Uva 8. Contrato electrónico y contrato informático.

(Capítulo XIII Delpech)

Posición de experto

Contratos electrónicos

 Concepto.
Son aquellos que se celebran sin la presencia física y simultanea de las partes quienes
prestan su consentimiento en origen y destino por medio de equipos electrónicos de
tratamiento de datos. Estos contratos no se definen por su objeto, sino por su medio
empleado para su realización, por ello no deben con fundirse con los contratos
informáticos.

Características del contrato electrónico

Entre las características aparecen la despersonalización y desmaterialización de los
documentos incorporados en las fases de negociación o tratativas previas.
El documento en papel cambia a lo que es un sistema electrónico o informático. Así, las
negociaciones pueden realizarse por correos electrónicos, mensaje de WhatsApp, otro tipo
de comunicación electrónica o bien atraves de aplicaciones móviles o sitios web.

El eje del contrato es la emisión de una comunicación, independientemente de si responde

a la voluntad del emisor. Aquí se pone pone en crisis la exigencia que el consentimiento
implica el acuerdo de dos voluntades.
Para un contrato electrónica alcanzara con el envió indistintamente de una comunicación
electrónica.

Ventajas
Podemos mencionar la rapidez y la celeridad en la interconexión de las redes, la
inmediatez en la disponibilidad de los contenidos por parte de los usuarios de productos y
servicios, esto facilita la publicidad y el alcance y ampliación del mercado relevante y por
último, la reducción de costos al no haber intermediarios ni pago de comisiones. Entre las
desventajas puede haber problemas de conectividad o transferencia electrónica de datos,
falta de seguridad subjuridica en cuanto a los sujetos intervinientes, falta de garantía legal
en el cumplimiento de los mismos, puede haber conflicto de ley aplicable y juez
competente y falta de seguridad en la navegación de internet posibilitándose la comisión de
fraudes informáticos, robo de datos, hacking.

Consumidor tecnológico
El consumidor, hoy en día utiliza internet y aplicaciones móviles para adquirir cualquier
tipo de producto desde software, o contenidos en streaming, tickets para asistir a conciertos
o pasajes aéreos, acceder a redes sociales y/o utilizar motores de búsqueda. A sabiendas o
no el consumidor esta celebrando un contrato electrónico que puede originar disputas
regidas por el derecho internacional privado. La desprotección choca a la vista. El
consumidor esta inmerso en un mundo que desconoce sin posibilidad de saber a que se esta
obligando.
Contrato electrónico: Marco legal

Podemos mencionar el código civil de la nación art 1105 y siguientes que regula contratos a
distancia, a nivel internacional se puede mencionar la ley de comercio electrónico de la
UNCITRAL órgano de las naciones unidas que elabora leyes modelo para que los países
sigan como pautas y estándares uniformes al momento de legislar este tipo de cuestiones.
Luego, la ley 25.506 e firma digital, dicha ley entre otras disposiciones contempla la
validez del correo electrónico. Y finalmente, la ley 24.240 de defensa del consumidor que
contempla la venta por correspondencia y otras, la que podía ser aplicada en su momento a
la contratación electrónica.

Disposiciones del código civil de contratos a distancia:

ARTÍCULO 1105.- Contratos celebrados a distancia. Contratos celebrados a distancia

son aquellos concluidos entre un proveedor y un consumidor con el uso exclusivo de
medios de comunicación a distancia, entendiéndose por tales los que pueden ser utilizados
sin la presencia física simultánea de las partes contratantes. En especial, se consideran los
medios postales, electrónicos, telecomunicaciones, así como servicios de radio, televisión o
prensa.

Nosotros nos abocaremos a los contratos electrónicos. Este articulo contempla dos
principios del derecho informático, equivalencia funcional y neutralidad tecnológica, esto
significa que siempre que el código civil y comercial o leyes especiales exijan que el
contrato conste por escrito, este requisito de escritura se entenderá satisfecho si el contrato
con el consumidor o usuario contiene un soporte electrónico u otra tecnología similar.

ARTÍCULO 1107.- Información sobre los medios electrónicos. Si las partes se valen de
técnicas de comunicación electrónica o similares para la celebración de un contrato de
consumo a distancia, el proveedor debe informar al consumidor, además del contenido
mínimo del contrato y la facultad de revocar, todos los datos necesarios para utilizar
correctamente el medio elegido, para comprender los riesgos derivados de su empleo, y
para tener absolutamente claro quién asume esos riesgos.

Este articulo contempla el deber de información del proveedor que debe informar al
consumidor en todo momento, el contenido mínimo del contrato, facultad o derecho de
revocación y todos los datos necesarios para utilizar correctamente el mdio electronico
elegido, comprender los riesgos de su empleo y quien asume esos riesgos.

ARTÍCULO 1109.- Lugar de cumplimiento. En los contratos celebrados fuera de los

establecimientos comerciales, a distancia, y con utilización de medios electrónicos o
similares, se considera lugar de cumplimiento aquel en el que el consumidor recibió o debió
recibir la prestación. Ese lugar fija la jurisdicción aplicable a los conflictos derivados del
contrato. La cláusula de prórroga de jurisdicción se tiene por no escrita.
Este articulo dispone que será aquel en el cual el consumidor recibió o debió recibir la
prestación. Ese es el lugar que va a fijar la jurisdicción aplicable a los conflictos derivados
del contrato, por otra parte se dispone que la cláusula de prórroga de jurisdicción se tiene
por non escrita.

ARTÍCULO 1110.- Revocación. En los contratos celebrados fuera de los establecimientos

comerciales y a distancia, el consumidor tiene el derecho irrenunciable de revocar la
aceptación dentro de los diez días computados a partir de la celebración del contrato.
Si la aceptación es posterior a la entrega del bien, el plazo debe comenzar a correr desde
que esta última se produce.
Si el plazo vence en día inhábil, se prorroga hasta el primer día hábil siguiente.
Las cláusulas, pactos o cualquier modalidad aceptada por el consumidor durante este
período que tengan por resultado la imposibilidad de ejercer el derecho de revocación se
tienen por no escritos.
el art 1110 contempla la posibilidad o el derecho del consumidor de revocar la aceptación
del contrato dentro de los 10 días computados a partir desde la celebración del contrato
mismo.

Perfeccionamiento
El código civil y comercial adopta una solución distinta según se trate de contratos entre
presentes y ausentes

Teoría de la declaración: Para los contratos entre presentes el art 980 del código civil
contempla la teoría de la declaración, esto significa que el con trato quedara perfeccionado
en el momento y lugar que se manifiesta la aceptación de oferta. Normalmente en un
contrato por escrito firmado por ambas partes, en ejemplares según la cantidad de partes
intervinientes.

Teoría de la recepción/información: para los contratos entre ausentes o a distancia, los art
980 y 983 del código civil contemplan la teoría de la recepción o de la información y el
contrato electrónico entonces quedara perfeccionado cuando la aceptación es recibida por el
oferente cuando la conoce o debió conocerla.
Llegado a el correo electrónico o mensaje de WhatsApp, esto implica que el contrato
quedara perfeccionado cuando el mensaje es recibido por el oferente. Cuando la conoció o
debió conocerla.

Y en los contratos denominados click and point celebrado con aplicaciones móviles o
paginas web el contrato quedara perfeccionado cuando el aceptante pulse el botón de
acepto de la ventana de dialogo pertinente.

Teoría de la expedición: Debe recordarse que el código civil de Vélez Sarfield contemplaba
la teoría de la expedición en la cual el contrato quedaba perfeccionado cuando el aceptante
envía su aceptación al oferente, esta disposición no contemplaba la aplicación a los
contratos electrónicos, por eso fue cambiada y modificada por la teoría de la recepción,
mucho mas acorde a los contratos electrónicos.

Contrato informático

Los contratos informáticos son un proceso negocial que tiene por objeto la prestación de
bienes y servicios vinculados a la información automatizada, son contratos innominados
porque no están tipificados en el código civil y aquí no importa el medio por el cual se
celebren, sino que estos contratos se definen por su objeto especifico y múltiple, el sistema
informático el cual se compone de cuatro elementos: bienes informáticos como el
hardware, software y datos y uno es la prestación de los servicios atraves de los usuarios,
que sirven de apoyo y complemento a la actividad informática.

Sistema informático
 Hardware: es el conjunto de elementos, equipos, plaquetas circuitos integrados que
permiten el ingreso (input), procesamiento y recuperación (output) de datos a través
de distintos dispositivos de entrada y salida (CPU, teclado, monitor, impresora,
lector óptico, audio, video, memoria, redes).

El hardware se comercializa en forma independiente a través de contratos de leasing en

ocasiones, se sede el uso del hardware con opción de compra al finalizar el plazo. También
puede recurrirse al contrato de alquiler o de venta.

 Software: el software es el soporte lógico, aplicativo de base del sistema

informático. Se comercializa a través de licencias de uso y servicios, tales como
consultoría, soporte técnico mantenimiento y auditoria.

 Datos: el hardware y el software requieren aplicarse a la información, que esta

constituida por los datos que van a ser tratados por el sistema informático. Aquí
cobra relevancia el aspecto de la seguridad informática de la protección de los datos
personales así recabados.

 Usuario: el hardware, el software y los datos se conjugan en función del usuario y

este elemento involucra la capacitación que el proveedor le va a brindar a los
usuarios del sistema, y la determinación del nivel jerárquico de acceso a la
información de la empresa.

Características del contrato informático

Entre las características de este tipo de contratación se menciona la especificidad de los
aspectos técnicos, la ambigüedad e imprecisión del vocabulario, clausulas predispuestas y
estructura compleja del contrato.

Respecto a la especificidad de aspectos técnicos, y la ambigüedad e imprecisión del

vocabulario podemos mencionar que estos contratos suelen contener un tecno lenguaje
plagado de neologismos y tecnicismos con un vocabulario extraño para el usuario,
novedoso y en constante evolución, esto genera un nivel de desigualdad o desequilibro en
el nivel de conocimientos técnicos de las partes. El proveedor tendrá el expertise y
estandarización lo que disminuye el poder de negociación de la parte más débil quien suele
ser el adquirente, quien por ello debe tener una mayor protección.
Respecto a las cláusulas predispuestas este tipo de contrato suele contenerlas por eso se
recurre al art 42 de la constitución nacional y al art 4 de defensa del consumidor que
dispone que los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho a una
información adecuada y veraz. Por su parte, el fallo sixtes? de la corte suprema contempla
que el consumidor y usuario goza de una suerte de presunción de ignorancia técnica
legitima basado o fundamentado en que la situación de desigualdad entre las partes,
característica típica de los contratos de adhesión se agrava en los contratos informáticos en
los cuales el cliente por ignorancia técnica no puede establecer juicio sobre el producto o
servicio que se le propone, es así que en caso de duda la corte dispone que el contrato debe
interpretarse en contra del proveedor del servicio que debe usar terminología clara para no
confundir al adquirente.

Estructura compleja del contrato

Este tipo de contratos involucran una pluralidad de partes como proveedores de hardware,
software, tratamiento de la información y esta conformada por distintas etapas:

Etapa preliminar, de formalización del contrato, ejecución y etapa de extinción

 Etapa preliminar: es la del requerimiento del usuario. El usuario de un sistema

informático debe comunicarle al proveedor cuales son sus necesidades. Ello para
que el proveedor pueda diseñar un plan detallado del sistema informático que va a
elaborar. Las necesidades del usuario deben asentarse por escrito con efecto
probatorio en cartas de intención que impliquen el reconocimiento de las partes
respecto al inicio de las negociaciones, también pueden celebrarse actas de
discusión del conjunto de reuniones, análisis e intercambio de información entre
ambas partes.

 Formalización del contrato: es el acuerdo de voluntades. El mismo se documenta a

través de un acuerdo marco que contendrá las cláusulas generales, identificación de
las partes, constitución de domicilios, definiciones, juez y ley aplicable, plazo del
contrato, objeto, retribuciones y causales de rescisión. Así mismo suelen firmarse
los denominados acuerdos complementarios o side letters, estos acuerdos están
referidos a aspectos puntuales técnicos del negocio en particular como puede ser la
funcionalidad del sistema, capacidad de memoria, software a desarrollar o
implementar, instalación y puesta en marcha, entrenamiento y capacitación,
mantenimiento o provisión e insumos. Así mismo, los contratos suelen contener
clausulas non-disclosure agreement en las cuales se contempla la confidencialidad de
la información que tuvieron que intercambiarse las partes, la exclusividad tendiente
a evitar negociaciones paralelas y a la no captación de empleados por parte del
adquirente de usuario respecto de algunos de los trabajadores del proveedor.
  Etapa de ejecución: la misma se compone de la entrega física, que se compone de la
entrega de las cajas con los equipos, soportes físicos, y manuales de uso que el
transportista descarga en la sede del usuario. Luego le continua la puesta en marcha
que es la instalación del sistema informático, en el lugar donde va a operar. Seguido
se realiza un test de funcionamiento y aceptación, este test, tiene por finalidad
comprobar si el equipo supera ciertas exigencias preestablecidas y en caso contrario,
permitirá corregir posibles defectos.
Luego viene la etapa de aceptación y recepción, superado el test de funcionamiento,
corresponde declarar que el equipamiento es aceptado, momento en el cual se torna exigible
el pago por parte del usuario. Sin embargo, por la complejidad de los sistemas informáticos,
conviene pactar que el proveedor debe obligarse a asegurar el rendimiento de los mismos
por un periodo de garantía a través de los denominados mantenimiento preventivo y
correctivo.

 Extinción: puede tener lugar por la ruptura de las negociaciones en la etapa previa,
el vencimiento del plazo, el cumplimiento del objeto, mutuo acuerdo, presentación
en concurso o quiebra del proveedor y rescisión por culpa del proveedor o
incumplimiento el cliente.

Contrato informático: garantías especificas

En este tipo de contratos el proveedor debe garantizar en todo momento la compatibilidad
escalabilidad y modularidad.

 Compatibilidad: significa garantizar l adaptabilidad de los equipos y los programas

entre si, de software y hardware.

 Escalabilidad: el sistema de migración a diseños o arquitecturas superiores o

distintas. Esto implica la posibilidad de modificar el sistema informático a futuro,
tanto sea a cuanto a su configuración y tamaño.

 Modularidad: se debe garantizar la aptitud del sistema para funcionar por módulos
independientes que integran el conjunto, los que tienen autonomía entre si.

Otras garantías especificas son las garantía legal denominada indemnidad de patentes, aquí
el proveedor debe garantizar la titularidad de los derechos de propiedad intelectual del
sistema informático que esta proveyendo, en patent4es, derecho de autor, secreto comercial
e industrial, marcas, diseños industriales y otros institutos de la propiedad intelectual.
Esta garantía suele incluir la representación judicial, las costas y los honorarios ante una
posible demanda judicial. Así mismo, suelen incluirse y garantizarse la capacitación del
personal del usuario para el buen uso del sistema, el mantenimiento y asistencia técnica y
provisión de stock para repuestos.