ESTUDIO JURÍDICO

EMPRESARIAL TORRES,
GALLARDO Y ASOCIADOS
CALLE: LOS GERANIOS Nº 168- URB. SANTA VICTORIA-CHICLAYO

EXP. : 00152-2021-0-1706-JR-CI-04
E. LEGAL : Dr TITO U. BAZÁN VERGARA
ESCRITO : 32
SUMILLA : APELACIÓN DE SENTENCIA

SEÑOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO

ESPECIALIZADO CIVIL DE CHICLAYO:

WALTER BERNARDO JR. TORRES VERA,

abogado de MIGUEL ANGEL FERNANDEZ
BAUTISTA en los seguidos contra OSWALDO
FERNANDEZ TAPIA Y HEBER HUGO
SANCHEZ SAAVEDRA sobre NULIDAD DEL
ACTO JURIDICO, a Ud. respetuosamente
me presento y digo:

Que, acudo ante su Digno Despacho y dentro del término de Ley

PRESENTO FORMAL APELACIÓN CONTRA LA SENTENCIA N° 017-
2024-4TOJCCH-CMAH, CONTENIDA EN LA RESOLUCIÓN N° 24 DE
FECHA 08 DE FEBRERO DEL 2024 EN EL EXTREMO QUE RESUELVE;
Declarar INFUNDADA la demanda interpuesta por MIGUEL ANGEL
FERNANDEZ BAUTISTA contra OSWALDO FERNANDEZ TAPIA y HEBER
HUGO SANCHEZ SAAVEDRA sobre NULIDAD DE ACTO JURÍDICO; y en
consecuencia INFUNDADAS las pretensiones accesorias contenidas en la
demanda, DECISIÓN QUE NO LA ENCUENTRO CON ARREGLO A LEY A
EFECTOS DE QUE SEA ELEVADO AL SUPERIOR JERÁRQUICO, PARA
QUE CON UN CRITERIO MAS ACUOSO DECLARE LA NULIDAD DE LA
SENTENCIA, amparando mi recurso impugnatorio en los fundamentos de
hecho y Derecho que paso a exponer en forma sistemática:
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I. FUNDAMENTACIÓN FACTICA – JURIDICA DE LA

PRETENSIÓN INDEMNIZATORIA:

1. El artículo 139 inciso 3 de nuestra Constitución Política consagra como

principio rector de la función jurisdiccional, dentro de nuestro
ordenamiento jurídico, la observancia del debido proceso ; el cual,
conforme a la interpretación que reiteradamente ha sostenido la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, exige fundamentalmente que
todo proceso o procedimiento sea desarrollado de tal forma que su
tramitación garantice a las personas involucradas en él las condiciones
necesarias para defender adecuadamente y dentro de un plazo
razonable los derechos u obligaciones sujetos a consideración. Uno de
los principales componentes del derecho al debido proceso se encuentra
constituido por el denominado derecho a la motivación, consagrado por el
artículo 139, inciso 5, de la Carta Política, por el cual se garantiza a las
partes involucradas en la controversia el acceso a una respuesta del
juzgador que se encuentre adecuadamente sustentada en argumentos
que justifiquen lógica y razonablemente, en base a los hechos
acreditados en el proceso y al derecho aplicable al caso, la decisión
adoptada, y que, además, resulten congruentes con las pretensiones y
alegaciones esgrimidas por aquellas dentro de la controversia.

2. Las pruebas que sustentan la pretensión y la oposición de las partes

tienen su correlativo en el deber del juez de merituar de manera
conjunta el caudal probatorio aportado, de acuerdo a lo preceptuado por
el artículo 197 del Código Adjetivo. Esta actividad, valoradora en los
aspectos de prueba-valoración motivación, no deben ser expresadas en la
forma de meros agregados mecánicos, sino como la expresión del juicio
racional empleado por el juzgador para establecer la conexión entre los
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medios de prueba presentados por las partes y la verdad o falsedad de

los enunciados sobre los hechos en litigio.

3. Que, Sr. Juez por lo expuesto en el punto anterior cabe indicar que la
Sentencia expedida me causa evidente agrario de orden personal,
económico, moral y procesal; DE ORDEN PERSONAL: por cuanto toda
persona busca que el Órgano Jurisdiccional, tutela de un derecho el cual
considera debe ser amparado; DE ORDEN ECONÓMICO, por cuanto al
declararse infundada mi demanda, se está vulnerando mi derecho
Patrimonial, el cual es de orden Constitucional DE ORDEN PROCESAL,
por cuanto no ha existido un correcto análisis jurídico de los hechos y de
las pruebas aportadas para las portes además de considerar que se
evidenciaría una situación de incongruencia en cuanto se pretende
mediante un argumento sorpresivo y no enunciado en la contestación de
la demanda por parte del demandado OSWALDO FERNANDEZ TAPIA,
alegar que se habría transferido los bienes sublitis al referido
demandado mediante contratos privados de compra venta de fecha 23
de marzo del año 1987 obrante de folios 185 a 186 y de fecha 23 de
marzo del año 1987 obrante de folios 195 a 196 (documentos
incorporados de manera ilegal al presente proceso), en la cual la persona
de Alejandro Villegas Fernández le vende los predios sub Litis al
demandado Oswaldo Fernández Tapia y la existencia de regularización
de la propiedad mediante una Resolución de Alcaldía el año 1988, por lo
que el Juzgador concluye que los bienes se han adquirido antes del
Matrimonio con la madre del demandante, por lo que según el Juzgador
estos son bienes propios y podrían ser vendidos sin importar el precio
(que además es ínfimo y por debajo de su valor) , sin embargo este
argumento constituye una motivación aparente, por cuanto se tiene que
conforme se desprende clara y nítidamente de las Partidas Registrales
N° 02207242 y 02207239 del Registro de Predios de SUNARP la
oficina registral de Chiclayo los predios son transferidos por la
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Municipalidad de Pimentel, por ser la propietaria del inmueble y que

dicha transferencia se realizó el año 1990, hecho sobre lo que el
Juzgador no ha expresado argumentación alguna y que determina
evidentemente la nulidad de la Sentencia,

4. Que, resulta pertinente precisar que la decisión del órgano jurisdiccional

es evidentemente atentaría al debido proceso, por cuanto el respeto de
las normas procesales resulta debido e imperante, esto por cuanto el
Principio de Legalidad Procesal se encuentra consagrado en la
Constitución Política del Estado en el artículo 139 que establece los
Principios de la Función Jurisdiccional y que en el inciso 3 consagra el
principio del debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva en cuanto
precisa de manera taxativa Ninguna persona puede ser desviada de la
jurisdicción predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento
distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por órganos
jurisdiccionales de excepción ni por comisiones especiales creadas al
efecto, cualquiera sea su denominación, lo cual ha sido recogido en el
articulo IX del Titulo Preliminar del Código Procesal Civil que establece:
Las normas procesales contenidas en este Código son de carácter
imperativo, salvo regulación permisiva en contrario. Las formalidades
previstas en este Código son imperativas, esto por cuanto ya habiendo
culminado la actividad probatoria el juzgador admite medios probatorios
extemporáneos contraviniendo de manera evidente el artículo 429 del
Código Procesal Civil, por cuanto no existía ningún hecho nuevo que haya
merituado la incorporación de medios de prueba , tal es así que como se
puede desprender del escrito de contestación de OSWALDO
FERNANDEZ TAPIA, este por el Principio de Adquisición ofrece y hace
suyo los medios de prueba ofrecidos por el recurrente conforme
también se verifica de la resolución N° 03 de fecha 234 de abril del
2021, siendo necesario precisar que no ha sido punto de controversia
inclusive de que los predios sub Litis sean bienes propios del demandado
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porque esto no fue alegado en su contestación en la que su alegación

inclusive fue que reconocía su adquisición dentro del matrimonio pero
que en tan poco tiempo de casados no se podría haber formado un
patrimonio, lo cual evidencia que el Juzgador se ha extralimitado al
meritar estas documentales, lo que cual acarrea la nulidad de la
Sentencia.

5. Que, el Juzgador analizando las causales alegadas precisa sobre la

causal de simulación absoluta en el punto 28 de la Sentencia: Señala que
el recurrente y sus hermanos OSWALDO JAVIER y SHEYLA
FERNANDEZ BAUTISTA son hijos del demandado OSWALDO
FERNANDEZ TAPIA, el cual se casó con su madre MARÍA DE
AMERICA BAUTISTA MERA con fecha 03 de agosto de 1988,
posteriormente ella falleció, declarándose como sus herederos a su
cónyuge y sus referidos 3 hijos; posteriormente el demandado
OSWALDO FERNANDEZ TAPIA ha transferido la totalidad de los
predios, sin respetar el derecho de sus hijos. En este punto se debe
analizar si efectivamente el demandado no respetó el derecho de
sus hijos sobre el inmueble, o más aun, si es que dichos hijos tenían
derecho alguno sobre el mismo. Al respecto, la teoría del caso de la
parte demandante se basa en que el demandado y su madre se
casaron con fecha 03 de agosto de 1988, de manera que
constituyen una sociedad de gananciales en la cual se encuentran los
bienes sub litis. Sin embargo, dicha tesis del bien social se
desvirtúa mediante las copias de las escrituras públicas Número
1024, de fecha 03 de agosto del año 1982, Escritura Púbica
Número 1018 de fecha 26 de octubre del año 1982, contrato
privado de compra venta de fecha 23 de marzo del año 1987
obrante de folios 185 a 186, contrato privado de compra venta de
fecha 23 de marzo del año 1987 obrante de folios 195 a 196 y la
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Resolución Municipal Número 017-88-MDP-A, pues de la valoración

conjunta de los mismos se advierte que el demandado OSWALDO
FERNANDEZ TAPIA si bien se encontraba casado con la madre de
los recurrentes desde el 03 de agosto de 1988, había adquirido la
titularidad de ambos inmuebles por parte de sus anteriores
propietarios con fecha 23 de marzo del año 1987, es decir, previo a
contraer nupcias, por lo cual, de conformidad con el artículo 302.1
del Código Civil, Son bienes propios de cada cónyuge: 1. Los que
aporte al iniciarse el régimen de sociedad de gananciales,
determinándose entonces que el demandado OSWALDO FERNANDEZ
TAPIA no transgredió los derechos de los recurrentes sobre los
inmuebles en cuestión, pues los mismos no ostentan derecho alguno
sobre los predios. AL RESPECTO ES NECESARIO RECALCAR COMO
SE HA PRECISADO EN EL PUNTO PRECDENTE QUE LOS MEDIOS
DE PRUEBA Y EL ARGUMENTO ESBOZADO POR EL DEMANDADO Y
ACOGIDO POR EL JUZGADOR NO ES PARTE DE SU
CONTESTACIÓN DE DEMANDA, SINO QUE ES PARTE DE UN
ARGUMENTO SORPRESIVA Y LA ADMISIÓN DE MEDIOS DE
PRUEBA QUE NO TIENE EL CARÁCTER DE EXTEMPORANEOS,
PERO ADEMÁS RESPECTO A QUE LOS PREDIOS SUB LITIS SE
ADQUIRIERON CON PSEUDOS CONTRATOS DE COMPRA VENTA
EN MARZO DE 1987, PESE QUE EN LA PARTIDA REGISTRAL DE
LOS REFERIDOS INMUEBLES SE PRECISE QUE SE
ADQUIRIERON MEDIANTE ESCRITURA PÚBLICA QUE
CONTIENES LA VENTA DE LOS PREDIOS POR PARTE DE LA
MUNICIPALIDAD DE PIMENTEL EN EL AÑO 1990 DENTRO DE LA
SOCIEDAD DE GANANCIALES, SE TIENE ADEMÁS QUE LA
REFERIDA Resolución Municipal Número 017-88-MDP-A, SE HA
CONSIGNADO DE MANERA ERRONEA 88, SIENDO LO CORRECTO
89, POR CUANTO ASI SE VERIFICA DE LA FECHA DE
EXPEDICIÓN DON DEN LETRAS SE CONSIGNA “DADO EN EL
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PALACIO DE PIMENTEL A LOS VEINTICINCO DÍAS DEL MES DE

MARZO DE MIL NOVECIENTOS OCHENTINUEVE, POR LO QUE
SI ESTO ES ASI DESDE ESTA FECHA SE DEBE ESTABLECER
QUE SE ADQUIERE LA PROPIEDAD POR SER DOCUMENTO DE
FECHA CIERTA, ESTA ADEMÁS POR QUE LO IRREGULAR NO
PUEDE GENERAR DERECHO ALGUNO, POR LO QUE SI SE
ENCONTRARÍAN LOS PREDIOS DENTRO DE LA SOCIEDAD DE
GANANCIALES, EN TAL SENTIDO LA SIMULACIÓN SE
ESTABLECE EN BASE A QUE NO EXISTIÓ LA INTENCIÓN DE
VENDER POR CUANTO CONFORME SE HA ESTABLECIDO CON
LOS INFORMES PERICIALES EL PRECIO CONSIGNADO EN LA
ESCRITURA NO RESULTA CONGRUENTE CON EL VALOR DEL
BIEN, POR LO QUE ADEMÁS ACREDITA EL FIN ILÍCITO Y LA
CONTRAVENCIÓN DE LA LEY.

6. Que, es importante precisar que además se ha ofrecido y admitido las

partidas de nacimiento del recurrente MIGUEL ANGEL FERNANDEZ
BAUTISTA se consigna mi fecha de nacimiento el 09 de septiembre de
1983 y de mis hermanos OSWALDO DE JESUS FERNANDEZ
BAUTISTA 21 de septiembre de 1981 y SHEYLA FERNANDEZ
BAUTISTA, el 03 de marzo de 1982, lo que acredita la existencia de
una sociedad de gananciales por convivencia anterior al año 1987, por lo
que queda claro que los predios se adquirieron en la sociedad
conformada por el demandado OSWALDO FERNANDEZ TAPIA y mi
madre MARÍA DE AMERICA BAUTISTA MERA, lo que no ha sido
advertido por el Juzgador lo que determina la nulidad de la
Sentencia

II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS:

 CÓDIGO PROCESAL CIVIL:

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Artículo 364.- Objeto.- El recurso de apelación tiene por objeto que

el órgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de
tercero legitimado, la resolución que les produzca agravio, con el
propósito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente.

Artículo 365.- Procedencia.- Procede apelación:

1. Contra las sentencias, excepto las impugnables con recurso de
casación y las excluidas por convenio entre las partes;
2. Contra los autos, excepto los que se expidan en la tramitación de una
articulación y los que este Código excluya; y
3. En los casos expresamente establecidos en este Código.

Artículo 366.- Fundamentación del agravio.- El que interpone

apelación debe fundamentarla, indicando el error de hecho o de derecho
incurrido en la resolución, precisando la naturaleza del agravio y
sustentando su pretensión impugnatoria.

POR LO EXPUESTO:
Sírvase Sr. Juez admitir a trámite mi
recurso de apelación y proveerlo con arreglo a ley.

Chiclayo, 20 de Febrero del 2023