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Al analizar las distintas teorías éticas (que intentan responder a las preguntas ¿quién
establece del bien? ¿cómo se establece el bien de la persona?) analizamos el llamado
“Intersubjetivismo procedimental”, sus principales postulados, referentes y sus críticas.
Desarrolle dicha teoría ética en esos aspectos y en particular relación con: qué es el
llamado “criterio de la mayoría”; cuáles son algunos de los problemas que pueden
suscitarse en torno a dicho criterio y cuáles son las críticas que podrían hacérsele.
hablar de ética en general, como guía de búsqueda del bien, es importante resolver
primeramente una pregunta que servirá de guía u norte para que nos oriente respecto
del camino a seguir, o al menos nos brinde una meta hacía donde dirigir nuestra acción.
En este sentido, debemos preguntarnos primeramente QUÉ ES EL BIEN, en su aspecto
ontológico. Y a partir de allí surgen otros interrogantes que van a intentar dar luz a esta
búsqueda. ¿Quién decide que es el BIEN? ¿Cómo sabemos que algo es BIEN?
A lo largo de la historia del pensamiento ético, fueron surgiendo distintas posturas que
pretendían explicar que es el BIEN, y por tanto adecuaban todas las conductas humanas
tendientes a lograr este objetivo, como éticas. En este contexto, fueron surgiendo teorías
que trataban de explicar este fenómeno desde lo personal o individual, hasta otras que
contemplaban una creación "intersubjetiva" del BIEN, con distintas orientaciones.
OBJETIVISMO ETICO
En el marco del desarrollo de las Teorías Eticas (que intentan dar respuesta a preguntas
como ¿quién establece el bien de la persona? ¿cómo se establece ese bien?),
oportunamente analizamos el llamado “objetivismo ético” y dentro del mismo, la Teoría
de los Bienes Humanos Básicos, del profesor John Finnis.
¿Qué distingue al objetivismo ético (en general, no necesariamente la teoría de J.
Finnis) de las restantes teorías éticas?
Desarrolle los principales postulados de la Teoría de los Bienes Humanos Básicos de
John Finnis y sus eventuales críticas.
Lo que distingue al objetivismo ético de las restantes teorias éticas es que el objetivismo
admite la posibilidad de ciertos bienes, que el hombre no crea, sino que puede reconocer
a travéz de la razón. El hombre no crea los bienes porque éstos son inherentes a su
naturaleza, se los reconozca o no a través de la ley positiva. Esto es válido aún
reconociendo que puede haber variantes en torno al fundamento de dichos bienes, sobre
su extensión e incluso en cuanto a los metodos de conocimiento de los mismos. Por
supuesto que los mismos se pueden adoptar a una epoca, pero sin perder su esencia.
En contrapartida, entendemos que el resto de las teorias son ellas las que crean el bien, ya
sea de manera individual, o en razón de la mayoria, a través de un organo con
competencia jurígena, del propio utilitarismo o incluso siendo definido por Dios y captado
a través de la fe.
Los principales postulados de la Teoría de los Bienes Humanos de John Finnis, nos indica
que estos bienes humanos los tenemos todos los seres humanos y pueden ser
reconocidos a traves de la razón, Los mismos han sido siempre y se explican a si mismos.
Son una categoria de la evidencia. No tienen una categoria jerarquica entre si, sino la
vivencia armonica de ellos crea las condiciones para la plena realización de la persona.
Estos bienes humanos básicos son la Vida, la Amistad, el Juego, el conocimiento, el saber
practico, la experiencia estetica y la religosidad. Los tenemos todos.
Si bien existe una fundamentación en Dios en última instancia, esta Teoria no se
fundamenta en Dios, sino en la razón que nos permite conocer los bienes. Es decir
renuncia a una fundamentación metafisica de los mismos.
PUEBLOS ORIGINARIOS
Ud. está a cargo del Juzgado … en el que ha recaído la investigación sobre la
desaparición de una persona. Como parte de las medidas investigativas, el fiscal le
solicita que libre orden de allanamiento con el fin de dar con el paradero de la persona
desaparecida, en un área ocupada por personas que dicen pertenecer a una comunidad
de “pueblos originarios”. Las fuerzas de seguridad a las que Ud. iba a encomendar el
diligenciamiento de la medida la hacen saber informalmente que los líderes de dicha
comunidad no piensan dejarlos ingresar a la zona comprendida en el pedido fiscal por
constituir “territorio sagrado” de dicha comunidad, vedado -según ellos- al ingreso de
cualquier autoridad que no sea la de la propia comunidad. Dado que los entretelones de
la causa han tomado estado público, el abogado representante de dicha comunidad ha
hecho declaraciones en los medios según las cuales “de ninguna manera se permitirá
que se violen principios constitucionales que velan por el respeto por la identidad
cultural de su comunidad”.
Se aclara que dicha comunidad no se encuentra inscripta formalmente en Registro
alguno (supongamos a los fines de este caso, que existiese dicho Registro) de
Comunidades Indígenas.
¿Cómo resolvería Ud. en el caso respecto del diligenciamiento o no de la orden de
allanamiento? Fundamente su respuesta.
¿Qué principios de la ética judicial considera directamente involucrados en este caso?
Primeramente, anticipo que fallaría a favor de otorgar el allanamiento, aún a sabiendas de
que el mismo no se realizará de manera pacífica.
En el caso en análisis, hay que conjugar los dos intereses contrapuestos que se encuentran
en juego: Por un lado la posibilidad cierta de encontrar a una persona denunciada como
desaparecida, y por otro respetar los lugares asignados a las comunidades indígenas.
Dentro de este contexto, se puede: Negar el allanamiento por temor a un posible
enfrentamiento con la supuesta comunidad indígena que implicaría desperdiciar una
oportunidad más o menos cierta de encontrar a una persona desaparecida, según la
seriedad de la evidencia presentada por el fiscal;u otorgar el allanamiento, que conlleva
como consecuencia soportar las repercusiones que puede sufrir el juez por parte de la
comunidad indígena ofendida, con más las que se puedan sumar a la causa.
Consecuencias que pueden ser aún más grave en caso de que el allanamiento arroje un
resultado negativo (situación que no puede ser nunca conocida por ningún juez de
antemano).
Para arribar a dicha conclusión, tuve en cuenta que respecto de las comunidades
indígenas originarias, la Constitución les brindó una serie de prerrogativas y
reconocimientos en el art. 75, entre las cuales se les garantiza su cultura y educación, la
posesión de sus tierras, la identidad y la posibilidad de inscribir la personería jurídica de
sus comunidades.
También es un principio de Derecho que los derechos no son absolutos, sino relativos y
que su ejercicio puede ser temporalmente suspendido si surgiera una necesidad que lo
amerite.
En el presente, la posesión de la tierra a la comunidad indígena no puede ser óbice para
realizar una investigación penal, ante un hecho de elevada gravedad como lo es la
desaparición de un persona. Ello, sin perjuicio de que la comunidad indígena no se
encuentra inscripta en el registro correspondiente, y por tanto la protección de ese
territorio no se encuentra formalmente resuelta.
Pero sin ingresar a esa discusión que acarrearía mayor conflicto, entiendo que la violación
a la propiedad indígena se encuentra perfectamente justificada por el tenor de la
investigación.
A mi criterio, el principio que se encuentra vinculado al caso es el de FORTALEZA. Ello, por
cuanto señalé al principio, pone al juez ante una paradoja que debe resolver siguiendo los
criterios jurídicos correctos, aunque ello le conlleve escarnio público por parte de las
comunidades indigenas ofendidas y demás organizaciones que se sumen a la causa.
También entiendo que se compromete el principio de PRUDENCIA, ya que la causa cuenta
con muchos condimentos que el juez debe analizar para tomar la determinación correcta
y que son de una complejidad relativamente alta que implica situaciones complejas y con
contradicciones no sólo jurídicas, sino también sociales.
CODIGO DE ETICA
Ud. ha sido designado para integrar la Comisión Pro Elaboración del Código de Etica para
Jueces y Magistrados de la provincia de Tucumán. En base a los códigos de ética judicial
con los que se ha trabajado en las clases, y a su propia elaboración personal sobre la
materia, se le requiere:
Sobre qué aspectos vinculadas a las faltas a la ética profesional de los jueces haría Ud.
mayor hincapié o acentuaría las disposiciones del Código proyectado.
¿Por qué motivos?
A la hora de tornar más efectivas las disposiciones del Código, en particular referencia al
proceso que se sigue a un magistrado denunciado por incumplimiento de los deberes
éticos, ¿qué disposición introduciría Ud. en dicho código respecto de las eventuales
sanciones a aplicar al juez?
Si tuviera posibilidad de participar en la redacción de un código de ética provincial, haría
especial hincapié en dotarle al magistrado de herramientas que sirvan para (valga la
redundancia) fortalecer el principio de FORTALEZA.
En el ámbito en que me desenvuelvo (Justicia Penal) es recurrente el dictado de medidas o
resoluciones que a través de interpretaciones forzadas o lejanas del derecho vigente, que
tienden a recortar derechos de las personas acusadas penalmente por temor a la opinión
pública o la intromisión de los otros poderes del estado.
Recientemente, fue destituido en nuestra provincia un Juez (Cámara de Apelaciones
Penal) que denunció a un Juez de la Corte Suprema de Justicia, y para forzar su expulsión,
el Jury observó sus resoluciones en distintos fallos.
Los jueces deben actuar con libertad de conciencia y en base a la sana crítica racional, y no
puede existir ningún poder formal (legislativo, ejecutivo o judicial) ni informal (periodismo,
entidades intermedias) que lo condicionen en sus decisiones.
Mi proyecto tendería a sancionar la temeridad o liviandad de los jueces cuando fallen
apartándose abiertamente de la legislación vigente en forma reiterada y sobre todo si los
tribunales de instancias superiores revocan sus decisiones sistemáticamente. Al mismo
tiempo buscaría de dotarlos de elementos que le permitan tomar decisiones con la mayor
independencia posible, sin interferencias económicas, culturales, sancionatorias, etc.
En cuanto a la facultad sancionatoria en contra de un juez por falta ética, entiendo que las
mismas no pueden ser más grave que un llamado de atención, y cuando las faltas se
hagan reiteradas, iniciar el proceso ante el Jury.
El proceso de investigación respecto de una posible falta ética por parte del juez llevado a
cabo por el tribunal de ética, debe garantizar al mismo el debido proceso de defensa, a
través de la imputación clara y circusntaciada de la falta ética que se le reprocha, el
principio que se vulneró y la posible sanción que se le podría aplicar a fin de que realice el
descargo correspondiente.
Un juez penal asistió a un evento social el día 22 de diciembre de 2019. Concurrió con su
mujer y su hija a la fiesta de 15 de una sobrina y en el evento tomó unas cuantas copas
de más. En notable estado de ebriedad en la mitad de la reunión comenzó a gritar e
insultar a las mujeres presentes. Mientras el magistrado insistía con su actitud
denigrante hacia las asistentes de la reunión, un hombre de apellido Gómez lo increpó,
quiso interceder a favor de las víctimas de sus insultos y fue entonces cuando esta
persona hizo alarde de su condición de miembro del Poder Judicial y amenazó al vecino
con que lo llevaría preso si le ponía una mano encima. Después de unos minutos de
insultos recíprocos el conflicto pasó a mayores, con golpes y un tumulto en el que
inclusive un tercero sacó un arma. Todos, menos el juez, terminaron en la comisaría
local.
Un asistente de la fiesta filmó todo y publicó el video por las redes sociales, al poco
tiempo de viralizarse apareció en los medios de comunicación más importantes del país.
El vecino Gómez, con quebradura en la nariz y múltiples lesiones por los golpes recibidos
por parte del juez, realizó la debida denuncia penal y comentó a los medios de
comunicación que la actitud del juez fue “patética” y digna de un “sheriff”. Al mismo
tiempo, recordó los testimonios y la forma irrespetuosa en la que se dirigió a las mujeres
de la reunión y en especial a una oficial de policía a la que amenazó de “hacer que la
despidan” si no lo dejaba manejar hasta su domicilio. Contó que a la oficial no le quedó
otra que dejarlo ir.
Consultado por los periodistas el Juez negó cada uno de los hechos, dijo que “los
acontecimientos no fueron así como relata el vecino, son injustas e innecesarias las
acusaciones iniciadas en su contra y que destilan mala intención en contra de mi
persona”. Remarcó que “lamentablemente se ha instaurado en esta provincia un
sistema de terror contra los jueces de manera tal que buscan desprestigiar a todo el
Poder Judicial con denuncias infundadas”.
Luego de un tiempo de investigación infructuosa la causa contra el juez se extinguió por
prescripción penal. Sin embargo, el Señor Gomez decidió denunciar por mal desempeño
en sus funciones al magistrado ante el Jurado de Enjuiciamiento por los actos cometidos
esa noche del 22 de diciembre de 2019.
a.- ¿Le parece que están dadas las condiciones para que el Jurado de Enjuiciamiento
destituya al juez por mal desempeño en sus funciones? Fundamente la decisión.
b.- ¿Piensa que la conducta del magistrado puede dar lugar a otro tipo de
responsabilidad judicial? ¿Cuáles y por qué?
a) Liminalmente, se debe tener en cuenta que la ética judicial, al plantearse como objetivo
“la excelencia o perfección” y desestimar al “malo” o al “mediocre” juez, tiene una
extraordinaria amplitud, al punto de que cualquier crítica o reclamo que requiera
explicaciones y que exija al juez responder por lo que hizo mal o no hizo como se
pretendía –como en el presente caso- termina de caer en el ámbito de una genérica
responsabilidad ética. Es decir, la responsabilidad ética es un cierto género que procura
exigirle al juez por todo aquello que no cumplió apropiada o completamente.
A su vez, se debe remarcar que un Jurado de Enjuiciamiento se encontraría habilitado
para destituir a un juez siempre y cuando el mismo haya perdido la idoneidad que lo llevó
a ocupar el cargo. Ellas son: 1) físico-psicológica; 2) científico- técnica; 3) gerencial, y 4)
ética.
En este caso puntual, considero que las idoneidades en juego son la psicológica y la ética.
La primera de ellas, por cuanto su conducta durante la fiesta importa un verdadero
ejercicio de misoginia, agresión y violencia. La segunda, en tanto el Magistrado infringió
una serie de principios éticos como ser: dignidad y transparencia, decoro y honestidad.
Además, cabe resaltar que algunos códigos de ética, como el de Santa Fe, instituyen
verdaderos deberes y prohibiciones para los jueces. Entre los regulados por aquel,
encontramos el establecido en el artículo 5.6: El juez tiene prohibido utilizar el prestigio de
su cargo para promover intereses privados ajenos a la función judicial.
Por lo expuesto, estimo que están dadas las condiciones para su destitución.
B) Si. Entre ellas, a saber: responsabilidad penal (lesiones), civil (daños y perjuicios),
administrativa (mal desempeño del cargo), y social.
EUTANASIA
Un hombre sufrió un importante accidente automovilístico en 2016 y desde ese
entonces se encuentra en estado vegetativo, sin posibilidad alguna de recuperación,
manteniendo su vida gracias a medios artificiales. Sobre la base de la prolongación del
sufrimiento por parte del paciente y de ellos mismos, sus familiares conjuntamente
solicitan al juez autorización para que se le suspenda la alimentación e hidratación. Sin
embargo, el pedido no encuadra completamente en la figura de “muerte digna”.
¿Cuál decisión tomaría el juez si fuese utilitarista, y cuál si adhiriera a la ética de Kant?
Justifique en cada caso en bases a las respectivas teorías (y no en base a su opinión
personal, las normas jurídicas aplicables al caso o el código iberoamericano de ética
judicial)
FALTA DE LEGITIMIDAD
¿Percibe una falta de legitimidad social del Poder Judicial (como poder estatal) y/o de
los jueces individualmente considerados?
Si así fuera, ¿cuáles son a su juicio los motivos por los que se ha llegado a ese punto?
¿Endógenos o exógenos respecto de la magistratura?
Partiendo de la base de que no es tarea fácil restaurar una legitimidad social ausente, si
de Ud. dependiera, ¿cuál sería la primera medida vinculada con este tema que adoptaría
para modificar la realidad?
Si percibo una falta de legitimidad social del Poder Judicial como poder estatal. Y tambien
de los Jueces individualmente considerados.
Son varios los motivos de la falta de legitimidad, siendo los mismos tanto endógenos como
exógenos respecto a la magistratura.
En primer lugar sería importante aclarar, que la falta de legitimidad social no es solamente
del poder judicial sino que abarca tambien a los otros poderes del estado. Desde aún
antes del recordado "que se vayan todos", hasta nuestros días la distancia entre el poder
estatal y la sociedad se ha vuelto cada vez mayor.
Asimismo asistimos también a lo que podemos denominar como una crisis del derecho.
Entendemos que la sociedad cansada de la falta de respuesta de las distintas instituciones
intermedias, a volcado gran parte de sus expectativas en el derecho, buscando la solución
a los múltiples problemas mismo.
Existe hoy la judicialización de los conflictos sociales y la inseguridad ciudadana que se
intenta atribuir al poder judicial su responsabilidad casi en exclusividad.
Estas causas exógenas, vienen de la mano de los múltiples cambios culturales que existen
actualmente en la sociedad.
En lo referente al poder judicial podemos decir que la función del Juez a sufrido un gran
cambio a partir del cambio del estado legal del derecho al estado constitucional del
derecho, la función de interpretación que el mismo tiene con respecto a la ley a los
efectos de decidir lo justo, en cierta manera amplia su rango de arbitrariedad, lo que le
exige una mayor argumentación a su decisión en el caso concreto que el mismo trata. Su
autoridad hoy en día debe verse reflejada en una mayor acción y servicio a la comunidad.
Evidentemente la sociedad percibe negativamente un sometimiento por parte de algunos
jueces, respecto de poder político de turno
Tambien existen factores exogenos como la falta de un presupuesto acorde al excesivo
volumen de trabajo que permita briendar a la sociedad una respuesta en el tiempo
prudencial
Existe tambien factores endogenos, como ser la falta de independencia del poder judicial
a la continua interferencia del poder político de turno.
La falta de una capacitación permanente tambien redunda en una perdida de legitimidad.
Asi como la falta de decoro demostrada por algunos jueces, que si bien son una minoria
perjudican al conjunto del poder. Maxime en un pais como el nuestro en el cual la
persistente crisis ecónomica a lo largo de decadas fundamenta de manera palmaria el
principio de austeridad repúblicana.
En relación a los otras poderes del estado, nos parece saludable la iniciativa del Poder
Judicial de incitar el dictado, como ya ocurrio en algunas provincias de los codigos de etica
judicial, con lo cual se busca entre otros objetivos recuperar la la legitimación ante la
sociedad.
Creo que la primera medida que adoptaria a los efectos de modificar la realidad estaría
vinculada con el principio de diligencia. Entiendo que es esta una de las principales
falencias de las que hoy y hace ya bastantes años adolece el poder judicial. La tardanza en
dar una respesta a la sociedad hace que se pierda toda legitimación.
Por supuesto que la magnitud del problema no puede resolverse solo con la diligencia del
magistrado, pero entendemos que es necesario potenciar esta virtud a los efectos de que
la apatia y el abatimiento no se impongan, y cada uno desde su lugar, con la excelencia en
la diligencia aporte su grano de arena a los efectos de comenzar a demostrar cambios a la
sociedad.
MARIHUANA EN PUBLICO:
Principios que infringe:
- Dignidad y transparencia, en tanto el juez debe procurar tanto en su vida privada
como profesional la coherencia necesaria y evitar comportamientos que afecten o
comprometan su autoridad. Sin perjuicio a que vivamos en una cultura posmoderna, en la
que cuestiones históricamente mal vistas se tornaron tolerables y hasta aceptadas, lo
cierto es que la marihuana en nuestro país no se encuentra despenalizada y legalizada. El
juez debe ser respetuoso de las normas, caso contrario su autoridad moral se ve
disminuida y hasta reprochada.
En efecto, el fundamento de esta exigencia de una conducta intachable por parte de los
jueces no obedece a una estúpida moralina ni a una mera cuestión de cuidado de las
formas, sino que apunta a reforzar la autoridad de los funcionarios.
Además, cabe precisar que, si ese juez es una persona honorable, un ejemplo para sus
colegas y arquetipo para la sociedad, sus sentencias habrán de tener, más allá de su
obligatoriedad, autoridad moral. Y esto constituye la gran diferencia entre ambas formas
de abordar este tema.
- Decoro, pues supone el deber de respetar ciertos modos o formas externas de
presentarse ante la sociedad independientemente de su opinión intima respecto de dichas
formas. Fumar marihuana en un entorno privado íntimo queda exento del juzgamiento;
sin embargo, hacerlo en un lugar público resulta reprochable.
- Buena fe, ya que el juez debe inspirar confianza entre colaboradores, justiciables y
auxiliares de la justicia, comportándose para ello con coherencia y mesura.
PUEBLOS ORIGINARIOS
Cambiaría la medida por una menos gravosa, como ser la inspección ocular. Ello, a fin de
evitar la violencia y respetar las garantías constitucionales de dicha comunidad.
Principios que toca:
- Conocimiento (sobre los pueblos originarios y su autonomía)
- Prudencia (ponderar las situaciones existentes)
- Fortaleza (soportar las repercusiones de su decisión)
- Imparcialidad (no dejarse llevar por el que dice que sospecha)
VESTIMENTA:
Corte suprema exige por acordada que los jueces vayan de saco y corbata.
Los principios que toca: decoro, responsabilidad institucional y consciencia funcional.