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Tito Bazan
Exp. N° 2006-3789-0-1701-J-CI-1º
Esc. N° 01
Sumilla : ADECUACION DE DEMANDA A
ACCION CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO.
PETITORIO
Que, recurro a vuestro despacho solicitando Tutela Jurisdiccional efectiva, demandando
la NULIDAD TOTAL DE LA RESOLUCION SUPREMA Nº 1399-2001-IN/PNP, de
fecha 14.DIC.01. y sin efecto legal e Inaplicable respecto del recurrente (Art. 5 inc. 1º
de la Ley 27584), a efectos de:
1. REPONER (Art. 5 inc. 2º de la Ley 27584) las cosas al estado anterior a la emisión
de la precitada resolución, que me pasa de la situación de Actividad a la de RETIRO por
RENOVACION; Restitución que comprende todos mis atributos, derechos, beneficios,
prerrogativas, remuneraciones, designación de mando, empleos y cargos efectivos
dentro de los cuadros de organización de la PNP, inherentes a mi jerarquía y grado
correspondiente; RESTITUCION que será en el puesto que me encontraba hasta antes
de la vulneración de mis derechos constitucionales.
Resolución Administrativa que se ha DICTADO VULNERANDO DERECHOS
CONSTITUCIONALES del recurrente, como lo es a LA SUPREMACÍA DE LA
PERSONA HUMANA, A LA DIGNIDAD, HONOR Y BUENA REPUTACIÓN, AL
DEBIDO PROCESO, LEGITIMA DEFENSA, DE IGUALDAD ANTE LA LEY,
DERECHO AL TRABAJO Y A LA ESTABILIDAD LABORAL, que han conllevado a
causarme un daño al Proyecto de Vida, que en este caso como Oficial de la PNP. se
haya truncado, en cuanto a mis ascensos a los grados inmediatos superiores.
2. En Consecuencia:
2.a. PIDO SE ME RECONOZCA, los GRADOS INMEDIATOS SUPERIORES que
he perdido durante el tiempo en que he permanecido indebida y anticonstitucionalmente
en Retiro por Renovación; esto es, desde el 01.ENE.02. hasta la fecha que emita su
despacho la sentencia fundada en derecho, que declare estimada mi demanda
Contencioso Administrativo; esto es: al 01.ENE.02. EL GRADO DE COMANDANTE
PNP.; al 01.ENE.06. EL GRADO DE CORONEL PNP. Con todos mis atributos,
derechos, beneficios, prerrogativas, remuneraciones, designación de mando, empleos y
cargos efectivos dentro de los cuadros de organización de la PNP, inherentes a mi
jerarquía, antigüedad en la clase y grado correspondiente.
MATERIA CONTROVERTIDA
4º Asimismo, El Art. 188 inc. 3 de la Ley 27444, precisa que: El silencio administrativo
negativo tiene por efecto habilitar al administrado la interposición de los recursos
administrativos y acciones judiciales pertinentes; es decir, FACULTA al administrado a
hacer usos de dichos recursos desde el día siguiente de vencido el plazo de 30 días que
concede la ley a la Administración, MAS NO LO OBLIGA al Administrado a
interponer los mismos, ya que dichos plazos que corran a partir del primer día de
producido el Silencio Administrativo Negativo NO VAN A DAR INICIO AL
COMPUTO DEL MISMO, conforme así lo precisa de manera imperativa el Art. 188
inc. 5 de la Ley 27444, que taxativamente dice: El silencio administrativo negativo no
inicia el computo de plazos ni términos para su impugnación; en consecuencia, esta
Facultad concedida por el Art. 188.3 va a HABILITAR al Administrado la interposición
de los recursos administrativos o la Acción Judicial, lo que en buena cuenta significa
PRESENTAR los recursos en mención de tal manera que el computo se inicie desde el
día siguiente a la presentación del aludido recurso; por lo tanto NO EXISTE UN
PLAZO ESPECIAL que la ley imponga para presentar el recurso respectivo y de esta
forma me habilite para las acciones judiciales respectivas, y conforme así se podrá
corroborar de los propios argumentos que contiene la Sentencia Expedida por el
Tribunal Constitucional en el Exp. Nº 1003-98-AA/TC, que se adjunta a la presente, la
misma que constituye jurisprudencia obligatoria.
FUNDAMENTOS DE HECHO
TERCERO.- Durante el Gobierno del Dr. Alan García Pérez, se reafirmó la existencia
del retiro por la causal de renovación, en el artículo 42° del Decreto Legislativo 371 de
fecha 04 de Febrero de 1986, al señalar lo siguiente: 11 Con el fin de procurar la
renovación constante de los Cuadros de las Fuerzas Policiales, el Director General de
las Fuerzas policiales, propondrá por una vez al año al Ministerio del Interior. una
relación de invitados a solicitar ineludiblemente su pase a la Situación de Retiro. La
lista definitiva será establecida mediante Resolución Suprema. Este procedimiento de
invitación alcanza todo el personal policial y de Servicios de las Fuerzas Policiales”
CUARTO.- El ex - Presidente Alberto Fujimori, al promulgar la LEY DE SITUACIÓN
POLICIAL DEL PERSONAL DE LA POLICÍA NACIONAL DEL PERÚ, por Decreto
Legislativo No. 745 de fecha 13 de noviembre de 1991. en esta norma mantuvo el
mecanismo de la Renovación; pero a diferencia de los Gobiernos pasados, eliminó la
restricción que disponía que únicamente podía ser utilizada una vez por año, para
permitir su utilización en cualquier momento de acuerdo a las “necesidades” de la
Policía Nacional y sin límite en cuanto al número de Oficiales para ser pasados al retiro.
Todo ello con la soterrada finalidad, de dominar a la Policía Nacional a través de los
ascensos en base a intereses políticos y particulares, en reemplazo del profesionalismo
técnico y académico. Tal es así que, en el artículo 53° se estableció lo siguiente: "Con el
fin de procurar la renovación constante de los Cuadros del Personal, podrán pasar a la
Situación de Retiro por la causal de renovación, Oficiales Policías y de Servicios de los
Grados de Mayor a Teniente General, de acuerdo a las necesidades que determine la
Policía Nacional. Para la Renovación de los Tenientes Generales y Generales de la
Policía Nacional del Perú, el Director General de la Policía Nacional, deberá
necesariamente elevar la respectiva propuesta, cuya aprobación es potestad del Jefe
Supremo de la Policía Nacional del Perú. Para la Renovación de los Coroneles,
Comandantes y Mayores de la Policía Nacional del Perú se seguirá el mismo
procedimiento establecido en el parágrafo precedente. Los Oficiales Policía y de
Servicios comprendidos en los casos que anteceden, pasarán a la Situación de Retiro
percibiendo los goces a que tengan derecho, con arreglo al Decreto Ley No. 19847 y sus
modificatorias y las compensaciones e indemnizaciones establecidas”.
Por su parte en el Artículo 21° del D.S. No.008-2000-N del 04 de Octubre del 2000, que
reglamenta la Ley Orgánica de la Policía Nacional del Perú, se establece que este
Consejo de Calificación es el que propone al DIRECTOR GENERAL DE LA POLICIA
NACIONAL, LAS INVITACIONES DE PASE A LA SITUACIÓN DE RETIRO DE
OFICIALES GENERALES Y SUPERIORES, ESTANDO INTEGRADO POR EL
DIRECTOR GENERAL DE LA POLICIA NACIONAL y CUATRO (04) OFICIALES
GENERALES EN SITUACIÓN DE ACTIVIDAD.
Siendo esto así, por lo tanto, el pase a la situación de retiro por renovación, debió seguir
el procedimiento contemplado por el artículo 32 de la citada Ley 27238, que a la 'letra
dice: “EI pase a la Situación de Retiro por renovación se efectúa con base a una
propuesta que elabora el Consejo de Calificación y que el Director General de la Policía
Nacional del Perú presenta al Ministro del Interior ".
En todo caso, emplazamos a los demandados, para que presenten los documentos arriba
mencionados, por cuanto resulta insuficiente, la sola existencia de la Resolución
Directoral No.1338-DIPER, dictada a última hora. mediante la cual se designa al
Consejo de Calificación. a cuyos integrantes se les hizo firmar el Acta de fecha 13 de
Diciembre de 2001, preparada igualmente a última hora, con el objeto de subsanar la
ilegalidad. de la cuestionada Resolución Suprema Nos.1399-2001-IN-PNP.
CUARTO.- Que, El daño al proyecto de vida, como está dicho, incide sobre la libertad
del sujeto a realizarse según su propia libre decisión. Como lo hemos reiterado, es un
daño de tal magnitud que afecta, por tanto, la manera en que el sujeto ha decidido vivir,
que trunca el destino de la persona, que le hace perder el sentido mismo de su
existencia. Es, por ello, un daño continuado, que generalmente acompaña al sujeto
durante todo su existir en tanto compromete, de modo radical, su peculiar y única
"manera de ser". No es una incapacidad, cualquiera, ni transitoria ni permanente, sino se
trata de un daño cuyas consecuencias inciden sobre algo aun más importante para el
sujeto como son sus propios fines vitales, los que le otorgan razón y sentido a su vida.
El daño al proyecto de vida es un daño futuro y cierto, generalmente continuado o
sucesivo, ya que sus consecuencias acompañan al sujeto, como está dicho, durante su
transcurrir vital. Como anota De Cupis, el daño futuro es "aquel que si bien hasta
entonces no ha nacido, es cierto que aparece en el futuro". En este mismo sentido
Zannoni considera que daño futuro "es aquel que todavía no ha existido, pero que
ciertamente ha de existir , luego de la sentencia".
QUINTO.- El daño futuro suele presentarse bajo dos modalidades. En una primera
hipótesis se advierten consecuencias dañosas de un evento que ya ocurrió -es, decir, de
un daño actual-, que no ha dejado de ponerse de manifiesto, de evidenciarse. De
conformidad con el curso de los acontecimientos estas consecuencias se prolongarán en
el tiempo, pudiendo aun agravarse. Se trata de un daño continuado o sucesivo.
En el segundo caso, el daño futuro no se presenta como la prolongación de un daño
actual, sino que las consecuencias se han de evidenciar después de la sentencia judicial.
En ambas situaciones se trata de un daño futuro-cierto que debe ser reparado en tanto
que su materialización sea verosímil, “que brinde una seguridad fundada en la razonable
probabilidad objetiva de concretarse el perjuicio”.
El daño al proyecto de vida no implica certeza, en sentido estricto. Pero, no cabe duda
que por su importancia existencial, es previsible que, una vez producido, sus
consecuencias se prolonguen en el tiempo según las circunstancias del caso y la
experiencia de vida. Es obvio que la vida de un ser humano afectado en su libertad, en
su núcleo existencial, no será la misma en el futuro. Corresponderá al juez, con fina
sensibilidad, con una recreación valiosa del caso, percibir la existencia y magnitud del
daño al proyecto de vida, como lo sucedido con el suscrito a quien se le privo de ver
cristalizados sus sueños de ascensos en la carrera policial, con la emisión de la
Resolución Suprema Nº 1399-2001-IN/PNP, de fecha 14.DIC.01. con la que se me pasa
de la situación de Actividad a la de Retiro por RENOVACION, no obstante
encontrarme con 06 años de antigüedad en el grado de Mayor, Apto para el ascenso al
grado inmediato Superior como es el de Comandante PNP. al 01.ENE.02. y el de
Coronel PNP. al 01.ENE.06..
SEXTO.- Las modernas Constituciones y ciertos Códigos Civiles incluyen normas que
protegen la libertad del ser humano o su "libre desarrollo" o el "libre desenvolvimiento
de su personalidad". Así, la Constitución Política del Perú de 1993 prescribe en el inciso
1 de su artículo 2 que toda persona tiene derecho a "su libre desarrollo". Es decir, se
tutela la actuación fenoménica de la libertad, cuya máxima expresión, que sin duda
cabe, es el singular "proyecto de vida". Este derecho encuentra también su amparo en el
Código civil de 1984, en el cual el articulo 5 tutela expresamente "la libertad" del ser
humano. Es decir, la libertad que sustenta su actuación proyectiva.
Por su parte, el artículo 2 de la Constitución italiana de 1947 protege "los derechos
inviolables del hombre", mientras que la Constitución española de 1978 es más explícita
cuando, en su articulo 10, considera que "la dignidad de la persona, los derechos
inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la
ley y a los derechos de los demás son fundamento del orden político y de la paz social".
El artículo 5 de la Constitución colombiana de 1991 establece que "el Estado reconoce,
sin discriminación alguna, la primacía de los derechos inalienables de la persona" y, en
su articulo 16, prescribe que "todas las personas tienen derecho al libre desarrollo de su
personalidad sin más limitaciones que las que imponen los derechos de los demás y el
orden jurídico" Como se desprende de los casos emblemáticos antes citados los
ordenamientos jurídicos protegen genéricamente los derechos inviolables del hombre,
inherentes a su propio ser o, expresamente, tutelan la libertad o su libre desarrollo o el
libre desenvolvimiento de la personalidad. Es decir, bajo diversas fórmulas, se protege
la libertad, en sí misma, y su actuación o expresión fenoménica, cuyo máximo
exponente es el proyecto de vida.
FUNDAMENTACION JURIDICA
El PASE A LA SITUACIÓN DE RETIRO POR
RENOVACIÓN ES INCONSTITUCIONAL Y
VIOLATORIO DE DERECHOS HUMANOS
Esto a todas luces, constituye una violación a mis más elementales derechos
constitucionales; toda vez que conforme señala la Constitución Política en su artículo
23° párrafo tercero: "Ninguna relación laboral puede limitar el ejercicio de los derechos
constitucionales, ni desconocer y rebajar Ia dignidad del trabajador" .
En suma, este tipo de causal de retiro en base a una supuesta renovación de cuadros, no
se condice en un sistema jurídico de carácter democrático, en donde debe imperar el
respeto a todos los derechos humanos. Es como si en la Carrera Judicial o del Ministerio
Público, además de las causales de renuncia, destitución por medida disciplinaria,
muerte, incapacidad física, se agregara la causal de renovación de Jueces y Fiscales,
dejando esta prerrogativa en manos del Presidente de la Corte Suprema o del Fiscal de
la Nación, para que en cualquier época del año disponga. sin justo motivo y sin oír al
interesado, el retiro definitivo de la Magistratura, de aquellos Jueces y Fiscales que se
les ocurra.
El servidor policial realiza una labor remunerada que le sirve para satisfacer sus
necesidades básicas y, por tanto, goza de la protección que el artículo 27 de la
Constitución Política otorga a todos los trabajadores contra el despido arbitrario, es
decir, sin justa causa y sin observancia del debido procedimiento administrativo.
La razonabilidad exige que el medio escogido para alcanzar un fin valido guarde
proporcionalidad suficiente con ese fin, o que halla una razón atendible, justificable y
valedera para fundamentar tal acto de autoridad o de poder.
CONCLUSIÓN
EN EL PRESENTE CASO SE HAN VIOLADO LOS SIGUIENTES DERECHOS
CONSTITUCIONALES:
5. Contra la Libertad de trabajo. Como base del bienestar social y medio de realización
de la persona. Artículo 22 de la Constitución Política del Perú.
6.1. "La motivación deberá ser expresa mediante una relación concreta y directa de los
hechos probados, relevantes del caso específico, y la exposición de las razones jurídicas
y normativas que con referencia directa a las anteriores justifican el acto adoptado"
Validez del acto administrativo: "Es válido el acto administrativo dictado conforme al
ordenamiento jurídico",
"Causales de nulidad" Son vicios del acto administrativo que causan su nulidad de pleno
derecho, los siguientes:
1. "La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias".
VIA PROCEDIMIENTAL
JURISPRUDENCIA
MEDIOS PROBATORIOS
ANEXOS