. Complicidad necesaria o primaria: art 45. El que presta al autor o autores un auxilio o
cooperación sin los cuales no habría podido cometerse el hecho. Ambas son contribuciones
presentadas al ejecutor del delito para que este se realiza pero el auxilio es una contribución no
acordada mientras que la cooperación es una cuerdo.
.C
2. Complicidad no necesaria o secundaria: art 46. El que coopera de cualquier otro modo, al
previsto para el complica primero, a la ejecución del hecho o preste una ayuda posterior cumpliendo
promesas anterior a este. La prestación de una ayuda prometida es una cooperació hecha efectiva
DD
después de cometido el ehcho en cumpkimiento de loa acordado con otro partícipe antes de su
comisión.
Teoría de los bienes escasos: elaborada por Gimbernat Ordeig que establece que si el partícipe
coopera al delito con un objeto difícil de obtener, con uno del que el autor material no dispone (bien
LA
relevantes y si el hecho principal le sería imputable objetivamente. Determinar exige ejercer influencia
sobre la dirección del comportamiento de otra persona. Instiga el que determina directamente, porque
se intenta limitar la instigación a esos casos en que es se realiza en forma clara y derecha. La
33
OM
forma acuosa del delito.
ESCALAS PENALES: A los autores, coautores, autores, instigadores y cómplices necesarios son
castigados con la misma pena. Los cómplices no necesarios o secundarios deben ser reprimidos con
la pena correspondiente al delito disminuida de un tercio a la mitad.
C. CONCURSO
A. UN HECHO
múltiple .C
1. Con efectivo encuadramiento típico a. Concurso de tipos
b. Concurso ideal
DD
2. Integrado por varios actos (hechos) c. Delito continuado
dependientes entre sí
existen otros tipos penales entre los cuales median vinculaciones estrechas que originan conflictos.
El concurso de tipos se produce cuando un hecho encuadra simultáneamente de manera efectiva (no
aparente) en varios tipos penales que entran en conflicto entre sí por elementos comunes y se
genera una superposición de espacios típicos. el espacio típico es el contenido del tipo penal, el
conjunto de elementos que forma la materia en la descripción prohibitiva del tipi pena. Como
consecuencia, uno de los grupos aprende en forma total el hecho y el otro lo hace de manera parcial.
El tipo que describe el hecho en forma parcial está contenido o forma parte del tipo que lo describe
en forma total. Este es el que se aplica y desplaza al otro.
No puede legitimar que a esta se le aplica múltiples penas, pues si el comportamiento es único la
sanción también debe ser única (no dos veces por lo mismo).
EJEMPLO:
34
comportamiento con más detalles y desplaza al genérico. Ejemplo: parricidio (art 80) y el
homicidio simple (art 79) tienen como núcleo típico común el matar a otro pero el parricidio
exige que la víctima se ascendiente del autor.
b. Implicación: un tipo implicante contiene de modo necesario al otro pero no tienen ellos un
núcleo típico común y describen conductas distintas. El tipo implicando aprehende el hecho y
desplaza al tipo implicado. Ejemplo: el homicidio agravado del art 80 inc 5 requiere que el
agente mate por un medio idóneo para crear un peligro común, ya contiene elementos del art
186 inc 1 como el causar incendio, explosión o inundación en peligro común para los bienes.
c. Absorción: un tipo absorbente describe una conducta que puede llevarse a cabo bajo formas
descriptas por otro tipo penal absorbido. LAs conductas descriptas por uno y otro tipo penal
son de distinta naturaleza. Ejemplo: la estafa (art 172) y el libramiento de cheques sin
provisión de fondos. PAra cometer estafa el autor debe defraudar a otro valiéndose de los
modos de comportamientos enunciados. Pero si este consiste en dar en pago a la víctima un
cheque sin fondos el tipo 302 absorbe el 172.
35
OM
.C
DD
LA
El hecho de acceder carnalmente a una menor, que lesiona su integridad sexual, también implica un
FI
incesto. Por la circunstancia de que la accedida era pariente del autor. Así es como un solo delito al
que le corresponde una sola calificación adquiere otro color delictivo.
Unidad de hecho: el concepto de unidad de hecho corresponde al de unidad de la objetividad real
del delito, que el hecho consiste en la modificación causada por la conducta del autor en el mundo
exterior, en el efecto real del delito. El concurso ideal implica la unidad delictiva pero este año reside
en la unidad de las lesiones jurídicas buscadas subjetivamente sino en la propio unidad del hecho. Es
un hecho típico que reviste una doble tipicidad pues sin que se multiplique materialmente la conducta
del actor se multiplica su delictuosidad. Quien comete un delito en determinadas circunstancias,
automáticamente ejecuta otro.
Penalidad: se sigue el principio de la absorción, pues unifica la pena de los distintos tipos
involucrados en el concurso ideal. Se aplicará la que fijare pena mayor. Pueden haber dos
situaciones:
A. Penas de la misma naturaleza:
36
OM
sola.
Elementos:
1. Pluralidad de hechos: la pluralidad exige que la misma persona comete dos o más hechos
discontinuos (incluso en tiempo o lugar).
2. Dependencia de los hechos entre sí:
.C
a. Primero debe concurrir o proseguir en relación a una sola y misma delincuencia que no se ha
agotado. El sujeto continúa cometiendo el mismo delito. Por ejemplo el ladrón que en una misma
noche sustraer varios objetos del smo negocio, penetrando una y otra vez al lugar. Se requiere
DD
también homogeneidad material por la similitud del modo de ejecución de los hecho sin alterar de
manera esencial.
c. Por otro lado debe existir unidad de culpabilidad, unidad objetiva y subjetiva:
- cuando un mismo contexto de conducta delictiva se ejecuta en forma dividida por razones
LA
circunstanciales
- cuando cada uno de los hechos particulares son la secuela de una situación delictiva que
permanece (ej en el adulterio es la realización de varios accesos carnales no multiplicaba la
delincuencia)
FI
- cuando los hechos posteriores son los efectos de una misma trama delictiva (instalación de
una empresa fraudulenta de beneficencia)
- cuando entre los varios hechos media una relación de servidumbre (como el cajero que
37
OM
Elementos: .C
DD
1. Pluralidad de hechos: varios hechos definidos como delitos por la ley penal, haber causado
materialmente dos o más modificaciones en el mundo exterior tipificadas penalmente.
2. Independencia entre sí: por exclusión en los desarrollos del concurso ideal y delito continuado. De
modo que si suprimimos cualquiera de otro hecho, la otra subsiste porque el otro delito tiene vida
LA
38
OM
La pena única fija una escala abstracta para graduar la pena en función de los arts. 40 y 41 C.P. ",
que se establece de la siguiente manera:
Principio de acumulación jurídica: si los tipos delictivos en que encuadran, los plurales hechos
independientes están conminados con penas divisibles de la misma especie (por ejemplo, prisión
temporal), según el art. 55 c.P., las penas correspondientes a tales hechos no se suman de modo
.C
aritmético, sino que tienen un tope: el máximo de la escala de la pena única "no podrá exceder del
máximum legal de la especie de pena de que se trate".
Sistema de conversión: si todos los tipos delictivos correspondientes a los distintos hechos
DD
independientes están conminados con penas divisibles (temporales) de diversa especie (una de
reclusión y otro de prisión), se aplicará la pena más grave, teniendo en cuenta los delitos de pena
menor (art. 56, primer párrafo, c.p.). La más grave es la pena de reclusión, según surge del art 57
c.P. y su remisión al orden de prelación del art 5° C.P. En tal caso corresponde la acumulación de las
LA
penas de diferente especie, previa su conversión; ésta consiste en la reducción de todas las penas
concurrentes a la especie más grave, es decir, la reclusión en base a la equivalencia del art 24 c.P.
(dos días de prisión hacen un día de reclusión).
La acumulación se rige por el método del art: 55 c.P .
FI
5. ACCIÓN PENAL:
La acción poena son las formas jurídicas mediante las cuales el Estado usa su deber de aplicar la
sanción establecido por la ley. La acción penal es, por su naturaleza, siempre publico porque a través
de ella el Estado estabiliza las expectativa s sociales y garantiza a los demás ciudadanos la
confianza en el sistema. Por su disposición se pueden clasificar en:
a. Acciones de ejercicio público promovible de oficio: por regla general la acción penal es pública y se
ejerce de oficio (art 71). Se le otorga al Ministerio Público (órgano independiente) la función de
promover la actuación de la justicia en defensa de la sociedad. Es una nueva función del Estado a
quien le adscribe la acción en sentido formal o propiamente dicha de ejercicio público.
Tiene características:
- Oficiosidad: exige que la promoción de la accions sea de oficio por órgano habilitado.
- Legalidad: no puede, una vez iniciada, redactarla.
39
OM
autoridad competente debidamente documentada) o acusación (se plasma en una querella con las
formalidades exigidas por la ley.
Son acciones dependientes de instancias privadas (art 72):
- ARt 119, 120 y 130 del CP cuando no resultara la muerte de la persona ofendida
- Lesiones leves (dolosas o culposas).
-
.C
Impedimento de contacto de los hijos menores con padres.
c. Acción de ejercicio privado: si bien existe también un interés social en la persecucion y represion
del delito este se identifica con el interés del agraviado por el hecho o se ajusta al interés del
DD
ofendido. En lugar de un Ministerio Público existe un actor penal privado. Son acciones privadas (art
73):
- Calumnias o injurias
- Violación de secretos
LA
- Concurrencia desleal
- Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar.
Carece de caracter de oficiosidad porque no existe promoción de oficio ni su articulación es
inevitable. Tampoco tiene legalidad porque se dispone la posibilidad de ejercer o no la acción. En
FI
relación con la divisibilidad, puede no ejercerse la acción o solo ejercerse respecto de algunos.
Extinción de la acción penal:
a. Muerte del imputado: la muerte del sujeto activo del hecho produce la extinción de la pretensión
punitiva del Estado con respecto a dicha persona. La muerte no solo afecta la potestad estatal de
investigación y juzgamiento a la persona fallecida sino también la de ejecutar en su contra una
sentencia judicial. Tiene como fundamento el principio de personalidad de la pena e implica que la
pena no puede trascender la persona del que la sufre. También es consecuencia del principio de
culpabilidad que exige la responsabilidad penal fundada subjetivamente en el hecho propio del autor
o partícipe, lo que impide el traslado a un tercero.
b. Amnistía: es un acto de soberanía interna del Estado por el que esté, por medio de una ley con
efecto retroactivo, declara el olvido de infracciones de naturaleza penal ocurridas con anterioridad.
PRoduce la extinción de todas sus consecuencias represivas. Es un acto de gobierno de naturaleza
politico-juridica. El fundamento es una razón de necesidad extraordinaria y superior que hace
40
OM
a. Generalidad: la amnistía es objetiva e impersonal porque se amnistía hechos y no personas;
además alcanza a todos los hechos en ella comprendidos.
b. De orden público: renuncia por parte del estado a su potestad punitiva, fundada en la necesidad de
alcanzar la pacificación y tranquilidad de la comunidad.
c. Irrenunciabilidad: no pueden ser rehusados ni rechazados los efectos.
.C
d. Irrevocabilidad: imposibilidad jurídica de la derogación de aquella. Cuando así ocurra debe ser por
haber lesionado garantías constitucionales.
c. Prescripción: es la extinción que opera por el mero transcurso del tiempo según los plazos que fija
DD
la ley. Impide la iniciación o persecución penal de los sujetos responsables pero no borra el delito.
Tiene diversos fundamentos:
- Dificultades probatorias
- Fortalecer la seguridad jurídica y elimina la incertidumbre.
LA
41
OM
tres años de privación de libertad, es la que percibe el tribunal como aplicable en ese caso
particular.
Lo debe pedir el imputado y al hacer su petición el imputado debe ofrecer hacerse cargo de la
reparación del daño sin que ello importe confesión ni reconocimiento de la responsabilidad civil. El
tribunal debe decidir sobre la razonabilidad del ofrecimiento que no está condicionado a la aceptación
.C
o rechazo del damnificado. Es indispensable el consentimiento del fiscal.
6. LA PENA:
DD
A. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
la pena constituye un mal con el que amenaza el derecho penal para el caso de que se realice una
conducta considerada como delito. Es un mal porque su aplicación redunda en la restricción de
derechos de autor del delito. Pero que la pena sea un castigo, no implica que su función última sea la
retribución. La pena se fundamenta según diversas teorías:
LA
a. Teorías absolutas o retributivas: la pena se orienta hacia el pasado porque se satisface con la
respuesta al delito cometido. El punto de partida es la idea del Estado como guardián de la justicia y
compendio de las nociones morales. Kant piensa que la sanción penal se presenta como un
FI
imperativo categórico como una exigencia incondicionada de justicia. Hegel, siguiendo la dialéctica,
expresa que el orden jurídico penal conforma la tesis. La necesidad de la pena para que actúe como
negación de dicha negación.
Las ventajas es: garantizar un estricto respeto al principio de dignidad del hombre, al erguir la
magnitud del injusto, como un límite claro para la sanción que impide su instrumentación con fines
sociales. Las desventajas es que no resulta útil como respuesta a las causas del delito.
b. Teorías relativas o preventivas: la pena se orienta hacia el futuro, busca prevenir nuevos delitos
dirigiéndose a sus posibles autores para que no los cometan. Ese objetivo puede perseguirse
dirigiéndose a la comunidad toda o al autor del delito.
1.. Prevención general: tarea preventiva que se dirige a la colectividad para evitar que surjan
delincuentes de la sociedad
- Prevención general negativa: la sanción penal actúa a modo de coacción psicológica
colaborando para que prevalecieron los esfuerzos psíquicos que impiden la comisión del
delito.
42
OM
tiempo necesario para resocializar .
3. Teorías mixtas o de la unión: procuran superar las desventajas de las posiciones puras
combinando criterios de las teorías absolutas con los de la relativa. Hay dos modos de proceder:
- Toma la retribución como punto de partida y deja un papel complementario para la
prevención.
-
.C
Parte del marco de la prevención y deja de lado la retribución.
La ventaja es que la combinación de ambos criterios posibilita soluciones para los diferentes
cuestionamientos que se hacen a las teorías puras. Las desventajas es que es difícil hallar criterios
DD
teóricos que permitan unificar fundamentos y fines disímiles.
B. Clasificación de penas en el Código Penal argentino:
1. Por su naturaleza o el bien jurídico afectado:
a. Penas restrictivas de la libertad: limitan la libertad ambulatoria del condenado (prisión,
LA
43
OM
proviene de la antigüedad porque reclusión era para crímenes y prisión para delitos. En nuestro
sistema no hay diferencia aunque parece que la revisión sigue siendo una pena más severa que la
prisión y esas diferencias se advierten en:
- detención domiciliaria: sólo resulta aplicable para pena de prisión para mujeres honestas o
personas mayores de 70 que no exceda los seis meses (art 10 - no es lo mismo que prisión
-
.C
domiciliaria)
libertad condicional: se exige que el penado haya cumplido un año si la pena es de reclusión
y de ocho meses si es de prisión. (art 13)
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- condena de ejecución condicional: solo para prisión (art 26)
b. Multa: es la única pena pecuniaria principal legislada en nuestro CP y puede presentarse como:
- exclusiva - art 155
- conjunta con la prisión (art 175), con la inhabilitación absoluta (art 270), con inhabilitación
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- Inhabilitación absoluta (art 19): es privación del empleo o cargo público, del derecho
electoral, de la capacidad para obtener cargos, empleos o comisiones públicas y del goce de
toda jubilación. Significa la privación de las capacidades enumeradas y puede aplicarse con
la inhabilitación especial. Su ejecución comenzará desde el momento de la sentencia.
- Inhabilitación especial (art 20): pena consistente en la privación del derecho que guarda
relación con el delito (ej art 84 aquel médico que causa la muerte culposa de su paciente por
imperito de su profesión puede ser privado de su profesión). La vinculación del delito con el
derecho o actividad para el que se inhabilita debe extraerse tanto del tipo penal como del
caso concreto.
Penas accesorias: resulta inherente a una pena principal:
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Individualización de la pena: en una etapa posterior a la actividad legisferante, luego de cometido,
investigado y juzgado el hecho, si el sujeto es culpable será pasible de una individual sanción que
debe ser adecuada a su caso. A los fines de individualizar esa pena. Nuestro CP es un sistema en el
que hay reglas técnicas que permitan resolver uno de los problemas: establecer cuál es la específica
y precisa pena que corresponderá en cada caso, a cada individuo. Por ejemplo el ART 41 nombre
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algunas de estas circunstancias ajenas al delito mismo (edad, reincidencias, etc) y hay innumerables
diferencias entre personas (educación, posición social, etc).
En conclusión, nuestro CP no establece la pena para cada delito de una form fija sino que el
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legislador deja a cargo del juez la individualización: un procedimiento intelectual y te razonado del
juez de adecuar la ley al caso concreto.
Sistemas de determinación de pena:
1. Indeterminación legal absoluta: el juez no individualiza, la ley solo declara la culpabilidad y la
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cierta amplitud; el juez define qué pena y cuanto de ella está a la medida del hecho, del
sujeto y su conducta.
Etapas de la determinación de la pena:
Primera etapa - individualización legal: momento de creación de la ley cuando el legislador deja
establecidas las sanciones. En nuestro CP están establecidos los tipos de pena en el art 5. El Código
ha adoptado el sistema de la indeterminación legal relativa puesto que las penas ordenadas en el no
indican una magnitud fija para cada delito sino que se señalan los límites dentro de los cuales el juez
puede fijar la sanción.
La reincidencia: en el derecho penal es la reiteración o repetición de conductas delictivas (caer
nuevamente en el delito). Aquel que habiendo sido juzgado por un delito, vuelve a delinquir. Más
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el sistema exige que la condena actual sea por delito de la misma calidad que el anterior
siempre que fueron dolosos).
Nuestro CP adopta la reincidencia real y genérica.
Como efectos, produce situaciones desventajosas como la aplicación de pena de cumplimiento
efectivo en casos en que procedería condenación condicional, la exclusión de los beneficios de la
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libertad condicional la posibilidad de ser merecedor de una pena más alta, etc.
Leer artículo 50 y 52.
Segunda etapa - individualización judicial:
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El ART 40 dispone en la fijación de las penas divisibles por razón de tiempo o de cantidad, el tribunal
deberá contemplar pautas teniendo en cuenta su incidencia para agravar o atenuar conforme a las
reglas del artículo 41. Los art 40 y 41 conforman una regla técnica que los jueces están obligados a
observar como fundamento lógico y legal para cuantificar la pena. El art 41 es un indicador no
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Inc 2: se deben tener en cuenta antecedentes y condiciones personales, vínculos personales, calidad
de personas y circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasión.
Tercera etapa - individualización ejecutiva de la pena: su trámite es administrativo y judicial y está
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Por el tiempo: salidas de 12 horas, 24 horas, 72 horas.
Por el motivo: por lazos familiares y sociales, para cursar estudios de educación general.
Por el nivel de confianza: con un empleado, con un familiar, bajo palabra (art 16).
Libertad asistida: permitirá al condenado el egreso anticipado y su reintegro al medio libre seis
meses antes del agotamiento de la pena temporal. A los fines de descartar la existencia de grave
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riesgo las exigencias son mayores que la previstas para la libertad condicional. Condiciones:
- presentarse al patronato de liberados
cumplir las reglas de conducta que el juez de ejecución o competente fije
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- residir en el domicilio consignado en la resolución judicial
- reparar los daños causados por el delito
Libertad condicional: el penado sale de su encierro pero está sometido a una serie de obligaciones.
Está sometido a un término de prueba destinado a decidir si la sanción ha de declararse extinguida
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por el encierro (art 16 - 53) o si el condenado debe seguir cumpliendo (art 15 y 53).
Requisitos: la autoridad judicial competente es el uez de la condena y la solicitud debe hacerla el
condenado. El trámite para su obtención no puede iniciarse de oficio sino que deberá presentarse por
escrito firmado por el penado. En cuanto al tiempo que debe transcurrir depende de:
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fundamento radica en su peligrosidad.
En el derecho penal argentino: en nuestro derecho hay tres tipos de medidas:
- Medidas de seguridad educativa o tutelares: se aplican a los menores consistiendo en su
internación en un establecimiento de corrección (ley 22.278).
- Medidas de seguridad curativas: enajenados e inconscientes (art 34)
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Medidas de seguridad eliminatorias: multireincidentes (art 52)
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