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ESP. LEGAL :
ESCRITO : Nº 01.
CUADERNO : PRINCIPAL.
SUMILLA : PROCESO CONSTITUCIONAL DE AMPARO. –
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II.- PETITORIO. -
Que, interpongo la presente Demanda de Proceso de Amparo con el
objeto que se reponga las cosas al estado anterior a la vulneración de mis derechos
constitucionales consagrados en los Art. 2° Incs. 1, 2, 7,15. Art. 22°, Art. 23°, Art. 24° Art. 26º
Art. 27° y Art. 200° Inc. 2 de nuestra Carta Magna, y conforme a lo dispuesto en el artículo VII
del Título Preliminar y artículos 1º, 2º, 37º (numerales 1,10,16 y 25) 39º y siguientes de la Ley
Nº. 28237 – Código Procesal Constitucional. Siendo el propósito que se otorgue TUTELA
PROCESAL EFECTIVA frente a la violación amenaza cierta e inminente de PASE A LA
SITUACION DE RETIRO EN LA POLICIA NACIONAL DEL PERU, POR RENOVACION DE
CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL, solicitando a su despacho, Señor Juez, que por los
fundamentos de mi demanda y sus anexos la declare FUNDADA en todos sus extremos
dejando SIN EFECTO los ACTOS ADMINISTRATIVOS siguientes:
ACTA DE EVALUACIÓN INDIVIDUAL DE OFICIAL SUPERIOR EN EL
GRADO DE CORONEL DE ARMAS PNP, de fecha 13 de noviembre de 2016, con la cual, la
Administración Policial a través del Consejo de Calificación presidido por el actual Director
General de la Policía Nacional del Perú resolvió considerarme en la PROPUESTA DEL
PROCESO DE PASE A LA SITUACIÓN POLICIAL DE RETIRO POR LA CAUSAL DE
RENOVACIÓN DE CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL.
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº. 1572-2016-IN/PNP de fecha 21 de
Noviembre de 2016, (CON EFECTOS LEGALES YA VIGENTES) con la cual en forma ilegal y
arbitraria se resuelve entre otros:
Artículo 1°.- Pasar de la Situación Policial de Actividad a la Situación Policial de Retiro por la causal de Renovación de
Cuadros de manera excepcional, al Coronel de Armas de la Policía Nacional del Perú Carlos Enrique ORE HERMIDA,
a partir del uno de enero del año dos mil diecisiete.
Artículo 2°.- Disponer que el Coronel de Armas de la Policía Nacional del Perú Carlos Enrique ORE HERMIDA, se
adapte a la vida civil a partir de fecha de la presente Resolución hasta el treinta y uno de diciembre del año dos mil
dieciséis, periodo durante el cual no asumirá cargo.
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PARA EFECTOS PENSIONARIOS.
SEGUNDO. - Para que se declaren la NULIDAD e INAPLICABILIDAD
de los actos administrativos mencionados en contra del recurrente, toda vez que; AFECTAN los
DERECHOS CONSTITUCIONALES relativos:
Al TRABAJO, al de IGUALDAD EN LA LEY y ANTE LA LEY, al
DEBIDO PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (DEBIDO PROCESO), al de PRELACIÓN y
SUPREMACÍA de las LEYES dentro de la PIRÁMIDE JURÍDICA del ESTADO PERUANO, al
PRINCIPIO de RAZONABILIDAD y PROPORCIONALIDAD, a la DEBIDA FUNDAMENTACIÓN
y MOTIVACIÓN DE LAS RESOLUCIONES, al de OPORTUNIDADES, al de la CARRERA
PÚBLICA ASCENDENTE dentro de la INSTITUCIÓN POLICIAL, a la NO DISCRIMINACIÓN
POR ACTO U OMISIÓN QUE VULNERA EL DERECHO A LA IGUALDAD CON OTROS
OFICIALES EN EL GRADO DE CORONEL PNP EN LA MISMA SITUACIÓN O CONDICIÓN
LABORAL, a la DIGNIDAD HONOR Y BUENA REPUTACIÓN.
Y se RETROTRAIGA las COSAS al ESTADO ANTERIOR de la
VIOLACION de los DERECHOS CONSTITUCIONALES INVOCADOS, al ser víctima con la
Resolución Ministerial Nº 1572-2016-IN del 21 de noviembre de 2016, y bajo el análisis de la
Sentencia del Tribunal Constitucional peruano Expediente Nº 0090-2004-PA/TC de una
violación flagrante de mis siguientes derechos constitucionales:
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3.2 Asimismo, en el PRECEDENTE VINCULANTE STC. Nº. 090 – 2004-AA/TC, EN SU
PUNTO 47, se dejó clara constancia que el precedente vertido en dicha jurisprudencia,
debía de ser observado para los posteriores pases a la situación de retiro. Al respecto;
dicho apartado señala:
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FUNDAMENTALES, INCLUIDO AL HONOR, ESTABLECIDOS POR LA
CONSTITUCIÓN.
4.2 En el presente caso, la exigencia del agotamiento de las vías previas debe ser
interpretada de manera restrictiva, en la medida que constituye un obstáculo al
ejercicio de los derechos fundamentales, en concreto, al derecho de la jurisdicción. Por
tal motivo, debe aplicarse un criterio de flexibilidad, pro – homine, que evite que la
citada exigencia derive en un formalismo inútil que impida la justiciabilidad de la
administración.
Asimismo, la regla del agotamiento de la vía administrativa
debe mantenerse dentro de los cánones constitucionales, vinculándose con las
exigencias propias de la administración, como la de asegurar un debido proceso a los
administrados. Ello otorga razonabilidad a la exigencia del agotamiento de la vía
administrativa, pues no puede haber demora o detención de la tutela jurisdiccional de
derechos fundamentales.
Los lineamientos descritos anteriormente, evidencian que el
PROCESO de AMPARO resulta ser la vía procedimental idónea para el conocimiento y
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debate de los hechos al tener directa relación con los derechos constitucionales
reclamados como violados.
4.4 En ese sentido cuando el Inc. 2 del Art. 5° del CODIGO PROCESAL
CONSTITUCIONAL establece la improcedencia de los procesos constitucionales
cuando existan “vías procedimentales especificas, igualmente satisfactorias, para la
protección del derecho constitucional amenazado o vulnerado”, no debe entenderse
que la existencia de cualquier vía procedimental ordinaria apta para tutelar el derecho
constitucional que se afirma vulnerado o amenazado, cierra liminarmente toda
posibilidad para el justiciable de acudir a la justicia constitucional vía el proceso de
amparo, puesto que esa posibilidad siempre estará expedita cuando la vía ordinaria no
provea de mecanismos igualmente expeditivos y satisfactorios que aquel, de modo que
pueda atender debidamente la urgencia del caso antes de que el daño se torne en
irreparable. En estos casos, la residualidad del amparo cede ante la urgencia de tutela
jurisdiccional y la necesidad de mantener la vigencia del orden constitucional. Esta
interpretación es acorde con los principios pro – homine y pro- libertatis.
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Asimismo, no existe ninguna prescripción ni caducidad en la
interposición de la acción constitucional, por estar en juego también a consecuencia del
dictado de RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS el DERECHO AL TRABAJO que
forman parte del DERECHO a la SEGURIDAD SOCIAL, cuya LESIVIDAD es
CONTINUADA (DIA a DIA) y tiene la calidad de alimenticia.
4.5 EL ARTÍCULO 64º DEL DECRETO LEGISLATIVO Nº. 1149, REFIERE QUE EL
CAMBIO DE SITUACIÓN POLICIAL SE FORMALIZA, PARA EL CASO DE OFICIALES
HASTA EL GRADO DE CORONEL PNP, MEDIANTE RESOLUCIÓN MINISTERIAL,
ENTENDIÉNDOSE ÉSTE ACTO ADMINISTRATIVO COMO DE ÚLTIMA INSTANCIA
PARA EL TEMA DE LOS PASES AL RETIRO POR CAUSAL DE RENOVACIÓN DE
CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL, POR ELLO; ÉSTE ACTO SE DA A
TRAVÉS DEL DICTADO DE LA RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº. 1572-2016-IN/PNP
DE FECHA 21 DE NOVIEMBRE DE 2016.
Que, conviene referir que el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL en el EXPEDIENTE Nº.
10639-2006-PA/TC HA DECLARADO FUNDADA LA DEMANDA DE AMPARO POR
CAUSAL DE RENOVACIÓN DE CUADROS, ha señalado lo siguiente:
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MINISTERIAL Nº. 1572-2016-IN/PNP DE FECHA 21 DE NOVIEMBRE DE 2016, que
en su Art. 2° señala:
Artículo 2°.- Disponer que el Coronel de Armas de la Policía Nacional del Perú Carlos Enrique
ORE HERMIDA, se adapte a la vida civil a partir de fecha de la presente Resolución hasta el
treinta y uno de diciembre del año dos mil dieciséis, periodo durante el cual no asumirá cargo.
6.1 El recurrente es un Oficial de la Policía Nacional del Perú en Actividad con el Grado de
Coronel.
6.2 A la fecha el recurrente ostenta 31 años de servicios.
6.3 En su HOJA DE REPORTE DE INFORMACIÓN PERSONAL ostenta:
Profesorado, Cursos de Perfeccionamiento, Cursos Institucionales, Cursos Afines,
Estudios Universitarios, Ostenta FELICITACIONES y CONDECORACIONES,
comisiones de servicios entre otros, que se adjunta al presente proceso como medio
de prueba y anexos.
6.4 El 12 de noviembre de 2016 se constituye un CONSEJO DE CALIFICACION,
conformado a través de la Resolución Directoral Nº 1182-2016-DIRGEN-DIREJPER.
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Este Consejo de Calificación al día siguiente de su conformación, esto es, SIN QUE
ANTES SE HAYA PUBLICADO de forma legal, supuestamente proceden a calificar los
REPORTES DE INFORMACIÓN PERSONAL, así como; LOS LEGAJOS
PERSONALES de los Oficiales PNP del grado de Coronel hasta el grado de Capitán
de Armas y de Servicios, de los cuales deciden pasar de la Situación Actividad a la
Situación de Retiro a 790 oficiales de armas y de servicios, siendo CIENTO SESENTA
(160) son Coroneles de Armas y VEINTE (20) de Servicios; TRESCIENTOS (300)
Comandantes de Armas y SIETE (7) de Servicios; DOSCIENTOS CUARENTA Y
NUEVE (249) Mayores de Armas y SEIS (6) de Servicios, así como CUARENTA Y
OCHO (48) Capitanes de Armas. El recurrente estaba entre uno de estos oficiales
pasados a la situación de retiro.
6.5 Que, La Dirección Ejecutiva de Personal de la PNP (DIREJPER PNP) mediante Acto
de Notificación de fecha 30 de noviembre de 2016, hace de conocimiento al recurrente
la RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº. 1572-2016-IN/PNP de fecha 21 de Noviembre de
2016, emitida por el actual Ministro encargado de la Cartera del Interior con la cual
dispone PASARME DE LA SITUACIÓN POLICIAL DE ACTIVIDAD A LA SITUACIÓN
POLICIAL DE RETIRO POR RENOVACIÓN DE CUADROS DE MANERA
EXCEPCIONAL conforme a los considerandos siguientes:
“VISTO, el Acta Individual del 13 de noviembre do 2016, correspondiente al Coronel
de Armas, de la Policía Nacional del Perú Carlos Enrique ORE HERMIDA, formulada
por el Consejo de Calificación nombrado mediante Resolución Directoral N° 1182-
2016-DIRGEN/DIREJPER-PNP del 12 de noviembre de 2016, para el proceso de
pase de la Situación Policial de Actividad a la Situación Policial de Retiro, por la
causal de renovación de Cuadros de manera excepcional de Oficiales Superiores de
Armas y de Servicios y Oficiales Subalternos en el grado de Capitán de Armas, para
el año 2016.
CONSIDERANDO:
Que, el artículo 167° de la Constitución Política del Perú, establece que el Presidente
de la República es el jefe Supremo Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional del
Perú y el artículo 168° señala que las leyes y reglamentos respectivos, determinan la
organización, las funciones, las especialidades, la preparación y el empleo y norman
la disciplina de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional del Perú;
Que, el artículo 1° del Título Preliminar de la Ley N° 29158, Ley Orgánica del Poder
Ejecutivo, establece que autoridades, funcionarios y servidores del Poder Ejecutivo,
están sometidos a la Constitución Política, a las Leyes y a las demás normas del
ordenamiento jurídico. Desarrollan sus funciones dentro de las facultades que les
están conferidas;
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Que, el segundo párrafo del artículo 96° del Decreto Legislativo N° 1149, Ley de la
Carrera Situación del Personal de la Policía Nacional del Perú, modificado por el
Decreto Legislativo N° 1242, respecto a los derechos del personal que pasa a la
situación de retiro, señala que se le Otorgará de oficio un periodo de adaptación a la
vida civil. (...) y, en el caso de renovación de cuadros de manera excepcional, la
adaptación será igual al plazo que establezca la resolución de pase al retiro;
SE RESUELVE:
Al respecto; la Constitución Política define los principios fundamentales así como las
funciones primordiales de las personas e instituciones públicas trascendentales para la
existencia del Estado. La Policía Nacional del Perú no es la excepción, por lo cual,
encuentra en la ley, la concesión de sus principales atribuciones, derechos,
obligaciones y limitaciones. Dentro de estas limitaciones, es que los actos
administrativos que promueva deben darse en el contexto del respeto por el debido
procedimiento dentro de su organización y la sumisión a los derechos del personal
policial que la conforma; en su calidad de persona humana.
6.6.- En mi caso, el pase de la Situación de Actividad a la Situación de Retiro a través de la
Resolución Ministerial que se recurre, es NULO pues no se ha respetado un
precedente de jurisprudencia vinculante del Tribunal Constitucional-TC (STC 090-2004-
AA/TC); sin perjuicio de señalar que el “Acta de Evaluación Individual” que me
corresponde no cumple con los criterios de razonabilidad y proporcionalidad referidos
en dicha sentencia del Tribunal Constitucional. Las “Actas de Evaluación Individual” per
se no garantizan un debido proceso.
EN MI CASO SE LEVANTO EL ACTA INDIVIDUAL EN DONDE FUI EVALUADO SIN
ESTAR PRESENTE Y SIN PERMITIRSEME EJERCER MI DERECHO DE DEFENSA
FRENTE A UNA CALIFICACIÓN INMOTIVADA, TODA VEZ QUE; EL DERECHO AL
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DEBIDO PROCESO PREVISTO POR EL ARTÍCULO 139.3º DE LA CONSTITUCIÓN
POLÍTICA DEL PERÚ, NO SOLO ES APLICABLE NO SÓLO A NIVEL JUDICIAL SINO
TAMBIÉN EN SEDE ADMINISTRATIVA Y SUPONE EL CUMPLIMIENTO DE
TODAS LAS GARANTÍAS, REQUISITOS Y NORMAS DE ORDEN PÚBLICO QUE
DEBEN OBSERVARSE EN LAS INSTANCIAS PROCESALES DE TODOS LOS
PROCEDIMIENTOS, INCLUIDOS LOS ADMINISTRATIVOS Y CONFLICTOS ENTRE
PRIVADOS, A FIN DE QUE LAS PERSONAS ESTÉN EN CONDICIONES DE
DEFENDER ADECUADAMENTE SUS DERECHOS ANTE CUALQUIER ACTO QUE
PUEDA AFECTARLOS. ES DE VERSE DEL CONTENIDO DEL ACTA INDIVIDUAL,
QUE SE HA EVALUADO EL REPORTE DE INFORMACIÓN DE PERSONAL Y EL
LEGAJO DE CADA UNO DE LOS OFICIALES, EN TAN SOLO CINCO (05) MINUTOS,
CONFORME SE APRECIA DE LA PARTE CONSIDERATIVA DEL ACTA INDIVIDUAL,
ES DECIR; AL RECURRENTE LO HAN PASADO A LA SITUACIÓN DE RETIRO POR
RENOVACIÓN DE CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL SIN RESPETAR LOS
LINEAMIENTOS Y CRITERIOS PREVISTOS POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
EN EL PRECEDENTE VINCULANTE STC Nº. 090-2004-AA/TC.
ES DE VERSE EN EL PRIMER CONSIDERANDO del ACTA DE EVALUACIÓN
INDIVIDUAL DE OFICIAL SUPERIOR EN EL GRADO DE CORONEL DE ARMAS
PNP, de fecha 13 de noviembre de 2016, establece lo siguiente.
Asimismo, en el Fundamento:
B. DE HECHO:
Mediante Resolución Directoral N° 1182-2016-DIRGEN/DIREJPER-PNP del
12 de noviembre de 2016. Se nombra el Consejo de Calificación para la
evaluación de los señores Oficiales Superiores de Armas y de Servicios y
Oficiales Subalternos en el grado de Capitán de Armas de la Policía Nacional
del Perú, para proponer el pase a la Situación Policial de Retiro, por la causal
de Renovación de Cuadros de manera excepcional, para el año 2016; en
cuyos considerandos el Comando Institucional, amerita la necesidad de
ejecutar este proceso.
Cabe precisar que, el Consejo de Calificación, tiene por finalidad evaluar y
proponer las invitaciones a la situación de retiro por Renovación de Cuadros
de manera excepcional, de conformidad a lo que establece la ley de la
materia. Es, presidido por el Director General e integrado por Oficiales
Generales de la institución, en situación de actividad.
El proceso de modernización y fortalecimiento Institucional, exige el
establecimiento de un nuevo modelo de desarrollo organizacional y de
gestión estratégica operativa y administrativa, con asignación de
responsabilidades, tendiente a revalorizar la función policial, en base a
criterios de calidad, integralidad y excelencia, con el fin de garantizar el
cumplimiento de la finalidad fundamental, misión y objetivos institucionales al
servicio de la sociedad, lo que amerita para dicho efecto, realizar un racional
reajuste de; número actual de Coroneles de Armas, de conformidad a lo
establecido en el Cuadro de Organización de la Policía Nacional del Perú y
Cuadro de Personal de Oficiales de Armas de la Policía Nacional del Perú,
aprobado mediante Resoluciones Directorales N° 1180 y 1181-2016-
DIRGEN/EMG-PNP respectivamente, para hacer más eficiente y eficaz el
accionar policial, en sus diversos campos funcionales.
En tal sentido, el Consejo de Calificación, en decisión colegiada, en
cumplimiento de sus funciones y en el marco de la observancia del principio
de legalidad, procede a realizar el estudio y análisis objetivo e imparcial de
las cualidades profesionales del Coronel de Armas de la Policía Nacional del
Perú Carlos Enrique ORE HERMIDA, En función a su proyección institucional,
aptitud para el servicio policial, trayectoria profesional, formación profesional,
pertenencia institucional, desempeño policial y a las necesidades
institucionales; por lo que propone su pase a la Situación Policial de Retiro
por Renovación de Cuadros de manera excepcional, con la finalidad de
mantener el Cuadro de Personal correspondiente a Coroneles de Armas, en
función a los requerimientos organizacionales de la Policía Nacional del Perú.
6.10 Esto resulta irracional e imposible puesto que el legajo personal de un oficial en más de
los casos contiene más de 100 folios, donde se detallan sus méritos, deméritos, notas
anuales e informaciones relevantes de la carrera de cada oficial, además debe
considerarse que dicha información no resulta ser real; siendo la obligación del
Consejo de Calificación quien debió evaluar los legajos de TODOS los oficiales de la
PNP Y NO SOLO LOS 790 que fueron pasados al retiro.
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SI SE TIENE EN CUENTA QUE LOS PASES DE RETIRO HAN SIDO DEL GRADO DE
CORONEL DE ARMAS Y DE SERVICIOS, AL GRADO DE CAPITÁN DE ARMAS Y DE
SERVICIOS.
DE ARMAS DE SERVICIOS
SUMATORIA = 7433
Es decir; si recordamos que solo tuvieron NUEVE (09) DÍAS para la evaluación de
legajos habría entonces que simplemente como un ejercicio lógico - matemático
multiplicar 288 legajos x 9 días, nos da como resultado a 2592 legajos que han
podido ser evaluados. Entonces es mentira que se haya evaluado SIETE MIL
CUATROCIENTOS TREINTA Y TRES (7433) LEGAJOS PERSONALES, desde el día
12 de noviembre del 2016 hasta el 21 de noviembre del 2016 (fecha en la cual se
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publicó los pases a la situación de retiro).
De lo antes expuesto, guarda relación con lo preceptuado en el CONSIDERANDO
PRIMERO de todas las Actas Individuales, que señala entre otros:
“Los miembros del Consejo de Calificación en pleno y de manera colegiada,
procedieron a revisar la información profesional contenida en el Reporte de Información
Personal (RIPER) y Legajo Personal del Coronel de Armas de la Policía Nacional del
Perú Carlos Enrique ORE HERMIDA, recibidos mediante Oficios N°. 3182-2016-
DIREJPER-PNP/OFITECE del 12 de noviembre de 2016 y N°. 0773-2016-DIREJPER-
PNP/DIVADLEG-SEC del 12 de noviembre de 2016, respectivamente” (resaltado y
subrayado nuestro).
Señor Juez, es de verse también del Acta Individual respecto de los integrantes del
Consejo de Calificación a decir de ellos; “…() los integrantes del Consejo de
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interés público (utilidad pública) que justifiquen la medida adoptada, por lo que incurre
en arbitrariedad, al no existir una motivación debida y suficiente.
Siendo así, debe precisarse que LOS EMPLAZADOS han vulnerado mi derecho al
debido proceso en la vertiente de la debida motivación por lo que SOLICITO SE
DECLARE QUE ES INAPLICABLE A MI PERSONA LA RESOLUCIÓN MINISTERIAL
Nº 1572-2016-IN DEL 21 DE NOVIEMBRE DE 2016, por lo que debe reponerse las
cosas al estado anterior a la vulneración, y disponer mi reincorporación en la clase y
grado que me corresponde.
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claro cuáles son los sustentos que confirmen que mi pase a retiro de como Oficial
Superior coadyuva a la consecución de tal fin, ni tampoco si éste, en efecto, es el único
medio para lograrlo, esto último, en consonancia con la proporcionalidad. Sentencia del
Tribunal Constitucional en el Expediente Nº 04085-2009-PA/TC -Santa – Caso:
EDINSON ANDRÉS CENTURIÓN ARIZOLA– de fecha 04 de abril de 2010,
Fundamento Nº 10.
SEÑOR JUEZ, NO HAN PASADO DE LA SITUACIÓN DE ACTIVIDAD A LA
SITUACIÓN DE RETIRO, A OTROS OFICIALES EN EL MISMO GRADO DEL
RECURRENTE, ES DECIR, EN EL GRADO DE CORONEL PNP QUIENES SE
ENCONTRABAN EN LA MISMA CONDICIÓN, INCLUSO CON MENOS APTITUDES Y
CUALIDADES DE LAS QUE HAN SIDO REFERIDAS, CONFORME LO ESTAMOS
DEMOSTRANDO EN LA PRESENTE DEMANDA AL ADJUNTAR LA RELACIÓN DE
ESCALAFÓN DE OFICIALES DE ARMAS EN ACTIVIDAD (ANTIGÜEDAD)
ACTUALIZADA AL 30 DE ENERO DEL 2016, EN DONDE INCLUSO SE PUEDE
VERIFICAR QUE EN EL PRESENTE AÑO ANTES DE LOS PASES AL RETIRO POR
RENOVACIÓN DE CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL (21NOV2016) SE
ENCONTRABAN EN LA SITUACIÓN DE ACTIVIDAD POLICIAL, SEISCIENTOS
CINCO (605) CORONELES DE ARMAS HABIENDO SIDO PASADOS A LA
SITUACIÓN DE RETIRO CIENTO SESENTA (160) CORONELES DE ARMAS, EN
CONSECUENCIA, DE LOS HECHOS ANTES EXPUESTOS FLUYE CON MEDIANA
CLARIDAD QUE EN LA EVALUACIÓN Y PROPUESTA DE LEGAJOS, LOS
INTEGRANTES DEL CONSEJO DE CALIFICACIÓN PARA OFICIALES NOMBRADOS
MEDIANTE RESOLUCIÓN DIRECTORAL N°. 1182-2016-DIRGEN/DIREJPER-PNP
DEL 12 DE NOVIEMBRE DE 2016, PRESIDIDO POR EL DIRECTOR GENERAL DE
LA PNP, NO HAN DADO ESTRICTO CUMPLIMIENTO A LOS PRINCIPIOS DE
RAZONABILIDAD Y PROPORCIONALIDAD, NI HAN ATENDIDO A CRITERIOS
OBJETIVOS Y DEBIDAMENTE FUNDAMENTADOS EN IGUALDAD DE TRATO Y
DEBIDO PROCEDIMIENTO.
ES DECIR, SI TUVIERAMOS QUE ACEPTAR LA MEDIDA ADOPTADA POR EL
COMANDO INSTITUCIONAL Y EL MINISTERIO DEL INTERIOR, DE SEPARAR A
OFICIALES EN EL GRADO DE CORONEL PNP, SUPUESTAMENTE POR
RENOVACIÓN DE CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL CON LA FINALIDAD DE
BUSCAR MANTENER LA MODERNIZACIÓN Y FORTALECIMIENTO
INSTITUCIONAL ESTRUCTURA DINÁMICA Y MODERNA PARA RESOLVER LAS
NECESIDADES INSTITUCIONALES DE LA FUNCIÓN POLICIAL, COMO LO
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SEÑALA EL FUNDAMENTO QUINTO DE LA RESOLUCIÓN CUESTIONADA,
DIRÍAMOS SIMPLEMENTE QUE EL CRITERIO DISCRECIONAL DE LA CUAL ESTÁN
FACULTADOS LAS PARTES DEMANDADAS, NO HA SIDO DE APLICACIÓN
ESTRICTAMENTE UNIFORME PARA TODOS LOS CORONELES QUE VOLVEMOS
A REITERAR SIGUEN EN LA SITUACIÓN DE ACTIVIDAD CON MÁS AÑOS DE
SERVICIOS, MENOS CUALIDADES Y APTITUDES PARA EL SERVICIO QUE EL
RECURRENTE, POR LO CUAL SE ESTÁ DESNATURALIZANDO DE MANERA
CLARA UN PROCEDER POR DEMÁS IRRAZONABLE E IMPERATIVO QUE NO SE
PUEDE ACEPTAR EN UN ESTADO DE DERECHO.
6.14 Que, conforme se advierte, al amparo de lo previsto por el propio Tribunal
Constitucional en el PRECEDENTE VINCULANTE STC Nº. 090-2004-AA/TC, resulta
procedente la Demanda de Amparo Constitucional cuando la administración dicta una
resolución de pase a la situación de retiro por causal de renovación, sin respetar los
criterios y lineamientos establecidos por el máximo Órgano Constitucional.
Que, en el presente caso de autos, el recurrente acredita que no se han respetado los
criterios de una debida motivación, ni tampoco se han respetado los criterios de la
valoración debida de su legajo personal, REMARCANDO QUE LA RESOLUCIÓN QUE
SE IMPUGNA SÓLO CITA DE FORMA LATA Y TEXTUAL EL DECRETO
LEGISLATIVO N° 1149, LEY DE LA CARRERA Y SITUACIÓN PERSONAL DE LA
POLICÍA NACIONAL DEL PERÚ Y SUS MODIFICATORIAS POR EL DECRETO
LEGISLATIVO N° 1230 Y DECRETO LEGISLATIVO N° 1242, PRECISANDO QUE
ESTE ÚLTIMO DECRETO LEGISLATIVO EN SU ARTÍCULO 87° NUMERAL 2)
ESTABLECE QUE LA RENOVACIÓN DE CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL
ES PROMOVIDA POR EL COMANDO INSTITUCIONAL DE LA POLICÍA NACIONAL
DEL PERÚ, EN CONSIDERACIÓN A LAS NECESIDADES DE LA INSTITUCIÓN Y EN
BASE A LOS CRITERIOS DE OPORTUNIDAD Y UTILIDAD PÚBLICA, LA QUE
PUEDE SER EJECUTADA EN CUALQUIER MOMENTO, INDISTINTAMENTE Y UNA
VEZ AL AÑO RESPECTO A CADA GRADO; NO SIENDO DE APLICACIÓN LO
DISPUESTO EN LOS ARTICULOS 86° Y 88° DE LA CITADA LEY.
El Decreto Legislativo N°. 1242, establece textualmente (previsión); al modificar el
artículo 87 de la Ley de la Carrera y Situación del Personal de la PNP (Dec. Leg. 1149)
que no observaría los artículos 86° y 88° de la ley, para el caso de las invitaciones
excepcionales (siendo que el Art. 86° establece que la junta de calificación debe
levantar actas individuales y debidamente motivadas y sustentadas y el Art. 88° las
causales por el cual un Oficial de la PNP, no puede ser invitado) de lo cual se
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desprende que con este Decreto Legislativo se allanaba el camino para pasar de la
Situación de Actividad a la Situación de Retiro a Oficiales PNP, sin la debida
motivación.
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LEGISLATIVO N°. 1149 – LEY DE LA CARRERA Y SITUACIÓN DEL PERSONAL DE
LA POLICIA NACIONAL DEL PERU en sus DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
FINALES señala:
Primera. - Actualización de la normatividad
“En un plazo no mayor de 60 (sesenta) días calendario, a propuesta del Ministro del
Interior, se emitirán los dispositivos reglamentarios que fueren necesarios para
actualizar, complementar y adecuar el marco normativo a lo dispuesto en el presente
Decreto Legislativo”.
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sinónimo y equivalente al interés general de la sociedad, su satisfacción constituye uno
de los fines del Estado y justifica la existencia de la organización administrativa.
Consecuentemente, la Necesidad de la Institución Policial no es pasar al retiro a
Oficiales de la PNP, de manera indiscriminada y sin NINGÚN sustento técnico legal,
sino; por el contrario LAS NECESIDADES DE LA INSTITUCIÓN POLICIAL, entre otras
es que SUS INTEGRANTES CUMPLAN A CABALIDAD LA FUNCIÓN POLICIAL QUE
LES HA SIDO ENCOMENDADA, PARA DICHO CUMPLIMIENTO, SE DEBE;
ORGANIZARLOS, CAPACITARLOS Y EQUIPARLOS BIEN PARA QUE BRINDEN UN
SERVICIO EFICAZ A FAVOR DE LA SOCIEDAD LAS 24 HORAS DEL DÍA, SOLO ASÍ
SE ESTARÍA EVITANDO EL ACTUAL DETERIORO DE LA SEGURIDAD
CIUDADANA, POR LO CUAL; REITERO EL PASE AL RETIRO DE OFICIALES BAJO
ESTE ARGUMENTO DEVIENE DE INSUBSISTENTE, TODA VEZ QUE; NO
CORRESPONDE A LA REALIDAD VERDADERA POR LA QUE ATRAVIESA LA
POLICIA NACIONAL DEL PERU EN CUANTO A SUS VERDADERAS
NECESIDADES.
6.16 En cuanto a LOS CRITERIOS DE OPORTUNIDAD Y UTILIDAD PÚBLICA, a que se
refiere la recurrida, debo indicar que resulta INOPORTUNO el haber pasado de la
Situación de Actividad a la Situación de Retiro a Oficiales en Línea de Carrera y que
presentan suficientes méritos para su continuación en la Institución Policial, como es el
caso del recurrente, por lo cual; el Estado debe prohibir, estas actuaciones contrarias a
la Constitución y contrarias a los derechos fundamentales de las personas, es decir;
NO ES CREIBLE QUE EL PASE DE LA SITUACIÓN DE ACTIVIDAD A LA
SITUACION DE RETIRO DEL RECURRENTE SE DEBA A QUE SE HA REALIZADO
DE MANERA OPORTUNA, asimismo; en cuanto a que ha sido obedeciendo al criterio
de la “UTILIDAD PÚBLICA” debo mencionar que; la Utilidad Pública se distingue,
aunque no se opone, a la noción de “INTERÉS PUBLICO”, que por su capital
importancia para la vida coexistencial no puede ser objeto de disposición como si fuese
privado. En ese contexto, la discrecionalidad opera cuando el ordenamiento jurídico
“en el interés público se encuentra el núcleo de la discrecionalidad administrativa (...) y la esencia,
atribuye
pues,a de
algún
toda órgano competencia
actividad discrecional para apreciar,
la constituye en un
la apreciación supuesto
singular dado,
del interés lo que sea
público
realizada pública.
de utilidad conforme a Como
los criterios
lo marcados por la legislación”.
manifiesta Fernando Sainz Moreno (“Reducción de la
“…() El análisis jurídico de la relación del interés público con la legalidad del acto muestra que se
discrecionalidad: el interés público como concepto jurídico”, Revista española de Derecho
trata de una relación «directa» (en el sentido de que en razón del interés público un acto puede ser
Administrativo, disco compacto, Madrid, Civitas Ediciones, Revista N.º 008, enero - marzo de
declarado legal o ilegal) y «exclusiva» (en el sentido de que la decisión jurisdiccional sólo se funda
1976)
en ella, esto es, que es suficiente para resolver la cuestión de la legalidad), aunque de hecho sólo
se suele utilizar «subsidiariamente» en defecto de otro medio de controlar la legalidad del acto. En
el supuesto de que el interés general constituya el móvil del acto, su relación con la legalidad se
sitúa en el plano de la «desviación de poder»; en el supuesto de que el interés general constituya
el motivo del acto, esta relación se sitúa en el plano de la (violación de la ley). El interés público
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cumple, por otro lado, una función doble en relación a la regularidad del acto…()”
ES DECIR, LA ADMINISTRACIÓN POLICIAL ESTÁ OBLIGADA A JUSTIFICAR LAS
RAZONES POR LAS CUALES SE DIGA QUE EL PASE AL RETIRO DEL
RECURRENTE OBEDECE A UNA DE UTILIDAD PÚBLICA, SIN EMBARGO;
CLARAMENTE ES DE VERSE QUE NO EXISTE DE UNA MANERA CONCRETA Y
ESPECÍFICA, REITERO; QUE EL PASE DEL RECURRENTE DE LA SITUACIÓN DE
ACTIVIDAD A LA SITUACIÓN DE RETIRO SEA DE UTILIDAD PÚBLICA, SINO POR
EL CONTRARIO CORRESPONDE A UNA MERA INVOCACIÓN ABSTRACTA QUE
SE HA CONSIDERADO EN LA RESOLUCIÓN RECURRIDA, QUE EVIDENCIA UNA
MOTIVACIÓN APARENTE.
Por ello, Juan Igartua Salaverría, citando a Eduardo García de Enterría, [“Principio de
legalidad, conceptos indeterminados y discrecionalidad administrativa”, Revista española de
Derecho Administrativo, disco compacto, Madrid, Civitas Ediciones, Revista N.º 092, octubre -
diciembre de 1996],señala:
Es así que la Utilidad Pública, a la que se ha referido la parte demandada para pasar al
recurrente a la situación de retiro por Renovación de Cuadros de Manera Excepcional,
se debió construir sobre la base de la motivación de las decisiones administrativas,
conforme a la facultad discrecional que tiene la Administración, quedando excluida toda
posibilidad de arbitrariedad, debiendo tener como sustento la debida motivación de sus
24
decisiones, es decir; NO BASTA CON RESALTAR SIMPLEMENTE EN LA
RESOLUCIÓN MINISTERIAL QUE SE IMPUGNA, QUE LA RENOVACIÓN DE
CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL DE LOS OFICIALES DE LA POLICIAL
NACIONAL DEL PERU EN EL PRESENTE AÑO 2016, CORRESPONDE A LA
UTILIDAD PÚBLICA, SINO POR EL CONTRARIO ESTA DEBIÓ REALIZARSE EN
FORMA OBJETIVA, TÉCNICA, RAZONADA Y MOTIVADA, EXCLUYENDO TODA
POSIBILIDAD DE ARBITRARIEDAD Y SIN QUE EXISTA NINGUNA
PARCIALIZACIÓN A FAVOR DE UNOS CUANTOS Y EN PERJUICIOS DE OTROS
OFICIALES COMO EVIDENTEMENTE HA SUCEDIDO EN EL PASE AL RETIRO DEL
RECURRENTE QUE DEMUESTRA TENER ASPIRACIONES EN LA CARRERA
ASCENDENTE EN LA POLICIA NACIONAL DEL PERÚ, CONFORME LO
DEMUESTRO CON LAS DISTINTAS ACTUACIONES POLICIALES QUE HAN
PERMITIDO QUE SEA FELICITADO Y CONDECORADO DE MANERA OPORTUNA
POR EL COMANDO POLICIAL QUE HOY ME DA LA ESPALDA.
6.17 Señor Juez, el Decreto Legislativo N°. 1242, que modifica el Decreto Legislativo 1149 -
Ley de la Carrera y Situación del Personal de la Policía Nacional del Perú, HA SIDO
APLICADO DE MANERA IRREGULAR POR EL MINISTRO DEL INTERIOR A
CONSECUENCIA DEL ACTA INDIVIDUAL EXPEDIDA POR EL CONSEJO DE
CALIFICACIÓN, QUE PROPONE AL RECURRENTE PARA EL PASE AL RETIRO
POR RENOVACIÓN DE CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL, POR LO CUAL;
SORPRENDE AL RECURRENTE QUE AÚN SE ENCONTRABA DENTRO DE LOS
LINEAMIENTOS DE SEGUIR ASCENDIENDO AL GRADO INMEDIATO SUPERIOR,
SIENDO QUE AL MOMENTO DE LA DECISIÓN DE PASARME A LA SITUACIÓN DE
RETIRO ME ENCONTRABA EN MI QUINTO AÑO COMO CORONEL , HABIENDO
SIDO DECLARADO APTO, CON FECHA 14 DE NOVIEMBRE DEL 2016, PARA
POSTULAR AL GRADO DE GENERAL PNP; PRIVÁNDOME DE ESTE DERECHO
PARA EL CUAL ME PREPARE A LO LARGO DE MI CARRERA PROFESIONAL,
PRESTANDO SERVICIOS EN ZONAS DE EMERGENCIAS EN TODOS MIS
GRADOS, HABER SEGUIDO LOS PRINCIPALES CURSOS INSTITUCIONALES DE
CAPACITACIÓN, ESPECIALIZACIÓN Y PERFECCIONAMIENTO, EJERCIDO LA
DOCENCIA POLICIAL, HABER SIDO FELICITADO Y CONDECORADO Y NO HABER
SIDO SANCIONADO NUNCA PRODUCTO DE UNA INVESTIGACIÓN EN MI
CONTRA. TRUNCANDO DE ESTA MANERA MI CARRERA ASCENDENTE EN LA
POLICIA NACIONAL DEL PERÚ, DEJANDOLO DE LADO DE UN MOMENTO A
25
OTRO SIN RAZONES DEBIDAMENTES JUSTIFICADAS, SIN EMBARGO; A
DIFERENCIA DE OTROS OFICIALES QUE SE ENCONTRABAN EN LA MISMA
CONDICIÓN DEL RECURRENTE EN CUANTO A AÑOS DE SERVICIO EN EL
GRADO DE CORONEL, ASÍ COMO EN CUANTO A LAS CONDICIONES
PROFESIONALES EN LA POLICÍA NACIONAL DEL PERÚ, ESTOS NO HAN SIDO
OBJETO DE PASE A LA SITUACIÓN DE RETIRO DE MANERA EXCEPCIONAL,
CONSIDERANDO A QUE SE DEBIÓ A UN CRITERIO DISCRECIONAL DEL SEÑOR
MINISTRO DEL INTERIOR QUE VULNERÓ MIS DERECHOS FUNDAMENTALES
ENTRE ELLOS EL DE TRABAJO, DEBIDO PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO,
DEBIDA MOTIVACIÓN DE LA RESOLUCIONES, ENTRE OTROS.
6.18- El pase a la Situación de Retiro por renovación de cuadros de manera excepcional,
debe obedecer a un proceso administrativo justo y legal, lo cual no ha sido aplicado en
mi caso, por el contrario se establece en la cuestionada Resolución Ministerial entre
otros:
26
ejecuta el personal en situación de actividad, para el cumplimiento de su finalidad y
misión institucional”.
Durante los 31 años de servicios ininterrumpidos prestados en la PNP, acato
disciplinadamente los lugares y las unidades en donde debía desempeñar la labor
policial asignada, laborando muchos años entre los grados de teniente a comandante
en zonas declaradas en emergencia, tanto en el frente policial Huallaga como VRAEM.
Así como también prestado servicios en diferentes comisarias ubicadas en la costa,
sierra y selva del país. Así como en el grado de Coronel PNP a cargo de la Dirección
de Organización de Juntas Vecinales de apoyo a la PNP asimismo como Director
Territorial PNP del Departamento de Huancavelica y posteriormente como Director de
la Escuela Técnica Superior PNP de Piura lugares en los que pese disimilitud de la
función policial supo cumplir a cabalidad la misión asignada demostrando
profesionalidad en el desempeño.
27
la PNP en el Departamento) y así mismo el año 2015 designado Director de la
Escuela Técnico Superior PNP de Piura (1100 alumnos PNP) al respecto cabe
señalar que según la Ley de la carerra policial para acceder a este cargo de
director el oficial debe contar con dos requisitos , ser titulado en educación y
haber seguido el curso de un año del Programa de Alto Mando en Orden
Interno y Desarrollo Nacional (grados que el recurrente posee) asimismo ES
BIEN SABIDO QUE EN LAS ESCUELAS DE FORMACIÓN POLICIAL PARA
SER NOMBRADO DIRECTOR, NECESARIAMENTE SE DEBE CONTAR CON
EL PERFIL PROFESIONAL Y PERSONAL QUE PERMITA CONTAR CON
PROFESIONALES POLICÍAS, DESARROLLANDO BUENOS VALORES,
COMPAÑERISMO ENTRE OTROS; QUE A LA VEZ PERMITA RESALTAR LA
IMAGEN INSTITUCIONAL Y PERSONAL DE CADA EFECTIVO QUE
EGRESA DE LAS ESCUELAS DE FORMACIÓN, PARA EL DESEMPEÑO DE
LA FUNCIÓN POLICIAL.
28
entonces el recurrente SI cuenta con PROYECCIÓN INSTITUCIONAL, sobre todo si se
tiene en consideración que a la fecha de la invitación (21 de noviembre del 2016) el
recurrente ya se encontraba apto para postular al grado de general PNP en base a
toda la trayectoria profesional llevada a cabo hasta esa fecha.
La trayectoria del recurrente ha sido impecable y digna de resaltar con orgullo, puesto
que, durante los años de servicios prestados al Estado-Policía Nacional del Perú, no se
puede cuestionar por NINGÚN motivo mi trayectoria institucional, prueba de ello es lo
que se encuentra expresamente consignado en el Reporte de Información Personal,
que parece no ha sido tomado en cuenta de manera responsable por la Junta
Calificadora, toda vez que; si hubiera existido una debida calificación de mi trayectoria
profesional considero no se hubiese propuesto al recurrente que cuenta con distintas
FELICITACIONES, CONDECORACIONES DE PARTE DEL COMANDO
INSTITUCIONAL entre otras cualidades personales y profesionales que realmente
resaltan mi trayectoria profesional, la cual se forjo, desde la escuela de formación
(Escuela de Oficiales PNP) al haber egresado en el orden de mérito N° 15 de 175
alféreces, haber prestado servicios desde esa fecha, en todos mis grados en zonas
declaradas en emergencia, haber sido los cursos institucionales inherentes a cada
grado, cumpliendo a cabalidad y profesionalismo las misiones asignadas; lo que le
valió al recurrente, ascender rápidamente, hasta el grado de Coronel PNP, tal como se
detalla
29
UNIDADES DONDE HA PRESTADO SERVICIOS
V REGION POLICIAL IQUITOS 1987 al 1989 - 1998
DINANDRO 1990 al 1991 - 2001
FRENTE POLICIAL AYACUCHO 1992 al 1995 - 2000
SEGURIDAD DE BANCOS “AGUILAS NEGRAS” 1996
COMISARIA SALAMANCA 2002
COMISARIA TUPAC AMARU – COMAS 2005 al 2007
FRENTE POLICIAL HUALLAGA 2008 al 2009
COMISARIA APOLO 2011
VII DIRTEPOL-LIMA DIVTER CENTRO 2012
DIRTEPOL HUANCAVELICA 2012
DIRECC. JUNTAS VECINALES (DIREJSEGIU-PNP) 2013
ESCUELA TECNICO PROFESIONAL-PNP PIURA 2015
ESTADO MAYOR REGION POLICIAL PIURA 2016
CONDECORACIONES
FELICITACIONES
Esta cualidad de manera personal tiene una particularidad para el recurrente, toda vez
que; el desempeño policial está referido a la función diaria que he realizado a favor de
la institución policial, siendo este desempeño vocacional, es decir; mi permanencia en
la policía ha permitido desempeñarme con probidad y lealtad a favor de los demás,
para mejor ilustración se puede verificar de mi Reporte de Información Personal que se
adjunta al presente como medio de prueba y anexo, que no he sido sancionado a lo
30
largo de mi carrera profesional con ningún tipo de sanción producto de alguna
investigación en mi contra o por actuaciones contrarias a mi desempeño policial, así
mismo no he sido instruido ni por la justicia militar policial y menos por la justicia
ordinaria, por el contrario siempre he tenido un desempeño eficiente lo cual se ve
plasmado es mis notas anuales de calificación, como se puede apreciar en el reporte
de información del personal de la dirección de personal PNP en los últimos 15 años mi
nota de calificación anual (calificada todos los años por el comando directo) fue de
100/100 puntos por lo cual reitero mi desempeño policial ha sido injustamente
cuestionado por la junta calificadora, sin tener ninguna debida motivación que lo
justifique
CURSOS INSTITUCIONALES
CURSOS DE CAPACITACIÓN
31
CURSO DE COMISARIOS (ECAEPOL) 2005
PROMOTOR EN PREVENCIÓN DEL USO INDEBIDO DE DROGAS 2007
(DINANDRO)
CURSOS DE ESPECIALIZACIÓN
CURSOS DE PERFECCIONAMIENTO
ESTUDIOS UNIVERSITARIOS
32
CURSOS AFINES
Es decir el recurrente como puede verse cuenta con TRES (03) condecoraciones que
podría decir son muy pocos oficiales de la PNP en mi grado de Coronel que cuentan
con las condecoraciones antes referidas y que no han sido tomadas en cuenta como
trayectoria profesional, mencionando que todos los méritos logrados como
consecuencia del tiempo de servicios como es el caso de mis ascensos al grado
inmediato superior han sido ganados y otorgados con mucha entereza y sacrificio sin
que haya habido un ascenso por algún favoritismo de cualquier índole, llámese por el
Comando Policial y/o por algún favor político.
Por lo cual, el argumento que se aplicó al recurrente para pasarlo a la situación de
retiro, REITERO no guarda relación con mi foja de servicios, y es más NO ha sido
aplicado a Oficiales PNP del mismo grado, que incluso han podido REINGRESAR AL
SERVICIO ACTIVO LUEGO DE HACER VALER SUS DERECHOS VULNERADOS EN
LA VIA JURISDICCIONAL, y que incluso tienen más años de servicio que el recurrente
y que continúan activos, por lo cual; SE EVIDENCIA UN TRATO DIFERENCIADO
PARA ALGUNOS OFICIALES EN EL GRADO DE CORONEL AL MOMENTO DE
RESOLVER Y FIRMAR LOS PASES AL RETIRO DE MANERA EXCEPCIONAL,
HABIENDO ENTONCES DISCRIMINADO AL RECURRENTE EN CLARA
CONTRAVENCIÓN DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD ANTE LA LEY, SIN TENER EN
CUENTA MI TRAYECTORIA IMPECABLE DE OFICIAL, CONFORME LO
DEMUESTRO CON EL REPORTE DE INFORMACIÓN DE PERSONAL QUE SE
ADJUNTA AL PRESENTE.
6.19 Existe abundante jurisprudencia del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL quien se
ha pronunciado en el Precedente Vinculante Nro. 090-2004-AA en el sentido que
el pase al retiro por causal de renovación de cuadros debe necesariamente obedecer
a un proceso administrativo justo, lo que no ha sucedido con la promulgación del
33
Decreto Legislativo N°. 1242, que modifica el Decreto Legislativo 1149, Ley de la
Carrera y Situación del Personal de la Policía Nacional del Perú, a través del cual se ha
tergiversado el espíritu de la ley Especial (Decreto Legislativo . 1149-Ley de la Carrera
y Situación del Personal de la Policía Nacional del Perú) así como; de la propia norma
Fundamental (Constitución Política), constituyendo su dictado una afectación a nuestro
marco constitucional por la expedición de actos jurídicos carentes de motivación o
sustentados en una norma manifiestamente inconstitucional. ES EN ESE SENTIDO
QUE CON LA PRÁCTICA DE PASAR A RETIRO POR RENOVACIÓN SIN UNA
ADECUADA MOTIVACIÓN SE TRUNCA LA CARRERA POLICIAL DEL
RECURRENTE COMO OFICIAL DE LA PNP.
34
jurisprudencias, respecto a que en los casos de pases al retiro por renovación de
cuadros, no es necesario el planteamiento de los Recursos impugnatorios, cuando la
resolución que causa agravio se aplica de manera inmediata, por lo cual; en el
presente caso al haber sido notificado de una decisión expresa adversa como es la
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº. 1572-2016-IN/PNP de fecha 21 de Noviembre de
2016, se entiende como una actuación arbitraria que trae consigo el agotamiento de la
vía administrativa, en donde el recurrente se encuentra expedito para transferir el
debate al fuero judicial emplazando en la respectiva instancia al Ministerio del Interior,
y Director General de la PNP.
6.20 Finalmente, debo mencionar que la potestad para pasar de la Situación Policial de
Actividad a la Situación de retiro al recurrente por la causal de Renovación de cuadros,
de ninguna manera podía significar una potestad plenipotenciaria ajena a los principios
constitucionales y a los derechos fundamentales de la persona. En ese sentido, la
diferenciación entre discrecionalidad y arbitrariedad constituirá el limbo entre la
legalidad e ilegalidad de una decisión administrativa y, por ende, la nulidad del acto
contrario a los legítimos intereses del recurrente, como es el caso de haberme pasado
al retiro por renovación de cuadros en la Policía Nacional del Perú.
Es ideal que el Estado aplique una política de administración de personal y establezca,
según sus propias necesidades y criterios, el número de oficiales que son necesarios
para perseguir los fines de la institución policial. Con ello también asegura una
estructura piramidal. Lo que no es permisible es que sustentándose en una política
institucional, se apliquen criterios diferenciados a personas que gozan de la misma
calidad, con la única finalidad de cortar su proyección institucional y vulnerar sus
derechos fundamentales. Esto pues, conforme es hartamente conocido, la causal de
renovación de cuadros jamás fue aplicada en virtud de objeciones concretas, de
manera que pueda advertirse quien se encuentra sujeto a ella, sino, muy por el
contrario, se aplicaba indistintamente a cualquier efectivo, se encuentre o no al alcance
de ella.
“EN ESE SENTIDO, LA POTESTAD DISCRECIONAL DE LA ADMINISTRACIÓN, EN
EL CASO DEL PASE A RETIRO POR RENOVACIÓN DE CUADROS DE MANERA
EXCEPCIONAL DE LOS OFICIALES DE LA POLICÍA NACIONAL, DEBE TENER
COMO SUSTENTO LA DEBIDA MOTIVACIÓN DE LAS DECISIONES, LAS CUALES,
ASIMISMO, TIENEN QUE ESTAR LIGADAS A LA CONSECUCIÓN DE UN INTERÉS
PÚBLICO QUE, EN EL PRESENTE CASO, ESTÁ DIRECTAMENTE VINCULADO A
LA FINALIDAD FUNDAMENTAL DE LA POLICÍA NACIONAL, RESPECTO A
35
GARANTIZAR, MANTENER Y RESTABLECER EL ORDEN INTERNO,
RESPECTIVAMENTE, ENTRE OTRAS FUNCIONES QUE LA CONSTITUCIÓN Y LA
LEY LE ASIGNEN, Y AL CUMPLIMIENTO ÓPTIMO DE SUS FINES
INSTITUCIONALES EN BENEFICIO DE TODOS Y CADA UNO DE LOS
CIUDADANOS, MEDIANTE LA RENOVACIÓN CONSTANTE DE LOS CUADROS DE
OFICIALES, REALIZADA EN FORMA OBJETIVA, TÉCNICA, RAZONADA Y
MOTIVADA, EXCLUYENDO TODA POSIBILIDAD DE ARBITRARIEDAD.”
Un verdadero Estado de Derecho tiene la capacidad y la obligación de supervisar a
través de sus mecanismos de control jurisdiccional, el cumplimiento de esta política de
respeto irrestricto a las normas que garanticen la convivencia social, que fortalezca el
marco jurídico.
Que, el pase a la Situación de Retiro del recurrente, bajo la aplicación de la llamada
causal de renovación de cuadros de manera excepcional, tal y como se encuentra
configurada, no presta ninguna garantía de debido proceso, pese a que pueda
contener algún tipo de motivación. Y esto es puesto que, en la medida que esta sea
aplicada por Oficiales de la propia institución, sin contar con la supervisión de
organismos que promuevan una valoración adecuada de los legajos de los Oficiales
sujetos a ella, confirmará su presencia esa supuesta “motivación” de arbitrariedad que
concede la posibilidad de recurrir a una nulidad por la vía jurisdiccional.
Si se tiene en cuenta el Decreto Legislativo 1149 Ley de la Carrera y situación del
Personal PNP, expresamente en su Art. 84º señala que: “El Personal de la Policía
Nacional del Perú pasará a la situación de retiro por límite de edad en el grado… ()” , y
en atención a la edad máxima establecida para el grado de Coronel, es de 61 años,
siendo que el recurrente al momento de su pase al retiro cuenta con 56 años de edad.
Asimismo, el Art. 85º del precitado Decreto Legislativo 1149, establece que: “El
personal pasa al retiro al cumplir (40) años de tiempo de servicios reales y efectivos” ,
situación que es contradictoria toda vez que el recurrente cuenta con 31 años de
servicios de oficial en la Policía Nacional del Perú, no existiendo una verdadera
motivación para pasarme al retiro por renovación de cuadros de manera excepcional,
cuando NO ha sido aplicado el mismo razonamiento lógico jurídico a otros Oficiales de
la PNP, por lo cual, evidentemente se ha vulnerado el principio constitucional de
igualdad ante la Ley y en la Ley, que consagra que nadie debe ser discriminado por
NINGÚN motivo. Es necesario tener en cuenta la trayectoria del recurrente como
Oficial Superior de la PNP en el Grado de Coronel PNP, que conforme se advierte del
Reporte de Información Personal que adjunto en calidad de medio de prueba, el
36
recurrente cuenta con una foja de servicios impecable, asimismo el recurrente ostenta
los grados de BACHILLER Y LICENSIADO EN EDUCACIÓN, Y MAESTRIA (EN
CIENCIA POLITICA Y GOBIERNO, CON MENCION EN POLITICAS PUBLICAS Y
GESTION PUBLICA-OTORGADO POR LA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU ),
CURSOS DE PERFECCIONAMIENTO Y CAPACITACIÓN, ES UN OFICIAL QUE HA
SIDO CONDECORADO TRES VECES POR SERVICIOS MERITORIOS, HA SIDO
FELICITADO EN DOS OPORTUNIDADES, ES DECIR; EL RECURRENTE TIENE
EXPECTATIVAS DENTRO DE LA INSTITUCIÓN POLICIAL; POR LO CUAL; NO SE
DEBIÓ DEJAR DE LADO SU TRAYECTORIA SIN TENER UNA SÓLIDA
ARGUMENTACIÓN QUE PUEDA SIQUIERA MERECER EL TRATO QUE SE HA
DADO EN SU CONTRA, POR LO CUAL, NO SE PODÍA DECIR TAN BURDAMENTE
QUE EL RECURRENTE SE ENCUENTRA INMERSO EN LAS CAUSALES
OBJETIVAS OBJETIVAS PREVISTAS EN EL DECRETO LEGISLATIVO N°. 1242-
LEY QUE MODIFICA EL DECRETO LEGISLATIVO N°. 1149 – LEY DE LA CARRERA
Y SITUACIÓN DEL PERSONAL DE LA POLICIA NACIONAL DEL PERU, PARA SER
PASADO A LA SITUACIÓN DE RETIRO POLICIAL POR LA CAUSAL DE
RENOVACIÓN DE CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL.
37
Personal de la Policía Nacional del Perú, establece en su artículo 88º los requisitos y
procedimientos previstos para el proceso de renovación, estos son:
a. Para el Grado de Teniente Generales contar con un mínimo de un (1) año de permanencia en
el grado.
b. Para el Grado de General contar con un mínimo de dos (2) años de permanencia en el grado.
c. Para los Grados de Coroneles, Comandantes y Mayores, contar con un mínimo de cuatro (4)
años de permanencia en el grado…()”
Es necesario precisar que a pesar de todas estas normas de carácter imperativo que
estamos mencionando no han sido aplicadas si fuese el caso que hay que acatarlas a
otros Oficiales PNP en la misma condición e igualdad de grado que CONTINUAN EN
LA SITUACIÓN DE ACTIVIDAD SIN NINGÚN PROBLEMA, por lo cual; no se puede
SUPERPONER un CRITERIO DISCRECIONAL PERSONALÍSIMO como ha sucedido
en el pase al retiro del recurrente, en clara y evidente contrariedad a las Leyes y la
38
Constitución, MÁS AÚN; AFECTANDO EN GRAN MAGNITUD EL DESEO DE
SUPERACIÓN QUE ES INHERENTE A LOS OFICIALES DE LA PNP,
MENCIONANDO QUE EN APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD ANTE LA
LEY, LOS OFICIALES SUPERIORES QUE HOY OSTENTAN EL GRADO DE
CORONEL PNP, NO FUERON NI HAN SIDO AFECTADOS POR RESOLUCIONES
CONTRARIAS A LAS LEYES como lo preceptúa la cuestionada resolución de Pase al
Retiro.
Si bien es cierto que, está preceptuado en El artículo 168° de la Constitución que "Las
leyes y los reglamentos respectivos determinan la organización, las funciones, las
especialidades, la preparación y el empleo; y norman la disciplina de las Fuerzas
Armadas y de la Policía Nacional del Perú". Se debe entender Mediante dicha
disposición, que la Constitución ha establecido una reserva de ley para la regulación de
todo lo que concierne a la organización, funciones, especialidades, preparación,
empleo y disciplina de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional del Perú. Lo que
quiere decir que no es en el sentido de conferir privilegios y otorgar inmunidades, el
artículo 168° de la Constitución, por cierto, no sólo alude a que mediante una ley se
regulen las materias que ella señala. También menciona a los reglamentos respectivos.
Sin embargo, tal alusión a los reglamentos no puede entenderse en el sentido de que
éstos tengan el mismo rango que las leyes para diseñar el ordenamiento jurídico de las
Fuerzas Armadas y a la Policía Nacional del Perú. Sino tal capacidad para regular,
mediante reglamento y/o directivas, lo concerniente a la organización, funciones,
especialidades, preparación, empleo y disciplina de la PNP, ha de ser secum legem;
esto es, completando lo que en las leyes correspondientes se establezca. Por lo cual;
cualquier acto contrario a las leyes como ha sucedido en el presente caso no pueden
justificarse en el artículo 168° de la Constitución.
Conforme lo expuesto, en el caso de autos, LOS EMPLAZADOS han vulnerado además mis
derechos al trabajo, igualdad ante la ley y al honor y la buena reputación. En ese sentido, y al
amparo de los fundamentos de derecho que exponemos a continuación, y sustentados en el
PRECEDENTE VINCULANTE STC. Nº. 090 – 2004-AA/TC JUAN CARLOS CALLEGARI
HERAZO, EXP N ° 3478 2012-PA/TC LIMA CESAR MARTIN GONZÁLEZ CHAVEZ, entre otros,
solicito que vuestro Despacho declare FUNDADA la Demanda y se ordene la
REINCORPORACIÓN AL SERVICIO ACTIVO EN LA POLICIA NACIONAL DEL PERU, por
afectación a los derechos constitucionales del recurrente.
42
Art. I. T.P., 424, 425, 486. Inc. 6. 540, 54. Inc. 3 del C.P.C.
43
Los procesos a los que se refiere el presente título tienen por finalidad proteger los derechos
constitucionales, reponiendo las cosas al estado anterior a la violación o amenaza de violación
de un derecho constitucional, o disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un acto
administrativo.
Si luego de presentada la demanda cesa la agresión o amenaza por decisión voluntaria del
agresor, o si ella deviene en irreparable, el Juez, atendiendo al agravio producido, declarará
fundada la demanda precisando los alcances de su decisión, disponiendo que el emplazado no
vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la interposición de la demanda, y
que si procediere de modo contrario se le aplicarán las medidas coercitivas previstas en el
artículo 22 del presente Código, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
Artículo 2.- Procedencia
Los procesos constitucionales de hábeas corpus, amparo y hábeas data proceden cuando se
amenace o viole los derechos constitucionales por acción u omisión de actos de cumplimiento
obligatorio, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona. Cuando se invoque la
amenaza de violación, ésta debe ser cierta y de inminente realización. El proceso de
cumplimiento procede para que se acate una norma legal o se ejecute un acto administrativo.
Artículo 39.- Legitimación
El afectado es la persona legitimada para interponer el proceso de amparo.
Artículo 42.- Demanda
La demanda escrita contendrá, cuando menos, los siguientes datos y anexos:
1) La designación del Juez ante quien se interpone;
2) El nombre, identidad y domicilio procesal del demandante;
3) El nombre y domicilio del demandado, sin perjuicio de lo previsto en el artículo 7 del presente
Código;
4) La relación numerada de los hechos que hayan producido, o estén en vías de producir la
agresión del derecho constitucional;
5) Los derechos que se consideran violados o amenazados;
6) El petitorio, que comprende la determinación clara y concreta de lo que se pide;
7) La firma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del abogado.
En ningún caso la demanda podrá ser rechazada por el personal administrativo del Juzgado o
Sala correspondiente.
Artículo 45.- Agotamiento de las vías previas
El amparo sólo procede cuando se hayan agotado las vías previas. En caso de duda sobre el
agotamiento de la vía previa se preferirá dar trámite a la demanda de amparo.
La Declaración Universal de los Derechos Humanos:
44
"Artículo 8°: Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales
competentes, que los ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos
por la Constitución y la Ley".
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos:
"Artículo 2º, fracción 3ra”
a) Toda persona cuyos derechos o libertades reconocidos en el presente Pacto hayan sido
violados podrá interponer un recurso efectivo aún cuando tal violación hubiera sido cometida
por personas que actuaban en ejercicio de sus funciones oficiales.
b) La autoridad competente, judicial, administrativa o legislativa, o cualquiera otra autoridad
competente prevista por el sistema legal del Estado, decidirá sobre los derechos de toda
persona que interponga tal recurso, ya desarrollar las posibilidades del recurso judicial;
c) Las autoridades competentes cumplirán toda decisión en que se haya estimado procedente el
recurso".
La tiene el Juzgado Constitucional, por razón de la materia, y el territorio, toda vez que; conforme
lo estipula el Artículo 51º del Código Procesal Constitucional ES COMPETENTE EL JUEZ CIVIL
O MIXTO DEL LUGAR DONDE SE AFECTÓ EL DERECHO, O DONDE TIENE SU DOMICILIO
PRINCIPAL EL AFECTADO, A ELECCIÓN DEL DEMANDANTE.
La de PROCESO CONSTITUCIONAL.
45
1-B.- Original del ACTA DE EVALUACIÓN INDIVIDUAL DE OFICIAL SUPERIOR EN EL
GRADO DE CORONEL DE ARMAS PNP, de fecha 13 de noviembre de 2016, con la
cual, la Administración Policial a través del Consejo de Calificación presidido por el
actual Director General de la Policía Nacional del Perú resolvió considerarme en la
PROPUESTA DEL PROCESO DE PASE A LA SITUACIÓN POLICIAL DE RETIRO
POR LA CAUSAL DE RENOVACIÓN DE CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL.
1-C.- Fotocopia Certificada de la RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº. 1572-2016-IN/PNP de
fecha 21 de Noviembre de 2016, con la cual en forma ilegal y arbitraria resuelve Pasar
al recurrente de la Situación Policial de Actividad a la Situación de Retiro por la causal
de RENOVACIÓN DE CUADROS DE MANERA EXCEPCIONAL
1-D.- Fotocopia Certificada de la ACTA DE NOTIFICACIÓN Y ENTREGA DE FECHA
30NOV2016, con la cual se me hace de conocimiento la RESOLUCIÓN MINISTERIAL
Nº. 1572-2016-IN/PNP de fecha 21 de Noviembre de 2016.
1-E.- Fotocopia del PRECEDENTE VINCULANTE STC 090-2004-AA/TC que establece los
criterios que deben considerarse para pasar a un oficial de la situación de actividad a la
de retiro por causal de renovación de cuadros.
1-F.- Fotocopia de la SENTENCIA - EXP N ° 3478 2012-PA/TC LIMA CESAR MARTIN
GONZÁLEZ CHAVEZ, que constituye precedente vinculante del Tribunal
Constitucional, en lo que respecta a los pases al retiro por causal de renovación de
cuadros.
1.G.- Copia de LA RELACIÓN DE ESCALAFÓN DE OFICIALES DE ARMAS EN ACTIVIDAD
(ANTIGÜEDAD) ACTUALIZADA AL 30 DE ENERO DEL 2016.
1-H.- Fotocopia Certificada de la HOJA DE VIDA, que tiene por finalidad acreditar que el
recurrente es un Oficial que cuenta con proyección dentro de la Institución Policial
conforme al detalle siguiente y que a la vez se anexa:
46
1-H-1.- Bachillerato en Educación seguido en la Universidad San Pedro de fecha
07 setiembre 2004
1-H-2.- Licenciatura en Educación Secundaria, expedido por la Universidad San
Pedro de fecha 24 setiembre 2007.
1-H-3.- Maestría en Ciencia Política y Gobierno con mención en Políticas Publicas
y Gestión Publica expedido por la Pontifica Universidad Católica del Perú
de fecha 25 noviembre 2015.
1-H-4.- Certificado de Participacion (Pasantia) expedido por la Universidad
Norteamericana George Mason (Washington DC) 24 de octubre del 2014
1-H-5.- Bachillerato en Administración y Ciencias Policiales, expedido por la
Escuela de Oficiales de la PNP de fecha 09 de Julio del 2013
1-H-6.- Título en Administración y Ciencias Policiales, expedido por la Escuela de
Oficiales de la PNP de fecha 30 de Diciembre del 2015
1-H-7.- Curso de Perfeccionamiento (XXXIII Programa de Alto Mando de Orden
Interno y Desarrollo Nacional) desarrollado del 1 de Febrero 2014 al 22 de
Diciembre del 2014. Expedido por la Escuela de Posgrado PNP
1-H-8.- Curso de Perfeccionamiento (VIII Programa de Maestría en Administración
y Ciencias Policiales, con Mención en Gestión Publica) Desarrollado del 01
de Febrero del 2010 al 5 de Agosto del 2011
1-H-9.- Curso de Perfeccionamiento (XIII Curso de Oficiales de Estado Mayor)
desarrollado del 01 de Febrero 1999 al 31 de Diciembre del 1999 expedido
por la Escuela de Posgrado PNP
1-H-10.- Curso de Perfeccionamiento (XV Curso Avanzado de Comando Operativo
Policial) Expedido por la Escuela Superior de Policía de 28 de Junio 1994.
1-H-11.- Curso de Especialización de Profesional en Turismo de fecha 9 de Febrero
1996
1-H-12.- Curso de Especialización de Investigación de Robo de Vehículos de Fecha
22 de Mayo de 1990
1-H-13.- Curso de Especialización de Instructores en la Problemática de Drogas de
Fecha 13 de enero de 1990
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1-H-16.- Curso de Capacitación En Peritajes Criminalísticos de fecha 14 de Junio
2004
1-H-17.- Curso de Capacitación Internacional en Turismo y Ecologia de 24 de
Octubre 2002
1-H-18 Curso de Capacitación En Investigación Y Control de Insumos Químicos
Empleados para el Trafico Ilícito de Drogas 22 de Junio 2001
1-H-19 Curso de Capacitación En Investigación Financiera Por Trafico Ilícito de
Drogas de fecha 5 de Diciembre 1997.
1-H-20 Curso de Capacitación Sobre Defensa de Patrimonio Cultural de Fecha 8
de Setiembre de 1992
POR LO TANTO.-
Sírvase Tener por presentada la demanda, admitirla y en su
oportunidad declararla FUNDADA en TODOS sus EXTREMOS, con expresa CONDENA en COSTOS a
mi favor.
OTRO SI DIGO: Que, adjunto copias suficientes de la presente demanda y sus anexos para la parte
emplazada.
Lima, 19 de diciembre del 2016.
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