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II.- El por qué y el para qué de una Constitución. La limitación al ejercicio del poder como
garantía para el ejercicio de los derechos. Las teorías de Hobbes, Locke, Montesquieu y
Rousseau. La organización y la división del ejercicio del poder. La república y la
democracia representativa. La división territorial del poder: la forma de Estado federal.
Hasta el renacimiento tardío se pensaba que el poder de los reyes descendía sólo de Dios. De
esta forma el poder de los gobernantes era ilimitado y absoluto.
Es a partir de las ideas imperantes en el iluminismo fundamentalmente de pensadores
escoceses, ingleses y franceses que esa idea de poder absoluto empieza a resquebrajarse.
Thomas Hobbes;
El pensador duro contractualista es uno de los más importantes, cuestiona el origen de la
autoridad.
(Contexto, la corona se la dan a los Estuardos porque Isabel queda sin descendientes, hay un
enfrentamiento con el parlamento inglés porque Jacobo y Carlos eran católicos, en una
guerra civil mueren 20.000 personas. Carlos I es decapitado y asume Cromwell y Hobbes en
francia y en italia ve el fracaso monárquico porque ve el problema de de donde viene el
poder del rey.)
Si viene de Dios decía que debíamos obedecer a Jacobo I. Si no viene de Dios, de donde
viene el poder pregunta.
Ahí escribe el Leviathan. Donde habla del contrato, y dice que el hombre es el lobo del
hombre, una lucha constante de anarquía.
Hay consecuencia de esto, es decir no hay propiedad ni control jurídico, nada más hay lo que
el hombre tenga hasta cuando lo tenga porque todos tienen la libertad de hacer lo que quieran.
En esta situación NO hay Estado, es necesario que haya una autoridad para que no haya esta
anarquía. Se le plantea el problema de de donde viene el poder porque de Dios no viene.
En el estado de naturaleza somos todos iguales y luchamos por el poder.
Vida natural solitaria-pobre-desagradable-brutal-pobre.
Las leyes de la naturaleza son las de autopreservación, no hacer al otro lo que no quiero que
me hagan. Los derechos son transferibles.
Hobbes cambia el panorama del sentido de de donde viene el poder, ya en vez del poder
soberano venir de Dios, va a venir del pueblo, a través de un contrato para evitar la salvajada.
Para Hobbes los humanos en la naturaleza somos egoístas, y el egoísmo desenfrenado es
socialmente desastroso.
Necesitamos un soberano que nos lleve a ese lugar que nos lleve a ser “Felices”, él siempre
pensó en la figura del Rey.
La ley natural primera y fundamental es poder lograr la paz.
El contrato crea el estado y a ese le damos el poder absoluto y gracias a este se establece un
orden. El orden es regido justamente por un soberano. No es Dios el que le da el poder al rey
sino el pueblo.
Jhon Locke;
Este hace una innovación con la monarquía constitucional, soberanía popular y el derecho a
la rebelión, es más moderado, es un clásico hombre del siglo 17, está todo lo de la revolución
de 1688, triunfa con Orange la regularidad parlamentaria, hay una monarquía constitucional .
Los aportes de Locke son los tratados.
En el primer tratado habla de una reacción contra Filmers Patriarcha.
En el segundo tratado habla del estado de naturaleza del hombre, que todos nacemos iguales
y libres, somos seres racionales, y habla de los derechos naturales de la libertad, la vida y la
propiedad.
Cedemos ese estado por consenso para vivir en sociedad y damos poder al gobernante
para que ordene la convivencia.
El órgano representante de la soberanía es el Parlamento que debe dictar leyes que
garanticen la vida, libertad y propiedad.
Habla de una separación de ramas del poder:
- El poder legislativo, ejecutivo y poder federativo.
Si llegase el hombre a un absolutismo, que es el poder legislativo y ejecutivo juntos, debe
poder hacer una rebelión.
Toma pensamientos de Hobbes sobre el que Locke esboza la idea de que el estado nace de
un contrato social originario, rechazando la doctrina tradicional del origen divino.
Montesquieu;
Era un conde, abogado y adinerado que reivindicó la virtud y el mérito, heredando un puesto
judicial.
Habla de la decadencia de la autoridad moral de Luis XV.
Es autor de varias obras como las Cartas Persas que es un cuadro satírico de Francia. Y la
Academia Francesa.
Montesquieu tomando ideas de estos pensadores; Hobbes y Locke, escribe:
“El Espíritu de las Leyes”: “Hasta la virtud necesita límites, para que no se pueda abusar
del poder es preciso que, por la disposición de las cosas, el poder detenga al poder.”
En el espíritu de las leyes, desarrolla acabadamente la idea de la separación de poderes,
previamente explorada por el escritor inglés Jhon Locke.
Sostiene que el gobierno es más efectivo cuando se divide en tres ramas discretas,
Ejecutiva, Legislativa y Judicial.
Cada uno debe tener poderes constitucionalmente separados, que eviten que una rama gane
dominio sobre las otras dos, evitando así cualquier posibilidad de tiranía.
Este trabajo fue ampliamente leído en Europa y se convirtió en el trabajo más importante de
política en el siglo 18.
De indudable impacto en la revolución americana y en Francia. Impone las ideas
revolucionarias en ambas revoluciones.
Rousseau;
Nació en Ginebra, Suiza y murió en Ermenonville.
Es abandonado por el padre, en 1728 se va a Francia. El salió a la naturaleza y vio y llegó a la
conclusión de que el hombre nace bueno por naturaleza y la sociedad lo hace malo.
El ejerce gran influencia en Robespierre. Lo primero que escribe es el origen de la
desigualdad.
Rousseau era crítico de Locke y Hobbes, decía que los sistemas políticos que se basan en
la interdependencia económica y el interés propio conducían a la ruina de la sociedad.
Se agudizaba la desigualdad y el egoísmo propio de los seres humanos.
En su obra del contrato social sostiene la integración de los individuos en la comunidad.
Las exigencias de la libertad del ciudadano son garantizadas a través de un contrato social
ideal, que estipule la entrega total de cada asociado a la comunidad de forma que su extrema
dependencia respecto de la ciudad lo libere de aquella que tiene respecto de otros ciudadanos
y su egoísmo particular.
Rousseau desarrolló la idea de “voluntad general” que es central para el “contrato social” que
este filósofo propone. Este contrato toma forma o se realiza cuando los hombres ya no
pueden superar los obstáculos del estado natural. (Sacado de Google, o llegue al apunte,
pedir).
Se pasó de pensar ¿Quién gobierna? ¿Cómo se gobierna? a ¿Cómo se constituye el poder
soberano?.
Unitarios:
En los estados UNITARIOS el ejercicio de poder se nuclea en un órgano territorial central
que toma decisiones válidas y aplicables en todo el resto del territorio. En este caso las
provincias o regiones, que son delegaciones administrativas del poder central y tienen escasas
competencias y atribuciones propias. Es en líneas generales un sistema de reparto territorial
del poder compatible con estados no muy extensos en los cuales la cercanía geográfica de los
distintos puntos facilita la centralización de la toma de decisiones políticas, económicas o
administrativas.
Federales:
En los Estados Federales, en cambio, si bien el poder central tiene atribuciones propias, las
unidades territoriales en las que esté dividido, provincias, tienen competencias que
pertenecen y fundamentalmente poseen “autonomía”; esto es que se pueden dar sus propias
normas, elegir sus autoridades y regirse por ellas. El grado de descentralización es altamente
variado. Suele afirmarse que hay tantos modelos de federalismo como países federales.
Las Confederaciones de Estados:
Las atribuciones del poder central son muy acotadas. Se trata de una unión de Estados por
medio de pactos o tratados. Cada una conserva un nivel de autonomía importante. Tienen lo
que se denomina derecho de secesión y derecho de nulificación. El primero es que los
estados miembros, bajo determinadas circunstancias y cumpliendo ciertos requisitos pueden
separarse de la confederación. El segundo es que estos estados partes con ciertos recaudos
pueden no cumplir con una decisión tomada por la confederación y “Anularla”.
Argentina fue una confederación durante varios años.
Ahora bien, Argentina tuvo dos Constituciones de corte unitario, en 1819 y 1826. Ninguna
logró una vigencia prolongada porque fueron rechazadas por las provincias que querían un
sistema federal.
Entonces llegamos a la constitución de 1853/1860 que tuvo en cuenta por un lado las
experiencias de esto fracasos constitucionales y por el otro lado, lo acordado por las distintas
provincias en los pactos preexistentes, en especial lo establecido en pacto de san nicolás de
los arroyos, (antecedente inmediato en nuestra Ley Fundamental) en la que se dejó
expresamente establecido que el congreso constituyente que se convocará para dictar la CN
debe organizar al país bajo el sistema federal. Y así fue.
IV.- Los pensadores del Río de la Plata. Las ideas de Echeverría y de Alberdi. La
generación del ’37 y su influencia en la teoría constitucional argentina.
En 1837, en la librería porteña de Marcos Sastre, se constituye el Salón Literario, espacio
donde escritores como Esteban Echeverría y Juan Bautista Alberdi realizan lecturas de sus
ensayos. Cada uno de los trabajos muestra la focalización en la patria como objeto central de
reflexión y la convicción de que son los escritores quienes deben asumir la tarea de pensar un
destino para el país naciente. La modificación de las costumbres, la propuesta de un sistema
legislativo y constitucional coherente, la búsqueda de una teoría política, la necesidad de
crear una literatura nacional son algunas de las cuestiones que preocupan a estos
intelectuales. "Busco una razón argentina -dice Esteban Echeverría- y no la encuentro". La
reflexión toma dos direcciones: por un lado para observar al pueblo (al que se busca educar y
dirigir, a la vez que se lo registra como una turba semisalvaje); por el otro, hacia una teoría de
gobierno, cuyo propósito inmediato sería concluir definitivamente con la anarquía política y
la improductividad económica. Estos intelectuales se miran a sí mismos como "hijos de los
héroes de la independencia" y se arrogan la tarea de alcanzar la emancipación intelectual para
concluir la tarea comenzada en mayo de 1810 por la emancipación política: a la etapa
desorganizadora y destructiva de la espada -sostienen-, debe sucederle la de la inteligencia, la
razón y la letra.
De Alberdi queda todo, pasa casi entero a la CN, tiene algunos agregados y sustracciones.
Con las fuentes internacionales, con la de EEUU hay diferencias. (Derecho Comparado)
La carta magna es lo que sería la constitución, es un privilegio que reclama los derechos de
la nobleza y el clero. Se habla de privilegios e inmunidad que tenían estas personas. Surge la
clasificación de los privilegios (No se hablaba de derechos).
La primera clasificación es de los civiles y políticos, la segunda era derechos sociales y
económicos y la tercera las del consumidor. (Buscar ejemplos). La primera revolución surge
en las primeras revoluciones burguesas.
Son los que surgieron primero: igualdad, libertad, propiedad, expresión, sufragio. Son los
derechos más tradicionales.
Recalde se divide en derechos civiles y políticos y los DESCA, derechos económicos sociales
culturales y de ambiente.
En los derechos civiles y políticos el estado los otorga no haciendo, y los DESCA los hace
comprometiéndose a hacer medidas positivas para poder realizarlos. El artículo 14 BIS
habla de esta intervención para poder cumplir ciertas necesidades sociales.
Medios de participación:
Son establecidos por la constitución para asegurar e incentivar la movilización del pueblo.
Todos los individuos de la sociedad con capacidad de voto tienen derecho de poner en
práctica el uso de los mecanismos de participación para asegurar su participación en la
toma de decisiones y la resolución de problemas nacionales.
ARTÍCULO 37. - Esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos políticos, con
arreglo al principio de la soberanía popular y de las leyes que se dicten en consecuencia. El
sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio. (Hay una gran contradicción, o es libre o
es obligatorio, la ley Sáenz Peña dice que es libre).
La igualdad real entre hombres y mujeres para cargos políticos se garantizará por acciones
positivas en la regulación de los partidos políticos y en el régimen electoral.
III. Partidos políticos. (i) Origen y evolución de los principales partidos políticos
argentinos. Los recursos económicos de los partidos políticos. (ii) Control judicial. La
Cámara Nacional Electoral. (iii) Regulación legal. Los fines de los partidos: difusión de
sus ideas, selección de los candidatos, participación en las elecciones.
En Argentina, una de las primeras manifestaciones de facciones políticas enfrentadas se
produjo con los distintos choques entre unitarios y federales; aunque estos no eran partidos
políticos propiamente dichos ya que no estaban estructurados como tales.
Recién con el surgimiento de la UCR puede decirse que comenzaron a existir en nuestro país
los partidos políticos tal como hoy los conocemos.
Luego del nacimiento de la UCR se produjeron las apariciones del Partido Socialista, del
Demócrata Progresista y del Justicialista.
Según el texto del Art. 38, la organización y funcionamiento de los partidos políticos son
libres; siempre que se respete la CN y que se cumpla con los requisitos establecidos por las
leyes vigentes.
La organización y funcionamiento de los partidos deben ser democráticos, deben permitir la
representación de las minorías y deben garantizar la competencia para la postulación de
candidatos a cargos públicos electivos.
La Ley Orgánica de PP establece el monopolio de los partidos políticos para la postulación de
candidatos.
El art. 2 dice: “Los partidos son instrumentos necesarios para la formulación y realización de
la política nacional.
Les incumbe, en forma exclusiva, la nominación de candidatos para cargos públicos
electivos.
Las candidaturas de electores no afiliados podrán ser presentadas por los partidos siempre
que tal posibilidad esté admitida en sus cartas orgánicas.”
La CN también dispone que los partidos deben dar publicidad del origen y destino de sus
fondos y patrimonios.
El art. 38 agrega que el Estado contribuye al sostenimiento económico de sus actividades y de
la capacitación de sus dirigentes.
Artículo 38.- “Los partidos políticos son instituciones fundamentales del sistema
democrático. Su creación y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta
Constitución, la que garantiza su organización y funcionamiento democráticos, la
representación de las minorías, la competencia para la postulación de candidatos a cargos
públicos electivos, el acceso a la información pública y la difusión de sus ideas.
El Estado contribuye al sostenimiento económico de sus actividades y de la capacitación de
sus dirigentes.Los partidos políticos deberán dar publicidad del origen y destino de sus
fondos y patrimonio.”
a) Si causa para evitar un peligro para la vida o la salud de la madre; y este peligro no puede
ser evitado por otros medios; y
b) Si el embarazo proviene de una violación o de un atentado con tra el pudor cometido sobre
una mujer "idiota o demente".
La interpretación de esta última excepción ha dado lugar a la toma de distintas posiciones.
Quienes se encolumnan a favor de la "despenalización" del aborto-mientras impulsan una
reforma normativa más amplia, que no solo destipifique la conducta, sino que además la
legalice- entienden que la excepción debe ser entendida de manera amplia, de forma tal de
amparar en ella a la mujer (y al personal de la salud que la asista) que decida abortar por
haber sido violada.
Este criterio fue compartido por la Corte Suprema en 2012, cuando-dentro del marco de un
caso de caracteristicas muy peculia res-consideró un aborto como no punible porque el
embarazo interrumpido voluntariamente habia sido fruto de una violación.
Es que ante las consecuencias juridicas que cabe atribuirle al aborto provocado hay un
sinnúmero de opiniones.
Están, por un lado, quienes haciendo hincapié en el marco normati vo ya visto que reconocen
el derecho a la vida desde el momento de la concepción- afirman que todo aborto provocado
debe continuar siendo un delito, salvo que se den las dos excepciones vigentes ya que, si hay
vida desde el momento de la concepción, toda supresión voluntaria de esa vida debe ser
penada.
Otros se inclinan por reconocer -en linea con la jurisprudencia de la Corte la viabilidad del
aborto no punible en los casos de violación, sin distinguir si la víctima de esa violación es una
mujer menor o mayor de edad, capaz o incapaz.
Una tercera línea de opinión pugna por la despenalización general del aborto y por su
legalización. Se argumenta en este sentido, por un lado, el derecho de autodeterminación de
la mujer sobre su propio cuerpo; y, por el otro, la gran cantidad de mujeres que fallecen por
someterse a procedimientos abortivos clandestinos.
La muerte.
Eutanasia y suicidio.
○ Eutanasia: Es la acción u omisión que por su naturaleza o en su intención,
procura la muerte a fin de evitar todo dolor. Se la conoce como “muerte piadosa”, se da
cuando se provoca la muerte a un enfermo terminal para evitar la prolongación de su
sufrimiento.
Hay dos tipos:
1. La pasiva: se suspenden tratamientos extraordinarios.
2. La activa: suministrar al enfermo un tratamiento que le reduzca la
muerte. Este tipo esta reprimido por la legislacion penal que la trata de un homicidio, o una
asistencia al suicidio.
■ Eutanasia directa e indirecta:
Esta categorización sigue el criterio de la intención del médico al practicar la eutanasia.
● "Eutanasia Directa": la conducta del médico tiene por objetivo y resultado principal la
muerte del paciente.
○ Un ejemplo de ello sería la inyección de un cóctel lítico
a una persona para que muera sin sufrimiento. "Eutanasia directa" se considera sinónimo de
"eutanasia activa".
● "Eutanasia Indirecta": se diferencia de la directa en que la conducta del médico no busca
la muerte de su paciente, sino que ésta es un mero efecto secundario de su auténtica
intención: aplacar una agonía insoportable.
○ Un ejemplo es el de los pacientes con cáncer que, llegado un determinado momento,
requieren dosis de morfina que, siendo necesarias para calmar su dolor, resultan suficientes
para provocar una depresión del sistema respiratorio y como consecuencia la muerte. El
médico causó la muerte del paciente y era consciente de que lo haría, pero no sería
moralmente responsable de ella.
■ En Argentina la cuestión está regulada por la ley No 26529, con modificaciones
introducidas por la ley No 26742. El paciente tiene derecho a “aceptar o rechazar
determinadas terapias o procedimientos médicos con o sin expresión de causa, como así
también a revocar posteriormente su manifestación de la voluntad”. El médico debe aceptar
lo que diga el paciente salvo que “impliquen desarrollar prácticas eutanásicas”.
○ Suicidio: Es la interrupción voluntaria y causada de la propia vida. La legislación solo se
encarga de sancionar a quien instigare a cometerlo. La tentativa no es punible.
■ Ley 27.130 – 2015: No se puede sancionar a quien se suicide
● Art 1°- Declárase de interés nacional en todo el territorio de la
República Argentina, la atención biopsicosocial, la investigación científica y epidemiológica,
la capacitación profesional en la detección y atención de las personas en riesgo de suicidio y
la asistencia a las familias de víctimas del suicidio.
● Art 2°- A los efectos de esta ley se entiende como: a) Intento de suicidio: a toda acción
autoinfligida con el objeto de generarse un daño potencialmente letal; Drogarse entonces no
es un intento de suicidio? ¿Necesita animus? Porque qué diríamos si me tiro de un balcón con
el objetivo de lastimarme y faltar a clases pero terminó muriendo? ¿No me suicidé? b)
Prevención: a las acciones e intervenciones posteriores a un evento autodestructivo
destinadas a trabajar con las personas, familia o instituciones vinculadas a la persona que se
quitó la vida.
■ Cita de la CSJN ``Las conductas de los hombres que se dirijan contra sí mismos escapan de
la regulación legislativa". El Estado no debe imponer ideales de vida a los individuos, sino
ofrecerles libertad para que ellos los elijan". No puede meterse ni penar las conductas que
uno tome lesionando a uno mismo. El abordaje es simplemente el de evitar, o asistir a estas
personas.
VI.- Derecho a entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino. Derecho de
asilo.
En principio, es importante establecer que este derecho se reconoce a los habitantes del país.
El ingreso de extranjeros puede ser legítimamente reglamentado en razón de los ingresos o
necesidades sociales, definido por el Congreso en sus políticas públicas.
El derecho de tránsito o locomoción implica la facultad de fijar domicilio personal o
comercial donde se quiera, trasladarse e instalarse cuantas veces se quiera, circular libremente
por el país en los ámbitos públicos.
Desde luego, este derecho no faculta para violar las leyes que protegen la propiedad privada
ni los espacios públicos – que son de disfrute general – con instalaciones comerciales o
industriales no autorizadas. Es un derecho que puede reglamentarse y hasta prohibir su
ejercicio en lugar determinado.
Por eso, la reglamentación es susceptible de un control de razonabilidad mayor en que se
balancee la importancia del interés social protegido frente al derecho restringido aún durante
el estado de sitio.
En consecuencia, no son institucionales las tasas por servicios de aeropuertos o puertos
siempre que no tengan por objeto impedir o dificultar la salida del país, ni los peajes
aplicados a la construcción de rutas y caminos y su conservación siempre que existan vías
alternativas de acceso y tránsito gratuitas y estén destinados al costo o mantenimiento de las
vías de circulación.