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¿QUÉ ES LA CONSTITUCIÓN?
La constitución es:
1. fuente al derecho (organiza poder: lo reparte).
2. producto y realidad social.
3. instrumento mediatizador de la soberanía (legítima).
4. paradigma de derechos y garantías.
5. CONSTITUCIÓN FORMAL: es el libro.
6. La que se aplica en la realidad es la CONSTITUCIÓN MATERIAL.
7. Pero la definición formal de la constitución es: la norma que dice como se hacen las
normas.
- FORMAL: es la norma que dice cómo se hacen las normas. Nos indica cómo hay
que hacer las normas que rigen la vida —y estas normas existen porque existe la
CN—. Si hay CN, hay Estado; si hay CN hay orden jurídico. Es el librito. Es una
definicion apicable a todo tiempo y lugar
Hay una trayectoria de problemas y categorías que se mantienen en el tiempo que ha hecho
que distintas disciplinas traten de explicar y justificar el ejercicio del poder.
En el tiempo copernicano se va a dar un quiebre.
Conocer una definición formal es importante (retomando Aristóteles), lo formal hace perder
lo material. En términos constitucionales, para la filosofía y Aris, es mas importante la forma
porque la forma hace a algo que sea lo que es. Lo que identifica que algo sea como es, es
cómo esta formado. La sustancia es una sola, lo que una cosa es depende de la forma. Uno
tiende a pensar que siempre lo material es más importante, pero no.
Con la primera formación estatal, acompañado de otras instituciones. Esa forma de ver el
poder empieza a cambiar en la modernidad.
Aristóteles: el hombre por naturaleza es político, es decir no es cultural. Por naturaleza son
gregarios; el más fuerte suele ser quien domina. Justifica el obedecer la ley.
Según platon la política es el Arte de los hombres libres y supone tratar con el ejercicio de
poder, el cual es ofrecido a quien tenga la capacidad de agacharse y perder la postura. La
libertad del autogobierno y republicana. No hay republica sin soberanía popular.
El PODER es la clave fundamental para explicar las ideas del constitucionalismo y para
comprender lo que es la vida civilizada. Alguien es poderoso cuando puede imponer su
voluntad mediante recursos. Se asocia la idea de poder a la voluntad dirigida del poderoso,
que domina. —por eso acá es clave la idea de dominación—. Tener cualquier tipo de
autoridad significa tener poder. El poder significa jerarquía; existen relaciones de
representación por lo que va a haber jerarquía.
El Kratos del demo, es decir la autoridad es el pueblo.
Hablar de igualdad, según el pensamiento clásico supone que esas jerarquías desaparecen,
en clave de filosofía política, pero en la realidad notamos que aún los problemas colectivos,
aquel que comunique el resultado, va a estar en situación de jerarquía.
Las relaciones de poder pueden ser entre poderosos, Estados soberanos, en cambio
relaciones de dominación es jerarquía.
Aristóteles decía que en la polis, y la Politeia, era posible que los atenienses fueran
gobernados políticamente porque tenían la capacidad discursiva, eran conscientes de la
eleuteria.
La política supone poder. Cuando hay política tiene que haber debate (parte de la
decadencia de Argentina).
Existe la autonomía de la política, hay que distinguir la política de la moral y el derecho.
Platón cuenta la historia del anillo de giges/ película del señor de los anillos: el anillo
corrompía a las personas, al portador le hacía surgir y desarrollar sentimientos negativos,
agresivos; por eso, el protagonista representa a una de las razas; un pastorcito encuentra el
anillo, retratando la ingenuidad, y se da cuenta que cuando se pone el anillo se volvía
invisible y se atreve a ir a la ciudad, donde no pertenecía, llega a las cámaras del recinto del
rey y la reina, mata al rey para apropiarse de la reina. La reflexión es que no hay una
relación causal entre propiedad, sino que cualquier exceso de poder en cualquier persona
puede causar desastre; tener un diferencial de poder sin control, puede llegar a cometer los
crímenes más aberrantes. Cuando tengo el poder, es muy difícil no hacer el mal, pero se
puede tener control.
En los modelos donde el poder está concentrado en un grupo, hay una situación de
vulnerabilidad (por ejemplo, el Golpe de Estado ’76 con la junta militar, el poder de la
Constitución se concentra en los 3 comandantes).
La constitución organiza el poder.
Si el poder está sujetado, no hay libertad. No se puede admitir un poder sin libertad, ni
tampoco un poder sin constitución. No puede haber libertad sin derechos.
El poder detiene el poder, por eso hay que dividirlo. (hacer pesos y contrapesos).
(Hobbes Capítulo 14: Por LIBERTAD se entiende, de acuerdo con el significado propio de la
palabra, la ausencia de impedimentos externos, impedimentos que con frecuencia reducen
parte del poder que un hombre tiene de hacer lo que quiere; pero no pueden impedirle que
use el poder que le resta, de acuerdo con lo que su juicio y razón le dicten à Libertad
negativa). Un estado ha sido instituido cuando hombres pactan uno a uno cuando a cierto
hombre o asamblea de hombres se le otorgara por mayoría el derecho de representar a la
persona de todos, es decir, de ser su representante
CN ‘53: el pueblo no gobierna ni delibera sino por medio de sus representantes.
Libertad positiva: soy libre cuando obedezco la ley que yo me doy. Me inclino ante la ley
para no arrodillarme delante de nadie – Rousseau.
SOBERANÍA: vinculado como una cualidad de cierto poder, es decir, el poder puede o no
ser soberano. Poder intransferible e indivisible, no importa cuán potente sea ese poder. Es
un poder que no reconoce ningún poder por encima de ese poder. La soberanía es una
cualidad del poder.
Pero, el orden social es un derecho sagrado que sirve de base a todos los demás. No
obstante, en este derecho no procede de la naturaleza, luego se funda en convenciones, se
trata de saber cuales son esas convenciones.
Afirmo pues, que la soberanía es la voluntad general (distinto de la voluntad de todos), que
se configura como una entidad propia. El poder puede transmitirse, pero no la voluntad.
(lo dice Hobbes a esto?)
Los derechos son reconocidos (porque son naturales) por la constitución nacional
pero no son otorgados.
Rule of Law: afirma que los poderes del Estado deben estar sometidos al ordenamiento
jurídico, respondiendo a la constitución.
SEGURIDAD JURÍDICA:
El ciudadano pueda predecir razonablemente como el estado va a aplicar el ordenamiento
jurídico (necesito un ordenamiento jurídico justo y confiable —se debe cumplir la
constitución, ya que de ella emana un derecho y lo hizo el pueblo; debe garantizar que los
poderes se encuentren controlados e independientes entre ellos; tiene que consagrar
derechos porque esos derechos existen y si no se consagran es porque no hay seguridad
jurídica—.
CLASES DE CONSTITUCIÓN: escrita / no escrita; rígidas / flexibles formal (lo que dice
cada artículo, nada que ver con el carácter formal de la CN) / material (esta norma que está
escrita se aplica en la realidad?)
Nacimos en la inconstitucionalidad:
Para que una norma pertenezca a un orden constitucional tiene que:
1. haber sido creada a través del procedimiento establecido por la constitución
2. el contenido debe ser compatible con la CN.
La constitución es formal con respecto al ordenamiento jurídico ya que es la norma que dice
como se hacen las otras normas.
LI: presenta la división de poderes (que cada uno tenga sus tareas específicas) , y que los
poderes se controlen entre ellos.
GOBIERNO LIMITADO → balance, controles entre los poderes.
El poder ejecutivo puede vetar una ley, control del E sobre el L
Juicio político, la cámara del congreso puede sacar al poder ejecutivo.
La idea de montesquieu: el poder repele el poder.
Al controlar el poder, protejo la libertad.
La limitación del poder hace que cada poder cumpla su función.
Pesos y contrapesos para controlar a los poderes.
LXXVIII: tiene que ver con la duración en el cargo de los jueces y cómo se eligen los
jueces.
Los jueces son designados por el poder ejecutivo, y después el senado lo debe aprobar.
Los jueces duran en su cargo mientras dure su buena conducta. Tiene que ver con las
garantías imparciales del poder judicial, no van a depender del poder de turno.
Va a justificar por qué los jueces no deben ser elegidos por el voto popular.
Hay distintos mecanismos para analizar la conducta del juez, uno de ellos es el juicio de
responsabilidad política.
El control de los salarios es una manera de controlar a los jueces.
¿Por qué no elegir a los jueces por el voto popular? para evitar el condicionamiento, y las
presiones que esas elecciones pueden generar.
Existe una relación entre política y derecho, fundamental para entender como funciona el
estado.
Lo que la gente piensa es muy importante, comprender los deseos, diferencias que forman
el pensamiento constitucional.
Si hay sujetos libres o iguales no hay ninguna autoridad que pueda decir quien tiene
pensamientos más importantes.
Thomas Paine dice que los derechos son a la libertad lo mismo que la gramática al
lenguaje. Porque la gramática es lo que ordena el lenguaje; entonces los derechos ordenan
la libertad.
Si no tengo derechos la libertad es algo abstracto.
CONSTITUCIONALISMO:
El constitucionalismo cree en el carácter normativo; es una ideología dentro del
liberalismo,que hizo que los movimientos liberales entendieran que para llevar adelante su
agenda, y para que hubiera derechos era necesario tener una constitución escrita.
La existencia de estos derechos ha sido la clave para tratar de proteger ciertos derechos.
Si los derechos son naturales, porque los tenemos todos, o si son el reflejo de una
valoración colectiva, reflejo de un interés social.
La constitución Argentina es una de las más viejas del mundo. Surge de muchos hombres,
alberdi uno de ellos.
Hay que ubicarse en la historia y ver que las dos sustancias están en tensión y la
constitución es el amortiguador.
Hay tres traumas que afectaron la legitimidad de la Argentina, persiguen al país desde los
albores de la patria.
Tienen que ver con la noción de emergencia, idea de representación y la idea del
federalismo; que fueron resueltos en 1994 en la última reforma de la constitución.
¿Por qué se convoca un cabildo abierto? Fernando VII estaba preso, gracias a la
invasión de Napoleón en españa; hay crisis. Argentina estaba en situación de emergencia
(uno de los traumas); no estaban en tiempo de “revoluciones”. Se debe fortalecer la
autoridad.
En el debate actuaron 2 abogados (castelli y paso) y dos importantes oradores defendieron
las posturas prehispánicas (luis viega y el fiscal villota)
En el debate, los patriotas entienden que era necesario fortalecer la legitimidad de las
autoridades locales porque había que resistir la invasión napoleónica.
Fuentes nacionales:
- Cabildo abierto del 25 de mayo de 1810. (contexto: fernando VII estaba preso en
manos de napoleón, el virrey no era más legítimo, si el rey no tenía poder este
vuelve al pueblo, surge la pregunta de quién es el pueblo, en la primera junta se
peleaban por quien era; Obispo Lué: las tierras de América son propiedad de
España y sus hijos. El pueblo es de los españoles, en tanto haya al menos un
español, este tendrá el poder de decisión. Castelli: reversión de los derechos de la
soberanía al pueblo de Buenos Aires. Villota: se debía oír a todos los pueblos del
virreinato. Paso trae la cuestión de la situación de emergencia, trae la teoría de la
gestión de negocios ajenos, BsAs va a actuar porque estamos en emergencia y
necesitamos tomar decisiones rápidas, en la espera de que lleguen los
representantes a BsAs, se ponen reemplazos).
- Asamblea del año XIII: tenían como idea dictar una constitución, si hay constitución
tiene que haber estado, y si hay estado tiene que haber orden jurídico. No se logra la
constitución pero se toman medidas importantes (acuñan la moneda, himno
nacional, abolición de tormentos y azotes, libertad de vientre, desaparición del
mayorazgo y títulos de nobleza, abolición de la mita, encomienda y yanaconazgo)
- Declaración de la independencia de 1816.
- Constitución de 1819: se declara la independencia en 1816, el congreso se traslada
a bsas en 1818 y se hace la constitución; de tendencia monárquica, consagraba la
división de poderes, con un gobierno fuerte y centralizado, y un estado unitario de
corte liberal.
- CN de 1826: de tendencia monárquica y un estado unitario centralizado; es
antecedente, especialmente en cuanto a la organización del PE y el PL.
Pactos preexistentes:
- Pacto de pilar (BsAs, Sta Fe y Ent R, luego de la batalla de cepeda en 1820, hay una
unión ofensiva-defensiva, se convoca un cCognreso General Constituyente, quieren
una constitución, querían una libre navegación de los ríos).
- Pacto de benegas (BsAs y Sta Fe, firman un acuerdo, una alianza de paz, se iba a
firmar un congreso constituyente en cba).
- Pacto de cuadrilátero: Buenos Aires, Santa Fe, Entre Ríos y Corrientes: 25/1/1822:
fundamental la libre navegación de ríos Paraná y Uruguay.
- PACTO FEDERAL (1831, lo van a a filmar 13 provincias, se establece la igualdad
entre los habitantes de las provincias y se establece que no iba a haber aduanas
entre las provincias).
- Pacto de san nicolás de los arroyos, pacto de san josé de flores (1859, luego de la
segunda batalla de Cepeda, mitre vs urquiza, BsAs se puede unir a la confederación
y proponer reformas a la constitución, a bsas le preocupaba la aduana, era
importante que se uniera bsas porq tenia recursos, esta reforma es inconstitucional
porque se había dicho que no se iba a poder reformar la constitución en 10 años).
Las bases de Alberdi: era un racional normativista e historicista (trae las ideas pero
ve cómo se van a adaptar a la situación, la constitución debe ser original), tiene la idea de
que podemos crear una constitución de ahora para siempre. Con la inmigración y educación
se iba a adaptar el orden republicano. La constitución tiene que tener libertad religiosa (los
inmigrantes eran de religión protestante). El poder legislativo debía ser bicameral (toma la
idea de la constitución de EEUU, de su bicameralismo). Poder Ejecutivo: fuerte para que se
diera la consolidación de la unidad nacional; Forma de Estado: federación centralizada.
Utiliza un método racional comparativo porque estudió todas las constituciones para ver
cuál se adaptaba mejor a la situación del país.
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REFORMAS CONSTITUCIONALES:
La constitución de 1853 se firma después de san nicolás de los arroyos .
Para que haya democracia la gente debe participar, pero en principio supuso algo
revolucionario; somos libres e iguales al momento de tomar las decisiones que nos
incumben a todos.
La otra tipología, relacionada con the law of the land , relacionada con las costumbres y la
historia, es una tipología histórica, es la ley que nos ha gobernado en el tiempo, nos ha
gobernado por años. Por ejemplo, la pena de muerte en USA. Pensar al momento de utilizar
una ley en lo que estaban pensando los padres fundadores al momento de hacerla.
Cuando no hay orden constitucional, admito que si ingreso al juego debo aceptar el
resultado.
No hay juego sin reglas, toda regla supone una restricción a la libertad.
El concepto de poder constituyente puede ser r monista o dualista. El dualismo nos hace
pensar que existe poder constituyente (es el que hizo la constitución) y poderes constituidos
(legislativo, ejecutivo y judicial, constituidos porque el poder constituyente organizó el poder
de esa manera); el monismo dice que es todo lo mismo; hay un solo poder constituyente y
constituido. La soberanía del parlamento hace que la fuente de toda norma Constitucional
dependa de lo que diga el Parlamento británico, no tienen una parte dogmática como la
Constitución francesa. Es el poder que no reconoce ningún poder por sobre sí mismo. Hay
países que perdieron su soberanía sobre un territorio.
Poder soberano es el poder que resiste, poder sobre el territorio. Soberanía es la cualidad
de algun poder. Por ejemplo, la soberanía en el parlamento hace que toda norma dependa
de lo que se diga en el parlamento britanico.
El orden constitucional supone ordenar las dos sustancias, poder y libertad; como las
combino?
El Poder constituyente tiene que ver con lo Político. Puede hacer cosas, no necesariamente
puede ser quien lo merezca, hay intereses diversos, creencias diversas. El poder puede
autorregularse.
La lógica del precompromiso constitucional es similar a la lógica que utiliza odiseo al pasar
enfrente de la isla de las sirenas.
El poder soberano se ata como Ulises. La experiencia indica que cuando llegan los barcos a
la isla, no podían resistir el canto de las sirenas. Ulises entonces, en un tiempo T1 decide
decirles a todos que se tapen los oídos, y a él que lo aten al mástil, pero si les ruego que me
desaten no me tienen que desatar. En un momento de tranquilidad, la lógica del
constitucionalismo dice que hay que obedecer las reglas del juego. T2, el poder reprime al
poder. En un tiempo T3. Ulises es la lógica consitucional, para poder modificar la
constitución, se debe seguir el procedimiento.
Cuando habilitamos el poder constituyente, voluntariamente se auto restringe, se autolimita.
¿Por qué hay que obedecer las reglas de juego?
El poder voluntariamente, sabe ante la catástrofe, atarse (es metafórico, al limite del poder,
la división en tres, etc, etc, etc.)
Existe constitución si yo entiendo que dentro de todo el universo posible de las normas, la
supremacía es lo mismo para las normas que la soberanía es para el poder.
Todos los tratados y las leyes que dicta el congreso de la nación son supremos.
Toda constitución es suprema porque es la norma que dice como se dictan las normas.
El art 30 dice: la constitución puede ser reformada en toda y cualquiera de sus partes.
La supremacía es constitucional.
Tres etapas en el poder constituyente:
Pre constituyente: va desde que se sanciona la norma, se elabora una agenda, se
establecen los puntos a reformar…
Etapa constituyente: desde que empieza la asamblea constituyente, hasta la promulgación y
jura.
Post constituyente: desde la jura hasta la implementación.
El poder constituyente es el que constituye, el que crea los órganos del Estado, genera el
fenómeno de la autoridad.
Desde chico uno se acostumbra a obedecer la ley. Cuando uno madura entiende, cuando
tengo un grado de participación entiendo que obedezco la ley que yo mismo me doy.
El art. 30 desnuda desde el punto de vista normativo establece que no existen límites; salvo
límites procedimentales. Habilita las mallas de seguridad.
Mito de Ulises atado: el poder puede autolimitarse. Podemos cambiar normas, pero lo que
dice la constitución se debe mantener —modelos rígidos—.
Nunca decir que la constitución es lo que los jueces dicen que es. Si esto fuera cierto,
quienes tendrían la supremacía son los jueces y no la constitución.
Pacto de olivos: menem y alfonsín (menem quería la reelección, alfonsín quería cambiar el
status de la CABA), la ley. 24309 sella este pacto.
Desde el punto de vista politológico los límites no existen; desde el punto de vista
normativo… y desde el punto de vista filosófico, lo debatimos.
Art 75 inciso 12: atribución al congreso, dictar un único código civil, penal, etc. etc. 22
(establece que los tratados de DDHH tiene máxima jerarquía al igual que la constitución) y
el 24 (refiere a los tratados de integración)
Primero está la CN y los DDHH; luego los tratados internacionales; y luego las leyes.
El valor del tipo de tratados (de integración) que están en el art. 75 inciso 24, tienen la
misma jerarquía que los tratados internacionales, que no son los de DDHH
Para ver esa pregunta de los tratados de DDHH que deben ser vistos de manera
complementaria ir al audio min 55.
Los tratados de DDHH tienen máxima jerarquía cuando las normas locales, vulneran
algunas garantías de esos tratados, se debe actuar judicialmente.
Argentina forma parte de un sistema bidimensional de los derechos humanos, hay dos
ámbitos donde puedo hacer cumplir/valer DDHH de importante jerarquía.
Pacto de San josé de Costa Rica, ver los procedimientos. Si se viola una de las cosas que
dice el pacto se puede ir ante la comisión y luego esta va ante la corte interamericana.
Europa tiene un sistema tridimensional de protección de los DDHH, el tribunal de los DDHH,
la corte y los tribunales locales.
El poder constituyente es un poder soberano, no tiene otro poder por encima de él, no se
puede dividir, no se puede ceder. La soberanía reside en el pueblo. Es expresión del poder
soberano del pueblo que puede o no reformar la constitución.
Se modifica el art 99, inciso 4 párrafo 3, que habla de la designación de los jueces. El
párrafo 3 agregó que el juez tiene que tener un nuevo nombramiento una vez alcanzados
los 75 años, y algo de que iba a durar 5 años.
Antes de que entrara en vigencia la norma (iba a entrar en vigencia 5 años después
sancionada la norma) Fayt va a decir que la constitución era inconstitucional, decía que el
nuevo coso del art 99, modifica lo que decía el art 110 que habla de la inmovilidad de los
jueces.
Fayt estaba haciendo filosofía política: dice que es lo que tiene que decir la norma.
Los jueces no pueden decir que la constitución es inconstitucional, entonces va a decir que
el art 99 inc 4 es nulo.
La corte suprema dice que el poder constituyente es soberano por lo que ante a él hay que
ser deferente, respetuoso del poder constituyente por lo que la corte dice que este poder
modificó algo que se podía reformar.