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JUEZ (REPARTO)
E. S. D.
NOMBRE, Identificado como aparece al pie de mi firma, presento ante usted acción de
tutela para la protección de los derechos fundamentales al debido proceso y de petición,
en contra de la secretaria distrital de movilidad, teniendo en cuenta los siguientes:
HECHOS
PRIMERO: Ante la secretaria distrital de movilidad, el día XXXdel año en curso, interpuse
un derecho de petición en el área de JURISDICCION COACTIVA solicitando lo siguiente;
fijar fecha y hora para apertura de audiencia de impugnación por cada supuesta
contravención esto debido a la falta de notificación para acceder al proceso
contravencional, cuyos fundamentos de derecho se pueden observar en la copia de
derecho de petición que se anexa, presentado ante mencionada entidad.
LEY 1843 DE 2017 Artículo 8°. Procedimiento ante la comisión de una contravención
detectada por el sistema de ayudas tecnológicas, la autoridad de tránsito debe seguir el
procedimiento que se describe a continuación: El envío se hará por correo y/o correo
electrónico, en el primer caso a través de una empresa de correos legalmente constituida,
dentro de los tres (3) días hábiles siguientes a la validación del comparendo por parte de
la autoridad, copia del comparendo y sus soportes al propietario del vehículo y a la
empresa a la cual se encuentra vinculado; este último caso, en el evento de que se trate
de un vehículo de servicio público, En el evento en que no sea posible identificar l al
propietario del vehículo en la última dirección registrada en el RUNT, la autoridad deberá
hacer el proceso de notificación por aviso de la orden de comparendo. Una vez allegada a
la autoridad de tránsito del respectivo ente territorial donde se detectó la infracción con
ayudas tecnológicas se le enviará al propietario del vehículo la orden de comparendo y
sus soportes en la que ordenará presentarse ante la autoridad de tránsito competente
dentro de los once (11) días hábiles siguientes a la entrega del comparendo, contados a
partir del recibo del comparendo en la última dirección registrada por el propietario del
vehículo en el Registro Único Nacional de Tránsito, para el inicio del proceso
contravencional, en los términos del Código Nacional de Tránsito.
Ley 1437 de 2011 artículo 67. Notificación personal. Las decisiones que pongan
término a una actuación administrativa se notificarán personalmente al interesado, a su
representante o apoderado, o a la persona debidamente autorizada por el interesado para
notificarse. En la diligencia de notificación se entregará al interesado copia íntegra,
auténtica y gratuita del acto administrativo, con anotación de la fecha y la hora, los
recursos que legalmente proceden, las autoridades ante quienes deben interponerse y los
plazos para hacerlo.
La notificación personal para dar cumplimiento a todas las diligencias previstas en el inciso
anterior también podrá efectuarse mediante una cualquiera de las siguientes modalidades:
1. Por medio electrónico. Procederá siempre y cuando el interesado acepte ser notificado
de esta manera.
Ley 1437 de 2011 artículo 68. citaciones para notificación personal. Si no hay
otro medio más eficaz de informar al interesado, se le enviará una citación a la dirección,
al número de fax o al correo electrónico que figuren en el expediente o puedan obtenerse
del registro mercantil, para que comparezca a la diligencia de notificación personal. El
envío de la citación se hará dentro de los cinco (5) días siguientes a la expedición del acto,
y de dicha diligencia se dejará constancia en el expediente.
Dentro de las diversas formas de notificación que han sido reguladas y desarrolladas por
el legislador, este Tribunal ha reconocido en la notificación por correo, un mecanismo
idóneo y eficaz para poner en conocimiento de las partes y terceros interesados algunas
de las decisiones adoptadas por las autoridades -administrativas y judiciales- en una
determinada actuación. En el caso concreto de las actuaciones de la administración
pública, la Corte ha sido clara en reconocer que la notificación por correo es un medio de
comunicación adecuado para que los destinatarios de los actos administrativos puedan no
solo conocerlos oportunamente, sino también utilizar en su contra los medios o
instrumentos jurídicos necesarios para la defensa y protección de sus derechos e
intereses. Ha considerado la Corte como legitimó que el legislador, en el ejercicio de su
función de hacer las leyes, diseñe un sistema de notificación de los actos administrativos
que resulte compatible con los progresos tecnológicos que tienen lugar en el campo de las
telecomunicaciones, lo que a su juicio ocurre con los servicios de correo. Por eso, no ha
dudado en considerar constitucionalmente admisible la notificación por correo, sobre la
base de que la misma asegura, tanto el conocimiento real del acto administrativo a
comunicar, como la posibilidad cierta del ejercicio del derecho de defensa.
Esta posición fue claramente desarrollada por la Corte, en la Sentencia C-096 del 2001,
a propósito de una demanda de inconstitucionalidad presentada contra algunas normas
del Estatuto Tributario que establecían la presunción legal de entender surtida la
notificación por correo de actos administrativos, con la simple introducción de su copia en
ese medio de comunicación. En esa ocasión, este Tribunal fue claro en sostener, que solo
puede entenderse que se ha dado publicidad a un acto administrativo de contenido
particular cuando el afectado ha recibido la comunicación que lo contiene. Conforme con
ello, aun cuando la Corte avaló la forma de notificación por correo, decidió retirar del
ordenamiento jurídico el aparte normativo del Estatuto Tributario que permitía entender
surtida la notificación del acto en la fecha de introducción al correo. Al respecto, manifestó
la Corporación en la citada sentencia:
“Ahora bien, para la Corte no se puede considerar que se cumplió con el principio
de publicidad, que el artículo 209 superior exige, por la simple introducción al
correo de la copia del acto administrativo que el administrado debe conocer, sino
que, para darle cabal cumplimiento a la disposición constitucional, debe
entenderse que se ha dado publicidad a un acto administrativo de contenido
particular, cuando el afectado recibe, efectivamente, la comunicación que lo
contiene. Lo anterior por cuanto los hechos no son ciertos porque la ley así lo diga,
sino porque coinciden con la realidad y, las misivas que se envían por correo no
llegan a su destino en forma simultánea a su remisión, aunque para ello se utilicen
formas de correo extraordinarias”.
En ninguna parte dentro del trámite, se determinó sin equivocación alguna fuera la
suscrita quien fuera conduciendo, y como el funcionario de su entidad colige que siendo el
propietario del vehículo en cuestión soy el presunto contraventor de la norma de transito,
sin demostrarlo.
“la obligación de pagar la multa solo puede tener lugar como consecuencia de su
vinculación formal a la actuación administrativa y luego que se establezca su
culpabilidad en la infracción”.
En otro aparte dice “no está indicando que la sanción se produce de forma
automática por efecto de la sola notificación” y lo luego se reitera “solo se paga la
multa cuando se pruebe quien fue él quien cometió la infracción o cuando lo
admita expresa o implícitamente”
Otros fallos de la corte constitucional que pueden servir para consulta en su despacho son
C-563 DE 1995, C-155 DE 2002, C-506 DE 2002, T270 DE 2004, T -677 DE 2004 y T-051
DE 2016.
Por otra parte, La sentencia C 038 de 2020 declaró inexequible el parágrafo 1 del
artículo 8 de la ley 1843 de 2017 que trataba sobre la solidaridad entre el conductor y el
propietario del vehículo por las infracciones captadas con cámaras de detección
electrónica o foto detección. Ello implica que automáticamente todas las fotos detecciones
realizadas desde el 14 de julio de 2017 (fecha en la cual se sanciona la ley 1843 de 2017)
hasta la fecha son ilegales y deben ser exoneradas con base en el principio general del
derecho Accesorium sequitur principale o también Accesorium non ducit, sed
sequitur suum principale (lo accesorio sigue la suerte de lo principal).
Y para todas aquellas fotodetecciones anteriores al 2017, por analogía y según el artículo
162 del Código Nacional de Tránsito, también deben exonerarse todas aquellas
fotodetecciones en donde no se hubiera podido establecer plenamente la identidad del
infractor ya que la sentencia C 530 del año 2003 al analizar una demanda de nulidad
por inconstitucionalidad de uno de los apartes del artículo 129 del Código Nacional de
Tránsito, también establecía que no se podía vincular automáticamente al propietario del
vehículo al proceso contravencional sin que existieran elementos de prueba que
permitieran inferir que el propietario era el infractor.
“la responsabilidad solidaria entre el conductor y el propietario del vehículo, por las
infracciones detectadas por medios tecnológicos (detecciones electrónicas o
fotomultas), es inconstitucional, al no exigir expresamente, para ser sancionado
con multa, que la falta le sea personalmente imputable y permitir, por lo tanto,
una forma de responsabilidad sancionatoria por el hecho ajeno”
Luego de precisar el alcance del principio de responsabilidad personal en materia
sancionatoria, que exige imputación personal de las infracciones, como garantía
imprescindible frente al ejercicio del poder punitivo estatal (ius puniendi) y de diferenciarlo
del principio de culpabilidad, concluyó este tribunal que la solidaridad prevista en la
legislación civil no es plenamente aplicable a las sanciones impuestas por el Estado, al
estar involucrados principios constitucionales ligados al ejercicio del poder punitivo estatal
por lo que:
la solidaridad en materia sancionatoria administrativa es constitucional, a condición
de;
(a) garantizar el debido proceso de los obligados, lo que implica que la carga de la
prueba de los elementos de la responsabilidad, incluida la imputación personal de
la infracción, le corresponde al Estado, en razón de la presunción de inocencia y
que a quienes se pretenda endilgar una responsabilidad solidaria, deben ser
vinculados al procedimiento administrativo en el que se impondría la respectiva
sanción, para permitir el ejercicio pleno y efectivo de su derecho a la defensa;
(b) respetar el principio de responsabilidad personal de las sanciones, lo que
implica demostrar que la infracción fue cometida por aquel a quien la ley le
atribuye responsabilidad solidaria o participó de alguna manera efectiva en su
realización; y (c) demostrar que la infracción fue cometida de manera culpable, es
decir, sin que sea factible una forma de responsabilidad objetiva.
Determinó la Corte que la norma demandada adolece de ambigüedades en su redacción y,
por consiguiente, genera incertidumbre en cuanto al respeto de garantías constitucionales
ineludibles en el ejercicio del poder punitivo del Estado. Así,
(i) aunque garantiza nominalmente el derecho a la defensa, al prever la vinculación
del propietario del vehículo al procedimiento administrativo, vulnera, en realidad,
dicha garantía constitucional, porque omite de la defensa lo relativo a la
imputabilidad y la culpabilidad, al hacer directamente responsable al propietario del
vehículo, por el solo hecho de ser el titular del mismo -imputación real, mas no
personal.(ii) Desconoce el principio de responsabilidad personal o imputabilidad
personal, porque no exige que la comisión de la infracción le sea personalmente
imputable al propietario del vehículo, quien podría ser una persona jurídica y (iii)
vulnera la presunción de inocencia, porque aunque no establece expresamente
que la responsabilidad es objetiva o que existe presunción de culpa, al no requerir
imputabilidad personal de la infracción, tampoco exige que la autoridad de tránsito
demuestre que la infracción se cometió de manera culpable. Ante el
incumplimiento de garantías mínimas del ejercicio legítimo del poder punitivo del
Estado, la Sala Plena de la Corte Constitucional declaró, por consiguiente, la
inexequibilidad de la norma demandada.
En concepto número C 6417 expediente D12519 del 19 de julio de 2018 de la
Procuraduría General de la Nación, dicha corporación le solicitó a la Corte Constitucional
que declarara inexequible el parágrafo 1 del artículo 8 de la ley 1843 de 2017 que
establece que no serán solidariamente responsables el conductor y el dueño del vehículo
por las fotodetecciones. Eso significa que ya la Procuraduría estableció que no hay razón
para que una persona que ni siquiera ha sido notificada ni se ha enterado de sanción de
tránsito alguna deba ser endilgada con una serie de multas que ni siquiera cometió. La
Procuraduría también habla de cómo no se puede imponer la carga de la prueba al
ciudadano para que demuestre su inocencia sino como es el estado o más bien quien
acusa (el tránsito) quien debe demostrar la culpabilidad. También habla de como si bien
en nuestro ordenamiento jurídico se establece la posibilidad de la responsabilidad objetiva,
esta no es óbice para violar el debido proceso u obligarle a pagar por una actuación que
no cometió o que no se demostró que cometió.
Igualmente, se debe tener en cuenta el principio de CAUSALIDAD y el principio de
LEGALIDAD establecido en los artículos 6, 209 y 230 de la Constitución Política de
Colombia el cual se resume en que ningún funcionario público puede actuar sino en base a
las leyes válidas y vigentes y no puede omitir o excederse en el ejercicio de sus funciones.
ARTÍCULO 93. CAUSALES DE REVOCACIÓN LEY 1437 DE 2011 Los actos
administrativos deberán ser revocados por las mismas autoridades que los hayan expedido
o por sus inmediatos superiores jerárquicos o funcionales, de oficio o a solicitud de parte,
en cualquiera de los siguientes casos:
2. Cuando no estén conformes con el interés público o social, o atenten contra él.
67- Así las cosas, ya que la norma bajo control establece una responsabilidad en
materia sancionatoria que vulnera el principio de imputabilidad personal y el de
culpabilidad, es inexequible y debe ser expulsada del ordenamiento jurídico.
Advierte la Sala Plena de la Corte Constitucional que no resulta factible dar
aplicación al principio de conservación del derecho, mediante la introducción de
condicionamientos a la exequibilidad, dirigidos al respeto de los anteriores
principios constitucionales. Lo anterior, por las siguientes razones: (i) la norma
bajo control es abierta y no determina los elementos mínimos de la tipificación del
comportamiento, en particular, no es posible identificar, de manera objetiva, a
partir de la lectura sistemática del Código Nacional de Tránsito, cuáles de las
infracciones tipificadas se predican del conductor del vehículo y cuáles de ellas, al
tratarse de obligaciones no exigibles del acto mismo de la conducción, son
legalmente imputables al propietario; (ii) la norma tampoco determina la
imputabilidad y culpabilidad respecto del comportamiento y, por el contrario,
establece, sin la certeza propia de las normas sancionatorias, que existe
solidaridad del propietario del vehículo, por las infracciones de tránsito; (iii) no
establece, igualmente, respecto de qué tipo de sanción de las previstas en el
Código Nacional de Tránsito se predica la solidaridad en cuestión y no precisa la
extensión de la solidaridad, en cuanto a los elementos patrimoniales y no
patrimoniales de las sanciones; (iv) existe reserva de ley en la tipificación de los
comportamientos, en virtud del principio democrático, razón por la cual, no le
correspondería a la Corte Constitucional subsanar los vacíos puestos de presente y
arrogarse la competencia de definir todos los elementos mencionados respecto de
la responsabilidad sancionatoria en cuestión, al tratarse de una clara definición de
la política punitiva del Estado. En virtud de ello, (v) anteriormente es al Congreso
de la República, en desarrollo de sus funciones propias, a quien le corresponde
definir de manera precisa y suficiente, los elementos de la responsabilidad
sancionatoria, mucho más, cuando pretende introducir en la materia, una forma de
responsabilidad solidaria la que, de acuerdo con la jurisprudencia constitucional,
debe garantizar el respeto pleno del derecho de defensa, ajustarse al principio
constitucional de imputabilidad personal, según el cual, en materia de sanciones,
nadie puede responder por la infracción cometida por otro y, la responsabilidad
objetiva es incompatible con la solidaridad sancionatoria. Por lo tanto, la regulación
en la materia que expida el Congreso de la República podría prever una
responsabilidad solidaria para el pago de las multas, por hechos total o
parcialmente imputables al propietario del vehículo, que no impliquen el acto de
conducir y se refieran al estado de cuidado físico-mecánico del vehículo (luces,
frenos, llantas, etc.) o al cumplimiento de obligaciones jurídicas, tales como la
adquisición de seguros o la realización de las revisiones técnico mecánicas. Tales
obligaciones recaen tanto sobre el conductor, como sobre el propietario del
vehículo, incluso si éste es una persona jurídica, no conduce o no dispone de la
licencia para conducir. Sin embargo, al tratarse de normas de contenido
sancionatorio, los sujetos responsables, las infracciones y las sanciones, deben
estar determinados por el Legislador de manera previa y cierta, como garantías del
derecho al debido proceso.
para concluir, si bien, la situación jurídica expuesta en la acción de tutela se trata mediante un
proceso contravencional determinado como apertura de impugnación, este mismo se hace a
petición de la parte impugnante, pero cuando la entidad no notifica adecuadamente y
oportunamente, no permite el acceso a esta etapa, se hace evidente la necesidad de solicitar
a un juez la protección de los derechos fundamentales teniendo en cuenta que no se puede
acceder a la jurisdicción de lo contencioso sin antes realizar el proceso contravencional,
incluso, teniendo en cuenta la cuantía sería un desgaste de la administración de justicia. Así
que las entidades que fungen como autoridad de transito tienen la obligación y compromiso
constitucional, incluso social, y permitir al ciudadano acceder al proceso de impugnación, en
cambio lo que hacen es dilatar y realizar maniobras jurídicas de tal manera que el ciudadano
se vea sometido a cancelar estas contravenciones, y a todas luces, siendo violentado derechos
constitucionales.
QUINTO: la secretaria distrital de movilidad, cumple funciones públicas, por tanto, tienen
la obligación de cumplir lo dispuesto en el Artículo 23 de la Constitución Política.
PRETENCIONES
PRIMERO: Tutelar el derecho constitucional al debido Proceso por las razones esbozadas
anteriormente.
TERCERO: ordene la secretaria distrital de movilidad, fijar día y hora para apertura de
audiencia de impugnación de la orden de comparendo número 35339296.
JURAMENTO
Según lo ordenado por el Artículo 37 del decreto 2591 de 1991, manifiesto bajo la
gravedad de juramento, que no he incoado ninguna Acción de Tutela, sobre los mismo
hechos y derecho debatidos en la presente acción.
SUBSIDIARIDAD
En la facultad del enciso 3 del Artículo 86 de la Constitución Política, proclamo esta forma
de protección a mis derechos, por cuanto dentro del sistema jurídico colombiano no han
sido provisto otros medios de defensa, cuya utilización ante otros jueces tenga por objeto
el mismo asunto, en virtud de la existencia de otro mecanismo idóneo y expedito de
protección, sin que sea tomado como una controversia económica cuando a plena luz se
busca satisfacer los derechos fundamentales violados.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Artículo 29 de la Constitución Política, Articulo, Articulo 67 y 68 ley 1437 del 2011, Articulo
162 de la ley 769 de 2002, Ley 1853 de 2017, Articulo 93 Ley 1437 de 2011 Resolución
718 del 2018, SENTENCIA C-980 de 2010, SENTENCIA C-096 DE 2001 y SENTENCIA C-
980 DE 2010, SENTENCIA C-038 DE 2020.
PRUEBAS
2. Copia derecho de petición radicado el xxx con los respectivos fundamentos de hecho y
de derecho mencionados.
ANEXOS
NOTIFICACIONES
Correo; judicial@movilidadbogota.gov.co
Al accionante en la Carrera
correo
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Nombre
cc