Señores

NEXARTE EFICIENCIA Y SERVICIOS S.A.S.

CESAR LUIGI MENDOZA DIAZ
C.C. N° 16684195
Bogotá D.C.

CON COPIA AL MINISTERIO DE TRABAJO

ASUNTO. DERECHO DE PETICIÓN ART 23 C.P. EN INTERÉS PARTICULAR

Respetados señores, reciban un cordial saludo.

DIANA PAOLA RIVERA, mayor de edad, identificada con cédula de ciudadanía No

1076652080 de Bogotá, D.C, con domicilio en la ciudad de Bogotá, actuando en nombre
propio, me permito elevar derecho de petición de interés particular con base en los
siguientes:

HECHOS

PRIMERO: El día 30/01/2022, yo Diana Paola Rivera fui contratada por medio de
contrato escrito por la empresa Nexarte Eficiencia y Servicios en el cargo de Líder de
Operaciones, bajo un contrato por Obra o Labor en el horario de lunes a viernes de
08:00 am – 05:00 pm y sábados de 08:00 am – 12:00 pm.

SEGUNDO: Yo, Diana Paola Rivera, ejercía diversas funciones, entre las cuales se
encuentran garantizar por parte del equipo de mercadeo que lideraba, una ejecución en
puntos de venta impecable, enviar reporte novedades de nómina, enviar ruteros, enviar
información requerida al cliente, enviar solicitudes de acuerdo a las novedades del
equipo a su cargo, visitar puntos de venta, viajar y garantizar efectividad en las
funciones de los mercaderistas foráneos, reportar a Nexarte Eficiencia y Servicios
novedades presentadas con retiros, renuncias y todo lo que concierne a incapacidades,
entre otros.

TERCERO: Con la empresa se pactó un sueldo de $1’175.000 pesos, junto con un

auxilio de transporte o movilización quincenal por valor de $480.000 pesos, adicional,
se acordó una variable como cambio de salario, que me fue dada hasta el mes de mayo
por el cumplimiento de las funciones de: cumplimiento de visitas (45%), rotación
voluntaria (10%) y evaluación por fuerza de ventas APCol (45%) la cual se acordó por
un valor de $250.000 pesos.

CUARTO: Yo laboré hasta la fecha 13/07/2023, y hasta la misma, me pagaron el salario

normalmente, aun así, mi variable no venía incluida en este pago. Esta debía pagarse
según lo acordado con los 13 días laborados en el mes de julio de 2023.
QUINTO: Además, la empresa me despidió sin justa causa y hasta la fecha no me han
cancelado cesantias a las cuales tengo derecho desde febrero, hasta el 13 de julio del
2023.

Con base en los anteriores hechos, me permito elevar las siguientes:

PETICIONES

Solicito respetuosamente:

PRIMERA. Reconocer que entre yo Diana Paola Rivera como trabajador y la empresa
NEXARTE EFICIENCIA Y SERVICIOS como empleador, existió un contrato de trabajo del
día 30 de enero de 2022 al 13 de julio de 2023.

SEGUNDA. Solicito copia del Contrato de trabajo firmado entre el suscrito y la

empresa NEXARTE EFICIENCIA Y SERVICIOS.

TERCERA. Condenar al pago por parte del empleador a las prestaciones sociales de la
trabajadora, con base en el salario total realmente percibido, de la siguiente forma:

Años Cesantías Interés Sanción Prima de Vacaciones TOTAL

sobre legal servicios LIQUIDACIÓN
cesantías sobre In.
De
cesantías

2022 $0 $0 $0 $0 $0 $ 1’867.172

2023 $ 1’018.719 $ 65.877 $0 $ 1’018.719 $ 870.139 $ 2’973.454

Total $ 1’018.719 $ 65.877 $0 $ 1’018.719 $ 870.139 $ 4’840.626

CUARTA. Condenar al pago por parte del empleador por no consignación al fondo de
cesantías. Por un valor total de CUATRO MILLONES OCHOCIENTOS CUARENTA
MIL SEISCIENTOS VEINTISÉIS pesos Mcte. ($ 4’840.626).

QUINTA. Condenar al pago por parte del empleador a la indemnización moratoria. A

la que tengamos lugar por el tiempo de no cancelación de prestaciones sociales
declarada en el artículo 65 del código sustantivo del trabajo.

SEXTA. Solicito copia de los formularios de afiliación y desafiliación a al Sistema de

Seguridad Social, es decir: Aportes a Salud, Pensión, ARL y Caja de Compensación
Familiar de acuerdo a los artículos 65 parágrafo 1 del C.S. de T., y 21, 23 y 91 del
Decreto 1295 de 1994.
SÉPTIMA: Condenar al pago por parte del empleador a la indexación de las
condenas impuestas.

OCTAVA: En caso de dar una respuesta negativa a la petición elevada, me sea dada
respuesta fundamentada, en el término que contempla la ley.

NOVENA: Le solicito también, se declare y reconozca de acuerdo a la facultad Extra y

Ultra Petita todos los rubros que se hayan causado con respecto a la relación laboral.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Invoco como fundamento de derecho la Constitución Política de Colombia artículo 23

que señala: «Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a las autoridades por
motivos de interés general o particular y a obtener pronta resolución. El legislador podrá
reglamentar su ejercicio ante organizaciones privadas para garantizar los derechos
fundamentales “.
● Artículos 5 y siguientes del Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo y demás normas concordantes. “Derechos de las
personas ante las autoridades. En sus relaciones con las autoridades toda persona
tiene derecho a: Presentar peticiones en cualquiera de sus modalidades,
verbalmente, o por escrito, o por cualquier otro medio idóneo y sin necesidad de
apoderado, así como a obtener información y orientación acerca de los requisitos
que las disposiciones vigentes exijan para tal efecto. Las anteriores actuaciones
podrán ser adelantadas o promovidas por cualquier medio tecnológico o
electrónico disponible en la entidad, aún por fuera de las horas de atención al
público.”

Adicionalmente el marco jurídico de los principios del Derecho Laboral encuentra su

fundamento principal en el artículo 25 y 53 de la Constitución Política de Colombia.
Para la Corte Constitucional, mediante Sentencia T-287 de 2011, el principio de primacía
de la realidad sobre las formas implica la garantía de los derechos de los trabajadores más allá de
las condiciones que formalmente se hayan pactado. En ese sentido, puede hablarse de la
existencia de una relación jerárquica de trabajo cuando la realidad del contexto demuestre que
“una persona natural aparece prestando servicios personales bajo continuada subordinación o
dependencia a otra persona natural o jurídica”; de ese modo nacen derechos y obligaciones entre
las partes, que se ubican en el ámbito de la regulación laboral ordinaria. La noción del “contrato
realidad’ se basa en una apreciación contextualizada del concepto de trabajo y no en una
valoración inmaterial del mismo.

Entonces, es obligación del operador jurídico validar para la ejecución del contrato, y
más allá de las formalidades dispuestas por las partes, la realidad del mismo y la forma
como se manifiesta bajo los parámetros del artículo 23 del Código Sustantivo del
Trabajo. Código Sustantivo de Trabajo en su artículo 22, que el contrato de trabajo “es
aquel por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra persona,
natural o jurídica, bajo la continuada dependencia o subordinación de la segunda y mediante
remuneración” y articulo 24 este establece una presunción legal en favor del trabajador,
en los siguientes términos: “Se presume que toda relación de trabajo personal está regida por
un contrato de trabajo”.

Artículo 64. Terminación unilateral del contrato de trabajo sin justa causa. En todo
contrato de trabajo va envuelta la condición resolutoria por incumplimiento de lo
pactado, con indemnización de perjuicios a cargo de la parte responsable. Esta
indemnización comprende el lucro cesante y el daño emergente. Según lo anterior, la
ley prevé explícitamente que, en caso de terminación unilateral sin justa causa, la parte
responsable debe pagar una indemnización por perjuicios. Esta indemnización abarca
tanto el lucro cesante (las pérdidas económicas derivadas de la terminación del
contrato) como el daño emergente (los daños directos causados por la terminación y la
falta de pago de vacaciones), por lo tanto, las pretensiones de pago de comisiones
adeudadas y la variable del mes de junio podrían considerarse parte del lucro cesante.

De esta manera, se traerá a colación el Artículo 65, el cual relata la indemnización por
falta de pago: “Si a la terminación del contrato, el empleador no paga al trabajador los salarios
y prestaciones debidas, salvo los casos de retención autorizados por la ley o convenidos por las
partes, debe pagar al asalariado, como indemnización, una suma igual al último salario diario
por cada día de retardo, hasta por veinticuatro (24) meses, o hasta cuando el pago se verifique si
el período es menor. Si transcurridos veinticuatro (24) meses contados desde la fecha de
terminación del contrato, el trabajador no ha iniciado su reclamación por la vía ordinaria o si
presentara la demanda, no ha habido pronunciamiento judicial, el empleador deberá pagar al
trabajador intereses moratorios a la tasa máxima de créditos de libre asignación certificados por
la Superintendencia Bancaria, a partir de la iniciación del mes veinticinco (25) hasta cuando el
pago se verifique”. Además, la empresa Nexarte Eficiencia y Servicios atravesaba por
una crisis financiera, esta información debió ser comunicada, de esto se deduce que la
omisión en el pago de estos conceptos, pone en riesgo la estabilidad financiera de sus
trabajadores y afecta su bienestar económico, sin emabrgo, esta información debió ser
comunicada previamente, pues de esta manera constituye una violación al derecho a la
información.

Es indispensable, relacionar el artículo 47 del C.S.T. el cual expresa la duración

indefinida en el contrato, para lo cual si en este no se encuentra estipulado, o cuya
duración no esté determinada por la de obra o naturaleza de la labor contratada, o no
se refiere a un trabajo ocasional o transitorio, será contrato a término indefinido. Para
ello, se convocará el artículo 197, el cual relata: “Trabajadores de Jornada Incompleta. Los
trabajadores tienen derecho a las prestaciones y garantías que les correspondan, cualquiera que
sea la duración de la jornada”. En ese sentido, el artículo 197 del CST garantiza que la
duración de la jornada laboral no afecta el derecho a recibir las prestaciones y garantías
que correspondan, incluyendo las comisiones y variables pactadas en el contrato, por
tanto se tiene derecho a recibir el salario correspondiente a los días trabajados.

Concluyendo, se trae a colación el artículo 345, el cual se basa en la prelación de crédito

por salarios, prestaciones sociales e indemnizaciones laborales de la siguiente manera:
“los créditos causados o exigibles de los trabajadores por concepto de salarios, la cesantía y
demás prestaciones sociales e indemnizaciones laborales pertenecen a la primera clase que
establece el artículo 2495 del Código Civil y tienen privilegio excluyente sobre todos los demás.
El Juez Civil que conozca del proceso de concurso de acreedores o de quiebra dispondrá el pago
privilegiado y pronto de los créditos a los trabajadores afectados por la quiebra o insolvencia del
patrono. Cuando la quiebra imponga el despido de trabajadores, los salarios, prestaciones sociales
e indemnizaciones se tendrán como gastos pagaderos con preferencia sobre los demás créditos.
Los créditos laborales podrán demostrarse por cualquier medio de prueba autorizado por la ley y,
cuando fuera necesario, producidos extrajuicio con intervención del Juez laboral o de inspector
de trabajo competentes.

Parágrafo. En los procesos de quiebra o concordato los trabajadores podrán hacer valer sus
derechos por sí mismos o por intermedio del Sindicato, Federación o Confederación a que
pertenezcan, siempre de conformidad con las leyes vigentes”.

De acuerdo con el Artículo 345 del Código Sustantivo del Trabajo, los créditos laborales
correspondientes a salarios, cesantías, prestaciones sociales e indemnizaciones,
pertenecen a la primera clase de créditos, gozando de un privilegio excluyente sobre
otros tipos de créditos en situaciones de quiebra o insolvencia del empleador. Por lo
tanto, dada la situación que enfrenta Nexarte Eficiencia y Servicios, es indispensable
que se acate el privilegio otorgado por la ley y se realice el pago oportuno de los
créditos laborales adeudados. Cabe aclarar que se puede hacer uso de cualquier medio
de prueba admisible en la ley para demostrar las anteriores pretensiones y derechos en
el caso, como contratos, recibos de pago, testimonios, entre otros.

Por último, para la Corte Suprema de Justicia, un criterio fundamental para determinar
la existencia de un contrato realidad es el análisis sobre si la actividad desarrollada
corresponde al giro ordinario de los negocios de la empresa o si se trata de actividades
transitorias, pues lo primero, para esta Alta Corporación, es un indicio de la existencia
de una relación laboral, tal cual como se indica en nuestro caso en cuestión y como se
menciona los hechos anteriormente registrados.

ANEXOS

1. Copia de la Cédula de ciudadanía del trabajador.

2. Copia de la liquidación por el tiempo laborado, entregada por el consultorio jurídico de
la Universidad Católica de Colombia.
3. Carta de terminación contrato.
4. Desprendible de pago (2)
5. Otro si - movilización.
6. Variable - cambio de salario.
7. Contrato de trabajo de Obra o Labor .
8. Los que estén en poder del empleador que confirmen la relación laboral.
9. Paz y salvo de entrega de herramientas corporativas.
 PRUEBAS

Para la resolución favorable de mi petición, solicito tener como pruebas los anexos que
relacioné en el acápite anterior y practicar las que encuentre viable

NOTIFICACIONES

La recibiré en la siguiente dirección Carrera 92 #74 Sur 66, Barrio Bosa Metro Vivienda
Bogotá D.C. y al correo electrónico dianarivera-21@hotmail.es.

Atentamente

DIANA PAOLA RIVERA

C.C. 1076652080 de Bogotá D.C
TEL: 31712883313