Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
13.1.1 Concepto:
ARTÍCULO 1574. Concepto : Hay contrato de fianza cuando una persona se obliga
accesoriamente por otra a satisfacer una prestación para el caso de incumplimiento.
Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que sólo puede ser cumplida
personalmente por el deudor, o de no hacer, el fiador sólo queda obligado a satisfacer los
daños que resulten de la inejecución
La gran diferencia entre la garantía personal que ofrece la fianza con las garantías reales, es
que en este caso el fiador responde con todo su patrimonio, siendo que en las garantías
reales solamente queda afectado a la garantía un solo bien registrable.
La fianza es un contrato que necesita el acuerdo de las voluntades del fiador y el acreedor,
cuyo crédito es garantizado. NO se requiere el consentimiento del deudor afianzado.
El contrato de fianza constituye una garantía personal, por el cual el fiador se obliga a
satisfacer la obligación contraída por el deudor, en el caso de que este no lo hiciera en el
tiempo y modo convenidos con el acreedor.
La fianza es un contrato accesorio que, como tal, sufre las vicisitudes del contrato principal al
cual está subordinado. Por esto, el contrato de fianza se celebra entre el acreedor y el fiador,
no es parte del contrato de fianza el deudor del contrato principal
Elementos:
El art 1001 establece que : no pueden contratar en interés propio o ajeno según sea el caso,
los que están impedidos para hacerlo conforme a disposiciones especiales. Los contratos cuya
celebración esta prohibida o determinados sujetos tampoco pueden ser otorgados por
interpósita persona.
Por su parte el art 1002 en lo que importa, dispone que no pueden contratar en interés propio “
los cónyuges bajo el régimen de comunidad , entre si”.
Los cónyuges pueden ser fiadores uno del otro, cualquiera sea el régimen patrimonial
escogido. En este caso ocurre que no celebran entre ello contrato alguno, ambos han
contratado con un tercero, uno la obligación principal, el otro la fianza.
En cambio, dentro del régimen de comunidad, uno de los cónyuges no puede afianzar al
tercero que contrata contra su propio cónyuge porque seria un contrato gratuito entre
cónyuges, pero si es válido si han escogido el régimen de separación de bienes.
Los padres pueden afianzar obligaciones de sus hijos menores, pero no pueden afianzar
invocando la representación legal de sus hijos menores deudas propias.
Los tutores y curadores no pueden contratar, ni con autorización judicial, con sus pupilos, ni
pueden afincar invocando la representación legal, deudas propias.
No pueden contratar , en interés propio o ajeno, según sea el caso, los que están impedidos de
hacerlo conforme a disposiciones especiales, como por ejemplo los representantes voluntarios
no pueden, en representación de otro, efectuar contratos consigo mismos sin la autorización
del representado.
Las sociedades pueden ser fiadoras, pero sus adminsitradores no pueden prestar fianzas a su
nombre si no tienen poderes especiales.
Objeto:
Art 1577: puede ser afianzada toda obligación actual o futura, incluso la de otro fiador
Se puede afianzar una ob presente o futura, el fiador puede comprometerse hasta una cierta
cantidad o ilimitadamente por el total de la obligación que eventualmente resulte cualquiera
sea su monto.
Respecto a las obligaciones futuras la ley no solo se refiere a las que eventualmente puedan
surgir del contrato actual, sino también a as que el afianzado pueda contraer en el futuro. Pero
si bien el crédito futuro puede ser incierto y de cantidad indeterminada, la FIANZA DEBE
TENER SIEMPRE UN OBJETO DETERMINADO, ES DECIR, DEBE COSNTAR CLARAMENTE CUAL
OBLIGACION SE GARANTIZA.
Art 1578 Fianza General: es valida la fianza general que comprenda obligaciones actuales o
futuras, incluso indeterminadas, en todos los casos debe precisarse el monto máximo al cual
se obliga el fiador. Esta fianza no se extiende a las nuevas obligaciones contraídas por el
afianzado después de los 5 años de otorgada. La fianza indeterminada en el tiempo puede ser
retractada, caso en el cual no se aplica a las obligaciones contraídas por el afianzado después
que la retractación sea notificada al acreedor.
La fianza general también llamada fianza ómnibus, permite garantizar obligaciones actuales
y futuras, al igual que la genérica del 1577.
La diferencia entre ambas estriba en que la fianza general admite también el afianzamiento
de obligaciones indeterminadas pero EN TODOS LOS CASOS ES NECESARIO DETERMINAR EL
MONTO MAXIMO DE LA GARANTIA.
En principio se puede afianzar cualquier tipo de obligación, sin importar cual sea la prestación
debida.
Como regla la fianza no puede tener por objeto una prestación diferente de la que forma la
materia de la ob principal. Por si la ob principal consiste en la de pagar una suma de dinero, el
fiador debe entregar esa suma si el deudor afianzado incumple. En cambio no habría fianza si
el que garantiza la operación se compromete a entregar una cosa cierta en caso de
incumplimiento del deudor, en tal caso hay un contrato innominado.
Si lo que se afianza es una cosa consumible o fungible el fiador debe entregar esa cosa pues
no existen obstáculos para que pueda dar cumplimiento especifico.
La fianza exige el sustento de una obligación principal, si esta carece de validez, la fianza
también.
Pero no es esta una regla absoluta, el art 1576 establece que el fiador qno puede excusar su
responsabilidad en la incapacidad del deudor ( de ejercicio).
ARTÍCULO 1580. Extensión de la fianza Excepto pacto en contrario, la fianza comprende los
accesorios de la obligación principal y los gastos que razonablemente demande su cobro,
incluidas las costas judiciales.
Forma y prueba:
La fianza debe convenirse por escrito, pero no se aclara si se trata de una forma solemne o
probatoria. Descartado que se trate de una forma solemne absoluta, puesto que la ley no
impone una forma que inexorablemente deba ser cumplida bajo pena de nulidad (como, por
ejemplo, ocurre con la donación de inmuebles, art. 1552), la duda se plantea entre considerar
la forma escrita como una forma solemne relativa o una forma probatoria.
por el contrario, nos inclinamos por considerar a la forma escrita como forma solemne
relativa, que impide considerar que haya contrato de fianza hasta que no se otorgue el
instrumento escrito (art. 969, 2ª parte). Ello, pues de lo que se trata es de proteger a una
persona, a quien se la califica de fiadora —calificación que ha sido obviamente negada por esta
—, sin que exista un contrato firmado que así lo acredite. No se puede prescindir de la
circunstancia de que la fianza es normalmente gratuita,
Extencion de la fianza:
ARTÍCULO 1575. Extensión de las obligaciones del fiador La prestación a cargo del fiador debe
serequivalente a la del deudor principal, o menor que ella, y no puede
sujetarse a estipulaciones que la hagan más onerosa . La inobservancia de la
regla precedente no invalida la fianza, pero autoriza su reducción a los límites de la obligación
principal. El fiador puede constituir garantías en seguridad de su fianza
ARTÍCULO 1580. Extensión de la fianza Excepto pacto en contrario, la fianza comprende los
accesorios de la obligación principal y los gastos que razonablemente demande su cobro,
incluidas las costas judiciales.
La norma prevé la posibilidad de pactar en contrario a ella. Es decir, que el fiador puede, si así
lo pacta, garantizar solamente la obligación principal excluyendo de la garantía los accesorios y
los gastos que demande su cobro.
Si la obligación afianzada es de dar dinero, los accesorios de la obligación son los intereses
moratorios en caso de mora del deudor si no se pactaron intereses no se pueden reclamar.
Tipos de fianza:
ARTÍCULO 1578. Fianza general Es válida la fianza general que comprenda obligaciones
actuales o futuras, incluso indeterminadas; en todos los casos debe precisarse el monto
máximo al cual se obliga el fiador. Esta fianza no se extiende a las nuevas obligaciones
contraídas por el afianzado después de los cinco años de otorgada. La fianza indeterminada en
el tiempo puede ser retractada, caso en el cual no se aplica a las obligaciones contraídas por el
afianzado después que la retractación sea notificada al acreedor
Es la fianza ómnibus.
En este caso el acreedor puede dirigirse directamente contra el fiador sin necesidad de
ejecutar ( excutir) los bienes del deudor principal.
No hay que confundir fianza solidaria con obligación solidaria, salvo la renuncia al beneficio de
excusión, la fianza se rige por las reglas de la fianza..
ARTICULO 1591.- Principal pagador. Quien se obliga como principal pagador, aunque sea con
la denominación de fiador, es considerado deudor solidario y su obligación se rige por las
disposiciones aplicables a las obligaciones solidarias.
- Más allá de lo que diga el texto legal, el fiador principal pagador no deja de ser fiador
con relación al deudor principal aunque el acreedor haya adquirido el derecho de
demandarlo como si fuera el obligado principal.
- En la fianza principal pagador coexisten dos deudas de carácter diferente y el fiador
responde por una deuda ajena, en tanto que en la obligación solidaria existe una
sola obligación y cada co deudor responde por una deuda propia.
- No es posible sostener que la obligación del fiador principal pagador es autónoma e
independiente de la asumida por el deudor principal.
- El fiador principal pagador que ha pagado la deuda tendrá derecho a reclamar del
deudor afianzado el cien por ciento de lo pagado derecho del que carecería si fuera
un obligado solidario.
Supone que el fiador debe cumplir su obligación solamente en el caso de que el deudor
afianzado no cumpla la suya, o lo haga defectuosamente.
BENEFICIO DE DIVISIÓN
Art. 1589: Si hay más de un fiador, cada uno responde por la cuota a que
ha obligado. Si nada se ha estipulado, responden por partes iguales . El
beneficio de división es renunciable. (El fiador sólo responde por el monto que se haya
obligado).
- Podrá exigir que previamente el acreedor dirija su acción contra el obligado principal y
tiene derecho a intervenir en ese juicio ( excusión)
- Si los fiadores son varios, solo esta obligado a pagar su parte ( división)
- Puede oponer todas las excepciones y defensas que podría oponer el deudor principal
Supone que el fiador debe cumplir su obligación solamente en el caso de que el deudor
afianzado no cumpla la suya, o lo haga defectuosamente.
Es el derecho que goza el fiador de exigir al acreedor que excuta o ejecute los bienes del
deudor antes de que agreda sus propios bienes. Se trata de una excepcion dialtoria, pues si
bien el acreedor puede reclamar directamente al fiador el cumplimiento de la obligación
principal, se expone a que este le oponga este beneficio.
El acreedor no puede negarse a percibir un pago parcial del deudor como consecuencia de la
ejecución de sus bienes y solo podra demandar al fiador el saldo.
Fiador del fiador: “ el que afianza a un fiador goza del beneficio de excucion respecto de este y
del deudor principal”
Es decir el acreedor debera ejecutar en primer termino al deudor principal, luego al primer
fiador y recién entonces esta en condiciones de dirigir su acción contra el sgundo fiador.
( subfiador)
Aunque el fiador ( fiado) no goce del beneficio de excucion no hay obstáculo alguno para que
lo tenga el subfiador.
c) la fianza es judicial;
Es que el hecho de que el deudor renuncie a invocar una excepcion o defensa propia, no
puede obstar a que el fiador haga valer tal excepcion o defensa, pues resulta inadmisible que
el deudor principal empreo la sitaucion del fiador. La única que no puede oponer es la
incapaidad del deudor.
Efectos de la sentencia:
Es necesario asegurar al fiador sus derecho a oponer las excepciones que correspondan al
deudor y a controlar la forma en que el deudor se defiende en el pleito.
El fiador puede ser demandado junto con el deudor o citado como tercero, en ambos casos
debera oponer todas las excepciones que tenga pues la consecuencia del juicio será que la
sentencia tendrá efecto de cosa juzgada y que no podra oponer en una psoterior acción las
defensas que omitio deducir en esta.
Beneficio de división:
ARTÍCULO 1589. Beneficio de división Si hay más de un fiador, cada uno responde por la cuota
a que se ha obligado. Si nada se ha estipulado, responden por partes iguales. El beneficio de
división es renunciable.
d) han transcurrido cinco años desde el otorgamiento de la fianza, excepto que la obligación
afianzada tenga un plazo más extenso;
e) el deudor asume riesgos distintos a los propios del giro de sus negocios, disipa sus bienes o
los da en seguridad de otras operaciones;
f) el deudor pretende ausentarse del país sin dejar bienes suficientes para el pago de la deuda
afianzada
Art. 1592: El fiador que cumple con su prestación queda subrogado a los derechos del
acreedor y puede exigir el reembolso de lo que ha pagado, con sus intereses desde el día del
pago y los daños que haya sufrido como consecuencia de la fianza.
Importa poder ejercer todas las acciones, privilegios y garantías que el acreedor tenia contra
el deudor sin importar si tales beneficios son anteriores o psoteriores a la cosntitucion de la
fianza.
El derecho del fiador existe aun en el caso de que se hubiese oblgiado o hubiere pagado en
contra de la voluntad del deudor
DEFENSAS
Art. 1593: El fiador debe dar aviso al deudor principal del pago que ha hecho. El deudor
puede oponer al fiador que paga sin su consentimiento todas las defensas que tenía contra el
acreedor; y si el deudor ha pagado al acreedor antes de tener conocimiento del pago hecho
por el fiador, éste sólo puede repetir contra el acreedor.
Art. 1595: El cofiador que cumple la obligación accesoria en exceso de la parte que le
corresponde, queda subrogado en los derechos del acreedor contra los otros cofiadores. Si
uno de ellos resulta insolvente, la pérdida es soportada por todos los cofiadores incluso el que
realiza el pago.
Si ninguno de los cofiadores pago y los fiadores se han obligado de manera simplemente
mancomunada, la obligaicon de cada uno de ellos se limita al pago de su aprte
correspondiente, por lo tanto, la insolvencia de un cofiador es absorbida directamente por el
acreedor.
Si los fiadores se han obligado solidariamente aunque ninguno haya pago, responder por el
fiador insolvente y su parre proporcional se divide entre ellos.
Extinguida la ob principal por cualquiera de los medios legales ( pago compensación, novación
etc) queda también extinguida la fianza, puesto que siendo una obligación accesoria sigue la
suerte de la principal.
- Pago: el pago de la obligación extingue la fianza siempre que sea hecho por el deudor
principal.
- Prescripción: no extingue la deuda sino la acción.
a) si por hecho del acreedor no puede hacerse efectiva la subrogación del fiador en las
garantías reales o privilegios que accedían al crédito al tiempo de la constitución de la
fianza;
b) si se prorroga el plazo para el cumplimiento de la obligación garantizada, sin
consentimiento del fiador;
c) si transcurren cinco años desde el otorgamiento de la fianza general en garantía de
obligaciones futuras y éstas no han nacido;
d) si el acreedor no inicia acción judicial contra el deudor dentro de los sesenta días de
requerido por el fiador o deja de perimir la instancia.
NOVACIÓN
Art. 1597: La fianza se extingue por la novación de la obligación principal aunque el acreedor
haga reserva de conservar sus derechos contra el fiador. La fianza no se extingue por la
novación producida por el acuerdo preventivo homologado del deudor, aún cuando no se haya
hecho reserva de las acciones o derechos contra el fiador.
Respecto a caso de concurso sigue vive la fianza pero nada se dice sobre la cantidad
asegurada.
EVICCIÓN
Art. 1598: La evicción de lo que el acreedor ha recibido en pago del deudor, no hace renacer la
fianza.