Resumen de Todopenal 1

DERECHO PENAL I
Primera Parte
Principios generales
Concepto
Una de las ramas del derecho que regula la potestad estatal de castigos,
determinando lo que es punible y sus consecuencias.
Caracteres: derecho público – su fuente exclusiva es el Estado.
OM
Normativo: enuncia leyes de lo que debería ser
Valorativo: apreciaciones de valor social
Finalista: fin es la tranquilidad y seguridad social
Derecho penal y ciencias auxiliares
.C
La criminología
Tiene un múltiple contenido científico. Para el conocimiento del crimen o delito
como fenómeno natural, aporta con: antropología criminal y la sociología criminal.
La política criminal
DD
Adecua la legislación pelan a las necesidades de la defensa de la sociedad frente
al delito, mediante la configuración del elenco de los delitos, las penas y las
medidas de seguridad y las reglas que los rigen.
LA
División del derecho penal

1. Derecho penal común
Se ocupa de los delitos y o crímenes. Estos últimos son los más gravemente
penados.
El delito es la ofensa a los bienes de los individuos como tales (la vida, integridad
FI
corporal, honor, libertad, propiedad, etc.) o como miembros de la sociedad

(seguridad política, seguridad y tranquilidad comunes, salud pública, fe pública y
administración pública, etc.).
2. Derecho penal contravencional

La contravención es una infracción a los deberes impuestos a los individuos por la

legislación que regula la actividad administrativa estatal. El que no abona las
cargas tributarias o no observa las disposiciones sanitarias, o infringe
disposiciones generales de la policía viola el deber de conducta positiva o negativa
que le imponen esas normas, y al hacerlo coopera con la acción administrativa
tendiente a lograr los respectivos objetivos.
A diferencia de lo que sucede con la imputación delictiva, en la contravención el
dolo y la culpa no desempeñan ningún papel respecto a su gravedad, por lo
general basta la segunda para castigar.
En la contravención tampoco tiene función la tentativa; y en lo que atañe a la
pena, está excluida la reclusión y muy restringida la prisión. Las penas
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contravencionales típicas son: el arresto, la multa, el decomiso, la clausura y otras
sanciones menores.
3. Derecho Penal Disciplinario

En el derecho común se protege los intereses particulares o sociales de los
habitantes; en el derecho contravencional se protege la actividad administrativa
estatal, en el derecho disciplinario el ámbito es más restringido. Es el poder
represivo inherente a la facultad o, en general, de sujeción de carácter público,
cualquiera sea su causa. Las infracciones disciplinarias son transgresiones a uno
OM
de esos órdenes, por actos de negligencia, infidelidad, desobediencia, indecoro o
inmoralidad, y su castigo tiene por finalidad mantener la disciplina.
Escuelas penales
1. Escuela toscana
Su principio básico es que el delito es un ente jurídico. Su doctrina se funda en
.C
criterios relacionados con la esencia del delito y de la pena. De este principio
surge el primer postulado, el cual dice que si el delito es un ente jurídico, cuya
esencia está en la contradicción del hecho con la ley, ningún hecho puede
considerarse delito si no ataca el Derecho. De este postulado, surge el segundo: la
DD
medida de la cantidad delictiva de un hecho debe deducirse de la importancia de
los derechos lesionados.
Para que un hecho sea contrario a la ley, es decir, pueda imputarse como delito,
debe poseer determinadas fuerzas:
1. La fuerza física subjetiva (el acto externo sin el cual no hay delito: los
LA
pensamientos no merecen pena)

2. La fuerza moral subjetiva (la culpabilidad del autor: no hay crimen ni pena
sin culpa)
3. La fuerza física objetiva (la lesión jurídica causada por el hecho: no hay
crimen sin lesión -a un bien jurídicamente protegido por el derecho penal-)
FI
4. 4. La fuerza moral objetiva (el mal ejemplo, la intranquilidad que produce en

la sociedad)
2. Escuela positiva

No considera al delito un ente jurídico, como la escuela toscana, sino un ente de

hecho.
Esta escuela fundó la responsabilidad criminal sobre lo siguiente:
1. Al libre albedrío lo sustituyó por el determinismo de las acciones humanas
debido a factores individuales, físicos y sociales.
2. En consecuencia, a la responsabilidad moral (culpabilidad individual) la
sustituyó por la responsabilidad social, fundada en la necesidad de la
defensa de la sociedad como organismo
3. Como fundamento, no de la pena, sino de la sanción, sustituyó el criterio
objetivo de la entidad del delito, por el subjetivo de la peligrosidad de los
delincuentes, clasificados en especies o tipos.
2

3. Tercera escuela
La distinción del delito como fenómeno natural (individual y social) y el delito como
ente jurídico regulado por el derecho penal,
La reserva del método experimental para las ciencias penales que estudian el
delito bajo el primer aspecto y la aplicación del método lógico jurídico para
estudiarlo bajo el segundo aspecto,
La culpabilidad del autor como fundamento de la responsabilidad criminal y su
peligrosidad como criterio para determinar la sanción aplicable y el tratamiento de
OM
ciertas categorías de delincuentes temibles,
La lucha contra el delito no solamente mediante las penas, sino, también, con las
medidas de seguridad.
4. Escuela dogmatica
El objeto de conocimiento de esta escuela no son ni las notas propias de una
teoría pura del derecho penal (escuela toscana), ni del delito como hecho
.C
individual y social (escuela positiva), sino el particular derecho penal vigente de un
país, interpretado y expuesto sistemáticamente, con arreglo a sus propias
características.
DD
Segunda parte
Teoría de la ley penal
La ley penal
LA
La ley como fuente del derecho penal y el principio de legalidad
Fuente sustancial: origen de los preceptos represivos. Estos tienen su origen en

las lesiones o posibles agresiones a intereses socialmente valiosos.
Fuente en sentido formal: 1. Fuente de manifestación o de conocimiento del
FI
derecho penal; 2. Fuente de producción del derecho penal. La primera está

representada por la ley penal, y la segunda por el Poder Legislativo.
La ley, como norma escrita y general, sancionada y promulgada como tal, es la

única fuente del derecho penal. La costumbre, la jurisprudencia y la doctrina

no pueden constituir, ampliar o restringir la ley penal. La CN reconoce como

fuente de producción de la ley, a los poderes legislativo y ejecutivo en labor
conjunta. El poder legislativo puede sancionar la ley y el ejecutivo puede
promulgarla.
La ley penal es obligatoria después de los 8 días siguientes a su publicación –en

el boletín oficial-.
La ley es permanente; es temporal si determina el tiempo de su vigencia; es
excepcional si ha sido dictada para regir una situación determinada y transitoria.
Federalismo y ley penal

3

El gobierno federal – leyes nacionales
Los gobiernos provinciales – leyes provinciales
Los gobiernos municipales – leyes municipales (ordenanzas) represivas
Principio de legalidad de la represión –tomado en final; garantías

constitucionales–
Es una garantía penal del art. 18 de la CN: “Ningún habitante de la Nación puede
ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso”.
OM
La regla es nullum crimen nulla poena sine praevia lege poenali; significa que
nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de hacer lo que ella
no prohíbe (CN, 19). Al lado de la infracción configurada, debe existir al mismo
tiempo una sanción destinada al violador de la norma.
Consecuencias de legalidad de represión

1. Indelegabilidad de la facultad legislativa penal
.C
2. El principio de reserva penal
3. Predeterminación legal de la pena aplicable
DD
1. Indelegabilidad de la facultad legislativa penal
El poder legislativo no puede pasar el ejercicio de su poder de sancionar la ley
penal, ni al poder ejecutivo ni al judicial.
La facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo no es una excepción a la

LA
indelegabilidad; ésta se define en el artículo 99, inc. 2 de la CN, el cual dispone

que dicho Poder “expide las instrucciones y reglamentos que sean
necesarios para la ejecución de las leyes de la Nación, cuidando de no
alterar su espíritu con excepciones reglamentarias”.
Esa facultad es la autoridad que tiene el ejecutivo para reglar los pormenores y
FI
detalles necesarios para la ejecución de la ley.
2. El principio de reserva penal

El ámbito de lo punible debe estar determinado exhaustivamente por la ley.

Principios:
1. Determinación legal de los hechos punibles

La separación de lo que es punible de lo que no lo es. El hecho punible
comprende todos los presupuestos legales de la pena (antijuridicidad, culpabilidad
y punibilidad).
2. Determinación legal de la pena correspondiente

El principio no hay delito sin ley previa, debe complementarse con el de no hay
pena sin ley previa. Debe haber una pena concreta, determinada para cada delito.
3. Prohibición de la analogía
4

No se puede asignar una regulación jurídica a un caso no regulado (ni explicita ni
implícitamente por la ley), confrontándolo con otro similar. Esto rige cuando
perjudica al imputado, pero corresponde si es para excluir o aminorar la pena de la
persona.
4. Irretroactividad de la ley penal

Nadie puede ser penado si una ley anterior al hecho no lo castiga.
OM
Interpretación de la ley penal
La tarea de la interpretación está a cargo de los jueces, la doctrina y el legislador.
Interpretación judicial
La hacen los jueces al resolver sus casos. La interpretación uniforme de la ley
frente a casos jurídicos idénticos constituye la jurisprudencia.
.C
Interpretación doctrinaria
Está a cargo de los autores, que establecen el significado de las normas
abstractas.
DD
Interpretación legislativa
Es la que hace el legislador competente para dictar la ley interpretada.
Métodos
Método gramatical
LA
Busca la real voluntad del legislador y lo hace mediante las palabras de la ley. Es
una interpretación literal.
Método histórico
Recurre a su nexo histórico, a los fines que se quiso alcanzar con ella y al proceso
FI
evolutivo de las formulas usadas.
Método teleológico
El significado de la ley puede alcanzarse mediante sus fines. Lo que es valioso
para la ley.

Método sistemático
Busca el significado de las leyes tomando en cuenta la jerarquía y vinculación
reciproca de ellas, de sus instituciones. Es un procedimiento lógico, se sirve de
argumentos y medios técnicos.
Validez espacial de la ley penal

Principio territorial
La ley penal vale para los hechos cometidos en el territorio de la nación o en los
lugares sometidos a su jurisdicción, sin distinción de la nacionalidad de las
personas o de su condición de domiciliados o transeúntes (CP, art 1).
5

Principio real o de defensa
Extiende la aplicación de la ley penal del estado a los delitos cometidos por
extranjeros o nacionales, fuera del territorio del país o de los lugares sometidos a
su jurisdicción.
Principio personal
La ley penal del país alcanza a sus nacionales por los delitos cometidos en el
extranjero.
OM
Principio de la personalidad pasiva
La ley se aplica a quien, aunque sea extranjero, en el extranjero lesiona bienes
jurídicos de los nacionales del país que ejerce su jurisdicción represiva. No
reconocido acá.
Principio universal
.C
Se aplica la ley penal en cualquier caso, cualquiera sea la nacionalidad del autor y
el lugar de comisión de delito. En nuestro país se aplica en la piratería en alta mar
y rotura de cables submarinos fuera de aguas jurisdiccionales.
DD
Extradición
Posibilita mediante su entrega, el juicio y el castigo de las personas acusadas o
condenadas que están en un país distintos al que las acusa o condena.
LA
Validez temporal de la ley penal

La ley rige para el futuro. Siempre que sea en beneficio del imputado o
condenado, es una garantía constitucional.
Ningún habitante de la nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso (CN, 18).
FI
Validez personal de la ley penal

La ley penal es obligatoria para todas las personas, nacionales o extranjeras,
habitantes o no del país, que incurran en su violación (principio de igualdad).

La excepción corresponde a los legisladores (CN, 68). No pueden ser acusados,

interrogados judicialmente, ni molestados por las opiniones o discursos que
emitan desempeñando su mandato de legislador.
Tercera parte
El delito
Hecho previsto y penado por la ley.

Infracción de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los
ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo o negativo,
moralmente imputable y políticamente dañoso.
Delito es la infracción voluntaria de una ley penal haciendo lo que ella prohíbe o
demanda
* Acción, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad.
Positivismo -tomado en final-

Elaboró una definición del delito partiendo de la acción concebida como puro
OM
fenómeno causal, esto es, como abstención o movimiento corporal producto de la
voluntad del agente. Así, concibió el tipo delictivo solo como descripción de la
abstención o movimiento corporal propio de cada delito.
La antijuridicidad fue concebida en sentido objetivo, por estar determinada por
elementos materiales ajenos a la subjetividad del autor (culpabilidad –dolo y culpa-
).
Así, la tipicidad y la antijuridicidad comprendían todo lo objetivo del delito, y
.C
la culpabilidad, todo lo subjetivo.
La tipicidad del hecho no implicaba ya el disvalor jurídico de la acción descripta,
solo constituía un indicio de su antijuridicidad, el motivo para conocerla.
No aceptaba más que las causas de justificación admitidas en el derecho positivo,
DD
dejando de lado las causas supralegales ya que sus fuentes eran normas de
cultura social (costumbres, religión, etc.).
Normativismo
Concibe el derecho penal en relación a sus fines y valoraciones que expresa.
LA
Elabora una definición de delito teniendo en cuenta la finalidad que cumplen cada
uno de los elementos que lo estructuran.
La acción es un concepto de valor, una conducta valorizada de determinada
manera. Por ello, al tipo se le atribuye un significado valorativo: es un tipo de
injusto. El tipo ya no es un indicio de la antijuridicidad de la acción, sino que es
FI
antijuridicidad tipificada. La antijuridicidad se concibe como oposición formal de la

acción con la norma jurídica (a. formal) y en su sustancia (a. material, significa
una lesión o peligro para un bien jurídico causados por la acción del autor).
Como el tipo contiene elementos objetivos y subjetivos –que residen en la mente
del autor-, la antijuridicidad tiene un fundamento subjetivo (es decir, a través de los

elementos subjetivos de lo injusto).

La culpabilidad ya no es dolo y culpa; es una situación psicológica valorizada
jurídicamente, cuya exclusión también puede obedecer a causas supralegales.
Finalismo
La acción ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni un
concepto de valor, sino una actividad dirigida hacia su meta por la voluntad.
La acción correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el dolo,
ya que este es la finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la convierte
en acción. El dolo ya no representa un elemento de la culpabilidad, como en el
positivismo y normativismo.

El tipo deja de ser un tipo de injusto (normativismo), y se considera un tipo de
acción. La tipicidad es un indicio de antijuridicidad.
La antijuridicidad reside siempre en todos los delitos, en el disvalor de la acción en
sí misma, y que únicamente en los delitos de daño o de peligro se presenta
también como disvalor del resultado.
La culpabilidad consiste en el reproche personal hecho al autor de que no ha
actuado correctamente, conforme a lo que le exigía el derecho.
OM
El hecho
Es conducta humana manifestada como actividad (acción) o inactividad
(omisión).
La exterioridad es una característica esencial del delito.
Solo las personas físicas pueden ser agentes del hecho.
.C
Acción
1. Concepción causal de la acción

La acción se define, sea como el movimiento corporal causado por un acto de
DD
voluntad, entendido este como la conducta que, libre de violencia física, está
motivada por las representaciones; sea como un comportamiento corporal (fase
externa, objetiva de la acción) producido por el dominio sobre el cuerpo (fase
interna, subjetiva).
La concepción causal de la acción la identifica con la actividad o inactividad
LA
voluntaria.
La acción es la conducta voluntaria, que consiste en un movimiento de su
organismo destinado a producir cierto cambio, o la posibilidad, en el exterior del
mundo vulnerando una norma prohibitiva. Contempla una fase interna
(pensamiento) y una externa (desarrollada en el mundo real).
FI
2. concepción finalista de la acción

La acción no es un acontecer causal, sino un acontecer final. La voluntad cumple
una función directriz hacia la consecución de fines predeterminados. La acción es
actividad final humana. La persona dirige los medios disponibles para cumplir su

meta, su fin.
Contempla una fase interna (anticipación del fin) y una fase externa (proceso
causal real dominado por la determinación del fin y los medios en la esfera del
pensamiento del autor).
3. concepción social de la acción

La acción es la realización de un resultado socialmente relevante que,
jurídicamente, se traduce en la producción de un resultado típico. Esta conducta
socialmente relevante puede ser, una actividad finalista; causación de
consecuencias dominables por el autor y una inactividad frente a una acción
esperada.

Definición y elementos
La acción es el comportamiento exterior voluntario que causa un resultado, pero
el tipo delictivo puede no requerir un resultado.
Elemento voluntad
Proceso anímico impulsor o inhibidor de los nervios motores, y así de la actividad
o inactividad corporal de una persona.
No es voluntad:
OM
Excitación de los nervios motores por un estimulo fisiológico-corporal, interno o
externo.
Movimientos puramente fisiológicos
Fuerza físicamente irresistible
A estados fisiológicos como fiebre, sonambulismo.
Elemento comportamiento
.C
Actividad a través de la que se manifiesta en el exterior el impulso interno.
Elemento resultado
Es la consecuencia del comportamiento. Puede consistir en algo físico (muerte) o
DD
algo psíquico (un escándalo). Entre el comportamiento y el resultado debe haber
una relación de causalidad.
Omisión
Conducta contraria a un mandato puesto por la ley. Es la omisión de realizar la
LA
acción ordenada por la ley penal.

La criminalidad de la omisión no requiere un resultado, como lo suele exigir la
acción.
La omisión es propia del agente cuando en el momento del hecho, aquel tuvo la
posibilidad de desenvolver libremente el impulso voluntario para cumplir con la
FI
acción requerida.
Omisión impropia
Delitos de comisión por omisión: el resultado delictivo s ele atribuye a una omisión.
Se atribuye, por ejemplo, responsabilidad, cuando una persona se encuentra en

posición de garante, es decir, debe proteger un bien jurídico, el cual es lesionado

por la omisión cometida por la persona a cargo (siempre que tenga el poder de
efectivizar ese resguardo). Esto corresponde a: patria potestad, tutela, curatela,
nodriza, enfermero, alpinista contratado.
El lugar y el tiempo del hecho

1. teoría de la actividad
El lugar y el momento del hecho es el lugar y momento en que el autor realiza la
acción o inacción.
2. teoría del resultado final

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Lugar y momento en que se produce el resultado de daño o peligro concreto.
3. teoría del resultado intermedio

El lugar y el tiempo están determinados por el resultado intermedio relevante para
la ley penal.
4. teoría unitaria
El lugar y el tiempo del hecho son determinados por el comportamiento (acción u
omisión) como por el resultado; el delito se comete en todos los lugares y tiempos
OM
en los cuales se realiza uno de sus elementos típicos.
Nuestro derecho admite como lugares del hecho, el del comportamiento, el del
resultado típico y el de los efectos del delito determinantes de su incriminación.
Respecto al tiempo, tampoco responde a una sola teoría.
.C
El tipo delictivo
El tipo penal es un instrumento legal (que se halla en la ley, no en el delito),
lógicamente necesario, de naturaleza predominantemente descriptiva (describe
DD
conductas debidas y prohibidas), que tiene por función la individualización de
conductas humanas penalmente relevantes. (El tipo otorga relevancia penal a las
conductas que individualiza).
***
LA
Tipo: figura que resulta de la imaginación del legislador

Juicio de tipicidad: averiguación que sobre una conducta se efectúa para saber si
presenta los caracteres imaginados por el legislador.
Tipicidad: resultado afirmativo de ese juicio.
FI
***
Elementos conceptuales del tipo

- Elementos objetivos del tipo: la naturaleza material del hecho demanda una
descripción de hechos, cosas, personas, relaciones, etc. de naturaleza

material objetiva. Ej. Art. 79: matare a otro; art. 89: daño en el cuerpo o
salud.
- Elementos subjetivos del tipo: todo elemento que aluda a una situación
anímica del autor del delito. Puede ser un saber, una intención, un motivo,
un sentimiento, un estado afectivo.
- Elementos normativos del tipo: Los elementos normativos pueden
determinarse por una valoración de distinta naturaleza. Puede ser una
valoración de índole jurídica que implique el juicio sobre la antijuridicidad
del hecho (“contrarias a la ley” art. 269). Puede ser una valoración de índole
jurídica pero que el juicio que demanda, aunque referido al derecho, no
decide definitivamente sobre la antijuridicidad del hecho sino sobre una
determinada cuestión jurídica (“cosa mueble total o parcialmente ajena” art.
10

162; “debidamente requerido” art. 268). Algunos tipos contienen elementos
que demandan juicios de carácter cultural o científico (“abusare
deshonestamente” art. 127; “abusare de su ciencia o arte” art. 86).
Relaciones de los tipos delictivos

Concurso aparente de leyes
Generalmente, los tipos delictivos son autónomos entre si, por su distinta
estructura, funcionan independientemente (homicidio y hurto).
Pero a veces, los tipos están relacionados y la aplicación de uno implica la
OM
exclusión del otro.
Relaciones
- Alternatividad: ambos tipos regulan en forma diferente un mismo hecho. La
aplicación de uno excluye la del otro, porque el hecho debe ser una cosa u
otra. Ej. Tipos de hurto (art. 162) y de la apropiación indebida (art 173, ley
21338) que regulan el apoderamiento de cosas ajenas.
.C
- Especialidad: la estructura de uno (tipo especial) comprende la del otro (tipo
general) lex specialis derogat legi generali.
- Consunción: existe cuando
o Si uno de los tipos, sin relación, comprende estructuralmente al otro
DD
(el robo del art 167 inc. 3 comprende el daño, art. 183
o Si en un mismo contexto delictivo, el autor realiza dos o más tipos
que implican ofensas de gravedad progresiva (primero lesiona y
luego mata a la misma persona)
o Si en un mismo contexto delictivo, el autor realiza tipos imperfectos y
LA
tipos perfectos: el que realiza actos de instigación y además, actos

de autor; es un autor. El que instiga y además obra como cómplice
secundario, es instigador; el que auxilia o coopera y luego ejecuta el
delito, es autor. El tipo más grave o en igualdad de gravedad, el más
perfecto, excluye la aplicación del otro.
FI
o Subsidiariedad: la dispone la ley cuando supedita la aplicación de

uno de ellos a que no resulte aplicable otro más grave. A diferencia
de lo que sucede en el caso de la relación de especialidad, la
impunidad del tipo principal no excluye la del subsidiario.

Cuarta parte
Antijuridicidad
La antijuridicidad es la calidad del hecho que determina su oposición al derecho.

El que mata en legítima defensa realiza el tipo delictivo del art. 79, pero no obra
antijurídicamente. Pero el que realiza un tipo penal obra antijurídicamente si no
concurre una causa de justificación.
La antijuridicidad es formal porque únicamente el derecho positivo, mediante la

formulación de los tipos y de las reglas especiales de justificación, constituye su
11

fuente y, por consiguiente, la antijuridicidad solo existe si el hecho ha sido
cometido contrariando la norma prohibitiva u ordenadora del pertinente tipo
delictivo, sin que concurra una causa de justificación.
La antijuridicidad material es la que revela la “anti-socialidad” de la conducta. Una

acción u omisión es "materialmente antijurídica" cuando, habiendo transgredido
una norma positiva, lesiona o pone en peligro un bien jurídico que el derecho
quería proteger. Cuando provoca una lesión de bienes jurídicos socialmente
nociva y que no se puede combatir suficientemente con medios extrapenales
OM
(principio de lesividad).
Antijuridicidad formal: se afirma que una conducta es formalmente antijurídico,

cuando es meramente contraria al ordenamiento jurídico. Por tanto, la
antijuridicidad formal no es más que la oposición entre un hecho y la norma
jurídica positiva.
.C
Antijuridicidad material: se dice que una conducta es materialmente antijurídica
cuando, habiendo transgredido el ordenamiento jurídico tiene, además, un
componente de dañosidad social, es decir, ha lesionado o puesto en peligro un
DD
bien jurídico protegido.
Causas de justificación
Permisos concebidos para cometer en determinadas circunstancias un hecho
LA
penalmente típico. Obedecen al principio de que, en el conflicto entre dos bienes

jurídicos, debe salvarse el preponderante para el derecho positivo.
1. Estado de necesidad
Situación en la que se encuentra el que causare un mal a un bien ajeno, por evitar
FI
otro mayor inminente a un bien propio o ajeno, al que ha sido extraño (art. 34, inc.
3). Se fundamente en la preponderancia del bien jurídicamente más valioso que
representa el mal menor.
La inminencia del mal mayor es la que determina la necesidad justificante. El mal
es inminente si esta por suceder prontamente. El autor debe obrar movido por la

necesidad de impedir el mal mayor.
2. Generalidades - Legítima Defensa

Contenida en el art. 34, incs. 6 y 7 del CP, su justificación reside en la prevalencia
de interés por la protección del bien del agredido respecto del interés por la
protección del bien del agresor, lesionado por aquel o por el tercero que lo
defiende.
La legítima defensa puede ser de la propia persona o de los derechos propios (art.
inc. 6), o de la persona de un tercero o sus derechos (art. inc. 7). La primera
puede ser presumida.
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Defensa propia
Actúa en defensa propia el que en defensa de su persona o de sus derechos,
empleando un medio racionalmente necesario para impedir o repeler una agresión
ilegitima y sin que medie provocación suficiente por su parte, le ocasiona un
perjuicio a la persona o derechos del agresor.
La agresión es ilegitima si el agresor ha obrado sin derecho.
Bienes defendibles: vida, integridad física, derechos personalísimos, derechos
patrimoniales.
Medio defensivo: el racionalmente necesario para impedir o repeler la agresión, si
OM
su empleo es oportuno y guarda proporción con la agresión.
Defensa propia presumida (iuris tantum)

Se presume cuando:
- Respecto de aquel que durante la noche rechaza el escalamiento o fractura
de los cercados, paredes o entradas de su casa, o dpto. habitado o
dependencias y;
.C
- - respecto de aquel que encontrare un extraño adentro de su hogar,
siempre que haya resistencia.
Defensa de un tercero
DD
Cuando un tercero es objeto de una agresión ilegitima y el autor emplea un medio
racionalmente necesario para impedirla o repelerla. El tercero puede ser una
persona física o ideal.
LA
3. Cumplimiento de un deber y ejercicio de un derecho, autoridad o cargo
De un deber:
Quien comete un acto arreglado a un tipo delictivo; obra en cumplimiento de un
deber si lo hace obedeciendo a una obligación legal (CC. 1071).
FI
Solo justifica el cumplimiento del deber impuesto por una norma sancionada por
un órgano competente, si ha dictada legalmente y media una ejecución correcta
del deber, sin excesos, en el caso concreto.
De un derecho:

El ejercicio regular de un derecho propio no puede constituir en ilícito ningún acto.

Un derecho en el del art. 34, inc. 4 o un derecho propio del art 1071 del CC, es el
derecho subjetivo reconocido por la ley a una persona para cometer un hecho
penalmente típico.
Solo el ejercicio legitimo o regular del derecho propio es justificante. La ley no
ampara el ejercicio abusivo del derecho. Se considera tal el ejercicio que contraría
los fines que la ley tuvo en mira al reconocer el derecho de que se trata o que
excede los límites supuestos por la buena fe, la moral o las buenas costumbres.
Ejercicio legitimo de una autoridad:
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Un poder de imperio o supremacía respecto de otra persona, cuya fuente no es el
ejercicio de un cargo público, sino situaciones jurídicas de otra índole.
La autoridad justificadora funciona en el ámbito de la autoridad familiar, en razón
de la facultad de corrección de ambos padres o de los tutores. La corrección
familiar debe ejercerse moderadamente.
Ejercicio legitimo de un cargo:

Implica el ejercicio del propio poder de decisión o ejecución correspondiente a un
cargo público. El juez que ordena un desalojo usando la fuerza pública. El guarda
OM
cárcel que hiere a un preso para impedir su fuga.
Debe ser legítima, se requiere que la autoridad no haya sido usurpada. El ejercicio
es legal cuando se obra en materia de su competencia y no con abuso de
autoridad ni con exceso en la acción.
4. Obediencia debida:
.C
Situaciones de subordinación en las que se constituyen fuentes del deber de
obedecer (subordinación jerarquiza administrativa, laboral, eclesiástica,
domestica). Solo la primera constituye una causa de justificación.
Conduce a una exclusión de responsabilidad penal, que se funda en la distinción
DD
entre la función del superior que ha deliberado la orden y la función del inferior que
se ha limitado a su ejecución y no puede examinar ni rechazar lo deliberado por su
superior.
Se exige:
- Que entre el que emite y su destinatario medie una vinculación jurídica de
LA
naturaleza pública que autorice al primero a expedirla

- Que la orden llene las formalidades legalmente exigidas para el caso de
que se trata
Si falta uno de esos requisitos, el inferior no está obligado a cumplir con la orden, y
si lo hace, deberá responder por ello.
FI
5. Autorizaciones legales
La preponderancia del bien de mayor valor, se manifiesta en casos en los cuales
la ley autoriza al autor a obrar en resguardo del bien más valioso.
La impunidad del aborto eugenésico (Art. 86 inc. 2).

La justificación por ejercicio de la actividad curativa.
6. Exceso en los límites de la justificación

El exceso presupone:
- Que el autor obre en defensa o por necesidad, o en ejercicio de su derecho,
autoridad, cargo o autorización, u obedeciendo una orden
- Que vaya más allá de lo que le exigía la necesidad, le permitía la ley o el
orden.
Punible con la pena fijada en art. 35, pena fijada para delito culposo, si el hecho es
imputable a este título.
14

Quinta Parte
La Culpabilidad
Principios generales
Nulla poena sine culpa.
En el art. 34, se libera de pena al autor que en el momento del hecho, al
cometerlo, no comprendió su criminalidad, o no pudo dirigir sus acciones, o no ha
gozado de libertad de decisión.
OM
No hay pena sin culpabilidad presupone que el hombre tiene libre albedrio y su
conciencia permite elegir valorativamente.
En CN, art 19, ningún habitante será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no prohíbe.
Teorías
.C
Teoría sicológica
La culpabilidad es un concepto genérico, cuyas especies son el dolo y la culpa.
Estas especies de culpabilidad presuponen la imputabilidad del autor y son
excluidas por la ignorancia, el error y la coacción.
DD
Concepción normativa
La culpabilidad es un juicio de valor, no es dolo o culpa, sino que es la
reprochabilidad de su conducta antijurídicamente al autor porque le era exigible
otra conducta distinta.
LA
El juicio de reprochabilidad se funda en la libertad del autor para obrar, en el fin

perseguido por él y en el conocimiento del significado de su conducta (dolo) o en
la posibilidad de conocerla (culpa). El dolo y la culpa solo representan un elemento
del juicio de culpabilidad; y la no exigibilidad de otra conducta, tiene el carácter de
una causa general de exclusión de la culpabilidad.
FI
Concepción finalista
Excluye del ámbito de la culpabilidad los elementos subjetivos, que pasan a
integrar la acción.
Se libera la culpabilidad de su base psicológica, conserva como único contenido la

reprochabilidad (imputabilidad del autor y posibilidad de comprender lo injusto).
Teoría legal de la culpabilidad

La culpabilidad es la actitud anímica jurídicamente reprochable del autor respecto
de la consumación de un hecho penalmente típico y antijurídico.
El reproche se funda en:
1. Imputabilidad (capacidad del autor para comportarse con arreglo a las

exigencias del derecho penal)
2. Dolo (conciencia en lo que hace) o culpa (falta de precaución)
15

3. Inexistencia de coacción (libertad de decisión)
1) Imputabilidad
Es la capacidad para ser penalmente culpable. Supone madurez, salud mental y
conciencia, para habilitar al autor a comprender la criminalidad del acto y dirigir
sus acciones (CC. Art. 34 inc. 1).
La imputabilidad debe existir en el momento del hecho, del comportamiento
delictivo, no del resultado.
Actio libera in causa: el autor en estado de inimputabilidad en el momento del
OM
resultado, responde penalmente si en el momento del comportamiento, activo u
omisivo, gozaba de capacidad.
Presupuesto biológicos
a. Madurez
Desenvolvimiento intelectual y volitivo suficiente para comprender la
criminalidad del acto ejecutado y dirigir las propias acciones. Esa madurez
.C
se alcanza a los 16 años, cualquier sexo. Hasta que no cumpla los 16, la
persona es absolutamente incapaz. Se presume iuris et de iure.
b. Salud mental
Se goza de salud mental si no se padece una insuficiencia de sus
DD
facultades o una alteración morbosa de las mismas (art. 34 inc. 1 CP). La
insuficiencia de facultades (oligofrenia) es la detención intelectual del
desarrollo psíquico del individuo. La sordomudez puede ser un caso de
insuficiencia de facultades.
La alteración morbosa de las facultades, su insuficiencia y el estado de
LA
inconsciencia son causas de inimputabilidad si excluyen la posibilidad de

que el autor comprenda la criminalidad del acto o dirija sus acciones (art.
34, inc. 1). El trastorno mental (alteración morbosa) puede ser transitorio.
c. Conciencia
Es la cualidad psicológica que tiene el individuo de conocer y valorar sus
FI
propios estados, ideas, sentimientos, voliciones etc. o algo exterior.

El estado de inconsciencia constituye una causa de inimputabilidad, si
alcanza el efecto psicológico a que se refiere el inciso de 1º del artículo 34.
No es el efecto producido por la enfermedad mental, sino por una causa
fisiológica: el sueño, el estado de hipnosis, mandato post-hipnótico, estados

afectivos en su grado más profundo.

El estado de inconsciencia no le debe ser imputable al autor que lo padece.
Le es imputable si voluntaria o culposamente llego a él. Si el autor
preordenó ese estado para delinquir o asintió la probabilidad concreta
de cometer el delito, responde a titulo de dolo.
Presupuesto psicológico
La imputabilidad demanda que en el momento del hecho, el autor tenga la
posibilidad de comprender la criminalidad del acto (saber lo que hace y
comprender el significado social de ello) y dirigir sus acciones (la posibilidad de
gobernar su conducta con arreglo al sentido de su comprensión del acto que
ejecuta).
16

Este conocimiento se presume, porque nadie, salvo que la ley autorice su
excepción, puede excusarse por su ignorancia y el código penal solo admite el
error o la ignorancia de hecho.
Efectos de la inimputabilidad
En caso de falta de salud mental o de conciencia en la medida requerida por el art.
34, inc. 1, excluye la pena.
En caso de enajenación mental, se puede mandar al agente a un manicomio, del
OM
cual no saldrá si no es por resolución judicial.
En los otros casos que se absuelve al agente por las causales del art. 34 inc. 1, se
ordenara reclusión en un establecimiento adecuado hasta la desaparición de las
condiciones que hicieron peligroso a la persona.
2) Dolo
.C
Tiene un doble contenido. El elemento intelectual, constituido por la comprensión o
conocimiento de la criminalidad del acto ejecutado; y el elemento volitivo, que
consiste en el querer del autor.
El autor quiere el hecho:
DD
a. Si tiene la intención directa de ejecutarlo (dolo directo)
b. Si tiene la intención indirecta de ejecutarlo (dolo indirecto)
c. Si asiente la realización del hecho que prevé como probable (menosprecio
de la consecuencia probable; dolo eventual)
LA
El dolo debe existir en el momento del hecho.

El dolo no se presume.
El error y la ignorancia como causas de exclusión del dolo

El error y la ignorancia de hecho excluyen el dolo, porque implicando
FI
respectivamente la falta de noción del autor respecto del hecho cometido, eliminan
su comprensión de la criminalidad del acto, porque le impiden saber lo que hace.
El error de hecho es el que recae sobre elementos o circunstancias objetivos o
normativos que fundamentan la criminalidad del hecho objeto de la regulación
jurídico-penal.

Lo que el código penal no toma en cuenta es el error de derecho, el cual recae

sobre la existencia de la prohibición penal o de una disposición justificante o
exculpante.
Solo el error esencial, aunque le sea imputable al autor, excluye el dolo.
Culpa
A diferencia del dolo, la culpa no encuentra su razón de ser n la comprensión y
voluntad delictivas, sino que reside en la voluntad contraria a la precaución que el
autor está obligado a observar en determinadas circunstancias para no dañar
intereses ajenos.
Una persona puede actuar con culpa en cuatro formas:
17

1. Imprudencia: comportamiento atrevido, riesgoso o peligroso para las
personas o bienes ajenos.
2. Negligencia: comportamiento que, de acuerdo a las circunstancias, es
descuidado.
3. Impericia en la profesión: actuación en el propio arte o profesión sin el
saber, experiencia o habilidad mínimos exigibles para su ejercicio
beneficioso.
4. Inobservancia de reglamentos, ordenanzas o deberes propios del cargo: la
precaución exigible esta predeterminada por las normas reguladoras de una
OM
actividad o cargo.
Exclusión de la culpa
La culpa es excluida por el error o la ignorancia del hecho. Pero, al contrario de lo
que sucede del dolo, la exclusión de la culpa por error o ignorancia requiere que
estos NO le sean imputables al autor. El error y la ignorancia no le es imputable al
.C
autor si éste, a pesar de usar la diligencia o prudencia exigida por las
circunstancias, no pudo evitarlos.
El error y la ignorancia imputable excluidor del dolo deja subsistente la
responsabilidad penal por culpa cuando el delito la admite a este título, mientras
DD
que el error o ignorancia inimputable elimina toda responsabilidad penal por el
delito cometido.
3. Libertad de decisión del autor

LA
Para ser penalmente culpable, además de que sea imputable y que obre con dolo
o culpa, es necesario además que en el momento del hecho haya gozado de
libertad de decisión. No es punible el que obre violentado moralmente.
Exclusión de la libertad (amenazas)

FI
La libertad de decisión del autor es excluida si obra violentado por amenazas de

sufrir un mal grave e inminente (art. 34, inc. 2). Estas amenazas se denominan
coacción, se diferencian de la fuerza física irresistible porque no representan una
vis absoluta que dominando físicamente a la víctima, excluye su acción y la
convierte en un instrumento del que la ejerce, trasladando a éste la

responsabilidad.
Las amenazas representan una vis compulsiva que, sin dominar físicamente a la
víctima, la dominan moralmente.
Si el autor por error o ignorancia, cree que es objeto de una amenaza de sufrir un
mal grave e inminente, no es punible, salvo a titulo de culpa, si el delito es
imputable de esta manera.
Sexta Parte
Punibilidad
18

El castigo de un hecho típico, antijurídico y culpable está supeditado a dos
condiciones:
a. Que subsista una acción penal para perseguir al autor
b. Que no concurra a favor del autor una excusa absolutoria
Acciones penales
La potestad represiva del Estado se manifiesta bajo la forma de las acciones
OM
penales. La acción penal puede ser pública, de instancia o privada. Pero su
naturaleza es siempre pública por ser tendiente a satisfacer el interés social en el
castigo del delincuente.
Acción penal – ejercicio

La acción es pública y se ejerce de oficio. El titular del ejercicio de la acción
pública es el órgano del Estado (Ministerio Público o Fiscal). Su ejercicio está
.C
regido por los principios de legalidad (exige al órgano público que inicie ese
ejercicio si prima facie resulta que se ha cometido un delito perseguible por acción
pública) e indivisibilidad (debe hacerse en contra de todos los participantes en el
delito)
DD
Acción dependiente de instancia privada
Acción pública cuyo ejercicio corresponde al órgano público, pero no de oficio,
sino que solo corresponde formar causa contra el imputado a instancia (denuncia
o acusación del agraviado por el delito)
LA
Acción privada
Son acciones privadas aquellas que en atención a la preponderancia del interés
del ofendido o agraviado por el delito en el castigo o impunidad del hecho, su
FI
ejercicio está reservado a él o, siendo incapaz, a sus guardadores o

representantes, o tratándose de calumnias o injurias, a los sucesores de aquel o si
la ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades representativas.
Art. 73 Son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos:

1. Calumnias e injurias;
2. Violación de secretos, salvo en los casos de los artículos 154 y 157;
3. Concurrencia desleal, prevista en el artículo 159;
4. Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la víctima fuere el
cónyuge.
Extinción de las acciones penales

Una causa extintiva puede operar desde la comisión del delito hasta la sentencia
firme. Su efecto procesal es el cierre del proceso por sobreseimiento y no la
absolución del imputado, ya que la causa extintiva impide que el juez se pronuncie
sobre el fondo del asunto.
19

Muerte del imputado
La acción penal se extingue por la muerte del imputado (art. 59 inc. 1). El efecto
de la muerte es de carácter personal, no favorece a los otros participantes.
Amnistía
La amnistía es el olvido de una infracción punible para restablecer la calma y la
concordia social. Es de naturaleza política. Se fundamenta en el principio supremo
de la necesidad de evitar el mal mayor que es la intranquilidad social, a través el
mal menor del olvido del delito o de la infracción.
OM
Su objeto no es el olvido de las circunstancias agravantes de la infracción, sino e
la infracción punible en sí misma.
Si la amnistía no ha sido condicionada a que la soliciten los imputados o terceros,
debe ser declarada de oficio. Sus efectos se producen de pleno derecho a partir
del momento establecido de manera expresa por la ley, caso contrario, desde
aquella entra en vigencia y no pueden ser rehusados por sus beneficiarios (son
alcanzados no solo los autores y coautores, sino todos los intervinientes,
.C
cómplices, instigadores). Pero la amnistía no extingue la acción civil emergente del
delito (art. 61: La amnistía extinguirá la acción penal y hará cesar la condena y
todos sus efectos, con excepción de las indemnizaciones debidas a particulares).
Acorde al art. 75 inc. 20 de la CN, la facultad de amnistiar es constitucionalmente
DD
del Congreso de la Nación y de las legislaturas provinciales. Al primero le
corresponde su ejercicio en el orden nacional (art. 75 inc. 12 de la CN y leyes
penales especiales); las provincias conservan la facultad de dictarla en la esfera
de delitos de imprenta (CN, art. 23) y de las contravencionales locales (CN, art.
121 y 122).
LA
Prescripción
La acción penal se extingue por prescripción (art. 59, inc. 3). Se funda en la
destrucción por el transcurso del tiempo de los efectos morales del delito en la
sociedad.
La prescripción de la acción empezará a correr desde la medianoche del día
FI
en que se cometió el delito o, si éste fuese continuo, en que cesó de

cometerse (art. 63)
Las penas se prescriben en los términos siguientes: la de reclusión perpetua, a los
veinte años; la de prisión perpetua, a los veinte años; la de reclusión o prisión

temporal, en un tiempo igual al de la condena; la de multa, a los dos años (art. 65).
La prescripción no se rige entonces por la pena de naturaleza más grave, sino por
la pena a la que le corresponde el mayor término de prescripción.
Si dos delitos concurren idealmente, la prescripción de la acción se rige por el
término correspondiente a la pena mayor, porque esta es la única pena aplicable.
La prescripción en el caso de concurso real de delitos: la acción emergente de
cada delito prescribe por separado, porque los términos correspondientes a los
distintos delitos corren paralelamente a partir del último delito interruptor de las
respectivas prescripciones.
Renuncia del agravado
20

La renuncia extingue la acción respecto de los delitos de acción privada (art 59
inc. 4). La renuncia es la dimisión por el agraviado u ofendido por el delito a su
facultad de iniciar o proseguir el ejercicio de la acción penal privada. La renuncia
es irretractable y opera sin necesidad de la aceptación del beneficiario. La
renuncia debe ser expresa.
Oblación voluntaria
No está enumerada en el art. 59 del CP, tiene un carácter personal, por lo que si el
delito ha sido obra de varios participes, se extingue la acción solo respecto de
OM
aquel que hizo el pago. Pese a que este es reconocimiento de la responsabilidad,
no coloca al imputado en la condición de condenado. Funciona con los delitos
reprimidos únicamente con multa; no, si además media otra pena, alternativa,
conjunta, accesoria o complementaria.
Excusas absolutorias
Son circunstancias que sin afectar la tipicidad, la antijuridicidad o la culpabilidad,
.C
en atención a razones de política criminal, eximen de pena al autor de
determinados delitos o al delito en sí: el arrepentimiento activo (art. 43, 111 inc. 3,
116, 117, 185, 217, 232 y 279), la voluntad del ofendido (art. 111, inc. 3), la
preservación del grupo familiar (art. 185), la protección del mayor interés de la
DD
victima (art. 132) o la evitación del mayor perjuicio social (art. 88, 2º disp.).
Las excusas absolutorias no son causas de extinción de la acción. Su poder
liberatorio no reside en el aniquilamiento de la potestad de perseguir el delito, sino
en una razón que opera a pesar de la subsistencia de esa potestad.
LA
Séptima parte
Grados de la imputación delictiva
Actos preparatorios
FI
La realización del delito transcurre desde el proceso interno de la idea y voluntad

criminales hasta la consumación del delito. Estos actos no implican ejecución del
delito, que es lo punible, sino que son actos que en sí mismos no son idóneos
para realizarlo, y mediante los cuales el agente se limita a disponer lo conveniente

para llevar a cabo su ejecución.
Tentativa
Cuando, con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecución, pero
no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad (art. 42).
Elementos de la tentativa:
a) Fin del autor
b) Comienzo de la ejecución del delito
c) No consumación por causas ajenas a la voluntad del autor.
21

a) Fin del autor
Exige que el autor obre con el fin de cometer un delito determinado, lo que
requiere el dolo directo, la intención de cometer un delito.
El que obra sin prever o querer el delito (culpa), así como el que lo hace
previéndolo como probable (dolo eventual), NO tiene al delito como objeto o
motivo de sus actos, y por ello no actúa con el fin propio de la tentativa.
El dolo del autor de tentativa no coincide siempre con el dolo admitido por el delito
consumado, porque este admite dolo eventual o indirecto: el dolo de la tentativa
OM
debe adecuarse al particular modo de ser del delito intentado por el autor, lo que
no quiere decir que deba existir esa coincidencia. Solo intenta algo el que lo
quiere hacer, no el que no lo quiere hacer pero admite que suceda ese algo.
b) Comienzo de ejecución del delito

El elemento material de la tentativa es el comienzo de ejecución de un delito
determinado.
.C
La tentativa significa un adelanto de la represión, la cual, en vez de recaer recién
sobre el resultado consumativo del delito, alcanza la etapa anterior del comienzo
de ejecución de este.
DD
La tesis que Núñez propone como correcta es la tesis subjetivo-objetiva, la cual
considera que hay comienzo de ejecución si el autor realiza actos demostrativos
de que ha puesto en obra su finalidad delictiva. No comprende solo los
comportamientos típicos, sino también los comportamientos que por su inmediata
conexión con la conducta típica y su sentido demuestran que el autor ha puesto en
LA
obra su finalidad de cometer el delito. No hace falta que la mano del autor se
encuentre sobre la cosa a robar, sino basta con la finalidad de apoderarse de la
misma –debidamente probada–, como entrar a una casa ajena.
c) Falta de consumación del delito

FI
La tentativa existe desde que el autor, como el fin de cometer el delito, comienza a
ejecutar su propósito delictivo, y puede prolongarse mientras el delito no se haya
consumado.
La tentativa requiere que la falta de consumación del delito se deba a

circunstancias ajenas a la voluntad del autor. Tienen ese carácter las

circunstancias subjetivas (como la impotencia, el error de cálculo, el temor) u
objetivas (resistencia de la víctima o los obstáculos). Siendo extrañas al autor, lo
determinan a abandonar la ejecución del delito.
Impunidad de la tentativa
El autor de tentativa no está sujeto a pena cuando desiste voluntariamente del
delito (art. 43). Hay desistimiento voluntaria si el autor no prosigue su conducta
ejecutiva del delito, porque ha cambiado definitivamente de actitud respecto de su
finalidad de consumarlo.
22

También existe desistimiento voluntario del delito si el autor impide su
consumación.
Pena de la tentativa
La pena de la tentativa es la del delito consumado disminuida de un tercio a la
mitad.
Para algunos el máximo de la pena establecida para el delito consumado se
disminuye en un tercio y el mínimo a la mitad. Siendo esto inadmisible pues en
OM
caso de delito castigado con prisión temporal de 25 años de máximo, el máximo
de la pena de la tentativa (16 años y 8 meses) es superior al máximo de ella si el
delito está reprimido con prisión perpetua (15 años).
Otros dicen que el juez debe determinar en abstracto, dentro de la escala

respectiva, la pena que con arreglo a las circunstancias de los artículos 40 y 41 del
Código Penal, le correspondería al autor si hubiera consumado el delito y
.C
disminuirle un tercio como mínimo o la mitad como máximo. Núñez ya opinaba
que la escala penal es la del delito consumado disminuida en un tercio en su
mínimo y en la mitad de su máximo.
DD
(En el plenario “Luna” se determinó que la reducción de la pena prevista para el
delito consumado, en el caso de tentativa, establecida por el artículo 44 del Código
Penal, debe practicarse disminuyendo en un tercio el máximo y a la mitad el
mínimo.
El fallo fue dividido por 6 votos contra 5.)
LA
Art. 44 Si la pena fuere de reclusión perpetua, la pena de la tentativa será

reclusión de quince a veinte años. Si la pena fuese de prisión perpetua, la de
tentativa será prisión de diez a quince años.
Si el delito fuera imposible, la pena se disminuirá en la mitad y podrá reducírsela al
FI
mínimo legal o eximirse de ella, según el grado de peligrosidad revelada por el

delincuente.
Delito imposible
El delito es imposible si los actos ejecutados de la finalidad delictiva del autor,

ignorándolo este, no son idóneos para consumar el delito.

De los elementos de la tentativa, tiene la finalidad de cometer un delito
determinado y la falta de consumación por causa ajena a voluntad del autor. No
tiene el comienzo de ejecución del delito, por falta de idoneidad del medio elegido
para cometer el delito, por falta de idoneidad del autor para cometer el delito.
La pena sobre la que deberá hacerse la disminución no es la pena del delito

consumado, sino la escala penal de la tentativa. Esta no se disminuye a la mitad,
sino en la mitad, disminuyendo en la mitad su mínimo y su máximo.
23

Octava parte
Participación criminal
Existe participación criminal si varias personas intervienen como sujetos activos en

el proceso de comisión del mismo hecho delictivo (comunidad de hecho), en
ayuda reciproca o unilateral (convergencia intencional).
No se considerarán partícipes de los delitos cometidos por la prensa a las
personas que solamente prestaren al autor del escrito o grabado la cooperación
material necesaria para su publicación, difusión o venta (art. 49).
OM
El encubrimiento no implica una participación criminal, porque pese a la
vinculación existente entre las conductas, la ley asigna autonomía a la conducta
delictiva encubierta y a la encubridora, que son delitos independientes.
La intervención en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos
positivos o negativos, por aportes indirectos, inmediatos o mediatos, anteriores o
concomitantes al hecho. La participación gira alrededor de un hecho común a
todos los participantes en el delito. Es posible en los delitos dolosos y culposos.
.C
Son participantes en el delito los que han hecho aportes para su comisión, sea
tomando parte en la ejecución, determinado a ella o auxiliando o cooperando en
esa tarea.
DD
Categorías de participantes y penas
a. Los que toman parte en la ejecución del hecho (art. 45), autor o autores.
b. Los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperación sin los cuales
el hecho no habría podido cometerse (cómplices necesarios).
c. Los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho
LA
(instigadores).
d. Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecución del hecho y los que
presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo
(cómplices no necesarios).
FI
El art. 45 somete a la misma pena (la establecida para el delito) a los autores,
cómplices necesarios e instigadores. La de los segundos se explica porque
aportan conductas eficaces para la comisión del delito, y los terceros porque
aunque no ejecutan personalmente el delito, hacen ejecutar por otros su intención
delictiva. Solo los cómplices no necesarios tienen penas menores:

Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecución del hecho y los que
presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo, serán
reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la
mitad. Si la pena fuere de reclusión perpetua, se aplicará reclusión de quince a
veinte años y si fuere de prisión perpetua, se aplicará prisión de diez a quince
años (art. 46)
Si el hecho no se consumase, la pena del cómplice se determinará conforme a los
preceptos de este artículo y a los del título de la tentativa (art. 47).
Autor
24

El autor puede ejecutar por sí mismo el delito con sus manos o valiéndose de
cualquier instrumento (autor directo)
Autor mediato
No se debe confundir autoría mediata con coautoría. En la primera, hay un solo
autor, a pesar de que en la trama delictiva intervienen dos individuos. Uno de los
intervinientes ejecuta materialmente el delito pero no lo hace sino como
instrumento inculpable del otro interviniente que es el verdadero autor del delito
(autor mediato). La persona se convierte en un instrumento de esta clase cuando,
OM
por su incapacidad delictiva, ignorancia o error no comprende la criminalidad del
acto, o si la comprende, se encuentra dominada por fuerza física o moral.
** Diferencia con instigación

El autor mediato es quien se sirve de otra persona como instrumento para cometer
un delito. Para que la autoría mediata se configure, la persona usada como
instrumento lo hace por su incapacidad delictiva, ignorancia o error y por ello no
.C
comprende la criminalidad del acto, o, si la comprende, se encuentra dominada
por fuerza o moral. En cambio, el instigador, es la persona que determina al autor
a cometer un delito, actuando éste de manera consciente. La determinación del
autor al delito por el instigador (quien hace una participación puramente síquica)
DD
supone la cooperación consciente, voluntaria y libre de ambos.
**
Coautoría
Los coautores del delito son los que toman parte de la ejecución del hecho.
LA
Supone la división de tareas en el ámbito de la ejecución, que comprende todos

los actos principales y accesorios que integran la conducta consumativa del delito.
La coautoría abarca a los que cometen actos típicamente consumativos y a
quienes cumplen actos que ayudan o complementan dichos actos.
Complicidad
FI
Son cómplices los que participan en el delito.

- Los que auxilian i cooperan con el o los ejecutores del hecho para que este
se pueda cometer (cómplices necesarios)
- Los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecución del hecho

(cómplices no necesarios)
- Los que prestan una ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas
anteriores a él (cómplices no necesarios).
El aporte puede ser un auxilio, una cooperación o la prestación de de una ayuda

prometida. Obran fuera del ámbito referido a la actividad propiamente ejecutiva del
tipo delictivo de que se trata.
El auxilio es una contribución prestada al ejecutor del delito para que este se
realice, no acordada con otro participe.
La cooperación es una contribución prestada al ejecutor del delito para que este
se realice, acordada con otro participe.
25

La prestación de una ayuda prometida es una cooperación hecha efectiva
después de cometido el hecho.
Instigación
Es quien determina directamente a otro a cometer el delito, actuando éste de
manera consciente. La determinación del autor al delito por el instigador (quien
hace una participación puramente síquica) supone la cooperación consciente,
voluntaria y libre de ambos.
La instigación presupone que el autor consume o intente el delito, sino, no habrá
OM
participación criminal en un hecho delictivo.
Novena parte
Concurso de delitos
.C
Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o más delitos no
juzgados con anterioridad. Los delitos ya juzgados no originan un concurso de
delitos, sino en ciertas condiciones, la reincidencia del condenado (art. 50).
DD
Concurso ideal
Cuando el autor comete un hecho que cae bajo más de una sanción penal (art.
54). Sanción no significa pena, sino precepto o ley que la impone; el tipo delictivo y
la pena respectiva.
Las características son: la comisión de un hecho por el autor y la pluralidad de
LA
sanciones penales bajo las que cae.
El concurso ideal no es otra cosa que una cuestión de doble tipicidad de un hecho
naturalmente único. La razón de esta doble tipicidad es que la conducta del
agente, lo que ha hecho o dejado de hacer, que ya cae como tan en una sanción
FI
penal, debido a una circunstancia de modo, lugar, tiempo, etc., también cae bajo
otra sanción penal.
Ej. El que en la vía pública accede carnalmente en forma violenta a una mujer, por
haberla accedido cae bajo la sanción de violación, pero por haberlo hecho en un
sitio público, también cae bajo la sanción de la exhibición obscena.

Pena aplicable
Existe un solo hecho natural sometido por la ley a varias calificaciones delictivas.
Nuestro C.P. sigue el principio de la absorción, unifica la pena en la mayor
conminada para el hecho por la ley.
La mayoría de la pena depende de su naturaleza. Siendo de la misma naturaleza,
es mayor la pena cuya cantidad es superior en su máximo. Si los máximos son
iguales, la mayoría de la pena se determina por el mínimo.
La pena mayor no es solo la pena del delito consumado, sino cuando sea el caso,
la establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.
26

Concurso real
Según el art. 55 del CP, hay concurso real de delitos cuando concurren varios
hechos independientes cometidos por una misma persona. La concurrencia puede
ser simultánea o sucesiva. En el segundo caso, existe una reiteración delictiva.
El concurso real presupone: dos o más hechos (penalmente típicos), la
independencia de esos hechos y su concurrencia.
Los hechos son independientes entre sí cuando no están vinculados, como partes
de una misma empresa delictiva.
Los hechos son concurrentes sí, no habiendo condena firme, son imputables al
OM
mismo autor.
La pena del concurso real varia, pero siempre rige el principio de la pena única.
Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el art. 55
establece una acumulación jurídica. (Cuando concurrieren varios hechos
independientes reprimidos con una misma especie de pena, la pena aplicable al
reo tendrá como mínimo, el mínimo mayor y como máximo, la suma aritmética de
.C
las penas máximas correspondientes a los diversos hechos.)
Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con penas

divisibles de reclusión o prisión se aplicará la pena más grave, teniendo en cuenta
DD
los delitos de pena menor.
Si alguna de las penas no fuere divisible, se aplicará ésta únicamente, salvo el
caso en que concurrieren la de prisión perpetua y la de reclusión temporal, en que
se aplicará reclusión perpetua. La inhabilitación y la multa se aplicarán siempre,
sin sujeción a lo dispuesto en el párrafo primero (art. 56).
LA
Delito continuado
La concurrencia de varios hechos que no son independientes, excluida del
concurso ideal por la pluralidad de los hechos y del concurso real por la falta de
independencia de ellos, y que legalmente no puede caer nada más que en la
sanción legal a la que se adecua cada uno de ellos, se debe calificar como delito
FI
continuado.
Elementos: pluralidad de hechos, dependencia de hechos entre si y su

sometimiento a una misma sanción legal.

Decima parte
La pena
La pena es un mal consistente en la perdida de bienes como retribución por haber

violado el deber de no cometer un delito. Solo la perdida de bienes como
retribución por el mal causado por el delito cometido es una pena. Esta pérdida
significa la privación a la persona de algo de lo que gozaba o la imposición de una
carga personal que no tenía obligación jurídica de soportar.
La pena no es reparatoria del mal causado por el delito, ya que no compone la
ofensa en que éste consiste; es retributiva porque con ella la sociedad responde a
27

la ofensa que, violando su deber de abstenerse de delinquir, el autor le infiere a
bienes individuales o sociales.
En otras palabras, es retributiva porque es la retribución a la culpabilidad del autor
con arreglo a su personalidad.
El fin de la pena es prevenir el delito, el cual se puede lograr por dos vías:
procurando que el condenado adquiera la capacidad de comprender y respetar la
ley (para lograr su reinserción social y evitar una recaída a través del cumplimiento
efectivo de la pena o su suspensión condicional) o funcionando como prevención
OM
respecto de los demás miembros de la sociedad.
Garantías constitucionales respecto de la pena

1. Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso (Art.18)
2. Quedan abolidas para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda
.C
especie de tormento y los azotes (18)
3. Las cárceles de la nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para
castigo de los detenidos en ella (18)
4. La pena del delito de traición contra la nación será fijada por una ley
DD
especial y no pasara de la persona del delincuente (119)
5. La confiscación de bienes esta borrada para siempre del CP (17)
División de las penas

LA
1. Penas corporales
2. Penas privativas de la libertad (reclusión, prisión, arresto, deportación,
confinamiento, destierro local o general)
3. Penas pecuniarias (afectan al patrimonio del delincuente)
4. Penas impeditivas o privativas (inhabilitación, destitución o suspensión en
FI
los cargos, de derechos, en las profesiones)

5. Penas humillantes
El art. 5 establece que las penas son las siguientes: reclusión, prisión, multa e
inhabilitación.

Penas principales y accesorias

Aquellas cuya imposición no está subordinada a la aplicación de otra pena. Tienen
ese carácter las penas de reclusión, prisión, multa e inhabilitación. Son accesorias
las penas inherentes a otra pena principal. Son accesorias la inhabilitación del art.
12, el decomiso del art. 23, la pérdida de la carta de ciudadanía y la expulsión del
país (ley 12331, art. 17).
Duración
Son perpetuas o temporales. Perpetuas pueden ser la reclusión y la prisión y la
inhabilitación. Pero la reclusión y la prisión perpetuas pueden cesar a los 20 años
si el condenado es acreedor a la libertad condicional; y la inhabilitación perpetua a
28

los 10 años o a los 5 años, según sea absoluta o especial, si el condenado es
acreedor a la rehabilitación.
Son temporales las que duran por algún tiempo. Pueden ser la reclusión y la
prisión y la inhabilitación.
Modos de conminar las penas

Las penas alternativas son las que no se pueden aplicar acumulativamente, sino
que el juez debe optar por una de ellas.
Son penas conjuntas las que se aplican unidas.
OM
Las penas conminadas por la ley son indivisibles o divisibles. Son indivisibles las
penas fijas por su naturaleza (pena de muerte) o por la forma de su imposición
(por ejemplo, un año de prisión o reclusión, mil pesos de multa). Son penas fijas o
rígidas.
Son divisibles las penas conminadas por escalas penales determinadas por su
mínimo y su máximo, entre las cuales puede el juez elegir la pena aplicable en el
caso, con arreglo a sus circunstancias objetivas y subjetivas. Son penas elásticas
.C
o flexibles. La reclusión, la prisión, la multa y la inhabilitación pueden amenazarse
en forma divisible.
Individualización de la pena
DD
Cuando el legislador conmina la pena para el que cometa un delito determinado, la
individualiza de una manera general, porque lo hace en consideración a todas las
formas posibles de cometer el delito y respecto de cualquier persona que lo
cometa. Primero, el legislador adecua la pena a cada figura delictiva básica,
guiándose por el valor social del bien ofendido y el modo particular de ofenderlo
LA
captado por la figura de que se trata. Luego, el legislador disminuye o aumenta la

pena con arreglo a las circunstancias particulares que menciona en las figuras
privilegiadas (atenuadas) o calificadas (agravadas) del mismo delito.
Las penas en particular

FI
Penas privativas de libertad

Se dice que son penas reformadoras y las más costosas para el estado. Son la
reclusión y la prisión. Ambas son privativas de la libertad ambulatoria.
La diferencia entre la reclusión y la prisión reside en el trabajo y en la disciplina

carcelaria. La pena de reclusión, perpetua o temporal, se debe cumplir con trabajo

obligatorio en los establecimientos destinados al efecto. Los hombres débiles y
enfermos y los mayores de 60 años que merecieren reclusión, sufrirán la condena
en prisión, no pudiendo ser sometidos sino a la clase de trabajo especial que
determine la dirección del establecimiento.
En cambio, la pena de prisión, perpetua o temporal, debe cumplirse con trabajo
obligatorio en establecimiento distintos de los recluidos (art. 9), y cuando la prisión
no excediere de 6 meses no podrán ser detenidas en sus propias casas las
mujeres honestas y las personas mayores de 60 años o valetudinarias (art. 10).
Ejecución penitenciaria
29

La ley penitenciaria nacional nº 24660, complementaria del CP, está destinada a
regir en todo el país, regula la ejecución de las penas de reclusión y prisión.
La LPN establece un régimen penitenciario progresivo que consta de cuatro
periodos: observación, tratamiento, prueba y libertad condicional.
Aspectos que integran el tratamiento

- Régimen disciplinario: para promover la reinserción laboral
- El trabajo: deber y derecho del interno. Debe ser remunerado y de acuerdo
a la legislación laboral y de seguridad social vigente, estando amparados
OM
frente a los accidentes de trabajo y a las enfermedades profesionales. El
producto del trabajo del interno A indemnizar los daños y perjuicios
causados por el delito que no satisficieran con otros recursos (10%); a la
prestación de alimentos según el Código Civil (35%); a costear los gastos
que causare en el establecimiento (25%); a formar un fondo propio, que se
le entregará a su salida (30%).
- La educación: derecho a aprender
.C
- La asistencia espiritual: el interno tiene derecho a que se garantice y
respete su libertad de conciencia y de religión.
- Relaciones sociales: el interno tiene derecho a comunicarse en forma
periódica, oralmente o por escrito, con su familia, curadores, allegados,
DD
amigos y abogados.
El periodo de prueba comprende, sucesivamente, la incorporación del condenado

a establecimiento abierto o sección independiente de este, que se base en el
principio de autodeterminación, poder salir del establecimiento por 12, 24 y hasta
LA
72 horas. Por último, la incorporación al régimen de semilibertad, que permite al

condenado trabajar fuera dl establecimiento sin supervisión continua, regresando
al alojamiento asignado al fin de cada jornada laboral.
En el último periodo, el juez de ejecución o juez competente podrán conceder la
libertad condicional.
FI
Libertad condicional
El CP le confiere el derecho de obtener, bajo ciertas condiciones, la libertad por
resolución judicial y previo informe de la dirección del establecimiento, al que está
cumpliendo una pena de reclusión o prisión perpetua o temporal que durante los

términos que señala la ley, ha observado con regularidad los reglamentos

carcelarios y no es reincidente.
La condición de reincidente (art. 14) y el hecho de habérsele revocado una libertad

condicional y los casos previstos en los artículos 80 inciso 7º, 124, 142 bis,
anteúltimo párrafo, 165 y 170, anteúltimo párrafo (art. 17), son los únicos
impedimentos para que el condenado que ha cumplido los requisitos establecidos
por el art. 13, pueda obtenerla nuevamente.
También presupone requisitos de tiempo y conducta, establecidos por el art. 13
del C.P.
El condenado a reclusión o prisión perpetua que hubiere cumplido treinta y cinco
años de condena, el condenado a reclusión o a prisión por más de tres años que
30

hubiere cumplido los dos tercios, y el condenado a reclusión o prisión, por tres
años o menos, que hubiere cumplido un año de reclusión u ocho meses de prisión,
observando con regularidad los reglamentos carcelarios, podrán obtener la libertad
por resolución judicial, previo informe de la dirección del establecimiento e informe
de peritos que pronostique en forma individualizada y favorable su reinserción
social.
El condenado debe haber observado con regularidad los reglamentos carcelarios
(normas de disciplina, trabajo y educación carcelaria). Ello se comprueba
mediante un informe que la dirección del establecimiento (y peritos) realiza sobre
OM
la conducta del condenado. El informe debe contener los antecedentes de
conducta, concepto y dictámenes criminológicos desde el comienzo de la
ejecución de la pena.
Condiciones bajo las que se concede la libertad condicional

1. Residir en el lugar que determine el auto de soltura
.C
2. Observar las reglas de inspección que fije el auto de soltura, especialmente
la obligación de abstenerse de bebidas alcohólicas.
3. Adoptar en el plazo que el auto determine, oficio, arte, industria o profesión,
sino tuviere medios propios de subsistencia. Esas ocupaciones deben ser
DD
licitas.
4. No cometer nuevos delitos, cualquiera sea su naturaleza o gravedad.
5. Someterse al cuidado de un patronato, indicado por las autoridades
competentes. No existiendo patronato de liberados, no corresponde
conceder la libertad condicional.
LA
6. Someterse a tratamiento médico, psiquiátrico o psicológico, que acrediten

su necesidad y eficacia de acuerdo al consejo de peritos.
Revocación de la libertad condicional

El incumplimiento de las condiciones impuestas no trae siempre la revocación de
FI
la libertad. Solo producen ese efecto la comisión de un nuevo delito, declarada por
sentencia firme, y la violación de la obligación de residencia. Revocada la libertad,
el término que ha durado la libertad no se computa en el de la pena.
La violación de las demás condiciones no ocasiona la revocación de la libertad,
pero el tribunal podrá disponer que no se compute en el término de la condena,

todo o parte del tiempo que haya durado la libertad, hasta que el condenado las
cumpla.
Extinción de la pena
Transcurrido el termino de la condena o el plazo de 5 años en el caso de penas
perpetuas, sin que la libertad condicional haya sido revocada, la pena quedará
extinguida, lo mismo que la inhabilitación absoluta del art. 12 (CP 16).
Condenación condicional
En los casos de primera condena a pena de prisión que no exceda de tres años,
será facultad de los tribunales disponer en el mismo pronunciamiento que se deje
31

en suspenso el cumplimiento de la pena. Esta decisión deberá ser fundada, bajo
sanción de nulidad, en la personalidad moral del condenado, su actitud posterior al
delito, los motivos que lo impulsaron a delinquir, la naturaleza del hecho y las
demás circunstancias que demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente
la privación de libertad. El tribunal requerirá las informaciones pertinentes para
formar criterio, pudiendo las partes aportar también la prueba útil a tal efecto.
Igual facultad tendrán los tribunales en los casos de concurso de delitos si la pena
impuesta al reo no excediese los tres años de prisión.
No procederá la condenación condicional respecto de las penas de multa o
OM
inhabilitación.
La condenación se tendrá como no pronunciada si dentro del término de cuatro
años, contados a partir de la fecha de la sentencia firme, el condenado no
cometiere un nuevo delito. Si cometiere un nuevo delito, sufrirá la pena impuesta
en la primera condenación y la que le correspondiere por el segundo delito,
conforme con lo dispuesto sobre acumulación de penas.
La suspensión podrá ser acordada por segunda vez si el nuevo delito ha sido
.C
cometido después de haber transcurrido ocho años a partir de la fecha de la
primera condena firme. Este plazo se elevará a diez años, si ambos delitos fueran
dolosos.
En los casos de sentencias recurridas y confirmadas, en cuanto al carácter
DD
condicional de la condena, los plazos se computarán desde la fecha del
pronunciamiento originario.
Pena de multa
LA
La pena de multa es una pena principal y de acuerdo al art. 5 del CP, ocupa el
tercer lugar en el orden de gravedad relativa de las penas. La multa puede ser
conminada como pena única o alternativa con la prisión, o conjunta con la
inhabilitación o prisión.
FI
Si el reo no paga la multa, no debe ir inmediatamente a prisión, sino que el

Tribunal procurará su satisfacción por otros medios (art. 21).
El reo tiene derecho a solicitar:
▪ Que se le autorice a amortizar la pena pecuniaria mediante el trabajo libre
siempre que se presente ocasión para ello (art. 21, párrafo 3º, 2º

disposición)
▪ Que se le autorice a pagar la multa por cuotas fijando el monto y la fecha de
los pagos según la condición económica del condenado (art. 21, párrafo 4º).
Si el reo no cumple con la obligación contraída, el tribunal tratara de efectivizar la

multa sobre los bienes, sueldos, etc. Y si no da resultado, se procederá a convertir
la multa o su saldo en prisión.
La prisión aplicable no podrá exceder de año y medio, cualquiera que sea el
monto de la multa impaga.
Pena de inhabilitación
32

Es una pena principal que ocupa el último lugar en el orden de gravedad relativa
de las penas. Es una pena accesoria (o inherente a la principal) si la ley lo dispone
de una manera expresa.
Es la incapacidad para desempeñar empleos, cargos o comisiones públicos
ejercer profesiones o derechos y gozar de beneficios asistenciales.
No busca la reforma del delincuente; sus valores esenciales son la intimidación y
la seguridad para los terceros.
Puede ser absoluta o especial, y perpetua o temporal. No se puede imponer
condicionalmente (26) y su quebrantamiento esta reprimido con prisión de dos
OM
meses a dos años (281 bis).
Inhabilitación absoluta
Puede ser perpetua o temporal, principal o accesoria (12). Como pena principal
puede ser única (273 y 274) o conjunta, pero no alternativa.
La inhabilitación absoluta importa
1. La privación del empleo o cargo público que ejercía el penado aunque
.C
provenga de elección popular;
2. La privación del derecho electoral;
3. La incapacidad para obtener cargos, empleos y comisiones públicas;
4. La suspensión del goce de toda jubilación, pensión o retiro, civil o militar,
DD
cuyo importe será percibido por los parientes que tengan derecho a pensión
(una vez suspendido).
Inhabilitación especial
La pena de inhabilitación especial presupone el ejercicio delictuoso, incompetente
LA
o abusivo de un empleo, cargo, profesión, actividad o derecho, y en general,

consiste en su privación e incapacidad para obtener otro del mismo género (o
clase) durante la condena (20).
Podrá imponerse inhabilitación especial de seis meses a diez años, aunque esa
pena no esté expresamente prevista, cuando el delito cometido importe:
FI
1. Incompetencia o abuso en el ejercicio de un empleo o cargo público;

2. Abuso en el ejercicio de la patria potestad, adopción, tutela o curatela;
3. Incompetencia o abuso en el desempeño de una profesión o actividad cuyo
ejercicio dependa de una autorización, licencia o habilitación del poder
público.

La incompetencia es la falta de saber o aptitud; el abuso es su ejercicio o

desempeño contrarios a los fines de la ley o que excede los límites impuestos por
la buena fe, la moral o las buenas costumbres.
Es por regla, temporal, y excepcionalmente perpetua.
Rehabilitación
La rehabilitación es la restitución del penado al uso y goce de los derechos y
capacidades de que fue privado por la pena de inhabilitación que se le impuso. No
implica la desaparición de la condena sufrida, ni la reposición del inhabilitado en el
cargo público, tutela o curatela objeto de la inhabilitación.
33

Procede:
1. Si el inhabilitado en forma absoluta o especial se ha comportado
correctamente durante los siguientes plazos:
a. Inhabilitación absoluta: durante la mitad del plazo de la inhabilitación
temporal o diez años si la inhabilitación es perpetua.
b. Inhabilitación especial: durante la mitad del plazo de la inhabilitación
especial o de cinco años si la inhabilitación es perpetua.
2. Si el inhabilitado, en forma absoluta o especial, ha reparado los daños en la
medida de lo posible.
OM
3. Si el inhabilitado en forma especial ha remediado su incompetencia o no es
de temer que incurra en nuevos abusos.
Penas accesorias
Son consecuencias retributivas inherentes a las penas principales. No son
accesorias las penas complementarias que el juez puede imponer para
complementar el efecto retributivo de otra pena principal, como sucede con la
.C
multa o la inhabilitación.
Inhabilitación accesoria
La reclusión y la prisión por más de 3 años llevan como inherente la inhabilitación
DD
absoluta del art. 12 por el tiempo de la condena o hasta 3 años o más, si así lo
resuelve el tribunal en la sentencia, de acuerdo con la índole del delito.
La inhabilitación subsiste durante la libertad condicional y se extingue con esta.
LA
Agravamiento de la pena
Reincidencia
La reincidencia agrava la pena, no porque agrave el delito cometido, sino porque

al autor lo hace merecedor de una pena mayor que la normal porque esa pena es
FI
insuficiente en relación a su sensibilidad, o porque la recaída del autor en el delito

a pesar de la condena anterior o del sufrimiento de la pena impuesta, demuestra
su mayor rebeldía frente a la ley penal y así su mayor peligrosidad.
Si ambos delitos son de la misma especie, la reincidencia es especifica; caso
contrario, es genérica. La reincidencia es ficta si basta la condena anterior, es real

o verdadera si el delincuente tiene que haber sufrido la pena.
El nuevo delito requerido para considerar que un condenado es reincidente debe

ser punible con pena privativa de libertad. Es necesario que la nueva sentencia
haya aplicado esa pena.
A los efectos de la reincidencia, no se toma en cuenta la pena cumplida por los
delitos políticos, amnistiados o previstos exclusivos en el Código de Justicia
Militar.
La reincidencia, además de operar como circunstancia generalmente agravante en

la individualización de la pena, impide la libertad condicional del reincidente (14).
También, la condena condicional, en caso primera concesión, por no ser primera
34

conducta; en el caso de segunda, también, porque entre la primera condena y el
segundo hecho es imposible que se dé la condición temporal. La reincidencia,
cuando es múltiple, determina la imposición de la accesoria de reclusión por
tiempo indeterminado.
Extinción de la pena
Se extingue por:
1. La muerte del condenado: surge del carácter personal de la pena, ya que
no lo dice de manera expresa el CP.
OM
2. Amnistía: como en acción penal
3. Indulto: El objeto del indulto es la pena y no la acción penal, por lo que no
es aplicable al procesado. Tiene su fundamento en la idea de posibilitar la
justicia a pesar de la limitación e imperfección de la ley penal; modera o
salva totalmente, en un caso concreto, los efectos de la aplicación de la ley
penal que pueden resultar contrarios a la equidad.
Debe ser un acto particular a cargo del Poder Ejecutivo, sin embargo, las
.C
provincias admiten indultos generales.
El indulto del reo extinguirá la pena y sus efectos, con excepción de las
indemnizaciones debidas a particulares (art. 68 del CP).
4. Prescripción: se prescriben en los términos establecidos por el art. 65 del
DD
CP. Se funda en la destrucción por el transcurso del tiempo de los efectos
morales del delito en la sociedad. Las penas se prescriben en los términos
siguientes:
1º. La de reclusión perpetua, a los veinte años;
2º. La de prisión perpetua, a los veinte años;
LA
3º. La de reclusión o prisión temporal, en un tiempo igual al de la condena;

4º. La de multa, a los dos años.
5. Perdón: el perdón de la parte ofendida extingue la pena impuesta por delito
de acción privada (69) Calumnias e injurias; Violación de secretos, salvo en
los casos de los artículos 154 y 157; Concurrencia desleal, prevista en el
FI
artículo 159; Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando

la víctima fuere el cónyuge. Si hubiere varios partícipes, el perdón en favor
de uno de ellos aprovechará a los demás.

Medidas de seguridad
Se diferencian de las penas porque no constituyen la retribución del mal causado
por el delito, sino que son medios curativos sometidos al principio de legalidad,
que el juez le impone al autor de un delito, en atención a su peligrosidad, para
evitar que se dañe a sí mismo o a los demás. Pueden ser curativas (tienden a
eliminar la causa determinante de la medida) o eliminatorias (aplicables a los
delincuentes que por habitualidad o reincidencia se presentan como
aparentemente incorregibles).
Reclusión del enajenado

Cuando el autor del delito es inimputable por enajenación mental, el tribunal podrá
ordenar su reclusión en un manicomio, aunque no sea judicial. Es enajenado el
35

delincuente que en el momento del hecho no pudo comprender su criminalidad o
dirigir sus acciones por insuficiencia o alteración morbosa de sus facultades. La
reclusión es el encierro de la persona con fines de seguridad y cura.
Cuando la persona que ha sido autora o partícipe de un delito y existe el peligro de
que el enfermo se dañe a sí mismo o a los demás. El daño amenazado puede ser
a la persona o bienes del agente o a la persona o bienes de los terceros.
El recluido no podrá salir del manicomio sino por resolución del juez que decreto la
medida. La liberación es definitiva e irrevocable.
OM
Reclusión del inconsciente
Comprende a los autores de un delito inimputables por su estado de
inconsciencia, principalmente por ebriedad o toxicomanía. Se les ordena la
reclusión del mismo en un establecimiento adecuado hasta que se compruebe la
desaparición de las condiciones que le hicieren peligroso.
***
.C
No es punible el menor que no haya cumplido los 16 años.
Tampoco los menores que no hayan cumplido los 18 años (entre 16 y 18 años),
respecto de los delitos de acción privada o reprimidos con pena privativa de la
libertad que no exceda de 2 años, con multa o inhabilitación. Para los delitos que
DD
no son los enunciados, si son imputables y por lo tanto, punibles.
El menor entre 18 y 21 años que delinquiera, es plenamente responsable. Debe
cumplir la condena en establecimientos responsables hasta su mayoría de edad.
Reparación
LA
1. La reposición al estado anterior a la comisión del delito, en cuanto sea posible,

disponiendo a ese fin las restituciones y demás medidas necesarias.
2. La indemnización del daño material y moral causado a la víctima, a su familia o
a un tercero, fijándose el monto prudencialmente por el juez en defecto de plena
prueba.
FI
3. El pago de las costas.
La obligación de indemnizar es preferente a todas las que contrajere el

responsable después de cometido el delito, a la ejecución de la pena de decomiso
del producto o el provecho del delito y al pago de la multa. Si los bienes del

condenado no fueren suficientes para cubrir todas sus responsabilidades

pecuniarias, éstas se satisfarán en el orden siguiente:
1. La indemnización de los daños y perjuicios.
2. El resarcimiento de los gastos del juicio.
3. El decomiso del producto o el provecho del delito.
4. El pago de la multa.
La obligación de reparar el daño es solidaria entre todos los responsables del
delito
36

MODELOS DE EXÁMEN
Teórico:
1- a) elementos del delito para el finalismo
b) el elemento de la tipicidad para el normativismo y positivismo.
2- a) definición de pena para Núñez, explicación
b) de acuerdo con las garantías constitucionales, nombre 6 garantías de la pena.
Práctico
1- un guardia cárcel durante la noche dispara a un reo que intentaba huir,
OM
provocándole lesiones leves. ¿Es antijurídica la conducta del guardia cárcel?
Fundamente
2- una enfermera contratada para atienden a un enfermo al cual le debía
suministrar el medicamento cada 2 hs se queda dormida provocando así la muerte
del enfermo. ¿La enfermera es culpable de la muerte del sujeto? Fundamente
***
Teóricos:
.C
1- explicar los 4 presupuestos del principio de reserva.
2- explicar y desarrollar completo los elementos del delito (acción- tipo de injusto-
antijuridicidad- y culpabilidad) para el normativismo.
Prácticos:
DD
1_ un caso de estado de necesidad
2- que beneficios se le pueden atribuir al imputado: a): era un caso de
condenación condicional
b): un caso donde el beneficio era la libertad condicional. Todo de acuerdo al caso
planteado fundamentando si los dos beneficios eran atribuibles o no de acuerdo a
LA
los años de pena etc. que establecía el caso.
***
Teórico
Definir 4 elementos del delito para el positivismo
FI
Definir acción para el finalismo

Desarrollar inhabilitación absoluta y especial
Definir rehabilitación
Práctico
Caso de principio de legalidad y reserva

Caso de concurso real
***
Teórico
1. Elementos del delito para positivismo.
Tipo delictivo para normativismo.
2. Diferencia entre cómplice y autor. Definir autor mediato.
Practico 1. Un funcionario de vacaciones en Roma revela información que pone en
peligro la seguridad del país, acá es un delito. ¿Se le puede aplicar la ley penal?
(validez espacio).
Práctico 2. Persona que comete un delito de hurto simple y uno de estafa, ¿es un
caso de concurso real o ideal? Método para aplicar la pena.
37

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DERECHO PENAL I

Caracteres: derecho público – su fuente exclusiva es el Estado.

Derecho penal y ciencias auxiliares

División del derecho penal

corporal, honor, libertad, propiedad, etc.) o como miembros de la sociedad

2. Derecho penal contravencional

La contravención es una infracción a los deberes impuestos a los individuos por la

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3. Derecho Penal Disciplinario

pensamientos no merecen pena)

4. 4. La fuerza moral objetiva (el mal ejemplo, la intranquilidad que produce en

No considera al delito un ente jurídico, como la escuela toscana, sino un ente de

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La ley como fuente del derecho penal y el principio de legalidad

Fuente sustancial: origen de los preceptos represivos. Estos tienen su origen en

derecho penal; 2. Fuente de producción del derecho penal. La primera está

La ley, como norma escrita y general, sancionada y promulgada como tal, es la

no pueden constituir, ampliar o restringir la ley penal. La CN reconoce como

La ley penal es obligatoria después de los 8 días siguientes a su publicación –en

Federalismo y ley penal

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Principio de legalidad de la represión –tomado en final; garantías

Consecuencias de legalidad de represión

La facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo no es una excepción a la

indelegabilidad; ésta se define en el artículo 99, inc. 2 de la CN, el cual dispone

detalles necesarios para la ejecución de la ley.

2. El principio de reserva penal

1. Determinación legal de los hechos punibles

2. Determinación legal de la pena correspondiente

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4. Irretroactividad de la ley penal

evolutivo de las formulas usadas.

Validez espacial de la ley penal

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Validez temporal de la ley penal

Validez personal de la ley penal

La excepción corresponde a los legisladores (CN, 68). No pueden ser acusados,

Hecho previsto y penado por la ley.

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Positivismo -tomado en final-

antijuridicidad tipificada. La antijuridicidad se concibe como oposición formal de la

elementos subjetivos de lo injusto).

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1. Concepción causal de la acción

2. concepción finalista de la acción

3. concepción social de la acción

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acción ordenada por la ley penal.

posición de garante, es decir, debe proteger un bien jurídico, el cual es lesionado

El lugar y el tiempo del hecho

2. teoría del resultado final

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3. teoría del resultado intermedio

Tipo: figura que resulta de la imaginación del legislador

Elementos conceptuales del tipo

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Relaciones de los tipos delictivos

tipos perfectos: el que realiza actos de instigación y además, actos

o Subsidiariedad: la dispone la ley cuando supedita la aplicación de

La antijuridicidad es la calidad del hecho que determina su oposición al derecho.

La antijuridicidad es formal porque únicamente el derecho positivo, mediante la

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La antijuridicidad material es la que revela la “anti-socialidad” de la conducta. Una

Antijuridicidad formal: se afirma que una conducta es formalmente antijurídico,