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SECRETARIO :
ESCRITO N :
CUADERNO : DEMANDA DE DESALOJO
POR OCUPANTE PRECARIO.
I.- APERSONAMIENTO:
Que, invocando interés y legitimidad para obrar, me apersono a la
instancia en nombre propio, en mérito amerito del Documento Nacional de
Identidad.
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CODIGO CIVIL.
Artículo 1728°.- Comodato.
firmas y huellas por ante el Notario Público de Ayacucho Mario Almonacid
Cisneros. Del mismo modo, en el mismo
2
Código Civil.
Artículo 923°.- Propiedad.
La propiedad es el poder jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse
en armonía con el interés social y dentro de los límites de la ley.
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Constitución Política del Estado.
Artículo 70°.- Inviolabilidad del Derecho de Propiedad.
El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armonía con el bien común y dentro de los
límites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad
pública, declarada por ley, y previo pago en efectivo de indemnización justipreciada que incluya compensación por el
eventual perjuicio. Hay acción ante el Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya señalado en
el procedimiento expropiatorio.
TERCERO.- Nótese, que el suscrito adquirí in totum, la propiedad del
inmueble ubicado en el Pasaje Huanuco N° 132-Pueblo Joven Yuracc
Yuracc Mz. C, Lote N° 26 cercado de Ayacucho, mediante Escritura Pública
N° 0467 de fecha 07 de mayo del año 2016, de sus anteriores propietarios
ADRÍAN CEFERINO CÁCERES ATACHAHUA y FLABIA DOMITILA SACSA
GUTIÉRREZ, tal cual, prescribe la cláusula tercera
de la escritura menciona líneas supra que a la letra dice: “ Por el presente
contrato, “LOS DONANTES” se obligan a transferir la totalidad del inmueble
a favor de “EL DONATARIO”, a título de donación pura, simple e irrevocable,
correspondiéndole los usos, costumbres, servidumbre y todo cuanto de
hecho y/o por derecho le corresponde, sin limitación alguna del referido
inmueble, “EL DONATARIO” a su turno expresa su voluntad de aceptar la
presente donación del referido bien y se compromete a recibirlo en forma y
oportunidades pactadas en las clausulas siguientes”; de esa suerte,
convirtiéndome en poseedor mediato de dicha propiedad y ejerciendo el
poder jurídico sobre la misma. Para mejor entender de la posesión
mediata sito a Gunther Hernán Gonzales Barrón y este último dice: El
reconocimiento legal de la posesion mediata tiene como fundamento
la existencia de un estado posesorio superior, no de carácter
esperitual o ficticio, sino fundado en la circunstacia que la posesion
permite la actuacion de diversas facultades o funciones, entre ellas, la
de aprovechar los frutos o conservar la cosa por persona interpuesta,
lo que tambien denota posesion. En suma, si bien existe un fenomeno
de mediacion entre el poseedor mediato y el bien, esta relacion
aparece siempre bajo el ropaje de control o de poder de hecho actual,
y no de una simple expectativa de poder futuro. Según Wolff, la
entrega en concepto de arrendamiento, comodato, prenda, etc., no
representa una renuncia del poder o señorio, sino una atenuacion de
este, por lo tanto, la devolucion del bien a favor del poseedor mediato
no significa lapoder, sino, la afirmacion de uno ya existente.
constitucion de un nuevo
En consecuencia, la posesion mediata es posesion, y no mera
espiritualizacion, a veces se sostiene, por lo demas,debe recordarse
que la posesion mediata, a lo largo de la historia, siempre ha sido
reconocida como autentica posesion, por lo que no existen dudas que
las sociedades, en distintos momentos historicos han valorado
positivamente este tipo de poder sobre las cosas materiales; la
inmediata aun en muchos sistemas juridicas actuales.no llega a ser
posesion. por los demas, en el mismo Derecho Romano se decia en
forma muy expresiva que una cosa es “poseer”y otra es “estar en
posesion (o en detentasion,)”. la primera es la contemporanea
posicion mediata; y la segunda es la inmediata4. En suma, la posesión
que ostento el suscrito, en tenor a poder ejercer in totum el poder
jurídico de mi derecho de propiedad es mediata, mientras que el
demandado ejerce la posesión inmediata, en calidad de precario; bajo
esa travesía, existe conflicto de posesión mediata y posesión
inmediata, el primero ejercido por el recurrente y el segundo ejercido
por el demandante, siendo ello así, en este conflito la posesión
mediata se suporpone a la posesión inmediata;
máxime, cuando la posesión mediata sólo lo ejerce el propietario,
miestras que la posesión mediata incluso es ejercido por un ocupante
precario, bervigracia de ella el demandado FÉLIX LÁZARO ATAUCUSI
SOTO (lo subrayado y con negreita es nuestro)
SEXTO.- Señor Juez, cabe resaltar que la conducta dolosa que despliega el
demandado, con la finalidad de poder afincarse en el primer nivel de la
construcción que forma parte de mi propiedad ubicada en el Pasaje
Huanuco N° 132-Pueblo Joven Yuracc Yuracc Mz. C, Lote N° 26 cercado de
Ayacucho, me está generando incertidumbre, por cuanto existe un
impedimento de poder usar y disfrutar de aquel. Como tal, esa conducta
del demandado me motiva dinamizar mi derecho a la acción, a la tutela
jurisdiccional efectiva con sujeción al debido proceso, empero, utilizando la
acción de desahucio prescrita en el artículo N°585°8 del Código Procesal
7
GONZALES BARRÓN, Gunther Hernán. Derechos Reales:” Posesión Precaria”. Editorial Ediciones Legales.
Lima, 2010, pp. 172 y 173.
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CÓDIGO PROCESAL CIVIL.
Artículo 585°.- Desalojo.
Civil, y como tal, también de acuerdo al artículo N° 588° 9 del Código
Procesal Civil, esta demanda también va
dirigido para aquellas personas que se encuentran ocupando el bien en
calidad de subordinados del demandado. Para mayor abundamiento, del
proceso de desalojo, cito a Marianella Ledesma Narvaéz 10: 1.El desalojo es
un pretencion de orden personal, tendiente a recuperar el uso y goce de un
bien inmueble que se encuentra ocupado por quien carece de titulo para
ello, sea por tener una obligacion exigible de restituirlo o por revistir el
carácter de un simple precario. Por la simplicidad de la pretension, la
norma señala que la restitucion del predio se tramita bajo las reglas de un
procedimiento breve y sencillo, como es el sumarisimo, ello en atencion al
principio de economia procesal; sin embargo, las reglas de este
procedimiento se hacen extensivas a la restitucion de bienes muebles e
inmuebles distintos a los predios, como señala el articulo 596 del CPC.
La restitución de un predio se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso sumarísimo y las precisiones
indicadas en este Subcapítulo.
Procede a decisión del demandante, el acumular la pretensión de pago de arriendo cuando el desalojo se
fundamenta en dicha causal. Si no opta por la acumulación, el demandante podrá hacer efectivo el cobro de
los arriendos en el proceso ejecutivo de acuerdo a su naturaleza.
Cuando el demandante opte por acumulación del pago de arriendos al desalojo, queda exceptuado el
requisito previsto en el inciso 3) del artículo 85° de este Código.
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CÓDIGO PROCESAL CIVIL.
Artículo 588.- Falta de Legitimidad Pasiva.
Si el emplazado acredita no ser poseedor, sino que sólo se encuentra en relación de dependencia respecto
de otro, conservando la posesión en nombre de éste y en cumplimiento de órdenes e instrucciones suyas,
debe sobrecartarse el admisorio y procederse conforme a lo dispuesto en el artículo 105°, salvo que quien
demande sea el poseedor con quien mantiene la relación de subordinación.
10
LEDESMA NARVAEZ, Marianella. Comentarios al Código Procesal Civil. Tercera Edición, “Desalojo”.
Editorial Gaceta Jurídica S.A. Lima- 2011; p. 345.
dolo, por cuanto este último despliega una conducta eminentemente
dolosa, en razón de querer entregar la posesión del bien que ocupa, en
calidad de posesión precaria para mejorentender de ello, verifiquemos los
ELEMENTOS O REQUISITOS PARALA ATRIBUCIÓN DE
11
RESPONSABILIDAD CIVIL . Habiendo delimitado los alcances
conceptuales de la responsabilidad civil, habría que determinar cuándo
puede ser imputable dicha responsabilidad, es decir establecer: ¿si toda
conducta que produzca un daño es mérito para establecer responsabilidad
civil?
11
CHANG HERNADEZ Guillermo. “Estudio de Derecho Civil Patrimonial” Ed. Jurista Editores. 1ra edición
Lima: 2013, p 109.
indemnizar; esto quiere decir el aspecto fundamental de la responsabilidad
civil (contractual o extracontractual ) es que se haya causado un daño,
que deberá ser indemnizado. En este sentido conforme lo expresa el
argentino Ricardo Luis Lorenzetti, “El daño se constituye en el centro
alrededor del cual gravita la responsabilidad; No sólo la lesión del
patrimonio, sino también la de la persona en su integridad psicofísica”.
Sobre el particular los artículos 1969 y1970 del Código Civil exigen la
concurrencia del daño para que sea exigible el resarcimiento; mientras que
la norma del artículo 1985 contiene los conceptos que comprende el monto
resarcitorio.
Situación2:
Cuando se es propietario de una vivienda en alquiler y el inquilino se
resiste a dejar el inmueble pese a que el plazo del contrato ya venció.
Situación 3:
Cuando se cede el uso de la vivienda a un amigo a fin de que la cuide y,
pasado un tiempo, se le exige la devolución y este se resiste.
El proceso de desalojo por excelencia. Procede cuando una persona posee
una vivienda sin título (o sea, sin contrato o algún tipo de autorización) o
con título fenecido (o sea, con contrato vencido o cuando la autorización
fue revocada).
De acuerdo a ello, es factible iniciar un proceso de desalojo por ocupante
precario, cuando un invasor o usurpador se resiste a abandonar el predio
que nos pertenece o cuando un inquilino se resiste a dejar la vivienda pese
a que es moroso, es decir, no paga la renta o, a pesar de que ya venció su
contrato.
Como se dijo, el proceso de desalojo por ocupante precario es el proceso de
desalojo por excelencia, digamos, para ser más claro, que éste es el género
y las demás son la especie.
CÓDIGO CIVIL:
JURISPRUDENCIA:
Casación N° 2195-2011–Ucayali.
6. En todos los casos descritos, el Juez del proceso no podrá expedir una
sentencia inhibitoria, sino que deberá de pronunciarse sobre el fondo de la
materia controvertida, en el sentido que corresponda, conforme a los
hechos y la valoración de las pruebas aportadas.
tinente.
V.- MONTO DEL PETITORIO:
El monto de petitorio es de la suma de VEINTE Y CUATRO MIL con
00/100 Soles (S/.24,000.00) atinente a la Indemnización de Daños y
Perjuicios derivado de responsabilidad civil extracontractual, más intereses
legales, con expresa condena de las costas y costos procesales.
POR LO EXPUESTO:
Pido A Ud. Señor Juez, admitir la
presente y en la estación procesal correspondiente declararla fundada.