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Ciudadano:
JUEZ SEPTIMO DE PRIMERA INSTANCIA EN FUNCIONES DE CONTROL DE LA
CIRCUNSCRIPCIÓN JUDICIAL PENAL DEL ESTADO CARABOBO.
Su Despacho.-
Ahora bien, esta defensa se encuentra debidamente notificada, por cuanto tuvo
conocimiento a través de la secretaría de dicho tribunal de la fijación de la Audiencia
Preliminar, de conformidad con lo establecido en el artículo 309 del Decreto con rango
Valor y Fuerza de Ley del Código Orgánico Procesal Penal, para el día 23 de
septiembre de 2021 a las 9:00am, procediendo en este acto amparado en el artículo
311 ejusdem y encontrándome dentro del lapso legal establecido en la norma referida
ut supra a dar formal contestación a la acusación fiscal, lo cual realizo en los
siguientes términos:
Capítulo I
De las excepciones a la persecución penal
Ahora bien, estima esta defensa técnica que al hacerse un análisis detenido del
escrito acusatorio a los fines de determinar si cumple con los requisitos antes
señalados, se observa que el escrito acusatorio vulnera flagrantemente el derecho a
la defensa, al contradecir lo ordenado por el Código Orgánico Procesal Penal e incluso
por la propia doctrina del Ministerio Publico, en cuanto al hecho que la acusación
deberá contener, una relación clara, precisa y circunstanciada del hecho punible
que se atribuye a cada imputado; esta exposición clara, precisa y circunstanciada
del hecho que se imputa, no consiste solamente en narrar unas circunstancias de
modo, tiempo y lugar y demás características de cómo ocurrieron unos hechos, sino
que se debe precisar con exactitud la conducta desplegada por el imputado dentro
de esos hechos que presuntamente le vinculan de manera directa con la
comisión de un hecho punible, siendo lo más grave que el escrito acusatorio que se
contesta mediante el presente escrito, que dentro del capítulo destinado para explanar
estos hechos se limita a narrar unos acontecimientos donde se evidencia una fuga de
detenido sin describir la conducta humana presuntamente desplegada por mi defendido
mediante la cual contribuyó, procuró o facilitó la evasión de ese detenido, máxime
cuando se encontraban una cantidad de funcionarios de guardia para esa fecha,
conforme a los distintos roles desempeñados por cada uno de estos, no siendo mi
defendido a quien le correspondía la custodia o vigilancia del fugado, a los fines de que
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ofrecida para ser llevada a Juicio. Razón por la cual se estima con fundamento serio,
la acusación fiscal, no cumple con los requisitos de admisibilidad establecidos
en la citada norma procedimental, motivo por el cual, lo ajustado a derecho, es
declarar con lugar la excepción opuesta y decretar el sobreseimiento de la causa
conforme lo señalado en el artículo 34 numeral 4 del Código Orgánico Procesal Penal,
razón por la cual se solicita muy respetuosamente conforme a derecho que sea
declarada con lugar la excepción opuesta y que en consecuencia sea decretado el
sobreseimiento de la causa a favor del ciudadano: EDUARDO JOSÉ JIMENEZ
CABAÑA, conforme lo establecido en el artículo 33 numeral 4 del Código Orgánico
Procesal Penal.
“… Tal es la función del Juez como contralor de los requisitos del escrito de
acusación (artículo 282 del Código Orgánico Procesal Penal), que le está
permitido cambiar la calificación fiscal a que se contrae el escrito de acusación,
pero ello no obedece al azar o a una simple intuición sino que es producto del
examen de los elementos de investigación recabados en la etapa preparatoria.
Cómo puede alcanzar el Juez este convencimiento sino analiza, estudia, o
examina los argumentos de las partes y el acervo probatorio, del cual obtiene un
grado de certeza y con base en ello establecer la culpabilidad o la inocencia del
acusado en el caso en concreto…(Sic. Omissis. Negrillas Propias).
En el mismo orden de ideas, en relación con las funciones del Juez de Control
durante la celebración de la audiencia preliminar, se ha pronunciado esa misma Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia a través de decisiones como la N° 452
de fecha 24 de marzo de 2004, de la siguiente manera:
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contradictoria, por parte del Fiscal del Ministerio Público, esto podría causar
su inadmisibilidad, lo que tendrá como efecto la extinción de la acción penal,
privando a la víctima y al Estado de las acciones que puedan ejercer en el justo
resarcimiento de sus derechos y pretensiones en un proceso.
En este mismo orden de ideas, cabe destacar que de la claridad en la
relación que de los hechos se haga en la acusación dependerá la actuación
de la defensa y, si tal relación no se bastase a sí misma, el imputado podría
alegar la violación del derecho a la defensa y del debido proceso, toda vez
que no estaría en capacidad de determinar de manera precisa los hechos
que se le imputan en la acusación y que, en definitiva, son los que van a ser
considerados por el juez de control para fijar el objeto del juicio.
También, exige los fundamentos de la imputación, con expresión de
los elementos de convicción que la motivan. Tales elementos están dados
por el resultado de las diligencias practicadas en la fase preparatoria, las
cuales no constituyen medios de pruebas, ya que solo servirán de
basamento para solicitar el enjuiciamiento de una persona o el
sobreseimiento de la causa, o para decretar el archivo fiscal respectivo. Una
acusación sin el fundamento requerido por la ley, se traducirá en una fallida
pretensión por parte del fiscal del Ministerio Público, en tanto que la
correcta presentación de las evidencias o elementos de convicción servirá
para determinar los hechos, comprobar la existencia de un delito y sus
respectivas circunstancias, e imputar su comisión a una persona
determinada. El juez de control, al serle presentado el escrito de acusación,
deberá determinar si existen o no elementos suficientes para llevar al
acusado ajuicio, tomando como base la imputación hecha por el
representante del Ministerio Público. Esta falta podría generar dudas
respecto al tipo de delito por el cual se hace la imputación, o a la ausencia
de responsabilidad del inculpado dentro del delito que se le atribuye.
Así, dicho escrito acusatorio debe contener un reconocimiento claro,
determinado y pormenorizada de la transgresión de la norma penal que se
atribuye, ya que si la imputación es imprecisa y discordante por parte del
representante del Ministerio Público, ello acarreará como consecuencia que
se desestime la misma, despojando a la víctima y al estado de las acciones que
puedan ejercer en el equitativo desagravio de sus derechos y pretensiones en el
proceso.
Asimismo, requiere que la acusación contenga en forma clara los
elementos de la imputación con la argumentación precisa de todos los elementos
de convicción que la causa, los cuales serán precisos para basar la acusación: ya
que si no determina la participación en el hecho delictivo del imputado o de los
imputados por consiguiente no cumple con lo establecido en el derecho adjetivo.
Resultando pertinente recordar, que el Ministerio Público, al ofrecer
los medios probatorios, debe indicar expresamente su pertinencia y la
necesidad, que se centra en la conveniencia de relacionar los medios
probatorios con los hechos imputados, señalando expresamente la forma en
la cual el medio probatorio se adecúa a demostrar el hecho delictivo
descrito en la acusación y la participación de cada encausado, de ahí que debe
ser preciso el tipo penal y los elementos de prueba de cada uno de los acusados.
Este deber del Ministerio Público, se encuentra directamente relacionado
con el principio de congruencia, traduciéndose en la relación que debe existir
entre los hechos alegados y las pruebas presentadas, con el objeto de otorgarles
a los procesados la seguridad jurídica de una debida imputación sin
ambigüedades, lo que les permitirá realizar una efectiva defensa de forma idónea
y apropiada.
Por ello, ello en atención a lo dispuesto en los artículos 170 y 171 del
Código Orgánico Procesal Penal, decreta la nulidad absoluta de la acusación
presentada el tres (3) de septiembre de 2019, por los abogados …. Fiscales
Provisorio y Auxiliar Trigésimos Cuartos del Ministerio Público a Nivel Nacional
con Competencia Plena, contra de los ciudadanos… como la de todos los actos
procesales subsiguientes a la presentación de dicho acto conclusivo….(Sic.
Omissis. Negrillas propias)
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Capitulo II
De la contestación al fondo de la acusación fiscal
En primer lugar, resulta necesario precisar que los hechos que dieron lugar a la
aprehensión y posterior presentación de mí defendido el ciudadano EDUARDO JOSÉ
JIMENEZ CABAÑA tuvieron lugar en fecha 09/07/2021 cuando en la sede del Servicio
de la Policía Comunal ubicada en la Plaza Fabián de Jesús de la Urbanización Prebo I,
Calle 130 de la parroquia San José del municipio Valencia siendo las 11:30 horas de la
noche aproximadamente el custodio Oficial Herrera Machado Bryan Eduardo
manifiesta que en un descuido suyo se logró fugar por la puerta trasera de dicho
recinto el único privado de libertad, pues este no lo había esposado, aunado al hecho
cierto que dicho lugar no está apto como sitio de reclusión preventiva, dejando
constancia en el Acta Policial de fecha 10/07/2021 suscrita por los funcionarios
actuantes adscritos a la Policía Municipal de Valencia, el custodio Oficial Herrera
Machado Bryan Eduardo fungía para el momento como custodio del privado de
libertad fugado, quien manifiesta encontrarse sólo para el momento porque el
Supervisor de Primera Línea Inojosa Juan se encontraba realizando un patrullaje a
bordo de la unidad Radio Patrullera y mi defendido se había retirado por motivos
personales alrededor de las 7pm de la sede policial. De igual forma, de las
declaraciones rendidas por otros funcionarios tomados como testigos presenciales del
procedimiento, se desprenden diversas situaciones irregulares y de interés, que
denotan la no intencionalidad de favorecer en la fuga el privado de libertad, al respecto
el funcionario testigo Supervisor Jefe Matheus Sandoval Emiro de Jesús declara
entre otras cosas, expresamente;
Ello así, se requiere indefectiblemente dejar sentado la presencia tanto del tipo
objetivo (conducta humana) como el subjetivo (intencionalidad) requerido para la
correcta subsunción de la conducta supuestamente desplegada con el tipo penal
atribuido que denote la realización del mismo y la intencionalidad, es decir, no existe
una adecuación con respecto a la conducta desplegada por mí representado el
ciudadano EDUARDO JOSÉ JIMENEZ CABAÑA y los tipos penales calificados ni
menos la existencia de la intencionalidad de cometer delitos previsto en la normativa
penal vigente, que deben estar perfectamente descritos en su actuar. En consonancia
con lo anterior, evidenciándose en este caso la NO EXISTENCIA de tipicidad en
virtud de la conducta desplegada por nuestro defendido EDUARDO JOSÉ JIMENEZ
CABAÑA, tal como es sostenido por esta representación de la defensa y verificable en
todos y cada uno de los elementos y medios de prueba ofrecidos en su oportunidad,
mal podría el Ministerio Público criminalizar conductas no existentes ni punibles como
el caso que nos ocupa, en tal sentido el Tribunal Supremo de Justicia en Sala
Constitucional mediante Sentencia Nro 1.676 de fecha 03 de agosto del 2007
consagra;
penal, por cuanto no encuadran dentro de la descripción típica o supuestos del tipo,
toda vez que se desprende de las actuaciones que conforman el presente asunto mí
defendido no favoreció dicha fuga ni directa ni siendo negligente. Razón por la cual y
bajo los fundamentos y criterios jurídicos, jurisprudenciales y doctrinarios antes
esgrimidos le solicito muy respetuosamente DECLARE INADMISIBLE la Acusación
presentada por el representante del Ministerio Público en contra de mí defendido
EDUARDO JOSÉ JIMENEZ CABAÑA, por no contar con fundados elementos que éste
sea responsables de los hechos que justifiquen su enjuiciamiento y sustenten un
pronóstico de condena, por lo que solicitamos de conformidad con lo previsto en el
artículo 300 numeral 1 Segundo Supuesto del Decreto con Rango, Valor y Fuerza
de ley del Código Orgánico Procesal Penal declare el SOBRESEIMIENTO DE LA
CAUSA por cuanto el hecho objeto del proceso no puede atribuírsele a nuestro
defendido: EDUARDO JOSÉ JIMENEZ CABAÑA.
Capítulo III
Del ofrecimiento de los medios de prueba
2.- Declaración del ciudadano TONNY JAVIER PORRAS ROJAS titular de la cedula de
identidad número V-12.816.194 el cual puede ser citado en el mismo comando policial
o mediante el abonado telefónico número 0414-4164718. Declaración útil, necesaria
y pertinente toda vez que se trata de testigo con conocimiento directo de los hechos
objeto de este proceso penal, así como de la trayectoria intachable de mi defendido
EDUARDO JOSÉ JIMENEZ CABAÑA y las irregularidades sobre la permanencia del
ese privado de libertad en esas instalaciones no acorde para detención preventiva con
la anuencia de los Directivos, dicha declaración corrobora la tesis sostenida por esta
defensa que contradicen de manera notoria lo expuesto por el ministerio público.
Asimismo según lo dispuesto en el artículo 341 del Decreto con Rango, Valor y
Fuerza de Ley del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del Código Orgánico
Procesal Penal, se ofrece como otros medios de pruebas:
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Asimismo se hace del conocimiento del Tribunal que esta defensa técnica hará
uso de las atribuciones conferidas a través del artículo 150 del Decreto con Rango,
Valor y Fuerza de Ley del Código Orgánico Procesal Penal en cuanto a hacerse
acompañar de consultor técnico en un eventual juicio oral y público, de igual
forma invocamos el principio de comunidad de la prueba, y hacemos nuestros los
medios probatorios que ese digno Tribunal le admita al Ministerio Público de los cuales
se desprende la no participación de mí defendido EDUARDO JOSÉ JIMENEZ
CABAÑA en el tipo penal atribuido.
Capítulo IV
Ahora bien, en la presente causa, una vez analizados todos y cada uno de los
elementos de convicción que anteceden considera esta defensa no existen para este
momento procesal elementos suficientes para Acreditar o Atribuir mediante escrito
Acusatorio fundado, la Responsabilidad Penal del imputado EDUARDO JOSÉ
JIMENEZ CABAÑA en el tipo penal atribuido, conforme a las consideraciones de
hecho, jurídicas, jurisprudenciales y doctrinarias antes esgrimidas, no encuadrando su
conducta en ningún tipo delictual consagrado en el ordenamiento jurídico penal
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Capítulo V
Petitorio
CUARTO: Admita las pruebas promovidas por esta defensa técnica para el eventual
juicio oral y público, en virtud de ser legales, útiles, necesarias y pertinentes.
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DIRECCION: Calle Cantaura cruce con Silva, Centro Comercial profesional Euro, Piso 02, Oficina 29,
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