IMPUTACION Y DECLARACION DEL 308

DOCTOR POGGETTO -30 DE MARZO 2023

Las acciones penales públicas del 71 y 72

Las acciones penales publicas tienen la característica de ser indivisibles, irretractable. Cuando
hablamos de acción penal publica, cuando dimos penal 1 cuando hablamos de indivisibilidad
desde el punto de vista objetivo y subjetivo, porque quien tiene el poder de acción no pude
seleccionar desde el punto de vista subjetivo a quien va dirigido esa acción, tampoco puede
dividirlos desde el punto de vista objetivo en algunos hechos si y otros no.

Mientras que en las acciones privadas, por ejemplo: “Yo ofendido” puedo dividir los
acontecimientos que voy a judicializar, dos o tres hechos, voy a seleccionar una o dos para
realizar una querella. También puede ser divisible desde el punto de vista subjetivo y voy a
querellar a uno y no a otro.

En las acciones públicas no se puede realizar, hay una indivisibilidad objetiva subjetiva. La
acción penal publica es irretractable, es decir, que una vez que se pone en conocimiento ante
la autoridad la noticia criminis, quien lo puso en conocimiento sea la victima o un tercero ya no
tiene poder sobre esa acción, por eso cuando se dice voy a retirar la denuncia penal o me voy a
retractar de la denuncia penal no tiene ningún sentido es falta de conocimiento técnico, las
acciones penales publicas una vez que se pone en conocimiento de las autoridades ya no tiene
la posibilidad de retractarlo.

También vimos en derecho penal el principio de legalidad que significa que el estado describe
previamente el hecho antes de someterlo a un proceso, no se puede llevar a un proceso a un
sujeto si la conducta no describe como típica en forma previa, eso hace al principio de
legalidad penal, distinto es, nosotros tenemos un derecho europeo continental y no un
derecho insular entonces nuestra construcción civil es de corte francés y nuestra teoría del
delito proviene de Alemania o de España o de Italia por eso vemos la teoría del delito desde el
punto de vista de la legalidad a diferencia del derecho anglosajón que habla del precedente y
que por lo tanto secundariamente describen conducta, en general sea de Inglaterra o su
colonia de América, Estados Unidos, Canadá, Australia en cuanto la forma, la descripción, el
lugar de acción es muy diferente si eso lo llevamos al proceso penal también lo vamos a ver
muy distinto.

El sistema continental es un sistema de legalidad no………….y esto lleva a que todos los hechos
de los que toma conocimiento el estado, también desde el punto de vista del proceso y la
facultad del estado desde que toma conocimiento es que no lo puede hacer cesar, interrumpir
o suspender porque existe una obligación del funcionario de que tiene que llevar adelante esa
investigación si no comete delito, a tal punto tiene la obligación de llevarla delante de
promover la acción que si no lo hace comete delito, salvo en algunos supuestos en cuales si
puede suspender o interrumpir, no tiene ninguna posibilidad discrecional de hacerlo no solo
disponer de la acción sino del proceso en sí y esto también se contrapone con otro sistema
igual que el derecho anglosajón e igual desde el punto de vista procesal, es el sistema de la
discrecionalidad, quien lleva adelante la investigación penal tiene a su cargo la
discrecionalidad, esto lo consumimos nosotros por una cultura cinematográfica, donde vemos
como actúa la policía, como actúa el MP, como se percibe como se puede interrogar a un
sospechoso, como es la coartada, como es la posibilidad de transar una imputación o disminuir
un reproche todo en mano de los operadores de ese sistema que es bien distinto al nuestro.
En la provincia de Buenos hay un sistema de enjuiciamiento donde la investigación está en
manos del MP, el MP es después de la revolución francesa como un órgano de poder que ha
quitado al ciudadano el poder ejercer o promover la acción en cuales ha sido afectado o ha
sido víctima, entonces yo se lo quito se lo doy al porque considero que acá hay un fin de una
pena publica y por lo tanto la pena está marcada por el estado aun en su investigación, en su
determinación y en su posible aplicación y por lo tanto creo el MP y dijo ciudadano usted
ponga en conocimiento del estado y el estado y usted no interviene más, usted no determina
usted no decide, lo va hacer el estado en su representación, es decir el MPF.

Volviendo al origen claramente el MP lo vamos a tener en acciones públicas, en las acciones

privadas es el particular el que ejerce la acción penal privada, entonces en nuestra provincia
la investigación está a cargo del MP, cada departamento judicial cuenta con los fiscales que se
le asigne y el fiscal general va a determinar la forma en que va a desempeñarse ese grupo de
fiscales quiere decir que es el fiscal general es el que organiza el MP dentro del proceso, hay
algunos departamentos judiciales donde hay un fiscal de investigación y hay fiscales de debate,
hay algunos departamentos judiciales donde hay fiscales de investigación, de debate y de
ejecución. Hay algunos departamentos judiciales donde los fiscales no son todos de turno si
que se dividen por temática o por zona o por sujeto exclusivo o por damnificado eso hace que
en la práctica penal no sepamos donde presentarnos porque habría que ver que sujeto, que
denuncia es, que alcance tuvo para saber si la investigación la lleva un fiscal temático, el fiscal
de turno, el grupo de fiscales de flagrancia, la fiscalía de centralizada porque es territorial
entonces cada departamento judicial se distribuye la órbita de actuación, esto lo digo porque
la forma de iniciar un proceso penal, una es por prevención policial, la otra es por denuncia y
de oficio, ahora ya entramos en el proceso penal y esta introducción es para que ustedes
comprendieran de que tipo de acciones estamos tratando, en que organización y cuál es el
origen de quien lleva la investigación.

Entonces las tres formas de iniciar una investigación en la provincia de Buenos Aires es por
denuncia, por prevención y de oficio (art. 285). Por denuncia es la noticia criminis de la que
toma conocimiento la autoridad, ahí hay que ver quienes están obligados a denunciar, quienes
están exceptuados de denunciar por el vínculo, cuales son las características cual es la
capacidad, quien puede denunciar mayor de 16 años cual es la responsabilidad por esto, ahí lo
van a ver como un acto procesal

También van a ver el 294 que son las facultades de la policía, que facultades tiene la policía,
porque la policía también puede iniciar un proceso penal, ya no porque recepcionan la
denuncia de un particular sino porque actúan en la vía publica ante la comisión de un delito, es
lo que conocemos como actuación en flagrancia choca con la comisión de un delito, con un
proceso delictivo en trámite, en consumación entonces la policía interrumpe o intenta
interrumpir ese proceso ejecutivo evolutivo, eso es flagrancia, en ese caso no vamos a iniciar la
foja número uno del expediente, hoy en día ya existe expediente todo es digital, entonces la
constancia número uno ya no es la denuncia penal sino una actuación de prevención,
comienza con un acta de procedimiento policial que narra que en tal circunstancia se
encontraba recorriendo una jurisdicción toma conocimiento o advierte la comisión de un
hecho y ahí narra esa noticia criminis, la tercer forma es de oficio, de oficio es cuando el
ministerio publico toma conocimiento de un hecho delictivo por otros medios decide motu
proprio iniciar una investigación penal, el 99% de los procesos se inician por las dos primeras
vías, el MP tiene tanto trabajo que muy pocas veces genera otra causa más y en ese porcentaje
de causas que se inicia por denuncia o por prevención, tenemos que entender que los casos
por prevención son casi todos de flagrancia, los casos en que la fuerza de seguridad advierte
en la via publica delitos contra la propiedad o contra la integridad física, de lesiones o de
danos.

Todos estos delitos que son en su mayoría que se descubren cuando se están cometiendo,
también hay muchos otros hechos que claramente no son advertidos por la fuerza de
seguridad, aunque sean delitos contra la propiedad y toda la demás gama del delito va por
denuncia.

CUAL ES EL OBJETO, cuando ustedes vieron penal vieron esas definiciones acción típica,
antijurídica y culpable según el finalismo, el causalismo, el funcionalismo, toda una revolución
sobre el tema pero el punto es que la teoría del delito que es lo que estábamos halando al
inicio ese principio de legalidad procesal del sistema europeo continental esta basado en la
teoría del delito, entonces la teoría del delito es una construcción dogmática que establece
una serie de comportamientos que se requiere para entender que un comportamiento puede
ser reprochable penalmente puede ser acción u omisión, tipicidad que se adecue a un tipo
penal que hace al principio de legalidad penal, el artículo 18 de la CN dice ningún habitante
será condenado sin juicio previo fundado en una ley anterior al hecho del proceso que quiere
decir que para que yo procese y juzgue a alguien tiene que haber una ley que establezca que
ese hecho es delito antes de ser procesado y todo esto tiene que ver con esos baremos de
acción tipicidad, antijuridicidad o imputabilidad que vieron en penal para qué era eso era solo
un conocimiento dogmático para que lo estudio para llevar un caso, bueno, en un proceso
penal lo debo plasmar en este hilo porque esa noticia criminis es la que me denuncia un hecho
yo tengo que buscar que ese hecho tenga una relevancia jurídico penal entonces debo
analizarlo desde la dogmática penal, no puedo analizarla abstractamente, porque obviamente
si no tuviera consecuencias penales no existiría interés para el proceso, entonces cuando
aparece esa noticia criminis el fiscal que esta a cargo de la investigación, lo que va hacer el
fiscal desde ese acto procesal practica una serie de diligencias por eso ustedes van a ver dos
aspectos si ese hecho del que toma conocimiento el fiscal constituye delito que llego por
denuncia no constituye delito lo que va hacer el fiscal es desestimar las actuaciones y dice no
constituye delito se cerró la investigación en la foja dos, denuncia, el hecho no constituye
delito desestima, a ver eso sería una descalificación para el funcionario público que tomo la
denuncia porque víctima, narro los hecho y el funcionario no se dio cuenta que le faltaban
elementos para que ese hecho constituya delito, la verdad que para que el fiscal diga en la foja
dos esto no es delito es porque alguien trabajo mal, alguien tomo mal la declaración alguien
tomo mal la denuncia o el sujeto que toma la denuncia tiene cero conocimiento jurídico sobre
normas penales sobre consecuencias, sobre tipicidad, en cambio en caso de una complejidad
técnica debe ser una persona capacitada la que recibe la denuncia y para pedir información a
la víctima que de sustento a esa descripción y que tenga relevancia penal y que sea típica pero
supongamos que toma bien la denuncia y que no desestima el fiscal va imponer una serie de
medidas porque la sola denuncia no alcanza para nada ni siquiera para llegar a una resolución
de mérito, tampoco es suficiente para dictar una medida de coerción entonces si la denuncia
está bien planteada, si recabo información tiene que ratificarla con actos procesales que
confirmen esa versión, son actos de investigación y no de prueba, la prueba es el testimonio
brindado por sujeto en la cual las parte tienen la posibilidad de contra examinar, es decir la
prueba es un acto de testimonio brindado en un juicio oral y el juez tiene la inmediación y la
producción de la prueba y la escucha, si ese sujeto declara en la policía en forma previa es par
fundar una investigación y eso no es un acto de prueba porque no estuvieron las parte, no lo
tomo el juez y capaz que ni siquiera el fiscal, son actos de investigación que pueden fundar un
acto procesal pero no pueden fundar una sentencia,

Estos actos de investigación, estas pesquisas las ordena el fiscal. Articulo 266 finalidad de la
IPPP . el fiscal tiene que probar en una investigación dos extremos: el delito y los responsables,
si decimos que el delito es la acción típica antijurídica y culpable y si la acción es una conducta
la conducta es la repetición de un comportamiento por lo cual yo tengo que reconstruir una
historia, esa historia es un comportamiento histórico un factum, entonces yo tengo que
reconstruir el hecho, entonces lo primero que tiene que hacer el fiscal es reconstruir el hecho
eso se llama materialidad, cuando se habla de materialidad delictiva es porque ese hecho
cuando yo lo describo, cuando lo reconstruyo a veces no es la reconstrucción de la verdad real,
es una verdad procesal es lo que yo puedo reconstruir, por eso a veces la victima dice pero el
hecho fue distinto pero lo que yo puedo reconstruir no lo se puede pretender, ese hecho es
una materialidad delictiva porque siempre q yo la reconstruyo tiene darme un tipo penal es ida
y vuelta, si voy al hecho me tiene dar el delito y si voy al delito me tiene que dar el hecho tiene
que haber una coordinación ahí sino es un hecho que no interesa al fuero penal, por eso el
fiscal lo desestima el hecho no constituye delito ahora si avanzo empieza a ordenar
diligencias, las diligencias son una serie de mecanismo que tiene el fiscal para reconstruir el
hecho hay muchos medios por los cuales puede hacerlo testimonial informativa pericial
reconstrucción son todas diligencias que el fiscal dispone. Cuando uno ve una causa y ve la
denuncia yo voy a ver las primeras diligencias que practica el fiscal yo voy a ver si el fiscal
conoce de instrucción si las medidas son conducentes si las medidas son pertinentes es decir
son asertivas es decir si dispongo diez testimoniales para la reconstrucción del robo de un
polirrubro no necesito diez testimoniales quizá con dos testimonio es suficiente esos
testimonios me pueden ayudar a probar la materialidad y también me prueban que es delito,
a veces me describen el hecho pero para el delito necesito otra cosa por ejemplo alguien
puede alguien puede describir que un funcionario haya dispuesto que el camión de caudales
vaya para otro lado eso es un hecho pero para que sea delito que sea una mal versación de
caudales o que vaya a parar en otro lado es porque antes hubo una disposición que establecía
que ese caudal estaba destinado para otro lado entonces la organización de caudales no se
circunscribe a la reconstrucción del hecho tengo q tener también documentales para saber
cual era el destino que tenía para saber cuál es el destino que se le dio a veces los hechos
deben ser probados en distintas facetas, pero todas estas diligencias deben tener un sentido la
reconstrucción de algo que me da un acontecimiento delictivo y como dijeron las compañeras
algo relacionado a la materialidad y a la tipicidad y algo va ir direccionado para saber quién
fue, porque yo puedo reconstruir un hecho y no puedo determinar quiénes fueron los autores
el fiscal no va a desestimar porque el hecho es delito si pudiera reconstruirlo o tuve la suerte
de saber quiénes son los autores entonces el fiscal va archivar ( art. 268 del CPP).

Denuncia si no es delito desestimo, si es delito sigo finalidad de la diligencia si no puedo

reconstruir el hecho o la participación archivo, todas las diligencias que practica el fiscal tiene
que quedar bien sino no llego a la imputación, en el ejemplo el fiscal propone diligencias y va
reconstruyendo el suceso. Recién cuenta un compañero que hubo un robo en la farmacia
Riadigos de la calle diagonal y Rivadavia, entonces hacen una denuncia alguien entro, inhibió a
la cajera se agarra la recaudación y escapa, eso no se puede desestimar porque constituye
delito en abstracto, dispongo medidas testimoniales, cámara de seguridad levanto huella
dactiloscópica, cámara de com patente busco las diligencias son positivas fulano de tal lo
tengo lo tengo, reconstruyo que es fulano de tal quiere decir que en un momento
determinada, yo tengo que ir reconstruyendo un hecho de una manera tal que estoy viendo
que para llegar a la sentencia condenatoria tengo que tener certeza yo tengo que llegar a que
el juez tenga certeza de cada de uno de sus extremos: certeza de la materialidad certeza de la
tipicidad, certeza de la participación, certeza de la responsabilidad, si llego a certeza voy tener
una sentencia condenatoria, si no llego a certeza tengo probabilidad voy tener una absolución
y esto es por el estado jurídico de inocencia, porque el estado jurídico de inocencia solo se
puede destruir con certeza positiva con probabilidad no se alcanza a destruir el estado jurídico
de inocencia y por lo tanto hay un principio que es el favor rei, la duda favorece al reo que
quiere decir si hay duda sobre la materialidad ola participación no puedo dar por reconstruido
el suceso ni que el sujeto ha participado o ha sido responsable, entonces tengo que llegar a
certeza. La certeza el Código no me lo pide desde l comienzo es una noticia que yo tengo que ir
reconstruyéndola y por lo tanto voy avanzando, en un momento determinado el articulo 308
de CPP me dice que si el fiscal llega a reunir indicios vehementes de la comisión de un delito y
motivos bastante para sospechar que fulano de tal es el autor, lo voy a citar a prestar
declaración lo que significa traer al sujeto al proceso y vincularlo por la sospecha, tengo
elementos para demostrar el hecho y motivos para sospechar quien es, por supuesto si alguien
me dijo fue fulano de tal y si tengo cámara con lo cual ya tengo más que sospecha pero me
permitiría traerlo con la sospecha, esto va ir increyendo porque yo después para requerir
tengo que tener más, para acusar tengo que tener más y los jueces para condenar los jueces
tengo que tener más, este 308, antes una pregunta que es la declaración del imputado, es lo
que conocemos erróneamente como declaración indagatoria y que es la indagatoria eso viene
del sistema inquisitivo donde al imputado se lo indagaba le preguntaban de diversas maneras
porque esa indagatoria era un medio de prueba, por eso se decía vayan búsquenlo y
pregúntenle y el sujeto no era un sujeto de derecho era un objeto de prueba, inclusive se lo
ponía en una situación de aprieto donde yo le requería que me de explicaciones sobre
determinados puntos.

Hasta el ano 83 que volvió la democracia a nuestro país la policía podía indagar porque la IPP
no la llevaba el fiscal la llevaba un juez instrucción y el juez lo delegaba en la policía y la policía
hacia el sumario no se llamaba IPP y cuando tenia motivos como para llevar al sujeto a prestar
declaración, lo buscaba o pedía al juez la orden de detención y esposado lo llevaba a
declaración, vieron cuando la policía dice tiene derecho a permanecer callado todo diga será
usado en su contra, tiene derecho a pedir un abogado y si o lo puede pagar el estado le
proveerá un defensor oficia, entendió sus derechos, si, entonces le voy a preguntar este fue
un caso de Estados Unidos donde detuvieron a un mexicano de apellido Miranda, la policía le
pregunto lo interrogo sobre la comisión de un delito, sin hacerle saber que tenía derecho a un
abogado , la policía lo interrogo y el mexicano termino confesando que había cometido un
delito, y no fue avisado de que tenía derecho a un abogado y que todo lo q que diga será
usado en su contra , este caso llego a la corte de Estados Unidos es el caso Miranda vs.
Arizona, en este estado la policía estatal lo intercepto, de este fallo de la Corte surge las reglas
de Miranda que dice que nadie puede declarar contra sí mismo en una declaración sin
advertirle previamente sus derechos, esto en nuestro CPP está en el art, 60 marca el paso de
esa declaración indagatoria a esa forma de interrogar hago un paréntesis, en año 1986 te
tomaba declaración la policía y la indagatoria es una prueba de confesión se establecía que a
confesión de parte relevo de prueba que implicaba que en cuanto el sujeto confesaba yo
enseguida tenía que reconstruir el hecho, me confirmo todo el hecho entonces yo no tenía que
practicar ninguna otra medida de prueba, hasta ese entonces el 90 y pico % de los casos de las
sentencias condenatorias estaban basadas en confesiones, y estas confesiones no eran muy
libres.
Despues el ano 83, donde las confesiones pasan a ser judiciales que la declaración indagatoria
fue judicial la mayoría de las personas cuando llegaba el momento de la la declaración ante el
juez negaba que las declaraciones ante la policía y decían que habían sido torturados
coaccionados etc, por lo cual esa declaración no tenia sentido por lo cual rectificaban su
declaración ante el tribunal, seguía siendo una declaración indagatoria judicial y seguía siendo
prueba.

Después del año 1998, con la entrada en vigencia del nuevo código no hay más declaración
indagatoria no hay más prueba de indagatoria hay una declaración del imputado que es un
acto de defensa lo ejerzo si quiero esto viene un poco de la doctrina Miranda vs. Arizona, lo
que diga va ser en su defensa si lo quiere expresar, pero si prefiero callarse yo no puedo inferir
culpabilidad ni participación de su silencio.

Pero como llego a esa garantía procesal, a esa garantía como acto de defensa es que yo voy a
reunir en la IPP datos que me permitan reconstruir ese suceso que el lunes 20 de marzo el
sujeto ingreso en tal lugar etc, etc puede ser por denuncia una denuncia que ingreso el 2 de
enero, también pudo ser que el 28 de enero la policía lo atrapa en pleno hecho y por lo tanto
lo reconstruyo con el acta de procedimiento, en el caso de flagrancia toda la información la
tengo en el acta de procedimiento el sujeto aprehendido el damnificado tengo todo en general
en flagrancia puede ser en el acto de tentativa o lo consuma y se va en cuyo caso va haber que
hacer una investigación va haber que probar y llevarlo a prestar declaración. Cuando
hablamos de fiscalía hay fiscalía de flagrancia son 5 o 6 fiscales que intervienen por día por
turno pero si no fue en flagrancia el delito no se consumó y el sujeto se escapó entonces va
haber una denuncia penal. La denuncia penal en esa clase de delito va a los fiscales de turno
con lo cual se abre una investigación y el fiscal ordena actos de investigación. Entonces
denuncia, actos de investigación, declaración del 308, si fuera flagrancia yo tengo acta de
investigación y llamado al 308, interrumpe una compañera, entonces no existe indagatoria
sino declaración, profesor dice : si el acto de indagatoria es un acto de pesquisa de
investigación el acto de declaración del inculpado es la siguiente reconstruyo todo el hecho si
tengo todo le digo al despachante que tenes: tengo la denuncia, sabes quien es, si es Sergio
Pérez conoces sus datos si vive en tal domicilio , que mas tenes, la cámara com, patente tenes
si , tenes el dominio si es de Sergio Pérez, tenes huellas si viene científica y me dice es Sergio
Pérez, es decir tengo la reconstrucción del hecho y los datos de Sergio Pérez, tengo dos
opciones te mando un oficio y te digo Sergio Pérez tengo un acto procesal en el cual te voy a
intimar un hecho sobre el cual te voy a poner al tanto de la investigación, dos pido una orden
de detención al juez de garantías porque tengo que avasallar una garantía constitucional que
es tu libertad locomotiva, entonces ya no lo puedo disponer como parte se lo tengo que pedir
al juez de garantías, si el juez me concede la orden de detención la ejecuto y la policía lo va
llevar preso a la audiencia, porque la medida de coerción es asegurar el proceso, sometiendo
al sujeto a alguna medida cautelar tuitiva de un derecho para asegurar que el proceso camine,
es decir yo creo que si dejo al sujeto en libertad no creo que el proceso camine por dos cosas o
porque me va a entorpecer el proceso porque va amenazar al testigo va a ocultar pruebas o
porque tengo miedo de que se me fugue del domicilio que se dónde esta entonces lo traigo al
proceso con una medida cautelar

Entonces lo llamamos a declarar, supongamos que soy muy garantista libro un oficio y le digo
que venga, entonces viene Pérez a la fiscalía y entonces le digo a Pérez, Pérez tiene abogado
defensor no, baja el abogado defensor de turno, abogado defensor le voy a tomar declaración
a Pérez, pero antes de esa declaración tiene que tener una entrevista privada con Ud. Si o si
bajo sanción de nulidad, sin la entrevista previa el acto procesal es nulo.

Pérez pasamos al acto procesal dela declaración, usted tiene derecho a prestar declaración si
Ud quiere, o por consejo de su abogado en relación a lo que yo ahora le voy a decir – yo recibí
una denuncia penal que dice que Ud. el día 2 de febrero del año 2023 a las 10 de la mañana
Ud. ingreso con un arma de fuego que no está secuestrada a la farmacia Riadigos de la ciudad
de Mar del Plata y mediante el uso de esa arma intimido a la a la cajera Fulanita de Tal y la
desapodero de 15 mil pesos que tenía en la caja, se lo entregó y Ud se dio a la fuga-entendió
el hecho – si doctor, pero no entiendo tal cosa- esta el día, el lugar, la acción comisiva, el sujeto
pasivo el resultado que secuencia es lo que estoy explicando? – el hecho a través de la
materialidad delictiva- porque el hecho me determina el lugar y la materialidad delictiva, que
yo soy competente para investigarlo, la forma comisiva que fue con el uso de un arma de
fuego el monto, que es un delito contra la propiedad, le informo todo esto que yo estoy
interpretando jurídicamente pero el como es lego lo debe interpretar fácticamente, para eso
tiene el abogado al lado: entendió el hecho –si-. Este hecho para la ley es robo calificado por el
uso de arma de fuego no secuestrada, entiende –si-técnicamente tiene su abogado defensor el
se lo va a explicar la acusación que le hace el MP, -che doctor pero eso de donde sale-
denuncia, declaración testimonial le doy un cuarto intermedio para que su defensor le
explique la prueba que hay, con esta prueba yo fundo esta imputación, yo creo que con esta
prueba voy a llegar hasta el final, creo que lo puedo mantener pero hoy lo proceso,

Ud. tiene derecho a declarar, declara o no declara. Bueno esta es la declaración del imputado.

Vamos a ver como construyo la imputación la imputación el primer punto, veces se dice
sindicado denunciado pero el primer acto judicial estatal es cuando le imputo algo a alguien y
lo intimo para que él diga si se defiende o no, si va a declarar o no, es la audiencia del 308, ese
es el primer acto procesal, a tal punto que se denomina técnicamente procesamiento, a partir
de este acto el sujeto está imputado de la comisión del hecho.

Después de este acto en el fuero federal hay un auto que lo dicta un juez de instrucción que se
llama auto de procesamiento que es explicar todo esto y le dice a partir de ahora está
procesado, en la provincia de Buenos Aires no hay auto de procesamiento porque no hay un
juez de instrucción y por lo tanto el llamado al 308 implica procesamiento. En la provincia de
Buenos Aires la investigación está a cargo de MP y en el fuero federal salvo el nuevo código
federal que a regir en las provincias de Salta, Jujuy, la investigación esta cargo de un juez de
instrucción lo mismo que en la provincia de Buenos Aires hasta 1998, entonces los jueces de
comodoro PY son jueces de instrucción, los jueces son los que se distribuyen los casos y los
jueces son los que llaman a declarar al imputado, después de tomar declaración al imputado
dictan un auto de procesamiento, entonces se dice el juez lo proceso, en la provincia de
Buenos Aires no hay juez de instrucción sino fiscal que investiga, técnicamente el
procesamiento no es una rotula que dice estas condenado, procesamiento es porque a partir
de ese momento, a partir de ese acto procesal nace para ese sujeto el derecho a que se
resuelva su situación procesal y ahí viene la pregunta que ustedes van a racionalizar yo puedo
llevar una causa con un imputado procesado, a partir que yo le impute el hecho –si- o lo
condeno o lo absuelvo no lo puedo archivar esa es la regla porque el sujeto está procesado y
por lo tanto a partir de ahí tiene el derecho constitucional de que se resuelva su situación por
una resolución de mérito jurisdiccional, un juez tiene que resolver eso, la regla es que el MP no
podría dictar un archivo pero se podría dictar un archivo condicionado incluso 30 dias antes del
juicio, se podría archivar la causa de un sujeto que esta esperando entrar a juicio
condicionado al cumplimiento de reglas de conducta , la regla es que no, porque si yo soy
imputado y me van dictar un archivo y mañana la van a desarchivar, no causa estado el archivo
es una disposición administrativa yo quiero que me resuelvan y una decisión jurisdiccional
tiene efecto formal y material si a mi me sobreseen no me pueden reabrir la causa en cambio
si me archivan me pueden re abrir la causa, El archivo es un mecanismo que en determinado
momento ya no es conveniente para el imputado salvo que me diga archíveme porque si voy a
juicio seguro que me van a condenar, entonces el mecanismo que el fiscal convalide un
archivo, si es seguro la condena y el fiscal da un archivo algo huele mal.

Atiendan si llego al 308, donde se describe un hecho que tiene connotaciones jurídicas para mi
es el comienzo del objeto procesal. Que es el objeto procesal, es esa descripción del suceso
para mí el objeto procesal primero sería un objeto de investigación, después sería un objeto
intimado y después sería objeto intimado por el cual yo pido juicio, este objeto puede ir
modificándose en el curso del proceso-si- yo inicio el proceso por robo calificado y después en
el curso del proceso viene una tercera víctima y dice disparo con un silenciador por eso
algunos pensaron que el arma no había disparado, si disparo, van hacen una pericia sacan el
plomo hubo disparo entonces es un arma de fuego, mientras que si no fue secuestrada puede
ser de utilería, similar arma que no se utilizó para el disparo y efectivamente con el arma de
fuego la escala penal sube a 6y8 y a 8 a 20. Ese mismo art. 166 del CP que yo determine poder
vulnerante o intimidatorio o puesta en peligro era real si yo describo eso puedo volver a
modificar al objeto lo llamo de nuevo y le digo se acuerda que lo intime por este hecho por
308-si- bueno lo voy a reformular Ud. utilizo un arma de fuego real por lo tanto por el166 inc.
2, se lo hago saber, es decir que ese objeto del detenimiento puede ir modificándose, estoy
hablando de algo muy sencillo podemos hablar de una malversación o de una defraudación
cometido por un funcionario o por una empresa puede haber puede haber 8 a 10 sujetos y 25
hechos y le imputo al 1 el hecho 1,2,5y 7, al 2 los hechos 6,8,9 y 15 al otro coautor con el
primero, o sea tengo un objeto gigante, yo he llevado a juicios orales de 45 hechos con 25
imputados una defraudación en la OAM de los cuales después fui con 15 a juicio oral a otros
suspensión del juicio a prueba y juicio abreviado es una selección que la ley me permite
porque no puedo llevar a todos a juicio porque no voy a llegar, a los principales les impute 40
hechos, ese objeto de intimación o de requerimiento puede ir mutándose hasta un
determinado momento pero el objeto procesal es ese acontecimiento o descripción en la que
yo fijo lo que voy a debatir.

En los delitos comunes el talón de Aquiles es la autoría que sea tal sujeto y se acabo, o en el
homicidio que sea reprochable, que sea culpable, que no sea inimputable porque me va
agregar algo siesta acreditada la autoría, en un delito grave la inculpabilidad en un delito
común la participación y la autoría, en un delito económico la tipicidad, no te van hacer un
reconocimiento en rueda para decirte es numero 2 el intendente, pero en un delito contra la
propiedad un reconocimiento en rueda es fundamental la huella dactiloscópica es
fundamental. E n un delito económico es la tipicidad la conformación de la maniobra tengo
que trabajar mucho en la maniobra porque en los delitos económicos lo que te dicen es –no
cometí un delito cometí una irregularidad- es distinto como se investiga uno como se investiga
otro y cuando vos arrancas con un delito vos ya sabes dónde está el talón del delito o donde
puede estar centrada la discusión.

El objeto es lo que yo quiero que el órgano jurisdiccional se avoque a confirmar y eso es la

circunstancia de modo, tiempo, lugar si fue acción, si fue omisión, que si uno lo quiere llevar al
aspecto procedimental es cuando yo describo la conducta y la primera vez que describo la
conducta es en el llamado del 308.

El objeto puede cambiar unilateralmente hasta la riquisitoria, pero si ya pasa a debate

unilateralmente no puedo ejemplo llega al momento del debate y resulta que se le escapo el
disparo el delito no era doloso es culposo y le digo al juez voy a modificar el hecho, el hecho no
fue doloso fue culposo solo lo puedo cambiar si el defensor dice acepto el cambio del hecho y
el defensor también me puede decir aah le erraste no acepto la modificación vamos por
doloso o nada, por lo tanto la mutación del objeto en el debate no es unilateral.

Ahora yo les voy hacer una pregunta como colega de derecho pena ¿ cuánto tiempo tengo yo
para investigar –hasta que prescriba la acción-, este caso de robo calificado en Riadigos tiene
una escala penal de 3 a 10 años el primero no había disparado – cuanto tiempo tengo yo de la
vigencia de la acción- el máximo de la pena del delito quiere decir que desde la media noche
en que se cometió el delito el fiscal tiene 10 años de poder de acción, el artículo 62 del código
penal dice que no puede ser inferior a 2 ni mayor a 12, quiere decir que si tengo un homicidio
que es de 8 a 25 años tengo 12 años de vigencia de la acción desde la media noche del día que
se cometió el delito, por eso Jey Mammon está preocupado fue 2007 no fue 2009 y además
hay una modificación que nosotros como operadores de derecho ya teníamos que leer todo, lo
que está diciendo es esta prescripto el delito, cuando se cometió el delito y cuanto es el
máximo previsto para el delito de abuso.

Hubo dos reformas en el año 2011 que había una ley que decía que los delitos sexuales
cometidos contra los menores de edad empiezan no a correr desde la media noche que se
cometió el delito sino que empieza a correr desde la noche en que el menor cumplía 18 años,
es decir si Ud. tuvo un abuso a los 14 a la media noche de los18 empezó a correr el plazo de
vigencia de la acción. En el 2015 se dictó otra ley que dice desde la media noche en que el
menor cumple 18 años y o que formule la denuncia penal, con lo cual la interpretación es que
aunque haya cumplido los 18 y no hizo la denuncia no empieza a correr el plazo de la
prescripción por lo cual el estado puede investigar el hecho. Las modificaciones d l 2011 y del
2015 son posteriores a la comisión del hecho por lo cual yo no le puedo aplicar una ley que
extiende la vigencia de la acción porque estaría aplicando retroactivamente una ley más
perjudicial para el imputado, el art. 2 del CP dice que no se puede aplicar retroactimante la ley
más perjudicial por lo cual Jey no a conducir mas La Peña del Morfi pero no va ir preso porque
el delito esta prescripto, salvo que hubiera otro delito con posterioridad a esa fecha de
comisión, eso es mi análisis eso tengo que hacer yo en quinto año de derecho, muchas veces
en nuestro país se ha aplicado retroactivamente la ley penal, yo como operador jurídico les
puedo decir lo que dice la ley de ahí a que el juez aplique o no aplique, puede pasar muchas
cosas, muchas veces son decisiones políticas.

Pero eso no significa que yo puedo tener 10 años la causa pero en algún momento el código de
procedimiento me dice cuanto tiempo podes tener abierto una IPP y cuando vemos el 282 dice
que son 4 meses que puede tener una prórroga de 2meses o una prorroga extraordinaria de 6,
con lo cual yo puedo tener abierta una IPP por un año pero lo que si dice el código que esos 4
meses se empiezan a contar a partir del llamado a prestar declaración, para llamar al 308
tengo que culminar la investigación porque si lo llamo a declarar empiezan a correr los plazo
procesales