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DERECHO.
BOGOTÁ D, C.
2021
PARTES DEL CONTRATO DE LA FIANZA
¿QUÉ ES? FORMA Y PRUEBA
Es un contrato que tiene como objeto principal establecer una garantía para
asegurar el cumplimiento de una obligación (deuda), es decir, corresponde : obligaciones sobre las que recae
a un seguro, por medio del cual una persona (fiadora) se obliga a responder la fianza.
por la obligación adquirida por un tercero (fiado o deudor principal) ante
un acreedor, el cual podrá hacer uso de la fianza en virtud de que el deudor la norma no establece
principal incumpla con su obligación. solemnidad alguna. Sin embargo, es
consensual en virtud de que solo basta la Persona que asume la obligación Persona autorizada
En este sentido, según lo determina el art. 2361 del CC, la fianza manifestación verbal. No obstante, hay de otra persona para responder por
corresponde a una obligación accesoria de una obligación principal que para exigir el pago
relevancia en recomendar establecerla el incumplimiento de esta (el fiador o cumplimiento de
estima una modalidad por la cual una o más personas responden ante una por escrito para tenerla como prueba. es el segundo deudor, el principal
obligación ajena, en la cual se comprometen al cumplimiento en su la obligación.
es el que adquiere la obligación).
totalidad o en parte ante el acreedor a razón de que el deudor principal de Se le obliga a pagar la deuda al
la obligación no cumpla. Esta garantía puede otorgarse también a otro incumplimiento de la segunda.
fiador.
AVAL FIANZA
El aval es una declaración unilateral de la Es un contrato que tiene como objeto
voluntad para garantizar el pago una principal establecer una garantía para
obligación cambiara establecida en un asegurar el cumplimiento de una obligación
título valor. (deuda), es decir, corresponde a un seguro,
¿QUÉ ES? por medio del cual una persona (fiadora) se
En este sentido y en virtud del artículo obliga a responder por la obligación
633 del Código de Comercio el aval puede adquirida por un tercero (fiado o deudor
garantizar toda o una parte del pago del principal) ante un acreedor, el cual podrá
título valor. hacer uso de la fianza en virtud de que el
deudor principal incumpla con su obligación.
Según lo establecido en el artículo 634 del En virtud del art. 2362 la fianza se puede
C.cio el aval se puede constituir en el constituir de tres formas:
mismo título, en una hoja adherida o en un Convencional: se constituye por
documento separado, en este último evento contrato entre acreedor y fiador. En
se debe especificar el título valor avalado y este ámbito, se genera a partir del
el título avalado debe circular con aquel en acuerdo de voluntades de las partes,
¿CÓMO SE que conste el aval. libremente concertado, en donde
CONSTITUYE? estipulan que se otorgará un fiador al
De igual manera, la ley comercial acreedor.
determina que se debe manifestar la
expresión “por aval” o su equivalente. No Legal: es ordenada por la ley. En este
obstante, con la sola firma instaurada en el sentido, la ley obliga al deudor a
titulo valor se tendrá como firma de proporcionar un fiador ante el
avalista. acreedor.
Cuando se constituye el aval, el avalista En virtud del artículo 2373 del C.C el fiador
asume una obligación cambiaria directa y responde por la deuda principal y todas las
autónoma frente a cualquier tenedor accesorias, como por ejemplo los interés, las
OBLIGACIONES legítimo (Art. 636 del C.cio). Igualmente costas procesales entre otras. En este aspecto,
del avalista persiste aun así cuando la del si el deudor no cumple con su obligación el
avalado no lo sea. fiador debe responder por todo lo que resulte
a favor del acreedor y que sea accesorio a la
deuda principal.
El aval constituye una obligación solidaria, La fianza tiene un carácter subsidiario, toda
por ende, el tenedor legitimo del título vez que el acreedor puede exigir al fiador el
valor no tiene que proceder primero contra cumplimento de la obligación solo en la
el avalado o deudor, sino que puede medida de que el deudor principal
dirigirse derechamente contra quien otorgó incumpla con su obligación.
RESPONSABILIDAD su aval.
Existe beneficio de exclusión.
En este marco, el avalista responde como
un obligado o deudor principal pues se
obliga a pagar el título valor si el avalado
no lo hiciera.
DE EXCUSIÓN
En virtud del artículo 2383 del C.C el beneficio de excusión concierne al
derecho que tiene el fiador de exigir que se persigan principalmente los
bienes del deudor principal antes que los suyos o antes de se le ejecute
como fiador.
En este marco, el fiador se obliga solo a lo que el acreedor no pudiere obtener del deudor, de tal
forma que el acreedor se encuentra obligado a la exclusión, en este caso no será responsable el
fiador de la insolvencia del deudor principal cuando:
El acreedor poseía los medios adecuados para hacerse pagar.
El fiador tendrá acción contra el deudor principal para acción de reembolso del fiador contra el deudor.
NO podrá pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de notificar al
deudor principal la demanda intentada contra dicho fiador.
Hacer uso del derecho de excusión en función de De no ser posible lo anterior el fiador quedará en la
obligar al acreedor que persiga principalmente al obligación de pagar. De manera que este último puede
deudor principal. perseguir al deudor consiguiendo que este pague la
obligación adeudada.
Cuando haya cumplido con la obligación podrá demandar a cada uno de ellos por el valor total de la
deuda.
El fiador solo podrá iniciar acción contra este. Respecto de los demás deudores solo podrá proceder
acciones derivadas de la subrogación de las acciones de las acciones del deudor a quien ha financiado.
8. Diferencia entre fiador y codeudor
FIADOR. CODEUDOR.
El fiador adquiere una obligación accesoria. El codeudor adquiere una obligación principal.
Tiene beneficio de excusión (puede exigir que primero El codeudor no tiene beneficio de excusión.
se persiga al deudor antes que a él).
Tiene posibilidades de ser relevado de la fianza. No tiene posibilidades de ser relevado en la deuda.
En caso del incumplimiento por parte del deudor En caso del incumplimiento por parte del deudor principal,
principal, el acreedor tendrá que perseguir primero los al encontrarse el codeudor en el mismo nivel del deudor, el
bienes de este, de modo que si no logra el pago por acreedor puede exigir el pago de la deuda a cualquiera de
insolvencia, puede hacer exigible el pago de la deuda los dos o de manera simultánea.
al FIADOR.
Solo podrá ser reportado en el momento en que Puede ser reportado en las centrales de riesgo en el
se puede hacer exigible el pago de la momento preciso en el cual el deudor principal incurre en
obligación incumplida por el deudor principal. mora.
BIBLIOGRAFÍA
https://www.gerencie.com/contrato-de-fianza.html#Caracteristicas_del_contrato_de_fianza
https://www.gerencie.com/codeudor-o-fiador.html
https://actualicese.com/codeudor- y-fiador-antes-de-firmar-conozca-su-diferencia/
https://www.misabogados.com.co/blog/que-es-el-contrato-de-fianza
https://www.ugc.edu.co/sede/armenia/files/editorial/guia_de_clase_titulos_valores.pdf